######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shamela_0021751
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: أبو الوليد محمد بن أحمد بن رشد القرطبي (المتوفى: 520هـ)
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 520
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: البيان والتحصيل والشرح والتوجيه والتعليل لمسائل المستخرجة
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه مالكي
#META# 022.BookVOLS	:: 20 (18 ومجلدان للفهارس)
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shamela_0021751
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shamela.ws/browse.php/book-21751
#META# 031.LibURL	:: http://shamela.ws/index.php/book/21751
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: د محمد حجي وآخرون
#META# 041.EdNUMBER	:: الثانية، 1408 هـ - 1988 م
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: دار الغرب الإسلامي، بيروت - لبنان
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: NODATA
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# PageV00P000
### | المقدمة
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم الحمد لله الكبير
~~المتعال، العزيز المهيمن ذي العظمة والجلال، المنفرد بصفات الكمال، المنزه
~~عما نحله أهل الزيغ والضلال، المعبود بكل مكان، والمسبح بكل لسان، في كل
~~حين وأوان، مصرف الأزمنة والدهور، وجاعل الظلمات والنور، وباعث من في
~~القبور يوم النشور، ليجازي المحسن بإحسانه الذي هداه إليه، ويعاقب المسيء
~~على إساءته التي قدرها عليه، بإرادته السابقة، وحكمته البالغة، لا لنفع يصل
~~إليه بطاعة المطيعين، ولا لضر يلحقه بعصيان العاصين، تعالى الله عن ذلك
~~أعدل الحاكمين، خلق الإنسان من سلالة من طين، ثم جعله نطفة من ماء مهين، في
~~قرار مكين، ثم نفخ فيه من روحه وأنشأه خلقا آخر في أحسن تقويم، وهدى بفضله
~~من شاء منهم إلى الصراط المستقيم، ووفقه لما ارتضاه من الدين القويم، الذي
~~جعله طريقا إلى ما أعده لأوليائه من الكرامة في جنات النعيم، ورفع فيها
~~درجات من أراد به خيرا ففقهه في الدين، وجعله مقتفيا لآثار من سلف من
~~الأئمة المهتدين، حمدا يقتضي رضاه، ويوجب المزيد من زلفاه. وصلى الله على
~~محمد نبي الرحمة، [والداعي إلى ربه] وهادي الأمة، وخاتم النبيين، وسيد
~~المرسلين، ورسول رب العالمين، إلى الخلق أجمعين، الشافع في
# PageV01P025
# المذنبين، [وقائد الغر المحجلين، يوم الجزاء بالدين، إلى دار المحسنين
~~المطيعين، ومأوى الأولياء المقربين] وعلى أزواجه وذريته وأهل بيته وجميع
~~صحبه البررة الراشدين المهديين، الذين ارتضاهم الله لصحبته، واختارهم
~~لنصرته، فنصروه في حياته، وقاموا بإحياء الدين بعد وفاته، فبلغوا السنن
~~والآثار، وما جاء به من تبيين مجمل القرآن، ونهجوا طرق الأحكام، والفصل بين
~~الحلال والحرام، صلاة تشرفه [بها] ، في القيامة، وتوجب له الحظوة والكرامة،
~~وتوصله إلى ما وعده به من الوسيلة والفضيلة، والدرجة الرفيعة، برحمته إنه
~~منعم كريم.
# [قال محمد بن رشد] : أما بعد ما تقدم من حمد الله عز وجل، والثناء عليه
~~بما هو أهله، والصلاة على نبيه المصطفى، وأهل بيته المرتضى، فإن من أسباب
~~الخير التي يسرها الله [تبارك وتعالى] ms0001 من فضله، وسببها بمنه وطوله، أن دخل
~~علي في صدر سنة ست وخمسمائة بعض الأصحاب من أهل جيان، وبعض الطلبة من أهل
~~شلب يقرأ علي في كتاب الاستلحاق من العتبية، فمر في قراءته علي بحضرته بأول
~~مسألة من سماع أشهب، وهي من المسائل المشكلة؛ لأنه قال فيها: سألنا مالكا
~~أترى العمل على الحديث الذي جاء في القافة أيؤخذ بقولهم اليوم ويصدقون؟
~~فقال: أما فيما تلحقه من الولد فنعم، وأما بقايا [أهل] الجاهلية فلا أرى أن
~~يؤخذ بقولهم ويصدقوا، ولا يكون ذلك إلا في ولادة الجاهلية. ووقع في بعض
~~الكتب:
# PageV01P026
# وأما بقايا [أهل] الجاهلية فلا، وأرى أن يؤخذ بقولهم، وفي بعضها: ولا
~~يكون ذلك في ولادة الجاهلية. فأشكلت على القارئ المسألة، كما أشكلت على من
~~سواه، وحق لها أن تشكل عليهم؛ لما ذكرناه من اختلاف الألفاظ فيها مع تقديم
~~وتأخير وقع في سياقتها. وسألني أن أبينها عليه ففعلت وكان مما بينت عليه من
~~أمرها أن الاختلاف الذي وقع فيها في الكتب يرجع إلى روايتين مستقيمتين، ففي
~~الرواية الواحدة بثبت الواو في " وأرى " وثبت " إلا " في قوله: ولا يكون
~~ذلك إلا في ولادة الجاهلية [وفي الرواية الأخرى بسقط الواو من وأرى، وسقط
~~إلا من قوله: ولا يكون ذلك إلا في ولادة الجاهلية] . وبسطت له القول في ذلك
~~وبينت عليه وجه كل رواية منهما وما يستقيم به معناهما، فسر بذلك هو ومن حضر
~~المجلس، وقالوا: والله لقد ظهرت المسألة وارتفع الإشكال منها، وكم من مسألة
~~عويصة في العتبية لا يفهم معناها وتحمل على غير وجهها، فلو استخرجت المسائل
~~المشكلات منها وشرحتها وبينتها لأبقيت بذلك أثرا جميلا يبقى عليك ذكره،
~~ويعود عليك ما بقيت الدنيا أجره. فقلت لهم: وأي المسائل هي المسائل
~~المشكلات منها المفتقرة إلى الشرح والبيان، من الجليات غير المشكلات التي
~~لا تفتقر إلى كلام ولا تحتاج إلى شرح وبيان؟! فقل مسألة منها وإن كانت جلية
~~في ظاهرها، إلا وهي مفتقرة إلى التكلم على ما يخفى من باطنها.
# ابدأ من أول مسألة ms0002 من كتاب الوضوء: سمعت مالكا قال: لا أرى لأحد أن يتوضأ
~~بفضل وضوء النصراني، فأما بسؤره من الشراب فلا أرى بذلك بأسا. قال ابن
~~القاسم: وقد كرهه غير مرة، وقال سحنون: إذا أمنت أن يشرب خمرا أو يأكل
~~خنزيرا فلا بأس أن يتوضأ به، كان لضرورة أو لغير
# PageV01P027
# ضرورة. فهذه مسألة جلية في ظاهرها، مفتقرة إلى التكلم على ما يخفى من
~~باطنها؛ لأنه قال: إنه لا يتوضأ بفضل وضوء النصراني، ولم يبين فضل وضوئه ما
~~هو؟ إذ ليس من أهل الوضوء، ولا بين العلة في الامتناع عن الوضوء منه ما هي؟
~~ولا هل يمتنع من الوضوء منه مع وجود غيره؟ أو على كل حال وجد غيره أو لم
~~يجد؟ ولا ما يجب عليه إن توضأ به وصلى في الوجهين جميعا؟ ولا هل له أن
~~ينتقل إلى التيمم إن لم يجد سواه أم لا؟ والعلة في جواز ذلك إن جاز والمنع
~~منه إن لم يجز ما هي؟ وما يكون الحكم إن انتقل إلى التيمم على القول بأنه
~~لا ينتقل إليه، وإن لم ينتقل إليه على القول بأنه ينتقل إليه؟ ولا بين
~~العلة في الفرق بين سؤره وفضل وضوئه ما هي؟ ولا هل يستوي ذلك عنده على
~~القول بأنه كره سؤره في جميع الأحوال أم لا؟ فهل هذا كله إلا مما يحتاج إلى
~~بيانه؟ وكذلك يحتاج إلى معرفة قول سحنون في تفرقته التي فرق في سؤر
~~النصراني بين أن يؤمن أن يكون قد أكل خنزيرا أو شرب خمرا، أو لا يؤمن ذلك،
~~هل هي خلاف لقولي مالك جميعا؟ أو لأحدهما؟ أو تفسير لهما؟ فإذا كان الأمر
~~على هذا أو قريب منه في أكثر المسائل، فقصد القاصد إلى التكلم على بعضها
~~تعب وعناء بغير كبير فائدة؛ إذ قد لا يشكل على كثير من الناس ما يظنه هو
~~مشكلا فيتكلم عليه [ويشكل عليهم ما يظنه هو جليا فيهمل التكلم عليه] .
~~وإنما كانت تكون الفائدة التامة التي يعظم النفع بها، ويستسهل العناء فيها،
~~أن يتكلم ms0003 على جميع الديوان كله مسألة مسألة على الولاء، كي لا يشكل على
~~[أحد من] الناس معنى في مسألة منها إلا ويجد التكلم عليها، والشفاء مما هو
~~في نفسه منها؛ لأنه ديوان لم يعن به أحد ممن تقدم كما عنوا بالمدونة التي
~~قد كثرت الشروح لها، على أنه كتاب
# PageV01P028
# قد عول عليه الشيوخ المتقدمون من القرويين والأندلسيين، واعتقدوا أن من
~~لم يحفظه ولا تفقه فيه كحفظه للمدونة وتفقهه فيها، بعد معرفة الأصول، وحفظه
~~لسنن الرسول - صلى الله عليه وسلم -، فليس من الراسخين في العلم، ولا من
~~المعدودين فيمن يشار إليه من أهل الفقه.
# فلما سمعوا ذلك من قولي تنبهوا له وشرهوا إليه وحرصوا عليه، ورغبوا إلي
~~فيه في غير ما موطن آحادا مفترقين، وجماعة مجتمعين، فتوقفت عن ذلك مدة
~~مخافة العجز عن بلوغ الغرض والبغية فيه بتمامه، بقاطع يحول دون إكماله. ثم
~~إن الله تعالى شرح صدري للشروع فيه، بعد أن خلصت النية في ذلك لله عز وجل
~~رجاء الأجر على ذلك من الله عز وجل والمثوبة، ودعوت ضارعا في التوفيق
~~والمعونة، ورجوت أن يجازي الله على النية في تمامه إن حال قاطع دون ذلك،
~~فشرعت فيه وبدأت بكتاب الوضوء من أول الديوان مسألة مسألة على الولاء، أذكر
~~المسألة على نصها، ثم أشرح من ألفاظها ما يفتقر إلى شرحه، وأبين من معانيها
~~بالبسط لها ما يحتاج إلى بيانه وبسطه، وأحصل من أقاويل العلماء فيها ما
~~يحتاج إلى تحصيله، إذ قد تتشعب كثير من المسائل وتفترق شعبها في مواضع،
~~وتختلف الأجوبة في بعضها لافتراق معانيها، وفي بعضها باختلاف القول فيها،
~~فأبين موضع الوفاق منها من موضع الخلاف، وأحصل الخلاف في الموضع الذي فيه
~~منها الخلاف، وأذكر المعاني الموجبة لاختلاف الأجوبة فيما ليس باختلاف،
~~وأوجه منها ما يحتاج إلى توجيه بالنظر الصحيح والرد إلى الأصول والقياس
~~عليها، فإن تكررت المسألة في موضع آخر دون زيادة عليها ذكرتها في موضعها
~~على نصها، وأحلت على التكلم عليها في الموضع الأول؛ وإن تكررت في موضع آخر ms0004
~~بمعنى زائد يحتاج إلى بيانه والتكلم عليه كتبتها أيضا على نصها وتكلمت على
~~المعنى الزائد فيها وأحلت في بقية القول فيها على الموضع الذي تكلمت عليها
~~فيه من الرسم والسماع الذي وقع الكلام فيه عليها؛ ليكون كل من أشكل عليه
~~معنى من المعاني في أي مسألة كانت من
# PageV01P029
# مسائل الكتاب طلبها في موضعها من الكتاب، فإما أن يجد التكلم عليها فيه
~~مستوفى، وإما أن يجد الإحالة على موضعه حيث تقدم.
# ولما كمل كتاب الوضوء على هذه الصفة من استيعاب جميع مسائله على نصوصها،
~~والتكلم على كل مسألة منها صغرت أو كبرت بما تفتقر إليه وتكمل به، سررت بما
~~أبان لي من عظيم الفائدة فيه، أنه احتوى مع استيعاب شرح مسائله على شرح
~~عامة مسائل المدونة وتحصيل كثير من أمهاتها لتعلقها بها بما لا مزيد عليه
~~ولا غاية وراءه، وعلمت أنه إن كمل شرح جميع الديوان على هذا الترتيب
~~والنظام، لم يحتج الطالب النبيه فيه إلى شيخ يفتح عليه معنى من معانيه؛
~~لأني اعتمدت في كل ما تكلمت عليه، بيان كل ما تفتقر المسألة إليه، بكلام
~~مبسوط واضح موجز يسبق إلى الفهم بأيسر تأمل وأدنى تدبر، ورجوت على ذلك
~~المثوبة من الله عز وجل، فأجهدت نفسي في التمادي على شرح بقيته حرصا
~~وإقبالا، فتماديت لا آوي إلى راحة متى ما تفرغت من ليل أو نهار، فكلما
~~أكملت منه كتابا ازددت من التمادي على بقيته حرصا وإقبالا، فتماديت إلى أن
~~أكملت رزمة الصلاة، ورزمة النكاح، ورزمة البيوع، وشرعت في رزمة الأقضية،
~~امتحنت بتولي القضاء، وذلك في جمادى الأولى من سنة إحدى عشرة وخمسمائة،
~~فشغلتني أمور المسلمين عما كنت بسبيله من ذلك، ولم أقدر من التفرغ إليه على
~~أكثر من يوم واحد في الجمعة اعتزلت فيه عن الناس إلا فيما لم يكن منه بد،
~~فما كمل لي على هذا منه في مدة تولية القضاء، وذلك أربعة أعوام غير أيام،
~~إلا نحو أربعة كتب أو خمسة، فأيست من تمامه في بقية عمري، إلا أن ms0005 يريحني
~~الله عز وجل من ولاية القضاء، وكنت من ذلك تحت إشفاق شديد وكرب عظيم، وذكرت
~~ذلك لأمير المسلمين [وناصر الدين] أبي الحسن علي بن يوسف
# PageV01P030
# بن تاشفين - أدام الله تأييده وتوفيقه - في جملة الأعذار التي استعفيت
~~بسببها، وغبطته بالأجر على تفريغي لتمامه، فقبل الرغبة في ذلك لرغبته فيما
~~رغبته فيه من الثواب، وأسعف الطلبة فيه لما رجاه بأن تثقل بذلك موازينه يوم
~~الحساب، والله يدخر له هذه الحسنة ويبوئه منها من درجات الجنة أعلى درجة
~~برحمته، فواليت من حينئذ في إكمال الكتاب إلى أن كمل بحمد الله تعالى وعونه
~~في مستهل شهر ربيع الآخر من سنة سبع عشرة وخمسمائة. والله أسأل المجازاة
~~على ذلك برحمته.
# وقد كان بعض الأصحاب سألني أن أمهد في أول كل كتاب منه مقدمة تنبئ عليه
~~مسائله من الكتاب والسنة، وترد إليها بالقياس عليها مع الربط لها بالتقسيم
~~والتحصيل لمعانيها، فرأيت أن أختصر ذلك في كتب هذا الديوان، اكتفاء بما
~~اعتمدته منه في كتب المدونة، وذلك أني جمعت جملا وافرة مما كنت أورده في كل
~~كتاب منها على الأصحاب المجتمعين إلى المذاكرة فيها والمناظرة، وأقدمه
~~وأمهده من معنى اسمه واشتقاق لفظه وتبيين أصله من الكتاب والسنة، وما اتفق
~~عليه أهل العلم من ذلك أو اختلفوا فيه، ووجه بناء مسائله عليه وردها إليه،
~~بالتقسيم لها والتحصيل لمعانيها، جريا على سنن شيخنا الفقيه أبي جعفر بن
~~رزق - رحمه الله - وطريقته في ذلك، واقتفاء لأثره فيه، وإن كنت أكثر
~~احتفالا منه في ذلك، لا سيما في أول كتاب الوضوء، فإني كنت أشبع القول فيه
~~ببنائي إياه على مقدمات من الاعتقادات في أصول الديانات، وأصول الفقه في
~~الأحكام الشرعيات، لا يسع جهلها، ولا يستقيم التفقه في حكم من أحكام الشرع
~~قبلها، فله الفضل في التقدم والسبق، فإنه نهج الطريق وأوضح السبيل ودل عليه
~~بما كان يعتمده من ذلك مما لم يسبقه من تقدم من شيوخه إليه، وليس ذلك
~~بغريب، فرب حامل فقه إلى من هو أفقه منه، ومبلغ حديث ms0006 إلى من هو أوعى له
~~منه، والتوفيق بيد
# PageV01P031
# الله يوتيه من يشاء. ووصلت ما جمعت من ذلك ببعض ما استطرد القول فيه من
~~أعيان مسائل وقعت في المدونة ناقصة مفترقة، فذكرتها مجموعة ملخصة مشروحة
~~بعللها، فاجتمع من ذلك تأليف مفيد ينتهي أزيد من خمسة وعشرين جزءا، سميته
~~بكتاب المقدمات الممهدات لبناء ما اقتضته رسوم المدونة من الأحكام
~~الشرعيات، والتحصيلات المحكمات لأمهات مسائلها المشكلات، إلا أنه كتاب لم
~~يتخلص بعد، فإذا تخلص بعون الله تعالى ونقل من مسودته إن شاء الله تعالى،
~~وجمعه الطالب إلى هذا الكتاب، حصل على معرفة ما لا يسع جهله من أصول
~~الديانات وأصول الفقه، وعرف العلم من طريقه، وأخذه من بابه وسبيله، وأحكم
~~رد الفرع إلى أصله، واستغنى بمعرفة ذلك كله عن الشيوخ في المشكلات، وحصل في
~~درجة من يجب تقليده في النوازل المعضلات، ودخل في زمرة العلماء الذين أثنى
~~الله تعالى عليهم في غير ما آية من كتابه ووعدهم فيه بترفيع الدرجات. والله
~~تعالى أسأله التوفيق برحمته.
# PageV01P032
### | كتاب الوضوء
# ] [
### | الوضوء بفضل وضوء النصراني
# بسم الله الرحمن الرحيم وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد كتاب الوضوء من
~~كتاب القبلة من سماع ابن القاسم من مالك قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال:
~~سمعت مالكا قال: لا أرى لأحد أن يتوضأ بفضل وضوء النصراني، فأما بسؤره من
~~الشراب فلا أرى بذلك بأسا. قال ابن القاسم: وقد كرهه غير مرة. قال سحنون:
~~وإذا أمنت أن يشرب خمرا أو يأكل خنزيرا فلا بأس أن يتوضأ به، كان لضرورة أو
~~لغير ضرورة.
# قال محمد بن رشد: يريد مالك - رحمه الله - بفضل وضوء النصراني ما بقي من
~~الماء الذي غسل به يديه أو سائر جسده تنظفا أو تبردا؛ لأن غسل اليد يسمى
~~وضوءا في اللسان، إذ هو مشتق من الوضاءة والنظافة. ومنه الحديث: «الوضوء
~~قبل الطعام ينفي الفقر، وبعده ينفي اللمم» ، روي ذلك عن الحسن ومثله لا
~~يكون إلا توقيفا عن النبي، - عليه السلام -،
# PageV01P033
# وقد روي عنه نصا، وإنما قال مالك - رحمه ms0007 الله -: إنه لا يتوضأ به لأجل
~~أنه أدخل يده فيه، وهو قوله في المدونة: لا يتوضأ بسؤر النصراني ولا بما
~~أدخل يده فيه، يريد أنه لا يتوضأ به وجد غيره أو لم يجده، ويتيمم إن لم يجد
~~سواه، فإن توضأ به في الوجهين أعاد في الوقت. ويحتمل أن يريد أنه لا يتوضأ
~~به مع وجود غيره، فإن توضأ به مع وجود غيره أعاد في الوقت، وإن لم يجد غيره
~~توضأ به على كل حال ولم يتيمم. والتأويل الأول أولى وأظهر على مذهبه في
~~رواية ابن القاسم عنه. ووجهه: أنه حمل يده على النجاسة؛ إذ الأغلب منها
~~أنها لا تنفك عن النجاسة لأنها تجول على جسده وفيه النجاسة، ويباشر أيضا
~~[بها] ، سائر النجاسات التي لا يتوقى منها، فكان كأنه قد أيقن بنجاستها.
~~ووجه التأويل الثاني أنه [لما] ، لم يوقن بنجاسة يده وجب أن لا يتوضأ به مع
~~وجود غيره احتياطا، وأن لا ينتقل عن الوضوء المفروض عليه مع وجوده إلى
~~التيمم إلا بيقين على الأصل في أنه لا تأثير للشك في اليقين. وإلى هذا
~~التأويل ذهب ابن حبيب، ولم ير عليه إعادة إن توضأ به وهو يجد غيره. وأما
~~سؤره من الشراب فمرة قال: لا بأس به، أي لا كراهية في الوضوء به إذا لم يجد
~~غيره، بل واجب عليه أن يتوضأ به ولا يتركه ويتيمم، ولا إعادة عليه إن توضأ
~~به وهو يجد غيره، وهو قول ابن عبد الحكم، ومرة كرهه؛ أي كره الوضوء به إن
~~وجد سواه، فإن توضأ به وهو يجد سواه أعاد في الوقت، وإن لم يجد سواه توضأ
~~به ولم يتيمم. وعلى مذهبه في المدونة في مساواته بينه وبين ما أدخل فيه يده
~~لا يتوضأ به، وجد سواه أو لم يجد، ويتيمم إن لم يجد سواه، فإن توضأ به في
~~الوجهين أعاد في الوقت، وهو قول سحنون؛ لأن في قوله إذا أمنت أن يشرب خمرا
~~أو يأكل خنزيرا فلا بأس أن يتوضأ به كان لضرورة أو ms0008 لغير ضرورة، دليلا على
~~أنه إذا لم يأمن ذلك فلا يتوضأ به كان
# PageV01P034
# لضرورة أو لغير ضرورة. ويبين ذلك من مذهبه قوله في نوازله من هذا الكتاب:
~~إنه كالكلب المخلى على القذر والنجاسة، فيتيمم ولا يتوضأ بسؤره. ووجه القول
~~الأول أنه لما كانت النجاسة إن كان قد تناولها بفيه لا تثبت فيه ويزيل عنها
~~منه الريق حمله على الطهارة حتى يوقن فيه بالنجاسة، ولم يحمله في القول
~~الثاني على الطهارة ولا على النجاسة، فكره الوضوء به مع وجود سواه، ولم ير
~~أن ينتقل عنه إلى التيمم إن لم يجد سواه، وهو على مذهبه في المدونة محمول
~~على النجاسة مثل قول سحنون؛ لأنه لما كان لا يرع عنها صار عنده كالكلب
~~المخلى عليها.
### | فصل: إن تحققت طهارة يد وفم النصراني فهل يجوز استعمال سؤره
# فصل فإن تحققت طهارة يده وفمه جاز استعمال سؤره وما أدخل فيه يده وإن وجد
~~غيره، وإن تيقنت نجاستهما لم يجز استعمال شيء من ذلك وإن لم يجد غيره،
~~وإنما الاختلاف إذا لم يعلم طهارتهما من نجاستهما، فقيل: إنهما يحملان على
~~الطهارة، وقيل: إنهما يحملان على النجاسة، وقيل: إنه يحمل سؤره على
~~الطهارة، وما أدخل فيه يده على النجاسة، وقيل في سؤره: إنه يكره ولا يحمل
~~على طهارة ولا على نجاسة. وهذا كله على مذهب ابن القاسم ورواية المصريين عن
~~مالك في أن الماء اليسير تفسده النجاسة اليسيرة وإن لم تغير وصفا من
~~أوصافه، وأما على رواية المدنيين عن مالك في أن الماء قل أو كثر لا تفسده
~~النجاسة إلا أن تغير وصفا من أوصافه فسؤر النصراني وما أدخل فيه يده وإن
~~أيقن بنجاسة يده وفمه، مكروه مع وجود غيره ابتداء مراعاة للخلاف، واجب
~~استعماله مع عدم سواه في الطهارة والتطهير، فالذي يتحصل في سؤر النصراني
~~وما أدخل يده فيه من الخلاف
# PageV01P035
# أنه إن توضأ به وهو يجد غيره ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا إعادة
~~عليه لصلاته، ويعيد وضوءه لما يستقبل، والثاني: أنه يعيد وضوءه ms0009 وصلاته في
~~الوقت، والثالث: الفرق بين سؤره وما أدخل فيه يده، فيعيد صلاته في الوقت إن
~~توضأ بما أدخل فيه يده، ولا يعيد إن توضأ بسؤره إلا وضوءه لما يستقبل. وأما
~~إن لم يجد غيره ففي ذلك قولان: أحدهما: أنه يتوضأ به ولا يتيمم، فإن تركه
~~وتيمم أعاد أبدا، والثاني: أنه يتيمم ويتركه، فإن توضأ به أعاد في الوقت
~~خاصة و [قيل] لا إعادة عليه، وقيل: يعيد مما أدخل يده فيه ولا يعيد من
~~سؤره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اغتسال الجنب في البئر هل يفسده
# مسألة قال مالك في رجل نزل في بئر معين فاغتسل فيه وهو جنب: إن ذلك لا
~~يفسده على أهله ولا أرى بمائها بأسا ولا أرى أن ينزف.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح لا اختلاف فيه في المذهب أن الماء الكثير لا
~~ينجسه ما حل فيه من النجاسة إلا أن يغير أحد أوصافه، إلا رواية شاذة رواها
~~ابن نافع عن مالك نحا بها مذهب أهل العراق. والدليل على ما عليه عمدة
~~المذهب ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل عن بئر بضاعة وما
~~يلقى فيها من الأقذار والنجاسات فقال: «الماء طهور ولا ينجسه شيء» ، يريد
~~إلا ما تغير أحد أوصافه، وذلك مذكور في بعض الآثار.
# PageV01P036
# وإنما اختلف في جواز الاغتسال فيه ابتداء دون أن يغسل ما به من الأذى،
~~فكرهه مالك للنهي الوارد عن الغسل في الماء الدايم، وأجازه ابن القاسم إذا
~~كان الماء يحمل ما به من الأذى، وذلك قائم من المدونة ومنصوص عليه في رسم
~~"البير" من هذا السماع، وفي رسم "العتق" من سماع عيسى من هذا الكتاب.
~~وفرقوا بين حلول النجاسة المائعة في الماء الكثير الدائم وبين موت الدابة
~~فيه استحسانا على ما يأتي في مسائلهم. ولو وقعت فيه الدابة ميتة وأخرجت من
~~ساعتها قبل أن تطول إقامتها فيه لم يفسد ذلك الماء، وكذلك لو وقعت فيه حية
~~فأخرجت قبل أن تموت. وقد سئل سعيد بن نمر عن فارة وقعت ms0010 في قصرية شراب فقع
~~فأخرجت حية، فقال: إنه يهراق ولا يوكل، وحكى غيره أن في سماع ابن وهب عن
~~مالك مثله، وهو بعيد وشذوذ لا وجه له، فالله أعلم بصحته.
### | مسألة: في حلول النجاسة في الماء والطعام
# ] وقال مالك في الماء الكثير تقع فيه القطرة من البول أو الخمر: إن ذلك
~~لا ينجسه ولا يحرمه على من أراد أكله أو شربه أو الوضوء منه، والطعام
~~والودك كذلك إلا أن يكون شيئا يسيرا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن النجاسة اليسيرة لا تفسد الطعام
~~الكثير ولا تنجسه، كما لا تفسد الماء الكثير ولا تنجسه، وهذا مما لا يقوله
~~إلا داوود القياسي ومن شذ عن الجمهور وخالف الأصول؛ لأن
# PageV01P037
# الله تعالى خلق الماء طهورا، فهو يحمل ما غلب عليه من النجاسات، بخلاف ما
~~عداه من الأطعمة والأدم المائعات. والفرق بينهما أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - سئل عن ماء بير بضاعة وما يلقى فيها من الأقذار والنجاسات
~~فقال: «خلق الله الماء طهورا لا ينجسه إلا ما غير لونه أو طعمه أو رائحته»
~~، وسئل عن الفارة تقع في السمن فقال: «انزعوها وما حولها فاطرحوه وإن كان
~~مائعا فلا تقربوه» ، وهذا ما لا خلاف فيه بين فقهاء الأمصار، وإنما اختلفوا
~~في جوازه للانتفاع به وبيعه، فمنهم من لم يجز شيئا من ذلك وهو مذهب ابن
~~الماجشون من أصحابنا، ومنهم من أجاز جميع ذلك وهو مذهب ابن وهب من أصحابنا.
~~ودليل رواية ابن القاسم عن مالك في رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة" من
~~كتاب الصلاة في مسألة الصابون، ووقعت أيضا في سماع ابن القاسم من هذا
~~الكتاب في بعض الروايات. ودليل رواية أشهب أيضا في كتاب الضحايا من
~~العتبية. ومنهم من أجاز الانتفاع به ولم يجز بيعه، وهو مذهب ابن القاسم
~~وأكثر أصحاب مالك، فوجب أن لا تحمل الرواية على ظاهرها وأن تتأول على ما
~~ذهب إليه الجمهور مما يطابق الأصول، فنقول: إن معنى قوله: والطعام والودك
~~كذلك؛ أي أن القطرة ms0011 [من الطعام] والودك إذا وقعت أيضا في الماء الكثير لم
~~تؤثر فيه ولا أخرجته عن حكمه من التطهير كما لم تخرج القطرة من البول أو
~~الخمر الماء الكثير عن حكمه من الطهارة والتطهير. وقوله: إلا أن يكون يسيرا
~~معناه إلا أن يكون الماء الذي وقع فيه شيء من ذلك يسيرا يتغير من ذلك بعض
~~أوصافه فينجس بالنجاسة وينضاف بالطعام. فهذا تأويل سائغ تصح به الرواية على
~~الأصول وما عليه الجمهور.
# وقد روي أنه سئل علماء البيرة عن فارة انطحنت مع قمح في رحى الماء،
~~فقالوا: يغربل الدقيق ويؤكل، فبلغ ذلك سعيد بن نمر من قولهم فقال: عليهم
~~بحرز العجول، لا يؤكل على حال.
# PageV01P038
# قال محمد بن رشد: وهو الصحيح. وإنما غلط علماء البيرة في هذه المسألة من
~~هذه الرواية بحملها على ظاهرها، والله أعلم.
### | مسألة: الدواب تدرس الزرع فتبول فيه
# مسألة وقد سئل سحنون عن الدواب تدرس الزرع فتبول فيه، فخففه للضرورة،
~~كالذي يكون في أرض العدو فلا يجد بدا من أن يمسك عنان فرسه وهو قصير فيبول
~~فيصيبه بوله.
# قال محمد بن رشد: وإنما خفف ذلك مع الضرورة للاختلاف في نجاسته كما خفف
~~المشي عن أرواث الدواب وأبوالها في الطرقات مع الضرورة إلى ذلك من أجل
~~الاختلاف في نجاستها. وأما ما لا اختلاف في نجاسته فلا يخفف مع الضرورة.
# وقد روى سليمان بن سالم الكندي من أصحاب سحنون أنه كان يقول: إذا وقعت
~~القملة في الدقيق ولم تخرج في الغربال لم يؤكل الخبز، وإن ماتت في شيء جامد
~~طرحت كالفارة. وقاله غيره في البرغوث أيضا، وفرق غيره بينهما فقال: إن
~~البرغوث كالذباب الذي يتناول الدم، وأما القملة فهي من الإنسان كدمه.
# قال محمد بن رشد: وهذا إغراق إذا كثر العجين؛ لأن القملة لا تنماع في
~~جملة العجين فتنجسه، وإنما تختص بموضعها منه، فإذا تحرم اللقمة التي هي
~~فيها، فلما لم تعرف بعينها لم يجب أن يحرم أكل اليسير منه إذا كثر، كما لو
~~أن رجلا يعلم أن له أختا ms0012 ببلدة من البلاد لا يعرف عينها، لم يحرم عليه أن
~~يتزوج من نساء تلك البلدة، بخلاف اختلاطها بالعدد
# PageV01P039
# اليسير من النسوة، فإذا خففنا تناول شيء منه لاحتمال أن تكون القملة فيما
~~بقي، خففنا تناول البقية أيضا لاحتمال أن تكون القملة فيما تناول والله
~~أعلم.
# ومن كتاب أوله شك في طوافه
### | مسألة: توضأ وصلى ثم علم أن عليه الإعادة
# مسألة وقال سحنون: إذا توضأ رجل بماء قد تغير مما وقع فيه تغييرا شديدا
~~فصلى بذلك الوضوء ثم علم أن عليه الإعادة في الوقت [وبعد الوقت] ، قال:
~~وهذه الرواية أحب إلي من رواية ابن القاسم؛ لأنه إذا غلبت عليه النجاسة خرج
~~عن حد الماء وصار كالمصلي بغير وضوء.
# قال محمد بن رشد: التغير الشديد هو أن يتغير الماء عن لونه أو طعمه أو
~~تشتد تغير رائحته وإن لم يتغير لونه ولا طعمه، والتغير الذي ليس بشديد هو
~~أن يتبين تغيير رائحته من غير أن يشتد التغير مع أن لا يحول عن لونه ولا عن
~~طعمه؛ لأن ابن الماجشون لا يراعي تغير الرائحة جملة، فأراه نحا إلى قوله في
~~اشتراطه شدة التغير، وقد اشترطه مالك أيضا في آخر سماعه من هذا الكتاب،
~~وسنتكلم عليه في موضعه إذا مررنا به إن شاء الله. وقوله: وهذه الرواية،
~~إشارة منه إلى رواية لم يذكرها قد جرى ذكرها في المجلس كرواية علي بن زياد
~~عن مالك في المدونة، أو ما كان في معناها مما وقع في مختصر ابن عبد الحكم
~~وغيره. ولم يذكر أيضا رواية ابن القاسم التي استحب الرواية التي أشار إليها
~~[عليها] فيحتمل أن يكون أراد رواية ابن القاسم
# PageV01P040
# عن مالك الواقعة في هذا الرسم بعد هذه المسألة بمسألة، فإن كان أرادها
~~فإنما اختار الرواية التي أشار إليها عليها - لما فيها من الإجمال
~~والاحتمال. ويحتمل أن يكون أراد أيضا إطلاقه عنه أن من توضأ بماء نجس أعاد
~~في الوقت؛ لأن وصفه بالنجس يقتضي تغير أحد أوصافه من النجاسة، وهو لا يقول:
~~إنه يعيد في الوقت ms0013 إلا في الماء اليسير الذي لم يتغير أحد أوصافه بما حل
~~فيه من النجاسة. فإن كان أراد هذه الرواية فإنما اختار الرواية التي أشار
~~إليها عليها لفسادها في الظاهر ولأنها أبين منها وأفسر؛ إذ لا يقول ابن
~~القاسم ولا أحد من أهل العلم: إن من توضأ بماء قد غلبت عليه النجاسة وتغير
~~منها تغيرا شديدا أنه لا يعيد أبدا، وهذا حفظنا عن شيوخنا في تأويل قول
~~سحنون هذا وتصحيحه، والله أعلم بحقيقة الصواب في ذلك.
### | مسألة: الرجل يصلي بثوب فيه نجاسة
# مسألة روى عيسى في كتاب القطعان عن ابن وهب في الرجل يصلي بثوب فيه
~~نجاسة، قال: يعيد تلك الصلاة متى ما ذكرها في الوقت وبعده.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لابن وهب أيضا في سماع عبد الملك من كتاب
~~الصلاة، ومذهبه أن رفع النجاسات من الثياب والأبدان من فرائض الصلاة، فسواء
~~عن مذهبه صلى بثوب فيه نجاسة ناسيا أو متعمدا أو جاهلا بالنجاسة أو بوجوب
~~رفعها في حال الصلاة أو مضطرا إلى الصلاة فيه لعدم سواه، يعيد أبدا في
~~الوقت وغيره. وإنما يقول: إنه يعيد أبدا في الوقت وغيره إذا كانت النجاسة
~~متفقا عليها كبول بني آدم والرجيع والاحتلام ودم الحيضة والميتة وما أشبه
~~ذلك، كذا روى أبو الطاهر عنه، وذلك مفسد لهذه الرواية. والمشهور في المذهب
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن رفع النجاسات
# PageV01P041
# من الثياب والأبدان سنة لا فريضة، فمن صلى بثوب نجس على مذهبهم ناسيا أو
~~جاهلا بنجاسته أو مضطرا إلى الصلاة فيه أعاد في الوقت. واختلف في الوقت
~~الذي يعيد فيه على ثلاثة أقوال: أحدها: الاصفرار، والثاني: الغروب،
~~والثالث: أنه الغروب في المضطر والاصفرار فيما سواه. وإن صلى به عالما غير
~~مضطر أو متعمدا أو جاهلا أعاد أبدا لتركه السنة عامدا. ومن أصحابنا من قال:
~~إن رفع النجاسات عن الثياب والأبدان فرض بالذكر يسقط بالنسيان، كالكلام في
~~الصلاة، وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأنه ينتقض بالذي يصلي فيه مضطرا إلى الصلاة
~~به؛ لأنه ذاكر ms0014 ولا يعيد إلا في الوقت. وقال بعضهم: فرض مع الذكر والقدرة
~~تحرزا من هذا الاعتراض.
### | مسألة: في الفارة تموت في البئر
# ] وقال مالك في ثياب أصابها ماء بئر وقعت فيه فارة فماتت وتسلخت، قال:
~~أرى أن يغسل ما أصابه من الثياب، وأما الصلاة فلا يعيد إلا ما أدرك وقته.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في هذه الرواية إن كان الماء تغير من ذلك أو لم
~~يتغير، وتأويلها يتخرج على الوجهين، فإن كان أراد أن الماء تغير من ذلك،
~~فيحمل قوله: أرى أن يغسل ما أصابه من الثياب على الوجوب، ويحمل قوله على أن
~~الصلاة لا يعيد منها إلا ما أدرك وقته على أنه لم يتوضأ من ذلك الماء،
~~وإنما صلى بما أصابه ذلك الماء من الثياب؛ إذ لو توضأ من ذلك الماء وقد
~~تغير لوجب أن يعيد الصلاة أبدا. وقد وقع ذلك من رواية ابن القاسم في هذا
~~السماع في بعض الروايات، ونص ذلك: قال ابن القاسم عن مالك: إذا تغير لون
~~الماء وطعمه أعاد أبدا، وهذا ما لا اختلاف فيه، وإنما
# PageV01P042
# الاختلاف في تغير رائحته خاصة. وإن كان أراد أن الماء لم يتغير من ذلك،
~~فيحمل قوله: إن الثياب تغسل من ذلك - على الاستحباب فيما لا يفسده الغسل
~~كما قال ابن حبيب، وإعادة الصلاة من ذلك في الوقت صحيح كما قال على أصولهم،
~~توضأ بذلك الماء أو صلى بالثياب التي أصابها ذلك الماء ولم يتوضأ به. وفرق
~~في آخر سماع أشهب من هذا الكتاب بين أن يكون الماء فاسدا منتنا أو يكون ذلك
~~فيه شيئا خفيفا. وسنتكلم على معنى ذلك إذا مررنا به إن شاء الله.
### | مسألة: في مس القرآن على غير طهارة
# ] وسئل مالك عن اللوح فيه القرآن أيمس على غير وضوء؟
# فقال: أما الصبيان الذين يتعلمون فلا أرى بذلك بأسا. فقيل له: فالرجل
~~يتعلم فيه؟ قال: أرجو أن يكون خفيفا. فقيل لابن القاسم: فالمعلم يشكل ألواح
~~الصبيان وهو على غير وضوء؟ قال: أرى ذلك خفيفا.
# قال ms0015 محمد بن رشد: إنما خفف مالك، - رحمه الله -، للرجل الذي يتعلم القرآن
~~أن يمس اللوح فيه القرآن، وخفف ذلك ابن القاسم أيضا للمعلم يشكل ألواح
~~الصبيان؛ لأن النهي إنما ورد أن لا يمس القرآن إلا طاهر، وحقيقة لفظ القرآن
~~إذا أطلق أن يقع على جملته، وإن كان قد يطلق ويراد به بعضه على ضرب من
~~التجوز، فتقول: سمعت فلانا يقرأ القرآن وإن كنت لم تسمعه يقرأ منه إلا سورة
~~واحدة أو آية واحدة فتكون صادقا في قولك. فلما كان لفظ القرآن يقع على كله
~~وقد يقع على بعضه لم يتحقق ورود النهي
# PageV01P043
# في مس بعضه على غير طهارة، فمن أجل ذلك خفف للذي يتعلم القرآن أو يشكل
~~ألواح الصبيان أن يمس اللوح فيه القرآن على غير وضوء لما يلحقه من المشقة
~~في أن يتوضأ كلما أحدث، ولعل ذلك يكون في الأحيان التي يثقل فيها مس الماء
~~فيكون ذلك سببا إلى المنع من تعلمه، وهذه هي العلة في تخفيف ذلك للصبيان؛
~~لأنهم وإن كانوا غير متعبدين، فآباؤهم فيهم متعبدون بمنعهم مما لا يحل كشرب
~~الخمر وأكل [لحم] الخنزير وما أشبه ذلك. ألا ترى أنه خفف لهم التضاريس
~~يتعلمون فيها في الكتاب، وكره أن يمسوا فيها المصحف الجامع للقرآن إلا على
~~وضوء. ومن الدليل على ما قلناه من الفرق بين جملة القرآن وبعضه أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - نهى أن يسافر بالقرآن إلى أرض العدو، وكتب إلى
~~هرقل عظيم الروم: «بسم الله الرحمن الرحيم، من محمد رسول الله إلى هرقل
~~عظيم الروم، أما بعد فإني أدعوك بدعاية الإسلام، أسلم تسلم وأسلم يوتك الله
~~عز وجل أجرك مرتين، فإن توليت فإن عليك إثم الأريسيين. و {يا أهل الكتاب
~~تعالوا إلى كلمة سواء بيننا وبينكم} [آل عمران: 64] إلى قوله: {بأنا
~~مسلمون} [آل عمران: 52] » . ولهذا جاز للرجل أن يكتب في الكتاب الآية
~~والآيتين على غير وضوء في سماع أشهب من كتاب الصلاة. ومن هذا الكتاب في بعض
~~الروايات أن الرجل لا يمس اللوح ms0016 إذا قرأ فيه على غير وضوء، فإن لم يكن
~~معناه على غير التعلم فهو معارض لهذه الرواية، فتأمل ذلك تجده صحيحا، والله
~~أعلم.
### | مسألة: في الوضوء بسؤر الهر
# ] وسئل عن الهر يلغ في إناء رجل لوضوئه، أيتوضأ به؟ قال: نعم، وذلك يذكر.
# PageV01P044
# قال محمد بن رشد: قوله: وذلك يذكر، يريد يذكر في السنة قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فيه: «إنما هي من الطوافين عليكم والطوافات» . فالهر على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك بهذا الحديث محمول على الطهارة حتى يرى في
~~فمه نجاسة، بخلاف غيره من السباع والدجاج المخلاة، إلا في الماء الكثير
~~لقول عمر بن الخطاب: لا تخبرنا يا صاحب الحوض، فإنا نرد على السباع وترد
~~علينا، وإلا في الطعام فإنه لم ير في المدونة أن يطرح إلا بيقين لحرمته.
### | مسألة: في سؤال الماء للوضوء
# ] سئل ابن القاسم عن الرجل يكون في السفر يعجز ماؤه ومع أصحابه ماء، أترى
~~أن يسألهم لوضوئه أم يتيمم؟ قال: أما المكان الكثير الماء فلا أرى بذلك
~~بأسا، وأما الموضع الذي يتعذر فيه، فأرجو أن يكون واسعا.
# قال محمد بن رشد: واجب على الرجل أن يطلب الماء لوضوئه إذا عدمه ولم يجد
~~ممن يشتريه وهو واجد بما يشبه من الثمن على ما في المدونة ممن يليه ويظن
~~أنه لا يمنعه ويعطيه لما قال في سماع أشهب من هذا الكتاب، وليس في قوله في
~~هذه الرواية: فلا أرى بذلك بأسا، دليل على أن له أن يترك الطلب في المكان
~~الكثير الماء الذي يقع في نفسه أنه لا يبخل فيه به عليه؛
# PageV01P045
# لأن المعنى في سؤال السائل يكره له سؤال الماء من ناحية أن المسألة
~~مكروهة، فأخبر أنه لا كراهية في السؤال في هذا الكتاب، وإذا انتفت عنه
~~الكراهة تعلق به الوجوب لما يلزمه من الطهارة للصلاة. وقوله في آخر
~~المسألة: وأرجو أن يكون ترك السؤال واسعا في الموضع الذي يتعذر فيه الماء
~~يدل على أنه لا سعة له عنده في ترك السؤال في الموضع ms0017 الذي يكثر فيه الماء
~~بيان ما قلناه. وفي سماع أشهب من معنى هذه المسألة ما فيه بيان لها وبالله
~~التوفيق.
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة
### | مسألة: في حد التيمم في اليدين
# ] وسئل مالك عمن أفتي بأن التيمم إلى الكفين فتيمم وصلى، ثم أخبر بعد ذلك
~~أن التيمم إلى المرفقين، ما ترى أن يصنع؟ قال: أرأيت لو صلى منذ عشرين سنة
~~أي شيء كنت آمره به؟ ثم قال: أرى أن يعيد ما دام في الوقت. قال مالك: لقد
~~سمعت رجلا عظيما من أهل العلم يقول إلى المنكبين، واعجبا كيف قاله! فقيل
~~له: إنه تأول هذه الآية {والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38]
~~، فقال: أين هو من آية الوضوء فيأخذ بهذا ويترك هذا؟ فيا عجبا مما يقوله!
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أن مالكا، - رحمه الله -، إنما تعجب
~~ممن يقول إلى الكفين [وجعل قوله إغراقا في الخطأ إذ من أهل العلم من يقول
~~إلى المنكبين، فقيل له إنه قال إلى الكفين] متأولا لآية السرقة
# PageV01P046
# فقال: أين هو من آية الوضوء؟ يريد أن رد الأيدي المطلقة في التيمم إلى
~~الأيدي المقيدة في الوضوء بالمرفقين؛ إذ هو بدل منه أولى من ردها إلى
~~الأيدي المطلقة في السرقة؛ لأن المعنى في ذلك مختلف، وذلك بين. ولا دليل في
~~قول مالك: وأين هو من آية الوضوء؟ على أن الحكم عنده أن ترد آية التيمم
~~إليها، إذ لو كان الحكم عنده أن ترد إليها لأوجب على من تيمم إلى الكوعين
~~الإعادة أبدا، وإنما أراد أن حمل آية التيمم على آية الوضوء أولى من حملها
~~على آية السرقة [وإن كان هو لا يرى حملها على واحدة منهما؛ إذ لو حملها على
~~آية السرقة] لأمر المتيمم بالتيمم إلى الكوعين ابتداء، ولو حملها على آية
~~الوضوء لأوجب الإعادة أبدا على من تيمم إلى الكوعين، فالآية عنده على
~~إطلاقها غير مقيدة بآية الوضوء ولا بآية السرقة. فمن تيمم عنده إلى الكوعين
~~أجزأه وإن كان لا يأمره بذلك ms0018 ابتداء، ويرى عليه الإعادة في الوقت إن فعل
~~مراعاة لقول من يرى آية التيمم محمولة على آية الوضوء، فيوجب التيمم إلى
~~المرفقين على أصله في مراعاة الخلاف، ولم يراع قول من أوجب التيمم إلى
~~المنكبين لشذوذه وبعده من النظر؛ لأن الآية إذا حملت على إطلاقها وجب أن
~~يجزئ التيمم إلى الكوعين لوقوع اسم اليد على الكف إلى الكوع وألا يجب إلى
~~المنكبين، وإن تناول ذلك اسم اليد عند العرب؛ لأن الأصل براءة الذمة من
~~العبادات، فلا يجب منها شيء على أحد إلا بيقين. وقوله فيمن يتيمم إلى
~~الكوعين إنه يعيد في الوقت، مثله في المدونة وفي سماع محمد بن خالد من هذا
~~الكتاب. وقال أصبغ في مختصر ابن أبي زيد: والوقت في ذلك وقت الصلاة
~~المفروضة، وقال ابن نافع ومحمد بن عبد الحكم يعيد أبدا، وقولهما على قياس
~~القول بأن آية التيمم محمولة على آية الوضوء. ولابن لبابة في هذه المسألة
~~اختيار
# PageV01P047
# غريب، وهو أن الجنب يتيمم إلى الكعبين وأن المحدث حدث الوضوء يتيمم إلى
~~المنكبين، اتبع في ذلك ظواهر آثار جلبها فانظر ذلك وتدبره.
### | مسألة: في صفة تيمم الأقطع
# ] وسئل مالك أيتيمم الأقطع للصلاة؟ قال: نعم، فقيل له: وكيف يتيمم؟ فقال:
~~كيف يتوضأ، فقيل له يوضئه غيره، قال: كما يتوضأ كذلك يتيمم، فقلت له: هو
~~مثله؟ قال: نعم، التيمم مثل الوضوء.
# قال محمد بن رشد: أما وجهه فلا كلام عليه في أنه يتيمم كما يتوضأ، وكذلك
~~يداه على مذهب مالك ييمم ما بقي منهما إلى المرافق، ويسقط عنه التيمم فيهما
~~على مذهب من يرى أن التيمم إلى الكوعين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في وضوء الجماعة من إناء واحد
# ] وحدثني ابن القاسم عن مالك عن عائشة بنت سعد بن أبي وقاص أنه كان لهم
~~مركن يسكب فيه الماء فيتوضأ منه أبوها وأهل البيت.
# PageV01P048
# قال محمد بن رشد: المركن الإجانة التي تغسل فيها الثياب، قاله الهروي.
~~وفائدة هذا الحديث إجازة وضوء المرأة بفضل الرجل ووضوء الرجل بفضل المرأة؛
~~لأنه الظاهر منه، وهو ms0019 مذهب مالك وجميع أصحابه لا اختلاف بينهم في ذلك. ومن
~~الحجة لهم «قول عبد الله بن عمر في الموطأ: إن كان الرجال والنساء ليتوضئون
~~جميعا في زمن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» . وهذه مسألة لأهل العلم
~~فيها خمسة أقوال: أحدها: قول مالك هذا وجميع أصحابه، والثاني: أنه لا يتوضأ
~~واحد منهما بفضل صاحبه شرعا معا أو غاب أحدهما عن الوضوء، والثالث: أنه
~~تتوضأ المرأة بفضل الرجل ولا يتوضأ الرجل بفضل المرأة، والرابع: أنه يتوضأ
~~كل واحد منهما بفضل صاحبه إذا شرعا معا. بخلاف إذا غاب أحدهما على الوضوء،
~~والخامس: أنه لا بأس أن يتوضأ كل واحد منهما بفضل صاحبه ما لم يكن الرجل
~~جنبا أو المرأة حائضا أو جنبا. وقد قيل: إن عائشة هذه صحابية، وإن مالكا -
~~رحمه الله - أدركها فهو بذلك من التابعين. والصحيح أنها ليست صحابية؛ لأن
~~الكلاباذي ذكرها في التابعات ولم يذكرها ابن عبد البر في الصحابيات، فانظر
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في تدلك المغتسل
# ] قيل لسحنون: أرأيت قول مالك لا يجزئ الجنب الغسل حتى يمر يديه على جميع
~~جسده كله ويتدلك، أرأيت لو أن رجلا بادنا لا يقدر أن يعم بيديه جميع جسده،
~~قال فليوكل رجلا أو امرأة تجري يدهما على ما قصر عنه يد المغتسل. قيل له:
~~فإن كان في سفر وليس معه أحد؟ قال: فليأخذ ثوبا وليبله ويمره على المواضع
~~التي لا يبلغها بيده.
# PageV01P049
# قال محمد بن رشد: المشهور من قول مالك في المدونة وغيرها أن الغسل لا
~~يجزئ الجنب حتى يمر بيده على جميع جسده ويتدلك [قياسا على الوضوء أنه لا
~~يجزئ فيه صب الماء دون إمرار اليد. وقد روى مروان بن محمد الطاطري الشامي
~~عن مالك أن الجنب يجزئه الغسل وإن لم يتدلك] وهو قول الشافعي وأبي حنيفة
~~وأكثر أهل العلم، لما في الحديث من قوله: «ثم اغتسل وأفاض عليه الماء» ،
~~ولم يذكر عركا ولا دلكا.
# وقد قال أبو الفرج: إنما قال مالك: لا يجزئ الجنب الغسل إلا أن يتدلك -
~~مخافة ms0020 أن ينبو الماء عن بعض جسده، ولو أطال البقاء في الماء حتى يوقن بوصول
~~الماء إلى جميع جسده لأجزأه الغسل على مذهبه وإن لم يتدلك. وهذا من التأويل
~~البعيد، والصواب أن ذلك اختلاف من قوله. فإذا لم يدرك الجنب جميع جسده
~~فالصواب ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه يمر يديه على كل ما أدركه من جسده
~~ويوالي صب الماء على ما لم يدركه منه، ويجزيه غسله مراعاة للاختلاف في ذلك،
~~ولأنه أشبه بيسر الدين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في لباس ما لبس النصراني أو نسج
# ] وسئل عن الرجل يشتري من النصراني الخفين أيلبسهما؟ قال: لا، فقيل:
~~فثوبه؟ قال: الذي يلبسه؟ قال: نعم، نعم قال: لا حتى يغسله. قيل له: فما
~~ينسجون، فإنهم يبلون الخمر ويحركونه بأيديهم ويسقون به الثياب قبل أن تنسج
~~وهم أهل نجاسة؟ قال: لا بأس بذلك، ولم يزل الناس يلبسونها قديما.
# PageV01P050
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة، وهو كما قال، ولا فرق في القياس
~~بين ما نسجوا ولبسوا، وإنما هو الاتباع وقد أجاز محمد بن عبد الحكم أن يصلي
~~فيما لبس النصراني. ووجه قوله أنه حمله على الطهارة حتى يوقن فيه بالنجاسة
~~خلاف مذهب مالك، ومعنى ذلك عندي فيما لم يطل مغيبه عليه ولباسه إياه؛ لأنه
~~إذا طال مغيبه عليه ولباسه إياه لم يصح أن يحمل على الطهارة؛ لأن الظن يغلب
~~على أنه لم يسلم من النجاسة. وقد اختلف إذا أسلم هل يصلي في ثيابه التي كان
~~يلبسها قبل أن يغسلها، فوقع لزياد بن عبد الرحمن في سماع موسى من هذا
~~الكتاب أنه لا يغسل منها إلا ما علم فيه نجاسة. وروى أشهب عن مالك في رسم
~~"الصلاة" الثاني من سماعه من كتاب الصلاة أنه لا يصلي فيها حتى يغسلها.
~~وإذا أيقن بطهارتها من النجاسة فالاختلاف في وجوب غسلها يجري على اختلافهم
~~في طهارة عرق النصراني والمخمور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في غسل النجاسة
# ] وسئل عن قطيفة كان ينام عليها رجل فوجد في وسعها وزغة قد ms0021 ماتت كأنه بات
~~عليها ولم يجد فيها الدم، قال يغسلها، يريد بذلك الموضع.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما تعلق بالقطيفة من الوزغة الميتة
~~نجس وإن لم يكن دما لأنه ميتة. وقوله: يريد بذلك الموضع صحيح؛ إذ ليس عليه
~~أن يغسل القطيفة كلها، وإنما عليه أن يغسل الأثر الذي رأى فيها، ولا شيء
~~عليه في سائرها إلا أن يشك فيه فينضحه والأصل في ذلك
# PageV01P051
# حديث عمر بن الخطاب، - رضي الله عنه -: " إذا وجد الاحتلام في ثوبه فغسل
~~ما رأى ونضح ما لم ير ".
### | مسألة: في الاستبراء من البول
# ] وسئل عما يعمل الناس عند البول من أن يبول الرجل ثم يقوم فيقعد ثم يكثر
~~السلت، قال: ليس ذلك بصواب، وقد كان ربيعة بن أبي عبد الرحمن به حرارة
~~شديدة وإن كان ليقوم في الشيء القريب مرارا فيبول مرارا ويتوضأ ويرجع
~~مكانه، فما رأيت أحدا كان أسرع رجوعا منه ولا أخف وضوءا، فذكر ذلك لابن
~~هرمز، فقال: إنه فقيه، وأعجبه ذلك منه، فقال له الرجل: إني أجد الشيء يخرج
~~مني بعدما أبول فلا تطيب نفسي، فقال: إنما ذلك من الشيطان، وكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد تكرر هذا المعنى في رسم "الوضوء والجهاد" بأوعب من
~~هذا، وليس فيه ما يشكل فيتكلم عليه؛ لأنه من فعل الشيطان ووسوسته التي
~~أقدره الله عليها ومكنه منها ابتلاء لعباده؛ ليجزي المحسن بإحسانه ويعاقب
~~المسيء بعصيانه، فهو يلبس على الناس ويفسد عليهم طاعتهم بما يلقي في نفوسهم
~~من التقصير فيها، فالذي يومر به من اعتراه شيء من ذلك أن يضرب عنه ولا
~~يلتفت إليه، فإن ذلك يقطعه بفضل الله ورحمته. وقد سئل ربيعة عن الرجل يمسح
~~ذكره من البول ثم يتوضأ فيجد البلل، فقال: لا بأس به، فقد بلغ محنته وأدى
~~فريضته.
# PageV01P052
### | مسألة: في قدر ما يتوضأ به من الماء
# ] وقال مالك: قد رأيت عياش بن عبد الله بن معبد، وكان رجلا صالحا من أهل
~~الفقه والفضل، يأخذ القدح فيجعل فيه قدر ثلث ms0022 المد ماء بمد هشام، فيتوضأ به
~~ويفضل منه، ثم يقوم فيصلي بالناس وهو إمام، وأعجب مالكا ذلك من فعله.
# قال محمد بن رشد: إنما أعجب مالكا فعله واستحبه؛ لأن السنة في الغسل
~~والوضوء إحكام الغسل مع قلة الماء، فقد «روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - توضأ بمد وتطهر بصاع» وهو أربعة أمداد. وروي عنه أنه «توضأ بنصف
~~المد» ، وذلك لا يقدر عليه إلا العالم السالم من وسوسة الشيطان. وإلى فعل
~~عياش هذا أشار مالك في المدونة بقوله: وقد كان بعض من مضى يتوضأ بثلث المد،
~~يريد مد هشام؛ لأن ثلث مد النبي - صلى الله عليه وسلم - يسير جدا لا يمكن
~~إحكام الوضوء به، والله أعلم وبالله التوفيق.
### | مسألة: في نقل المتوضئ الماء إلى أعضائه
# ] وسئل مالك عن الرجل يأخذ الماء لوضوئه، فإذا حمل الماء نفض يديه من
~~الماء، قال: لا خير فيه، وكرهه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: لا خير فيه؛ لأن الغسل إنما يكون بنقل الماء
~~إلى العضو المغسول، فإذا نفض يديه من الماء ورفعهما إلى وجهه
# PageV01P053
# مبلولتين فليس بغاسل وجهه وإنما هو ماسح، فلا يجزئه ذلك إلا فيما يمسح لا
~~فيما يغسل. وليس في قوله: وكرهه - دليل على أنه إن فعله أجزأه؛ لأنه قد
~~يطلق هذا اللفظ كثيرا فيما لا يجوز سواه، من ذلك قوله في المدونة: لا يتوضأ
~~بشيء من الأنبذة ولا العسل الممزوج بالماء، والتيمم أحب إلي من ذلك، وهو
~~الواجب الذي لا يجوز سواه، فكذلك هذا، والله أعلم وبه التوفيق.
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
### | مسألة: في الاكتفاء في الاستنجاء بالأحجار
# [مسألة في الاكتفاء في الاستنجاء بالأحجار] وسئل مالك عن رجل استنجى
~~بأحجار ثم توضأ ولم يستنج بالماء ثم صلى، أيعيد؟ قال مالك: لا يعيد شيئا
~~مما صلى به، لا في وقت ولا في غيره.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله: استنجى بأحجار؛ أي بثلاثة أحجار؛ لأنه
~~المستحب في الاستنجاء، لما روي «أن رسول الله - صلى الله ms0023 عليه وسلم - سئل
~~عن الاستطابة، فقال: أولا يجد أحدكم ثلاثة أحجار، فإن أنقى بحجر أو حجرين
~~اكتفى به أو بهما» . وقيل: يمسح بتمام الثلاثة الأحجار، فإن اكتفى بالحجر
~~أو الحجرين فلا إعادة عليه، قاله في رسم "أسلم" من سماع عيسى. وفي سماع أبي
~~زيد: وكذلك إن اكتفى بمدرة فلا إعادة عليه، قاله في رسم "المحرم" بعد هذا
~~من هذا السماع. زاد في المدونة: وليغسل ما هنالك بالماء لما يستقبل. وهذا
~~كله ما لم يعد ذلك المخرج، فإن عدا المخرج بكثير أعاد
# PageV01P054
# في الوقت، واختلف إن عداه إلى ما لا بد منه، فقيل: لا إعادة عليه، وقيل:
~~يعيد في الوقت، والماء أطهر وأطيب، ومن قدر على الجمع بين الأحجار والماء
~~فهو أولى وأحسن. وقد كان أهل قباء يفعلون ذلك، فنزلت فيهم: {فيه رجال يحبون
~~أن يتطهروا والله يحب المطهرين} [التوبة: 108] ، وقال ابن حبيب: لا نبيح
~~اليوم الاستنجاء بالأحجار إلا لمن لم يجد الماء؛ لأنه أمر قد ترك وجرى
~~العمل بخلافه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في المسح على الحائل للضرورة
# ] قال مالك: في الرجل يشتكي أصابع يده فتنكسر أظافره فيجعل عليها علكا؛
~~لأن تنبت ويحسن نباتها ويتوضأ على العلك، قال: أرجو إذا كان بهذه الحال أن
~~يكون [خفيفا وهو] في سعة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه مما تدعو إليه الضرورة، فيمسح عليها
~~كالجبيرة.
### | مسألة: فيما يكره الاستنجاء به
# ] وسمعت مالكا يكره أن يستنجى بالعظم والروث.
# قال محمد بن رشد: روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن
~~الاستنجاء بالعظم والجلد والبعرة والروثة والحممة» ، فكره من ذلك مالك في
~~هذه
# PageV01P055
# الرواية العظم والروث، وخفف العظم في رواية أشهب من هذا الكتاب، والروث
~~في المجموعة. قال ابن حبيب: واتباع النهي في تجنب ذلك كله أحب إلي. وقد
~~اختلف إن استنجى بشيء مما نهي عن الاستنجاء به، فقيل: إنه لا إعادة عليه،
~~وهو قول ابن حبيب، وقيل: إنه يعيد في الوقت، والوقت في ذلك وقت الصلاة
~~المفروضة، روي ذلك عن أصبغ، ms0024 وكذلك عنده من استنجى بعود أو خرق أو خزف. فوجه
~~القول الأول: أن الاستنجاء إنما هو لعلة إزالة الأذى عن المخرجين، فإذا
~~أزال الأذى بما عدا الأحجار ارتفع الحكم كما لو زال بالأحجار. ووجه القول
~~الثاني: أن إزالة الأذى عن المخرجين مخصوص بالأحجار؛ لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أولا يجد أحدكم ثلاثة أحجار» ولقوله: «من استجمر فليوتر» ،
~~فلا يجزي فيه ما عداها إلا الماء؛ لقوله: «إنه أطهر وأطيب» . ومما أجمعوا
~~أنه لا يجوز الاستنجاء به كل ما له حرمة من الأطعمة، وكل ما فيه رطوبة من
~~النجاسات، فإن استنجى بشيء مما له حرمة أعاد في الوقت عند أصبغ، وإن استنجى
~~بما فيه رطوبة من النجاسات أعاد في الوقت قولا واحدا.
### | مسألة: في المسافر وصاحب الشجة يريد أحدهما إصابة أهله
# وسئل مالك عن الرجل تصيبه الشجة أو تنكسر يده فيربط عليها عصايب، فيريد
~~أن يصيب أهله وهو بتلك الحال، فقال مالك: أرجو أن لا يكون بذلك بأس، ولعل
~~ذلك يطول عليه وهو محتاج
# PageV01P056
# إلى أهله، فلا أرى بذلك بأسا، ولا يشبه المسافر الذي لا يجد الماء، فإذا
~~برأ غسل الموضع.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وإنما افترق حكم المسافر من
~~صاحب الشجة؛ لأن صاحب الشجة يطول أمره إلى برء شجته في أغلب الأحوال،
~~والمسافر يجد الماء عن قرب في أغلب الأحوال. ولو كان المسافر في موضع يعلم
~~أنه لا يجد الماء إلا بعد طول لكان له أن يطأ أهله إذا أضر به طول
~~الانتظار. وقد حكى ذلك ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ، وحكى فيه
~~حديثا. ولو كان صاحب الشجة تبرأ شجته عن قريب لما كان له أن يبطأ حتى تبرأ
~~شجته، فيمكنه غسل ذلك الموضع في غسله. وهذا بين؛ لأن الأحكام إنما تتعلق
~~بالمعاني لا بالأسماء إلا فيما قرر الشرع أن الحكم يتعلق بها. وهذا كله في
~~الاختيار وما يستحب له أن يفعل. وأما أن يكون على واحد منها التربص واجبا
~~فلا. وقد روى ms0025 ابن وهب عن الليث بن سعد أن للمسافر أن يطأ أهله، وإن لم يكن
~~عنده ماء تيمم وصلى، واختاره ابن وهب وقال: الصعيد الطيب يقوم مقام الماء؛
~~لقوله تعالى: {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [النساء: 43] الآية وبالله التوفيق.
### | مسألة: في غسل الجنابة يوم الجمعة هل يجزي أحدهما عن الآخر
# ؟] وسئل مالك عن رجل قام من الليل فاحتلم فأصبح ولم يشعر، وكانت ليلة
~~جمعة، فحضرت الصلاة فاغتسل للجمعة ثم راح وصلى، ثم علم بذلك فوجده في ثوبه،
~~فقال: أرى
# PageV01P057
# أن يغتسل الثانية ويعيد الصلاة ظهرا أربعا. فقيل له: ألا ترى غسل الجمعة
~~يكفيه؟ قال: لا، «إنما الأعمال بالنية» . قال ابن القاسم: قال لي مالك:
~~يجزئ غسل الجمعة عن غسل الجنابة إذا نوى به. قال ابن القاسم: ويجزيه عن غسل
~~الجنابة من غسل الجمعة إذا كان عند الرواح.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن غسل الجمعة لا يجزئ من غسل الجنابة - هو مثل
~~ما في المدونة، وحكاه ابن حبيب أيضا عن مالك من رواية ابن القاسم وعن ابن
~~عبد الحكم وأصبغ، وحكى خلاف ذلك عن مالك أنه يجزيه من رواية مطرف وابن
~~الماجشون وابن نافع وأشهب وابن كنانة وابن وهب.
# قال: وليس غسل الجمعة كمن اغتسل تبردا، وإنما هو كمن توضأ للنافلة أو
~~للنوم فإنه يصلي به الفريضة عند مالك وجميع أصحابه ابن القاسم وغيره.
~~والقول الأول أظهر؛ لأن الذي اغتسل للجمعة وهو لا يعلم بالجنابة لم يقصد
~~إلى رفع حدث الجنابة؛ إذ لم يعلم بها، وإنما اغتسل للجمعة غسل سنة لا لرفع
~~حدث؛ إذ قد يجوز له شهود الجمعة بغير غسل، فوجب أن لا يرتفع عنه الحدث به،
~~وليس ذلك كالذي يتوضأ للنوم؛ لأن الذي يتوضأ للنوم وإن كان الوضوء له
~~استحبابا؛ إذ يجوز له النوم بغير وضوء، فقد قصد به إلى رفع الحدث إذا كان
~~محدثا قد علم بحدثه. وأما الذي يتوضأ للنافلة فلا إشكال في الفرق بينه وبين
~~الذي اغتسل للجمعة ناسيا للجنابة؛ لأن النافلة لا تجوز إلا بوضوء والجمعة ms0026
~~تجوز بغير غسل. ووجه القول الأول ظاهر لقول النبي، - عليه السلام -: «من
~~توضأ يوم الجمعة فبها ونعمت ومن
# PageV01P058
# اغتسل فالغسل أفضل» ووجه الدليل منه أنه قال: «ومن اغتسل فالغسل أفضل» ،
~~فجعل الغسل الذي هو سنة يجزئ عن الوضوء الذي هو فرض، فوجب على قياس ذلك أن
~~يجزئ عن الغسل للجنابة الذي هو فرض. وقوله: إن غسل الجمعة يجزيه عن غسل
~~الجنابة إذا نوى به صحيح، مثل ما في الصلاة الثاني من المدونة. وقد روى أبو
~~حامد الأسفراييني عن مالك أن الغسل لا يجزيه إذا نوى به الجنابة والجمعة
~~جميعا، وهو بعيد شاذ. وأما قوله: " إنه يجزئ غسل الجنابة من غسل الجمعة إذا
~~كان عند الرواح فهو صحيح؛ لأن غسل الجمعة ليس لرفع حدث، وإنما هو لما شرع
~~لها من التنظف وقد حصل التنظف لها بالغسل للجنابة، واقتضت نية الغسل
~~للجنابة نية الغسل للجمعة؛ لأنها أوجب منها فاستغرقتها، وقد حكى ابن حبيب
~~أن ذلك يجزئ، وهذا أصح لما بيناه، والله أعلم وبه التوفيق.
### | : مسألة في تخليل اللحية في غسل الجنابة
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا مسألة في تخليل اللحية في غسل الجنابة وسئل
~~مالك عن الجنب إذا اغتسل أيخلل لحيته؟ قال: ليس ذلك عليه، وقال أشهب عن
~~مالك: إن عليه تخليل اللحية من الجنابة. «ويذكر أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يخلل أصول شعر رأسه من الجنابة» .
# PageV01P059
# قال محمد بن رشد: وجه رواية ابن القاسم عن مالك بإسقاط وجوب تخليل اللحية
~~في الغسل من الجنابة أن الأصل كان ألا يجب تخليل شعر الرأس واللحية؛ لأنه
~~من أصل الخلقة، فإذا كشف صار ما تحته من البواطن، وانتقل فرض الغسل إليه،
~~فخرج من ذلك تخليل شعر الرأس بما ثبت في الحديث، من أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «كان يخلل شعر رأسه من الجنابة» ، وبقي شعر اللحية على
~~الأصل. ووجه رواية أشهب بإيجاب تخليلها القياس على شعر الرأس، وما روي من
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «اغسلوا الشعر ms0027 وانقوا البشر فإن تحت كل
~~شعر جنابة» ، فعم ولم يخص، وبالله التوفيق.
### | مسألة في البير تقع فيها الفارة فيصرف ماؤها في طعام يصنع به
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان المضمون مسألة في البير تقع فيها
~~الفارة
# فيصرف ماؤها في طعام يصنع به وسئل مالك عن بئر وقعت فيه فارة فبلوا
~~بمائها قمحا فقلوه، أترى أن يؤكل؟ فقال مالك: لا يأكلون الميتة.
# قال محمد بن رشد: شدد مالك، - رحمه الله -، في هذه الرواية في أكل القمح
~~المبلول بالماء الذي ماتت فيه الفارة وجعل ذلك كالميتة، فإن كان فهم من
~~سؤال السائل أن الماء كان قد تغير لونه أو طعمه من ذلك أو رائحته على
~~الاختلاف في مراعاة تغير الرائحة فلا إشكال ولا اختلاف في أنه كالميتة لا
~~يحل منه إلا ما يحل من الميتة؛ وإن كان أجاب على أنه لم يتغير من ذلك، فوجه
~~قوله أنه حمله على النجاسة في المنع من أكله ابتداء على سبيل التوقي
~~والتحرز من المتشابه، كما منع من الوضوء به ابتداء، وقال: إنه يتيمم
~~ويتركه،
# PageV01P060
# وإن كان لا يراه نجسا على الحقيقة، كأنه يقول: إن توضأ به وصلى لا يعيد
~~إلا في الوقت. وفي رسم "النذر والجنائز والذبائح" ورسم "الوضوء والجهاد" من
~~سماع أشهب، وفي سماع موسى بن معاوية في الخبز المعجون بمثل هذا الماء أنه
~~لا يؤكل، وهذا وجه القول فيه. وفي غسل اللحم المطبوخ به اختلاف من رواية
~~أشهب ورواية موسى عن ابن القاسم، وسنتكلم على ذلك إذا مررنا به إن شاء الله
~~تعالى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في الغسل في الفضاء
# ] وسئل مالك عن الغسل في الفضاء، فقال: لا بأس بذلك.
# فقيل له: يا أبا عبد الله إن فيه حديثا، فأنكر ذلك وقال تعجبا: ألا يغسل
~~الرجل في الفضاء، ورأيته يتعجب من الحديث إنكارا له.
# قال محمد بن رشد: وجه إجازة مالك، - رحمه الله -، للرجل أن يغتسل في
~~الفضاء إذا أمن أن يمر به أحد هو أن الشرع إنما قرر وجوب ستر ms0028 العورة عن
~~المخلوقين من بني آدم دون من سواهم من الملائكة؛ إذ لا تفارقه الحفظة
~~الموكلون عليه منهم في حال من الأحوال. قال الله عز وجل: {ما يلفظ من قول
~~إلا لديه رقيب عتيد} [ق: 18] ، وقال: {وإن عليكم لحافظين} [الانفطار: 10]
~~{كراما كاتبين} [الانفطار: 11] {يعلمون ما تفعلون} [الانفطار: 12] . ولهذا
~~قال مالك تعجبا: ألا يغتسل الرجل في الفضاء؟ إذ لا فرق في حق الملائكة بين
~~الفضاء وغيره، وأنكر الحديث لما كان مخالفا للأصول؛ لأن الحديث إذا كان
~~مخالفا للأصول فإنكاره واجب إلا أن يرد من وجه صحيح لا مطعن فيه فيرد إليها
~~بالتأويل الصحيح. وقد روي عن
# PageV01P061
# أبي هريرة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا حدثتم عني
~~حديثا تنكرونه ولا تعرفونه فكذبوا به فإني لا أقول ما ينكر ولا يعرف» .
~~ويكره التجرد لغير ضرورة ولا حاجة في الفضاء وغير الفضاء، ففي رسالة مالك
~~إلى هارون: إياك والتجرد خاليا فإنه ينبغي لك أن تستحي من الله إذا خلوت،
~~وذكر في ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم - حديثا.
### | مسألة: في حكم طهارة الأزقة والطرق
# ] وسئل عن طين المطر والماء الذي لا يستطاع أن يتخلص من أذاه يصيب الثياب
~~من مشي الدابة أو غيرها، قال: أرى أن يكون الناس من ذلك في سعة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة، وزاد فيها: وإن كان فيه أبوال
~~الدواب وأرواثها، يريد ما لم يكن غالبا أو عينا قائمة، وهو كما قال - رحمه
~~الله -؛ لأن الله قد وسع على هذه الأمة ورفع عنهم الحرج في دينهم، فقال
~~تعالى: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] ، وقال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إن هذا الدين متين فأوغلوا فيه برفق فإنه لن يشاد الدين
~~أحد إلا غلبه» ، ومثل هذا المعنى في الآثار كثير، وبالله التوفيق.
# PageV01P062
### | مسألة: في مسح الرأس بفضل ماء اللحية أو الذراعين
# ] وسئل مالك عمن يمسح رأسه بفضل ذراعيه، فقال: لا أحب ذلك. قيل لابن
~~القاسم: فلو مسح بفضل ذراعيه وبفضل ms0029 لحيته ثم صلى فلم يذكر حتى خرج الوقت،
~~قال: يعيد وإن ذهب الوقت، وليس هذا بمسح.
# قال محمد بن رشد: أما مسح الرجل رأسه بفضل ذراعيه فلا يجوز؛ لأنه لا يمكن
~~أن يتعلق بذراعيه من الماء ما يمكنه به المسح ويكفيه له. وليس في قول مالك:
~~لا أحب ذلك - دليل على أنه إن فعله أجزأه؛ لأنه قد يقول لا أحب تجوزا فيما
~~لا يجوز عنده بوجه، فقد كان العلماء يكرهون أن يقولوا هذا حلال وهذا حرام
~~فيما طريقه الاجتهاد، ويكتفون بأن يقولوا: أكره هذا ولا أحب هذا ولا بأس
~~بهذا وما أشبه هذا من الألفاظ، فيجتزى بذلك من قولهم ويكتفى به. وكذلك فضل
~~اللحية إذا لم يتعلق بها من الماء ما فيه كفاية للمسح، وعلى هذا تكلم ابن
~~القاسم في هذه الرواية بدليل قوله: وليس هذا بمسح، وقد اختلف إذا عظمت فكان
~~فيما يتعلق بها من الماء ما فيه كفاية للمسح وفضل بين، فأجاز ابن الماجشون
~~لمن ذكر مسح رأسه وقد بعد عنه الماء أن يمسح بذلك البلل، ومنع مالك من ذلك
~~في المدونة، وهذا الاختلاف جار على اختلافهم في إجازة الوضوء بالماء
~~المستعمل عند الضرورة، فظاهر قول مالك في المدونة أن ذلك لا يجوز مثل
~~المعلوم من قول أصبغ خلاف قول ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV01P063
### | مسألة في الخف يصيبه الروث
# ومن كتاب أوله تأخير العشاء في الحرس [مسألة في الخف يصيبه الروث] وسئل
~~عن الخفين يلبسهما الرجل فيأتي المسجد فيصيبهما الروث الرطب فيخلعهما فيصلي
~~ثم يخرج يمشي بهما فيكثر ذلك عليه، أترى أن يمسحهما ويصلي بهما؟ [قال: إن
~~أصابهما روث رطب فلا يصلي بهما] حتى يغسلهما أو يخلعهما. قال ابن القاسم:
~~قد خففه مالك بعد ذلك إذا كان غالبا.
# قال محمد بن رشد: هذا المعنى من اختلاف قول مالك متكرر في رسم "المحرم"
~~والرسم الذي بعده، وزاد في رسم "المحرم": وأما العذرة وبول الناس وخرو
~~الكلاب وما أشبهها فلا يجزئ فيها إلا الغسل، وهو كله معنى ما في المدونة، ms0030
~~وعند مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه أن النجاسات كلها لا يطهرها إلا
~~الماء وإن زال العين بغير الماء فالحكم باق؛ لأنه خفف في أحد قوليه أن يمسح
~~الخفين من أرواث الدواب الرطبة وأبوالها ويصلي فيها دون أن يغسل للمشقة
~~التي تلحق الناس في خلعهما أو غسلهما لكثرة تكرر ذلك عليهم كلما أقبلوا أو
~~أدبروا، والطرقات لا تنفك عنها ولا يمكن التوقي منها، فخص الخف بالمسح من
~~أبوال الدواب وأرواثها الطرية لهذه العلة، كما خص المخرج بالمسح بالأحجار
~~لتكرر الأذى عليه ومشقة غسله أبدا كلما تكرر عليه الأذى، وكما جوز لمن يكثر
~~الترداد إلى مكة من الحطابين وغيرهم أن يدخلوها بغير إحرام، ومثل هذا كثير.
~~وقال ابن حبيب: إن النعل والقدم
# PageV01P064
# لا يجزئ فيهما المسح؛ إذ لا مؤنة في نزع النعل ولا في غسل القدم، وفي
~~المدونة دليل ضعيف على أن النعل بمنزلة الخف يجزئ فيه المسح من أرواث
~~الدواب وأبوالها، بخلاف الدم والعذرة. وقد أعمله أبو إسحاق التونسي على
~~ضعفه بحكم منه على مساواته بين النعل والخف. قال: إذ قد يحتاج الرجل أن
~~يصلي في نعليه كما يحتاج أن يصلي بخفيه، وإن غسلهما كلما احتاج إلى الصلاة
~~بهما أفسدهما الغسل. ولما قاله أبو إسحاق وجه إذا احتاج إلى الصلاة بهما
~~لشدة حر الأرض أو بردها، وأما إذا لم يحتج إلى ذلك فما قاله ابن حبيب أظهر؛
~~إذ لا مؤنة في خلعهما. وقد جاء «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خلع
~~نعليه في الصلاة فخلع الناس نعالهم فلما انصرف قال لهم: خلعتم نعالكم؟
~~فقالوا: رأيناك خلعت فخلعنا، فقال: إن جبريل أتاني فأخبرني أن فيهما قذرا»
~~. وفي هذا دليل؛ إذ خلعهما ولم يكتف بمسحهما. والخفاف الذي عندنا والشمشكات
~~تجري مجرى النعال. وأما القدم فقياسه على الخفين في جواز مسحه لمشقة غسله
~~كلما أراد الصلاة أولى من قياسه على النعلين، وإلى هذا ذهب أبو إسحاق فيه،
~~وبالله التوفيق.
# واختلف في وجه تفرقته بين أرواث الدواب وأبوالها وبين العذرة والدم وخرو
~~الكلاب وما ms0031 أشبه ذلك، فقيل: إنما فرق بين ذلك مراعاة للاختلاف في نجاسة
~~أرواث الدواب وأبوالها، وقيل: إنما فرق بين ذلك؛ لأن الطرقات لا تنفك من
~~أرواث الدواب وأبوالها غالبا، وهي تنفك مما سوى ذلك من النجاسات، والأول
~~أظهر والله أعلم وبه التوفيق.
# PageV01P065
### | مسألة: في وضوء الجنب إذا أراد النوم
# ] وسئل مالك عن الرجل تصيبه الجنابة نهارا وهو يريد أن يقيل، أيتوضأ وضوء
~~الصلاة مثل الليل؟ قال: نعم، لا ينام حتى يتوضأ.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة سواء، وإنما سأله عن نوم النهار؛
~~لأن السنة إنما جاءت في نوم الليل. ذكر مالك في موطاه عن عبد الله بن عمر
~~أنه قال: «ذكر عمر بن الخطاب لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه تصيبه
~~الجنابة من الليل، فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: توضأ واغسل
~~ذكرك ثم نم» ، فقاس مالك - رحمه الله - نوم النهار على نوم الليل في ذلك؛
~~إذ لا فرق بينهما في المعنى، مع أنه ظاهر قول عائشة زوج النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -، فإنها كانت تقول: " إذا أصاب أحدكم المرأة ثم أراد أن ينام
~~قبل أن يغتسل فلا ينم حتى يتوضأ وضوءه للصلاة " فوضوء الجنب قبل أن ينام من
~~السنن التي الأخذ بها فضيلة وتركها إلى غير خطيئة، بدليل ما روي عن عائشة،
~~- رضي الله عنها -، أنها قالت: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ربما
~~نام وهو جنب لهيئته لا يمس
# PageV01P066
# ماء» ، وإن كان قد قال ابن حبيب: إن محمل ذلك على أنه يتيمم إذ لم يحضره
~~الماء، وقال: إن الوضوء للجنب لازم لا يسع أحدا تركه، وما قلناه هو الظاهر
~~والله أعلم. ومما يدل على التوسعة في ذلك أن ابن عمر كان لا يغسل رجليه في
~~وضوئه له، وقد اختلف في معنى أمره بالوضوء فقيل: إنما أمر بذلك لعله ينشط
~~فيغسل، وقيل: إنما أمر بذلك مخافة أن يتوفى في منامه فيكون على أدنى
~~الطهارتين، والأول أظهر والله أعلم؛ لأن الوضوء لا يرفع حدث ms0032 الجنابة. ألا
~~ترى أن الحائض لا تؤمر بذلك إذ لا تملك تعجيل طهرها، وهذا بين، وبالله
~~التوفيق.
# ومن كتاب أوله رجل كتب عليه ذكر حق
### | مسألة: في غسل المستيقظ من النوم يده قبل أن يدخلها في إنائه
# ] وسئل عن الرجل يستيقظ من النوم فيدخل يده في إنائه، قال: لا بأس بذلك،
~~وإنما مثله في ذلك الجرة تكون في البيت فيستيقظ أهل البيت فيغرفون منها
~~فيدخلون أيديهم فيها فلا يكون بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: قوله لا بأس بذلك؛ أي لا بأس بالماء إن فعل ذلك ما لم
~~يعلم بيده نجاسة. ولا ينبغي له إذا استيقظ من نومه أن يدخل
# PageV01P067
# يده في وضوئه قبل أن يغسلها؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«إذا استيقظ أحدكم من نومه فليغسل يده قبل أن يدخلها في وضوئه فإن أحدكم لا
~~يدري أين باتت يده» ، فإن فعل ذلك وهو موقن بطهارة يده فالماء طاهر، وإن
~~فعله وهو موقن بنجاستها فالماء نجس على مذهب ابن القاسم يتيمم ويتركه، فإن
~~توضأ به أعاد في الوقت مراعاة للخلاف، وإن فعله وهو لا يعلم طهارة يده من
~~نجاستها فهي محمولة على الطهارة حتى يوقن بنجاستها، وسواء أصبح جنبا أو غير
~~جنب على المشهور في المذهب. وقال ابن حبيب: إن كان بات جنبا أنجس ذلك الماء
~~وهو معنى الحديث، وحكي ذلك عن الحسن البصري. فإن كان الإناء مثل المهراس
~~والغدير الذي لا يقدر على أن يغسل يده منه إلا بإدخالها فيه أدخل يده فيه
~~إن لم يعلم بها دنسا، ولا يأخذ الماء بفيه ليغسلها، إذ ليس ذلك من عمل
~~الناس، قاله في آخر سماع أشهب. وأما إن كانت يده قذرة فلا يدخلها فيه حتى
~~يغسلها، وليحتل في ذلك بأن يأخذ الماء بفيه أو بثوب أو بما يقدر عليه، قاله
~~في سماع موسى بن معاوية الصمادحي بعد هذا من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: في المسافرين ينزلون دون المنهل بموضع لا ماء فيه
# ] وسئل مالك عن قوم كانوا في ms0033 سفر وليس معهم ماء فأرادوا أن ينزلوا من
~~الليل دون المنهل بثلاثة أميال خوفا إذا أتوا المنهل من الليل أن يذهب بعض
~~متاعهم أو يسرقوا في ظلمة الليل ويتيممون
# PageV01P068
# للصلاة إذا أصبحوا، فكره ذلك وقال: لا يعجبني إلا أن يرسلوا أحدا يأتيهم
~~بماء.
# قال محمد بن رشد: فإن فعلوا فقد قال ابن عبد الحكم: لا إعادة عليهم، وهو
~~ظاهر الرواية، وقال أصبغ: يعيدون في الوقت، وقال ابن القاسم: يعيدون في
~~الوقت وبعده، وقع هذا الاختلاف في المبسوطة، والقول الأول أظهر والله أعلم؛
~~لأنهم فعلوا ما يجوز لهم من النزول دون المنهل بثلاثة أميال للعلة التي
~~خافوها من ذهاب متاعهم. والدليل على جواز ذلك لهم «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - " أقام على التماس عقد عائشة أم المؤمنين - رضي الله عنها -
~~حتى أصبح الناس على غير ماء» فلا وجه لمن قال من الشيوخ: إن الخوف على ذهاب
~~المال لا يمنع من الفرض بخلاف الخوف على النفس، مع السنة الثابتة في هذا.
~~وإذا كان لا يلزمه أن يشتري الماء لغسله ووضوئه بما لا يشبه من الثمن إذا
~~رفعوا عليه فيه، وكان له أن ينتقل إلى التيمم ويحوط ماله من أن يشتري الماء
~~بأكثر من ثمنه على ما قال في المدونة، فأحرى أن يكون له أن ينتقل هاهنا إلى
~~التيمم بالنزول دون المنهل حياطة على ماله خوف السرقة عليه، مع أن طلب
~~الماء لا يلزمه إلا بعد دخول وقت الصلاة؛ لقول الله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا إذا قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6] الآية، وبالله التوفيق.
# PageV01P069
### | مسألة: المريض الذي لا يستطيع أن ينهض إلى الماء ولا يجد من يناوله إياه
# ومن كتاب أوله الشريكين يكون لهما مال مسألة وقال مالك في تفسير هذه
~~الآية: {وإن كنتم مرضى أو على سفر أو جاء أحد منكم من الغائط أو لامستم
~~النساء فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا فامسحوا بوجوهكم وأيديكم منه}
~~[المائدة: 6] ، أن ذلك في المريض الذي لا يستطيع أن ينهض إلى الماء ولا يجد ms0034
~~من يناوله إياه، فإذا كان كذلك يتيمم كما يتيمم المسافر إذا لم يجد الماء.
# قال محمد بن رشد: ليس هذا نص التلاوة في الآية، وإنما ساقها على معنى من
~~قدر فيها تقديما وتأخيرا، فأعاد شرط عدم الماء على السفر والمرض، فقال: إن
~~المريض الذي يتيمم هو الذي لا يستطيع أن ينهض إلى الماء ولا يجد من يناوله
~~إياه، فلم يجعل المريض الذي لا يقدر على مس الماء إن كان واجدا له من أهل
~~التيمم، وكذلك الحاضر العادم للماء على قياس هذه الرواية ليس من أهل
~~التيمم. ومن حمل الآية على ظاهرها ولم يقدر فيها تقديما ولا تأخيرا جعلهما
~~جميعا من أهل التيمم، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة؛ لأن
~~تأويل الآية على هذا: وإن كنتم مرضى لا تقدرون على مس الماء ولا تجدون من
~~يناولكم إياه، أو على سفر غير واجدين للماء، فاكتفى بذكر المرض عن ذكر عدم
~~الماء وعدم القدرة على مسه وبذكر السفر عن ذكر عدم الماء لما كان ذلك
~~الأغلب من أحوالهما، وفهم ذلك من مراد الله عز وجل كما فهم من مراده عز وجل
~~{فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] أن معنى
~~ذلك: فأفطر
# PageV01P070
# {فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] . ولما كان الحاضر واجدا للماء في أغلب
~~الأحوال صرح في الآية بشرط عدمه، فقال: {أو جاء أحد منكم من الغائط أو
~~لامستم النساء فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا} [النساء: 43] . والتيمم:
~~القصد، والصعيد: وجه الأرض وهو ما صعد منه أي ارتفع، والطيب الطاهر، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: السيف يقاتل به الرجل فيكون فيه الدم هل يغسل
# مسألة وقال مالك في السيف يقاتل به الرجل في سبيل الله فيكون فيه الدم،
~~هل ترى أن يغسل؟ قال: ليس ذلك على الناس.
# قال محمد بن رشد: قال عيسى: وكذلك الذي شأنه الصيد، وهو كما قال؛ لأنه
~~أمر قد مضى الناس على إجازته وتخفيفه. وقد كان أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم ms0035 - يصلون بأسيافهم وفيها الدم ولا يبالون بذلك، ولو كانوا يغسلون
~~أسيافهم في غزواتهم لصلواتهم في عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وبعده لنقل ذلك وعرف، والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: لبس الخاتم فيه ذكر الله أيلبس في الشمال وهو يستنجى به
# مسألة قال: وسألت مالكا عن لبس الخاتم فيه ذكر الله، أيلبس في الشمال وهو
~~يستنجى به؟ قال مالك: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرجو أن يكون خفيفا - يدل على أنه عنده مكروه وأن
~~نزعه أحسن، وكذلك قال فيما يأتي في هذا السماع في رسم "مساجد القبائل"، وفي
~~رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب، ومثله لابن حبيب في الواضحة. ووجه
~~الكراهية في ذلك بينة؛ لأن ما كتب فيه اسم الله تعالى فمن الحق أن يجعل له
~~حرمته. وقد قال مالك - رحمه الله - في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من
~~المدونة: إني لأعظم أن يعمد إلى دراهم فيها ذكر الله وكتابه فيعطاها نجسا،
~~وأعظم ذلك إعظاما شديدا وكرهه. وقول ابن
# PageV01P071
# القاسم في رسم "مساجد القبائل": وأنا أستنجي بخاتمي وفيه ذكر الله -ليس
~~بحسن من فعله، ويحتمل أن يكون إنما يفعله؛ لأن الخاتم قد عض بإصبعه، فيشق
~~عليه تحويله إلى اليد الأخرى كلما دخل الخلاء واحتاج إلى الاستنجاء فيكون
~~إنما تسامح في ذلك لهذا المعنى، فهو أشبه بورعه وفضله، والله أعلم وبه
~~التوفيق.
### | مسألة المرأة ترى الدم عند وضوئها فإذا قامت ذهب ذلك عنها
# مسألة وسئل عن المرأة ترى الدم عند وضوئها، فإذا قامت ذهب ذلك عنها. قال
~~مالك: أرى ألا تترك الصلاة إلا أن ترى دما تنكره، ولتشد ذلك بشيء.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة أيضا في رسم "يوصي" من سماع عيسى،
~~وزاد فيها من قول مالك: وليس عليها غسل، وهو تفسير لهذه الرواية. ووجه ذلك
~~أن الدم لما كان يتكرر عليها عند كل وضوء دون سائر الأوقات لم يجعل ذلك
~~حيضا، ورآها مستنكحة بذلك من الشيطان، فأمرها بالصلاة ولم ير عليها غسلا،
~~كما ms0036 فعل عبد الله بن عمر - رضي الله عنه - في المرأة التي استفتته في نحو
~~هذا، ذكره مالك في كتاب الحج من الموطأ، عن أبي الزبير المكي، أن أبا عامر
~~الأسلمي عبد الله بن سفيان أخبره أنه كان جالسا مع عبد الله بن عمر، فجاءته
~~امرأة تستفتيه فقالت: إني أقبلت أريد أن أطوف بالبيت، حتى إذا كنت عند باب
~~المسجد هرقت الدماء، فرجعت حتى ذهب ذلك [عني ثم أقبلت حتى إذا كنت عند باب
~~المسجد هرقت الدماء فرجعت حتى ذهب ذلك عني] ، ثم أقبلت حتى إذا كنت عند باب
~~المسجد هرقت الدماء، فقال عبد الله بن عمر: إنما ذلك ركضة من الشيطان
~~فاغتسلي ثم استتري بثوب ثم طوفي. وقد قال ابن أبي زيد: معنى ما أراد مالك
~~أنها
# PageV01P072
# تغتسل منه وإن تمادى عند كل وضوء حتى تجاوز أيامها والاستظهار، ثم هي
~~مستحاضة. ومالك أولى بتبيين ما أراد، وقد بينه في رسم "يوصي" من سماع عيسى
~~على ما ذكرناه وبينا هناك وجهه ومعناه.
### | مسألة: الرجل يكون في السفر فيريد الصلاة والماء قريب منه ولكن يخشى السباع
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون في السفر فتحضره الصلاة والماء منه على
~~ميل ونصف ميل، فيريد أن يذهب إليه وهو يتخوف عناء ذلك أو يتخوف منه أن
~~ينفرد إما من سلابة وإما من السباع، قال: لا أرى عليه أن يذهب إليه وهو
~~يتخوف.
# قال محمد بن رشد - رضي الله عنه -: وسواء تخوف على نفسه أو على ماله دون
~~نفسه ليس عليه أن يذهب وهو يتخوف على شيء من ذلك على ما صححناه في مسألة
~~رسم "كتب عليه ذكر حق" قبل هذا. ودليل هذه الرواية أنه إن لم يتخوف شيئا
~~فعليه أن يذهب إليه على الميل والنصف ميل. وفي النوادر إن كانت عليه في ذلك
~~مشقة فليتيمم.
# قال محمد بن رشد: وذلك على قدر ما يجد من الجلد والقوة، وذلك مفسر في رسم
~~"البز" بعد هذا. وأما الميلان فهو كثير ليس عليه في سفر ولا حضر ms0037 أن يعدل عن
~~طريقه ميلين؛ لأن ذلك مما يشق، قاله سحنون في نوازله من هذا الكتاب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يسلس بوله فلا ينقطع عنه
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية مسألة وقال مالك في الرجل يسلس بوله فلا
~~ينقطع عنه، قال: أرى أن يتوضأ لكل صلاة، ولو كان الشتاء واشتد عليه الوضوء
~~ثم فرق بين الصلاتين لم أر بذلك بأسا.
# PageV01P073
# قال محمد بن رشد: حكى عبد الحق عن بعض البغداديين أن الذي يسلس بوله أو
~~مذيه من إبردة، إنما يستحب له الوضوء لكل صلاة إذا كان ينقطع المذي أو
~~البول ثم يعود. وأما إن لم ينقطع ذلك البتة فلا معنى لاستحباب الوضوء لكل
~~صلاة، وهو معنى صحيح ينبغي أن يحمل على التفسير لجميع الروايات، فنقول: إن
~~معنى قوله في هذه الرواية فلا ينقطع عنه؛ أي لا يكاد ينقطع، لا أنه يسيل
~~أبدا لا ينقطع، وهذا جائز أن يسمى الشيء باسم ما قرب منه، ومنه قول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «أما أبو جهم فلا يضع عصاه عن عاتقه» . وقد اختلف إن
~~صلى صلاتين بوضوء واحد من غير ضرورة ولا مشقة تلحقه، فقيل: يعيد الأخرى في
~~الوقت، وقيل: لا إعادة عليه، حكى ابن المواز القولين جميعا عن مالك في
~~المستحاضة، وهذا مثله؛ لأنه ساوى بينهما على ظاهر قوله في المدونة، وكذلك
~~قال ابن المواز وإن ذلك كالذي يسلس منه البول. وقد يحتمل أن يفرق بينهما
~~للاختلاف في المستحاضة، فقد قيل: عليها الغسل لكل صلاة، وقيل: عليها أن
~~تغتسل للظهر والعصر غسلا واحدا، وللمغرب والعشاء غسلا واحدا، وللصبح غسلا
~~واحدا. وقيل: إنها تغتسل من ظهر إلى ظهر. وذهب مالك إلى أنها تغتسل غسلا
~~واحدا وتتوضأ لكل صلاة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يمرض فتغمز امرأته رجليه ورأسه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يمرض فتغمز امرأته رجليه ورأسه، قال: لا ينقض
~~ذلك وضوءها، والرجل مثل ذلك لامرأته، وإنما ينقض الوضوء ما كان من ذلك
~~للذة. فأما الرجل تناوله امرأته الشيء أو يناولها، ms0038 فتمسه أو يمسها فليس
~~عليه شيء، وإنما الذي عليه من
# PageV01P074
# ذلك الذي هو للذة. وقال مالك في الجسة من فوق الثوب أو من تحته إذا كان
~~على وجه اللذة فأرى عليه الوضوء. وقال سحنون: كان علي بن زياد يروي إن كانت
~~الجسة من فوق ثوب كثيف لا يصل بجسه إلى جسدها فلا شيء عليه. وإن كان ثوبا
~~خفيفا يصل في جسه إلى جسدها فحينئذ يكون عليه الوضوء.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن اللمس مع القصد إلى الالتذاذ يوجب
~~الوضوء وإن لم يلتذ، وهو ظاهر ما في المدونة أيضا، ونص رواية عيسى عن ابن
~~القاسم في رسم "أوصى" من هذا الكتاب خلاف ما في سماع أشهب، وسواء كانت
~~الملامسة من فوق الثوب أو من تحته، إلا أن يكون الثوب كثيفا على ما في
~~رواية علي بن زياد؛ لأنها تحمل على التفسير. وتحصيل هذه المسألة أن من التذ
~~باللمس فلا خلاف في أن الوضوء واجب عليه سواء قصد إلى الالتذاذ به أو لم
~~يقصد. واختلف إذا قصد الالتذاذ به فلم يلتذ على قولين، وأما إن لم يقصد
~~الالتذاذ بذلك ولا التذ به فلا خلاف في أنه لا وضوء عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ليس على المرأة أن تقوم قبل الفجر فتنظر في طهرها
# مسألة قال مالك: ليس على المرأة أن تقوم قبل الفجر فتنظر في طهرها، وليس
~~هذا من عمل الناس، ولم يكن للناس ذلك الزمان مصابيح.
# قال محمد بن رشد: كان القياس أن يجب عليها أن تنظر قبل الفجر بقدر ما
~~يمكنها إن رأت الطهر أن تغتسل وتصلي المغرب والعشاء قبل طلوع الفجر؛ إذ لا
~~اختلاف في أن الصلاة تتعين في آخر الوقت على من لم يصلها في سعة من الوقت،
~~فسقط ذلك عنها في الاتساع ومن ناحية المشقة
# PageV01P075
# التي تدركها في القيام من الليل، فخفف ذلك عنها بأن تنظر عند إرادة
~~النوم، فإن استيقظت عند الفجر وهي طاهر فلم تدر لعل طهرها كان من الليل
~~حملت في الصلاة ms0039 على ما نامت عليه ولم يجب عليها قضاء صلاة الليل حتى توقن
~~أنها طهرت من قبل الفجر، وأمرت في رمضان بصيام ذلك اليوم وأن تقضيه
~~احتياطا. فيجب على المرأة أن تنظر عند النوم للعلة التي ذكرنا، وعند أوقات
~~الصلوات، ويجب ذلك عليها في أوائلها وجوبا موسعا، ويتعين في آخرها بقدر ما
~~يمكنها أن تغتسل وتصلي قبل خروج الوقت. والأصل في هذه المسألة قول الله عز
~~وجل: {يا أيها الذين آمنوا إذا قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6] الآية. لأنها
~~دالة على أن التأهب لها بالغسل والوضوء لا يجب إلا عند إرادة فعلها بدخول
~~وقتها، وهو بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخرج من منزله وهو على غير يريد منزلا آخر فتغرب عليه الشمس
# مسألة وسئل عن رجل خرج من منزله وهو على غير وضوء وهو يريد منزلا آخر
~~قريبا منه، وهو يرى أنه سيأتيه قبل غروب الشمس، فغربت عليه وبينه وبين
~~الموضع الذي كان يريده ميل أو ميلان، قال: لا يصلي حتى ينتهي إلى موضعه
~~الذي يريد فيتوضأ ويصلي.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الميل أو الميلين يأتي عليهما قبل
~~مغيب الشفق، ولو كان لا يدرك الماء قبل مغيب الشفق لوجب عليه أن يتيمم
~~ويصلي كما قال في المدونة، ولا اختلاف في هذه المسألة؛ لأنه مسافر وإن كان
~~سفرا قريبا لا تقصر فيه الصلاة. وقيل: إنها جارية على الاختلاف في الحاضر
~~العادم للماء هل هو من أهل التيمم أم لا؟ على
# PageV01P076
# اختلافهم في آية التيمم هل تحمل على ظاهرها أو يقدر فيها تقديم وتأخير
~~على ما تقدم القول عليه في رسم "الشريكين"؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يفضي بيده إلى فرجه ليس بينهما حجاب هل ينقض الوضوء
# مسألة قال سحنون: حدثني ابن القاسم عن مالك عن يزيد عن عبد المالك بن
~~المغيرة، عن سعيد بن أبي سعيد القبري، عن أبي هريرة أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «من أفضى بيده إلى فرجه ليس بينهما حجاب فقد وجب
~~عليه الوضوء للصلاة» ms0040 .
# قال محمد بن رشد: قد روي هذا المعنى عن النبي، - عليه السلام -، من وجوه
~~كثيرة، وروي عن طلق بن علي أنه قال: «قدمنا على رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فجاءه رجل كأنه بدوي، فقال: يا رسول الله، هل ترى في مس الرجل ذكره
~~بعدما يتوضأ فقال: وهل هو إلا بضعة منك» . فمن أهل العلم من أوجب الوضوء من
~~مس الذكر، ومنهم من لم يوجبه، ومنهم من فرق بين العمد والنسيان، فاستعمل
~~الآثار الواردة في ذلك ولم يطرح منها شيئا. والأقوال الثلاثة قائمة في
~~المذهب لمالك. روى أشهب عنه في هذا الكتاب أنه قال: من مس ذكره انتقض
~~وضوءه، فظاهره في العمد والسهو. وروي عنه في كتاب الصلاة أنه سئل عن مس
~~الذكر، فقال: لا أوجبه وأبى، فروجع في ذلك فقال: يعيد ما كان في الوقت وإلا
~~فلا، فظاهره أيضا في العمد والسهو. وروى ابن وهب عنه في سماع سحنون من هذا
~~[الكتاب] القول الثالث
# PageV01P077
# أنه لا إعادة عليه إلا أن يمسه عامدا. وإلى هذا يرجع ما في المدونة على
~~تأويل بعض الناس، وقد تأول ما فيها [على الظاهر] من التفرقة بين باطن الكف
~~وظاهره من غير اعتبار بقصد ولا وجود لذة، وهذا كله إذا مسه على غير حائل.
~~واختلف قوله: إن مسه على حائل خفيف على قولين، أحدهما: أنه لا وضوء عليه،
~~وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه في سماع سحنون من هذا الكتاب اتباعا
~~لظاهر هذا الحديث، والثاني: أن عليه الوضوء، وهو قوله في رواية علي بن زياد
~~عن مالك. وأما إن كان الحائل كثيفا فلا وضوء عليه قولا واحدا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتوضأ ولم يخلل أصابع رجليه
# مسألة وسئل مالك عمن توضأ ولم يخلل أصابع رجليه، قال: يجزئ عنه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن تخليلها أحسن، وكذلك قال ابن حبيب
~~أن تخليلها مرغب فيه. وفي رسم "نذر سنة" بعد هذا: أنها لا تخلل، ونحوه روى
~~ابن وهب عن مالك في المجموعة، ms0041 قال: ولا خير في الجفاء والغلو، وبالله
~~التوفيق.
# ومن كتاب البز
### | مسألة: الرجل يجنب فيدخل البير المعين يغتسل فيه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يجنب فيدخل البير المعين يغتسل فيه، قال: كنت
~~أسمع أن ينهى أن يغتسل الجنب في الماء الدائم والمقيم. فقيل له: إن البير
~~ربما كانت كثيرة الماء، قال: هو ماء مقيم
# PageV01P078
# وإن كان معينا، قد قيل لأبي هريرة حين ذكر غسل اليد للوضوء، فقيل له:
~~فأين المهراس؟ قال: أف لك، لا تعارض الحديث، يريد أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قاله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى التكلم في أول رسم من هذا السماع على الغسل في
~~الماء الدائم، وفي رسم "كتب عليه ذكر حق" على حكم إدخال اليد في الماء قبل
~~غسلها: وظاهر قول أبي هريرة أنه لا يسعه أن يدخل يده في المهراس قبل أن
~~يغسلها للحديث، ويلزمه أن يحتال لغسلها إلا أن يوقن بطهارتها خلاف ما يأتي
~~في آخر سماع أشهب من تخفيف ذلك، فانظر ذلك وقف عليه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسافر يحضره وقت الصلاة وليس معه ماء والماء متنح عن الطريق
# مسألة وسئل مالك عن المسافر يحضره وقت الصلاة وليس معه ماء، والماء متنح
~~عن الطريق، أترى أن يعدل إليه؟ قال: إن ذلك لمختلف، فمنهم القوي والضعيف،
~~والأمر الذي لا يقوى عليه فهو على قدر ما يطيق، فإن لم يكن يقوى على ذلك
~~وذلك يشق عليه فأرجوه أن يكون ذلك واسعا له إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذا المعنى في آخر رسم "الشريكين"
~~بما أغنى عن إعادته، وبالله التوفيق.
# PageV01P079
### | مسألة نضح الثوب ما وجه ذلك
# مسألة وسئل مالك عن نضح الثوب ما وجه ذلك؟ قال: تخفيف، وهو جيد. قال -
~~عليه السلام - للرجل حين سأله لعلي، قال: «اغسل ذكرك وأنثييك وانضح» . وكان
~~عبد الله بن عمر ينضح، وهو حسن، وهو تخفيف، يريد تخفيفا لما يشك فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا أصل قد تقرر في المذهب أن ms0042 ما شك في نجاسته من
~~الثياب يجزي فيه النضح. والأصل في ذلك نضح أنس - رضي الله عنه - للنبي، -
~~عليه السلام -، الحصير الذي صلى عليه. وأن عمر بن الخطاب لما غسل ما رأى في
~~ثوبه من الاحتلام نضح ما لم ير. وأما احتجاجه في الرواية لذلك بقوله - عليه
~~السلام -: «اغسل ذكرك وأنثييك وانضح» فليس ببين؛ لأن النضح بعد الغسل لما
~~قد غسل ليس لشك في نجاسته، وإنما هو لرفع ما يخشى أن يكون يطرأ عليه بعد
~~ذلك من الشك في أن يكون قد خرج منه بعد الغسل بقية من ذلك المذي، كما قال
~~سعيد بن المسيب: إذا توضأت وفرغت فانضح بالماء، ثم قل: هو الماء. ووجه ما
~~ذهب إليه في احتجاجه أن النضح يرفع الشك الذي قد وقع كما يرفع الشك الذي
~~يتوقع، ويحتمل أن يكون أراد - صلى الله عليه وسلم - بقوله: " وانضح " أي:
~~انضح ما شككت فيه من ثيابك أن يكون المذي قد أصابه. فعلى هذا التأويل يصحح
~~الاحتجاج بالحديث لوجوب نضح ما شك في نجاسته من الثياب، ويكون بينا لا
~~إشكال فيه. وإنما أمره - صلى الله عليه وسلم - بغسل أنثييه لما يخشى أن
~~يكون قد أصابهما من الأذى؛ لأن المذي من شأنه أن يمتد وينفرش، ولذلك قال
~~مالك - رحمه الله -: ليس على الرجل غسل أنثييه
# PageV01P080
# من المذي إلا أن يخشى أن يكون قد أصابهما منه شيء، وهو أصله أن ما شك في
~~نجاسته من الأبدان فلا يجزئ فيه إلا الغسل بخلاف الثياب. ومن الدليل على
~~وجوب غسل ما شك فيه من الأبدان قوله، - عليه السلام -،: «إذا استيقظ أحدكم
~~من نومه فليغسل يده قبل أن يدخلها في وضوئه فإن أحدكم لا يدري أين باتت
~~يده» فأمر بغسل اليد للشك في نجاستها، وهذا بين. وفي كتاب ابن شعبان أنه
~~ينضح ما شك فيه من الثياب والأبدان، وهو شذوذ. وذهب ابن لبابة إلى أن يغسل
~~ما شك فيه من الثياب والأبدان، ولم ير النضح إلا مع الغسل في الموضع الذي
~~ورد فيه ms0043 الحديث. وقال: إن نضح الحصير للنبي - صلى الله عليه وسلم - لم يكن
~~لنجس، وحكى ذلك عن ابن نافع، وهو خروج عن المذهب. ويحتمل عنده أن يكون معنى
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «اغسل ذكرك وأنثييك وانضح» أي: انضح
~~واغسل ذكرك وأنثييك؛ لأن الواو لا توجب رتبة، وتكون إرادته بالنضح الصب،
~~فكأنه قال: صب الماء على ذكرك وأنثييك واغسلهما؛ لأن الصب قد يسمى نضحا،
~~ومنه الحديث: «إني لأعرف مدينة ينضح البحر بناحيتها» أي: يصب، والله أعلم
~~بمراده - صلى الله عليه وسلم -، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يدخل حوض الحمام وهو ملآن أترى ذلك يجزيه في طهوره
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يدخل حوض الحمام وهو ملآن، أترى ذلك يجزيه في
~~طهوره؟ قال: نعم، إن كان طاهرا فنعم، يريد بذلك الماء والرجل جميعا.
# PageV01P081
# قال محمد بن رشد: قوله نعم؛ يريد أن ذلك يجزيه من غسله إذا فعل بالشرطين
~~اللذين وصف، لا أنه يبيح ذلك ابتداء لوجهين، أحدهما: الاغتسال في الماء
~~الدائم للحديث الوارد في ذلك على ما تقدم له في أول مسألة من هذا الرسم وفي
~~غير ما موضع، والثاني: كراهية الاغتسال بالماء السخن من الحمام، فقد قال في
~~سماع أشهب: والله ما دخول الحمام بصواب، فكيف يغتسل من ذلك الماء؟ وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المسح على الخفين في الحضر أيمسح عليهما
# مسألة وسئل عن المسح على الخفين في الحضر أيمسح عليهما؟
# فقال: لا، ما أفعل ذلك. ثم قال: إني لأقول اليوم مقالة ما قلتها قط في
~~جماعة من الناس: قد أقام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة عشر
~~سنين، وأبو بكر وعمر وعثمان خلافتهم، فذلك خمس وثلاثون سنة، فلم يرهم أحد
~~يمسحون. قال: وإنما هي [هذه] الأحاديث. قال: ولم يروا يفعلون ذلك، وكتاب
~~الله أحق أن يتبع ويعمل به.
# قال محمد بن رشد: كان مالك أول زمانه يرى المسح في السفر والحضر، ثم رجع
~~فقال: يمسح المسافر ولا يمسح المقيم، ثم قال أيضا: لا يمسح المسافر ولا
~~المقيم. والصواب الذي عليه ms0044 جمهور الصحابة والتابعين وعلماء المسلمين إجازة
~~المسح في السفر والحضر. وقد روى عن النبي - صلى الله عليه وسلم - المسح على
~~الخفين نحو أربعين من الصحابة، وروي عن الحسن البصري أنه قال: أدركت سبعين
~~من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يمسحون على الخفين. وروي عنه
~~أنه قال: أجمع أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على أنه من لم ير
~~المسح على الخفين يجزئه حتى يخلعهما فيغسل رجليه لم تجاوز صلاته أذنيه
# PageV01P082
# ولو صلى أربعين سنة حتى يتوب. ولم يرو عن أحد من الصحابة إنكار المسح على
~~الخفين إلا عن ابن عباس وأبي هريرة وعائشة. فأما ابن عباس فروي عنه أنه
~~قال: «مسح رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على الخفين» ، فسل الذين
~~يزعمون أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قد مسح على الخفين أقبل
~~المائدة أو بعد المائدة، والله ما مسح بعد المائدة، ولأن أمسح على ظهر عير
~~بالفلاة أحب إلي من أن أمسح عليهما. وإنما قال ابن عباس: إنه لم يمسح على
~~الخفين بعد نزول المائدة؛ لأنه لم يره مسح فظن أنه لم يمسح، ومن رأى حجة
~~على من لم ير. فقد روي «أن جرير بن عبد الله البجلي قال: " رأيت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يمسح على خفيه، فقالوا: بعد نزول سورة المائدة؟
~~فقال: إنما أسلمت بعد نزول سورة المائدة ".» وقول ابن عباس: لأن أمسح على
~~ظهر عير بالفلاة أحب إلي من أن أمسح على الخفين، يحتمل أن يكون ذلك منه
~~اختيارا لترك المسح في خاصته؛ لأنه من قوم اختصهم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - دون الناس بإسباغ الوضوء على ما روي عنه أنه قال: «ما اختصنا
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا بثلاث: إسباغ الوضوء، وأن لا نأكل
~~الصدقة، وأن لا ننزي حمارا على فرس» . ويكون المسح له وللناس باقيا عنده
~~على حكمه قبل نزول المائدة، بدليل ما روي عنه أنه سئل عن المسح على الخفين،
~~فقال: للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن، ms0045 وللمقيم يوم وليلة. وكذلك أبو هريرة قد
~~روي عنه أيضا إجازة المسح. وأما عائشة فقد روي أنها سئلت عن ذلك فتوقفت
~~وقالت: اسألوا عليا فإنه كان يسافر مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~فسئل فقال: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يأمرنا أن نمسح على
~~أخفافنا» . والصحيح من مذهب مالك، - رحمه الله -، الذي عليه أصحابه إجازة
~~المسح في السفر والحضر، فهو مذهبه في موطاه، وعليه مات. روي
# PageV01P083
# عن ابن نافع قال: دخلنا على مالك في مرضه الذي مات فيه فقلنا له: يا أبا
~~عبد الله قد أقمت برهة من عمرك ترى المسح على الخفين وتفتي به ثم رجعت عنه،
~~فما الذي ترى في ذلك الآن ونثبت عليه؟ فقال: يا ابن نافع، المسح على الخفين
~~في الحضر والسفر صحيح يقين ثابت لا شك فيه، إلا أني كنت آخذ في خاصة نفسي
~~بالطهور، فلا أرى من مسح قصر فيما يجب عليه، وأرى المسح قويا والصلاة تامة.
~~ومثل هذا في نوازل أصبغ من قوله وروايته عن ابن وهب.
### | مسألة: إذا لبس الخفين المقيم والمسافر وهو طاهر فليمسح عليهما
# مسألة أخبرنا سحنون عن ابن وهب أنه قال: سمعت مالكا يقول: إذا لبس الخفين
~~المقيم والمسافر وهو طاهر فليمسح عليهما، ليس عند أهل بلادنا في هذا وقت
~~إذا انتهى إليه لم يمسح على الخفين، ولكن ما داما عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعلوم من قول مالك في المدونة وغيرها الذي
~~عليه أصحابه أن لا توقيت في ذلك، وقد روي عن مالك التوقيت في ذلك كالذي
~~يذهب إليه أهل العراق: ثلاثة أيام للمسافر، ويوم وليلة للمقيم، في رسالته
~~إلى هارون الرشيد. وقد قيل: إنها لم تصح عنه، والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: الغسل باللبن والعسل يغسل به رأسه
# مسألة وسئل مالك عن الغسل باللبن والعسل يغسل به رأسه، قال: ما يعجبني
~~ذلك، وغيره أحب إلي منه.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما في رسم "النذور والجهاد" من سماع أشهب، ونحو
~~قول ms0046 سحنون في نوازله، وفي سماع أشهب أيضا من هذا الكتاب. وقال ابن نافع
~~فيه: لا بأس بالوضوء بالنخالة. وهذا إنما يكره من
# PageV01P084
# ناحية السرف والترفه والتشبه بأمر الأعاجم وما للأطعمة من الحرمة، لا
~~لأنه حرام، فمن تركه أجر، ومن فعله لم يكن عليه إثم ولا حرج على حد
~~المكروه؛ لأنه مما في تركه ثواب وليس في فعله عقاب. وقول ابن نافع: لا بأس
~~بالوضوء بالنخالة؛ معناه لا إثم عليه إن فعل ذلك، فليس بخلاف لقول مالك
~~وسحنون. وكذلك ما وقع في سماع أشهب من كتاب الحدود: لا بأس أن تمشط المرأة
~~بالنضوح تعمله من التمر والزبيب، معناه: لا إثم عليها في ذلك؛ لأن النهي
~~إنما جاء في الخليطين للشرب، لكنه مكروه لها من ناحية السرف، فإن تركته
~~أجرت، وإن فعلته لم تأثم، فليس في شيء من ذلك كله تعارض ولا اختلاف، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل تبول الدابة قريبا منه فيشك أن يكون أصابه شيء من بولها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل تبول الدابة قريبا منه فيشك أن يكون أصابه شيء
~~من بولها، فقال: إن استيقن أنه أصابه ولم يره غسل تلك الناحية، وإن شك نضح
~~وهو يجزئ عنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا على أصله الذي قد قرره في غير ما موضع أن ما شك في
~~نجاسته من الثياب يجزئ فيه النضح، فإن لم يفعل أعاد في الوقت. واختلف إذا
~~وجد في ثوبه احتلاما فغسل ما رأى وترك أن ينضح ما لم ير، فقال في سماع ابن
~~أبي زيد يعيد في الوقت، وقال ابن حبيب: لا إعادة عليه؛ لأن النضح هاهنا
~~إنما هو لتطيب النفس، وهو قول ابن نافع في تفسير ابن مزين، وبالله التوفيق.
### | : الفرس في مثل الغزو والأسفار يكون صاحبه يمسكه فيبول فيصيبه بول الفرس
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل [مالك] عن الفرس في مثل الغزو
~~والأسفار يكون صاحبه يمسكه فيبول فيصيبه بول الفرس، قال: أما في أرض العدو
# PageV01P085
# فإني أرجو أن يكون خفيفا إذا ms0047 لم يكن له من يمسكه غيره، وأما في أرض
~~الإسلام فليتقه ما استطاع، ودين الله يسر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه مما لا يستطيع المسافر التوقي منه،
~~لا سيما الغازي في أرض العدو، فهو موضع تخفيف للضرورة، كما خفف مسح الخف من
~~الروث الرطب، وكما جوز للمرأة أن تصلي في الثوب الذي ترضع فيه إذا لم يكن
~~لها ثوب غيره، مع أن تدرأ البول عنه جهدها.
### | : الرجل يجعل الخرقة يمسح بها وجهه عند وضوئه
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل وسئل مالك عن الرجل يجعل الخرقة يمسح بها
~~وجهه عند وضوئه، قال: لا بأس بذلك، وأنا أفعل ذلك، ثم قال: وما الذين
~~يسألون عن مثل هذا؟ فقيل: إن بعض الناس يذكرون أن بلال بن عبد الله بن عمر
~~نهى رجلا عن ذلك، ويقولون: هو يذهب بنور الوجه، فوعظه أن يحدث بذلك أو
~~يقبله ممن حدثه، قال: ولو قاله بلال أيؤخذ منه ذلك؟
# قال محمد بن رشد: إنما أنكر مالك، - رحمه الله -، والله أعلم، هذا الحديث
~~ووعظ أن يحدث بذلك أو يقبله ممن حدثه لبيان بطلانه، وذلك أن نور الوجه هو
~~بياضه، فإن كان أراد أن مسح الوضوء بالخرقة يذهب بياض الوجه في الدنيا
~~فيسود أو تعلوه كالغبرة، فذلك ترده المشاهدة، وإن كان أراد أنه يذهب بياضه
~~في الآخرة فيسود أيضا أو تعلوه غبرة، فذلك يرده القرآن؛ لأن الله تعالى
~~أخبر في كتابه أن ذلك من علامات الكفار، قال تعالى: {يوم تبيض وجوه وتسود
~~وجوه فأما الذين اسودت وجوههم أكفرتم بعد إيمانكم فذوقوا العذاب بما كنتم
~~تكفرون} [آل عمران: 106] .
# PageV01P086
# وقال: {ووجوه يومئذ عليها غبرة} [عبس: 40] {ترهقها قترة} [عبس: 41]
~~{أولئك هم الكفرة الفجرة} [عبس: 42] وقد «روي أنه، - عليه السلام -، كانت
~~له خرقة ينشف بها بعد الوضوء» وقع هذا الأثر في المدونة من رواية عائشة، -
~~رضي الله عنها -، وقولها: «كانت له خرقة يتنشف بها عند الوضوء» يقتضي أن
~~ذلك كان شأنه الذي يداوم عليه، فلا يعارض هذا ما روي «عن ميمونة ms0048 أنها قالت:
~~" صببت لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - غسلا فاغتسل به ثم أتيته بمنديل
~~أو خرقة فلم يردها أو لم ينفض بها» ؛ إذ قد يحتمل أن يكون كره الخرقة لشيء
~~علمه فيها، أو كره مناولتها إياه، أو أحب أن يكون هو الذي يتناولها بنفسه
~~تواضعا لله عز وجل، ولعلها قامت بها عليه فكره قيامها؛ إذ ذلك من فعل
~~الجبابرة، وقد قال، - عليه السلام -: «من أحب أن يتمثل له الرجال قياما
~~فليتبوأ مقعده من النار» . ومن الناس من كره ذلك في الغسل دون الوضوء
~~اتباعا للآثار، فهي أقوال. وقد عللت الكراهية فيها بأنه أثر عبادة فكرهت
~~إزالته كدم الشهيد، وهو من التعليل البعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الخاتم يكون في يد الرجل أيحركه عند الوضوء
# مسألة وسئل عن الخاتم يكون في يد الرجل أيحركه عند الوضوء؟
# قال: لا أرى ذلك على أحد أن يحرك خاتمه. فقيل له: أيستنجي به وفيه ذكر
~~الله؟ قال: إن ذلك عنده لخفيف، ولو نزعه لكان أحسن، وفي هذا سعة، وما كان
~~من مضى يتحفظ هذا التحفظ في مثل هذا
# PageV01P087
# ولا سئل عنه. وقال ابن القاسم: وأنا أستنجي بخاتمي وفيه ذكر الله.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى على أحد أن يحرك خاتمه عند الوضوء مثله في
~~بعض الروايات لأبي زيد بن أبي آمنة في الذي يكون في إصبعه خاتم قد عض به،
~~فهو كما قال؛ لأنه إن كان سلسا فالماء يصل إلى ما تحته ويغسله، وإن كان قد
~~عض بإصبعه صار كالجبيرة لما أباح الشرع له من لباسه إياه، فلا ينبغي أن
~~يدخل في هذا لهذه العلة الاختلاف الموجود في المدنية وفي بعض روايات
~~العتبية فيمن توضأ وقد لسق بظفره أو بذراعه الشيء اليسير من العجين أو
~~القير أو الزفت؛ لأن الأظهر من القولين تخفيف ذلك على ما قاله أبو زيد بن
~~أبي آمنة في بعض روايات العتبية، ومحمد بن دينار في المدنية، خلاف قول ابن
~~القاسم في المدنية، وظاهر قول أشهب في بعض روايات ms0049 العتبية. وقد روي عن أبي
~~تميم الجيشاني قال: " دخلت أنا وإخوتي على عمر بن الخطاب وعلى بعضهم خاتم
~~فقال له عمر: كيف يتم وضوءك وهذا عليك؟ فنزعه وألقاه ". وهذا شاذ والله
~~أعلم بصحته؛ إذ لو كان هذا واجبا لاتصل به العمل، ونقل نقل التواتر الذي لا
~~يجهل، وبالله التوفيق.
# وفي البخاري عن ابن سيرين " أنه كان يغسل موضع الخاتم إذا توضأ "، وذلك
~~من الاعتداء في الوضوء المنهي عنه ومن الغلو في الدين، قال تعالى: {قل يا
~~أهل الكتاب لا تغلوا في دينكم غير الحق} [المائدة: 77] . وأما الاستنجاء به
~~وفيه ذكر الله فقد مضى القول فيه في رسم "الشريكين"، وبالله التوفيق.
# PageV01P088
### | حكم درق البازي
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت قال ابن القاسم: في درق البازي قال:
~~يعيد في الوقت إلا أن يكون الذي يصيب ذكيا، فقيل لابن القاسم: فالحمام تصيب
~~أرواث الدواب، فقال: أحب إلي أن لو أعاد في الوقت من صلى بخروها.
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن حارث في كتاب يحيى بن إسحاق من رواية أصبغ عن
~~ابن القاسم أن درق البازي نجس، وإن كان الذي يأكل ذكيا. قال أصبغ: ولا
~~يعجبني قوله: إذا كان الذي يأكل ذكيا وأراه طاهرا. وفي المبسوطة أيضا لمالك
~~مثل قول ابن القاسم في رواية أصبغ عنه أنه نجس يعيد منه في الوقت وإن كان
~~الذي يصيب منه ذكيا. وقد روي عن مالك أنه لا يوكل ككل ذي مخلب من الطير
~~لنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك. وعلى هذه الرواية يأتي أن
~~درق البازي نجس وإن كان الذي يأكل ذكيا. وقوله في الحمام: يصيب أرواث
~~الدواب أن أحب إليه أن لو أعاد في الوقت من صلى بخروها، إنما إذا علم من
~~حالها أنها تأكل أرواث الدواب ولم يتحقق أنها أكلتها، ولو تحقق ذلك لقال:
~~إنه يعيد في الوقت على كل حال؛ لأن خرو ما يأكل النجس عنده نجس، وبالله
~~التوفيق.
### | : خرو الحمام يصيب الثوب
# ومن كتاب أوله نذر ms0050 سنة يصومها وسئل مالك عن خرو الحمام يصيب الثوب، قال:
~~هو عندي خفيف، وغسله أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا لم يعلم أنها أكلت نجاسة على ما تقدم في الرسم
~~الذي قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون معه الماء القليل لوضوئه أترى يسقيه عطشانا ويتيمم
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون معه الماء القليل لوضوئه فيمر
# PageV01P089
# به رجل] فيستقيه، أترى أن يسقيه ويتيمم؟ قال: ذلك يختلف، أما رجل يخاف أن
~~يموت فأرى ذلك له، وإن لم يبلغ منه الأمر الخوف فلا أرى ذلك له، وقد يكون
~~عطش خفيف، ولكن إن أصابه من ذلك أمر يخافه فأرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: خوفه على الرجل الذي يستقيه كخوفه على نفسه سواء، وقد
~~قال في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب: إنه إذا كان معه من الماء قدر
~~وضوئه فخاف العطش أنه يجوز له أن يتيمم ويبقي ماءه، وهو كما قال؛ لأن الخوف
~~على النفس يسقط حق الله. قال الله عز وجل: {ولا تقتلوا أنفسكم إن الله كان
~~بكم رحيما} [النساء: 29] .
### | مسألة: نام فاحتلم وصلى الصبح فرأى في قميصه الاحتلام وهو بالسوق
# مسألة وسئل مالك عن من نام فاحتلم وصلى الصبح فرأى في قميصه الاحتلام وهو
~~بالسوق وذلك نهارا بعد أن طلعت الشمس، وهو يريد أن يشتري حاجة، أفترى أن
~~يمضي لحاجته أم ينصرف فيغتسل ويصلي الصبح؟ قال: بل ينصرف ويغتسل ويصلي
~~الصبح.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب الوضوء من المدونة سواء. والدليل على
~~صحته قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا رقد أحدكم عن الصلاة أو نسيها
~~ثم فزع إليها فليصلها كما كان يصليها في وقتها» ، فإن الله تبارك وتعالى
~~يقول: {وأقم الصلاة لذكري} [طه: 14] وقد قال في كتاب الصلاة الأول من
~~المدونة: من ذكر صلاة قد خرج وقتها فليس له أن يتنفل قبلها، وليس الأمر في
~~ذلك
# PageV01P090
# عندي بضيق؛ لما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «صلى إذ نام عن
~~الصلاة ms0051 في الوادي ركعتي الفجر قبل صلاة الصبح» وبالله التوفيق.
### | مسألة: الفارة تأكل من الخبز أيؤكل من موضعها الذي أكلت منه
# مسألة وسئل مالك عن الفارة تأكل من الخبز أيؤكل من موضعها الذي أكلت منه؟
~~قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة قال: وسألنا مالكا عن الخبز من سؤر
~~الفارة، فقال: لا بأس بذلك، وهو على أصله فيها أن السباع والدجاج التي تأكل
~~النتن إن شربت من اللبن لم يطرح إلا أن يتيقن أن في مناقرها أذى. ويروى
~~الخبز من سؤر الفارة بفتح الخاء، يريد ما عجن بالماء الذي شربت فيه، وذلك
~~على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك سواء، وإنما يفترق ذلك على مذهب ابن
~~الماجشون الذي يقول إن الكلب إذا ولغ في اللبن أكل، وإذا ولغ في الماء وعجن
~~به أو أصبح أنه لا يؤكل شيء من ذلك؛ لأنه فساد أدخله هو على نفسه بفعله،
~~والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يدخل إصبعه في فيه عند وضوئه ويدخلها في مائه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يدخل إصبعه في فيه عند وضوئه، ويدخلها في مائه،
~~قال: لا بأس بذلك. فقيل له: فالسواك يدخله في مائه الذي يتوضأ به وقد أدخله
~~في فيه، أيتوضأ بذلك الماء؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما سأله عن ذلك لما خشي أن ينضاف الماء لما تعلق
~~بإصبعه أو سواكه من ريقه، فرأى ذلك خفيفا؛ إذ لا يتغير الماء من
# PageV01P091
# الريق إلا أن يكثر البصاق فيه. وقد استحب في رسم "الوضوء والجهاد" من
~~سماع أشهب غسل يده قبل أن يعيدها إلى وضوئه وهو حسن، إذ روي عن أبي الحسن
~~القابسي أن الماء اليسير ينضاف بما حل فيه من الطاهر اليسير وإن لم يتغير
~~به، كما تفسده النجاسة اليسيرة وإن لم يتغير بها، وهو شذوذ.
# مسألة وسئل مالك عن الاستنثار، أيستنثر الرجل من غير أن يضع يده على
~~أنفه؟ فأنكر ذلك، وقال: لا أعرفه، كأنه يرى أنه يضع يده إذا أراد ms0052 أن
~~يستنثر.
# قال محمد بن رشد: وهو كما قال؛ لأن ذلك هو السنة، والشأن في الاستنثار
~~الذي مضى عليه العمل وأخذه الصغير عن الكبير. ووجه ذلك أنه يضع يده على
~~أنفه إذا استنثر يدفع ما يخرج من أنفه مع الماء الذي استنشقه من أن يسيل
~~على فمه ولحيته، ولذلك أنكر مالك تركه، وهو موضع الإنكار، وبالله التوفيق.
# مسألة وسئل مالك عن المتيمم كيف يتيمم؟ قال: ضربة لوجهه، وضربة ليديه،
~~يمر يده اليسرى على اليمنى من فوقها وباطنها، واليمنى على اليسرى مثل ذلك
~~من فوقها وباطنها.
# قال محمد بن رشد: هذا هو الاختيار عند مالك في التيمم، ضربة للوجه وضربة
~~لليدين إلى المرفقين، يمر اليسرى على اليمنى من فوقها وباطنها، الأصابع على
~~ظهور الأصابع، وظهر الذراع والكف على بطن الذراع إلى أصل الكف، ثم اليمنى
~~على اليسرى من فوقها وباطنها كذلك، إلا أنه ينتهي إلى آخر الأصابع، قاله
~~ابن حبيب، وخالفه غيره في ذلك فقال
# PageV01P092
# يمسح اليمنى باليسرى إلى أطراف الأصابع، ثم اليسرى باليمنى كذلك. وما في
~~المدونة محتمل للتأويل. والفرض عنده ضربة واحدة للوجه واليدين إلى الكفين،
~~فإن تيمم أحد عنده إلى الكفين أعاد في الوقت، وإن تيمم بضربة واحدة لم يكن
~~عليه إعادة. وقال ابن حبيب يعيد في الوجهين في الوقت، وقال ابن نافع ومحمد
~~بن عبد الحكم: يعيد في الوجهين جميعا في الوقت وبعده. ويتحصل من اختلاف أهل
~~العلم في صفة التيمم تسعة أقوال؛ لأن في حده ثلاثة أقوال، قيل: إلى
~~الكوعين، وقيل: إلى المرفقين، وقيل: إلى المنكبين، قيل بضربتين ضربة للوجه
~~وضربة لليدين، وقيل بضربة واحدة للوجه واليدين، [وقيل بضربة واحدة للوجه
~~واليدين] وضربة ثانية للوجه أيضا واليدين. واختيار ابن لبابة الذي قد
~~ذكرناه في رسم "الشجرة" قول عاشر في المسألة.
### | مسألة: الجنب أيحرك لحيته بالماء إذا اغتسل
# مسألة وسئل مالك عن الجنب أيحرك لحيته بالماء إذا اغتسل؟ قال: نعم. فقيل
~~له: فعند الوضوء؟ قال: يحرك ظاهرها من غير أن يدخل يده فيها، وهو مثل أصابع
~~الرجل ms0053 أراد أنها لا تخلل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في تخليل الرجلين في آخر رسم "اغتسل".
~~وأما تخليل اللحية في الوضوء ففيها ثلاثة أقوال: أحدها قوله في هذه الرواية
~~وفي المدونة أنها لا تخلل، وهو قول ربيعة أن تخليلها مكروه، والثاني: أن
~~تخليلها مستحب، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، والثالث: أن تخليلها واجب،
~~وهو قول مالك في رواية ابن وهب وابن نافع عنه حكاه ابن حارث. وقد مضى في
~~رسم "أخذ يشرب خمرا" من توجيه الاختلاف في تخليلها في الغسل ما يدل على ذلك
~~في الوضوء لمن فهم. وأظهر الأقوال
# PageV01P093
# استحباب تخليلها، " فقد روي «أن عمار بن ياسر توضأ فخلل لحيته فقيل له:
~~أتخلل لحيتك؟ فقال: وما يمنعني وقد رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يخلل لحيته» وبالله التوفيق.
### | رجل جهل في السفر فتيمم فضرب ضربة واحدة ثم سأل عن ذلك بعد أيام
# من كتاب أوله المحرم يتخذ خرقة لفرجه وسئل مالك عن رجل جهل في السفر
~~فتيمم فضرب ضربة واحدة فيمم بها وجهه ويديه وصلى، ثم سأل عن ذلك بعد أيام،
~~قال: أرجو أن يجزئ عنه، وغير ذلك كان أصوب. قال ابن القاسم: لا أرى عليه
~~إعادة في الوقت ولا بعده.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في الرسم الذي قبل هذا من التكلم على هذه
~~المسألة بما فيه كفاية.
### | مسألة: استنجى بدرة ثم توضأ وصلى
# مسألة وسئل عمن استنجى بدرة ثم توضأ وصلى. قال: صلاته تجزئه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "سن" بما فيه
~~كفاية.
### | مسألة: الخفين وما يصيب أهل مصر في أخفافهم من الروث الرطب
# مسألة وسئل مالك عن الخفين وما يصيب أهل مصر في أخفافهم من الروث الرطب
~~أيمسحه الرجل ويصلي به؟ قال: أرجو أن يكون واسعا إن شاء الله، وما الناس
~~كلهم سواء، من الناس من يركب،
# PageV01P094
# ومن الناس من يجعل زوجي خفاف لموضع البرد فينزع الأعلى، وأرجو أن يكون
~~خفيفا. فقلت له: فأحب ms0054 إليك أن ينزعه؟ قال: نعم، هو أحب إلي، ولا أراه ضيقا
~~على الناس. فقيل له: فالعذرة يطأ عليها؟ قال: ليس هذا مثل الروث، والروث
~~أسهل عندي من العذرة، ولا أرى أن يصلي بالعذرة حتى يغسلها. قال: والبول بول
~~الناس عنده مثل العذرة وخرو الكلاب وما أشبهها لا يجزئ فيها إلا الغسل، إلا
~~أرواث الدواب وأبوالها فإن المسح يجزئ فيها.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة قد تقدم الكلام عليها في رسم أوله "تأخير
~~صلاة العشاء ".
### | مسألة: الطعام يوقد بأرواث الحمير أيؤكل
# مسألة وسألته عن الطعام يوقد بأرواث الحمير أيؤكل أم لا؟ فقال لي: أما
~~الخبز الذي ينضج فيه فلا يؤكل، وأما ما طبخ في القدر فأكله خفيف وهو يكره
~~بدءا، وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما وقع في رسم "شك في طوافه" في بعض الروايات،
~~قال: لا يوقد بعظام الميتة لا الطعام ولا الشراب، قال ابن القاسم: ولا أرى
~~أن يوقد بها في الحمامات، قال ابن القاسم: ولا أرى بأسا أن تخلص بها الفضة
~~من التراب إن شاء الله تعالى، ونفرد القول على هذه المسألة في موضعها. وهذا
~~كما قال؛ لأن الخبز الذي ينضج فيه قد داخله من عين نجاسة الروث النجس وسرى
~~فيه فنجس بذلك. وأما ما طبخ عليه في القدر فلم يصل إليه من عين النجاسة شيء
~~ينجس به من أجل الحائل الذي بينه وبينه، وإنما يكره من أجل ما يصل إليه من
~~دخان الروث النجس؛ لما في ذلك من الشبهة من أجل من يقول: إن الدخان نجس وإن
~~لم يكن عندنا نجسا.
# PageV01P095
### | مسألة: الرجل يتوضأ يريد بذلك طهر الوضوء هل يجزئ ذلك للصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتوضأ يريد بذلك طهر الوضوء، ولا يريد بذلك
~~صلاة، فتحضره الصلاة، أفترى أن يصلي بذلك الوضوء؟ قال: نعم إذا أراد بذلك
~~طهرا.
# قال محمد بن رشد: لا إشكال أن يصلي صلاة الفريضة بهذا الوضوء؛ لأنه إذا
~~نوى به الطهر فقد قصد به رفع الحدث، فهذا ms0055 أعم ما ينوي المتوضئ بوضوئه.
~~وإنما الكلام إذا لم يعم ويقصد رفع الحدث، وإنما توضأ لشيء يعنيه هل يصلي
~~بذلك صلاة الفريضة أم لا؟ وهذا ينقسم على ثلاثة أقسام: أحدها: أن يتوضأ لما
~~لا يصح فعله إلا بوضوء كمس المصحف أو الصلاة على جنازة وما أشبه ذلك،
~~والثاني: أن يتوضأ لما يصح فعله بغير طهارة والوضوء له مشروع استحبابا
~~كالنوم وقراءة القرآن طاهرا وما أشبهه، والثالث: أن يتوضأ لما لم يشرع له
~~الوضوء أصلا كالدخول على السلطان وما أشبه ذلك. فالأول يصلي به باتفاق،
~~والثاني يصلي به على اختلاف، والثالث لا يصلي به باتفاق، وبالله التوفيق.
### | الرجل يمشي بخفيه في مكان القشب الرطب فيصيبه من ذلك أيصلي فيه
# من كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان وسئل مالك عن رجل يمشي بخفيه
~~في مكان القشب الرطب فيصيبه من ذلك، أيصلي فيه؟ قال: لا، حتى يغسله أو
~~يخلعه. قيل له: فالحديث الذي جاء في القشب؟ قال: ذلك القشب اليابس فيما
~~تقول. قال ابن القاسم: ثم سمعته بعد ذلك يخففه في أرواث الدواب وأبوالها
~~إذا مسحت وإن كانت طرية.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في مواضع، ومضى القول فيها في رسم
~~"تأخير العشاء" ما فيه كفاية، وبالله التوفيق.
# PageV01P096
### | مسألة: الرجل يمر تحت السقائف فيقع عليه ماؤها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يمر تحت السقائف فيقع عليه ماؤها، قال: أراه في
~~سعة ما لم يستيقن بنجس.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه المسألة في رسم "نقدها" من سماع عيسى: فإن
~~سألهم، فقالوا: هو طاهر، فإنه يصدقهم إلا أن يكونوا نصارى فلا أرى ذلك.
~~وهذا كما قال: إن النصارى يحمل ما سال عليه من عندهم على النجاسة ولا
~~يصدقون إن قالوا: إنه طاهر، بخلاف المسلمين؛ لأنهم ممن يتوقى من النجاسة
~~ويخاف من ربه العقوبة. وقد تكررت في هذا الرسم بعينه من كتاب الصلاة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدود يخرج من الدبر أترى فيه وضوءا
# مسألة وسئل مالك عن الدود يخرج من ms0056 الدبر، أترى فيه وضوءا؟ قال مالك: لا،
~~هو عندي مثل البول الذي يفلت من صاحبه. قال ابن القاسم: يريد السلس.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة فيها ثلاثة أقوال: أحدها: أن لا وضوء عليه
~~خرجت الدود نقية أو غير نقية، وهو المشهور في المذهب أن لا وضوء إلا فيما
~~يخرج من السبيلين من المعتادات على العادة، والثاني: أنه لا وضوء [عليه]
~~إلا فيما تخرج غير نقية، وهذا على قول من يرى الوضوء فيما خرج من السبيلين
~~من المعتادات خرج على العادة أو على غير العادة، والثالث: أن عليه الوضوء
~~وإن خرجت نقية، وهو قول ابن عبد الحكم خاصة
# PageV01P097
# من أصحابنا؛ لأنه يرى الوضوء مما خرج من السبيلين من المعتادات وغير
~~المعتادات، وبالله التوفيق.
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون
### | تخليل اللحية في الوضوء
# من كتاب الجنائز وسئل مالك عن تخليل اللحية في الوضوء، قال: لا أرى ذلك
~~عليه، يغسل وجهه ويمر يديه على لحيته. قيل له: أفيخلل لحيته من الجنابة؟
~~قال: نعم ويحركها، قد «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يخلل أصول شعر
~~رأسه من الجنابة» .
# قال محمد بن رشد: دليل هذه الرواية أن تخليل اللحية مستحب عنده؛ لأنه لما
~~نفى وجوب تخليلها بقوله: لا أرى ذلك عليه، دل على الاستحباب؛ إذ لا يقول
~~أحد إن تخليلها من قبيل المباح. وقد تقدم القول في تخليلها في الوضوء في
~~آخر رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم، وفي تخليلها في غسل الجنابة في رسم
~~"أخذ يشرب خمرا" منه بما لا معنى لإعادته هاهنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: تقبيل الرجل أخته أو ابنته أينقض الوضوء
# مسألة وسئل عن تقبيل الرجل أخته أو ابنته أينقض الوضوء؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القبلة من الملامسة، فإنما ينتقض
~~الوضوء من ناحية اللذة، والنساء في ذلك على ثلاثة أحوال: من لا يوجد في
~~تقبيلهن لذة ومنهن من لا يبتغى في تقبيلهن لذة، ومنهن من يبتغى في تقبيلهن
~~اللذة. ms0057 فأما اللواتي لا يوجد في تقبيلهن لذة وهن الصغيرات اللواتي لا يشتهى
~~مثلهن فلا وضوء في تقبيلهن وإن قصد بذلك اللذة ووجدها بقلبه إلا على مذهب
~~من يوجب الوضوء في الالتذاذ بالتذكار. وأما اللواتي
# PageV01P098
# لا يبتغى في تقبيلهن لذة وهن ذوات المحارم فلا وضوء في تقبيلهن إلا مع
~~القصد إلى الالتذاذ بذلك من الفاسق الذي لا يتقي الله؛ لأن القصد في
~~تقبيلهن الحنان والرحمة، فالأمر محمول على ذلك حتى يقصد سواه. وأما اللواتي
~~يبتغى بتقبيلهن اللذة وهن من سوى ذوات المحارم فيجب الوضوء في تقبيلهن مع
~~وجود اللذة أو القصد إليها وإن لم توجد، واختلف إذا عدم الأمران على قولين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسافر لا يجد وفي الرفقة من معه ماء أيتيمم للصلاة ولا يسألهم
# مسألة وسئل عن المسافر لا يكون معه ماء وقد حضرت الصلاة وفي الرفقة من
~~معه ماء، أترى أن يتيمم ويصلي ولا يسألهم؟ أم ترى ألا يتيمم حتى يسألهم؟
~~فقال: يتيمم وهو يجد ماء، لا، ولكن يسأل من يليه ومن يظن أنه يعطيه. قبل أن
~~يتيمم، وليس عليه أن يتبع أربعين رجلا في الرفقة فيسألهم كلهم، ولكن يسأل
~~من يليه ويرجو ذلك منه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول في هذه المسألة في رسم "شك في طوافه" من
~~سماع ابن القاسم، ويأتي في رسم " أبي زيد " ما فيه زيادة في معناها.
### | مسألة: المتوضئ في الصفر والحديد
# مسألة وسئل عن المتوضئ في الصفر والحديد، فقال: لا بأس بذلك، وقد أتي عبد
~~الله بن عمر بوضوء في تور نحاس فأبى أن يتوضأ فيه، قال مالك: وأراه نحاه
~~ناحية الفضة.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك في هذه المسألة: لا بأس بذلك؛ أي لا بأس
~~ولا كراهية فيه عندي، وإن كان عبد الله بن عمر قد كرهه ونحا به ناحية
~~الفضة.
# PageV01P099
### | مسألة: أيتوضأ من السقاء من الميتة إذا دبغ
# مسألة وسئل أيتوضأ من السقاء من الميتة إذا دبغ؟ فقال: إني أرجو أن لا
~~يكون به بأس، إن ms0058 أبغض ذلك إلي الصلاة فيه.
# قال محمد بن رشد: قال في كتاب الجعل والإجارة من المدونة: وجه الانتفاع
~~بها الجلوس عليها والغربلة بها، وأما الاستسقاء بها ففي نفسي منه شيء، فأنا
~~أتقيه في خاصة نفسي ولا أحرمه على الناس. فالمشهور من قول مالك المعلوم من
~~مذهبه أن جلد الميتة لا يطهره الدباغ، وإنما يجوز الانتفاع به في المعاني
~~التي ذكر على حديث عائشة، - رضي الله عنها -: «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أمر أن يستمتع بجلود الميتة إذا دبغت» . وقد روي عن ابن عباس
~~أنه قال: «مر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بشاة ميتة كان أعطاها مولى
~~لميمونة زوج النبي - عليه السلام - فقال: أفلا انتفعتم بجلدها؟ فقالوا: يا
~~رسول الله، إنها ميتة، فقال - عليه السلام -: إنما حرم أكلها» . وروي عنه
~~أيضا أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر»
~~وروي عن عبد الله بن الحكم قال: «قرئ علينا كتاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في أرض جهينة وأنا غلام شاب أن لا تستمتعوا من الميتة بإهاب ولا
~~عصب» فقال ابن لبابة: يشبه أن يكون مالك أسقط حديث ابن عباس الأول؛ لأنه قد
~~اختلف عن ابن شهاب في إسناده ومتنه، فروي عنه مرة عن ابن عباس عن ميمونة،
~~ومرة عن ابن عباس
# PageV01P100
# أن شاة لميمونة، وروي عنه «ألا دبغتم إهابها فانتفعتم به» وأسقط حديثه
~~أيضا: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر» لأنه منه، وأسقط حديث عبد الله بن حكيم؛
~~لأنه لم تكن له صحبة، ولأنه قد روي عنه أنه قال: أخبرنا أشياخنا أن كتاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أتى إلى جهينة، وتقلد حديث عائشة وحده.
~~وكان شيخنا الفقيه أبو جعفر بن رزق - رحمه الله - يقول: لم يسقط مالك -
~~رحمه الله - شيئا من هذه الآثار بل استعملها كلها، وجعل حديث عائشة أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «أمر أن يستمتع بجلود الميتة إذا دبغت» مفسرا
~~لها كلها، فقال قوله في حديث ابن ms0059 عباس الثاني: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر»
~~معناه الانتفاع به، وقوله في حديث عبد الله بن حكيم: «ألا تستمتعوا من
~~الميتة بإهاب ولا عصب» معناه قبل الدباغ، وهو كلام جيد؛ إذ لا ينبغي أن
~~يطرح شيء من الآثار مع إمكان استعمالها. وأكثر أهل العلم يقولون: إن جلد
~~الميتة يطهره الدباغ طهارة كاملة يجوز بها بيعه والصلاة به، وهو قول ابن
~~وهب من أصحابنا في سماع عبد الملك من كتاب الصلاة، وفي الصلاة من المدونة
~~دليل على هذا القول، وروى أشهب مثله عن مالك في جلود الأنعام خاصة في كتاب
~~الضحايا، قال: وسئل مالك أترى ما دبغ من جلود الدواب طاهرا؟ فقال: ألا يقال
~~هذا في جلود الأنعام، فأما جلود ما لا يؤكل لحمه فكيف يكون جلده طاهرا إذا
~~دبغ وهو مما لا ذكاة فيه ولا يؤكل لحمه. وقد اختلف في جلد الخنزير فقيل:
~~إنه لا يطهر بالدباغ، وقيل: إنه يطهر به لعموم الحديث. وقد قال أهل اللغة
~~منهم النضر بن شميل: إن الإهاب جلد الأنعام، وما سواه لا يقال له إهاب،
~~وإنما يقال له
# PageV01P101
# جلد. وقال إسحاق بن راهويه: هو كما قال النضر، وقال أحمد بن حنبل: لا
~~أعرف ما قال النضر.
### | مسألة: أيغسل الصوف صوف الميتة قبل أن يلبس
# مسألة وسئل أيغسل الصوف صوف الميتة قبل أن يلبس؟ فقال: إن كان يعلم أنه
~~لم يصبه أذى فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصله أنه طاهر، بدليل أخذه منها في حال
~~الحياة. وقد قال ابن حبيب: إنه يغسل، واستحب ذلك في المدونة، ولا معنى له
~~إن علم أنه لم يصبه أذى. وذهب الشافعي إلى أن الصوف من الميتة ميتة؛ لأنه
~~رأى أن الروح قد حله فمات بموت الشاة. وفي إجماعهم على جواز أخذه حال
~~الحياة مع السلامة دليل على أن الروح لم يحله. وقد قال بعض من احتج له: إن
~~ذلك كاللبن يؤخذ من الحي ولا يؤخذ من الميت، ولم يأت بشيء؛ لأن اللبن من
~~الميت ms0060 إنما نجس من كونه في الوعاء النجس، لا أنه مات بموت الشاة. وأما
~~القرن فقد حله الروح، ولذلك كره مالك أخذه حال الحياة أو الموت، ولم يحرمه؛
~~لأنه أشبه الصوف في أنه لا يؤثر فيه الموت ولا يؤلم البهيمة أخذه منها حال
~~الحياة.
### | مسألة: قوله تعالى " يوم تبلى السرائر " هل الوضوء من السرائر
# مسألة وسألته عن قوله تعالى: {يوم تبلى السرائر} [الطارق: 9] أبلغك أن
~~الوضوء من السرائر؟ قال: نعم. الوضوء من السرائر، وقد بلغني ذلك فيما يقول
~~الناس، فأما حديث أحدثه فلا، والصلاة من السرائر، والصيام من السرائر، إن
~~شاء قال: قد صليت ولم يصل، ومن السرائر ما في القلوب يجزي الله به العباد.
# PageV01P102
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السرائر ما يسر العبد في نفسه من
~~إيمان أو كفر أو خير أو شر أو إخلاص عبادة أو الرياء بإظهار طاعة، فيعلم
~~الله ذلك من قلبه ويبلوه من فعله ويحاسبه على ذلك بحكمه ويصيره إلى ما شاء
~~من جنة أو نار بعدله، لا راد لأمره ولا معقب لحكمه.
### | مسألة الأقطع الرجل الواحدة أيجوز له أن يمشي بالنعل الواحدة
# مسألة وسئل عن الأقطع الرجل الواحدة، أيجوز له أن يمشي بالنعل الواحدة؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النهي عن المشي في النعل الواحدة
~~إنما أريد به من كان ذا رجلين، بدليل قوله في الحديث: «لينعلهما جميعا أو
~~ليخلعهما جميعا» ، فمن كان ذا رجل واحدة لم يتناوله النهي، والله تعالى
~~أعلم.
### | مسح مقدم رأسه مثل ما صنع ابن عمر
# ومن كتاب الصلاة وسئل عمن مسح مقدم رأسه مثل ما صنع ابن عمر، فقال: وما
~~يدريك أن ابن عمر مسح مقدم رأسه، فقال: أرى أن يعيد الصلاة. قال أشهب: لا
~~إعادة عليه، فقيل له: إذا مسح بعض رأسه ولم يعم أعاد؟ قال: نعم، أرأيت لو
~~غسل بعض وجهه أو ذراعيه أو رجليه.
# قال محمد بن رشد: اختلف أهل العلم في جواز مسح بعض الرأس في الوضوء
~~لاحتمال ms0061 قول الله عز وجل: {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: 6] أن تكون الباء
~~للتبعيض وأن تكون للإلزاق، ولما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-
# PageV01P103
# «مسح بعض رأسه» . فأما مالك - رحمه الله - فلم يجز مسح بعض الرأس كما لم
~~يجز في التيمم مسح بعض الوجه واليدين، وإن كان الله قد قال: {فامسحوا
~~بوجوهكم وأيديكم منه} [المائدة: 6] ، كما قال في الوضوء: {وامسحوا برءوسكم}
~~[المائدة: 6] . وذهب الشافعي وأبو حنيفة وجماعة من أهل العلم إلى إجازة مسح
~~بعض الرأس لما ذكرناه، وإلى هذا ذهب أشهب في هذه الرواية. وقال محمد بن
~~مسلمة: إن مسح ثلثي رأسه أجزأه، وقال أبو الفرج: إن مسح ثلثه أجزأه، وبالله
~~التوفيق.
### | المرأة التي يئست من المحيض تدفق دفقة من دم أو دفقتين
# مسألة وسئل عن المرأة التي يئست من المحيض تدفق دفقة من دم أو دفقتين،
~~قال: يسأل النساء عن ذلك، فإن كانت مثلها تحيض فلتغتسل وتصل.
# قال محمد بن رشد: النساء في الحيض ينقسمن على خمسة أقسام: صغيرة لا يشبه
~~أن تحيض، ومراهقة يشبه أن تحيض، وبالغة في سن من تحيض، ومسنة يشبه أن لا
~~تحيض، وعجوز لا يشبه أن تحيض. ولما لم يرد في القرآن ولا في السنة حد يرجع
~~إليه من السنين يفصل به بين المسنة التي يشبه أن لا تحيض والعجوز التي لا
~~يشبه أن تحيض، وجب أن يرجع في ذلك إلى قول النساء كما قال، فيسألن عنه، فإن
~~قلن: إن هذه المرأة التي دفقت دفقة أودفقتين من دم بعد أن كانت يئست من
~~المحيض فيما كانت
# PageV01P104
# ظنت مثلها تحيض، فلتعد ذلك الدم حيضا وتغتسل منه إذا انقطع عنها وتصلي،
~~وإن قلن: إن مثلها لا تحيض فلا تعد ذلك الدم حيضا ولا تترك الصلاة له ولا
~~تغتسل منه، قاله ابن القاسم في المجموعة، وقال ابن حبيب: إنها تغتسل وليس
~~ذلك بصحيح؛ وإن شككن فيها عدت ذلك حيضا؛ لأن ما تراه المرأة من الدم محمول
~~على أنه حيض حتى يوقن أنه ليس بحيض من صغر أو ms0062 كبر؛ لقول الله عز وجل:
~~{ويسألونك عن المحيض قل هو أذى} [البقرة: 222] والأذى الدم الخارج من
~~الرحم، فوجب أن يحمل على أنه حيض حتى يعلم أنه ليس بحيض، وهذا ما لا أعلم
~~فيه خلافا، وبالله التوفيق.
### | الرجل يغسل رأسه بالبيض
# ومن كتاب النذور والجنائز والذبائح قال مالك: وسألني رجل عمن غسل رأسه
~~بالبيض فقلت له: ما يعجبني ذلك، ولكل شيء وجه، ما له يدع الغاسول ويغسل
~~بالبيض؟ فقيل له: أرأيت الأرز يغسل به اليد؟ أهو مثله؟ قال: هذا أخف عندي،
~~هذا مثل الأشنان.
# قال محمد بن رشد: أما الأرز بإسكان الراء، فإذا لم يكن من الطعام فغسل
~~اليد به جائز لا وجه للكراهة فيه، وأما ما كان من الطعام فغسل اليد والرأس
~~به مكروه، وقد مضى في آخر رسم "البز" وجه الكراهة فيه والجمع بين ما يعارض
~~ظاهره في ذلك من الروايات. وأما الرواية فيه بتحريك الراء وتشديد الزاء
~~فخطأ لا يستقيم الكلام عليها؛ لأنها من رفيع الطعام فلا وجه لتخفيفه على
~~غيره من الطعام، فإن كان لشجر الأرز ثمر يؤكل عند الحاجة أو على وجه
~~التداوي فقوله في تخفيف غسل اليد به وتشبيهه بالأشنان بين؛ لأن الكراهة في
~~هذا إنما هي بحسب حرمة الطعام، فلا شك أن غسل اليد بدقيق الكرسنة أخف منه
~~بدقيق القمح، وبالله التوفيق.
# PageV01P105
### | مسألة: الفارة تقع في بير فتتمعط فيها فيعجن بها ويطبخ اللحم
# مسألة وسئل عن فارة وقعت في بير فتمعطت فيها، فعجن بها وطبخ اللحم، أترى
~~أن يؤكل؟ قال: لا يعجبني أن يؤكل. قيل له: فما يصنع به؟ قال: لو أطعمه
~~البهائم، قال: فما غسل به من الثياب؟ قال: لو غسلت لأجزأهم.
# قال محمد بن رشد: قال هاهنا في الخبز الذي عجن واللحم الذي طبخ بالماء
~~الذي ماتت فيه الفارة: إنه لا يؤكل، وقال في رسم "سلف" من سماع ابن القاسم
~~في القمح المفلق بالماء الذي ماتت فيه الفارة: إنه لا يؤكل أيأكلون الميتة.
~~يحتمل أن يكون تكلم في مسألة القمح على أن ms0063 الماء تغير من ذلك، وفي هذه
~~الرواية على أن الماء لم يتغير من ذلك، ومساواته هاهنا بين الخبز المعجون
~~بذلك واللحم المطبوخ به هو نحو ما في سماع يحيى من كتاب الصيد في البيض
~~الذي يسلق فيوجد في إحداهن فرخ أن أكلهن كلهن لا يصلح؛ لأن بعضه سقى بعضا،
~~وخلاف لما في سماع موسى بن معاوية من هذا الكتاب أن اللحم يغسل ويؤكل.
~~وقوله فيما غسل به من الثياب: لو غسل لأجزاهم، ليس بخلاف لما في آخر السماع
~~من قوله: إن الثياب تنضح ولا تغسل إذا لم يكن الماء فاسدا منتنا. والفرق
~~بين المسألتين أن الثياب هاهنا كانت غسلت بذلك الماء فعمتها النجاسة فلم
~~يجز فيها النضح، وفي المسألة التي في آخر السماع لم تغسل الثياب من ذلك
~~الماء، وإنما كان ذلك الماء يصيبها على ما قال فلم تعمها النجاسة، وهذا فرق
~~بين من الكتاب بين المسألتين.
### | مسألة: غسل الجواري رجلي عبد الله بن عمر للصلاة
# مسألة قال: وسئل عن غسل الجواري رجلي عبد الله بن عمر للصلاة، قال: نعم
~~في رأيي، قيل له: لا تخاف أن يكون ذلك من
# PageV01P106
# اللماس؟ قال: لا لعمري، وما كان ابن عمر يفعل ذلك إلا من شغل أو عذر
~~يجده.
# قال محمد بن رشد: قوله في حديث ابن عمر: ويعطينه الخمرة، يريد للصلاة،
~~دليل على ما قال مالك: إن غسلهن لرجليه إنما كان للصلاة، وإذا لم يكن القصد
~~في مس أحد الرجلين صاحبه الالتذاذ فلا وضوء على أحد منهما، إلا أن يلتذ
~~بذلك ويشتهي، فلو التذ عبد الله بن عمر بغسل جواريه رجليه لما صلى بذلك
~~الوضوء؛ إذ قد علم من مذهبه أن الملامسة تنقض الوضوء في بعض الروايات إلا
~~من شغل أو ضعف، وفي روايتها بعضها إلا من ضعف أو عذر يجده، وهي الرواية
~~الصحيحة في المعنى. وقد حكى الطحاوي عن طائفة من أهل العلم أن الفضل في أن
~~يلي المغتسل أو المتوضئ أو المتيمم ذلك بنفسه لنفسه، فإن ولى ذلك غيره
~~أجزأه. ms0064 وحكى عن طائفة منهم أن ذلك لا يجزئه، قال: ومنهم مالك بن أنس. والذي
~~يظهر من مذهبه وقوله في هذه المسألة خلاف ذلك، إلا أن يفعله استنكافا عن
~~عبادة الله تعالى واستكبارا عنها وتهاونا بها، والله أعلم وبه التوفيق.
### | الرجل يكون على وضوء فيجد ريحا فيريد أن يتوضأ للصلاة ولم يمس شيئا قذرا
# ومن كتاب الوضوء والجهاد وسئل مالك عن الرجل يكون على وضوء فيجد ريحا
~~فيريد أن يتوضأ للصلاة ولم يمس شيئا قذرا ولا غيره وهي طاهرة، أيغسلها قبل
~~أن يدخلها في وضوئه؟ فقال: أحب إلي أن يغسلها قبل أن يدخلها في وضوئه، فقيل
~~له: وإن كانت يده طاهرة؟ فقال: هو أحب إلي إلا أن يكون عهده بالماء قريبا،
~~فقلت له: كان على وضوء فأحدث ثم أراد الوضوء، فقال: أحب إلي أن يغسلها قبل
~~أن يدخلها في وضوئه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في غسل اليد قبل إدخالها في الوضوء
# PageV01P107
# إذا أيقن بطهارتها، فقيل: إن ذلك سنة من السنن التي الأخذ بها فضيلة
~~وتركها إلى غير خطيئة، وقيل: إن ذلك استحباب لا سنة، قيل: كان عهده بغسلها
~~قريبا أو بعيدا، وهو أحد قولي مالك في هذه الرواية وقول ابن وهب في سماع
~~عبد الملك من هذا الكتاب وقول ابن القاسم في رسم " أسلم " من سماع عيسى وفي
~~سماع أبي زيد، وقيل: إنما ذلك إذا بعد عهده بالماء، وأما إن كان عهده
~~بالماء قريبا فليس ذلك عليه في سنة ولا استحباب، وهو القول الثاني لمالك في
~~هذه الرواية، وقول أشهب في سماع عبد الملك بن الحسن من هذا الكتاب. ووجه
~~القول بأنه سنة «أن عبد الله بن زيد بن عاصم لما سأله السائل هل تستطيع أن
~~تريني كيف كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يتوضأ، قال: نعم، فدعا
~~بوضوء فأفرغ على يديه فغسلهما مرتين مرتين» ، فكان في توقيت غسلهما مرتين
~~مرتين دليل على أن غسلهما عبادة لا لنجاسة، فثبت كون ذلك سنة في الوضوء إذا
~~لم يأت ما يعارضها. ms0065 ووجه القول بأن ذلك استحباب أن هذه السنة قد عارضها
~~دليل حديث أبي هريرة: «إذا استيقظ أحدكم من نومه فليغسل يده قبل أن يدخلها
~~في وضوئه فإن أحدكم لا يدري أين باتت يده» ؛ لأنه لما علق الأمر بالغسل
~~بالشك في طهارة يده دل ذلك على أنها لا تغسل إذا أوقن بطهارتها، فالاختلاف
~~في غسل اليد قبل إدخالها في الوضوء إذا أوقن بطهارتها هل هو سنة أو استحباب
~~مبني على الاختلاف في القول بدليل الخطاب، وهذا بين لمن تأمل. ويلزم على
~~القول بأنه سنة أن لا يجزئ إلا بنية. وقد اختلف إذا غسل يديه قبل إدخالهما
~~في الإناء ثم بعد غسلهما مع ذراعيه هل يجزئه ذلك أم لا؟ ففي مصنف عبد
~~الرزاق عن عطاء أن ذلك يجزئه، وقال محمد بن عمر بن لبابة: لا يجزئه. قال
~~محمد بن يحيى: وقول
# PageV01P108
# محمد بن عمر أرجح؛ لأنه بمنزلة من صلى نافلة فلا تجزئه عن فريضة؛ إذ أمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بغسلهما قبل إدخالهما في الوضوء إنما هو
~~زيادة على ما أمر الله به لا عوضا منه، وهو ظاهر، والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: المتوضئ للصلاة يدخل يده إذا تمضمض في فيه فيدلك بها أسنانه ولسانه
# مسألة قال: وسئل مالك عن المتوضئ للصلاة يدخل يده إذا تمضمض في فيه فيدلك
~~بها أسنانه ولسانه ثم يدخلهما في الإناء قبل أن يغسلهما، فقال: لا بأس به
~~إن شاء الله، وأرجو أن يكون واسعا، وأحب إلي أن يغسلهما، وأرجو أن يكون
~~واسعا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم وجه
~~استحبابه لغسل يده قبل أن يعيدها في وضوئه، فلا معنى لإعادة ذلك وذكره.
### | مسألة: الأذنان من الرأس وليستأنف لهما الماء
# مسألة قال مالك: الأذنان من الرأس، وليستأنف لهما الماء.
# قال محمد بن رشد: هذا قول مالك - رحمه الله - في المدونة وغيرها: إن
~~الأذنين من الرأس، وإنما السنة عنده في تجديد الماء لهما. والدليل على
~~أنهما من الرأس قول ms0066 النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث أبي عبد الله
~~الصنابحي: «فإذا مسح برأسه خرجت الخطايا من رأسه حتى تخرج من أذنيه» وإنما
~~قال
# PageV01P109
# مالك - رحمه الله -: من نسي مسح أذنيه حتى صلى إن صلاته تامة، وإن كان من
~~مذهبه أن استيعاب مسح الرأس فرض؛ لأنه استخفهما ليسارتهما؛ إذ قد قيل: إنه
~~يجزئ مسح بعض الرأس، وإذ قد قيل: إنهما ليستا من الرأس، فقد قيل: إنهما من
~~الوجه، وقيل: إنهما سنة على حيالها ليستا من الوجه ولا من الرأس، وقيل: إن
~~ظاهرهما من الرأس وباطنهما من الوجه.
### | مسألة: يد واحدة للمضمضة والاستنثار أيجزئ ذلك
# مسألة وسئل مالك عن يد واحدة للمضمضة والاستنثار، أيجزئ ذلك؟ فقال: نعم
~~يجزئه ذلك إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن ذلك يجزئه، إذا قدر أن يمسك من الماء
~~بكفه ما يكفيه لذلك كله، والاختيار أن يأخذ غرفة فيمضمض بها ويستنثر، ثم
~~يأخذ غرفة أخرى فيمضمض بها ويستنثر أيضا، ثم غرفة ثالثة فيمضمض بها ويستنثر
~~على ظاهر الحديث، فمضمض واستنثر ثلاثا، وإن شاء مضمض ثلاثا بغرفة واحدة أو
~~بثلاث غرفات، ثم استنثر ثلاثا بغرفة واحدة أو بثلاث غرفات، الأمر في ذلك
~~واسع، واتباع ظاهر الحديث أولى، والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: الاستنجاء بالعظم والحممة
# مسألة وسألته عن الاستنجاء بالعظم والحممة، فقال: والله ما سمعت فيه بنهي
~~عام، وقد سمعته هكذا. فقلت له: فلا ترى به بأسا؟ فقال: أما في علمي أنا فلا
~~أرى به بأسا، وقد سمعت الذي يقال هكذا.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذا المعنى في رسم "سن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - " من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
# PageV01P110
### | : مسألة البئر يقع فيه الهر فيموت فيه ما ينزف منها
# مسألة قيل له: أفرأيت البئر يقع فيه الهر فيموت فيه ما ينزف منها؟
# فقال: الآبار تختلف، فمنها ما ينزف كل يوم، ومنها ما يكثر ماؤها يستقى
~~منها كل يوم فلا ينزف وتسع البير، فأرى أن ينزع ms0067 منها قدر ما يطيبها. قلت:
~~أرأيت ما عجن به من مائها من الخبز؟ فقال لي: أما أنا فأرى أن يطرحه أو
~~يعلفه للدواب ولا يؤكل، ولقد جاءني قوم حديثا خبزوا خبزا بماء بئر من
~~دارهم، ثم علموا أن الماء الذي عجن به ماتت فيه دابة من هذه الدواب فأمرتهم
~~بذلك. قيل له: أرأيت من اغتسل به وتطهر حتى صلى صلوات، قال: أما نحن فنقول
~~يعيد ما كان في الوقت، فإذا ذهب الوقت فلا إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: وجه النزف من ماء البير التي ماتت فيه الدابة هو أنه
~~يخشى أن يكون قد خرج من الدابة مع خروج نفسها شيء يكون على وجه الماء لا
~~ينماع فيه، فلا يؤمن إذا لم ينزف من الماء شيء أن يحصل ذلك الشيء في
~~المقدار الذي يتوضأ به الرجل. فإذا نزف من الماء شيء خرج ذلك الشيء فيما
~~نزف وانماع بالنزف في الماء فطاب بذلك، ولهذا المعنى لم يكن لما ينزف من
~~الماء حد، ووجب أن يكون على قدر قلة ماء البير وكثرته وعلى ما تطيب به
~~النفس. وهذا إذا لم يتغير الماء بذلك، وأما إذا تغير منه فلا بد أن ينزف
~~منه حتى يذهب التغير. ومعنى ما تكلم عليه في هذه الرواية أن الماء لم يتغير
~~من ذلك، ولذلك قال فيما صلى بالوضوء الذي توضأ من ذلك الماء: إنه لا يعيد
~~إلا في الوقت. وأما قوله في الخبز الذي عجن بذلك الماء: إنه لا يؤكل، فهو
~~مثل ما تقدم في الرسم الذي قبل هذا وعلى طريق التوقي والتحرز من المتشابه
~~على ما ذكرناه في رسم "يسلف" من سماع ابن القاسم، وليس بحرام بين، فقد روى
~~محمد بن يحيى السبائي عن مالك في
# PageV01P111
# المدنية أنه كره أكله إلا من حاجته إليه. وقال عيسى عن ابن القاسم: لا
~~يحل أكله إلا إذا حلت له الميتة، وذلك الطعام بمنزلة الميتة فشدد في ذلك.
### | مسألة: يصيب امرأته أول الليل فيغتسل ثم يضاجعها ولم تغتسل هي
# مسألة ms0068 وسئل مالك عن الذي يصيب امرأته أول الليل فيقوم فيغسل ثم يرجع
~~فيضاجعها ولم تغتسل هي، أيغسل شيئا من جلده الذي مسه جلدها؟ فقال: لا، ولكن
~~يتوضأ إذا قام.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا التذ بمضاجعته إياها ولم يكن بجسدها أذى، وأما
~~إن لم يلتذ بذلك ولا قصد الالتذاذ به فلا وضوء عليه باتفاق. وإن كان فيما
~~مس جلده من جلدها أذى يخشى أن يكون قد أصاب جلده فلا بد له أن يغسل ذلك
~~الموضع الذي يخشى أن يكون قد أصابته النجاسة التي في جسدها على المشهور في
~~المذهب أن ما شك فيه من نجاسة البدن فحكمه أن يغسل ولا يجزئ فيه النضح. وقد
~~مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم "اغتسل" من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الحائض والجنب من النساء أتخضب يدها وهي حائض أو جنب
# مسألة وسئل عن الحائض والجنب من النساء أتخضب يدها وهي حائض أو جنب؟
~~فقال: نعم، وذلك مما كان النساء يتحرينه لئلا ينقصن خضابهن للطهر للصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا مما لا إشكال في جوازه ولا وجه لكراهيته؛ لأن صبغ
~~الخضاب الذي يحصل في يدها لا يمنع من رفع حدث الجنابة أو الحيض عنها بالغسل
~~إذا اغتسلت، وقد قال - صلى الله عليه وسلم - لخولة بنت يسار في الموضع
~~النجس بدم الحيض: «يكفيك الماء ولا يضرك أثره» ، فكيف بهذا؟
# PageV01P112
### | مسألة: الرجل يتوضأ وييبس ثيابه ثم تأتيه امرأته فتغلبه على نفسه
# مسألة وسئل عن الرجل يتوضأ وييبس ثيابه ثم تأتيه امرأته فتغلبه على نفسه
~~حتى تقبله وهو يشتمها ويكره ذلك منها ولا يجد له لذة ولا شيئا ولا يحب ذلك
~~منها وهو له كاره، أترى عليه الوضوء؟ قال: نعم أرى عليه الوضوء، ولقد
~~استفتاني ابن النبل عن ذلك فأمرته بالوضوء. قيل له: فمس ساقها أو عضدها ألا
~~ترى عليه الوضوء؟ قال: نعم إلا أن لا يجد لذلك لذة ولا شيئا والوضوء يسير.
~~قال مالك: وقد قالت عائشة زوج النبي - صلى الله عليه ms0069 وسلم -: «كنت أغرف أنا
~~ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - من إناء» . قال مالك: ولا خير في هذا
~~التقزز والتنجس إنما هو من الشيطان، ولم أر أحدا كان أخف وضوءا من ربيعة.
~~قال مالك: وكان يقال: إن الشيطان إذا يئس أن يطاع أو يعبد أتى الإنسان من
~~هذا الوجه.
# قال محمد بن رشد: أما إيجابه الوضوء عليه من القبلة وإن لم يلتذ بها ولا
~~قصد الالتذاذ بها فهو دليل ما في المدونة، وقول أصبغ في الواضحة، ولا يحمله
~~القياس؛ لأن القبلة من الملامسة التي عناها الله بقوله تعالى: {أو لامستم
~~النساء} [النساء: 43] . والمعنى في وجوب الوضوء بها عند من أوجبه هو وجود
~~اللذة بها وما يخشى من أن تكون اللذة قد حركت المذي من موضعه وأخرجته إلى
~~قناة الذكر، فإن لم يلتذ بها ولا قصد الالتذاذ بها فالأظهر أن لا وضوء
~~عليه، وهو قول مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم في الواضحة. ووجه ما في
~~الرواية من إيجاب الوضوء فيها وإن لم يلتذ بها
# PageV01P113
# ولا قصد الالتذاذ اتباع ظواهر الآثار التي جاءت في إيجاب الوضوء من
~~القبلة مجملة دون تفصيل، وكأنه يعد عنده أن لا يكون التذ بها. وقوله بإثر
~~ذلك: فمس ساقها أو عضدها أترى عليه الوضوء؟ قال: نعم إلا أن لا يجد لذلك
~~لذة شيئا، معناه أنه مس ذلك منها لحاجة على غير شهوة ولا إرادة لذة؛ بدليل
~~احتجاجه على ذلك بقول عائشة - رضي الله عنها -: «كنت أغرف أنا ورسول الله
~~من إناء واحد» . وموضع الحجة في ذلك أنهما إذا كانا يغرفان من إناء واحد قد
~~تتماس أيديهما فيتماديان على وضوئهما ولا يبتدئانه. فلو قال في جواب
~~المسألة قال: لا إلا أن يجد لذلك لذة شيئا لكان أليق وأولى، وإن كان ذلك
~~عند الاعتبار والتحقيق سواء. ولما ذكر قول عائشة زوج النبي - عليه السلام
~~-: «كنت أغرف أنا ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - من إناء واحد» تذكر
~~قول من يقول في الرجل والمرأة: إنه لا يتوضأ أحدهما من ms0070 فضل وضوء صاحبه،
~~فقال: ولا خير في هذا التقزز والتنجس إنما هو من الشيطان إلى آخر قوله. وقد
~~مضى له نحو هذا والقول عليه في رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة" من سماع
~~ابن القاسم.
### | الرجل يكثر عليه المذي أيتوضأ لكل صلاة
# مسألة وسئل مالك فقيل له: أرأيت رجلا قد كثر عليه المذي فليس يفارقه منذ
~~كذا وكذا سنة لا يفارقه، أيتوضأ لكل صلاة؟ قال: بلغني أن سعيد بن المسيب
~~كان يقول: لو سال على فخذي ما انصرفت. فقيل لمالك: فما تقول أنت؟ قال: أرى
~~أن يترك هذا ولا يلتفت إليه، فإن هذا من الشيطان، وأرجو أن يكون في تركه
~~ذلك قطع [له عنه] وقد كان من مضى يأمرون إذا كثر مثل هذا أن يترك
# PageV01P114
# ويتهاون به ولا يلتفت إليه. قال: وكان يقال: إن الشيطان إذا يئس أن يطاع
~~أو يعبد أتى الإنسان من هذا الوجه حتى يلبس عليه دينه.
# قال محمد بن رشد: هذا إنما هو إذا كثر عليه المذي ودام به من أبردة، وقد
~~اختلف إذا كثر عليه ودام به وتكرر عليه من طول عزبة دون تذكر، فقيل: إن ذلك
~~بمنزلة إذا كثر عليه من أبردة لا شيء عليه إلا أنه يستحب له أن يتوضأ لكل
~~صلاة، وقيل: عليه أن يغسل ذكره ويتوضأ واجبا بمنزلة إذا وجد ذلك عند
~~التذكار، والقولان قائمان من المدونة من اختلاف الرواية فيها. قال في
~~الرواية الواحدة: وإن كان ذلك من طول عزبة إذا تذكر، فدل ذلك أنه إذا كثر
~~عليه المذي من طول عزبة دون أن يتذكر فلا شيء عليه بمنزلة أن لو كان ذلك من
~~أبردة، وقال في الرواية الأخرى: وإن كان من طول عزبة أو تذكر فدل ذلك على
~~أنه إذا كثر عليه من طول عزبة فعليه أن يغسل ذكره ويتوضأ بمنزلة إذا وجد
~~ذلك عند التذكار.
### | مسألة: الرجل يمس شعر امرأته أو جاريته تلذذا
# مسألة وسئل عن الرجل يمس شعر امرأته أو جاريته تلذذا، فقال: إن مسه تلذذا
~~فأرى ms0071 أن عليه الوضوء، وإن مسه لغير ذلك استحسانا أو غيره لم أر عليه وضوءا،
~~وما علمت أن أحدا يمس شعر امرأته تلذذا.
# قال محمد بن رشد: الشعر لا لذة في لمسه بمجرده، فيحتمل أن يكون أراد
~~بقوله: إن مسه متلذذا فأرى أن عليه الوضوء إذا مسه على جسمها فيكون في مسه
~~بمنزلة من لمس امرأته أو جاريته على ثوب متلذذا بذلك فالتذ أن عليه الوضوء
~~باتفاق في المذهب، إلا أن يكون الثوب كثيفا. وأما إن مسه على غير جسمها فلا
~~يجب عليه الوضوء وإن التذ بذلك واشتهى إلا على
# PageV01P115
# ما ذهب إليه ابن بكير أن التذكار مع وجود اللذة دون لمس يوجب الوضوء،
~~فهذا وجه هذه الرواية عندي، والله أعلم.
### | مسألة: الثوب يكون فيه الدم فيتجفف فيه المغتسل
# مسألة وسئل عن الثوب يكون فيه الدم فيتجفف فيه المغتسل، أيغسل الثوب وما
~~أصاب جسده منه؟ فقال: ذلك يختلف، أما الدم اليسير الذي لا يخرج منه
~~بالتجفيف شيء فلا شيء عليه فيه ولا في جسده ولا في الثوب إلا غسل موضع الدم
~~من الثوب. وأما الدم الكثير الكثيف الذي يخاف أن يكون التجفيف فيه قد بله
~~فأخرج منه ما أصاب جسده فإني أرى أن يغسل جسده أو ما أصاب ذلك منه. قيل له:
~~أفيغسل الثوب؟ قال: ما أرى ذلك عليه إلا أن يكون خرج منه شيء فأصاب الثوب
~~فيغسل ذلك الدم وما خرج منه فأصاب الثوب. قيل له: أفيعيد الصلاة؟ قال: لا
~~أرى ذلك، قال الله عز وجل: {أو دما مسفوحا} [الأنعام: 145] .
# قال محمد بن رشد: قوله: وأما الدم الكثيف الذي يخاف أن يكون التجفيف فيه
~~قد بله فأخرج منه ما أصاب جسده فإني أرى أن يغسل جسده أو ما أصاب ذلك منه،
~~يدل على أن من شك في نجاسة جسده يغسله ولا يجزيه نضحه بخلاف الثوب، وهو
~~دليل رواية علي بن زياد في المدونة. والدليل على أن ما شك في نجاسته من
~~الجسد يغسل، قول النبي عليه
# PageV01P116
# السلام: «إذا استيقظ أحدكم ms0072 من نومه فليغسل يده قبل أن يدخلها في وضوئه
~~فإن أحدكم لا يدري أين باتت يده» ، وقوله للذي سأله لعلي: «اغسل ذكرك
~~وأنثييك» . فأمره - صلى الله عليه وسلم - بغسل أنثييه لما يخشى أن يكون قد
~~أصابه من المذي لانفراشه. والدليل على أن ما شك في نجاسته من الثياب يجزئ
~~فيه النضح، نضح أنس بن مالك للنبي، - عليه السلام -، الحصير الذي صلى عليه،
~~ونضح عمر بن الخطاب ما لم ير في ثوبه من الاحتلام إذ غسل ما رأى منه.
### | مسألة: الغسل من الماء الساخن من الحمام إذا أراد أن يخرج
# مسألة وسئل عن الغسل من الماء الساخن من الحمام إذا أراد أن يخرج، فقال:
~~ما يعجبني ذلك، والغسل من البئر أحب إلي. فقيل له: إنه يكون الشتاء فيكون
~~البرد فيغتسل لخروجه بماء الحمام السخن، فقال: والله ما دخول الحمام بصواب،
~~فكيف يغتسل من ذلك الماء؟
# قال محمد بن رشد: أما كراهية الاغتسال من الماء السخن من الحمام فلوجهين:
~~أحدهما: أنه يسخن بالأقذار والنجاسات، والثاني: أنه تختلف فيه أيدي الناس
~~لأخذ الماء منه، فربما تناول أخذه بيده من لا يتحفظ بدينه. وأما كراهيته
~~لدخوله وإن دخله مستترا مع من يستتر فمخافة أن يطلع على عورته أحد بغير ظن؛
~~إذ لا يكاد يسلم من ذلك من دخله مع الناس لقلة تحفظهم. وأما دخوله غير
~~مستتر أو مع من لا يستتر فلا يحل ذلك، ومن فعله فذلك جرحة فيه وقدح في
~~شهادته. وقد سأل أصبغ ابن القاسم عن دخول الحمام، فقال: أما إن وجدته خاليا
~~أو كنت تدخل مع النفر يسترون ويتحفظون
# PageV01P117
# لم أر بدخوله بأسا. وإن كان يدخله من لا يبالي لم أر أن تدخله وإن كنت
~~أنت متحفظا في نفسك. قال أصبغ: وأدركت ابن وهب يدخله مع العامة، ثم ترك
~~ذلك، ثم كان يدخله مخليا. وقعت رواية أصبغ هذه في الجامع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون معه الماء القليل في السفر فيخاف إن توضأ به العطش أيتيمم
# مسألة وسئل عن الرجل يكون معه ms0073 الماء القليل في السفر فيخاف إن توضأ به
~~العطش أيتيمم؟ قال: نعم، لا بأس بذلك، إذا علم الله ذلك من قلبه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن خوفه على نفسه الهلاك إن توضأ بالماء
~~الذي معه يبيح له التيمم، كما لو كان الماء منه قريبا وخشي على نفسه إن ذهب
~~إليه ليتوضأ منه لجاز له التيمم. وهذا ما لا خلاف فيه، وقد تقدم هذا المعنى
~~في رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: أيطلب الماء في الرفقة قبل أن يتيمم
# مسألة قيل له: أفترى أن يطلب الماء في الرفقة قبل أن يتيمم؟ فقال: أما
~~الشيء القريب والأمر المعروف فنعم.
# قال محمد بن رشد: قد تكرر هذا المعنى في أول رسم من هذا السماع، ويأتي
~~منه في سماع أبي زيد، وقد تقدم القول عليه في رسم "شك في طوافه" من سماع
~~ابن القاسم.
### | مسألة: الجنب يدخل يده في ماء مركن قبل أن يغسل يده ثم يغتسل ويلبس ثيابه
# مسألة وسئل عن جنب أدخل يده في ماء مركن قبل أن يغسل يده، ثم اغتسل ولبس
~~ثيابه، أترى ذلك مجزيا عنه؟ قال: نعم، مجزئ عنه لا بأس به إذا لم يكن كان
~~بيده دنس حين أدخلها الماء.
# PageV01P118
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذا المعنى في رسم "كتب عليه ذكر حق"
~~من سماع ابن القاسم، وفي رسم "البز" منه، ويأتي في هذا السماع بعد في
~~موضعين، وفي سماع موسى بن معاوية.
### | مسألة: المتوضي للصلاة يوضئ ذراعه اليسرى أو رجله اليسرى قبل اليمنى
# مسألة وسئل عن المتوضي للصلاة يوضئ ذراعه اليسرى أو رجله اليسرى قبل
~~ذراعه اليمنى أو رجله اليمنى، أيجزئ ذلك أم يستأنف الوضوء؟ قال: بل أرى ذلك
~~واسعا.
# قال محمد بن رشد: قوله: بل أرى ذلك واسعا؛ أي أراه في سعة مما قد فعل فلا
~~يستأنف الوضوء؛ إذ ليس ذلك من واجباته، وإن كان لا ينبغي له أن يفعل ذلك
~~ابتداء. وهو كما قال؛ لأن الله تبارك ms0074 وتعالى قال: {فاغسلوا وجوهكم وأيديكم}
~~[المائدة: 6] فذكر الوجه قبل اليدين، وذكر اليدين معا، وإنما بدئ اليمين
~~منهما على الشمال استحبابا للسنة. وقول علي بن أبي طالب وعبد الله بن
~~مسعود: " ما نبالي بدأنا بأيماننا أو بأيسارنا " معناه: لا نبالي بذلك
~~مبالاة من قدم بعض أعضاء الوضوء على بعض، فلا يدل ذلك على نفي استحباب غسل
~~اليمين قبل الشمال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا تمسح الأرجل إنما تغسل
# مسألة وسئل عن قول الله عز وجل: {وامسحوا برءوسكم وأرجلكم إلى الكعبين}
~~[المائدة: 6] أهي أرجلكم أو أرجلكم؟ قال: إنما
# PageV01P119
# هو الغسل وليس بالمسح، لا تمسح الأرجل إنما تغسل. قيل له: أفرأيت من مسح
~~أيجزئه ذلك؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: أضرب مالك، - رحمه الله -، عما سئل عنه من قراءة "
~~وأرجلكم " إن كان بالنصب أو بالجر، وقصد إلى المعنى المراد بذلك، فقال:
~~إنما هو الغسل وليس بالمسح؛ لأنه الذي ثبت عن النبي، - عليه السلام -، قولا
~~وعملا، وأجمع عليه علماء المسلمين في جميع الأمصار. وما روي في ذلك مما
~~يتعلق به من يذهب إلى إجازة المسح من المبتدعين لا يثبت، ولو ثبت لكان مما
~~يقضي بنسخه حديث عبد الله بن عمرو بن العاص قال: «تخلف عنا رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في سفرة سافرناها فأدركنا، وقد أرهقتنا صلاة العصر ونحن
~~نتوضأ ونمسح على أرجلنا فنادى: ويل للأعقاب من النار مرتين أو ثلاثا» ومن
~~زعم أن سقوطهما في التيمم يدل على أنهما يمسحان كالرأس؛ إذ لم يسقط فيه ما
~~كان يغسل، ينتقض قوله بغسل البدن من الجنابة، فإنه يسقط في التيمم مع عدم
~~الماء ويجب غسله بالماء عند وجوده.
# وأما قراءة من قرأ {وأرجلكم} [المائدة: 6] ، فمن قرأها بالنصب عطفا على
~~اليدين فهو الغسل لا كلام فيه؛ لأن الشيء يعطف على ما يليه وعلى ما قبله،
~~وهو كثير موجود في القرآن ولسان العرب. وأما من قرأ: " وأرجلكم " بالخفض
~~ففي قراءته لأهل العلم أربعة أوجه: أحدها: أنها معطوفة على اليدين وإنما
~~خفضت للجوار والاتباع، كما قالوا: جحر ms0075 ضب خرب، وقد قرئ: " يرسل عليكما شواظ
~~من نار ونحاس " بالخفض، والثاني: أنهما معطوفتان على مسح الرأس وأن الغسل
~~إنما وجب بالسنة، والثالث: أن المراد بذلك المسح على الخفين، والرابع: أن
~~الغسل يسمى مسحا عند العرب؛ لأنها تقول: تمسحنا للصلاة، فبين النبي، عليه
# PageV01P120
# السلام، أن مراد الله تعالى بقوله: {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: 6] إمرار
~~اليد عليه دون نقل الماء إليه، وأن مراده بأمره بغسل الرجلين إمرار اليد
~~عليهما مع نقل الماء إليهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة النصرانية أيكرهها على الاغتسال من الجنابة
# مسألة وسئل عن الرجل يتزوج المرأة النصرانية، أله أن يكرهها على الاغتسال
~~من الجنابة؟ فقال: لا، ما علمت ذلك له. قال: وسألته عن اغتسال النصرانية من
~~الحيضة أيجبرها عليه زوجها؟ قال: ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: إن الرجل لا يجبر زوجته النصرانية
~~على الاغتسال من الحيضة خلاف قوله في المدونة أن يجبرها على ذلك من أجل أن
~~الحائض عنده لا توطأ إذا طهرت من الدم حتى تغتسل بالماء، والاختلاف في هذا
~~جار على اختلافهم في الكفار، هل هم مخاطبون بشرائع الإسلام أم لا؛ لأن
~~المسلم أمر أن لا يطأ من يجب عليها الغسل من الحيضة حتى تغتسل منها، فإذا
~~كانت النصرانية لا يجب عليها الغسل منها على القول بأنها غير مخاطبة بذلك
~~كانت في حكم من قد اغتسل، وجاز لزوجها وطؤها، فلم يكن له أن يجبرها على
~~الاغتسال. وإذا كان الغسل عليها واجبا منها على القول بأنها مخاطبة
~~بالشرائع لم يكن للزوج أن يطأها حتى تغتسل كالمسلمة سواء، فكان له أن
~~يجبرها على الاغتسال.
# فإن قيل: فما فائدة إجبارها على الاغتسال والغسل لا يجزئ عنده إلا بنية
~~والنصرانية لا تصح منها نية؟
# قيل له: النية إنما تشترط في صحة الغسل للصلاة، وأما للوطء في حق الزوج
~~فلا؛ لأنه متعبد بذلك فيها مأمور باغتسالها قبل الوطء، وما كان من
# PageV01P121
# العبادات يفعلها المتعبد في غيره لم يفتقر في ذلك إلى نية، كغسل الميت ms0076
~~وغسل الإناء سبعا من ولوغ الكلب فيه، ومن وضأ غيره فلا نية على الموضئ
~~وإنما النية على الموضأ. وكذلك لو كانت لرجل زوجة مسلمة فأبت من الاغتسال
~~من الحيضة لجاز له أن يطأها إذا أكرهها على الاغتسال وإن لم يكن لها فيه
~~نية وكانت هي قد خرجت دونه في ذلك ولزمها أن تغتسل غسلا آخر للصلاة بنية؛
~~إذ لا يجزئها الغسل الذي أكرهت عليه إذا لم يكن لها فيه نية. وقد قيل: إنه
~~إنما لم ير في هذه الرواية أن يجبرها على الاغتسال من أجل أن الغسل لا يجزئ
~~إلا بنية وهي ممن لا تصح منها نية، وأنه إنما قال في المدونة: إنه يجبرها
~~على الاغتسال مراعاة لقول من يقول: إن الغسل يجزئ بغير نية. والتأويل الأول
~~هو الصحيح. وقد ذهب ابن بكير إلى أن الامتناع على مذهب مالك من وطء الحائض
~~إذا طهرت من الدم إلى أن تتطهر بالماء استحباب لتمضي النية خالصة للاغتسال
~~من الحيضة دون الجنابة، بدليل رواية أشهب هذه؛ إذ أجاز له فيها وطء
~~النصرانية إذا طهرت من الدم دون أن تغتسل بالماء، فلم ير من حقه أن يجبرها
~~على الاغتسال، وليس ذلك ببين؛ لأن المعنى في الرواية إنما هو ما ذكرناه من
~~أنه أجاز له وطأها قبل أن تغتسل؛ إذ لا يجب الغسل عليها على القول بأن
~~الكفار غير مخاطبين بالشرائع.
# والظاهر من مذهب مالك أن وطء المرأة إذا طهرت من الدم قبل أن تغتسل محظور
~~لا مكروه، بدليل قول الله عز وجل: {ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن
~~فأتوهن من حيث أمركم الله} [البقرة: 222] ؛ لأن المعنى عنده في ذلك، والله
~~أعلم: ولا تقربوهن حتى يطهرن بالماء، فإذا تطهرن به؛ إذ قد قرئ: " ولا
~~تقربوهن حتى يطهرن " بتشديد الطاء والهاء، وهي القراءة المختارة؛ لأن
~~المعنى يدل [على] أن الطهر الأول هو الثاني
# PageV01P122
# إما من الدم وإما بالماء، فمن حملهما جميعا على أن المراد بهما التطهر
~~بالماء؛ إذ هو الأظهر من التفعل أن يراد به الاغتسال ms0077 بالماء لم يجز وطء
~~الحائض حتى تغتسل بالماء وهو الظاهر من مذهب مالك على ما ذكرناه، ومن
~~حملهما جميعا على أن المراد بهما الطهر من الدم؛ إذ قد يعبر عن الطهر من
~~الدم بالتطهر، كما يقال تكسر الحجر وتبرد الماء، أجاز الوطء إذا ارتفع الدم
~~قبل أن تغتسل بالماء، وإلى هذا ذهب ابن بكير؛ لأن الاستحباب راجع إلى نفي
~~الوجوب، وهو الأظهر في المعنى والقياس؛ لأن العلة في منع وطء الحائض وجود
~~الدم بها، بدليل قول الله عز وجل: {ويسألونك عن المحيض قل هو أذى فاعتزلوا
~~النساء في المحيض} [البقرة: 222] ، فإذا ارتفعت العلة بزوال الدم جاز
~~الوطء. وأما قول من قال: إن معنى قول الله، عز وجل: {ولا تقربوهن حتى
~~يطهرن} [البقرة: 222] أي من الدم. {فإذا تطهرن} [البقرة: 222] أي بالماء،
~~فهو بعيد؛ لأن الله أباح وطأهن إذا طهرن بقوله: {ولا تقربوهن حتى يطهرن}
~~[البقرة: 222] ثم بين الوطء الذي أباحه إذا طهرن بقوله: {فإذا تطهرن فأتوهن
~~من حيث أمركم الله} [البقرة: 222] أي على الوجه الذي أذن الله فيه، فلو كان
~~الطهر الأول من الدم والثاني بالماء لجاز بالأول ما لم يجز بالثاني؛ لأنه
~~أطلق الأول بقوله: {ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] ، وقيد الثاني
~~بقوله: {فإذا تطهرن فأتوهن من حيث أمركم الله} [البقرة: 222] ، وهذا لا يصح
~~أن يقال، ولا يستقيم في الكلام: لا تفعل كذا حتى يكون كذا فإذا كان كذا
~~لشيء آخر فافعله، وهذا بين.
# وعن مالك في إجبار النصرانية على الاغتسال من الحيضة ثلاث روايات:
~~إحداها: رواية أشهب هذه أنه لا يجبرها على الاغتسال من الحيضة ولا من
~~الجنابة، والثانية: أنه يجبرها على الاغتسال من الحيضة ولا يجبرها على
~~الاغتسال من الجنابة، وهو قوله في المدونة، والثالثة: أنه يجبرها على
~~الاغتسال من الحيضة والجنابة. وقد مضى وجه الاختلاف في إجبارها على
~~الاغتسال من الحيضة، وأما الاختلاف
# PageV01P123
# على إجبارها على الاغتسال من الجنابة فليس على ظاهره، والمعنى في ذلك:
~~أنه لا يجبرها على الاغتسال إذا لم يكن بجسدها أذى؛ إذ يجوز ms0078 له وطؤها قبل
~~أن تغتسل، ويجبرها على الاغتسال إذا كان بجسدها أذى من الجنابة ليباشرها
~~طاهرة الجسم من النجاسة فلا ينجس بذلك، والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: الوضوء قبل الطعام
# مسألة وقال لنا: دعا عبد المالك بن صالح بوضوء قبل الغداء فتوضأ ثم قال:
~~ناولوا أبا عبد الله، فقلت: لا حاجة لي به ليس من الأمر، فقال لي: أفترى أن
~~أتركه؟ فقلت له: نعم، فما عاد إليه.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه ليس من الأمر الواجب الذي يأثم من تركه بتركه،
~~وقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ما يدل على الترغيب فيه، من ذلك
~~قوله: «الوضوء قبل الطعام ينفي الفقر وبعده ينفي اللمم» ، وإجماعهم على أن
~~النظافة مشروعة في الدين يدل على ذلك أيضا، وما جاء عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - من أنه كان إذا توضأ يغسل يديه قبل أن يدخلهما في وضوئه هو من هذا
~~المعنى.
### | مسألة: الكعب الذي يجب إليه الوضوء
# مسألة وسئل عن الكعب الذي يجب إليه الوضوء، فقال: هو الكعب الملتزق
~~بالساق والمحاذي العقب، وليس بالظاهر في ظهر القدم.
# قال محمد بن رشد: ما قال مالك، - رحمه الله -، في هذه الرواية أصح ما قيل
~~في الكعب، والدليل على صحته حديث النعمان بن بشير قال: «أقبل علينا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بوجهه فقال: أقيموا صفوفكم، قال فلقد رأيت
~~الرجل
# PageV01P124
# يلزق كعبه بكعب صاحبه» . وقد قيل: الكعب هو الظاهر في ظهر القدم، وقيل:
~~هو الدائر بمغرز الساق، وهو مجتمع العروق في ظهر القدم. وقال محمد بن
~~الحسن: في القدم كعب وفي الساق كعب، ففي كل رجل كعبان، والعرقوب مجمع مفصل
~~الساق من القدم، والعقب تحت العرقوب.
### | مسألة: الرجل يدنو من أهله فيصيبها ما دون الختان فينزل على ذلك منها
# مسألة وسألته عن الرجل يدنو من أهله فيصيبها ما دون الختان فينزل على ذلك
~~منها، فيداخلها من مائه ولم تلتذ هي بشيء من ذلك، أعليها فيما داخلها من
~~مائه غسل؟ فقال لي: وما يدريها ms0079 أن ذلك دخلها، هي لا تعلم هذا، ولكن إن كانت
~~التذت بذلك فعليها الغسل. فقلت له: إنها لم تلتذ بذلك ولكن ماء دخلها،
~~أفترى عليها في ذلك غسلا؟ فقال: هي لا تعلم هذا أبدا ولا تعرفه، ولكن إن
~~كانت التذت فلتغسل، فقلت له: أفرأيت إن كان هذا أمرا لا يعلم فشكت أفترى
~~تغتسل؟ فقال لي: لا، ولكن إن كانت التذت فلتغتسل.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الروايات أنها إن التذت بذلك وجب عليها الغسل،
~~وقال في المدونة: إذا التذت يريد بذلك أنزلت. وفي الآثار التي فيها عن يزيد
~~بن أبي حبيب وعطاء بن دينار ومشايخ من العلماء والليث بن سعد أنه إذا دخلها
~~من مائه شيء فقد وجب عليها الغسل، فالظاهر أنها ثلاثة أقوال، والأصح منها
~~أنه لا غسل عليها إلا أن تنزل؛ لأنها لم توطأ، فلا يجب عليها الغسل إلا
~~بالإنزال أو مجاوزة الختان، كما لا يجب على الرجل الغسل إلا بأحد هذين
~~الوجهين وبالله التوفيق.
# PageV01P125
### | مسألة: وقت الدم وهل قليله وكثيره سواء
# مسألة وسئل عن وقت الدم، فقال: ليس له عندنا وقت، فقيل له: فقليله وكثيره
~~سواء؟ قال: لا، ولكن لا أجيبكم إلى هذا الضلال إذا كان مثل الدرهم، ثم قال:
~~أرأيت إن كان الدرهم من هذه البغيلة، الدراهم تختلف، تكون وافية كلها
~~وبعضها أكبر من بعض.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعلوم من مذهبه أنه يكره الحد في مثل هذه
~~الأشياء التي لا أصل للحد فيها في الكتاب والسنة، وإنما يرجع فيها إلى
~~الاجتهاد. وقد روى علي بن زياد عنه أن قدر الدرهم من الدم قليل. وذكر ابن
~~حبيب عنه أن قدر الدرهم منه كثير وأن قدر الخنصر منه قليل. قال ابن حبيب:
~~وقد كان عطاء وغيره من العلماء يرون أن الدرهم منه قليل، والاحتياط أحب إلي
~~أن تعاد الصلاة من قدر الدرهم. وقالوا: إن الأصل في حد يسيره بقدر الدرهم
~~عند من رآه الاعتبار بالمخرج؛ لأن الأحجار لا تزيل عنه النجاسة، فوجب أن
~~يقاس ms0080 عليه الدم؛ لأنه أمر غالب كما أنه أمر غالب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مس إبطه ونتفه أترى أن يغسل يده
# مسألة وسئل عمن مس إبطه ونتفه أترى أن يغسل يده؟ قال: نعم، فقيل له: من
~~نتف إبطه غسل يده؟ قال: نعم، ذلك حسن.
# قال محمد بن رشد: ما استحسن مالك [- رحمه الله - من هذا] حسن؛ لأنه مما
~~شرع في الدين من المروءة والنظافة، وإن لم يكن ذلك واجبا كوجوب غسل
~~النجاسة.
# PageV01P126
### | مسألة: أينزع الخاتم الذي فيه ذكر الله منقوش عند الاستنجاء
# مسألة وسئل أينزع الخاتم الذي فيه ذكر الله منقوش عند الاستنجاء؟
# فقال: إن نزعه فحسن، وما سمعت أحدا نزع خاتمه عند الاستنجاء. قيل له: فإن
~~استنجى وهو في يده فلا بأس به؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم "الشريكين" من
~~سماع ابن القاسم، وتكررت في رسم "مساجد القبائل" منه، والحمد لله.
### | مسألة: ماء البيض إذا أصاب الثوب أترى أن يغسل
# مسألة وسئل عن ماء البيض إذا أصاب الثوب أترى أن يغسل؟ فقال: لا إلا أن
~~يكون له ريح، فقيل له: ليس له ريح، فقال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يغسل إن كان له ريح، هو نحو ما تقدم له في
~~غسل اليد من نتف الإبط، وقد تقدم القول فيه.
### | مسألة: الرجل يتوضأ للصلاة ثم يمس ذكره قبل أن يغسل قدميه
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل يتوضأ للصلاة ثم يمس ذكره قبل أن يغسل
~~قدميه أينتقض وضوءه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن مس الذكر ينقض الوضوء ناسيا كان أو
~~متعمدا؛ إذ لم يفرق بين ذلك، وأن الإعادة واجبة عليه إن صلى بذلك الوضوء
~~أبدا، خلاف رواية أشهب عنه في كتاب الصلاة، وخلاف ما في سماع سحنون من هذا
~~الكتاب. وقد مضى في رسم "اغتسل على غير نية" من الكلام على هذه المسألة ما
~~لا وجه لإعادته.
# PageV01P127
### | مسألة: الرجل يتوضأ ثم يطأ الموضع القذر ms0081 الجاف
# مسألة وسئل عن الرجل يتوضأ ثم يطأ الموضع القذر الجاف، قال: لا بأس بذلك،
~~إن الله وسع على هذه الأمة، ثم تلا: {ولا تحملنا ما لا طاقة لنا به}
~~[البقرة: 286] .
# قال محمد بن رشد: معناه أنه موضع قذر لا يوقن بنجاسته، فحمله على
~~الطهارة؛ لأن الاحتراس من مثل هذا يشق، فهو من الحرج الذي قد رفعه الله في
~~الدين بقوله: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] ولو كان الموضع
~~يوقن بنجاسته لوجب أن يغسل قدميه؛ لأن النجاسة تتعلق بهما، وإن كان يابسا
~~من أجل بللهما، وهذا بين.
### | مسألة: الرجل يضطجع على الفراش الذي فيه الجنابة فتصيبه شدة هذا العرق
# مسألة وسئل عن الرجل يضطجع على الفراش الذي فيه الجنابة فتصيبه شدة هذا
~~العرق الذي ترى، فقال: أكرهه، أكره أن يضطجع عليه؛ ولأنه يعرق فيلتصق به،
~~فأنا أكره ذلك، ولكن أرى أن يجعل من فوقه ثوبا ثم ينام عليه إن بدا له. قيل
~~له: أفترى إذا اضطجع عليه فعرق أن يجزئه الوضوء؟ قال: لا، ولكن لو نظر إلى
~~الشق الذي اضطجع عليه فغسله، فقيل: إنه يتقلب إذا كان نائما، فقال: يغسل ما
~~يخاف أن يكون قد أصابه منه شيء. فقيل له: ألا ترى هذا بمنزلة الجنب يعرق في
~~ثوبه؟ فقال: لا، هذا يلصق به والجنابة في الثوب هكذا يكون كثيفا، فإذا عرق
~~فيه أصابه منه، وعرق
# PageV01P128
# الجنب لا بأس به، والدابة لا بأس بعرقها، فكيف بعرق الجنب لا بأس بعرقه.
# قال محمد بن رشد: قوله: يغسل ما يخاف أن يكون قد أصاب منه شيء هو مثل ما
~~تقدم له في هذا الرسم في الذي يتجفف في الثوب يكون فيه الدم الكثيف، وذلك
~~يدل على أن ما شك في نجاسته من الأبدان أن حكمه أن يغسل ولا يجزئ فيه
~~النضح، وقد ذكرنا الدليل على الفرق في ذلك بين الثوب والجسد في مسألة الدم
~~المذكورة، وفي كتاب ابن شعبان: أن النضح يجزي في الجسد كالثوب وهو شاذ، وقد
~~ذهب ابن ms0082 لبابة إلى أن النضح لا يجزئ في واحد منهما، وهو خروج عن المذهب
~~جملة، وأما قوله في عرق الجنب: إنه طاهر إذا لم يكن بجسده نجاسة، فهو كما
~~قال؛ لأن جسمه طاهر، وإنما يغتسل عبادة لا نجاسة، فعرق بني آدم تبع للحومهم
~~في الطهارة.
# وروي: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «كان يقيل عند أم سليم، وكان
~~كثير العرق، فاعتدت له قطعا يقيل عليه، فكانت تأخذ عرقه فتجعله في قارورة،
~~فقال: ما هذا يا أم سليم، فقالت: عرقك يا رسول الله أجعله في طيبي، فضحك
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -» ، فدل ذلك على طهارة العرق، وكذلك عرق سائر
~~الحيوان وألبانها تبع للحومها، فلبن الحمارة نجس، قاله يحيى بن يحيى في
~~سماعه، وإنما قال في المدونة: لا بأس بعرق البردون والبغل والحمار من أجل
~~أن الناس لا يقدرون على التوقي منه، وأما ما يوكل لحمه فعرقه طاهر كلبنه،
~~إلا أن يشرب ماء نجسا، فيختلف في عرقه ولبنه وبوله على أربعة أقوال:
# أحدها: أن ذلك كله طاهر، وهو قول أشهب. والثاني: أن ذلك كله نجس، وهو قول
~~سحنون. والثالث: الألبان طاهرة، والأبوال والأعراق نجسة. والرابع: الأبوال
~~نجسة، والأعراق والألبان طاهرة.
# وكذلك عرق السكران ولبن المرأة التي شربت الخمر، يتخرج ذلك على ثلاثة
~~أقوال:
# أحدها أن اللبن والعرق نجس
# PageV01P129
# وهو قول سحنون، وذلك قوله في المدونة: إنما غذاء اللبن مما يأكلن، وهن
~~يأكلن الخنزير ويشربن الخمر. والثاني: أنهما جميعا طاهران وهو قول أشهب.
~~والثالث: اللبن طاهر، والعرق نجس.
### | مسألة: الذي يستيقظ من نومه فيدخل يده في وضوئه قبل أن يغسلها
# مسألة قال: وسئل عن الذي يستيقظ من نومه، فيدخل يده في وضوئه قبل أن
~~يغسلها، فيغسلها مرتين أو ثلاثا ناسيا ثم يذكر، أيتوضأ بذلك الماء؟ فقال:
~~إن كان لا يعلم بيده بأسا ولا شيئا، فلا أرى بذلك بأسا أن يتوضأ به كما هو،
~~وما كان الناس يشددون في هذه الأشياء من الوضوء والغسل، والإكثار منه كهيئة
~~الناس اليوم ضيقوا ما لم ينبغ ms0083 لهم تضييقه، وشددوا على أنفسهم في هذه
~~الأمور، وما كذلك كان الناس، قال مالك: وقد بلغني أن عمر بن الخطاب كان إذا
~~أكل مسح يده بباطن قدمه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الماء الذي أدخل فيه يده إذا استيقظ
~~من نومه قبل أن يغسلها طاهر يتوضأ منه؛ لأن يده محمولة على الطهارة حتى
~~يوقن بنجاستها على الأصل، في أن الشك لا يؤثر في اليقين، وإن كان الاختيار
~~أن يغسلها للحديث؛ إلا أن لا يمكنه ذلك في مثل المهراس على ما يأتي في آخر
~~هذا السماع، خلاف ظاهر قول أبي هريرة في رسم "البز" من سماع ابن القاسم،
~~وقد مضى التكلم على هذه المسألة في رسم "كتب عليه ذكر حق" من سماع ابن
~~القاسم.
# ومعنى ما ذكر عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه كان إذا أكل مسح يده
~~بباطن قدمه إنما هو في مثل التمر والشيء الجاف الذي لا يتعلق بيده منه، إلا
~~ما يذهبه أدنى المسح.
# PageV01P130
# وأما مثل اللحم واللبن، وما يكون له الدسم والودك فلا؛ لأن غسل اليد منه
~~مما لا ينبغي تركه، وقد تمضمض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من السويق،
~~وهو أيسر من اللحم واللبن؛ وغسل عثمان بن عفان يده من اللحم، وتمضمض منه،
~~ذكر ذلك مالك في الموطأ، فهذا يدل على ما ذكرناه، والله أعلم.
### | مسألة: الوضوء بالدقيق والنخالة والفول
# مسألة قال: وسئل مالك عن الوضوء بالدقيق والنخالة والفول أيتوضأ به؟
~~فقال: لا علم لي به، ثم قال: ولم يتوضأ به؟ إن أعياه الشيء فليتوضأ
~~بالتراب، قال مالك: قال عمر بن الخطاب: إياكم وهذا التنعم، وأمر الأعاجم.
~~قال العتبي: وسئل سحنون وأنا أسمع عن الوضوء بالنخالة والغسل بها، فقال: لا
~~يجوز، فقلت له: فهل يغسل الرجل رأسه بالبيض؟ فقال لي: لا، فقلت له: فالملح؟
~~فقال: لا يغسل بشيء مما يوكل. وروى محمد بن خالد، عن ابن نافع: أنه لا بأس
~~بالوضوء بالنخالة.
# قال محمد بن رشد: تقدم هذا المعنى في ms0084 رسم "النذور والجنائز والذبائح" من
~~هذا السماع، ومضى القول في وجه الكراهية في ذلك، وجميع ما يعارض ظاهره ذلك
~~من الروايات في آخر رسم "البز" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: الوضوء بالماء السخن
# مسألة قال: وسئل مالك عن الوضوء بالماء السخن، فقال: لا بأس به، وإنا
~~لنفعل ذلك كثيرا، فقيل له: إنما نحوط الوضوء مما مسته النار، قال: كيف يصنع
~~بالدهن، والله ما يدهن إلا بعد الوضوء.
# PageV01P131
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الماء القراح لا يخرجه عن حكم
~~الطهارة، وجواز تأدية الفرض به مسيس النار إياه، كما لا يخرج شيئا من
~~الطعام مسيس النار إياه عن حكم الطهارة وجواز أكله، والأمر بالوضوء منه كان
~~عبادة قد نسخت، وروي عن جابر بن عبد الله أنه قال: «كان آخر الأمرين من
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ترك الوضوء مما مست النار» فلا وجه
~~للاعتبار بذلك في كراهة الوضوء بالماء السخن، وإنما يعتبر بجواز الوضوء
~~بالماء السخن في ألا وضوء مما مست النار.
# وقد روي أن عبد الله بن عمر قال لأبي هريرة لما قال: إنه يتوضأ مما مست
~~النار: ما تقول في الدهن والماء السخن يتوضأ منه؟ قال: أنت رجل من قريش،
~~وأنا رجل من دوس، قال: يا أبا هريرة، لعلك تلحق إلى هذه الآية {بل هم قوم
~~خصمون} [الزخرف: 58] لا نتوضأ من شيء نأكله، وقد روي عن مجاهد أنه كره
~~الوضوء بالماء السخن، فيحتمل أن يكون رأى ذلك من التنعم، ورأى الصبر على
~~الوضوء بالماء البارد أعظم للأجر؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ألا أخبركم بما يمحو الله به الخطايا، ويرفع به الدرجات؛ إسباغ الوضوء عند
~~المكاره، وكثرة الخطى إلى المساجد، وانتظار الصلاة بعد الصلاة، فذلكم
~~الرباط، فذلكم الرباط، فذلكم الرباط» ، فإن كان ذهب إلى هذا فقد أصاب،
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الذي يريد أن يبتدئ الوضوء أيغسل يديه أم يفرغ على يده
# مسألة وسئل عن الذي يريد أن يبتدئ الوضوء، أيغسل يديه أحب ms0085 إليك، أم يفرغ
~~على يده؟ فقال: يفرغ على يده، قيل له: أي أحب
# PageV01P132
# إليك أن يفرغ على يديه قبل أن يغسلهما، قال: نعم، أحب إلي أن يفرغ على
~~يده اليمنى فيغسلهما.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الاختيار في غسل اليدين قبل الوضوء أن
~~يفرغ على يده اليمنى فيغسلهما جميعا اتباعا لظاهر الحديث، وإن أفرغ على يده
~~اليمنى فغسلها وحدها، ثم أدخلها في الإناء، فأفرغ بها على يده اليسرى
~~فغسلها أيضا وحدها أجزأه، ولم يكن عليه في ذلك ضيق، وفي أول سماع عيسى لابن
~~القاسم مثل اختيار قول مالك هذا، واختلف اختيارهما هناك في تمام الوضوء هل
~~يدخل يديه جميعا في الإناء أم يدخل الواحدة، ويفرغ بها على الثانية ويتوضأ
~~على ما سنذكره إن شاء الله، ووقع في بعض الكتب، أم يفرغ على يديه، فقال: بل
~~يفرغ على يديه، وهو خطأ؛ إذ لا يستقيم أن يفرغ على يديه معا، فتدبر ذلك.
### | مسألة: الذي ينام في الثوب فيه الجنابة حتى يعرق فيه ثم يقوم أيتوضأ
# مسألة وسئل عن الذي ينام في الثوب فيه الجنابة حتى يعرق فيه، ثم يقوم
~~أيتوضأ قط؟ فقال: بل يغتسل، أحب إلي أن يغسل جلده، قيل له: أيغسل جلده؟
~~فقال: نعم، أو يغسل ذلك الموضع الذي أصابه ذلك من جسده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المني نجس عند مالك، فإذا عرق في
~~الثوب الذي فيه الجنابة، فابتلت النجاسة وتعلقت بجسمه وجب غسله، وقوله: أحب
~~إلي؛ ليس على ظاهره، بل غسل ما أصابه من الجنابة واجب عنده لا يراعي في ذلك
~~قول غيره ممن ذهب إلى أن المني طاهر، والله أعلم.
# PageV01P133
### | مسألة: الرجل يكون في رأسه جراح فتصيبه جنابة أيغتسل
# مسألة وسئل عن الذي يكون في رأسه جراح فتصيبه جنابة، أيغتسل وينكب عنها
~~الماء؟ فقال: نعم، لا بأس بذلك، فقلت له: أرأيت إذا برأ، أيغسل رأسه؟ فقال:
~~أو في هذا شك، إنه إذا برأ غسله، نعم يغسله.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين ms0086 كما قال، لا إشكال فيه، إذا نكب الماء عن موضع
~~الشجة في رأسه، فهي لمعة بقيت في رأسه من غسل الجنابة، يجب عليه إذا صح أن
~~يغسلها كما لو نسيها سواء.
### | مسألة ماء خليج الإسكندرية هل يتوضأ منه ويغسل فيه الثياب
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إن خليج الإسكندرية إذا كان جرى النيل جرت فيه
~~السفن، وكان ماؤه أبيض صافيا، فإذا ذهب النيل ركد، فتغير لونه ورائحته
~~طيبة، والسفن تجري فيه على حالها، والماء كثير فيه، والمراحيض تصب فيها،
~~فهو يغسل فيه الثياب، ويتوضأ منه للصلاة، فقال: إذا كانت تصب فيه هذه
~~المراحيض، وقد تغير لونه فما أحب ذلك، وكان ابن عمر من ائتمه الناس، وكان
~~يقول: إني أحب أن أجعل بيني وبين الحرام سترة من الحلال، قال مالك: فعليك
~~أنت بالذي لا تشك فيه، ودع الناس عنك، ولعلهم في سعة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الماء وإن كان كثيرا صافيا تجري فيه
~~السفن، لا ينبغي أن يتوضأ منه إذا ركد وتغير لونه، من أجل أن المراحيض تصب
~~فيه؛ لاحتمال أن يكون تغير لونه من صب تلك المراحيض فيه، لا من ركوده
~~وسكونه في موضعه، ولو علم أن لونه لم يتغير من صب تلك المراحيض فيه لجاز
~~الوضوء منه، كما أنه لو علم أنه تغير من ذلك لم يحل الوضوء منه، وكان نجسا
~~بإجماع، فإذا لم يعلم بم تغير لونه كان
# PageV01P134
# الاحتياط أن يحمل على النجاسة، بخلاف أن لو وجد متغير اللون، ولم يعلم
~~لتغيره سبب من نجاسة يشبه أن يكون تغير منه، فإنه يحمل على الطهارة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: بئر وجد ماؤها منتنا فنزفت ثم ماؤها منتن على حاله
# مسألة وسئل عن بئر وجد ماؤها منتنا فنزفت، ثم ماؤها منتن على حاله، فقال:
~~إني أخاف أن تكون تسقيها قناة مرحاض، فانزفوها يومين أو ثلاثة أيام، فإن
~~طاب ماؤها توضأتم به، وإن لم يطب لم تتوضئوا به.
# قال محمد بن رشد: وجه قوله أنه حمل الماء على ms0087 أنه إنما أنتن من نجاسته
~~لقنوات المراحيض التي تتخلل الدور في القرى والمدن بخلاف البئر والغدير،
~~يجده الرجل في الصحراء قد أنتن، وهولا يدري مما أنتن، فإنه يحمل على
~~الطهارة، وأنه إنما أنتن من ركوده وسكونه في موضعه؛ إذ لا يعلم لنجاستها
~~سببا يشككه فيه، ولو علم أن نتن ماء البئر ليس من قناة مرحاض إلى جانبه لم
~~يكن به بأس، وقد قاله في آخر هذا الرسم، فهو مبين لقوله هاهنا.
### | مسألة: الرجل يأتي المهراس بفلاة من الأرض فيريد أن يتوضأ منه
# مسألة وسئل عن الرجل يأتي المهراس بفلاة من الأرض، فيريد أن يتوضأ منه،
~~فلا يجد شيئا يأخذ به فيصب على يديه، أيدخل يده فيه؟ قال: نعم، يدخل يده
~~فيه، وأين يجد مهراسا بفلاة من الأرض؟ ولكن
# PageV01P135
# لو قال غديرا، فقيل له: إن بعض الناس يقول: يأخذ بفيه الماء، فيصب به على
~~يديه حتى يغسلهما، ثم يدخلهما في المهراس، فقال: وما عسى أن يأخذ بفيه،
~~وإنه ليكفي من هذا أنه لم يكن من عمل الناس أن يأخذ بفيه فيصب على يديه.
# قال محمد بن رشد: يده محمولة على الطهارة حتى يوقن بنجاستها، ولذلك لم ير
~~عليه أن يأخذ الماء بفيه ليغسلها، ورأى ذلك من التعمق والخلاف لما مضى عليه
~~الناس من التخفيف وترك التشديد على أنفسهم في مثل هذه الأمور، وقد مضى هذا
~~المعنى في الرسم قبل هذا، وفي رسم "كتب عليه ذكر حق" ورسم "البز" من سماع
~~ابن القاسم، ولو كانت يده نجسة لكان عليه أن يحتال لغسلها قبل أن يدخلها في
~~الماء بما يقدر عليه من أخذ الماء بفيه أو بثوب إن كان معه على ما يأتي في
~~سماع موسى بن معاوية من هذا الكتاب.
### | مسألة: توضأ ومسح على خفيه فلما مشى وجد في أحدهما حصاة فنزعه
# مسألة وسئل عمن توضأ ومسح على خفيه، فلما مشى وجد في أحدهما حصاة، فنزعه،
~~فأخرجها ثم رد خفه مكانه في رجله ما ترى عليه؟ فقال: أحب إلي أن يغسل قدمه ms0088
~~مكانه، قيل له: أيجزي عنه أن يغسل قدمه مكانه؟ قال: نعم. قيل له: إن بعض
~~أهل العراق يقولون: إذا نزعت خفيك انتقض وضوؤك، فقال: قال الله عز وجل:
# PageV01P136
# {فإن شهدوا فلا تشهد معهم} [الأنعام: 150] ، وقال عز وجل: {وإذا سمعوا
~~اللغو أعرضوا عنه وقالوا لنا أعمالنا ولكم أعمالكم} [القصص: 55] .
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب قدمه، وفي بعضها قدميه في الموضعين،
~~والذي تستقيم به المسألة على ظاهر اللفظ أن يكون الأول قدميه بالتثنية،
~~والثاني قدمه بالإفراد، إذ يبعد أن يقول: أحب إلي أن يغسل قدمه بالإفراد؛
~~لأن ذلك عنده لا يجزئ دونه، ومتى لم يفعل انتقض وضوؤه، وإنما يصح أن يتعلق
~~الاستحباب عنده بخلعهما جميعا، فلما استحب أن يخلعهما جميعا قيل له: أيجزئ
~~عنه أن يغسل قدمه الواحدة مكانه الذي خلع الخف منه لإخراج الحصاة، قال:
~~نعم. فإذا جاز على هذه الرواية أن يغسل الرجل التي خلع منها الخف، ولا يخلع
~~صاحبه، فأحرى إذا لبس خفين على خفين، فمسح على الأعليين، ثم نزع فردا واحدا
~~منها أن يجزئه أن يمسح على الخف الذي تحته ولا يخلع صاحبه.
# وقال ابن حبيب: لا بد له من خلع صاحبه في المسألتين جميعا، ومذهب ابن
~~القاسم الفرق بين المسألتين؛ لأن عيسى روى عنه في الخفين على الخفين إذا
~~نزع فردا من الأعليين، وقد مسح عليهما أنه يجزئه أن يمسح على الذي تحته
~~وحده ولا يخلع صاحبه، وروى عنه أبو زيد في الخفين على القدمين إذا مسح
~~عليهما فانخرق أحدهما أنه ينزعهما جميعا ويغسل رجليه، فتحصل في الجملة
~~ثلاثة أقوال، وفي كل مسألة على انفراد قولان، فقف على ذلك، وإنما قال إذا
~~نزع خفيه وقد مسح عليهما: إنه يغسل رجليه ولا ينتقض وضوؤه خلافا لما حكي له
~~عن بعض أهل العراق قياسا على الجبيرة إذا مسح عليها في غسله، ثم برأ أنه
~~يغسل ذلك الموضع ولا ينتقض غسله.
# وفي مختصر ما ليس في المختصر لمالك من
# PageV01P137
# رواية زيد بن شعيب عنه أن من مسح ms0089 على خفيه، ثم نزعهما استأنف الوضوء،
~~ووجه ذلك أنه إن غسل رجليه فقد حصل وضوؤه متفرقا عن غير ضرورة، بخلاف
~~الجبيرة، والأول أظهر.
### | مسألة: الوضوء من بيوت النصارى
# مسألة وسئل عن الوضوء من بيوت النصارى، فربما كانوا عبيدا للمسلمين،
~~فقال: إني لأكره ذلك، هم أنجاس لا يتطهرون.
# قال محمد بن رشد: فإن فعل فلا إعادة عليه؛ لأنه أخف من سؤر النصراني الذي
~~قد اختلف فيه قوله على ما قد تقدم القول فيه من أول سماع ابن القاسم.
### | مسألة: بئر ماتت فيه دابة
# وسئل عن بئر ماتت فيه دابة، فكان أهلها يتوضئون منها، ويصيب ماؤها
~~ثيابهم، فقال: إن كان ذلك الماء منتنا فاسدا، فأرى أن تغسل الثياب التي
~~أصابها ذلك الماء، فإن كان ذلك فيه شيئا خفيفا، فأرى أن تنضح تلك الثياب
~~نضحا ولا تغسل، فقيل له: إنما هي فارة ماتت فيها، فكان أهلها يتوضئون منها،
~~ويصيب ماؤها ثيابهم، فقال: نعم، إذا كان ذلك الماء فاسدا جدا غسلت منه تلك
~~الثياب، وإن كان ذلك منه شيئا خفيفا فيها، فأرى أن تنضح الثياب، فقيل له:
~~أرأيت ما صلوا بذلك من صلاة؟ فقال: يعاد ما كان من ذلك في الوقت.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف بين أهل العلم فيما علمت أن الماء إذا أنتن
~~واشتدت رائحته من موت الدابة فيه أنه نجس، وأن من توضأ به يعيد
# PageV01P138
# الصلاة في الوقت وبعده، وتغسل منها الثياب، ولا يجزئ فيها النضح.
# فقوله في آخر المسألة: يعاد من ذلك ما كان في الوقت، لا يعود على جملة
~~المسألة في الماء المنتن وغيره، وإنما يعود على ما اتصل به من قوله: وإذا
~~كان ذلك منه شيئا خفيفا فيها، فأرى أن تنضح الثياب، ويحتمل أن يعود على
~~جملة المسألة في الصلاة بالثياب التي أصابها ذلك الماء المنتن وغيره، لا في
~~الوضوء من ذلك الماء، والتأويل الأول أظهر بظاهر الرواية، ومعنى قوله: وإن
~~كان ذلك منه شيئا خفيفا، أي يشك في تغير رائحته لخفته، وأما لو تبين تغير
~~رائحته ms0090 لوجب أن يعيد من توضأ بذلك الماء في الوقت وغيره على مذهب مالك،
~~خلاف ما ذهب إليه ابن الماجشون من ترك الاعتبار بالرائحة في صفة الماء،
~~وقوله: فأرى أن تنضح الثياب، يحتمل أن يريد إن كانت ثيابا يفسدها الغسل على
~~نحو ما ذهب إليه ابن حبيب، ويحتمل أن يكون خفف ترك غسلها، وإن كان الغسل لا
~~يفسدها إذا لم يعفها ذلك الماء النجس، بخلاف المسألة التي تقدمت في رسم
~~"النذور والجنائز"، والله أعلم.
### | مسألة: الذي يصب الماء لحماره في الشيء يشرب منه ويفضل أيتوضأ بفضله
# مسألة وسئل عن الذي يصب الماء لحماره في الشيء يشرب منه ويفضل؛ أيتوضأ
~~بفضله؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، وزاد فيها أنه وغيره سواء،
~~قال ابن حبيب: وقد كره بعض العلماء الوضوء من سؤر الدواب التي تأكل
~~أرواثها، ولم ير ابن القاسم بذلك بأسا، إلا أن يرى ذلك بأفواهها عند شربها،
~~قال ابن حبيب: وأما المخلاة التي تقم المزابل، وتأكل الأقذار، فالتيمم خير
~~من سؤرها؛ لأنه نجس.
# PageV01P139
### | مسألة: البئر ينتن ماؤها ثم ينزح والماء ما يزال منتنا
# مسألة وسئل فقيل له: إن بئرا لنا قد أنتن ماؤها ونزحناه، وماؤها بعد
~~منتن، فقال: لا أرى أن يتوضأ منه حتى يأتوا ببعض هؤلاء الذين ينظرون إلى
~~الآبار، فإني أخاف أن يكون من قناة مرحاض إلى جانبه، قال: فقلت له: أرأيت
~~إن لم يكن نتنه من ذلك؟ فقال: لو علم أن نتنه ليس من ذلك ما رأيت بأسا أن
~~يتوضأ به.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح؛ إنه إذا علم أن نتنه ليس من ذلك، ينبغي أن
~~يحمل على الطهارة كالغدير الذي تجده في الفلاة قد أنتن، ولا يدرى من أي شيء
~~أنتن، وقوله هذا يبين مسألة البئر المتقدمة في هذا الرسم قبل هذا.
### | مسألة: الرجل يقرأ القرآن في اللوح، وهو غير متوضئ
# مسألة وسئل عن الرجل يقرأ القرآن في اللوح، وهو غير متوضئ، قال: لا أرى
~~أن يمسه. ms0091
# قال محمد بن رشد: معناه إذا كان يقرأ فيه على غير وجه التعلم؛ لأنه قد
~~خففه في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم، إذا كان على وجه التعليم،
~~وقد مضى هناك وجه تخفيفه، وحمل كلامه على أن بعضه مفسر لبعض إذا أمكن ذلك
~~أولى من حمله على الخلاف، وبالله التوفيق.
# كمل سماع أشهب
# والحمد لله رب العالمين، والصلاة الكاملة على مولانا محمد وآله.
# PageV01P140
### | الرجل يدخل الحمام لغسل جنابة فيتطهر وهو ناس لجنابته
# كتاب الوضوء الثاني
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم
# من سماع عيسى من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وسئل ابن القاسم عمن دخل
~~الحمام لغسل جنابة، فخرج إلى الطهور فتطهر، وهو ناس لجنابته، أيجزئه؟ فقال:
~~أرأيت من أمر أهله أن يضعوا له ماء يغتسل من الجنابة، فوضع فجاء فاغتسل،
~~ونسي الجنابة، وذهب إلى البحر ليغسل الجنابة، فاغتسل ونسي الجنابة، أليس
~~ذلك يجزيه في ذلك كله؟
# قال محمد بن رشد: قد روي عن سحنون: أن ذلك يجزيه في النهر، ولا يجزيه في
~~الحمام، ووجه ما ذهب إليه أن النية بعدت عنه لاشتغاله بالتحمم قبل الغسل،
~~وكذلك لو ذهب إلى النهر ليغسل ثوبه قبل الغسل، فغسل ثوبه ثم اغتسل، لم يجزه
~~الغسل على مذهبه، ولو لم يتحمم في الحمام لأجزأه الغسل كالنهر سواء.
# ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم أنه لما خرج إلى الحمام بنية أن يتحمم ثم
~~يغتسل، لم ترتفض عنده النية، ولا ضره بعدها لبقاء حكمها على ما نواه وخرج
~~عليه، ولو خرج إلى الحمام قاصدا للغسل من الجنابة، ثم بدا له فتحمم، ولم
~~يجدد النية عند الغسل لما أجزأه
# PageV01P141
# عندهما جميعا، فالأمر في هذا على هذه الثلاثة الأوجه: إذا خرج إلى الحمام
~~للغسل فاغتسل ولم يتحمم أجزأه الغسل باتفاق، وإذا خرج إليه للغسل ثم بدا له
~~فتحمم، ثم اغتسل لم يجزه الغسل باتفاق، إلا أن يجدد النية، وإذا خرج ليتحمم
~~ثم يغتسل ففعل أجزأه الغسل عند ابن القاسم، ولم ms0092 يجزئه عند سحنون، إلا أن
~~يجدد النية عند الغسل.
# والأصل في جواز تقدم النية قبل أول الغسل بيسير إجماعهم على جواز تبييت
~~الصيام من الليل قبل أول النهار؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من لم يبيت الصيام من الليل فلا صيام له» وكذلك يجب في الصلاة إذا تقدمت
~~النية قبل الإحرام بيسير أن يجزئ، وقد فرق في هذا بين الغسل والصلاة
~~بتفاريق لا تلزم، من ذلك مراعاة الخلاف في إيجاب النية في الوضوء والغسل،
~~ومن ذلك أن الصلاة يبدأ فيها بتكبيرة الإحرام وهي فرض، والغسل والوضوء يبدأ
~~فيهما بما ليس فرض من غسل اليد قبل إدخالها في الإناء وغير ذلك من السنن.
### | مسألة: في كيفية الوضوء
# مسألة قال: فقلت لمالك: كيف الوضوء؟ أيدخل يديه في الإناء فيغسل وجهه؟ أم
~~يدخل يده الواحدة فيفرغها ثم يتوضأ؟ قال: بل يدخل يديه في الإناء، قال ابن
~~القاسم: في غسل اليد قبل أن يدخلها في الإناء فيفرغها ثم يتوضأ أحب إلي؛
~~لحديث رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أنه أفرغ
# PageV01P142
# على يده فغسل يديه ثلاثا» ، قال ابن القاسم: وإن أفرغ على يده فغسلها
~~وحدها، ثم أدخلها في الإناء أجزأ عنه، وأحب إلي الحديث.
# قال محمد بن رشد: اختيار ابن القاسم هاهنا في غسل اليد قبل أن يدخلها في
~~الإناء أن يفرغ على يده الواحدة فيغسلهما جميعا؛ اتباعا لظاهر الحديث، هو
~~مثل ما تقدم لمالك في آخر سماع أشهب، ورأى واسعا أن يفرغ على يده فيغسلها
~~وحدها، ثم يدخلها في الإناء فيفرغ بها على الأخرى، فيغسلها أيضا وحدها، وان
~~كان اتباع ظاهر الحديث أحب إليه، وأما في بقية وضوئه فاختار مالك في هذه
~~الرواية أن يدخل يديه جميعا في الإناء، فيغرف بهما لوجهه ثم لسائر أعضاء
~~وضوئه، وظاهر قول ابن القاسم أن يفعل في سائر وضوئه كما يفعل في غسل يده
~~ابتداء، يدخل يده الواحدة في الإناء، فيفرغ بها على الثانية، فيغسل وجهه ثم
~~يفعل كذلك لسائر أعضاء وضوئه؛ لقوله: فيفرغها ثم يتوضأ، ms0093 وهو أحسن من قول
~~مالك؛ لأن ما يغرف من الماء بيده الواحدة يكفيه لغسل وجهه، وهو أمكن له في
~~الوضوء من أن يغرف بيديه جميعا، ولعل الإناء الذي يتوضأ منه يصغر عن ذلك،
~~وإنما يغرف بيديه جميعا في الغسل؛ لقوله في الحديث: «ثم يصب على رأسه ثلاث
~~غرفات بيديه» والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يكون عليه زوجا خفاف كيف يمسح
# مسألة وسئل عمن كان عليه زوجا خفاف، قال: يمسح على
# PageV01P143
# الأعلى، قيل له: فإن نزع الزوج الأعلى؟ قال: فليمسح على الزوج الأسفل إذا
~~نزع الأعلى، قيل: أرأيت إن نزع فردا من الزوج الأعلى؟ قال: يمسح على الخف
~~الأسفل من تلك الرجل وحدها، ويصلي ويجزئه، وهو قول مالك، قال ابن القاسم:
~~فإن هو لبس الخف التي نزع، ثم أحدث بعد ذلك مسح عليها.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن كان عليه زوجا خفاف أنه يمسح على الأعلى
~~منها، هو المشهور في المذهب المعلوم من قول مالك في المدونة وغيرها، وقد
~~حكى بعض البغداديين أن قول مالك اختلف في إجازة المسح على خف فوق خف، ووجه
~~المنع من ذلك أن السنة إنما جاءت في المسح على الخفين على القدمين، وهو
~~رخصة فلا يقاس عليها، ووجه الإجازة قياس الخفين على القدمين لاستوائهما في
~~المعنى.
# وأما قوله إن نزع فردا من الزوج الأعلى: إنه يمسح على الخف الأسفل من تلك
~~الرجل وحدها ويصلي، قد تقدم القول عليه والاختلاف فيه في آخر سماع أشهب،
~~وأما قوله: فإن هو لبس الخف التي نزع ثم أحدث بعد ذلك مسح عليهما، فإنه
~~خلاف قول سحنون في المسألة التي بعدها مثل قول مطرف فيها؛ لأنه لما نزع
~~الخف التي مسح عليها من الرجل الواحدة انتقضت طهارته، فلما مسح على الأسفل
~~صار قد طهر بعد أن مسح على الخف من الرجل الأخرى.
### | مسألة: الرجل يتوضأ ويغسل إحدى قدميه ويلبس خفه ثم يغسل الأخرى
# مسألة قيل لسحنون: ما تقول في رجل توضأ فلما فرغ من وضوئه ولم يبق عليه
~~إلا غسل رجليه ms0094 غسل إحداهما ثم لبس خفه، ثم غسل الأخرى، ثم لبس خفه الأخرى،
~~فأحدث بعد ذلك، أيكون له أن يمسح؟ قال: لا يجوز له أن يمسح، قلت: لم؟ قال:
~~من قبل أنه أدخل
# PageV01P144
# إحدى رجليه في الخف قبل استكمال الوضوء. قلت: أرأيت إن هو خلعهما قبل أن
~~يحدث، ثم لبسهما بعد ذلك، فأحدث أيجوز له أن يمسح؟ قال: نعم إذا كان خلعهما
~~ثم لبسهما قبل أن يحدث جاز له أن يمسح. قلت له: وكذلك لو غسل رجليه ثم لبس
~~خفيه وقد نسي مسح رأسه ثم ذكر وقد جف وضوؤه فمسح برأسه، ثم أحدث بعد ذلك لم
~~يكن له أن يمسح، قال: نعم، هي نظيرة ما سألت عنه، إلا أن يخلع خفيه بعد أن
~~مسح برأسه ثم لبسهما قبل أن يحدث، فإنه يمسح.
# وسئل مطرف بن عبد الله عن الرجل يتوضأ فإذا فرغ من جميع وضوئه ولم يبق
~~عليه إلا غسل رجليه غسل رجله الواحدة، ولبس خفه قبل أن يغسل الأخرى، ثم غسل
~~رجله الأخرى بعد ذلك ولبس خفه، ثم انتقض وضوؤه أيجوز له المسح على الخفين؟
~~قال: نعم، جائز له ذلك، ولا بأس عليه بالمسح على خفيه؛ لأنه لبس خفيه
~~ووضوؤه تام، لا يضره أن يغسل الرجل الواحدة فيدخلها في الخف قبل أن يغسل
~~الأخرى، وكل ذلك واحد.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذه المسألة جار على اختلافهم في المتوضئ
~~للصلاة؛ هل يطهر كل عضو من أعضائه ويرتفع الحدث عنه كلما غسله بتمام غسله،
~~فإذا أكمل وضوءه ارتفع الحدث عنه جملة، وطهر للصلاة؟ أم لا يطهر شيء من
~~أعضائه إلا بتمام الوضوء؟ فمن رأى أنه كلما غسل عضوا من أعضاء الوضوء طهر
~~ذلك العضو، أجاز له أن يمسح على خفيه إذا لبسهما بعد أن غسل رجليه للوضوء،
~~وإن كان ذلك قبل أن يستكمل وضوءه؛ لأنه قد لبسهما عنده ورجلاه طاهرتان بطهر
~~الوضوء على ما جاء في
# PageV01P145
# الحديث، وسواء أكمل وضوءه بعد ذلك أو لم يكمله، وهو قول ابن القاسم عن ms0095
~~مالك في سماع موسى عنه في هذا الكتاب، ومن رأى أنه لا يطهر عضو من أعضاء
~~المتوضئ إلا بتمام وضوئه لم يجز له أن يمسح على خفيه إذا لبسهما قبل
~~استكمال طهارته؛ لأنه ما لبسهما عنده إلا ورجلاه غير طاهرتين بطهر الوضوء،
~~وسواء أكمل وضوءه بعد ذلك أو لم يكمله، وهو قول سحنون.
# وجواز المسح أظهر على القول بأن كل عضو من أعضاء المتوضئ يطهر بتمام
~~غسله؛ بدليل قول النبي - عليه السلام - في الحديث: «إذا توضأ العبد المؤمن
~~فمضمض؛ خرجت الخطايا من فيه، فإذا استنثر خرجت الخطايا من أنفه، فإذا غسل
~~وجهه خرجت الخطايا من وجهه حتى تخرج من تحت أشفار عينيه» الحديث، وظاهر قول
~~مطرف أنه لو لم يكمل وضوءه لما جاز له أن يمسح، ووجه قوله أن ما غسل
~~المتوضئ من أعضائه يحكم له أنه قد طهر بتمام غسله إن أكمل وضوءه، ولم ينتقض
~~قبل تمامه، فهي ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا يمسح على خفيه إلا أن يكون قد
~~لبسهما بعد إكمال وضوئه. والثاني: أنه يمسح عليهما إن لبسهما بعد أن غسل
~~رجليه للوضوء، وإن لم يتم وضوءه بعد ذلك. والثالث: أنه لا يمسح عليهما إلا
~~أن يتم وضوءه ذلك. وقال. ابن لبابة: إن الاختلاف في هذه المسألة إنما هو من
~~أجل أن طهارة القدمين بطهر الوضوء ليس بلازم، إذ لم يثبت عن النبي - عليه
~~السلام -، ولا عن عمر بن الخطاب في القدمين أن تكونا طاهرتين بطهر الوضوء،
~~وإنما الذي ثبت عنهما طاهرتان لا أكثر.
### | مسألة: الرجل يسيل عليه ماء العسكر فيسأل أهله فيقولون إنه طاهر
# مسألة وسئل ابن القاسم، عن الرجل يسيل عليه ماء العسكر، فيسأل أهله
~~فيقولون: إنه طاهر، قال: يصدقهم، إلا أن يكونوا نصارى، فلا أرى ذلك.
# PageV01P146
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يصدقهم، وإن لم يعرف عدالتهم؛ لأنه محمول
~~على الطهارة على ما مضى في رسم "حلف" من سماع ابن القاسم من قوله: أراه في
~~سعة ما لم يستقين بنجس، فسؤالهم مستحب، وليس ms0096 بواجب، ولو قالوا له لما
~~سألهم: هو نجس؛ لوجب عليه أن يصدقهم؛ لأنهم مقرون على أنفسهم بما يلزمهم في
~~ذلك من الحكم، فالظن يغلب على صدقهم.
# ولو كان محمولا على النجاسة لما وجب أن يصدقهم في أنه طاهر إلا أن يعرف
~~عدالتهم، مثل أن يكون العسكر للنصارى فيسأل من كان قاعدا معهم من المسلمين،
~~إذ لا يقبل الخبر حتى يعلم عدالة نقلته، كما لا تقبل شهادة الشهود حتى تعرف
~~عدالتهم؛ لقوله تعالى: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] ، وقول عمر بن
~~الخطاب: والذي نفسي بيده، لا يوسر رجل في الإسلام بغير العدول. وأما إن عرف
~~أنهم غير عدول، فلا إشكال في أنه لا يقبل قولهم؛ لقوله عز وجل: {يا أيها
~~الذين آمنوا إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6] الآية، وبالله
~~التوفيق.
### | الرجل في حضر ومعه بئر وهو إن عالجها طلعت عليه الشمس أيتيمم
# ومن كتاب أوله عبد استأذن سيده في تدبير جاريته وقال: إذا كان الرجل في
~~حضر ومعه بئر إلا أن رشاءها بعيد، وهو إن عالجها طلعت عليه الشمس، قال:
~~يعالجها وإن طلعت عليه الشمس، وقد قال: يتيمم ويصلي إذا خاف طلوع الشمس.
# قال محمد بن رشد: قوله: وقد قال: يتيمم ويصلي إذا خاف طلوع الشمس، هو على
~~القول بأن الصبح ليس له وقت ضروري؛ وأما على القول بأن له وقت ضرورة وهو
~~الإسفار، فإنما يعالجها ما لم يخف أن يسفر؛ لأن الذي
# PageV01P147
# لا يجد الماء ينتقل إلى التيمم إذا خشي أن يفوته وقت الاختيار، والاختلاف
~~في هذه المسألة إنما هو على اختلافهم في الحاضر العادم للماء، هل هو من أهل
~~التيمم أم لا؟ فقوله: يعالجهما وإن طلعت الشمس على القول بأنه ليس من أهل
~~التيمم، وقوله: يتيمم ويصلي إذا خاف طلوع الشمس على القول بأنه من أهل
~~التيمم.
# وفي المدونة لمالك قول ثالث: أنه يعيد بعد الوقت إذا قدر على الماء،
~~ويتخرج في المسألة قول رابع وهو: أن تسقط عنه الصلاة إذا طلعت الشمس عليه
~~قبل أن يصل إلى ms0097 الماء. وقد اختلف في الذي يكون معه الماء إلا أنه إن توضأ
~~به فاته الوقت، وإن تيمم أدرك الوقت، فقيل: إنه يتوضأ به على كل حال، وإن
~~فاته الوقت؛ لأنه واجد للماء فليس من أهل التيمم، وقيل: إن له أن يتيمم إذا
~~خاف ذهاب الوقت، والأمر محتمل، فانظر ذلك، وبالله التوفيق.
### | المستحاضة إذا جاءها أيام الدم التي كانت تحيض فيهن فرأت دما كثيرا تنكره
# ومن كتاب العرية وسئل ابن القاسم عن المستحاضة إذا جاءها أيام الدم التي
~~كانت تحيض فيهن، فرأت دما كثيرا تنكره، فأقامت قدر الأيام التي كانت تحيض،
~~ثم رجعت إلى الدم الذي كانت تصلي به، أو تكون رأت ذلك الدم يوما أو يومين،
~~ثم رجعت إلى الدم الذي كانت تعرفه، هل ترى أن تستظهر بثلاثة أيام أم لا؟
~~فقال ابن القاسم: إذا رأت دما تنكره لا تشك أنه دم حيضة، فإنها تترك
~~الصلاة، فإذا طال بها الدم الذي تستنكر استظهرت بثلاثة أيام، وإن كان
~~عاودها دم الاستحاضة بعد أيام حيضتها صلت بغير استظهار.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنها تستظهر في الدمين جميعا، وهو
# PageV01P148
# قول ابن الماجشون وأصبغ، وقيل: إنها لا تستظهر في الدمين جميعا، قاله في
~~كتاب ابن المواز، فوجه قوله في الرواية: إنها لا تستظهر إن عاودها دم
~~الاستحاضة هو أنها كانت تصلي به قبل أن ترى الدم الذي استنكرته، وكانت به
~~في حكم الطاهر وجب إذا رجعت إليه أن تكون فيه أيضا في حكم الطاهر فلا
~~تستظهر. ووجه قول ابن الماجشون وأصبغ: إنها تستظهر وإن عاودها دم الاستحاضة
~~أن هذا دم اتصل بدم الحيض، فوجب أن تستظهر منه كما لو لم تتقدم لها
~~استحاضة.
# وأما ما في كتاب ابن المواز من أنها لا تستظهر وإن تمادى بها الدم الذي
~~استنكرت، فلا وجه له من النظر إلا الاحتياط للصلاة؛ مراعاة لقول من لا يرى
~~الاستظهار أصلا، ولقول مالك أيضا في كتاب ابن المواز إن المستحاضة عدتها
~~سنة، وإن كانت تميز ما بين الدمين؛ لأن ms0098 الاستحاضة ريبة. فإذا كانت الرواية
~~مبنية على هذا من الاحتياط فيجب إذا تركت الاستظهار فصلت وصامت أن تقضي
~~الصيام، وكذلك المعتدة على هذا القياس. وقد قيل: إنها تتمادى في الدمين
~~جميعا إلى خمسة عشر يوما، وهو قول مطرف.
### | المستحاضة لم تر الدم في كل يوم إلا في وقت صلاة واحدة ثم انقطع ذلك عنها
# ومن كتاب أوله يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه قلت: أرأيت إن لم تر الدم
~~في كل يوم إلا في وقت صلاة واحدة، ثم انقطع ذلك عنها في غيرها من الصلوات،
~~أتعد ذلك اليوم يوما تاما؟ وكيف إن رأت الدم صلاة الظهر، فتركت الصلاة، ثم
~~رأت الطهر قبل العصر أتعيد الصلاة؟ قال ابن القاسم: إن رأته وإن كان ساعة،
~~فإنها تعد ذلك يوما، وأما الظهر فإنها تعيدها إذا رأت الطهر نهارا.
# PageV01P149
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أن الحيضة إذا انقطعت ولم يكن بين
~~الدمين من الأيام ما يكون طهرا فاصلا، فإنها تلفق أيام الدم وتعد اليوم
~~الذي رأت فيه الدم من أيام الدم، وإن لم تره إلا ساعة أو لمعة، وإنما اختلف
~~هل تلفق أيام الطهر، فالمشهور أنها تلغيها ولا تلفقها، وقد قيل: إنها
~~تلفقها إن كانت مثل أيام الحيض أو أكثر منها، فتكون في أيام الدم حائضا،
~~وفي أيام الطهر طاهرا أبدا، وهو قول محمد بن مسلمة.
# وإن انقطع عنها وقد بقي من النهار قدر خمس ركعات قبل غروب الشمس أو أكثر
~~صلت الظهر والعصر، وإن كان لم يبق من النهار إلا أربع ركعات فأقل صلت
~~العصر، وسقطت عنها صلاة الظهر، واختلف إذا انقطع عنها لمقدار أربع ركعات من
~~الليل قبل طلوع الفجر، فقيل: إنه يجب عليها صلاة المغرب والعشاء، وهو مذهب
~~ابن القاسم، وقيل: إنه لا يجب عليها إلا صلاة العشاء الآخرة، وهو مذهب ابن
~~الماجشون، وأما قوله: فإنها تعيدها، فإنه تجاوز في اللفظ؛ لأن حقيقة
~~الإعادة إنما هو لما قد فعل، وهي لم تصلها بعد، وقد جاء مثل هذا ms0099 في القرآن،
~~قال الله عز وجل: {كلما أرادوا أن يخرجوا منها أعيدوا فيها} [السجدة: 20] ،
~~وقال الشاعر، وهو النابغة الجعدي:
# تلك المكارم لا قعبان من لبن ... شيبا بماء فعادا بعد أبوالا
### | مسألة: المرأة ترى الدم عند وضوئها
# مسألة قال ابن القاسم: سألت مالكا عن المرأة ترى الدم عند وضوئها، فقال
~~مالك: تشد وتصلي، وليس عليها غسل، ولا تترك الصلاة كما تصنع المستحاضة في
~~أول ما يصيبها.
# PageV01P150
# قال محمد بن رشد: يريد ولا تترك الصلاة في أول ما يصيبها كما لا تتركها
~~المستحاضة. وقوله: وليس عليها غسل، يبين قول مالك في رسم "الشريكين" من
~~سماع ابن القاسم، ويرد تأويل ابن أبي زيد عليه، وقد تكلمنا هناك على وجه
~~قول مالك بما أغنى عن رده، والمعنى في هذه المسألة أنه حكم لها بحكم
~~المستحاضة لما كان الدم يتكرر عليها عند كل وضوء؛ لأن معنى قوله: ترى الدم
~~عند وضوئها، أي تراه عند كل وضوء، فإذا قامت ذهب ذلك عنها على ما قاله في
~~رسم "الشريكين" من سماع ابن القاسم.
# ولا إشكال في أن الدم إذا تمادى بها على هذه الصفة يكون حكمها حكم
~~المستحاضة، وحكم المستنكحة أيضا لتكرر الدم عليها في أوقات معلومة، وإنما
~~الذي يشكل من المسألة قوله فيها ولا غسل عليها في أول ما يصيبها؛ لأن ما
~~تراه المرأة من الدم ابتداء هو محمول على أنه حيض حتى يعلم أنه استحاضة،
~~فقوله: إنه لا غسل عليها في أول ما يصيبها معناه إذا كان أول ما يصيبها ذلك
~~في مدة الاستحاضة، مثل أن تكون قد رأت الدم خمسة عشر يوما، ثم جعلت تراه
~~عند كل وضوء، فوجب ألا يجب عليها غسل عند أول ما تراه؛ لأنه استحاضة، إذ لا
~~يمكن إضافته إلى الدم الأول، إذ قد تمادى بها خمسة عشر يوما، ولا أن تجعله
~~حيضة ثانية؛ إذ لا فاصل بينهما من الأيام. وكذلك كل ما تكرر على هذه الصفة
~~إلا أن ترى دما تنكره، وتميز أنه دم حيضة على ما قال في ms0100 رسم "الشريكين" من
~~سماع ابن القاسم. ومعنى ذلك إذا رأت هذا الدم الذي تنكره بعد أن مضى من
~~الأيام ما يكون طهرا فاصلا من بعد انقضاء الخمسة عشر يوما، وهو الوقت الذي
~~حكم فيه باستحاضتها، وبالله التوفيق.
### | تفسير يتيمم بجدار
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل ابن القاسم عن تفسير يتيمم
~~بجدار، فقال:
# PageV01P151
# تفسيره من ضرورة، بمنزلة المريض لا يكون عنده أحد يوضئه ولا ييممه، فيمد
~~يده إلى الجدار بجنبه إذا كان جدارا أسود، يريد أن يكون الجدار من طوب نيء.
# قال محمد بن رشد: وجه هذا السؤال أنه سأله عن تفسير ما روي: «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - سلم عليه رجل في سكة من السكك، وقد خرج من بول
~~أو غائط، فلم يرد عليه حتى أقبل على الجدار فتيمم» ، فقال تفسيره من ضرورة،
~~أي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يفعل ذلك إلا من ضرورة، إذ لم
~~يصل إلى الصعيد الطيب؛ لكونه في السكك والطرق التي لا تنفك عن النجاسات،
~~وخشي أن يفوته الرد الذي قد أوجبه الله تعالى بقوله: {وإذا حييتم بتحية
~~فحيوا بأحسن منها أو ردوها} [النساء: 86] إن أخره إلى أن يجد الماء فيتوضأ،
~~إذ لا يكون ردا إلا بالقرب، وذلك أن ذكر الله تعالى على غير طهارة كان في
~~أول الإسلام ممنوعا ثم نسخ، فأراد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تيمم
~~الجدار من ضرورة، وهي ما ذكرنا، كما يتيممه المريض من ضرورة إذا لم يكن
~~عنده أحد يوضئه أو ييممه.
# وقوله إذا كان الجدار أسود، يريد أن لا يكون قد كسي بجص أو جير، فإن كان
~~كذلك لم يجز التيمم عليه، قاله في كتاب ابن المواز، وهو صحيح، وقوله: من
~~طوب نيء صحيح؛ لأنه إن كان آجرا مطبوخا لم يجز التيمم عليه، وقد قال ابن
~~حبيب: إن المريض يتيمم الجدار آجرا كان أو صخرا أو حجارة أو حصبا إذا لم
~~يجد من يناوله ترابا، ولا من ينقله إلى ms0101 موضع الصعيد، وهو بعيد إلا أن يريد
~~آجرا غير مطبوخ، والله أعلم، وبه التوفيق.
# PageV01P152
### | مريض لم يجد لذة النساء يلمس امرأته ولم يجد له لذة أترى عليه وضوءا
# مسألة وسئل عن مريض دنف لم يجد لذة النساء ولا انبساطا، أراد أن يجرب
~~نفسه، فوضع يده على ذراع امرأته ينظر هل يحرك ذلك منه شيئا ولم يجد له لذة،
~~أترى عليه وضوءا؟ قال: نعم، قد وجدها في قلبه حين وضعها لذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا ظاهر ما في المدونة أن اللمس مع القصد إلى اللذة
~~يوجب الوضوء، وإن لم يلتذ، ووجه ذلك اتباع ظاهر القرآن في قوله: {أو لامستم
~~النساء} [النساء: 43] لم يشرط وجود لذة. وقوله: قد وجدها في قلبه حين وضعها
~~لذلك؛ لا معنى له؛ لأن اللذة إذا لم تكن كائنة عن اللمس وموجودة به، فلا
~~اعتبار بها إلا على ما ذهب إليه ابن بكير من أن وجود اللذة مع التذكار دون
~~لمس يوجب الوضوء، ويحتمل أن يكون أراد بقوله: قد وجدها بقلبه، أي قد أرادها
~~وقصدها حين وضعها؛ فتستقيم الرواية على هذا التأويل. وأما إن وجد اللذة
~~بلمسه فلا اختلاف في المذهب أن الوضوء عليه واجب سواء قصدها أو لم يقصدها.
~~وأما إن لم يجدها بلمسه ولا قصدها به، فلا وضوء عليه باتفاق، وبالله
~~التوفيق.
### | المتيمم يصيب رجله بول
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب إلى أجل قال ابن القاسم من قول مالك في
~~المتيمم يصيب رجله بول: إنه يمسحه بالتراب، قال ابن القاسم: ويعيد الصلاة
~~في الوقت، مثل الرجل يصلي في الثوب الدنس، ولا يجد غيره؛ أنه يعيد في الوقت
~~إن وجد الماء، ومثل المسافر يكون متوضئا ثم يصيب رجله رجيع
# PageV01P153
# أو بول، ولا يجد ماء يغسله به أنه يمسحه بالتراب ثم يصلي، يريد أنه يعيد
~~في الوقت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن مسح قدمه بالتراب لا يرفع حكم
~~النجاسة عنه، وإن أزال عينها عند مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه، خلافا
~~لأبي حنيفة ms0102 وغيره في قوله: إن كل ما أزال العين رفع الحكم. والوقت في هذا
~~للظهر والعصر إلى الغروب، وللمغرب والعشاء إلى طلوع الفجر، وللصبح إلى طلوع
~~الشمس، قاله ابن القاسم عن مالك في كتاب ابن المواز، وله فيه في المصلي
~~بثوب نجس ناسيا أن الوقت في ذلك للظهر والعصر الاصفرار، وللصبح إلى
~~الإسفار، فكأنه ذهب إلى التفرقة بين المسألتين. ويحتمل أن يكون اختلافا من
~~القول، فتأتي في المسألة ثلاثة أقوال على ما ذكرنا في رسم "شك في طوافه" من
~~سماع ابن القاسم، ومعنى هذا في بول بني آدم الذي يتفق على نجاسته، وتنفك
~~منه الطرق ولو أصاب رجله في مشيه بول الدواب، لم يجب عليه إعادة إذا مسحه
~~وصله به على أحد قولي مالك في المدونة وغيرها.
# ولو أصاب رجله بول بني آدم وهو غير متوضئ، وليس معه من الماء إلا قدر ما
~~يتوضأ به لغسله وتيمم على ما حكاه ابن حبيب عن جماعة من أصحاب مالك في
~~المسافر يتوضأ، ويمسح على خفيه فتصيبهما نجاسة ولا ماء معه أنه يخلعهما
~~ويتيمم، قال: لأنه قد أرخص في الصلاة بالتيمم ولم يرخص في الصلاة بالنجاسة،
~~وفي ذلك نظر، فتدبره، وبالله التوفيق.
### | يسقى النحل العسل الذي وقعت فيه ميتة
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار فأنت طالق قال: وقال مالك: لا بأس أن
~~يسقى النحل العسل الذي وقعت فيه ميتة، قال ابن القاسم: ولا بأس أن يسقى
~~البقر الإناث والغنم
# PageV01P154
# الماء الذي وقعت فيه الميتة. قيل لسحنون: فهل تكون أبوال الأنعام إذا
~~شربت من ماء غير طاهر طاهرة؟ فقال: لا وهي نجس، وقال ابن نافع: لا يسقى
~~بالماء النجس كل ما يؤكل لحمه، ولا يسقى به البقل إلا أن يغلى بعد ذلك بماء
~~ليس بنجس.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: لا بأس أن يسقى النحل العسل الذي وقعت فيه
~~ميتة، هو مثل ما في المدونة، يريد ويكون العسل طاهرا، وكذلك لبن الماشية
~~التي تسقى الماء النجس، طاهر عند ابن القاسم بدليل ms0103 تخصيصه الإناث في هذه
~~الرواية بخلاف أبوالها، وسحنون يقول: إن ألبانها نجسة كأبوالها، وأشهب يرى
~~ألبانها وأبوالها طاهرة. وقول ابن القاسم في تفرقته بين البول واللبن هو
~~أظهر الأقوال وأولاها بالصواب. وأما قول ابن نافع: لا يسقى بالماء النجس كل
~~ما يؤكل لحمه، فيحتمل أن يكون كره ذلك من أجل الاختلاف في نجاسة ألبانها،
~~فقد كره ذلك أيضا مالك في رواية ابن وهب عنه لهذه العلة، والله أعلم؛ إذ لا
~~بأس بأكل لحومها، وإن شربت ماء نجسا، فقد قال ابن القاسم في سماع عيسى من
~~كتاب الضحايا في الجدي يرضع الخنزيرة: أحب إلي أن لا يذبح حتى يذهب ما في
~~بطنه، ولو ذبح مكانه لم أر به بأسا.
# ويحتمل أن يكون ابن نافع كره ذلك مخافة أن يذبحه من لا يعلم قبل أن يذهب
~~ما في جوفه من ذلك الماء النجس على ما استحب ابن القاسم من أن لا يذبح
~~الجدي إذا رضع الخنزيرة حتى يذهب ما في جوفه من أجل نجاسته، وما يلزمه من
~~غسله والتوقي منه. وأما قول ابن نافع: إن البقل لا يسقى بالماء النجس إلا
~~أن يغلى بعد ذلك بماء ليس بنجس؛ فلا وجه له، إذ لو نجس بسقيه بالماء النجس
~~لكانت ذاته نجسة، ولما طهر بتغليته بعد ذلك بماء طاهر، وبالله التوفيق.
# PageV01P155
### | مسألة: جس امرأته للذة ثم نسي فصلى ولم يتوضأ
# مسألة قال ابن القاسم: من جس امرأته للذة، ثم نسي فصلى ولم يتوضأ؛ أنه
~~يعيد في الوقت وبعد الوقت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الملامسة عند مالك وجميع أصحابه في
~~قول الله تعالى: {أو لامستم النساء} [النساء: 43] ما دون الجماع، فإذا جس
~~الرجل امرأته فالتذ؛ فقد انتقض وضوؤه عند مالك وجميع أصحابه، وإن لم يلتذ
~~بذلك فعلى قولين، وقد مضى ذلك في رسم "أوصى"، وبالله التوفيق.
### | الرجل يستنجي بحجر واحد ثم يتوضأ فينسى أن يستنجي بالماء فيصلي ولم يذكر
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار وسئل عن الرجل يستنجي بحجر ms0104 واحد، ثم
~~يتوضأ فينسى أن يستنجي بالماء فيصلي ولم يذكر، فقال: إن كان أنقى فلا شيء
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "سن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - " من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتوضأ بعد وضوئه ثم يخرج منه ريح فينتقض وضوؤه
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يتوضأ بعد وضوئه، ثم يخرج منه ريح
~~فينتقض وضوؤه، هل ترى عليه غسل يديه قبل أن يدخلهما في الإناء؟ فقال: أحب
~~إلي أن يغسل يده قبل أن يدخلها في الإناء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في غسل اليد قبل إدخالها في الوضوء في رسم
~~"الوضوء والجهاد" من سماع أشهب، ولما سأله هاهنا عن غسل يديه قبل أن
~~يدخلهما في الإناء، فقال: أحب إلي أن يغسل يده قبل أن
# PageV01P156
# يدخلها في الإناء، دل على أن الاختيار عنده في الوضوء أن يدخل يده
~~الواحدة في الإناء فيفرغ بها على الأخرى ويتوضأ، ولا يدخل يديه جميعا في
~~الإناء، فيغرف بهما لوجهه ولسائر أعضاء وضوئه مثل ظاهر قوله في أول رسم
~~"نقدها نقدها" من هذا السماع خلاف اختيار مالك، وقد بينا ذلك هناك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينسى شيئا من وضوئه فيذكر ذلك بحضرة الماء ولم يجف وضوؤه
# مسألة قال مالك: إذا نسي الرجل شيئا من وضوئه، فذكر ذلك بحضرة الماء ولم
~~يجف وضوؤه، غسل ذلك الشيء بعينه وأعاد ما بعده، وإذا ذكر ذلك، وقد تطاول
~~ذلك أو جف وضوؤه غسل ذلك بعينه، واستأنف ما صلى إن كان ما نسي من الوضوء من
~~وضوء الكتاب الذي ذكر الله في كتابه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا ذكر ذلك بحضرة الوضوء غسل ذلك الشيء بعينه
~~وأعاد ما بعده، ولم يفرق ما بين أن يكون نسي من مسنون الوضوء أو مفروضه،
~~يدل على أن ترتيب المفروض مع المسنون عنده سنة، كترتيب المفروض مع المفروض،
~~خلاف قول مالك في موطاه؛ لأنه قال فيه ms0105 فيمن غسل وجهه قبل أن يمضمض: إنه
~~يمضمض ولا يعيد غسل وجهه، فجعل ترتيب المفروض مع المسنون مستحبا.
# وقوله في آخر المسألة: إن كان ما نسي من الوضوء من وضوء الكتاب الذي ذكره
~~الله في كتابه، إنما يعود على قوله، واستأنف ما صلى؛ لأنه إن كان الذي نسي
~~من مسنون الوضوء فذكر بعد أن صلى لم يكن عليه إعادة ما صلى، وإنما يفعل ما
~~نسي لما يستقبل، وما في الموطأ أظهر، فقد قال بعض العلماء: إنما قدمت
~~المضمضة والاستنشاق والاستنثار في أول الوضوء على غسل الوجه وسائره، لما
~~يتضمن ذلك من اختبار طهارة الماء؛ لأنه يخبر طعمه بالمضمضة، وريحه
~~بالاستنشاق، فإذا كان تقديم المضمضة على غسل الوجه لهذه العلة، ولم يكن ذلك
~~عبادة
# PageV01P157
# لغير علة وجب إذا غسل وجهه قبل أن يمضمض، ألا يكون عليه أن يعيد غسل وجهه
~~بعد المضمضة؛ لارتفاع العلة كما قال مالك في موطاه، والله أعلم، وبه
~~التوفيق.
### | النفساء التي تمرض فلا تستطيع الغسل
# ومن كتاب العشور قال وقال مالك في النفساء التي تمرض فلا تستطيع الغسل:
~~إنها تتيمم، والتيمم لها جائز، قال: ولا بأس أن يرفع إليها التراب في طبق
~~وهي على سرير. قال: وقال ابن القاسم في الرجل يكون على محمله بموضع ليس فيه
~~ماء، وهو يحتاج إلى التيمم، ويريد أن يتنفل على محمله، فقال: يسأل من
~~يناوله ترابا فيتيمم على محمله، كذلك بلغني عن مالك، وقال عيسى: وكذلك قال
~~لي ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما ذهب إليه ابن بكير من أنه لا يجزئ شيء من
~~ذلك؛ لأن العبارة إنما هي في القصد إلى الصعيد، وهو وجه الأرض، وقول مالك
~~هو الظاهر، والدليل على صحته ما روي: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «جعلت لي الأرض مسجدا، وتربتها لي طهورا» ولم يخص وجه الأرض من غيره.
~~وما روي أيضا من: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - "تيمم جدارا» ،
~~وذلك من فعله خلاف ما ذهب إليه ابن بكير، ms0106 وهذا من قول مالك على أصل مذهبه
~~في أن الجنب يتيمم خلاف مذهب عمر بن الخطاب، وما كان يقول ابن مسعود ثم رجع
~~عنه، وقوله أيضا على أحد قوليه في أن الحاضر من أهل التيمم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV01P158
### | الجب من ماء السماء تقع فيه الدابة فتموت فيه وقد انتفخت أو انشقت
# ومن كتاب النسمة وسئل ابن وهب عن الجب من ماء السماء، تقع فيه الدابة
~~فتموت فيه وقد انتفخت أو انشقت، والماء كثير لم يتغير منه شيء إلا ما كان
~~منه قريبا منها، فلما أخرجت وحرك الماء ذهبت الرائحة، هل يتوضأ به ويشرب
~~منه؟ قال: إذا أخرجت الميتة من ذلك الماء، فلينزع منه حتى يذهب دسم الميتة
~~وودكها، والرائحة واللون إن كان له لون، إذا كان الماء كثيرا على ما وصفت
~~طاب ذلك الماء إذا فعل ذلك به. قال ابن القاسم: لا خير فيه، ولم أسمع مالكا
~~أرخص فيه قط، وبالله التوفيق.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هو الصحيح على أصل مذهب مالك الذي رواه
~~المدنيون عنه في أن الماء قل أو كثر لا ينجسه ما حل فيه من النجاسة إلا أن
~~يتغير من ذلك أحد أوصافه على ما جاء عن النبي - عليه السلام - في بئر
~~بضاعة، وقد روى ابن وهب، وابن أبي أوس، عن مالك في جباب تحفر بالمغرب فتسقط
~~فيها الميتة، فيتغير لونه ووزنه، ثم يصيب الماء بعد ذلك أنه لا بأس به. وقد
~~قال ابن القاسم في رسم "العتق " بعد هذا: إن للجنب أن يغتسل في الماء
~~الدائم دون أن يغسل ما به من الأذى إذا كان الماء يحمل ذلك. وتفرقته بين
~~حلول النجاسة في الماء الدائم أو موت الدابة فيه إذا حمل ذلك الماء، ولم
~~يتغير منه استحسان ليس بقياس، والله أعلم. وقد مضى في رسم "الوضوء والجهاد"
~~الوجه الذي به تفترق المسألتان فقف على ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV01P159
### | وطئ وجاوز الختان فلم ينزل فاغتسل ثم خرج الماء الدافق
# ومن كتاب أوله يدبر ماله في التجارة ms0107 وسألته عمن وطئ وجاوز الختان، فلم
~~ينزل فاغتسل ثم خرج الماء الدافق، قال: يتوضأ ولا غسل عليه.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن عليه الغسل، فلقوله: إنه لا غسل عليه وجهان:
~~أحدهما: أن هذا الماء قد اغتسل له؛ لأنه لم يظهر الآن إلا وقد كان فصل عن
~~موضعه بالجماع، وصار إلى قناة الذكر؛ لأن الماء لا يخرج هكذا سلسا دون لذة
~~قد حركته قبل من موضعه، والثاني: أن هذا ماء خرج على غير العادة، إذ لم
~~تقترن به لذة، فأشبه من ضرب بسيف، فأمنى أو خرج من دبره دود عليه أذى، فقد
~~قيل: إنه لا غسل ولا وضوء فيما خرج من السبيلين من المعتادات، إلا أن يخرج
~~على العادة، ولقوله: إن عليه الغسل؛ وجه واحد، وهو أن تعتبر اللذة المتقدمة
~~في هذا الماء فتضاف إليه، ويصير جنبا بخروجه، فيجب عليه الغسل، وليس عليه
~~أن يعيد الصلاة؛ لأنه إنما صار جنبا بخروج الماء، والوطء قد اغتسل له، فهو
~~فيما بين الغسلين طاهر، وقد قيل: إنه يعيد الصلاة، وله وجه على بعد، وهو ما
~~يخشى من أن يكون فصل الماء من موضعه، وصار إلى قناة الذكر بعد أن اغتسل
~~لمجاوزة الختان، فصار بذلك جنبا فصلى، ثم خرج بعد الذي كان فصل قبل، وبالله
~~التوفيق.
### | تذكر فتحركت لذته ثم مكث بعد ذلك حتى طال وصلى ثم خرج منه الماء الدافق
# مسألة قلت: أرأيت من تذكر فحرك اللذة منه، ثم مكث بعد ذلك حتى طال وصلى،
~~ثم خرج منه الماء الدافق بعد ذلك، أعليه غسل؟ أو هل يعيد الصلاة؟ فقال:
~~أحسن ذلك أن يغتسل. قال: قلت: أذلك أحب إليك؟ قال: ما ذلك بالقوي، ثم رجع
~~فقال: بل يغتسل.
# PageV01P160
# قال محمد بن رشد: في هذه المسألة أيضا قولان: أحدهما: أنه لا غسل عليه،
~~والثاني: أن عليه الغسل. فإذا قلت: إن عليه الغسل، فهل يعيد الصلاة أم لا؟
~~في ذلك أيضا قولان. فوجه القول أنه لا غسل عليه أنه ماء خرج بغير لذة على
~~غير ms0108 العادة، ووجه القول أن عليه الغسل وإعادة الصلاة، وهو قول أصبغ، أن
~~الماء لم يظهر الآن إلا وقد كان فصل عن موضعه حين اللذة، وصار في قناة
~~الذكر فكان جنبا من حينئذ. ووجه القول: إن عليه الغسل ولا إعادة عليه
~~للصلاة، وهو قول ابن المواز، أنه إنما صار جنبا بخروج الماء؛ لأنه خرج
~~بلذة، وإن كانت قد تقدمت فاعتبرت حين خروج الماء.
### | مسألة: جدار المرحاض يكون نديا يلصق به الرجل بثوبه
# مسألة وسألته عن جدار المرحاض يكون نديا يلصق به الرجل بثوبه، قال: أما
~~إن كان نديا شبيها بالغبار فليرشه ولا شيء عليه، وإن كان بللا أو شبيها به
~~فليغسله، وبالله التوفيق.
# قال محمد بن رشد: إذا كان شبيها بالغبار، فلا يوقن بتعلقه بثوبه.
# فلذلك قال: إنه يجزيه نضحه؛ لأن النضح طهر لما شك في نجاسته من الثياب،
~~هذا أمر قد تقرر في المذهب على ما مضى القول عليه في رسم "البز" من سماع
~~ابن القاسم، وإذا كان بللا أو شبيها به، فلا إشكال في وجوب غسله لتعلقه
~~بثوبه، وبالله التوفيق.
### | الحامل ترى قبل نفاسها باليوم واليومين ماء أبيض ليس بصفرة ولا كدرة فيستمر بها
# ومن كتاب الجواب وسئل عن الحامل ترى قبل نفاسها باليوم واليومين ماء أبيض
~~ليس بصفرة ولا كدرة فيستمر بها، هل عليها غسل؟ وهل تترك الصلاة؟ قال ابن
~~القاسم: لا غسل عليها، ولا تترك الصلاة، ولتمض على حالها كما كانت قبل أن
~~ترى شيئا، وليس ذلك بشيء، وإنما
# PageV01P161
# هو بمنزلة البول يتوضأ منه فقط، وأول الحمل وأوسطه وآخره في ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: الأظهر في هذا أنه لا يجب فيه وضوء، وهو ظاهر ما في آخر
~~رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب في كتاب الصلاة؛ لأنه ليس من المعتادات،
~~وما خرج من السبيلين من غير المعتادات لا وضوء فيه عند مالك وجميع أصحابه،
~~حاشا محمد بن عبد الحكم؛ فإنه أوجب فيه الوضوء، وخرج في ذلك عن المذهب.
### | إذا خطرت اليد على الذكر من غير ms0109 تعمد
# ومن كتاب القطعان قال ابن وهب: إذا خطرت اليد على الذكر من غير تعمد،
~~فليس فيه عليه وضوء، قال: ومالك يقول: فيه الوضوء.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في رواية ابن وهب عنه بإيجاب الوضوء في مس
~~الذكر على غير تعمد هو ظاهر ما مضى في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب،
~~وخلاف رواية ابن وهب عنه في سماع سحنون بعد هذا أنه لا وضوء عليه إلا أن
~~يمسه عامدا. وقد مضى تحصيل قول مالك في هذه المسألة في رسم "اغتسل على غير
~~نية" من سماع ابن القاسم، فتأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | الذي يستنجي بالماء ويؤخر وضوءه
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثني جلدها وسئل عن الذي يستنجي بالماء ويؤخر
~~وضوءه، قال: لا بأس بذلك، ولو خرج منه ريح بعد الاستنجاء وقبل أن يتوضأ لم
~~يكن عليه إذا توضأ أن يستنجي مرة أخرى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، ومثله في المدونة؛ لأن الاستنجاء إنما هو
~~لما يتعلق بالمخرج من الأذى، والريح لا يتعلق منه بالمخرج أذى فلا استنجاء
~~فيه، وبالله التوفيق.
# PageV01P162
### | اغتسال الجنب في الماء الراكد
# ومن كتاب العتق قال: وقال مالك في اغتسال الجنب في الماء الراكد، وقد غسل
~~الأذى عنه، قال: قد نهي الجنب عن الاغتسال في الماء الراكد، وجاء به
~~الحديث، ولم يأت في الحديث أنه إذا غسل الأذى عنه جاز له الاغتسال فيه، وقد
~~أدرت مالكا في الاغتسال فيه غير مرة، ورددت عليه كل ذلك، يقول: لا يغتسل
~~الجنب في الماء الراكد وليحتل. قال ابن القاسم: وأنا لا أرى به بأسا إن كان
~~قد غسل ما به من الأذى أن يغتسل، وإن كان الماء كثيرا يحمل ما وقع فيه، فلا
~~أرى به بأسا، غسل ما به من الأذى أو لم يغسله.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك النهي على أنه عبادة لغير علة، فلم يجز
~~الاغتسال في الماء الدائم على حال، وحمله ابن القاسم على أنه لعلة انتجاس
~~الماء، فإذا ارتفعت ms0110 العلة عنده زال الحكم بزوال العلة، وهذا الاختلاف قائم
~~من المدونة، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع ابن القاسم، وفي رسم
~~"البز" منه، ومضى الكلام عليه أيضا، وبالله التوفيق.
### | رجل ترك الاستنشاق والمضمضة عامدا أو ناسيا
# ومن كتاب المكاتب من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم قال يحيى: قال ابن
~~القاسم في رجل ترك الاستنشاق والمضمضة عامدا أو ناسيا، فقال: أما الناسي
~~فلا شيء عليه، وأما العامد فأحب إلي أن يعيد ما كان صلى في الوقت، ولا أرى
~~ذلك واجبا عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: أما الناسي فلا شيء عليه، يريد أنه
# PageV01P163
# لا شيء عليه في صلاته، ويفعل ذلك لما يستقبل، ولا يعيد الوضوء من أوله،
~~وهذا ما لا خلاف فيه، وأما العامد فقال: إنه يعيد الصلاة في الوقت
~~استحبابا، وقال ابن حبيب: صلاته تامة لا إعادة عليه لها. ويتخرج في المسألة
~~قول ثالث: أنه يعيد أبدا بالقياس على من ترك سنة من سنن الصلاة عامدا
~~كالجهر فيما يسر فيه، وقد قيل: إنه يستغفر الله، ولا شيء عليه، وهو قول
~~أصبغ، وكذلك قال في هذه المسألة: إنه يستغفر الله، ولا شيء عليه على أصله،
~~فيمن أسر فيما يجهر فيه عامدا، وقيل: إنه يعيد في الوقت، وعلى قياس هذا
~~يأتي قول ابن القاسم في هذه المسألة، وقيل: إنه يعيد أبدا، وهو المشهور في
~~المذهب، المعلوم من قول ابن القاسم، فليلزم على قياس هذا القول أن يعيد في
~~هذه المسألة أيضا أبدا، ولم يتكلم في هذه الرواية، هل يستأنف الوضوء من
~~أوله، أو يمضمض ويستنشق لما يستقبل، ولا يعيد الوضوء من أوله، وذلك يجري
~~على اختلافهم في ترتيب المفروض مع المسنون، هل هو سنة أو استحباب؟ فمن رآه
~~سنة فيقول: إنه يبتدئ في الوضوء من أوله، وهو قول ابن حبيب في الواضحة،
~~وعلى مذهب مالك في الموطأ أنه استحباب يفعل ذلك لما يستقبل، ولا يبتدئ
~~الوضوء من أوله، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: لبن الحمارة يصيب ثوب ms0111 الرجل
# مسألة وسئل يحيى بن يحيى، عن لبن الحمارة يصيب ثوب الرجل، فقال: يعيد
~~الصلاة في الوقت في بعض الروايات، قال أبو صالح: وبعد الوقت على معنى أنه
~~لا يوكل لحمها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن الألبان تبع للحوم في الطهارة
~~والنجاسة، فما كان من الحيوان لا يؤكل لحمه سوى بني آدم المخصوصة لحومهم
~~بالطهارة، فألبانهم نجسة قياسا على لبن الخنزير، وما كان منها يؤكل لحومها
~~فألبانهم طاهرة قياسا على لبن الأنعام، وأما قول أبي صالح: يعيد بعد الوقت،
~~فمعناه إذا صلى به عامدا على القول بأن من صلى بنجاسة
# PageV01P164
# عامدا يعيد أبدا. وقد قال محمد بن بشير، عن مالك في لبن الحمارة: إنه لا
~~بأس به، فيحتمل أن يريد أنه لا إعادة على من صلى به في ثوبه أو بدنه، أو
~~أنه لا بأس بالتداوي به لمن احتاج إليه؛ مراعاة للاختلاف في أكل الحمر؛ فقد
~~روي ذلك عن عباس وعائشة. وهذا نحو ما تقدم من قول سحنون في رسم "أوصى" من
~~سماع عيسى، ومن كتاب الصلاة، أنه لا إعادة على من صلى ببول الفارة؛ لما روي
~~من أن عائشة سئلت عن أكل الفأرة فتلت قوله تعالى: {قل لا أجد في ما أوحي
~~إلي محرما على طاعم يطعمه إلا أن يكون ميتة} [الأنعام: 145] الآية، فكيف
~~بلبن الحمارة؟ فلا تخرج على هذا التأويل هذه الرواية عن مالك عن القياس
~~الذي ذكرناه، من أن الألبان تابعة للحوم، وبالله التوفيق.
### | يتيمم وعليه خفاه ثم نزعهما
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وسئل ابن القاسم عمن يتيمم وعليه خفاه
~~ثم نزعهما، قال: لا ينتقض تيممه وهو على حاله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الرجلين تسقطان في التيمم، فلا يسقط
~~تيمم من تيمم للوضوء وعليه خفاه بنزع خفيه، كما لا ينتقض تيمم من تيمم
~~للجنابة وعليه ثيابه بنزع ثيابه.
### | مسألة: الرجل يمس ذكره ثم يصلي ولا يتوضأ
# مسألة قال سحنون: واختلف قول ابن القاسم في الرجل يمس ذكره ثم ms0112 يصلي ولا
~~يتوضأ، فمرة قال: لا يعيد الصلاة في الوقت ولا غيره، ومرة قال: يعيد الصلاة
~~في الوقت. قال سحنون: وسمعت ابن القاسم
# PageV01P165
# سئل غير مرة عن الذي يمس ذكره ثم يصلي ولا يتوضأ، أيجب عليه لذلك إعادة
~~الصلاة؟ فقال ابن القاسم: لا إعادة عليه للصلاة في الوقت ولا غيره، ويعيد
~~الوضوء. قال سحنون: وقد قال لنا ابن القاسم أيضا في ذلك: إنه إن صلى ولم
~~يتوضأ أعاد الصلاة في الوقت، ولقد قال لي غير مرة: إن إعادة الوضوء عندي
~~ضعيف. قال سحنون: وأخبرني ابن وهب عن مالك أنه قال: لا يعيد وضوءه إلا أن
~~يمسه عامدا. قيل: فإن مسه عامدا على غلالة خفيفة؟ قال: لا يعيد وضوءه. قيل
~~له بقول ابن القاسم تأخذ أو بقول ابن وهب؟ قال: بقول ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: رواية سحنون هذه عن ابن القاسم ترجع إلى أن مس الذكر لا
~~ينقض الوضوء بحال؛ لأن الإعادة في الوقت استحباب كرواية أشهب عن مالك في
~~كتاب الصلاة خلاف ظاهر روايته عن في رسم "الوضوء والجهاد" من هذا الكتاب
~~أنه ينقضه بكل حال، ورواية ابن وهب في الفرق بين أن يمسه عامدا أو غير عامد
~~قول ثالث، وإلى هذا ذهب ابن حبيب فقال: إن مسه عامدا أعاد أبدا، وإن مسه
~~ناسيا أعاد في الوقت. وقد مضى في رسم " اغتسل على غير نية" من سماع ابن
~~القاسم القول في هذه المسألة ووجه حصول الاختلاف فيها، وبالله التوفيق.
### | رجلين يجدان من الماء في السفر مقدار ما يتوضأ به واحد منهما فيتشاحان عليه
# مسألة وقال في رجلين يجدان من الماء في السفر مقدار ما يتوضأ به واحد
~~منهما فيتشاحان عليه، قال: يتقاومانه.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح؛ لأن التقاوم شراء، فإذا كان على الرجل
~~الواجد للثمن أن يبتاع الماء لوضوئه بأكثر من قيمته ما لم يرفع عليه في
~~الثمن كما قال في المدونة وغيرها، وجب على كل واحد منهما أن يقاوم
# PageV01P166
# صاحبه في هذا الماء الذي قد ms0113 صار بينهما بوجودهما إياه معا إذا احتاج إليه
~~لوضوئه، فإن أسلمه أحدهما لصاحبه بغير مقاومة أو تركه له في المقاومة قبل
~~أن يبلغ عليه القدر الذي لا يلزمه أن يشتريه به وتيمم وصلى، وجب عليه أن
~~يعيد الصلاة أبدا، إذ لم يكن من أهل التيمم لقدرته على اشتراء الماء بما
~~يلزمه شراء به. ولو كانا معدمين لكان لهما أن يقتسماه بينهما، أو يبيعانه
~~فيقتسمان ثمنه ويتيممان لصلاتهما، وإن كانا متيممين لم ينتقض تيممهما إلا
~~أن يحبا أن يتساهما عليه، فمن صار له بالسهم منهما توضأ به وانتقض تيممه إن
~~كان متيمما، وكان عليه قيمة حظ صاحبه منه دينا، فيكون ذلك لهما.
# ولو كان أحدهما موسرا، والآخر معدما لكان للموسر أن يتوضأ به ويؤدي
~~لشريكه قيمة نصيبه منه إلا أن يحتاج إلى حظه منه، فيكون أحق به ويقسم
~~بينهما. هذا وجه قول ابن القاسم به مرة في هذه المسألة، وقوله فيها معارض
~~لقول سحنون في آخر نوازله في الرجل يكون معه من الماء قدر ما يتوضأ به واحد
~~فيهبه لرجلين أو ثلاثة، وهم متيممون فيسلموه لأحدهم أنه لا ينتقض إلا تيمم
~~الذي أسلم إليه وحده؛ لأن الماء قد وجب لهم بالهبة، وصاروا فيه شركاء، كما
~~وجب الماء في هذه المسألة للرجلين بوجوده، وصارا فيه شريكين، فوجب أن ينتقض
~~تيمم جميعهم إن لم يتقاوموه. وذهب ابن لبابة إلى أن المقاومة لا تلزم عند
~~ابن القاسم اللذين وجدا الماء إلا أن يتشاحا، وأنهما إن تركاها وأسلم
~~أحدهما الماء لصاحبه جاز للذي أسلم منهما الماء لصاحبه أن يتيمم، وإن كان
~~متيمما لم ينتقض تيممه، بدليل قول سحنون في هذه المسألة التي ذكرناها، وذلك
~~بعيد لا يصح عندي، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتوضأ فيمسح على الجبائر وهي في مواضع الوضوء فتسقط الجبائر
# مسألة وقال في الرجل يتوضأ فيمسح على الجبائر وهي في مواضع الوضوء، ثم
~~يدخل في الصلاة فتسقط الجبائر، قال: يقطع ما هو فيه ويعيد الجبائر، ثم يمسح
~~عليها، ثم يبتدئ الصلاة. ms0114 وكذلك لو تيمم
# PageV01P167
# ومسح على الجبائر، فلما صلى ركعة أو ركعتين سقطت الجبائر، قال: يعيدها
~~ويمسح عليها، ويبتدئ الصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المسح على الجبيرة ناب عن غسل ذلك
~~الموضع أو المسح عليه في الوضوء أو التيمم، فإذا سقطت في الصلاة انتقضت
~~طهارة ذلك الموضع، فلم يصح له التمادي على صلاته، إذ لا تصح الصلاة إلا
~~بطهارة كاملة، ولم يجز له أيضا أن يرجع إلى صلاته، ويبني على ما مضى منها
~~بعد أن يعيد الجبائر، ويمسح عليها، كما لا يجوز البناء في الحدث بخلاف
~~الرعاف، وهذا ما لا أعلم فيه في المذهب اختلافا. وإنما يصح له أن يعيد
~~الجبائر، ويمسح عليها إذا فعل ذلك بالقرب، فإن لم يفعل ذلك حتى طال الأمر
~~استأنف الوضوء أو التيمم من أوله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حد الوجه في الوضوء
# مسألة قلت لسحنون: ما حد الوجه عندك الذي إذا قصر منه المتوضئ وجبت عليه
~~الإعادة؟ فقال لي دور الوجه كله، فقلت فاللحى الأسفل من ذلك والذقن؟ قال:
~~نعم، فأخبرته بقول من يقول: إن الوجه بياض الوجه وليس اللحى الأسفل من
~~الوجه، وكذلك هو من المرأة، وحجته أن مالكا قال في اللحى الأسفل موضحة،
~~فقال لي: أخطأ من يقول هذا، وقد قال مالك: إن الأنف ليس من الوجه ولا موضحة
~~فيه، وإنما هو عظم منفرد، ولو أن متوضئا ترك غسل أنفه وصلى وجبت عليه
~~الإعادة، ولكان ناقصا من وضوئه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الوجه مأخوذ من المواجهة، فاللحى
~~الأسفل والأعلى في وجوب الغسل في الوضوء سواء، وكذلك الذقن، وليس عليه أن
~~يغسل ما تحته، وهذا ما لا أعلم فيه اختلافا.
# PageV01P168
# وإنما اختلف من حد الوجه في البياض الذي بين الأذن والعارض، فقيل: إنه من
~~الوجه يغسله المتوضئ، وقيل: إنه ليس من الوجه، فلا يجب غسله على المتوضئ،
~~وقيل: يغسله الأمرد ولا يغسله الملتحي، وهذا أضعف الأقاويل، وقيل: إن غسله
~~سنة من سنن الوضوء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اللحية ms0115 من الوجه
# مسألة قلت: فقول مالك: إن اللحية من الوجه، وأرى أن يمر الماء عليها،
~~أرأيت لو أن رجلا غسل وجهه ولم يمر الماء على لحيته، أكان عليه شيء؟ فقال
~~لي: نعم، ذلك واجب عليه بمنزلة مسح رأسه، ومن قصر عن ذلك كانت عليه الإعادة
~~وإن صلى.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه ليس عليه أن يغسل من لحيته إلا ما اتصل
~~منها بوجهه، وليس عليه أن يغسل ما طال منها واسترسل، وإنه ليس عليه أيضا أن
~~يمسح في وضوئه ما طال من شعره، وزاد على قدر رأسه، وهو ظاهر ما في سماع
~~موسى بن معاوية، عن ابن القاسم، عن مالك. ومن حجة من ذهب إلى أن اللحية
~~ليست بوجه، وأن شعر الرأس ليس برأس، ألا ترى من طالت لحيته لا يقال: طال
~~وجهه، وإنما يقال: طالت لحيته، وكذلك شعر الرأس، وإنما أوجب الله تعالى غسل
~~الوجه ومسح الرأس لا سوى ذلك.
# والقول الأول أظهر وأشهر، وهو المعلوم من مذهب مالك وأصحابه في المدونة
~~وغيرها. والدليل على صحته من طريق النظر والقياس أن شعر الرأس واللحية لما
~~نبت في الرأس واللحية وجب أن يحكم له بحكمهما، وإن خرج عن قدرهما، كما أن
~~ما نبت من الشجر في الحرم وجب أن يحكم له بحكم الحرم في أن لا يجوز قطعه،
~~وإن طال حتى خرج من الحرم إلى الحل، وبالله التوفيق.
# PageV01P169
### | الزيت تقع فيه الفارة هل يجوز أن ينتفع به
# مسألة وسئل سحنون عن الزيت تقع فيه الفارة، هل يجوز أن ينتفع به؟ قال: لا
~~بأس، أن يستصبح به إذا تحفظ منه، وأن يدهن به مثل الحبل والعجلة. قيل له:
~~فهل يجوز أن يعمل به صابونا يغسل به ثوبه، ولا يعمله للبيع إلا لغسل ثوبه؟
~~قال: نعم، إذا طهر ثوبه بماء طاهر.
# قال محمد بن رشد: إجازة سحنون الانتفاع بالزيت النجس هو قول مالك في رسم
~~"البز" من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة، وفي غيره من المواضع، وقول جميع
~~أصحابه ms0116 حاشا ابن الماجشون، فإنه لا يجيز الانتفاع به في وجه من وجوه
~~المنافع، ودليله أن حكمه حكم الميتة لنجاسته. وقد روي: «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أمر أن لا يستمتع من الميتة بإهاب ولا عصب» والأول هو
~~الصحيح؛ لأن الحديث يعارضه ما هو أصح منه، وهو حديث ابن عباس في الموطأ:
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مر بشاة ميتة كان أعطاها مولى
~~لميمونة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: ألا انتفعتم بجلدها،
~~فقالوا: يا رسول الله، إنها ميتة، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~إنما حرم أكلها» ، وفي قوله: ولا يعمله للبيع دليل على أنه لا يجيز عمله
~~للبيع، وإن بين عند البيع، وهو المنصوص من قول مالك وأصحابه حاشا ابن وهب،
~~وقد وقع من تعليل قول مالك في رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة" من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب الصلاة، ومن هذا الكتاب في بعض الروايات، ومن سماع
~~أشهب من كتاب الضحايا ما يدل على
# PageV01P170
# إجازة عمله للبيع إذا بين بذلك عند البيع مثل قول ابن وهب، فتدبر ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | أرأيت الرجل يكون في السفر ولا يجد الماء فيصيبه المطر هل يتوضأ به
# من نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد قلت لسحنون: أرأيت الرجل يكون في السفر
~~ولا يجد الماء فيصيبه المطر، هل يجوز له أن ينصب يديه للمطر ويتوضأ به؟
~~فقال لي: نعم، فقلت له: وإن كان جنبا هل يجوز له أن يتجرد ويتطهر بالمطر؟
~~قال: نعم، فقلت: فإن لم يكن المطر غزيرا؟ فقال لي: إذا وقع عليه من المطر
~~ما يبل به جلده فعليه أن يتجرد ويتطهر.
# قال محمد بن رشد: أما إذا نصب يديه للمطر، فحصل فيهما من ماء المطر ما
~~يكون بنقله إلى وجهه وسائر أعضائه المغسولة غاسلا لها، ومن بلله ما يمسح به
~~رأسه فيكون ماسحا له، فلا اختلاف في صحة وضوئه، وذهب ابن حبيب إلى أنه لا
~~يجوز له أن يمسح بيديه على رأسه بما ms0117 أصابه من الرش فقط، وكذلك على مذهبه لا
~~يجزيه أن يغسل ذراعيه ورجليه بما أصابهما من المطر دون أن ينقل إليهما
~~الماء بيديه من المطر، وحكاه عن ابن الماجشون، وهو دليل قول سحنون في هذه
~~الرواية.
# وذلك كله جائز على مذهب ابن القاسم، رواه عيسى عنه فيما حكى الفضل. وذلك
~~أيضا قائم في المدونة في الذي توضأ وأبقى رجليه فخاض نهرا فغسلهما فيه أن
~~ذلك يجزيه إذا نوى به الوضوء، وإن كان لم ينقل إليهما الماء بيده. ومثله في
~~سماع موسى بن معاوية، ومحمد بن خالد من هذا الكتاب، وقد أجمعوا أن الجنب
~~إذا انغمس في النهر، وتدلك فيه للغسل أن ذلك يجزيه، وإن كان لم ينقل الماء
~~بيديه إليه، ولا صبه عليه، وذلك يدل على ما اختلفوا فيه من الوضوء، وأما
~~قوله إذا وقع عليه من المطر ما يبل به جلده، فعليه أن يتجرد ويتطهر، فمعناه
~~إذا وقع عليه في أول وهلة من المطر ما يبل به جلده، فعليه أن يتجرد ويتطهر؛
~~لأنه إذا مكث للمطر تضاعف عليه البلل، وكثر الماء على جسمه فأمكنه به
~~التدلك، والاغتسال
# PageV01P171
# لا يكون إلا بإفاضة الماء. ألا ترى إلى قوله في الحديث: «ثم اغتسل وأفاض
~~عليه الماء» وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل تلبسه امرأته الثوب أو تنزع خفيه فيلتذ بذلك أو تلتذ به المرأة
# مسألة قيل له: أرأيت الرجل تلبسه امرأته الثوب، أو تنزع خفيه، أو تفلي
~~رأسه، أو تدهنه فيلتذ بذلك، أو تلتذ به المرأة؟ فقال: أما الفلي والادهان
~~فأرى أن يتوضأ من التذ منهما واشتهى ذلك، وأما التلبيس ونزع الخف وما أشبه
~~ذلك فلا أرى فيه وضوءا على واحد منهما، وإن التذ بذلك واشتهى، وقد يكلمها
~~فيلتذ بذلك، وتلتذ المرأة، فلا أرى عليهما في ذلك وضوءا، وهذا مثل مسألتك
~~في نزع الخفين والتلبيس.
# قال محمد بن رشد: قوله في الفلي والادهان: إن من التذ منهما بذلك واشتهى
~~وجب عليه الوضوء صحيح؛ لأن المعنى في إيجاب الوضوء من الملامسة هو وجود
~~اللذة بها، ms0118 فإذا وجدت اللذة بها فقد وجب الوضوء بوجودها، وإن لم يقصد
~~باللمس إليها، وهذا ما لا اختلاف فيه في المذهب. وقوله في نزع الخف
~~والتلبيس: إنه لا وضوء فيه وإن وقعت اللذة به نحو رواية علي بن زياد، عن
~~مالك في الجسة من فوق ثوب كثيف، أنه لا وضوء فيها، وقد مضى الكلام على هذا
~~المعنى في رسم "اغتسل على غير نية" من سماع ابن القاسم في رسم "الوضوء
~~والجهاد" من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لم يجد ما يتوضأ به إلا بسؤر النصراني أيتوضأ به
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت إن لم يجد ما يتوضأ به إلا بسؤر
# PageV01P172
# النصراني، أيتوضأ به؟ قال: بل يتيمم، وهو عندي بمنزلة الدجاجة المخلاة
~~على القذر، أو الكلب يأكل القذر والنجاسة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوعبا في أول سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب، فلا فائدة في تكراره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوضوء بالنخالة والغسل بها
# مسألة وسئل سحنون عن الوضوء بالنخالة والغسل بها، قال: لا يجوز. قيل له:
~~فهل يغسل الرجل رأسه بالبيض؟ فقال: لا. قيل له: فبالملح؟ فقال: لا يغسل
~~بشيء مما يؤكل.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة لا يجوز، يريد بذلك لا يجوز
~~جوازا مطلقا دون كراهية، لا أن ذلك حرام لا يحل، وقد مضى القول على هذه
~~المسألة في آخر رسم "البز" من سماع ابن القاسم، وتكررت أيضا في رسم "النذور
~~والجنائز"، ورسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب، والحمد لله.
### | مسألة: رجل تيمم فلبس خفيه ثم صلى ثم وجد الماء
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل تيمم، فلبس خفيه، ثم صلى، ثم وجد الماء، قال:
~~يمسح على خفيه ولا يخلعهما؛ لأنه أدخل رجليه في خفيه وهما طاهرتان بطهر
~~التيمم، فإن تيمم وصلى ثم لبس خفيه فوجد الماء خلع خفيه، وغسل رجليه، ولا
~~يجزئه المسح عليهما؛ لأنه لما صلى انتقض تيممه، ولو أنه لم يلبس خفيه لم
~~يجزه أيضا أن يصلي بذلك التيمم صلاة ms0119 أخرى، فهذا يدلك على أنه أدخل رجليه
# PageV01P173
# وهما غير طاهرتين، ولا يصلي بتيمم واحد إلا صلاة واحدة. قال سحنون: لا
~~يمسح عليهما، لبسهما قبل الصلاة أو بعد الصلاة.
# قال محمد بن رشد: أما على مذهب من يرى أن التيمم يرفع الحدث، وهو قول
~~سعيد بن المسيب وابن شهاب، فالمسح جائز لبسهما قبل الصلاة أو بعد الصلاة؛
~~لأن التيمم عنده بدل من الوضوء، وأما على مذهب من يرى أن التيمم لا يستباح
~~به إلا صلاة الفريضة، وهو مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة، فلا يجوز المسح
~~عليهما لبسهما قبل الصلاة أو بعد الصلاة؛ لأن التيمم عنده استباحة للصلاة
~~خوف ذهاب الوقت، فلا مدخل في ذلك للمسح على الخفين.
# وأما على قول مالك الذي يرى أن التيمم لا يرفع الحدث إلا أنه يستباح به
~~جميع ما يمنع منه الحدث من الفريضة والنافلة ومس المصحف وسجدة التلاوة،
~~فالأظهر على مذهبه إجازة المسح على الخفين إن لبسهما قبل الصلاة كما قال
~~أصبغ، وهو ظاهر ما في المدونة، خلاف قول سحنون؛ لأن الصحيح أن التيمم على
~~مذهبه بدل من الوضوء، وإن كان لا يستباح به إلا صلاة واحدة؛ لأن ذلك كان
~~الأصل فيه، وفي الوضوء بظاهر قول الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا إذا
~~قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6] الآية، فخرج من ذلك الوضوء بصلاة النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة صلوات بوضوء واحد، وبقي التيمم على
~~الأصل، فلم يقس على الوضوء، إذ لا يقوى البدل قوة المبدل منه، وهذا بين لمن
~~تأمله ووقف على معناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مسافر بينه وبين الماء ميلان هل يعدل عن طريقه إلى الماء
# مسألة وسئل سحنون عن مسافر بينه وبين الماء ميلان، هل يعدل عن طريقه إلى
~~الماء؟ فقال: أهو في خوف؟ فقال السائل: لا، ولكنه يشق عليه، قال: أما
~~الميلان فأراه كثيرا، وليس عليه أن يعدل عن طريقه. قيل له: فلو خرج عن
~~قريته إلى قرية بعيدة منه، إلا أنه ليس
# PageV01P174
# تقصر في مثله الصلاة، ms0120 فحضرته الصلاة، هل عليه أن يعدل عن الطريق الميلين
~~إلى الماء؟ فقال: لا، وأرى ذلك والسفر واحدا، هذا مما يشق عليه أن يعدل عن
~~طريقه ميلين.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الميلين كثير، فليس عليه أن يعدل عن
~~طريقه ميلين، وقد مضى في رسم أوله "الشريكين يكون لهما مال" من سماع ابن
~~القاسم في الميل والنصف ميل مع الأمن أن عليه أن يعدل إليه إلى ذلك، وذلك
~~للراكب أو للراجل القادر، يبين ذلك ما وقع في رسم "البز" من السماع
~~المذكور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخرج المؤذن خارجا من المسجد يقيم الصلاة ليسمع من حوله
# مسألة قال سحنون: قال ابن القاسم: لا بأس أن يخرج المؤذن خارجا من المسجد
~~يقيم الصلاة؛ ليسمع من حوله وقربه من الناس، وقعت هذه المسألة في بعض
~~الروايات.
# قال محمد بن رشد: وجه هذا أن الإقامة لما كانت إشعارا للصلاة، جاز أن
~~يتوخى ذلك بما ذكر، والله أعلم.
### | مسألة: الركوب بالمهاميز
# مسألة وسئل عن الركوب بالمهاميز، فقال: لا بأس بذلك، وأراه خفيفا.
# قال محمد بن رشد: وهذا خفيف كما قال؛ لأن الدواب لا تملك إلا بذلك، ولا
~~يتأتى فيها ما أذن الله به من ركوبها وتسخيرها إلا به في أغلب الأحوال.
# PageV01P175
### | مسألة: سافر الرجل بمهاميز هل يجوز له أن يمسح على خفيه ولا ينزع المهاميز
# مسألة قيل له: فإذا سافر الرجل بمهاميز، هل يجوز له أن يمسح على خفيه ولا
~~ينزع المهاميز؟ فقال: لا بأس بذلك، وأراه خفيفا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما ذكر؛ لأن المسح شأنه التخفيف، ألا ترى أنه ليس
~~عليه أن يتبع غصون الخفين، وقد يكون ذلك أكثر مما يستره شراك المهاميز، وقد
~~كان بعض العلماء يمسح ظهور الخفين، ولا يمسح بطونهما، ففي هذا دليل، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قوما مسافرين وجدوا ماء فبدرهم إليه رجل فأخذه فتوضأ به
# مسألة قلت: أرأيت لو أن قوما مسافرين وجدوا ماء فبدرهم إليه رجل، فأخذه
~~فتوضأ به، ولم يكن في الماء إلا ما ms0121 يتوضأ به رجل واحد، هل ينتقض تيمم هؤلاء
~~الآخرين؟ فقال لي: لا؛ لأنه لم يجب لهم فيه حق، وهو لمن أخذه كالصيد. قيل:
~~فلو أنهم حين وجدوا ذلك الماء قالوا: ليس فيه ما يكفينا فخذه يا فلان
~~فأخذه، فقال: أرى أن تيمم هؤلاء قد انتقض.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا بدرهم إليه رجل فأخذه فتوضأ به: إن تيممهم لا
~~ينتقض؛ لأنه لم يجب لهم فيه حق، إنما ذلك إذا بدرهم إليه قبل أن يصلوا
~~إليه؛ لأنهم لا يستحقونه إلا بالوصول إليه دون غيرهم لا برؤيته على بعد إذا
~~وصل إليه غيرهم قبلهم، وكذلك لو غافصهم فيه أحد بفور وصولهم إليه قبل أن
~~يمكنهم أن يتقاوموه فيما بينهم، لوجب ألا ينتقض تيممهم أيضا إذا غلبوا عليه
~~قبل أن يمكنهم الوضوء به.
# وأما لو تراخوا في تقاومه بينهم حتى بدر إليه رجل فأخذه، لوجب أن ينتقض
~~تيممهم بمنزلة إذا دفعوه لرجل باختيارهم وتركوا ما يلزمهم من أن يتقاوموه
~~فيما بينهم، أو قالوا لرجل قبل أن
# PageV01P176
# يصلوا إليه: اذهب يا فلان فخذه، وتركوا ما يلزمهم من التدافع عليه حتى
~~يحكم به بينهم كالصيد فيتقاوموه. وقول سحنون في هذه المسألة مثل ما مضى في
~~سماع سحنون، وقد تكلمنا على مسألة سماع سحنون قبل هذا مما بين معنى هذه
~~المسألة، ولسحنون في المجموعة في هذه المسألة أنه لا ينتقض إلا تيمم الذي
~~أسلم إليه وحده، خلاف ما هاهنا، مثل ما له في آخر النوازل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل معه ماء قال لرجلين قد تيمما قد وهبته لأحدكما ولم يسم واحدا
# مسألة قيل: فلو أن رجلا معه ماء قال لرجلين قد تيمما قد وهبته لأحدكما
~~ولم يسم واحدا، فقال: قد وجب لأحدهما وهو مجهول لا يعرف، وليس لهما رد هذه
~~العطية؛ لأنها من البر، فإن أسلمه أحدهما لصاحبه فقد انتقض تيممه. وكذلك لو
~~قاله لثلاثة أو لأربعة هو لأحدكم فأسلموه لواحد منهم انتقض تيممه. قيل له:
~~فإن أعطى ذلك لجماعة جيش أو لقوم كثير فأعطوه ms0122 واحدا؟ فقال: أما إذا كثروا،
~~فأرى تيممهم تاما ولا ينتقض. قيل: فإن قال لثلاثة: هذا الماء لكم، فقال:
~~ليس مثل الأول؛ لأن هذا قد وجب لكل واحد نصيبه بلا شك، وليس في نصيبه ما
~~يكفيه لوضوئه، فإذا هو أعطى نصيبه لم ينتقض تيممه.
# قال محمد بن رشد: تأويل ابن لبابة على سحنون في هذه المسألة: أنه إن قال:
~~قد وهبت هذا الماء لأحدكم، فسواء كانوا ثلاثة أو اثنين أو عشرة آلاف ينتقض
~~تيممهم كلهم، وإن قال: قد وهبت هذا الماء لكم
# PageV01P177
# فلا ينتقض إلا تيمم الذي أسلم إليه وحده، كانوا اثنين أو عشرة آلاف،
~~والظاهر من قوله خلاف ذلك أنه إن كان عددهم كثيرا، فسواء قال: هذا الماء
~~لكم، أو قال: هو لأحدكم، لا ينتقض إلا تيمم الذي أسلم إليه الماء وحده، وإن
~~كان عددهم يسيرا كالرجلين والثلاثة ونحو ذلك فقال: هذا الماء لأحدكم انتقض
~~تيممهم إن أسلموه لواحد منهم. وإن قال: هذا الماء لكم لم ينتقض إلا تيمم
~~الذي أسلم إليه وحده.
# فأما قوله: إذا كان عددهم كثيرا فسواء قال: هذا الماء لكم، أو قال: هو
~~لأحدكم، لا ينتقض إلا تيمم الذي أسلم إليه وحده؛ فصحيح. وأما قوله إذا كان
~~عددهم يسيرا كالرجلين والثلاثة ونحو ذلك فقال: هذا الماء لأحدكم: إنه ينتقض
~~تيممهم إن أسلموه لواحد منهم، فيريد أنه ينتقض تيمم من أسلمه منهم إلى
~~صاحبه كما ينتقض تيمم من أسلم إليه. ووجه ذلك أن كل واحد منهم يخشى أن يكون
~~هو صاحب الماء الموهوب له في غيب الأمر، فوجب أن ينتقض تيممهم جميعا على كل
~~حال. وأما قوله: إن قال: هذا الماء لكم لم ينتقض إلا تيمم الذي أسلم إليه
~~وحده، فهو خلاف قوله في المسألة التي قبلها، وخلاف المسألة التي مضت في
~~سماعه لابن القاسم، ومعترض من قوله: إذ لم يوجب المقاومة عليهم؛ لكونهم فيه
~~شركاء بالهبة، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | : الرجل الطويل الشعر يمسح رأسه هل يجزيه أن يمسح أعلاه بالماء
# ومن سماع موسى الصمادحي من ms0123 ابن القاسم قال: سئل عبد الرحمن بن القاسم عن
~~الرجل الطويل الشعر يمسح رأسه، هل يجزيه أن يمسح أعلاه بالماء ولا يمر يديه
~~على جميع الشعر إلى أطراف الشعر؟ وكذلك المرأة أيضا؟ وكيف به إن اغتسل من
~~جنابة وشعره مضفور، هل يجزيه أن يصب الماء على رأسه ويحرك شعره وأصوله؟
~~والمرأة كذلك؟ فقال ابن القاسم: قال مالك: يمسح رأسه فيمر يديه على مقدم
~~رأسه إلى قفاه، ثم يعيدها من
# PageV01P178
# تحت شعره إلى مقدمها والمرأة مثله. وإن كان مضفور الرأس، فاغتسل من
~~الجنابة، فإنه يضغثه بيديه إذا اغتسل، والمرأة مثله.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك في هذه الرواية أن الرجل والمرأة ليس
~~عليهما أن يمسحا على الشعر إلى أطرافه، وإنما عليهما أن يمسحا منه قدر
~~رؤوسهما لا أكثر. وقد مضى القول على هذا في سماع سحنون، فتدبره، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الذي يمسح خفيه أو على رأسه ببعض أصابعه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يمسح خفيه ببعض أصابعه، أو يمسح على رأسه
~~ببعض أصابعه دون الكف ويصلي، هل يجزيه ذلك، ولا يمسح ثانية؟ فقال ابن
~~القاسم: إذا عم بذلك الرأس وإن مسحه بإصبع واحد أجزأه، وكذلك الخفاف.
# قال محمد بن رشد: يريد أن ذلك يجزيه إن فعله، ولا يؤمر بذلك ابتداء؛ لأن
~~السنة في مسح الرأس على ما جاء في حديث عبد الله بن زيد قوله: «ثم مسح رأسه
~~بيديه، فأقبل بهما وأدبر، بدأ بمقدم رأسه فذهب بهما إلى قفاه، ثم ردهما حيث
~~رجع إلى المكان الذي بدأ منه» .
### | مسألة: الرجل لا يجد ما يكفيه من الماء للوضوء فغسل رجليه قبل ولبس خفيه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل ليس معه من الماء إلا قدر ما يكفيه
~~لوضوئه، فجهل فغسل رجليه قبل ولبس خفيه، ثم توضأ بقية وضوئه، أيجزيه ذلك؟
~~وكيف الأمر إن كان غسل رجليه ولبس خفيه ونام ولم يتوضأ بقية وضوئه، ثم
~~استيقظ أيجزئه أن يمسح على
# PageV01P179
# خفيه أم ينزعهما ويغسل رجليه؟ قال: قال مالك: أحب إلي ms0124 أن يعيد غسل رجليه
~~بعد وضوئه، وإن لم يفعل لا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وجه تخفيف مالك المسح على الخفين في هذه المسألة مبني
~~على أن الترتيب في الوضوء غير واجب، وهو مذهبه في المدونة، وعلى أنه كلما
~~غسل المتوضئ عضوا من أعضاء الوضوء ارتفع الحدث عنه بتمام غسله قبل تمام
~~الوضوء على ظاهر حديث أبي عبد الله الصنابحي، وقد تقدم القول على هذا
~~المعنى في رسم "نقدها نقدها" من سماع عيسى، وهذا على ما ذهب إليه ابن لبابة
~~وغيره من أن المعنى في قول مالك: أحب إلي أن يعيد غسل رجليه بعد وضوئه، أي
~~أحب إلي إذا توضأ بعد أن نام أن يغسل رجليه ولا يمسح على خفيه، وأن معنى
~~قوله: وإن لم يفعل لم أر عليه شيئا، أي فإن لم يغسل ومسح لم أر عليه شيئا،
~~والأظهر أنه إنما أجاب على حكم التنكيس، وسكت عن حكم المسح إذا توضأ ثانية
~~بعد أن أحدث، فقال: أحب إلي أن يعيد غسل رجليه في آخر وضوئه، ويلغي غسلهما
~~أولا، وإن لم يفعل ذلك لم يكن عليه شيء على أصله في أن الترتيب غير واجب في
~~الوضوء على ما ذكرناه من مذهبه في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسافر يكون معه النبيذ ولا يوجد الماء أيتوضأ بالنبيذ أم يتيمم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المسافر يكون معه النبيذ، ولا يوجد الماء،
~~أيتوضأ بالنبيذ أم يتيمم؟ قال ابن القاسم: قال لي مالك: لا يجزئ الوضوء
~~بالنبيذ على حال من الأحوال، وإن لم يكن معه ماء تيمم، ولا يجزئ النبيذ من
~~غسل جنابة ولا وضوء، ولا يغسل به شيئا، وإن كان مما يحل شربه. قال موسى:
~~وحدثني وكيع، عن
# PageV01P180
# سفيان الثوري عن رجل، عن الحسن البصري أنه قال: لا يتوضأ بالنبيذ ولا
~~باللبن.
# قال محمد بن رشد: إنما وقع هذا السؤال عن الوضوء بالنبيذ؛ لما روي عن عبد
~~الله بن مسعود: «أنه كان مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليلة الجن، ms0125
~~وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - احتاج إلى ماء يتوضأ به، ولم يكن معه
~~إلا النبيذ، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ثمرة طيبة، وماء طهور،
~~فتوضأ به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» . وفي حديث آخر: «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - سأله ليلة الجن، أمعك يا ابن مسعود ماء؟ فقال: معي
~~نبيذ في إداواتي فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: اصبب علي. فتوضأ
~~به، وقال: شراب وطهور» ، وهو حديث لا يثبته العلم بالحديث. ومما يضعفه أنه
~~روي عن عبد الله بن مسعود من رواية علقمة: أنه قال: لم أكن مع رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ليلة الجن، ولوددت أني كنت معه. وروي عن علقمة أيضا
~~أنه قال: «سألت ابن مسعود هل كان مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ليلة
~~الجن أحد؟ فقال: لم يصحبه منا أحد، ولكن فقدناه ذات ليلة استطير أم اغتيل،
~~فتفرقنا في الشعاب والأودية نلتمسه، فبتنا بشر ليلة بات بها قوم نقول:
~~استطير أم اغتيل، فقال: إنه أتاني داعي الجن، فذهبت أقرئهم القرآن، فأرانا
~~آثارهم» ، وتعلق به أبو حنيفة وبعض أصحابه على ضعفه، فقالوا: إن من لم يجد
~~في السفر إلا نبيذ التمر توضأ به، وهم مع تعلقهم بالحديث قد تركوه، إذ لم
~~يجيزوا الوضوء بنبيذ في المصر، ولا فيما حكمه حكم المصر، ولم يكن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - مسافرا ولا خارجا عن حكم مكة؛ لأنه إنما خرج يريدهم
~~وهو يتم الصلاة، ولو ثبت بهذا الأثر الوضوء بنبيذ التمر لجاز الوضوء به في
~~السفر والحضر، ومع وجود الماء وعدمه، فلما أجمعوا أن ذلك لا يجوز خرج نبيذ
# PageV01P181
# التمر عن حكم المياه، ولم يجز الوضوء به على حال من الأحوال، وأما الوضوء
~~باللبن أو بالخل أو بما عدا نبيذ التمر من الأنبذة، فلا اختلاف بين أهل
~~العلم في أن ذلك لا يجوز، وإنما ذكر ما روي عن الحسن البصري من أن الوضوء
~~لا يجوز بالنبيذ ولا باللبن حجة على ms0126 من يجيز من أهل العراق الوضوء بالنبيذ؛
~~لأنه إمام من أئمتهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتيمم للنافلة يبتدئ ذلك في وقت صلاة أو قبل دخول وقت صلاة مفروضة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يتيمم للنافلة يبتدئ ذلك في وقت صلاة أو
~~قبل دخول وقت صلاة مفروضة، هل يجوز ذلك له؟ فقال ابن القاسم: إذا تيمم
~~للنافلة، ثم صلى مكانه أجزأه، وإن كان في غير وقت صلاة مكتوبة، وإن أخر
~~الصلاة بعد التيمم يجزه ذلك التيمم.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح على مذهب مالك؛ لأنه يستباح عنده بالتيمم
~~جميع ما يمنع. منه الحدث، بشرط عدم الماء مع طلبه أو طلب القدرة على
~~استعماله، فإذا أراد الرجل أن يصلي نافلة وعدم الماء أو عدم القدرة على
~~استعماله، فطلب الماء فلم يجده، أو طلب من نفسه قدرة على استعمال الماء فلم
~~يجدها، أجاز له أن يتيمم ويصلي ما شاء من النوافل إذا اتصلت؛ لأنها
~~باتصالها في حكم النافلة الواحدة. فإن أخر الصلاة بعد التيمم أو جلس بعد أن
~~صلى نافلة واشتغل ثم أراد أن يصلي نافلة أخرى وجب عليه أن يعيد التيمم،
~~لوجوب تكرار ما هو شرط في صحة التيمم من طلب الماء أو طلب القدرة على
~~استعماله. وهذا كله بين، والحمد لله، وبالله التوفيق.
# PageV01P182
### | مسألة: يجد ماء قد تغير ريحه ولا يرى فيه جيفة ولا ميتة هل يتوضأ منه
# مسألة وسئل ابن القاسم، عن الرجل يجد الماء في حوض قد تغير ريحه، ولا يرى
~~فيه جيفة ولا ميتة، هل يتوضأ منه؟ أو يكون قد نظر إلى حمار أو بغل، أو ما
~~لا يؤكل لحمه من الدواب والسباع يشرب منه وهو ينظر، هل يتوضأ منه؟ فقال ابن
~~القاسم: إذا لم ير فيه ميتة أو شيئا علم أن فساد الماء جاء منه، فلا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو معنى ما في المدونة؛ لأن المياه
~~محمولة على الطهارة؛ لقول الله عز وجل: {وأنزلنا من السماء ماء طهورا}
~~[الفرقان: 48] ، وقوله: ms0127 {وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به ويذهب عنكم
~~رجز الشيطان} [الأنفال: 11] ، فإذا وجد الرجل في الصحراء ماء في غدير أو
~~حوض قد تغير ريحه، فهو محمول على أنه إنما تغير من ركوده وسكونه في موضعه،
~~ما لم يوقن أنه تغير من نجاسة حلت فيه. ولا ينجس ذلك الماء بشرب الدواب
~~والسباع منه، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لها ما أخذت في
~~بطونها، ولنا ما بقي شرابا وطهورا» ، وذلك بخلاف البئر في المدن ينتن ماؤها
~~فيحمل على أنه إنما أنتن من نجاسة لما يتخلل الدور من مجاري النجاسات على
~~ما مضى في آخر سماع أشهب، وقد مضى الكلام عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرد الحياض وفيها الماء وهو عريان ليس عليه ثوب إلا ثوب نجس
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يرد الحياض، وفيها الماء، وهو عريان ليس
~~عليه ثوب إلا ثوب نجس، وليس عليه ما يأخذ به الماء،
# PageV01P183
# ويده قذرة، كيف يصل إلى الماء؟ وهل له أن يتيمم ولا يدخل يده في الحوض
~~ويصلي؟ أم لا يتيمم، ويدخل يده في الحوض فيتوضأ ويغتسل؟ قال ابن القاسم:
~~أرى أن يحتال بما قدر عليه حتى يأخذ من الماء ما يغسل به يده، إما بفيه أو
~~بثوب إن كان معه أو بما يقدر عليه، وإن لم يقدر على حيلة، فإني لا أدري ما
~~أقول فيها إلا أن يكون ماء كثيرا معينا، فلا بأس أن يغتسل به.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة صحيحة؛ لأن معنى قوله: ويده قذرة، أي قذرة
~~من نجاسة، فإذا كانت يده نجسة لم يجز له أن يدخلها في الماء الذي يغتسل فيه
~~قبل أن يغسلها؛ لأنه ينجس على نفسه الماء بذلك، إلا أن يكون ماء كثيرا
~~معينا يحمل ذلك المقدار من النجاسة، ولا بد له أن يحتال في غسل يده قبل أن
~~يدخلها في الماء كما قال: إما بفيه أو بثوب طاهر إن كان معه، أو ما أشبه
~~ذلك. وإن كان الماء إذا أخذه بفيه ينضاف ms0128 بما يخالطه من ريقه، فلا تطهر بذلك
~~يده ولا يرتفع عنها حكم النجاسة على مذهب مالك - رحمه الله -، فإن عينها
~~يزول به من يده، وإن بقي حكمها عليه في أنه لا يجوز له أن يصلي حتى يغسل
~~يده بماء ليس بمضاف.
# وإذا أزال عين النجاسة من يده بذلك، لم ينجس الماء الذي أدخلها فيه، وهذا
~~ما لا خلاف فيه. ولو لم يعلم بيده نجاسة لجاز له أن يدخلها في الماء إذا لم
~~يمكنه صب الماء على يده، ولا يكن عليه أن يحتال لغسلها قبل على ما قال في
~~آخر سماع أشهب، خلاف ظاهر قول أبي هريرة في رسم "البز" من سماع ابن القاسم،
~~فإن علم بطهارة يده أدخلها فيه ولم يكن عليه أن يحتال لغسلها بما ذكره من
~~أخذ الماء بفيه أو بثوب. وإن علم بنجاستها لكان عليه أن يحتال لذلك بما
~~ذكره، وإن لم يعلم بها نجاسة ولا تيقن بطهارتها كان عليه أن يحتال لغسلها
~~بما ذكره على ظاهر قول أبي هريرة، ولم يكن ذلك عليه على ما في آخر سماع
~~أشهب، وقد مضى القول فيه، وبالله التوفيق.
# PageV01P184
### | مسألة: الجنب يصيبه المطر فيقف فيه وينزع ثيابه فيغتسل مما يصيبه من المطر
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الجنب يصيبه المطر، فيقف فيه وينزع ثيابه،
~~فيغتسل مما يصيبه من المطر هل يجزيه؟ فقال ابن القاسم: إذا تدلك وأعم بذلك
~~جسده أجزأه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الغسل يجزيه إذا وقف للمطر فوقع عليه
~~منه قدر ما يتأتى له به الغسل، فاغتسل به وتدلك، وعم جميع جسده، وقد مضى
~~القول في هذا المعنى وما يتعلق به مبينا في أول نوازل سحنون، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: النصراني يتوضأ وضوء الصلاة ثم يسلم هل يجزيه وضوؤه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن النصراني يتوضأ وضوء الصلاة، ويصيب وضوء السنة
~~ثم يسلم، هل يجزيه وضوؤه الذي كان توضأ وهو كافر؟ وهل يكون عليه أن يغتسل
~~إذا أسلم ولا يجزيه وضوؤه؟ وكيف به إن كان ms0129 اغتسل قبل أن يسلم، ثم أسلم بعد،
~~هل يجزيه غسله في الكفر؟ فقال مالك: لا يجزئه إلا أن ينوي بغسله الإسلام،
~~فيغتسل وهو يريد أن يسلم، فإن ذلك يجزيه، وإذا اغتسل وأصاب السنة في الغسل،
~~فإن ذلك لا يجزيه إذا لم ينو به الإسلام، ولا يجزيه الوضوء وإن كان نوى به؛
~~لأن النصراني إذا أسلم لم يجزه إلا الغسل.
# قال محمد بن رشد: الغسل والوضوء عند مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه لا
~~يجزيان إلا بنية، والكافر لا تصح منه نية، فإن اغتسل قبل أن يعتنق الإسلام
~~بقلبه ويظهره بلسانه لم يجزه الغسل عند مالك، وقوله في هذه الرواية: إن
~~الغسل لا يجزيه إلا أن ينوي به الإسلام، يغتسل وهو يريد أن يسلم،
# PageV01P185
# معناه إلا أن ينوي به الإسلام وهو يعتقده بقلبه قبل أن يظهره بلسانه؛
~~لأنه إذا اعتقده بقلبه فهو مسلم عند الله حقيقة، إلا أنا لا نحكم له بحكم
~~الإسلام حتى يظهره إلينا بلسانه، ويستهل به على نفسه. فقوله: وهو يريد أن
~~يسلم، معناه: وهو يريد أن يظهره بلسانه، ويستهل على نفسه بالإسلام الذي
~~اعتقده بقلبه، لتجري عليه في الدنيا أحكامه.
# ولو اخترمته المنية قبل أن يلفظ بكلمة التوحيد بعد أن اعتقدها، لكان عند
~~الله مؤمنا، ألا ترى أن الأبكم الذي لا يتكلم يصح إيمانه؛ لأنه من أفعال
~~القلوب، وإنما يجب على الكافر الغسل إذا أسلم إذا كان قد جامع في حال كفره
~~أو أجنب، قاله ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب الصلاة، وهو مفسر لجميع
~~الروايات، فإذا اغتسل نوى باغتساله الجنابة، فإن لم ينو الجنابة، واغتسل
~~للإسلام أجزأه؛ لأنه أراد الطهر من كل ما كان فيه، وقد روى ابن وهب، عن
~~مالك: أنه لا غسل على من أسلم، وهو بعيد في النظر؛ لأنه لو لم يكن عليه
~~الغسل للجنابة التي كانت منه في حال الكفر لوجب أن لا يكون عليه الوضوء
~~للحدث الذي كان منه في حال الكفر، ولكان له إذا أسلم أن يصلي بغير وضوء،
~~إلا ms0130 أن يحدث بعد إسلامه، وهذا ما لا يقوله أحد.
### | مسألة: الرجل إذا أسلم وهو نصراني هل عليه غسل ثيابه
# مسألة قال زياد بن عبد الرحمن في الرجل إذا أسلم وهو نصراني: إنه لا يغسل
~~من ثيابه إلا ما يعلم فيها نجاسة.
# قال محمد بن رشد: وفي رسم "الصلاة" من سماع أشهب، من كتاب الصلاة: أنه لا
~~يصلي فيها حتى يغسلها، يريد وإن لم يعلم فيها نجاسة، من أجل عرقه الذي لا
~~تنفك منه ثيابه، خلاف قول زياد إذ لم يلتفت إلى ذلك في ظاهر قوله،
~~فالاختلاف في هذا راجع إلى الاختلاف في نجاسة عرقه. وقد مضى القول في ذلك
~~في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب.
# PageV01P186
### | مسألة: الإناء تقع فيه قطرة بول الصبي أو دابة أو فارة أو خفاش
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الإناء تقع فيه قطرة بول الصبي أو دابة أو فارة
~~أو خفاش، أو خرو دجاج أو بول بعير أو ثور أو بردون، أو قطرة من دم أو بول
~~هر، أو لعاب كلب، أو لعاب فرس، أو حمار، أو بغل، أو يصب الماء من الجرة،
~~فتخرج من الماء روثة حمار أو بغل أو بردون، فقال ابن القاسم: إذا كان الماء
~~كثيرا مثل الجرار، فوقعت فيه قطرة من دم أو بول صبي أو دابة، كان مما يؤكل
~~لحمه أو مما لا يؤكل لحمه، فإن ذلك لا يفسده، وإن كان إناء قدر ما يتوضأ به
~~فإن ذلك يفسده، وما أصاب الماء الذي يكون في الإناء من لعاب كلب أو دابة أو
~~فرس أو حمار فإن ذلك لا يفسده، قال: وروث الدابة مثل بولها إذا كان الماء
~~كثيرا، فوقع منه الشيء القليل أو الكثير، أو يقع في الزير، فإن ذلك لا
~~يفسده إلا أن يكون ماء قليلا قدر ما يتوضأ به.
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية مبنية على رواية المصريين عن مالك: أن
~~الماء اليسير تفسده النجاسة اليسيرة وإن لم تغيره، وحد فيها أن اليسير الذي
~~تفسده القطرة من ms0131 الدم والبول، وإن لم تغيره هو مقدار ما يتوضأ به، وإن كان
~~فوق ذلك كالجرار والزير لم يفسده ما وقع فيه من نجاسة قليلة أو كثيرة، يريد
~~إلا أن يتغير من ذلك.
# والمعلوم من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك أن ما كان من الماء مثل
~~الجرار أو الزير، وإن كان لا يفسد بالقطرة من الدم أو البول يفسد بما هو
~~أكثر من ذلك، وإن لم يتغير منه، بخلاف الماء الكثير كالبير والجب والماجل،
~~ذلك لا يفسده بما حل فيه من النجاسات قلت أو كثرت، إلا أن يتغير من ذلك،
~~فقد قال في المدونة في الجنب يغتسل في القصرية، ولم يغسل ما به من الأذى:
~~إن ذلك يفسد الماء، فيأتي في حد الماء
# PageV01P187
# اليسير الذي تفسده النجاسة اليسيرة، وإن لم تغيره على هذا قولان. وفرق
~~ابن القاسم أيضا بين حلول النجاسة في الماء الكثير، وبين موت الدابة فيه
~~على ما مضى في رسم "النسمة" ومساواة ابن القاسم في هذه الرواية بين ما يؤكل
~~لحمه، وما لا يؤكل لحمه من الدواب في أن القطرة منه تفسد الماء اليسير ليس
~~على أصل المذهب، إذ لم يختلف قول مالك في أن أبوال الأنعام، وأرواثها
~~طاهرة، وكذلك كل ما يؤكل لحمه في المشهور عنه، وهو مذهبه في المدونة، فإنما
~~راعى ابن القاسم في هذه الرواية مذهب أبي حنيفة الذي يرى أن أبوال جميع
~~الحيوان، وأرواثها نجسة كانت تؤكل لحومها أولا تؤكل؟ وأن اليسير من ذلك
~~ينجس الماء وإن كثر، وقوله في لعاب الكلب والدابة والفرس والحمار: إنه لا
~~يفسد الماء، هو على ما في المدونة من أنه لا بأس بأسآرها، وقد قال مالك في
~~الكلب يوكل صيده، فكيف يكره لعابه؟
### | مسألة: الجب من ماء السماء تقع فيه الفارة أو الحية وما أشبه ذلك
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الجب من ماء السماء، تقع فيه الفارة أو الحية،
~~وما أشبه ذلك مما لا يعيش في الماء من دواب الأرض، أو يقع فيه الروث فيوجد
~~فيه ms0132 الروث طافيا على الماء رطبا أو يابسا، فقال مالك: لا خير فيه. قال ابن
~~القاسم: أما الروث يقع في الجب فيوجد طافيا على الماء، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: تسهيل ابن القاسم في الروث يوجد في الجب طافيا على
~~الماء، هو الصحيح على أصل المذهب في أن النجاسة لا تفسد الماء الكثير، إلا
~~أن تغير أحد أوصافه، ومساواة مالك بين ذلك وبين موت الفارة أو الحية فيه في
~~أنه لا خير في ذلك، ينحو إلى مذهب أهل العراق في أن
# PageV01P188
# الماء الكثير تنجسه النجاسة اليسيرة، وقد روى علي بن زياد، عن مالك في
~~المجموعة نحوه، فقف على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وقع في الجب أو البئر من النجس ثم يعجن به العجين أو يطبخ به قدر
# مسألة وسئل ابن القاسم عما وقع في الجب أو البئر من النجس، ثم يعجن به
~~العجين، أو يطبخ به قدر، أو يصنع به شيء من الطعام، ثم يعلم به، أيؤكل ذلك
~~الطعام؟ فقال ابن القاسم: أما ما عجن به من الطعام فلا يؤكل، وأما ما طبخ
~~به من اللحم، فإنه يغسل ويؤكل اللحم. قال موسى: وحدثني بعض أهل العلم عن
~~ابن عباس، عن القدر يطبخ بماء أصابه نجس، فقال: يهرق المرق، ويغسل اللحم
~~ويؤكل، قال: فهذا الحديث قوة لابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: هذه رواية حائلة خارجة عن أصل المذهب؛ لأنه حكم للماء
~~الكثير بحكم النجس بحلول النجاسة فيه، فقال: إن ما عجن بذلك الماء من الخبز
~~لا يؤكل، وهم لم يقولوا ذلك إلا في موت الدابة فيه، لا في حلول النجاسة، ثم
~~ناقض بقوله: إن ما طبخ من اللحم بذلك الماء يغسل ويؤكل، خلاف ما في رسم
~~"النذور والجنائز" من سماع أشهب، وخلاف ما في سماع يحيى من كتاب الصيد في
~~مسألة البيض يسلق، فيوجد في إحداهن فرخ.
# وغسل اللحم لا يصح إذا طبخ بماء نجس؛ لمخالطة النجاسة لجميع أجزائه
~~ومداخلته إياها، وإنما يصح غسله إذا سقطت فيه النجاسة بعد ms0133 طبخه، وهو الذي
~~روي عن ابن عباس فيما رأيت، فأرى هذه الرواية عنه غلطا، والله أعلم.
# روي عن علي بن مسهر أنه قال: كنا عند أبي حنيفة، فأتاه عبد الله بن
~~المبارك فقال له: ما تقول في رجل كان يطبخ قدرا، فوقع فيه طائر فمات؟ فقال
~~أبو حنيفة لأصحابه: ما تقولون فيها؟ فرووا له عن ابن عباس أنه قال: يهرق
~~المرق، ويؤكل اللحم بعد غسله، فقال أبو حنيفة: هكذا نقول، إلا أن
# PageV01P189
# فيه شريطة إن كان وقع فيها في حال غليانها، ألقي اللحم وأريق المرق، وإن
~~كان قد وقع فيها في حال سكونها غسل اللحم وأكل، ولم يوكل المرق، فقال ابن
~~المبارك: من أين قلت هذا؟ قال: لأنه إذا وقع فيها في حال غليانها، فقد وصل
~~من اللحم إلى حيث يصل منه الخل والماء، وإذا وقع في حال سكونها ولم يمكث لم
~~يداخل اللحم، وإذا نضج اللحم لم يقبل ولم يدخله من ذلك شيء، فقال ابن
~~المبارك: رزير، يعني الذهب بالفارسية، وعقد بيده ثلاثين، كأنه نسب كلام أبي
~~حنيفة إلى الذهب.
# قال محمد بن رشد: وكلام أبي حنيفة في هذه المسألة هو عين الفقه، فقد روي:
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال في الفارة تموت في السمن: «إن كان
~~جامدا فكلوه، وإن كان مائعا فلا تقربوه» ، فاللحم بمنزلة الجامد من السمن
~~إذا وقعت فيه النجاسة بعد طبخه، يؤكل بعد أن يغسل مما تعلق به من المرق
~~والنجس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يعلم الرجل الوضوء بالماء هل يجزيه ذلك من وضوئه للصلاة
# مسألة وسئل عن الرجل يعلم الرجل الوضوء بالماء، هل يجزيه ذلك من وضوئه
~~للصلاة؟ أو يعلمه التيمم في موضع لا يجد فيه ماء، وقد دخل وقت ذلك الصلاة،
~~هل يجزيه ذلك التيمم؟ فقال ابن القاسم: يجزيه الوضوء إذا نوى به للصلاة،
~~والتيمم مثله إذا نوى به الصلاة، قال موسى بن معاوية: فإن لم ينوه لم يجزه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الوضوء والتيمم لا ms0134 يجزئان إلا بنية،
~~فإذا توضأ أو تيمم لما لا يتوضأ له، ولا يتيمم فرضا ولا نفلا لم يصل بذلك
~~الوضوء ولا بذلك التيمم، إلا أن ينوي به طهر الصلاة، وقد مضى القول على هذا
~~المعنى في رسم "يتخذ الخرقة لفرجه" من سماع ابن القاسم.
# PageV01P190
### | مسألة: يتوضأ للصلاة ثم يرتد عن الإسلام ثم يستتاب فيراجع الإسلام
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يتوضأ للصلاة، ثم يرتد عن الإسلام، ثم
~~يستتاب فيراجع الإسلام، هل عليه أن يتوضأ للصلاة أم يجزيه الوضوء الأول؟
~~فقال ابن القاسم: أحب إلي أن يتوضأ.
# قال محمد بن رشد: وقال يحيى بن عمر، بل واجب عليه أن يتوضأ؛ لأن الكفر
~~أحبط عمله. وهذا الاختلاف جار على اختلافهم في الأعمال، هل تحبط بنفس الكفر
~~بظاهر قول الله عز وجل: {لئن أشركت ليحبطن عملك ولتكونن من الخاسرين}
~~[الزمر: 65] أو لا تحبط إلا بشرط الوفاة على الكفر؛ لقول الله عز وجل: {ومن
~~يرتدد منكم عن دينه فيمت وهو كافر فأولئك حبطت أعمالهم في الدنيا والآخرة}
~~[البقرة: 217] ، والقولان قائمان من المدونة.
# فمن قال بدليل الخطاب لم ير أن تحبط الأعمال بنفس الكفر، ومن لم يقل به
~~رأى أنها تحبط به، ولهذا تفسير، وذلك أن قول الله عز وجل: {لئن أشركت
~~ليحبطن عملك ولتكونن من الخاسرين} [الزمر: 65] ، ظاهره أن الأعمال تحبط
~~بنفس الشرك، وفي قوله عز وجل: {ومن يرتدد منكم عن دينه فيمت وهو كافر
~~فأولئك حبطت أعمالهم في الدنيا والآخرة وأولئك أصحاب النار هم فيها خالدون}
~~[البقرة: 217] دليل على أن من ارتد ولم يمت كافرا لم يحبط عمله، ولا كان
~~مخلدا في النار. فأما كونه غير مخلد في النار فالإجماع على ذلك يغني عن
~~الدليل فيه، وأما كون عمله غير محبط بالارتداد فيعارضه ظاهر قوله عز وجل:
~~{لئن أشركت ليحبطن عملك ولتكونن من الخاسرين} [الزمر: 65] ، فمن لم يقل
~~بدليل الخطاب من هذه الآية حمل قوله: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65]
~~على ظاهره، فقال: إن الأعمال تحبط بنفس الارتداد، وهو قول ابن القاسم ms0135
~~وروايته
# PageV01P191
# عن مالك في كتاب النكاح الثالث من المدونة في الذي يحج حجة الإسلام، ثم
~~يرتد، ثم يراجع الإسلام أن الحج الذي حج قبل ارتداده لا يجزيه، وكذلك قال
~~على قياس هذا: إن ما ضيع من الفرائض قبل ارتداده لا يلزمه قضاؤه، بدليل
~~قوله عز وجل: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38]
~~. ومن قال بدليل الخطاب من هذه الآية، أن من ارتد ولم يمت على الكفر لم
~~يحبط عمله، فسر به قوله عز وجل: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65]
~~لمعارضته له في الظاهر، فقال: معناه لئن أشركت ووافيت على الكفر ليحبطن
~~عملك، وهو قوله في هذه الرواية؛ لأنه استحب له إذا توضأ ثم ارتد ثم راجح
~~الإسلام، أن يعيد الوضوء، ولم ير ذلك عليه، والقول الأول أظهر أن يحمل قوله
~~عز وجل: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65] على ظاهره، بأنه يحبط بنفس
~~الكفر وإن راجع الإسلام، وما في الرواية الثانية من إن مات وهو كافر حبط
~~عمله، وخلد في النار زيادة بيان على ما في الآية الأولى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يتوضأ وينسى غسل رجليه فيمر بنهر ويدخل فيه ويخوضه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يتوضأ وينسى غسل رجليه، فيمر بنهر ويدخل
~~فيه ويخوضه، هل يجزيه من غسل رجليه؟ قال: قال مالك: إذا دلك إحدى رجليه
~~بالأخرى أجزاه. قال ابن القاسم: وإذا دلك إحدى رجليه بالأخرى، وكان يستطيع
~~ذلك فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: ولا بد له من تجديد النية؛ لأنه لما نسي غسل رجليه
~~وفارق وضوءه على أنه قد أكمله ارتفضت النية المتقدمة فيلزمه تجديدها، وكذلك
~~قال في المدونة في الذي توضأ وأبقى رجليه، فخاض نهرا وغسلهما فيه: إن ذلك
~~لا يجزيه إلا بنية؛ لأن معنى ذلك أنه أبقى رجليه ظنا منه أنه قد أكمل
~~وضوءه. ولو أبقاهما قاصدا ليغسلهما في النهر لم يحتج في ذلك إلى تجديد
~~النية وأجزاه غسلهما في النهر دون تجديد نية إن كان النهر
# PageV01P192
# قريبا، حتى ms0136 لا يكون في فعله ذلك مفرقا لوضوئه، ولو كان على النهر، فلما
~~فرغ من وضوئه أدخلهما فيه، فدلك إحداهما بالأخرى، لم يحتج في ذلك إلى تجديد
~~نية. وستأتي المسألة في سماع محمد بن خالد. وفي إجازة دلك إحدى رجليه
~~بالأخرى دون أن يغسلهما بيديه ما يدل على أن الأصابع لا تخلل، وقد مضى ذلك
~~في رسم "اغتسل على غير نية" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: الذي نسي أن يمسح أذنيه حتى صلى أو يمسح بعض رأسه مقدمه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي نسي أن يمسح أذنيه حتى صلى، أو يمسح بعض
~~رأسه مقدمه أو مؤخره أو صدغيه ويصلي، قال: قال مالك: لا يعيد الصلاة من نسي
~~مسح أذنيه، أو نسي المضمضة أو الاستنشاق من جنابة أو غيرها. قال ابن
~~القاسم: وإن نسي بعض رأسه ومسح بعضه، فإنه يعيد في الوقت وبعد الوقت.
# قال محمد بن رشد: الأذنان عند مالك من الرأس، وإنما السنة عنده في تجديد
~~الماء لهما، فإنما قال فيمن نسيهما في الوضوء: إنه لا إعادة عليه، مع أن
~~استيعاب مسح جميع الرأس عنده واجب؛ مراعاة لقول من قال: إنهما ليسا من
~~الرأس، إذ قيل أيضا: إنه لا يلزم استيعاب مسح الرأس، وقد مضى ذلك في رسم
~~"الصلاة" من سماع أشهب. ولو ترك غسلهما في الغسل لأعاد؛ لأنهما لمعة من
~~جسده، وأما المضمضة والاستنشاق فلا يعيد من تركهما في غسل أو وضوء؛ لأنهما
~~سنة فيهما جميعا، وهذا كله بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتيمم بالتراب هل يجوز لآخرين التيمم بفضل ترابه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يتيمم بالتراب، ثم يأتي نفر آخرون، هل
~~لهم أن يتيمموا بفضل تراب الأول الذي تيمم به. قال ابن القاسم: لا بأس به.
# PageV01P193
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التراب لا يتعلق به من أعضاء التيمم
~~ما يخرجه عن حكم التراب كما يتعلق بالماء من أوساخ أعضاء المتوضئ، فينضاف
~~بذلك، ويخرج به عند أصبغ عن حكم الماء المطلق إلى أن ms0137 يسمى غسالة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: معهم ماء يكفي لطهارة رجل فيموت أحدهم هل يكون الميت أولاهم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن النفر المسافرين يكون معهم من الماء ما يكفي
~~رجلا منهم للغسل، فيموت رجل منهم، هل يكون الميت أولاهم بذلك الماء؟ وكيف
~~به إن كان الماء بينهم فمات واحد منهم، وأجنب الثاني، وانتقض وضوء الثالث،
~~من أولاهم بذلك الماء؟ وكيف ينبغي لهم أن يصنعوا؟ فقال ابن القاسم: إذا كان
~~الماء للميت فهو أولى به، وإن كان الماء بينهم، وكان قدر ما يكفي واحدا
~~يغتسل به، فالحي أولى به يتوضأ به، وييمم الميت.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا كان الماء بينهم قدر ما يغسل به واحد منهم،
~~فمات أحدهم، وأجنب الثاني، وانتقض وضوء الثالث، فالحي أولى به يتوضأ به، أي
~~الحي الذي انتقض وضوؤه أولى بنصيبه منه يتوضأ به، وييمم الميت، يريد ويتيمم
~~الحي الجنب أيضا، إذ ليس فيما بقي من الماء بعد أخذ الذي كان عليه الوضوء
~~نصيبه منه ما يكفي واحدا منهما للغسل. ولو كان فيه ما يكفي واحدا منهما
~~لكان الحي أولى به على ما في سماع عبد المالك من كتاب الجنائز، إذ لا يقاوم
~~على الميت ويغرم قيمة حصة الميت لورثته إن كان الماء له ثمن. ولو كان بين
~~رجلين وهو قدر ما يكفي أحدهما للوضوء أو الغسل لتقاوماه فيما بينهما. وأما
~~إن كان الماء لأحدهم فصاحبه أولى به حيا كان أو ميتا.
# PageV01P194
### | مسألة: الذي يتوضأ في صحن المسجد وضوءا طاهرا
# مسألة وسئل عن الذي يتوضأ في صحن المسجد وضوءا طاهرا، فقال: لا بأس بذلك،
~~وترك ذلك أحب إلي، وسئل عنها سحنون فقال: لا يجوز ذلك.
# قال محمد بن رشد: لا وجه للتخفيف في ذلك، وقول سحنون أحسن؛ لأن الله
~~تبارك وتعالى يقول: {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور: 36] ، فأحب أن ترفع
~~وتنزه عن أن يتوضأ فيها لما يسقط من غسالة أعضائه فيها من أوساخ قد تكون
~~فيها، ولتمضمضه فيها أيضا، وقد يحتاج إلى الصلاة ms0138 في ذلك الموضع، فيتأذى
~~المصلي بالماء المهراق فيه. وقد روي: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «اجعلوا مطاهركم على أبواب مساجدكم» ولقد كره مالك أن يتوضأ رجل في
~~المسجد، وأن يسقط وضوءه في طست. وذكر أن هشاما فعله، فأنكر ذلك الناس عليه.
### | مسألة: الرجل يتوضأ على نهر فإذا فرغ من وضوئه خضخض رجليه في الماء
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله عبد الرحمن بن القاسم مسألة قال محمد بن
~~خالد: وسألت عبد الرحمن بن القاسم عن الرجل يتوضأ على نهر، فإذا فرغ من
~~وضوئه، ولم يبق إلا غسل رجليه خضخض رجليه في الماء، فقال: سألت مالكا عن
~~ذلك فقال: يغسلهما بيديه ولا يجزيه ما صنع، فقلت لابن القاسم: فإن غسل
# PageV01P195
# إحداهما بالأخرى، فقال: إنه لا يقدر على ذلك، فقلت له: بلى، فقال: إن كان
~~يقدر على ذلك، فذاك يجزيه إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الغسل لا يعقل في اللغة على الحقيقة
~~إلا بصب الماء وإمرار اليد، أو ما يقوم مقام ذلك من دلك إحدى رجليه بالأخرى
~~في داخل الماء إن كان يستطيع ذلك، وقد روي عن محمد بن خالد أنه قال: لا
~~يجزيه حتى يغسلهما بيده، فيحتمل أن يكون رأى أن دلك إحدى رجليه بالأخرى لا
~~يمكنه، ولعله جعل ذلك من فاعله استخفافا بوضوئه وتهاونا به إذا فعله من غير
~~حاجة إلى ذلك ولا ضرورة، وإن ذلك ليشبه، وقد مضى في أول نوازل سحنون ما
~~يتخرج من الخلاف في غسلهما بيديه في داخل النهر دون أن ينقل إليهما الماء،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تيمم فيمم وجهه ويديه فقط
# مسألة وقال ابن القاسم: من تيمم فيمم وجهه ويديه قط، فإنه يعيد ما كان في
~~الوقت، فإذا ذهب الوقت فلا إعادة عليه، وكذلك قال أصبغ في الذي يتيمم إلى
~~الكوعين: إنه يعيد في الوقت، وكذلك قال مالك. وقال ابن القاسم: فيمن تيمم
~~بضربة واحدة لوجهه ويديه إلى المرفقين ناسيا لم يكن عليه شيء، ثم سألته ms0139 عن
~~ذلك فقال: هو كما أخبرتك، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة، وذكر الاختلاف فيها في
~~رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يستنجي بالماء فإذا فرغ من ذلك قطر منه بول فمس ذكره
# ومن سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب
# قال عبد المالك بن الحسن: سألت عبد الله بن وهب عن الرجل يستنجي بالماء،
~~فإذا فرغ من ذلك قطر منه بول، فمس ذكره
# PageV01P196
# وحلبه، هل عليه أن يعيد غسل يديه بالماء قبل أن يدخلها في الإناء، أم
~~يجزيه الذي كان حين استنجى أولا؟ فقال: نعم عليه أن يغسل يديه قبل أن
~~يدخلهما في الإناء. ولو انتقض وضوؤه بريح يخرج منه رأيت له أن يعيد غسل
~~يديه أيضا قبل أن يعيدهما في وضوئه، وهو قول مالك في هذا، وإنما هذا يستحب
~~له، ويؤمر به، وليس ذلك عليه بواجب. وقال أشهب: إن كان أصاب يده نجس غسل ما
~~أصاب يده من ذلك النجس، وإن لم يكن أصابها شيء توضأ، ولم يكن عليه غسل يديه
~~مرة أخرى، وعهده بغسلهما قريب، وإن كان غسله إياهما كان بعيدا، فإني أرى أن
~~يبتدئ وضوءه ويغسلهما.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة موعبا في أول رسم "الوضوء
~~والجهاد" من سماع أشهب، فمن أراد الوقوف عليه تأمله هناك.
### | مسألة: المبطون إذا كان لا يقدر على الوضوء
# مسألة وسئل ابن وهب عن المبطون إذا كان لا يقدر على الوضوء، هل ترى بأسا
~~أن يتيمم، فقال: نعم، لا أرى بذلك بأسا. وسألته عن المائد في البحر إذا كان
~~لا يقدر على الوضوء، هل ترى أن يتيمم؟ قال: لا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هذا: إن المبطون والمائد في البحر إذا لم
~~يقدرا على الوضوء يتيممان هو مثل ما لمالك في المدونة؛ لأن ذلك مرض من
~~الأمراض، والمريض إذا لم يقدر على مس الماء، وإن كان ms0140 واجدا له يتيمم على
~~مذهبه فيها، وهو الذي يأتي على قول من حمل آية التيمم على تلاوتها، وجعل
~~فيها إضمارا، ولم يقدر فيها تقديما ولا تأخيرا،
# PageV01P197
# وأما من قدر فيها تقديما وتأخيرا، وهو قول محمد بن سلمة من أصحابنا، فلا
~~يجيز للمريض الذي لا يقدر على مس الماء إذا كان واجدا له التيمم، ولا
~~للحاضر العادم الماء؛ لأنه يعيد شرط عدم الماء على المرض والسفر خاصة، وإلى
~~هذا ذهب مالك في رسم "أوله الشريكين يكون لهما مال" من هذا الكتاب، وقد
~~ذكرنا ذلك هناك وبينا وجهه. وسواء إذا كان الماء معهما كانا لا يقدران على
~~الوضوء لضعفهما عن تناوله بأنفسهما لمرضهما، أو لضرر الماء بهما، وأما لو
~~كان الماء غائبا عن موضعهما فلم يجدا من ينقلهما إلى موضعه، ولا من
~~يناولهما إياه لجاز لهما التيمم قولا واحدا؛ لأنهما عادمان للماء، والمريض
~~العادم للماء من أهل التيمم بإجماع، حاضرا كان أو مسافرا، وبالله التوفيق.
### | رجل طبخ بانا فلما غلى الدهن وجد فيه فارة ميتة لم تنفسخ أو قد انفسخت
# ومن سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الزكاة والصيام
# قال أصبغ: سمعته يذكر أنه بلغه عن مالك في رجل طبخ بانا بالمدينة، فلما
~~غلى الدهن وجد فيه فارة ميتة لم تنفسخ أو قد انفسخت، وهي من ماء البير حين
~~صبه فيه، وقد طبخه بعد، قال: فأمره مالك أن يتم طبخه، ويأخذ الدهن الأول
~~الذي عجن فيه فيطبخه بماء طيب مرتين أو ثلاثا، وقاله أصبغ: إذا كان كثيرا،
~~وإن كان يسيرا لا كبير ضرر فيه فليطرحه.
# قال محمد بن رشد: قد نص في الرواية أن الفأرة وجدت في الدهن بعد أن غلي،
~~وهي قد انفسخت أولم تنفسخ، وذلك يوجب أن يكون الدهن قد نجس بإجماع، وإن
~~كانت الفأرة لم تمت إلا في ماء البير، فيجب على
# PageV01P198
# قياس قول مالك هذا أن يجوز غسل الزيت الذي تموت فيه الفأرة؛ إذ لا فرق
~~بين صب الماء على الدهن وطبخه حتى يذهب الماء ويخلص الدهن، ms0141 وصب الماء على
~~الزيت وغسله بهرق الماء عنه حتى يخلص الزيت. ويؤيد هذا أنه قد روى ذلك عن
~~مالك علي بن زياد، وابن نافع، وما روي عن يحيى بن عمر أنه قال: إنما خفف
~~مالك مسألة الدهن لاختلاف الناس في ماء البير تموت فيه الفأرة، ولم يتغير
~~ماؤها ليس بصحيح، لما تضمنه الرواية من أن الفأرة إنما خرجت من الدهن بعينه
~~بعد أن غلت فيه لا من ماء البئر.
# وكذلك ما حكى ابن حبيب في الواضحة، عن ابن الماجشون أنه قال: ولو فعل ذلك
~~فاعل بالزيت الذي تموت فيه الفأرة ما جاز؛ لأن الفأرة لم تمت في زيت البان،
~~وإنما ماتت في ماء البير ليس بصحيح أيضا؛ لأنها وإن كانت لم تمت في زيت
~~البان، فقد غلت فيه ميتة، فنجس بذلك بإجماع كما لو ماتت فيه. وإذا طهر
~~الماء الدهن بصبه عليه لتخلله إياه، ووصوله إلى جميع أجزائه، وإن لم تمت
~~الفأرة إلا في الماء الذي عجن به، فكذلك يطهر الزيت الذي ماتت فيه الفأرة
~~إذا غسل به لتخلله إياه، ووصوله إلى جميع أجزائه، إذ لا فرق بين ذلك في
~~المعنى والقياس، ومراعاة الاختلاف خارج عن القياس، فثبت ما ذهبنا إليه من
~~حمل مسألة الزيت على مسألة الدهن بالقياس، وتفرقة أصبغ بين أن يكون الدهن
~~قليلا أو كثيرا في هذه المسألة وجهها مراعاة الاختلاف الذي ذكرناه في جواز
~~غسله، إذ لا اختلاف في نجاسته لما ذكرناه، فرأى أن يغسل الكثير لحرمة
~~الطعام وحفظ المال، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: مقدار الفرق ثلاثة آصع
# مسألة قال أصبغ: قال ابن القاسم وسفيان بن عيينة: الفرق ثلاثة آصع، وهو
~~الذي كان يتوضأ منه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ويتطهر.
# قال محمد بن رشد: يقال: الفرق والفرق - بتحريك الراء وإسكانها - وهو مكيل
~~معروف. وروي عن ابن وهب أنه مكيال من خشب،
# PageV01P199
# ولا اختلاف أعلمه أن في كيله ثلاثة آصع، وأن في كل صاع أربعة أمداد.
~~وإنما اختلفوا في المد فقيل: إنه زنة رطلين؟ ms0142 وقيل: إنه زنة رطل وثلث، قيل
~~بالماء، وقيل بالوسط من الطعام. وقد رويت في هذا الباب آثار ظاهرها التعارض
~~لاختلافها في مقدار ما كان يتوضأ به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ويغتسل من الماء. منها ما روي: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يغتسل من إناء هو الفرق من الجنابة» ، ومنها ما روي عن عائشة أنها قالت:
~~«كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يتوضأ بالمد ويغتسل بالصاع» ، ومنها
~~ما روي عن أنس بن مالك: "أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يتوضأ
~~بالمكوك، ويغتسل بخمس مكاكي» ، والذي أقول به في ذلك أن ذلك ليس باختلاف
~~تعارض، وإنما هو اختلاف تخيير وإباحة وإعلام بالتوسعة، فكان يغتسل مرة
~~بثلاثة آصع على ما في الحديث الأول، ومرة بصاع ونصف على ما في الحديث
~~الثاني، ومرة بصاع على ما في الحديث الثالث، ومرة بصاع ومد إذا كان المكوك
~~مدا على ما في حديث أنس، وأن عائشة قصدت في الحديث الثالث إلى الإعلام بأقل
~~ما رأت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يتوضأ به، ويغتسل من الماء، وقصد
~~أنس بن مالك في حديثه أيضا إلى الإعلام بأقل ما رأى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يتوضأ به ويغتسل من الماء، وهي كلها
# PageV01P200
# بجملتها تقتضي أن تقليل الماء مع إحكام الغسل هو المختار في الوضوء
~~والغسل، وأنه لا حد في ذلك من الماء يجب الاقتصار عليه. ومن الناس من ذهب
~~إلى أنه لا اختلاف في الأحاديث في مقدار ما كان يتوضأ به رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، ويغتسل من الماء، فصرفها كلها بالتأويل إلى حديث أنس بن
~~مالك بأن قال: يحتمل أنه أراد بالمكوك المد، فقوله: إنه كان يتوضأ بالمكوك
~~هو مثل ما في حديث عائشة من أنه كان يتوضأ بالمد. وقوله: إنه كان يغتسل
~~بخمس مكاكي، يريد أنه كان يتوضأ أولا بمكوك منها، ثم يغتسل بالأربعة مكاكي،
~~مثل ما في حديث عائشة من أنه كان يغتسل بالصاع؛ لأنه يحتمل أن ms0143 تكون أرادت
~~أنه كان يغتسل بالصاع بعد أن كان يتوضأ بالمد. وقول عائشة: «كنت أغتسل أنا
~~ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - من إناء هو الفرق» يحتمل أن لا يكون
~~الفرق مملوءا من الماء، وأن يكون فيه قدر صاعين ومدين فيتوضأ، كل واحد
~~منهما في أول غسله بمد، ثم يغتسل بأربعة أمداد وهو صاع، وما روي من أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - كان يغتسل من إناء هو الفرق، يحتمل أن يكون
~~كان يغتسل منه بقدر الصاع، ويفضل من الماء فيه بعد غسله منه قدر صاعين،
~~ويحتمل أن لا يكون مملوءا من الماء، وأن يكون قدر صاع لا أكثر. والذي ذكرته
~~أولا هو الصحيح، ولا يمتنع عندي أن يكون - صلى الله عليه وسلم - يغتسل أيضا
~~في بعض المرات بأكثر من ثلاثة آصع، بل هو الظاهر من حديث الموطأ في صفة
~~غسله «أنه كان - صلى الله عليه وسلم - يبدأ فيغسل يديه، ثم يتوضأ للصلاة،
~~ثم يدخل أصابعه في الماء فيخلل بها أصول شعر رأسه، ثم يصب على رأسه ثلاث
~~غرفات بيديه، ثم يفيض الماء على جلده كله» ، والله أعلم.
### | المسح على الخفين في الحضر والسفر
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج قال: شهدت ابن وهب في داره
~~بالفسطاط توضأ، ومسح على
# PageV01P201
# خفيه، وقال لي: اشهد علي. قال أصبغ: المسح لا شك فيه هو أثبت من كل شيء
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وكبراء أصحابه، قال: وأنا أمسح في الحضر،
~~وأفتي به.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب وأصبغ في إجازة المسح في الحضر كما يجوز في
~~السفر هو الذي رجع إليه مالك - رحمه الله - ومات عليه، بعد أن كان اختلف
~~قوله فيه. وقد مضى القول في هذه المسألة بكماله في رسم "البز" من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | رجل جنب لا يستطيع أن يفيض الماء على جلده وهو ممن يجد ماء
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم، عن رجل ms0144 جنب لا يستطيع أن يفيض الماء على
~~جلده، وهو ممن يجد ماء، قال: يتيمم لكل صلاة. قيل له: أرأيت إن تيمم فصلى
~~بذلك التيمم صلوات، أترى أن يعيد الصلوات؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الذي يجد الماء ولا يقدر على مسه يتيمم لكل
~~صلاة، هو قول مالك في المدونة على أصله في أن آية التيمم على تلاوتها لا
~~تقديم فيها ولا تأخير، وقد قيل: إنه ليس من أهل التيمم، وهو قول مالك في
~~رسم "الشريكين" من سماع ابن القاسم، ومن متأخري أصحابنا من قال: إن له أن
~~يجمع صلاتين بتيمم واحد. وأما الذي لا يجد الماء في السفر أو لا يجد من
~~يناوله إياه وهو مريض في الحضر، فلا اختلاف في المذهب في أنه لا يجوز له أن
~~يجمع صلاتين بتيمم واحد، إلا ما روي عن أبي الفرج في ذاكر صلوات أنه يجوز
~~له أن يصليها بتيمم واحد.
# وقوله: إنه يعيد الصلوات إن صلى بذلك التيمم صلوات، يريد ما بعد الصلاة
~~الأولى من الصلوات، ويريد الوقت وبعده، وهو ظاهر الرواية. وقد قيل: إن كانت
~~الصلاتان اللتان صلى بتيمم واحد مشتركتي الوقت، أعاد الثانية في الوقت،
~~والوقت في ذلك إلى
# PageV01P202
# الغروب، وقيل الوقت في ذلك وقت الصلاة المفروضة: القامة للظهر، والقامتان
~~للعصر. وإن لم تكونا مشتركتي الوقت أعاد الثانية أبدا.
# وقد قيل: يعيد الثانية ما لم يطل مثل اليومين وأكثر من ذلك. وقد اختلف في
~~المعنى الذي من أجله، لم يجز للمتيمم أن يصلي صلاتين بتيمم واحد، فقيل: إن
~~المعنى في ذلك أن الله أوجب الوضوء لكل صلاة، أو التيمم إن لم يجد الماء
~~بقوله: {يا أيها الذين آمنوا إذا قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6] ، فخصصت
~~السنة الوضوء؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «صلى يوم فتح مكة
~~صلوات بوضوء واحد» ، وبقي التيمم على الأصل.
# وقيل: بل المعنى في ذلك أن الله لم يبح التيمم إلا أن لا يوجد الماء، ولا
~~يكون غير واجد له إلا إذا طلبه ms0145 فلم يجده، فصار الطلب للماء شرطا من صحة
~~التيمم للصلاة عند القيام إليها بعد دخول وقتها، وكذلك صار طلب القدرة على
~~استعمال الماء للمريض الذي لا يقدر على مس الماء شرطا في صحة التيمم للصلاة
~~عند القيام إليها، عند من جعله من أهل التيمم، فعلى هذا المعنى أجاز مالك
~~في رواية أبي الفرج عنه لذاكر صلوات أن يصليها بتيمم واحد؛ لأنه جعل
~~الصلوات المذكورة في حكم صلاة واحدة لوجوب صلاتها عليه جميعا حين يذكرها في
~~الوقت الذي يذكرها فيه، ولم يجز ذلك في رواية غيره؛ لأنه رأى أن طلب الماء
~~واجب عليه كلما سلم من صلاة، وأراد القيام إلى أخرى، فالطلب على هذا القول
~~شرط من صحة التيمم لكل صلاة عند القيام إليها، وعلى رواية أبي الفرج هو شرط
~~في صحة التيمم، لما اتصل من الصلوات المفروضات، وعلى هذا المعنى أيضا أجاز
~~من أجاز من متأخري أصحابنا للمريض الذي لا يقدر على مس الماء أن يصلي
~~صلاتين بتيمم واحد؛ لأنه لما كان الأغلب من حاله أنه لا يقدر على مس الماء،
~~لم يوجب عليه طلب القدرة على استعماله، والأظهر
# PageV01P203
# أن ذلك عليه واجب، إذ قد يتحامل فيقدر، وليس لما يلزمه من التحامل على
~~نفسه في ذلك حد لا يتجاوز، وإنما هو مصروف إلى استطاعته، وموكول إلى
~~أمانته. وأما على المعنى الأول، فلا يتجه هذا القول ولا رواية أبي الفرج في
~~ذاكر صلوات، والله أعلم، والقياس على المذهب فيمن صلى صلاتين بتيمم واحد أن
~~يعيد الأخيرة أبدا، ومن قال: إنه يعيدها في الوقت، وفرق بين المشتركتين في
~~الوقت وغير المشتركتين، فليس قوله بقياس، وإنما هو استحسان لمراعاة قول من
~~قال من العلماء: إن التيمم يرفع الحدث كما يرفعه الوضوء، وإنه لا وضوء
~~عليه، وإن وجد الماء ما لم يحدث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قام من نومه فغسل ما أصابه من احتلام ولم يرش وصلى بذلك الثوب
# مسألة وقال فيمن قام من نومه، وقد أصابه احتلام فغسل ما أصاب منه ثوبه
~~ولم يرش، ms0146 وصلى بذلك الثوب، قال: يرش الثوب، ويعيد كل صلاة صلاها في ذلك
~~الثوب إذا كان في وقتها، وما فات الوقت فلا إعادة عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: إنما يجب عليه أن ينضح من ثوبه إذا غسل الاحتلام منه ما
~~شك أن يكون أصابه الاحتلام منه ولم يره لا جميعه، إلا أن يكون شك في جميعه
~~لكثرة تقلبه فيه، وجعل ذلك واجبا، فأوجب عليه الإعادة في الوقت إن لم
~~يفعله، وهو القياس على أصولهم في أن النضح طهور لما شك فيه، وهذا قد شك
~~فيه. وقال ابن حبيب: إن نضح ما لم ير إذا غسل ما رأى لتطيب النفس، فلا
~~إعادة عليه إن تركه، خلاف تركه نضح ما شك فيه، وهو قول ابن نافع في تفسير
~~ابن مزين، وقد مضى ذلك في آخر رسم "البز"، من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: توضأ ومسح على خفيه ثم صلى الظهر فلم يأت العصر حتى انخرق خفه
# مسألة وقال في رجل توضأ، ومسح على خفيه، ثم صلى الظهر فلم يأت العصر حتى
~~انخرق خفه بقدر ما لا يمسح على مثله، ثم
# PageV01P204
# حضرت صلاة العصر، قال: ينزع خفيه، ويغسل رجليه ويصلي ولا يعيد الوضوء.
~~وقال أصبغ فيمن انتقض وضوؤه، فمسح على خفيه، ثم نزع الخف الواحد غسل تلك
~~الرجل الواحدة، وصلى ولم يخلع الأخرى، قال أبو عمرو يوسف بن عمر: فعاودته
~~في ذلك وأنكرته، فثبت على هذا القول، وأبي الرجوع عنه.
# قال محمد بن رشد - رضي الله عنه -: وقع في بعض الكتب قال: ينزع خفه،
~~ويغسل رجله على الإفراد، وذلك خطأ، والله أعلم، وإنما هو ينزع خفيه ويغسل
~~رجليه، بدليل إدخال العتبي قول أصبغ عقبه؛ لأنه إنما أدخله على الخلاف لابن
~~القاسم، إذ لا وجه له إلا ذلك، ولو لم يدخله على الخلاف لاكتفى بأن يقول:
~~وقال أصبغ مثله.
# وقد تقدم لابن القاسم في رسم "نقدها نقدها" من سماع عيسى في الذي يلبس
~~الخفين على الخفين، فيمسح على الأعلى منهما، ثم ينزع فردا ms0147 منهما أنه يمسح
~~على الخف الأسفل من تلك الرجل وحده ويصلي، فمذهبه الفرق في ذلك بين أن يكون
~~الخفان على القدمين أو على خفين. وساوى مالك بينهما في آخر سماع أشهب من
~~هذا الكتاب في الجواز، وابن حبيب في المنع، فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال، وقد
~~بينا ذلك في سماع أشهب المذكور، في قوله في هذه الرواية: فلم يأت العصر حتى
~~انخرق خفه، ثم حضر العصر أنه ينزع خفيه نظر؛ إذ يقتضي ظاهر قوله: إنه إن
~~انخرق خفه بقدر ما لا يمسح عليه قبل العصر فأخر خلعهما إلى أن حضرت صلاة
~~العصر أنه يخلعهما حينئذ، ويغسل رجليه ولا ينتقض وضوؤه، والصواب أن وضوءه
~~ينتقض إن لم يخلعهما حين انخرق الخف خرقا لا يمكنه المسح عليه، ولم يبين في
~~الرواية حد الخرق الذي يجوز المسح عليه من الذي لا يجوز، ولا وقع ذلك في
~~الأمهات ما فيه شفاء وجلاء؛ لأنه قال في المدونة: إن كان كثيرا فاحشا يظهر
~~منه القدم فلا يمسح، وإن كان يسيرا لا يظهر منه القدم فليمسح، قال في
~~الواضحة: إن كان فاحشا لا يعد به
# PageV01P205
# الخف خفا لتفاحش خرقه وقلة نفعه فلا يمسح، وإن لم يكن متفاحشا مسح، وإن
~~أشكل عليه خلع. وروى ابن غانم عن مالك أنه يمسح عليه ما لم تذهب عامته،
~~وقال في آخر الرواية: إذا كان الخرق خفيفا لم أر بالمسح عليه بأسا. وقال
~~ابن القاسم: معنى قول مالك في الخف الذي أجاز المسح عليه هو الذي لا يدخل
~~منه شيء. فاستفدنا من مجموع هذه الروايات أنه يمسح على الخرق اليسير، ولا
~~يمسح على الخرق الكثير، وإذا كان ذلك كذلك بإجماع وقامت الأدلة من الكتاب
~~والسنة على أن الثلث هو آخر حد اليسير، وأول حد الكثير، وجب أن يمسح على ما
~~كان الخرق فيه أقل من الثلث، ولا يمسح على ما كان الثلث فأكثر، أعني ثلث
~~القدم من الخف لا ثلث جميع الخف.
# وإنما يمسح على الخرق الذي يكون أقل من الثلث إذا ms0148 كان ملتصقا بعضه ببعض،
~~كالشق لا يظهر منه القدم، وأما إن اتسع الخرق وانفتح حتى يظهر منه القدم،
~~فلا يمسح عليه إلا أن يكون يسيرا جدا ليس بفاحش، فمحصول هذا أنه إذا كان
~~الخرق في الخف الثلث فأكثر، فلا يمسح عليه ظهرت القدم أم لم تظهر، وإن كان
~~الخرق أقل من الثلث، فإنه يمسح عليه ما لم يتسع وينفتح حتى تظهر منه القدم،
~~فلا يمسح عليه إلا أن يكون يسيرا كالثقب اليسير الذي لا يمكنه أن يغسل منه
~~ما ظهر من قدمه؛ لأنه إذا ظهر من قدمه ما يمكنه غسله لم يصح له المسح من
~~أجل أنه لا يجتمع مسح وغسل، فعلى هذا يجب أن تخرج الروايات المسطورة
~~المشهورة. وقد روى علي بن زياد، وأبو المصعب، والوليد بن مسلم عن مالك أنه
~~يمسح على الخفين اللذين يقطعهما المحرم أسفل من الكعبين، وقاله الأوزاعي،
~~وزاد أنه يمر الماء على ما بدا من قدمه، وهو شذوذ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المريض الذي لا يجد من يناوله الماء ولا ترابا يتيمم به
# مسألة وقال في المريض الذي لا يجد من يناوله الماء ولا ترابا يتيمم
# PageV01P206
# به، ولا يستطيع شيئا، قال: يصلي ويعيد، وإن فات الوقت إذا وجد من يناوله
~~الماء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يصلي ثم يعيد أبدا استحسان على غير قياس؛ لأن
~~الصلاة إذا كانت لا تجزئه بغير طهارة، فلا وجه لفعلها. والصواب قول من قال:
~~إنه لا يصلي حتى يجد الماء فيتوضأ؛ لقول رسول الله - عليه السلام -: «لا
~~يقبل الله صلاة بغير طهور ولا صدقة من غلول» وما أشبه ذلك من الآثار
~~المتواترة في هذا المعنى. وقد قيل: إنه إذا لم يجد الماء حتى خرج الوقت فقد
~~سقطت عنه الصلاة، وهي رواية معن بن عيسى عن مالك. ووجه ذلك أنه إذا لم يقدر
~~على الصلاة كان كالمغلوب عليه في حكم المغمى عليه، وبالله التوفيق.
### | يخرج من داخل الحمام وقد نزل الحوض النجس فتطهر بالطهور
# مسألة وسئل عمن يخرج من داخل ms0149 الحمام، وقد نزل الحوض النجس، فتطهر
~~بالطهور، ويغسل يديه ثم يتوضأ منه، وليس معه إناء يغسل يده إذا توضأ قبل أن
~~يرجعها في الطهور، فهو يرفع من الطهور إلى وجهه ثم يردهما في الطهور قبل أن
~~يغسلهما، وقد أمرهما على وجهه، وفي وجهه ذلك الماء النجس من الماء الحار
~~الذي يخرج منه ومثله من مواضع الوضوء، فقال: ليس بهذا بأس ورآه سهلا، وقد
~~قال: هذا مما أجازه الناس.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ماء الحوض ليس بنجاسة محضة كالبول
~~والدم، وإنما هو نجس بما يغلب على الظن من حصول النجاسة فيه بكثرة
~~المنغمسين فيه، إذ يبعد أن تكون أجسام جميعهم طاهرة.
# PageV01P207
# ولو وقع في قدر ما يتطهر به الرجل من الماء قطرة من البول أو الدم أو
~~الخمر، لما نجس الماء بذلك على مذهب مالك، وقد مضى بيان ذلك في سماع موسى
~~بن معاوية وغيره، فكيف برد يديه في الطهور قبل أن يغسلهما، إذا اغتسل وفي
~~وجهه ذلك الماء المحكوم بنجاسته، هذا مما ينبغي أن لا يبالى به، وأن يسهل
~~فيه، وأن يستجاز إذ قد أجازه الناس، ولو نجس طهوره برد يديه فيه بعد أن مس
~~بهما جسمه في نقل الماء إليه، وغسله لوجب أن ينجس الماء الذي نقله إليه
~~بملاقاته إياه، فلا يطهر أبدا. وفي الإجماع على فساد هذا ما يقضي بفساد قول
~~من قال: إن الطهور ينجس بذلك، وإن الغسل لا يجزئ به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تيمم للوضوء وقد كان أجنب وهو ناس للجنابة
# مسألة قال: ومن تيمم للوضوء، وقد كان أجنب، وهو ناس للجنابة إن ذلك
~~التيمم لا يجزئ عنه من الجنابة حتى يتيمم له ثانية، ولو تيمم للجنابة،
~~أجزأه من تيمم الوضوء.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن محمد بن مسلمة، أن من تيمم للوضوء وهو ناس
~~للجنابة أجزأه؛ لأنه فرض ينوب عن فرض، وروى ابن وهب عن مالك في أصل سماعه،
~~أن من فعل ذلك أعاد التيمم والصلاة في الوقت، فإن ms0150 خرج الوقت لم يعد؛ لأن
~~التيمم لهما واحد، وذلك راجع إلى قول محمد بن مسلمة؛ لأن الإعادة في الوقت
~~استحباب. ووجه رواية أبي زيد أن التيمم للوضوء إنما يرفع الحدث عن أعضاء
~~الوضوء خاصة، والتيمم للجنابة يرفع الحدث عن جميع جسمه، وإن كان الفعل لهما
~~واحدا، فافتراق النية فيهما يفرق بين أحكامها، كما أن من أفرد الحج أو
~~قرنه، فالفعل فيهما جميعا واحد عند مالك، وإنما تفترق أحكامهما عنده
~~بالنية، وأن من ضحى عن نفسه خاصة، أو أشرك في أضحيته أهل بيته، فالفعل
~~فيهما سواء، وإنما يفترق حكمهما بافتراق النية، وما أشبه ذلك كثير. ووجه
~~قول ابن مسلمة، ورواية ابن
# PageV01P208
# وهب عن مالك أن حدث الوضوء، وحدث الجنابة، لما كانا يستويان في وجوب
~~منعهما من الصلاة، ويستويان في صفة رفعهما بالتيمم، ناب التيمم لكل واحد
~~منهما عن التيمم عن صاحبه؛ لأنه قصد به الطهارة للصلاة.
# أصل ذلك المرأة تجنب ثم تحيض، فتغتسل إذا طهرت من الحيضة للحيضة، وتنسى
~~الجنابة أن الغسل يجزيها باتفاق، وكذلك لو اغتسلت للجنابة، ونسيت الحيضة
~~على الصحيح من الأقوال، ورواية أبي زيد أظهر من قول ابن مسلمة، ورواية ابن
~~وهب عن مالك، والحجة لهما أقوى. ومن قال: إن مسألة الجبيرة في المدونة
~~تعارضها، وأنه يلزم على قياسها أن يجزئ تيمم الوضوء عن الجنابة، فليس قوله
~~بصحيح، والفرق بين المسألتين أن التيمم للوضوء إنما هو بدل عن غسل أعضاء
~~الوضوء خاصة، فوجب أن لا يجزئ عن تيمم الجنابة الذي هو بدل عن غسل جميع
~~الجسم، وغسل موضع الجبيرة التي كان مسح عليها في الغسل إذا سقطت أصل في
~~نفسه، ليس ببدل من غيره، ولا يلزم طهارة سواه، إذ قد غسل سائر جسمه، فوجب
~~أن يجزئ غسله بنية الوضوء عن غسله بنية الجنابة، كما يجزئ غسل الجنابة عن
~~غسل الحيضة على الصحيح من الأقوال.
# ولو غسل بنية الجنابة ما عليه غسله بنية الوضوء لأجزأه قولا واحدا، مثل
~~أن تكون الجبيرة في موضع من مواضع الوضوء، فيمسح عليها في ms0151 وضوئه، ثم يظن أن
~~عليه جنابة، فيغتسل لها، وقد سقطت الجبيرة، ثم يعلم أنه لم تكن عليه جنابة،
~~لكان على وضوئه ما لم يحدث باتفاق. والإجماع على هذه المسألة يضعف قول ابن
~~أبي زيد في مسألة الماس لذكره في أثناء غسله، يريد وينويه في إمرار يده على
~~مواضع الوضوء في باقي غسله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل توضأ فغسل وجهه ويديه ثم أحدث
# مسألة وسئل عن رجل توضأ فغسل وجهه ويديه ثم أحدث، قال:
# PageV01P209
# يعيد الوضوء من أوله، ولا يدخل يديه في الإناء حتى يفرغ عليهما الماء.
# قال محمد بن رشد: قد مرت هذه المسألة، ومضى الكلام عليها في غير ما موضع،
~~ومضى الكلام عليها موعبا في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مسألة نسي الاستنجاء بالماء فذكر بعدما صلى
# مسألة وسئل عمن نسي الاستنجاء بالماء، فذكر بعدما صلى، قال: عليه الإعادة
~~في الوقت.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه لم يستنج بماء ولا بحجارة، وقد تعلق بمخرجه
~~أذى، أو لم يتعلق بمخرجه أذى، وكان قد استنجى بالحجارة، لم تكن عليه إعادة
~~على ما قال في المسألة التي تليها، أو بحجر واحد، فأنقى على ما في رسم
~~"أسلم" من سماع عيسى، أو بمدرة على ما في رسم "المحرم" من سماع ابن القاسم،
~~وقد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم "سن منه "، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استنجى بالحجارة ثم توضأ وصلى هل عليه إعادة
# مسألة قال: وسألت مالكا عمن استنجى بالحجارة، ثم توضأ وصلى، هل عليه
~~إعادة؟ فقال: لا إعادة عليه في وقت ولا غيره. وقد كان بعض الناس يقولون: إن
~~عدا المخرج فسألت مالكا عنها، فلم يذكر عدا المخرج ولا غيره. ومن الحجة في
~~ذلك إن قال قائل: إن من مضى إنما كانوا يبعرون، أرأيت البول أليس هو واحدا
~~منهم ومنا، فقد جعلوه في الأمرين جميعا، إذا عدا المخرج فليس هو كذلك، قد
~~كانوا يبعرون وإن كانوا يأكلون السمن واللبن وغيره مما يلين
# PageV01P210
# البطون، وقد كان عبد الله ms0152 بن عمر وغيره من الناس يستنجون بالحجارة ولا
~~يستنجون بالماء، فلم يسمع منهم في ذلك حد، ولست أرى الإعادة عليه إذا
~~استنجى بثلاثة أحجار، ولكن لو أن رجلا نسي أن يستنجي بالحجارة حتى توضأ
~~وصلى، أعاد ما دام في الوقت؛ لأنه إذا لم يستنج بمنزلة ما لو صلى به في
~~جلده أو ثوبه. وكذلك بلغني عن مالك قال: لو بالغ بحجر أو بحجرين، فلا إعادة
~~عليه أيضا.
# قال محمد بن رشد: حكم مالك - رحمه الله - لما قرب من المخرج، مما لا ينفك
~~من وصول الأذى إليه، ولا له منه بد بحكم المخرج في أن الأحجار تجزي فيه،
~~وذهب بعض الناس إلى أن الأحجار لا تجزي في ذلك، وهو قول عبد العزيز بن أبي
~~حازم في المدنية، وإليه ذهب ابن حبيب في الواضحة، وأما ما بعد من المخرج
~~مما ينفك عن وصول الأذى إليه، وله منه بد، فلا يجزي فيه إلا الماء باتفاق
~~في المذهب، وقول مالك أظهر، والله أعلم، وقد مضى في رسم "سن" من سماع ابن
~~القاسم في هذا المعنى، والحمد لله.
### | مسألة: الذي يطلب الماء في رحله فلا يجد فيسأل بعض من معه في الرفقة
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يطلب الماء في رحله فلا يجد، فيسأل بعض من
~~معه في الرفقة فيقولون: ليس عندنا ماء فيتيمم، ثم يجد عندهم الماء، قال: إن
~~كان رفقاؤه ممن يظن أن لو علموا بالماء عندهم لم يمنعوه، فإن وجد الماء في
~~رحله فليعد في الوقت، وإن كان يظن أن لو كان معهم ماء منعوه، فلا أرى عليه
~~إعادة. وقد قال مالك: لو نزلوا في صحراء، وليس معهم ماء فتيمموا وصلوا، ثم
~~وجدوا بئرا أو غديرا قريبا منهم لم يعلموا به، فإنهم يعيدون ما كان في
~~الوقت.
# PageV01P211
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن وجوده الماء عند من يقرب منه ويليه
~~ممن كان يلزمه أن يطلبه منه، ويسأله إياه بعد أن كان سأله أو طلبه كوجوده
~~عند نفسه، فيعيد في ms0153 الوقت استحبابا، إذ إنما فعل ما افترض الله عليه من
~~الصلاة بالتيمم بعد أن طلب الماء فلم يجده. وقال أصبغ: يعيد أبدا؛ لأنه قد
~~انكشف أنه كان من أهل الماء، فليس جهله به مما يسقط عنه فرض الوضوء، وقول
~~مالك هو الصحيح؛ لأنه لم يكلف علم ما غاب علمه عنه مما لا طريق له إلى
~~معرفته، وإنما تعبد بطلب الماء إذا لم يجده، فإذا بلغ الحد الذي يلزمه في
~~الاجتهاد في طلبه، فلم يجده وتيمم وصلى، فقد أدى فرضه على ما أمره الله به،
~~ووجب ألا يكون عليه إعادة إلا في الوقت استحبابا، ولو ترك أن يطلب الماء
~~عند من يليه ممن يرجو وجوده عنده، ويظن أنه لا يمنعه إياه وتيمم وصلى لوجب
~~أن يعيد أبدا إذا وجد الماء. أصل هذه المسألة الذي تخفى عليه القبلة في
~~المفازة أنه إن اجتهد في الاستدلال عليها ثم صلى فانكشف له أنه صلى إلى غير
~~القبلة لم تجب عليه الإعادة إلا في الوقت استحبابا، وإن صلى تلقاء وجهه دون
~~أن يجتهد في الاستدلال عليها أعاد أبدا؛ لأنه ترك الفرض الواجب عليه في
~~ذلك. وقد مضى في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم في أول سماع أشهب
~~التكلم في حد ما يلزمه من طلب الماء إذا لم يجده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تيمم وصلى الفجر ومكث حتى طلوع الشمس أيصلي به الضحى
# مسألة وسئل عمن تيمم وصلى فقعد يذكر الله حتى طلعت عليه الشمس، أترى أن
~~يركع ركوع الضحى بتيممه ذلك؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه لا يركع ركوع الضحى بتيمم صلاة الصبح؛
~~لأن الأصل كان ألا يصلي بالتيمم إلا صلاة واحدة على ما مضى القول فيه في
~~أول سماع أبي زيد، وأن لا يصلي نافلة بتيمم فريضة، وإن اتصلت بها، فإنما
~~تصلى النافلة بتيمم الفريضة إذا اتصلت بها استحسانا
# PageV01P212
# ومراعاة لقول من يقول: إن التيمم يرفع الحدث كالوضوء بالماء، فإذا لم
~~تتصل بها، وطال الأمد بينهما، واتسع الوقت ms0154 لطلب الماء ثانية للنافلة وجب أن
~~ينتقض التيمم على الأصل، وأن لا يراعى في ذلك الخلاف كما روعي إذا اتصلت
~~بها؛ لكونها في اتصالها بها في معنى الصلاة الواحدة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلا تيمم لنافلة ثم خرج من المسجد لحاجة ثم رجع
# مسألة قيل له: أرأيت لو أن رجلا تيمم لنافلة، ثم خرج من المسجد لحاجة ثم
~~رجع، أترى أن يتنفل بتيممه ذلك؟ قال: لا، ولا يقرأ به في المصحف. قيل له:
~~أرأيت إن تيمم لنافلة، فصلى ثم لم يزل في المسجد في حديث، ثم أراد أن يقوم
~~يتنفل بذلك التيمم؟ قال: إن تطاول ذلك فليتيمم تيمما آخر، وإن كان شيئا
~~خفيفا، فأرجو أن يجزيه.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في التي قبلها، وهو أن
~~الأصل كان أن لا يصلي صلاتين بتيمم واحد نافلة ولا فريضة، وأن لا يجوز
~~التيمم للصلاة عند عدم الماء إلا عند القيام إليها بظاهر قول الله عز وجل،
~~فأجيز أن يصلي بتيمم واحد ما اتصل من النوافل، والنافلة إذا اتصلت بالفريضة
~~استحسانا ومراعاة للخلاف؛ لكونها باتصالها في حكم الصلاة الواحدة، فإذا
~~تباعد ما بينها سقط مراعاة الخلاف، ورجعت المسألة التي حكم الأصل، فوجب
~~إعادة التيمم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحائض تكتب القرآن في اللوح وتمسك اللوح فتقرأ فيه
# مسألة وسئل عن الحائض تكتب القرآن في اللوح، وتمسك اللوح فتقرأ فيه، قال:
~~لا بأس به على وجه التعليم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "شك في طوافه"، من سماع
# PageV01P213
# ابن القاسم وجه القول في هذه المسألة، والمعنى الذي من أجله وقع التخفيف
~~فيها، فمن أراد الوقوف عليه تأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المستحاضة تترك الصلاة في الاستظهار وبعده أياما جاهلة
# مسألة وقال في التي تستحاض، فتترك الصلاة في أيام حيضتها وفي الاستظهار،
~~وتترك الصلاة بعد الاستظهار أياما جاهلة. قال: قال مالك: لا تعيد الصلاة
~~للأيام التي تركت الصلاة فيها جاهلة. قال ابن القاسم: ولو أعادت كان أحب
~~إلي، ولكن قد قال ms0155 مالك: لا تعيد.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه لا قضاء عليها لصلاة الأيام التي
~~تركت الصلاة فيها بعد أيام استظهارها جاهلة متأولة، وإن زادت على خمسة عشر
~~يوما، ومثله في مختصر ما ليس في المختصر لابن شعبان، قال: ولو طال
~~بالمستحاضة والنفساء الدم، فلم تصل النفساء ثلاثة أشهر، ولا المستحاضة شهرا
~~لم تقضيا ما مضى إذا تأولتا في ترك الصلاة دوام ما بهما، ولتصليا من حين
~~يستيقنان بالغسل للنفساء والوضوء للمستحاضة.
# وقد قيل في المستحاضة: إن كانت تركت بعد أيام أقرائها يسيرا أعادته، وإن
~~كان كثيرا، فليس عليها قضاؤه بالواجب. ووجه هذا القول أن الحائضة لما كانت
~~مأمورة بترك الصلاة في الحيض فتركت الصلاة بعد أيام استظهارها ظنا منها أن
~~ما بها من الدم من الحيض الذي أمرت بترك الصلاة فيه، سقط عنها القضاء بسقوط
~~الإثم في الترك بالتأويل، كما سقطت الكفارة عمن أفطر في رمضان من غير عذر
~~متأولا، إذ لا يجب قضاء الصلاة إلا على من نسيها، أو نام عنها، أو تركها
~~مفرطا فيها، وهذه ليست بمفرطة، ولا نائمة، ولا ناسية.
# وقد سألت شيخنا الفقيه أبا جعفر بن رزق - رحمه الله - عن معنى رواية أبي
~~زيد هذه، فقال معنى قول مالك فيها: لا تعيد الصلاة للأيام التي تركت الصلاة
~~فيها جاهلة أنه أراد ما بينها وبين الخمسة عشر يوما، مراعاة لقول من
# PageV01P214
# يقول: إنها لا تغتسل ولا تصلي قبل الخمسة عشر يوما، وهو أحد قوليه. وأما
~~ما تركت الصلاة فيه بعد خمسة عشر يوما، فلا بد لها من القضاء، إذ لا اختلاف
~~في أنه يجب عليها أن تغتسل وتصلي بعد الخمسة عشر يوما، فلا تعذر في ذلك
~~بجهل؛ لأن المتعمد والجاهل في حكم الصلاة سواء. وكذلك قال ابن حبيب في
~~الواضحة.
# وقد اختلف في المرأة إذا تمادى بها الدم فاغتسلت بعد الاستظهار إلى تمام
~~الخمسة عشر يوما، فقيل: إن حكمها حكم المستحاضة تصلي إيجابا، وتصوم ويجزيها
~~صومها، ويطؤها زوجها، وإنها تغسل عند تمام الخمسة عشر ms0156 يوما غسلا ثانيا، وهو
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، بدليل قوله في كتاب الحج
~~الثالث منها: إنها تطوف بعد الاستظهار، إذ قال: يحبس عليها كريها أيامها
~~المعتادة والاستظهار، خلاف ما تأول ابن أبي زيد عليه من أنها لا تطوف،
~~ويفسخ الكراء بينها وبينه إن تمادى بها الدم أكثر من أيام الاستظهار. وقيل:
~~إنها تغتسل بعد الاستظهار استحبابا، وتصلي احتياطا، وتصوم وتقضي الصيام،
~~ولا يطؤها زوجها، ولا تطوف حتى تبلغ خمسة عشر يوما، فتغتسل حينئذ غسلا
~~واجبا، وتكون من حينئذ مستحاضة، وهو دليل رواية ابن وهب عن مالك في
~~المدونة، فرأيت أن أحتاط لها فتصلي، وليس ذلك عليها أحب إلي من أن تترك
~~الصلاة وهي عليها، فإن تركت الصلاة ما بين الاستظهار والخمسة عشر يوما وجب
~~عليها أن تقضيها على قياس رواية ابن القاسم عن مالك في المدونة، واستحب لها
~~ذلك على رواية ابن وهب عن مالك فيها، وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد،
~~وقول مالك فيه لا قضاء عليها لها قول ثالث، فقف على ثلاثة أقوال منصوص
~~عليها في هذا الموضع.
### | مسألة: الحياض التي تكون بالريف يغتسل فيها النصراني والجنب أيتوضأ منها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الحياض التي تكون بالريف يغتسل فيها النصراني
~~والجنب، أيتوضأ منها؟ قال: لا. قلت: فإن اغتسل
# PageV01P215
# فيها جنب، أيجزيه الغسل؟ قال: لا؛ لأنه هو نجس. قيل له: فإن كان لا يغتسل
~~فيها جنب ولا نصراني؟ قال: فلا بأس بالوضوء منها، وإن كانت الكلاب تشرب
~~منها، وإن كانت الخنازير تشرب منها، فلا يتوضأ منها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحياض التي من شأنها أن يغتسل فيها الجنب
~~والنصراني: إنها نجسة لا يتوضأ منها، ولا يجزي أحدا الغسل فيها صحيح، لما
~~يغلب على الظن من حصول النجاسة الكثيرة فيه، وإن لم يتبين تغير أحد أوصافه
~~عن ذلك. ومثل هذا في الواضحة. ولمالك في رسم "حلف ألا يبيع سلعة سماها " من
~~سماع ابن القاسم في بعض الروايات من هذا الكتاب. وقوله: ms0157 إنه لا بأس بالوضوء
~~منها، وإن كانت الكلاب تشرب منها صحيح أيضا؛ لقول عمر بن الخطاب للذي سأله
~~عمرو بن العاص، هل ترد حوضه السباع: لا تخبرنا يا صاحب الحوض، فإنا نرد على
~~السباع، وترد علينا، ولقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لها ما أخذت في
~~بطونها، ولنا ما بقي شرابا وطهورا» .
# والكلب أيسر مؤنة من السباع، إذ قد قيل: إنه محمول على الطهارة حتى يوقن
~~أن في فيه نجاسة، وإن أمر النبي - عليه السلام - بغسل الإناء سبعا من ولوغه
~~فيه: إنه تعبد لا لنجاسة. وأما قوله: وإن كانت الخنازير تشرب منها فلا
~~يتوضأ منها فهو بعيد، إذ لم يفرق النبي - صلى الله عليه وسلم - بين الخنزير
~~وغيره من السباع في قوله: «لها ما أخذت في بطونها، ولنا ما بقي شرابا
~~وطهورا» ، ولا فرق عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - بين ذلك أيضا في قوله
~~لصاحب الحوض، لا تخبرنا، فإنا نرد على السباع وترد علينا. ولو كان الخنزير
~~يفترق في ذلك من سائر السباع لسألا صاحب الحوض عن ذلك، ولبينا الحكم في
~~ذلك، والله أعلم.
### | سؤر الكلب والخنزير من الماء الطعام
# وفي التفريع لابن الجلاب أن سؤر الكلب والخنزير من
# PageV01P216
# الماء مكروه، ومن الطعام مستعمل إلا أن يكون في خطمهما نجاسة، ومعناه في
~~كراهية سؤرهما من الماء إنما هو إذا شربا من الماء اليسير، وأما إذا شربا
~~من الحوض والماء الكثير فلا وجه للكراهة فيه، لما ذكرناه مما جاء فيه عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وعمر بن الخطاب في جماعة من الصحابة، وبالله
~~التوفيق لا شريك له، وهو نعم المولى ونعم النصير.
# تم كتاب الوضوء الثاني بحمد الله وحسن عونه، وصلى الله على سيدنا محمد
~~المصطفى نبيه وعبده، يتلوه كتاب الصلاة الأول
# PageV01P217
### | كتاب الصلاة الأول
# ] [
### | معنى الخشوع في الصلاة
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم
# كتاب الصلاة الأول
# من سماع ابن القاسم من كتاب القبلة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال:
~~سمعت مالكا ms0158 يقول في تفسير {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] قال
~~الإقبال عليها والخشوع فيها.
# قال محمد بن رشد: الخشوع في الصلاة هو التذلل لله فيها، والاستكانة
~~والخضوع بالخوف الحاصل في قلب المصلي باستشعاره الوقوف بين يدي خالقه في
~~صلاته ومناجاته إياه فيها، فمن قدر الأمر حق قدره، ولم يفارق الخوف قلبه،
~~خشع في صلاته، وأقبل عليها، ولم يشغل سره بسواها، وسكنت جوارحه فيها، ولم
~~يعبث بيده ولا التفت إلى شيء من الأشياء بعينه، وتوجهت المدحة من الله
~~تعالى إليه على ذلك بقوله تعالى: {قد أفلح المؤمنون} [المؤمنون: 1] {الذين
~~هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] .
# وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبصر رجلا يصلي وهو يعبث
~~بلحيته في صلاته، فقال: «لم يخشع هذا في صلاته، ولو خشع لخشعت جوارحه» ، ثم
~~قال: «تفقهوا واسكنوا في صلاتكم» . وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~قال: «من عمل النبوءة الاستكانة في الصلاة» وكان عبد الله بن
# PageV01P219
# مسعود إذا قام في صلاته كأنه ثوب ملقى. فقليل من الصلاة مع الإقبال
~~عليها، والفكرة فيها خير من الكثير مع اشتغال القلب عنها. وروي «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - كان إذا وقف في صلاته رفع بصره نحو السماء،
~~فلما نزلت: {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] جعل بصره موضع
~~سجوده» بتواضع واستشعار خوف. وليس جعل المصلي بصره في موضع سجوده بواجب
~~عليه، والذي ذهب إليه مالك - رحمه الله - أن يكون بصره أمام قبلته من غير
~~أن يلتفت إلى شيء، أو ينكس بصره، وهو إذا فعل ذلك خشع بصره، ووقع في موضع
~~سجوده على ما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، وليس بضيق عليه أن يلحظ
~~ببصره الشيء من غير التفات إليه، فقد جاء ذلك عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإسراع في المشي إلى الصلاة إذا أقيمت
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا، وسئل عن الإسراع في المشي إلى الصلاة
~~إذا أقيمت، قال: لا أرى بذلك بأسا، ما لم يسع ms0159 أو يخب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا ثوب بالصلاة فلا تأتوها وأنتم تسعون، وأتوها وعليكم السكينة»
~~الحديث. فإذا خاف الرجل أن تفوته الصلاة أو شيء منها، فلا بأس أن يزيد في
~~مشيه ويسرع فيه ما لم يخرج بذلك عن حد السكينة والوقار المأمور به في ذهابه
~~إلى الصلاة، وقد فعل ذلك عبد الله بن عمر - رضي الله عنه - سمع الإقامة
# PageV01P220
# وهو بالبقيع، فأسرع المشي إلى المسجد. وكذلك إن كان الرجل راكبا لا بأس
~~أن يحرك دابته ليدرك الصلاة، قاله في آخر رسم "يسلف بعد هذا"، ومعناه ما لم
~~يخرج بذلك عن حد السكينة والوقار كالماشي سواء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخل مع قوم في صلاتهم وهو يظن أنها ظهر فتبين له أنه العصر
# مسألة وسئل مالك عن رجل دخل مع قوم في صلاتهم، وهو يظن أنها ظهر، فلما
~~ركع ركعة أو ركعتين سلم إمامهم، فتبين له أنه العصر، قال: يقطع صلاته
~~بتسليم، ثم يستأنف الظهر ثم يصلي العصر؛ لأنه لا ينبغي أن يصلي نافلة، ولم
~~يصل الفريضة. وإن كان الإمام سلم وقد صلى معه ركعة أو ثلاثا، فليشفع بأخرى،
~~ثم يسلم، ثم يبتدئ صلاتيه كلتيهما.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في المذهب أنه لا يجوز للرجل أن يأتم في
~~صلاته بمن يصلي غير تلك الصلاة؛ لأن صلاة المأموم مرتبطة بصلاة إمامه،
~~وإنما الاختلاف فيمن ائتم به من يصلي تلك الصلاة بعينها على غير الصفة التي
~~يصليها هو كالسفر والحضر، أو الظهر والجمعة، على ما سيأتي بعد هذا في هذا
~~الرسم، وفي رسم "استأذن"، من سماع عيسى، وفي أول سماع سحنون.
# ولهذا قال في هذه المسألة في الذي دخل مع القوم، وهو يظن أنها ظهر ركع
~~ركعتين، وسلم إمامهم تبين له أنها العصر، إنه يقطع صلاته بتسليم ثم يستأنف
~~الصلاتين؛ لأنه لو أتم الصلاة معه لم تجده باتفاق، ولوجب عليه إعادتها
~~أبدا. وقوله في آخر المسألة: وإن كان الإمام سلم، ms0160 وقد صلى معه ركعة أو
~~ثلاثا، فليشفع بأخرى خلاف قوله في أولها: إنه يقطع من الركعة والركعتين؛
~~لأنه لا ينبغي له أن يصلي نافلة، ولم يصل الفريضة، فهما قولان قالهما مالك
~~في وقتين، فأخطأ المؤلف بأن جمع بينهما، فنسق القول الثاني على الأول كأنه
~~تفسير له، فالقول الأول على ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه من ذكر
# PageV01P221
# صلاة الظهر وهو يصلي العصر، أو صلاة المغرب وهو يصلي العشاء وحده أو مع
~~إمام أنه يقطع متى ما ذكر، كان على شفع أو على وتر، ويصلي الصلاة التي ذكر؛
~~لأنه في خناق من وقتها، ثم يستأنف التي كان فيها، بخلاف من ذكر صلاة قد خرج
~~وقتها، وهو في صلاة أنه يتمها إن كان مع الإمام، ويشفع بركعة إن كان وحده،
~~وذكر وهو في وتر.
# والقول الثاني على ما في المدونة في الذي يذكر الظهر، وهو مع الإمام يصلي
~~العصر: إنه يتمادى معه ثم يعيد. وعلى ما في رسم "الصلاة" الثاني، من سماع
~~أشهب، في الذي يذكر الظهر وهو يصلي العصر لنفسه أنه يتم ركعتين. وسيأتي
~~الكلام عليهما في موضعها إن شاء الله.
# ولو علم ساعة دخل مع القوم في صلاتهم أنها العصر لتمادى مع الإمام إلى
~~تمام ركعتين على القول الثاني، ولم يتمم معه الصلاة، إذ لا تجزيه باتفاق
~~لاختلاف نيته ونية إمامه، بخلاف الذي يذكر الظهر وهو في العصر مع الإمام،
~~ويقطع متى ما ذكر على القول الأول. ويحتمل على بعد في التأويل أن يريد
~~بقوله: ثم يستأنف الظهر ثم يصلي العصر، أي يستأنفهما، ولا يتنفل قبلها
~~نافلة يبتدئها بعد سلامه من الصلاة التي كان فيها مع الإمام، فيعود قوله
~~لأنه لا ينبغي له أن يصلي نافلة، ولم يصل الفريضة على نافلة يبتدئها بعد
~~سلامه من الصلاة التي كان فيها مع الإمام، وإن كان لم يتقدم لذلك ذكر، ذلك
~~مثل قوله في المدونة: إن من ذكر صلاة نسيها فلا يتطوع قبلها، ويكون آخر
~~المسألة مفسرا لأولها، لا اختلافا من القول، ms0161 وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقيمت صلاة الجماعة وهو في مكتوبة يصليها لنفسه في المسجد
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: وسئل عمن قامت عليه صلاة الجماعة
~~وهو في مكتوبة يصليها لنفسه في المسجد، قال: إن طمع أن يفرغ منها ويدرك
~~الصلاة مع الإمام أتمها، ثم سلم ودخل مع الإمام، وإن أيس من ذلك قطعها، ثم
~~دخل مع الإمام فصلى، فإذا
# PageV01P222
# فرغ رجع فاستأنف الصلاتين كلتيهما: التي كانت قبلها، ثم التي كانت بعدها
~~التي كان مع الإمام فيها. قال ابن القاسم: وأحب إلي أن يتمم ركعتين إن كان
~~قد ركع ركعة ولا يطمع أن يدرك. قال أصبغ: إلا أن يخاف الفوات من ركعة
~~الإمام، فيقطع من ركعته بسلام.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن طمع أن يفرغ منها ويدرك الصلاة مع الإمام
~~أتمها، يريد إن طمع أن يفرغ منها قبل أن يركع الإمام الركعة الأولى من
~~صلاته، فيدرك الصلاة كلها مع الإمام، وسواء أقيمت عليه الصلاة قبل أن يركع،
~~أو بعد أن يركع. وهذا ما لا اختلاف فيه لوجوب الصلاة التي كان فيها عليه
~~قبل الصلاة التي قامت عليه، بخلاف من قامت عليه الصلاة، وهو يصلي تلك
~~الصلاة بعينها لنفسه، هذا قد قال فيه في المدونة: إنه إن لم يركع قطع، وإن
~~كان يدرك أن يصلي ركعتين قبل أن يركع الإمام.
# وقوله: وإن يئس من ذلك قطعها، ظاهره إن يئس من إتمام صلاته قبل أن يركع
~~الإمام قطع، كان قد ركع أو لم يركع، وإن كان يدرك أن يتمم ركعتين قبل أن
~~يركع الإمام خلاف ما استحب ابن القاسم. وفي قوله: ثم دخل مع الإمام فصلى،
~~فإذا فرغ استأنف الصلاتين نظر؛ لأنه إنما يصلي مع الإمام على أنها نافلة،
~~إذ لا يجوز له أن يصلي العصر قبل الظهر، وقد قال في المسألة التي قبل هذه:
~~إنه لا ينبغي له أن يصلي نافلة، ولم يصل الفريضة. ومثله في المدونة، فإنما
~~استحب ذلك في هذه المسألة لما عليه في الخروج من المسجد بعد ms0162 إقامة الصلاة
~~من أن يعرض نفسه لسوء الظن، ولم يلتفت إلى هذا المعنى في المدونة. وقال في
~~سماع سحنون: إنه يضع يده على أنفه ويخرج. وإذا جاز له أن يصلي مع الإمام
~~وتكون صلاته معه نافلة، فالقياس على هذا إذا كان قد ركع أن لا يقطع إن كان
~~يدرك أن يشفع ركعة بركعة أخرى قبل أن يركع الإمام؛ لأنه قد حصل معه ركن من
~~عمل الصلاة، فلا ينبغي له أن يبطله؛ لقول الله عز وجل:
# PageV01P223
# {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] إلا في موضع لا يجوز له التنفل فيه على
~~ما استحب ابن القاسم، فلم يجز مالك في هذه المسألة على قياس، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: صلى وفي ثوبه نجاسة علم به ثم نسيه حتى فرغ من صلاته
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال فيمن صلى وفي ثوبه دم من دم
~~الحيضة، قد علم به قبل أن يدخل في الصلاة، ثم نسيه حتى فرغ من صلاته أو لم
~~يكن رآه، قال مالك: إن كان يسيرا لم أر عليه إعادة، وإن كان كثيرا رأيت أن
~~يعيد الصلاة ما كان في وقتها. قال ابن القاسم: قال لي مالك: دم الحيضة
~~وغيره سواء. قال سحنون: وروى علي بن زياد، وابن نافع، وابن الأبرش،
~~والتونسي، عن مالك: أن دم الحيضة كالبول والرجيع والاحتلام يرجع من الصلاة
~~من قليله وكثيره، وتعاد الصلاة من قليله وكثيره في الوقت.
# قال محمد بن رشد: وجه رواية ابن القاسم عن مالك في مساواته بين دم الحيضة
~~وغيره من الدماء، أن الدم اليسير لما خفف وسومح فيه للمشقة الداخلة على
~~الناس في التوقي منه؛ لأنه غالب، كدم البراغيث، وإذ لا ينفك الإنسان في
~~غالب الأحوال من بثرة تكون في جسمه، وجب أن يخفف ذلك للحائض؛ لأنها لا تنفك
~~في الغالب من أن يصيب ثوبها ذلك، وأن يخفف للرجل أيضا لحاجته أن يصلي في
~~ثوب امرأته، ولأنه لما استخف له الدم اليسير كان حكم ما لم يخرج من بدنه
~~حكم ما خرج من ms0163 بدنه، وكذلك
# PageV01P224
# دم الميتة على هذه الرواية، إذ لا تأثير للذكاة في تطهير الدم، فلا فرق
~~بين دم ما ذكي ودم الميتة، كما لا فرق بينه وبين دم الحي، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخول الكنائس والصلاة فيها
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: حدثني نافع أن عمر بن الخطاب كره
~~دخول الكنائس والصلاة فيها. قال مالك وغيره: أحب إلي لموضع وطء أقدامهم
~~ونجسهم. قال سحنون: أحب إلي أن يعيد من صلى في كنيسة كان لضرورة أو لغير
~~ضرورة ما كان في الوقت، وإنما هي عندي بمنزلة من صلى بثوب النصراني أنه
~~يعيد الصلاة كان لضرورة أو غير ضرورة.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من مذهب عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على ما
~~وقع له هاهنا، وفي المدونة وفي رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب أنه كره
~~دخول الكنائس والصلاة فيها لكونها بيوتا متخذة للشرك بالله والكفر به، فلا
~~ينبغي الصلاة فيها على مذهبه، وإن بسط ثوبا طاهرا لصلاته. وأما مالك - رحمه
~~الله - فإنما كره الصلاة فيها لما يتقى من نجاستها، فإن صلى فيها على مذهبه
~~دون حائل طاهر أعاد في الوقت، إلا أن يكون اضطر إلى النزول فيها، فلا يعيد
~~صلاته إذا لم تتحقق عنده نجاستها.
# يبين هذا من مذهبه ما وقع في المدونة، وفي رسم "الصلاة" الثاني، من سماع
~~أشهب. وأما سحنون فحملها على النجاسة، وحكم للمصلي فيها بحكم من صلى بثوب
~~النصراني، فاستوت في ذلك عنده الضرورة وغير الضرورة، وإلى هذا ذهب ابن
~~حبيب، إلا أنه قال: يعيد أبدا إن صلى فيها دون حائل طاهر على أصله فيمن صلى
~~على موضع نجس، أو بثوب نجس عامدا أو جاهلا أنه يعيد أبدا. وقول سحنون أظهر
~~أنه لا إعادة عليه إلا في الوقت؛ إذ لم يوقن بنجاسة
# PageV01P225
# الموضع الذي صلى عليه. وهذا في الكنائس العامرة، وأما الدارسة العافية من
~~آثار أهلها، فلا بأس بالصلاة فيها، قال ابن حبيب: ولا اختلاف أحفظه في ذلك
~~إذا اضطر إلى النزول فيها، وأما ms0164 إذا لم يضطر إلى النزول فيها، فالصلاة فيها
~~مكروهة على ظاهر مذهب عمر بن الخطاب، ولا تجب إعادتها في وقت ولا غيره.
# وقد قال في هذا الحديث في رسم "اغتسل" من هذا السماع من كتاب الجامع: إنه
~~كان يكره الصلاة في الكنائس التي فيها الصور، وفي ذلك دليل على أنه إنما
~~كره الصلاة في الكنائس العامرة؛ لأن العامرة هي التي تكون فيها الصور، وفي
~~أول رسم "البز" مسألة فيها معنى من هذه، سنتكلم عليه إذا مررنا به إن شاء
~~الله تعالى، وبه التوفيق.
### | مسألة: لا ينبغي للمسافر أن يقدم مقيما يتم به الصلاة
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: لا ينبغي لقوم سفر أن يقدموا
~~مقيما يتم بهم الصلاة لكي يتموا الصلاة، فإن صلى بهم فصلاتهم تامة، ولكن إن
~~قدموه لسنه أو لفضله، أو لأنه صاحب المنزل، فليصلوا بصلاته صلاة المقيم.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما يأتي في رسم "شك في طوافه"، وفي رسم
~~"الصلاة" الثاني من سماع أشهب، ومذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه الذي
~~تأتي عليه مسائله ومسائلهم أن قصر الصلاة في السفر سنة من السنن التي الأخذ
~~بها فضيلة، وتركها إلى غير خطيئة، فلذلك قال: إنه لا ينبغي أن يقدموا مقيما
~~يتم بهم الصلاة؛ لأن فضيلة السنة في القصر آكد من فضيلة الجماعة، واستحب أن
~~يقدموا ذا السن والفضل، لما في الصلاة خلفه من الرغبة، أو صاحب المنزل لما
~~في ترك اهتمامهم به من بخسه حقه، إذ هو أحق بالإمامة في منزله منهم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV01P226
### | مسألة: مسافر مر بقوم فصلى معهم فتبين له أنهم مقيمون
# مسألة قال مالك: فيمن مر بقوم فصلى معهم، فلما صلوا ركعتين سلم إمامهم،
~~فتبين له أنهم مقيمون وسبقوه بركعتين، وكان يظن أنهم قوم سفر، قال: يعيد
~~أحب إلي. قال سحنون: وذلك إذا كان الداخل مسافرا.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون مفسر لقول مالك؛ لأنه لو كان مقيما لأتم
~~صلاته، ولم يضره وجوده القوم على خلاف ما حسبهم عليه ms0165 من القصر والإتمام؛
~~لأن الإتمام واجب عليه في الوجهين، فلا تأثير لمخالفة نيته لنية إمامه في
~~ذلك، وقول مالك: يعيد أحب إلي، يريد في الوقت وبعده، أتم صلاته بعد صلاة
~~الإمام أو سلم معه من الركعتين على ما اختاره ابن المواز، وقاله ابن القاسم
~~في رسم "استأذن" من سماع عيسى. وقال ابن حبيب: إنه يتم صلاته ويعيد في
~~الوقت، وقيل: لا إعادة عليه، وهو قول أشهب في أول سماع سحنون.
# ووجه قول مالك في إيجاب الإعادة عليه أبدا مخالفة نيته لنية إمامه؛ لأنه
~~إن سلم معه من الركعتين، فقد خالفه في النية والفعل، ففسدت صلاته عنده
~~بذلك، وإن أتم صلاته فقد خالفه في النية خاصة، وأتم صلاته على خلاف ما أحرم
~~به. ولم يراع ابن حبيب شيئا من ذلك فقال: إنه يعيد في الوقت على أصله في
~~المسافر إذا أتم صلاته أنه يعيد في الوقت، وإن كان صلى في جماعة ما لم تكن
~~الجماعة في المساجد الثلاث أو جوامع الأمصار، ولا راعى أشهب شيئا من ذلك
~~فقال: إنه لا إعادة عليه.
# وأما إذا دخل المسافر مع القوم وهو يظنهم حضريين، فألفاهم مسافرين سلموا
~~من ركعتين، فقال مالك: فيما يأتي بعد هذا في هذا الرسم: إن صلاته تجزيه،
~~وذلك خلاف أصله في هذا المسألة في مراعاة مخالفة نيته لنية إمامه، وخلاف
~~مذهبه في المدونة؛ لأنه قال فيها في المسافر إذا أحرم بنية أربع ركعات، ثم
~~بدا له فسلم من ركعتين: إنها لا تجزيه. وقال ابن حبيب وأشهب: إن صلاته
~~جائزة على
# PageV01P227
# أصله في ترك مراعاة مخالفة نيته لنية إمامه في الحضر والسفر، وإتمامه على
~~خلاف ما أحرم به من ذلك. ولابن القاسم في كتاب ابن المواز أن صلاته لا
~~تجزيه على أصل مالك في هذه المسألة، وهو اختيار ابن المواز، أن صلاته لا
~~تجزئه في الوجهين جميعا لمخالفة نيته لنية إمامه في ذلك. وقال سحنون في هذا
~~الرسم: إنه يعيد في الوقت. ولو دخل المسافر خلف القوم يظنهم مقيمين، فلما
~~صلوا ms0166 ركعتين سلم إمامهم، فلم يدر إن كانوا مقيمين أو مسافرين لأتم صلاة
~~مقيمين أربعا، ثم أعاد صلاة مسافر، قاله في رسم "استأذن" من سماع عيسى،
~~لاحتمال أن يكون الإمام مسافرا. ولو دخل خلفهم ينوي صلاتهم وهولا يعلم إن
~~كانوا مقيمين أو مسافرين لأجزأته صلاته قولا واحدا. والحجة في ذلك ما جاء
~~من «أن علي بن أبي طالب وأبا موسى الأشعري قدما على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في حجة الوداع محرمين، فسألهما - عليه السلام -: بم أحرمتما؟
~~فكلاهما قال: قلت: لبيك إهلالا كإهلال النبي - صلى الله عليه وسلم - فصوب
~~فعلهما وأمرهما بما يعملان في بقية إحرامهما» .
# ومما يتعلق بهذه المسألة ويختلف هل يوافقها في المعنى والقياس أم لا،
~~مسألة الرجل يأتي المسجد يوم الجمعة وهو يظنه يوم الخميس، أو يوم الخميس
~~وهو يظنه يوم الجمعة، فقيل: إنهما متفقان في المعنى، وإن الذي يأتي يوم
~~الخميس وهو يظنه يوم الجمعة بمنزلة المسافر يدخل خلف القوم، وهو يظنهم
~~مسافرين فيجدهم مقيمين؛ لأنهما دخلا مع الإمام جميعا بنية ركعتين، فصليا
~~معه أربعا، وإن الذي يأتي يوم الجمعة ويظنه يوم الخميس منزلة المسافر يدخل
~~مع القوم، وهو يظنهم مقيمين فيجدهم مسافرين؛ لأنهما جميعا دخلا مع الإمام
~~بنية أربع فصليا معه ركعتين، فعلى هذا يدخل في كل مسألة منهما ما في
~~صاحبتها من الأقوال، فيتحصل في كل واحدة منهما أربعة
# PageV01P228
# أقوال: أحدها: أن الصلاة جائزة في الوجهين جميعا. والثاني: أنها لا تجوز
~~في الوجهين جميعا. والثالث: الفرق بين الوجهين، فتجوز إذا دخل بنية أربع
~~ركعات فصلى اثنتين، ولا تجوز إذا دخل بنية ركعتين فصلى أربعا، وهو الذي
~~يأتي على قول مالك في هذا الرسم، في مسألة الحضر والسفر. والرابع: الفرق
~~بين الوجهين أيضا بعكس هذه التفرقة، وهو الذي يأتي على ما في المدونة، في
~~مسألة الخميس والجمعة.
# وقيل: إنهما مفترقان في المعنى، وإلى هذا ذهب أشهب وابن المواز، فقال كل
~~واحد منهما في مسألة الخميس والجمعة خلاف قوله في مسألة الحضر والسفر. رأى
~~أشهب الصلاة جائزة ms0167 في مسألة الحضر والسفر، وغير جائزة في مسألة الخميس
~~والجمعة، ووجه الفرق بينهما في المعنى عندهما أن صلاة الجمعة والخميس لا
~~تنتقل واحدة منهما عما هي عليه في حق الرجل بدخوله مع الإمام فيها وهو يظنه
~~غير ذلك اليوم، فإذا صلاهما معه رأى ابن المواز أنهما تجزئانه؛ لأنه صلاهما
~~كما وجبتا عليه، ولم يضره عنده أن يحرم بنية الجمعة ويصلي ظهرا، ولا أن
~~يحرم بنية الظهر ويصلي جمعة، قياسا على ما قال مالك في الرجل يدخل خلف
~~الإمام يوم الجمعة بعد أن رفع رأسه من الركوع، وهو يظنه في الركعة الأولى،
~~فإذا هو في الثانية: إنه يقوم إذا سلم الإمام فيصلي أربعا بذلك الإحرام،
~~ورأى أشهب أنهما لا تجزئان لإحرامه بهما على غير الصفة التي وجبت عليه.
~~ورأى ابن القاسم في المدونة أن تجزئه نية الجمعة عن نية الظهر، ولا تجزئه
~~نية الظهر عن نية الجمعة، قال: لأن الجمعة لا تكون إلا بنية، ووجه قوله أن
~~الأصل هو الظهر والجمعة طارئة عليه، فلا تؤثر نية الفرع في الأصل، وتؤثر
~~نية الأصل في الفرع؛ لأن المسافر تنتقل صلاته من القصر إلى الإتمام بدخوله
~~خلف الإمام المقيم، علم أنه مقيم أو لم يعلم، فرأى ابن المواز أنه إذا دخل
~~خلف المقيم وهو يظنه مسافرا فوجده مقيما، أو وهو يظنه مقيما فوجده مسافرا،
~~فلا تجزئه صلاته مراعاة لقول من يرى أن القصر عليه واجب، وأنه إن أتم وحده
~~أو في جماعة أعاد أبدا.
# PageV01P229
# ورأى أشهب أن صلاته جائزة مراعاة لقول من يرى أنه مخير بين القصر
~~والإتمام، فهذا وجه القول في هذه المسألة موعبا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوتر فظن أنه لم يوتر فأوتر مرة أخرى ثم تبين له أنه قد أوتر مرتين
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في من أوتر فظن أنه لم يوتر فأوتر
~~مرة أخرى، ثم تبين له أنه قد أوتر مرتين، قال: أن يشفع وتره الآخر ويجتزئ
~~بالأول.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لا يكون ms0168 وتران في ليلة واحدة، فيشفع
~~وتره الآخر يريد إذا كان بقرب ذلك، ويكون نافلة له، إذ يجوز لمن أحرم بوتر
~~أن يجعله شفعا، كما يجوز لمن صلى صلاة الفريضة ركعة، ثم علم أنه قد كان
~~صلاها أن يضيف إليها أخرى وتكون له نافلة، ولا يجوز لمن صلى ركعة من شفع أن
~~يجعلها وترا، ولا أن يبني عليها فرضا؛ لأن نية السنة أو الفرض مقتضية لنية
~~النفل، ولا تقتضي نية النفل نية السنة ولا الفرض، وهذا كله بين، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حكم إمامة الأغلف والمعتوه
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: لا أرى أن يؤم الأغلف والمعتوه الناس.
~~قلت لسحنون: فإن أم الأغلف والمعتوه أترى على القوم إعادة؟ قال: أما إذا
~~أمهم أغلف فلا إعادة عليهم، وأما المعتوه فإنهم يعيدون.
# قال محمد بن رشد: الأغلف هو الذي لم يختن، والمعتوه الذاهب العقل. فقول
~~سحنون مبين لقول مالك؛ لأن المعتوه لا تصح منه نية، فوجب أن يعيد أبدا من
~~ائتم به، وأما الأغلف فلا يخرجه ترك الاختتان عن الإسلام، ولا يبلغ به مبلغ
~~التفسيق كشارب الخمرة وقاتل النفس الذي يعيد من ائتم بهما
# PageV01P230
# على ما في سماع عبد الملك، إلا أن ذلك نقصان في دينه وحلمه؛ لأن الختان
~~طهرة الإسلام وشعاره. روي عن المسيب بن رافع قال: أوحى الله إلى إبراهيم أن
~~تطهر فتوضأ، فأوحى إليه أن تطهر فاغتسل، فأوحى إليه أن تطهر فاختتن، فصار
~~ذلك من ملته التي أمر الله باتباعها، فلا تجوز إمامته ابتداء؛ لأن الإمامة
~~أرفع مراتب الإسلام، فلا ينبغي أن يؤم إلا أهل الكمال، فإن لم تجب الإعادة
~~على من ائتم به؛ لأن صلاته إذا جازت لنفسه فهي تجوز لغيره، وإنما قرن مالك
~~بينه وبين المعتوه في ألا يؤتم بهما ابتداء، ولم يتكلم على الحكم في ذلك
~~إذا وقع. وهذا الذي قلنا هو الذي يأتي على مذهبه.
# وقد روي عن ابن عباس أنه قال: الأغلف لا توكل ذبيحته، ولا تقبل له صلاة،
~~ولا تجوز له شهادة، وذلك تشديد ms0169 ليس على ظاهره. وروي عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه قال: «الأغلف لا يحج حتى يختتن» ، ومعناه أنه ينبغي له أن
~~يقدم الاختتان عن الحج، فيحج وهو كامل المرتبة، لا أن الحج قبل الاختتان لا
~~يجزيه عن حجة الإسلام والله أعلم. وقد روي عن الحسن أنه رخص للشيخ يسلم أن
~~لا يختتن، ولم ير بإمامته ولا شهادته ولا ذبيحته ولا حجه بأسا. وروي عن
~~الليث بن سعد أنه قال: لا يتم إسلامه حتى يختتن، وإن بلغ ثمانين سنة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدخل مع قوم مسافرين وهو يظن أنهم مقيمون يتمون الصلاة وهو في سفر
# مسألة قال مالك فيمن يدخل مع قوم مسافرين، وهو يظن أنهم مقيمون يتمون
~~الصلاة وهو في سفر، فيدخل يريد الإتمام معهم، فسلموا من ركعتين أجزأتا عنه.
~~قال سحنون: لا تجزي عنه وعليه الإعادة في الوقت؛ لأن نيته كانت على
~~الإتمام، وهذه خطأ لا أعرفها.
# PageV01P231
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة قبل هذا، والقول فيها موعبا، فلا
~~معنى لرده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى بقوم صلاة السفر وهو في الحضر ناسيا
# مسألة قال مالك فيمن صلى بقوم صلاة السفر، وهو في الحضر ناسيا، استأنف
~~الصلاة هو ومن خلفه.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: ناسيا، أي ناسيا لكونه في حضر يرى أنه في
~~سفر، فلذلك قال: إنه يستأنف الصلاة وهو من خلفه؛ لأنه لما أحرم بنية صلاة
~~السفر لم يجز له أن يبني على صلاته تمام صلاة الحضر، وإذا لم يجز ذلك له
~~وفسدت صلاته لم يجز لمن خلفه البناء أيضا على ما صلوا معه، وإن كانوا
~~أحرموا خلفه بنية الإقامة. ولو كان أحرم بنية الإقامة، ثم نسي أنه مقيم،
~~وظن أنه مسافر، فسلم من ركعتين لجاز له البناء ما كان قريبا، فإن سلم ومضى
~~ولم يرجع أتموا هم صلاتهم إن كانوا أحرموا بنية الإقامة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى صلاة الحضر وهو في السفر ناسيا
# مسألة قال: وسمعت مالكا قال: من صلى صلاة الحضر وهو ms0170 في السفر ناسيا
~~استأنف الصلاة وهو من خلفه في الوقت. قال سحنون: وبعد الوقت أبدا، وإن أتم
~~الصلاة عامدا أو جاهلا، فلا إعادة عليه إلا في الوقت من قبل أنه متأول،
~~فأما الناسي فإن عليه الإعادة أبدا من قبل أن ابن القاسم قال لي غير مرة:
~~من زاد في صلاته مثل نصفها ساهيا أعاد الصلاة أبدا. قال سحنون: ولو صلى وهو
~~ناس لسفره يرى أنه في حضر أربعا لم تكن عليه إعادة إلا في الوقت، ولا يكون
~~أسوأ حالا من الذي يتم جاهلا أو متعمدا. قال: وجميع ما أخبرتك من جميع هذه
~~المسألة من الجاهل والمتعمد والناسي
# PageV01P232
# لسفره؛ لا إعادة عليه إلا في الوقت، فأما الذي يقوم لصلاته وهو مسافر
~~فيسهو فيتم ساهيا، فهذا يعيد أبدا.
# قال محمد بن رشد: قصر الصلاة في السفر على مذهب مالك سنة، فإذا أتم
~~المسافر الصلاة في السفر جاهلا، أو متعمدا، أو متأولا، أو ناسيا لسفره يرى
~~أنه في حضر؛ فلا إعادة عليه إلا في الوقت على طريق الاستحباب؛ ليدرك فضل
~~السنة. واختلف إن أحرم بنية صلاة السفر ركعتين، ثم أتم صلاته متعمدا أربعا
~~على قولين: أحدهما: أنه يعيد في الوقت وبعده، ووجه ذلك أنه لما أحرم بنية
~~القصر فكأنه قد التزم قول من يوجب القصر، فلم يصح له الإتمام على ذلك
~~الإحرام، وقيل: إنه يعيد في الوقت. ووجه ذلك أن القصر لما لم يكن عليه
~~واجبا لم يوجبه عليه التشبث بالصلاة، فعلى القول الأول: المسافر مخير بين
~~القصر والإتمام ما لم يتشبث بالصلاة، فإذا تشبث بها لم يكن له أن يتم على
~~خلاف ما أحرم عليه من القصر أو الإتمام، وهو الذي يأتي على ما في المدونة،
~~وعلى القول الآخر المسافر مخير بين القصر والإتمام مطلقا، فإذا أتم صلاته،
~~وإن كان قد أحرم بنية القصر أعاد في الوقت استحبابا ليدرك فضل السنة.
# وأما إن أحرم بنية صلاة السفر، ثم أتم ساهيا؛ ففي ذلك ثلاثة أقوال:
~~أحدها: أنه يعيد في الوقت؛ لأن سهوه صادف ms0171 فعلا صحيحا بمنزلة من صلى خامسة
~~ساهيا، ثم ذكر سجدة من أول ركعة من صلاته، والقول الثاني: أنه يعيد أبدا،
~~وهو قول سحنون هاهنا قياسا على ما روي عن ابن القاسم أن من زاد في صلاته
~~مثل نصفها ساهيا فعليه الإعادة أبدا. والقول الثالث: أنه يسجد سجدتين بعد
~~السلام وتجزئه صلاته، وهو الذي يأتي على ما في رسم "إن أمكنتني" من سماع
~~عيسى، في الذي يصلي المغرب خمس ركعات ساهيا، وعلى ما في سماع أبي زيد في
~~الذي صلى ركعتي الفجر أربعا ساهيا، وعلى ما في المدونة في الذي سها فأضاف
~~إلى الوتر ركعة أخرى، أنه يجزئه ويسجد لسهوه، وبالله التوفيق.
# PageV01P233
### | مسألة: إمام سها فلم يسجد
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في إمام سها فلم يسجد، قال: أرى
~~أن يسجد من كان خلفه إن كان سهوه يسجد له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السجود قد وجب عليهم، فلا يسقط عنهم
~~بسهوه، فإن كان السجود مما تبطل الصلاة بتركه، ولم يرجع الإمام إلى السجود
~~بالقرب بطلت صلاته وصحت صلاتهم؛ لأن كل ما لا يحمله الإمام عمن خلفه، فلا
~~يكون سهوه عنه سهوا لهم إذا هم فعلوه، وهذا أصل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شك في صلاته فبنى على اليقين فلم يرد عليه من خلفه حتى سلم
# مسألة قال مالك فيمن شك في صلاته فبنى على اليقين، فلم يرد عليه من خلفه
~~حتى سلم، فسألهم فقالوا: قد تمت صلاتك، قال مالك: إن أيقنوا ذلك له، فلا
~~سجود عليه، وإن لم يوقنوا سجد وسجدوا. قال مالك: وقد أصاب حين سألهم. قال
~~ابن القاسم: وذلك رأيي، ولا يجوز هذا إلا فيمن كان معه في الصلاة.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح، والأصل في ذلك «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لما سلم من ركعتين فقال له ذو اليدين: أقصرت الصلاة يا رسول الله أم
~~نسيت؟ أقبل على الناس فسألهم ورجع إلى قولهم لما دخله من الشك بقول ذي
~~اليدين» . وقوله: ms0172 إنه لا يجوز ذلك إلا فيمن كان معه في الصلاة، هو مثل ما
~~في المدونة. ووجه ذلك أن السنة قد أحكمت إذا شك الرجل في صلاته أن يرجع إلى
~~يقينه؛ فقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا شك أحدكم في صلاته فلم يدر كم
~~صلى
# PageV01P234
# ثلاثا أو أربعا، فليصل ركعة» الحديث، فكان الأصل بهذا الحديث إذا شك
~~الرجل في صلاته أن يرجع إلى يقينه، لا إلى يقين من سواه، فذا كان أو إماما،
~~فخرج من ذلك رجوع الإمام إلى يقين من خلفه بحديث ذي اليدين، وبقي ما عداه
~~على الأصل في أن الصلاة واجبة عليه بيقين، فلا يخرج منها إلا بيقين، ولا
~~يحصل معه يقين بقول من ليس معه في صلاة؛ لاحتمال أن يكون أخطأ فيما قاله،
~~إذ لم يلزمه من حفظها ورعايتها ما يلزم من معه في الصلاة.
# وكذلك لو شك هل صلى أم لا، فأخبرته زوجته وهي ثقة أو رجل عدل أنه قد صلى،
~~لم يرجع إلى قول واحد منهما إلا أن يكون يعتريه ذلك كثيرا، روى ذلك ابن
~~نافع عن مالك في المجموعة، وفي التفريع لأشهب: إن شهد رجلان عدلان أنه قد
~~أتم صلاته أجزأه، وقد خفف ذلك مالك أيضا في الطواف في رسم "شك في طوافه" من
~~كتاب الحج، والطواف بالبيت صلاة. ووجه ذلك القياس على الحقوق، وذلك بعيد؛
~~لأنهما أصلان مفترقان في المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مسافر حضر الجمعة فأصاب الإمام حدث فقدمه
# مسألة قال ابن القاسم: في مسافر حضر الجمعة، فأصاب الإمام حدث فقدمه،
~~قال: لا أرى أن يصلي بهم؛ لأن الجمعة ليست عليه، فإن فعل فأحب إلي أن
~~يعيدوا الخطبة والصلاة في الوقت، فإن فات الوقت أعادوا ظهرا أربعا. قال
~~سحنون: إذا جاء لها فأراه
# PageV01P235
# من أهلها، وأراها لهم تامة، وقال أشهب مثل قول سحنون، وكذلك العبد أيضا.
# قال محمد بن رشد: في بعض الروايات، وكذلك العيد أيضا، أي أنه يجوز
~~للمسافر أن يؤم القوم في صلاة العيد كما يجوز له أن يؤمهم في ms0173 صلاة الجمعة،
~~وفي بعضها، وكذلك العبد أيضا، أي أن إمامة العبد تجوز في الجمعة كما تجوز
~~فيها إمامة المسافر، والروايتان جميعا صحيحتان في المعنى؛ لأنه يجوز عند
~~أشهب وسحنون للمسافر والعبد أن يؤما في الجمعة والعيد. وأما ابن القاسم فلا
~~يجوز على مذهبه وروايته عن مالك في المدونة أن يؤم المسافر ولا العبد في
~~الجمعة ولا في العيد، ولا أن يستخلفهما الإمام فيهما بعد إحرامهما معه؛ لأن
~~صلاة العيد لا تجب عليهما كما لا تجب عليهما الجمعة.
# وقد نص على ذلك في المدونة في العبد، والمسافر مقيس عليه عنده. ويجوز على
~~مذهب ابن حبيب للعبد والمسافر أن يؤما في صلاة العيد؛ لأنها تجب عليهما
~~عنده، ولم يجز للمسافر أن يؤم في الجمعة، وأجاز للإمام أن يستخلفه فيها بعد
~~الإحرام، وحكى ذلك عن مطرف، وابن الماجشون. فإن أم المسافر أو العبد في
~~الجمعة على مذهب من لا يجيز إمامتهما فيها، أعاد القوم صلاة الجمعة في
~~الوقت، وقد اختلف فيه فقيل ما لم يدخل وقت العصر. قال أبو بكر الأبهري: فإن
~~أدرك ركعة بسجدتيها قبل دخول وقت العصر أتمها جمعة، وإن لم يدرك ذلك أتمها
~~ظهرا أربعا، وقيل: ما لم تصفر الشمس، وقيل: ما بقي للعصر ركعة إلى الغروب،
~~وهو قول ابن القاسم في رسم "استأذن" من سماع عيسى. وظاهر قوله في المدونة
~~وإن كان لا يدرك العصر إلا بعد الغروب، وقيل: ما لم تغرب الشمس، وهي رواية
~~مطرف عن مالك، وما في بعض روايات المدونة من قوله: وإن كان لا يدرك العصر
~~إلا بعد الغروب، وأعاد ظهرا أربعا بعد الوقت، وأعاد المسافر الصلاة
# PageV01P236
# أيضا، قيل في الوقت وبعده، وقيل في الوقت، وقيل: لا إعادة عليه. وهذا على
~~اختلافهم في من جهر في صلاته متعمدا. وأما العبد فقيل: إنه لا إعادة عليه،
~~وقيل: إنه يعيد أبدا، وبالله التوفيق.
### | المساجد التي تكون في القرى يتخذونها للضيفان
# ومن كتاب أوله سلعة سماها وسئل عما يتخذ الناس في المساجد التي تكون في
~~القرى يتخذونها للضيفان، ms0174 يبيتون فيها ويأكلون فيها، قال: أرجو أن يكون
~~خفيفا، وكره الطعام في المساجد مثل ما يصنع الناس في رمضان. ولقد أدركت
~~ناسا في مسجدنا، وأن الرجل ليوتى بالشربة السويق، وما أكره ذلك، كأنه يعني
~~الشربة، إلا لموضع المضمضة، ولو خرج إلى باب المسجد فشرب عليه وأكل لكان
~~أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: المساجد إنما اتخذت لعبادة الله عز وجل بالصلاة والذكر
~~والدعاء، فينبغي أن تنزه عما سوى ذلك ما أمكن، قال الله عز وجل: {في بيوت
~~أذن الله أن ترفع ويذكر فيها اسمه} [النور: 36] أي أمر بذلك، فمن ترفيعها
~~أن تخلص لأعمال الآخرة، فلا يباع فيها ولا يشترى ولا تعمل فيها الصناعات،
~~ولا توكل فيها الألوان ولا يلغط فيها، ولا ينشد فيها شعر، ولا تنشد فيها
~~ضالة، ولا توقد فيها نار، ولا يغسل فيها شيء، ولا يرفع فيها صوت. فقد كره
~~أهل العلم ذلك حتى في العلم. وبنى عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - رحبة
~~بناحية المسجد تسمى البطيحاء، وقال: من كان يريد أن يلغط أو ينشد شعرا أو
~~يرفع صوته، فليخرج إلى هذه الرحبة. وخفف مالك - رحمه الله - في هذه الرواية
~~للضيفان المبيت والأكل في مساجد القرى، وأن تتخذ لذلك للضرورة إلى ذلك،
~~بمعنى أن الباني لها للصلاة فيها يعلم أن الضيفان سيبيتون فيها لضرورتهم
~~إلى ذلك، فصار كأنه قد بناها لذلك، وإن كان أصل
# PageV01P237
# بنائه لها إنما هو للصلاة فيها، لا لما سوى ذلك من مبيت الضيفان. وكذلك
~~يجوز لمن لم يكن له منزل أن يبيت في المسجد، وكره الطعام فيه والشربة من
~~السويق لموضع المضمضة، وأجاز شرب الماء فيه. وهذه المعاني مذكورة في مواضع
~~من هذا الكتاب بألفاظ مختلفة، ومعان متفقة، منها ما وقع عند آخر رسم "شك
~~بعد هذا"، وفي رسم "اغتسل على غير نية"، وفي رسم "الشجرة "، وسماع عبد
~~المالك زونان، في كتاب السلطان، في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم،
~~عقب كتاب ذكر الحق في المسجد ما لم يطل، وفي رسم ms0175 "تأخير صلاة العشاء" منه
~~إجازة قضاء الحق فيه ما لم يكن على وجه التجارة والصرف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يركع ركعتي الفجر في منزله ثم يأتي المسجد أيركعهما
# مسألة وسئل عن الرجل يركع ركعتي الفجر في منزله، ثم يأتي المسجد، أترى أن
~~يركعهما؟ قال مالك: كل ذلك قد رأيت من يفعله، فأما أنا فأحب إلي أن يقعد
~~ولا يركع. قال لي ابن القاسم: وقد قال لي قبل ذلك أحب إلي أن يركع، وكأني
~~رأيته وجه الشأن عنده. قال سحنون: إذا ركعهما في بيته فلا يعيدهما في
~~المسجد.
# قال محمد بن رشد: هذا الاختلاف إنما هو اختلاف في الاختيار، وفي أي
~~الأمرين أفضل، وإنما وقر من أجل أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«لا صلاة بعد الفجر إلا ركعتي الفجر» وقال أيضا: «إذا دخل أحدكم المسجد،
~~فليركع ركعتين قبل أن يجلس» فتعارض الحديثان في الظاهر، وكل واحد منهما
~~يحتمل أن يكون مخصصا لعموم صاحبه، احتمالا واحدا. ألا ترى أنه لو قال - صلى
~~الله عليه وسلم -: لا صلاة بعد الفجر سوى ركعتي الفجر، إلا لمن دخل المسجد
# PageV01P238
# لكان كلاما مستقيما، ولو قال أيضا: من دخل المسجد فليركع ركعتين قبل أن
~~يجلس، إلا أن يكون بعد الفجر، وقد ركع ركعتي الفجر لكان أيضا كلاما
~~مستقيما، فلما لم يتحقق أي المعنيين أراد - صلى الله عليه وسلم - وقع
~~الاختلاف المذكور. ووجه القول بأن الركوع أفضل هو أن الصلاة فعل بر، فلا
~~يقال: إن تركها في هذا الوقت أفضل إلا أن يتحقق النهي عن ذلك؛ ووجه القول
~~بأن ترك الركوع أفضل هو أن النهي أقوى من الأمر؛ لقول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إذا نهيتكم عن شيء فانتهوا عنه، وإذا أمرتكم بأمر فأتوا منه
~~ما استطعتم» . وأيضا فإن قوله: «إذا دخل أحدكم المسجد، فليركع ركعتين قبل
~~أن يجلس» أولى بالتخصيص في هذا الموضع، إذ قد خصص في غيره من المواضع وهي
~~الأوقات المنهي عن الصلاة فيها، فيحمل هذا الموضع عليها. وهذا القول أظهر. ms0176
~~واستحب من رأى الركوع أفضل؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~دخل أحدكم المسجد، فليركع ركعتين قبل أن يجلس» أن يركعهما بنية الإعادة
~~لركعتي الفجر، رغبة فيما جاء فيهما من الثواب، والله أعلم.
### | مسألة: قراء يجتمع الناس إليهم يقرئونهم فكل رجل منهم يقرئ النفر يفتح عليهم
# مسألة وسئل عن قراء مصر الذين يجتمع الناس إليهم يقرئونهم، فكل رجل منهم
~~يقرئ النفر يفتح عليهم. قال: ذلك حسن. قال ابن القاسم: ولا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: كان مالك يكره هذا، ولا يراه صوابا، ثم رجع فخففه، ولم
~~ير به بأسا، وقع اختلاف قوله بعد هذا في رسم "حلف" من هذا السماع، وقال
~~هاهنا: ذلك حسن. ووجه الكراهة فيه بين، وذلك إذا قرأ عليه
# PageV01P239
# جماعة في كرة واحدة، لا بد أن يفوته سماع ما يقرأ به بعضهم، ما دام يصغي
~~إلى غيرهم، ويشتغل بالرد على الذي يصغي إليه، فقد يخطئ في ذلك الحين، ويظن
~~أنه قد سمعه، وأجاز قراءته فيحمل عنه الخطأ، ويظنه مذهبا له. ووجه تخفيفه
~~ذلك للمشقة الداخلة على المقرئ بإفراد كل واحد من القراء عليه إذا كثروا.
~~ووجه تحسينه لذلك في هذه الرواية إنما معناه، والله أعلم، إذا كثر القراء
~~عليه حتى لم يقدر أن يعم جميعهم مع الإفراد، فرأى جمعهم في القراءة أحسن من
~~القطع ببعضهم، فهذا تأويل ما ذهب إليه عندي، والله أعلم.
### | مسألة: عشور المصحف وتزيينه بالخواتم
# مسألة وسئل عن عشور المصحف، فقال: يعشر بالسواد، وأكره الحمرة، وذكر
~~تزيين المصاحف بالخواتم فكرهه كراهية شديدة، فقيل له: فالفضة؟ قال: الفضة
~~من ورائه، ولم ير به بأسا، ثم قال: إني لأكره لأمهات المصاحف أن تشكل،
~~وإنما أرخص فيما يتعلم فيه الغلمان، فأما الأمهات فإني أكرهه.
# قال محمد بن رشد: قوله: من ورائه، أي من خارجه، يريد أنه لا بأس أن تحلى
~~أغشيته بالفضة، ويروى من روائه أي من زينته، يريد زينة أعلاه وخارجه. وقد
~~اختلف قوله في إجازة تحليته بالذهب، فأجاز ذلك في كتاب ms0177 ابن المواز، وهو
~~ظاهر ما في كتاب البيوع من موطاه، وكرهه في كتاب ابن عبد الحكم. ووجه
~~كراهيته لتزيين داخله بالخواتم وتعشيره بالحمرة بين، وذلك أن القارئ فيه
~~ينظر إلى ذلك، فيلهيه ويشغله عن اعتباره وتدبر آياته. «وقد جعل رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في نعليه شراكين جديدين، ثم نزعهما ورد فيهما
~~الخلقين، وقال: "إني نظرت إليهما في الصلاة» ، «وصلى - عليه السلام - في
# PageV01P240
# خميصة شامية، لها علم، فلما انصرف من الصلاد ردها إلى مهديها إليه أبي
~~جهم، وقال: "إني نظرت إلى علمها في الصلاة، فكاد يفتنني» . وإذا كان - عليه
~~السلام - خشي على نفسه الفتنة في صلاته، فهي على من سواه متيقنة غير
~~مأمونة، وفي هذا بيان، ولهذا المعنى كره تزويق المسجد. وأما كراهيته لشكل
~~أمهات المصاحف، فالمعنى في ذلك أن الشكل مما قد اختلف القراء في كثير منه،
~~إذ لم يجئ مجيئا متواترا، فلا يحصل العلم بأي الشكلين أنزل، وقد يختلف
~~المعنى باختلافه، فكره أن يثبت في أمهات المصاحف ما فيه اختلاف. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الصلاة يقرأ فيها في الركعة الأولى بالشمس وفي الثانية بالبلد
# مسألة وسئل عن الصلاة يقرأ فيها في الركعة الأولى ب (الشمس وضحاها) ،
~~ويقرأ بعد ذلك في الركعة الثانية: ب (لا أقسم بهذا البلد) ، قال: لا بأس
~~بذلك، لم يزل هذا من عمل الناس، قيل له: أفلا يقرأ على تأليفه أحب إليك؟
~~قال: هذا كله سواء.
# قال محمد بن رشد: ذهب ابن حبيب إلى أن القراءة على تأليفه أفضل، وحكى ذلك
~~عن مالك من رواية مطرف عنه، وقال ابن الحكم، قال ابن حبيب: وأما أن يقرأ في
~~الركعة الثانية سورة أخرى ليست بإثرها إلا أنها تحتها، فلا بأس به، وهو
~~أجوز من أن يقرأ سورة فوقها. ولعمري إن القراءة في الركعة الثانية بما بعد
~~السورة التي قرأ في الركعة الأولى أحسن من أن يقرأ فيها بما قبلها؛ لأنه جل
~~أعمال الناس الذي مضوا عليه، والأمر في ذلك واسع؛ لقوله عز وجل: {فاقرءوا
~~ما تيسر منه} ms0178 [المزمل: 20] ، وبالله التوفيق.
# PageV01P241
### | مسألة: الصلاة في السفينة قائما أو قاعدا
# مسألة وسئل عن الصلاة في السفينة قائما أو قاعدا؟ قال: بل قائما، فإن لم
~~يستطيعوا فقعودا. قيل: ويؤمهم قعودا؟ قال: نعم إذا لم يستطيعوا أن يقوموا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القيام في الصلاة من فروضها؛ قال
~~تعالى: {وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] ، وقال: {وسبح بحمد ربك حين
~~تقوم} [الطور: 48] ، فلا يجوز أن يصلي جالسا من يستطيع الصلاة قائما، فإذا
~~لم يستطيعوا الصلاة في السفينة قياما، كانوا كالمرضى، وجاز أن يؤمهم الإمام
~~قعودا وهو قاعد.
### | مسألة: القراءة في المسجد
# مسألة وسئل عن القراءة في المسجد، فقال: لم يكن بالأمر القديم، وإنما هو
~~شيء أحدث، ولم يأت آخر هذه الأمة بأهدى مما كان عليه أولها، والقرآن حسن.
# قال محمد بن رشد: يريد أن التزام القراءة في المسجد بإثر صلاة من
~~الصلوات، أو على وجه ما مخصوص حتى يصير ذلك كأنه سنة مثل ما يفعل بجامع
~~قرطبة إثر صلاة الصبح، فرأى ذلك بدعة. وأما القراءة على غير هذا الوجه، فلا
~~بأس بها في المسجد، ولا وجه لكراهيتها. وقد قال في آخر رسم "المحرم" بعد
~~هذا، من هذا السماع: ما يعجبني أن يقرأ القرآن إلا في الصلاة والمساجد، لا
~~في الأسواق والطرق. وفي هذا بيان ما قلناه، والله أعلم،
# PageV01P242
# وسيأتي ما يشبه هذا المعنى في أول رسم "سن" من هذا السماع، وفي رسم "لم
~~يدرك" من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القرى لا يكون فيها إمام إذا صلى بهم رجل منهم الجمعة أيخطب بهم
# مسألة وسئل عن القرى التي لا يكون فيها إمام، إذا صلى بهم رجل منهم
~~الجمعة، أيخطب بهم؟ قال: نعم، لا تكون الجمعة إلا بخطبة. قيل له: أيؤذن
~~قدامه؟ قال: لا، وعندنا هاهنا - يعني المدينة - إذا لم يكن إمامنا حاضرا،
~~فصلى بنا القاضي أو القاص الجمعة، فإنما يؤذن فوق المنارة.
# قال محمد بن رشد: القاص الواعظ الذي يحض الناس على الصلاة ويعلمهم الخير،
~~والأذان بين يدي الإمام في ms0179 الجمعة مكروه؛ لأنه محدث، ولذلك نهى عنه مالك،
~~وكان لا يفعله القاضي ولا القاص، إذا غاب الإمام. وأول من أحدثه هشام بن
~~عبد الملك. وإنما كان - صلى الله عليه وسلم - إذا زالت الشمس وخرج، رقى
~~المنبر، فإذا رآه المؤذنون، وكانوا ثلاثة قاموا فأذنوا في المدينة واحدا
~~بعد واحد كما يؤذنون في غير الجمعة، فإذا فرغوا أخذ رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في خطبته، ثم تلاه على ذلك أبو بكر وعمر، وزاد عثمان - رضي
~~الله عنه - لما كثر الناس أذانا بالزوراء عند زوال الشمس، يؤذن الناس بذلك
~~أن الصلاة قد حضرت، وترك الأذان في المدينة بعد جلوسه على المنبر على ما
~~كان عليه، فاستمر الأمر على ذلك إلى زمان هشام بن عبد الملك، فنقل الأذان
~~الذي كان بالزوراء إلى المدينة، ونقل الأذان الذي في المدينة بين يديه،
~~وأمرهم أن يؤذنوا معا، وتلاه على ذلك من بعده من الخلفاء إلى زماننا وهو
~~بدعة. والذي كان يفعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والخلفاء الراشدون
~~بعده هو السنة، وبالله التوفيق.
# PageV01P243
### | مسألة: لخطيب الجمعة والعيدين والاستسقاء أن يتوكأ على عصى
# مسألة قال ابن القاسم: واستحب لكل من خطب في جمعة أو عيدين أو استسقاء أن
~~يتوكأ على عصى.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة وغيرها، ولا يكتفى بعمود المنبر كان
~~ممن يرقى عليه أو يخطب إلى جانبه، وهي السنة من فعل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كان إذا خطب توكأ على عصى أو قوس، وكذلك فعل الخلفاء الراشدون
~~بعده، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «عليكم بسنتي وسنة
~~الخلفاء الراشين المهديين بعدي، عضوا عليها بالنواجذ» ، وفي آخر رسم "البز"
~~بعد هذا ما يدل أن ذلك مباح، وهو الصحيح، وبالله التوفيق.
### | ترك العمل يوم الجمعة
# ومن كتاب أوله شك في طوافه قال مالك: كان بعض أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يكرهون أن يترك يوم الجمعة العمل؛ لئلا يصنعوا فيه كما فعلت
~~اليهود والنصارى في السبت والأحد.
# قال ms0180 محمد بن رشد: وهذا لما روي: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يأمر بمخالفة أهل الكتاب، وينهى عن التشبه بهم، وروي عنه أنه قال: «إن
~~اليهود والنصارى لا يصبغون فخالفوهم» ، وأنه قال: «ألحدوا ولا تشقوا، فإن
~~اللحد لنا، والشق لأهل الكتاب» ، وأنه قال: «فصل ما بين صيامنا وصيام
# PageV01P244
# أهل الكتاب أكلة السحر» ، ومثل هذا كثير.
### | مسألة: الرجل يتنفل في الصلاة أيحصي الآي بيده
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتنفل في الصلاة أيحصي الآي بيده؟
# قال: لا بأس بذلك، ولعله يريد أن يحصي بذلك.
# قال محمد بن رشد: لا وجه لإحصائه ما يقرأ به في نافلته من الآيات، إلا أن
~~يكون أوجب على نفسه قدرا ما من القراءة فيها، فيحتمل أن يكون ذلك وجه
~~الرواية، ويدل على ذلك قوله في آخرها، ولعله يريد أن يحصي بذلك، أي يحصي ما
~~أوجب على نفسه من ذلك، إما بنذور، وإما بالنية مع الدخول في الصلاة على
~~مذهب أشهب، في أن من افتتح الصلاة قائما وجب عليه تمامها قائما؛ لأنه رأى
~~أن ذلك يجب عليه بالنية مع الدخول في الصلاة، خلاف ما في سماع موسى، عن ابن
~~القاسم أنه من أحرم بالصلاة، ونوى سورة طويلة، ثم أدركه كسل وملل أنه ليس
~~عليه أن يتمها، وإجازته إحصاء الآي بيديه لهذا المعنى هو نحو ما يأتي في
~~رسم طلق من إجازته، تحويل الخاتم في أصابعه عند ركوعه لسهوه، فتدبر ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون في الصلاة فيقعد للتشهد فيضيق به الصف أيتقدم عنه
# مسألة وسئل عن الرجل يكون في الصلاة، فيقعد للتشهد، فيضيق به الصف أيتقدم
~~عنه؟ قال: لا بأس بذلك، وقد رأيت بعض أهل العلم يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: الخروج عن الصف في الصلاة منهي عنه، فإنما أجاز ذلك
~~للضرورة، ولو فعله من غير عذر؛ لكان قد أساء، ولم تكن عليه
# PageV01P245
# إعادة، قاله ابن حبيب. وروى ابن وهب عن مالك: أن عليه الإعادة؛ لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لأبي بكرة ms0181 لما أتى وقد حفزه النفس فركع دون
~~الصف: «زادك الله حرصا، ولا تعد» ؛ لأنه حمل قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~ولا تعد، أي لا تعد إلى الركوع دون الصف. وقد قيل: إن المعنى في ذلك لا تعد
~~إلى التأخير عن الصلاة حتى تأتي، وقد حفزك النفس، وهو الأظهر إذ لم يأمره
~~بإعادة تلك الصلاة لذلك. وقد روي عن وابصة بن معبد: «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - رأى رجلا في الصف وحده، فأمره أن يعيد الصلاة» ، وهذا لا
~~دليل فيه، إذ قد يحتمل أن يكون إنما أمره أن يعيد لمعنى كان منه في الصلاة،
~~لا لأنه صلى في الصف وحده. وكذلك ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أنه قال: «لا صلاة لفرد خلف الصف» ، لا دليل فيه أيضا؛ لاحتمال أن يريد لا
~~صلاة له متكاملة، كقوله: «لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد» ، وقوله: «لا
~~وضوء لمن لم يسم الله» ، وما أشبه ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القارئ إذا أخطأ في الصلاة أيتعوذ وهو يلقن ولا يفقه
# مسألة وسئل مالك عن القارئ إذا أخطأ في الصلاة أيتعوذ وهو يلقن ولا يفقه،
~~قال: أرجو أن يكون خفيفا. فقيل له: يا أبا عبد الله، فإذا
# PageV01P246
# لم يستطع أن ينفذ فيها أيركع أم يقرأ سورة غيرها؟ قال: ذلك واسع. قال ابن
~~القاسم: وأحب إلي أن يبتدئ سورة أخرى.
# قال محمد بن رشد: خفف مالك التعوذ للقارئ في الصلاة إذا أخطأ في قراءته؛
~~لأن ذلك من الشيطان، لما روي: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عرض له
~~الشيطان في صلاته فقال: أعوذ بالله منك» ، ووسع له إذا لم ينفذ فيها أن
~~يركع، واستحب ابن القاسم أن يبتدئ سورة أخرى. ووجه استحبابه أنه لما افتتح
~~بسورة، فقد نوى إتمامها، فاستحب له أن لا يركع حتى يقرأ قدر ما كان نوى
~~قراءته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رعف بعدما سلم الإمام
# مسألة وسئل مالك عمن رعف بعدما سلم الإمام، أترى أن يسلم ويجزئ ذلك عنه؟ ms0182
~~قال: نعم، إذا أصابه بعد سلام الإمام، فإني أرى ذلك مجزيا عنه أن يسلم، فإن
~~رعف قبل أن يسلم الإمام خرج فغسل الدم عنه، ثم رجع بغير تكبير، فيجلس ثم
~~يتشهد ويسلم.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصله؛ لأن الرعاف ليس بحدث ينقض الطهارة
~~على مذهبه، فإذا رعف بعد سلام الإمام جاز له أن يسلم، وتجزئه صلاته؛ لأنه
~~على طهارة، وإن رعف قبل سلامه جاز له البناء عنده بعد غسل الدم، وقال: إنه
~~يرجع بغير تكبير؛ لأنه لم يخرج من صلاته بالرعاف، وإنما يرجع إلى تمام
~~صلاته بتكبير من خرج منها بسلام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسافر إذا زالت الشمس أترى أن يصلي الظهر
# مسألة وسئل مالك عن المسافر إذا زالت الشمس، أترى أن يصلي الظهر؟ قال:
~~أحب إلي أن يؤخر ذلك قليلا.
# PageV01P247
# قال محمد بن رشد: استحب مالك - رحمه الله - أن يؤخر ذلك قليلا لوجهين:
~~أحدهما: أن المبادرة في أول الوقت من فعل الخوارج الذين يعتقدون أن تأخير
~~الصلاة عن أول وقتها لا يحل، والثاني: أن يستبين دخول الوقت ويتمكن؛ لأن
~~أول الزوال خفي لا يتبين إلا بظهور زيادة الظل، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الذي يدخل في صلاة الصبح والإمام قاعد فيقعد معه أيكبر حين يقعد
# مسألة وسئل مالك عن الذي يدخل في صلاة الصبح والإمام قاعد فيقعد معه،
~~أترى أن يكبر حين يقعد، أم ينتظر حتى يفرغ فيركع ركعتي الفجر ثم يصلي؟ قال:
~~أما إذا قعد معه فأرى أن يكبر. قال ابن القاسم: ويركع ركعتي الفجر إذا طلعت
~~الشمس.
# قال محمد بن رشد: لابن حبيب في الواضحة أنه لا يكبر ويقعد معه، فإذا سلم
~~قام هذا فركع ركعتي الفجر. وقول مالك أولى وأحسن؛ لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إذا دخل أحدكم المسجد فليركع ركعتين قبل أن يجلس» وإن فاتته
~~ركعتا الفجر في وقتها، فقد أدرك فضل الجماعة بدخوله مع الإمام في آخر صلاته
~~على ما جاء من أن من أدرك القوم جلوسا، فقد أدرك فضل ms0183 الجماعة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الصلاة في البرنس
# مسألة وسئل مالك عن الصلاة في البرنس، قال: هي من لباس المصلين، وكانت من
~~لباس الناس القديم، وما أرى بها بأسا، واستحسن لباسها، وقال: هي من لباس
~~المسافر للبرد والمطر. قال: ولقد سمعت عبد الله بن أبي بكر، وكان من عباد
~~الناس وأهل الفضل
# PageV01P248
# وهو يقول: ما أدركت الناس إلا ولهم ثوبان، برنس يغدو به، وخميصة يروح
~~بها، ولقد رأيت ناسا يلبسون البرانس، فقيل له: ما كان ألوانها؟ قال: صفر.
# قال محمد بن رشد: البرانس ثياب متان في شكل الغفائر عندنا، مفتوحة من
~~أمام، تلبس على الثياب في البرد والمطر مكان الرداء، فلا تجوز الصلاة فيها
~~وحدها إلا أن يكون تحتها قميص أو إزار وسراويل؛ لأن العورة تبدو من أمامه.
~~وهذا في البرانس العربية، وأما البرانس الأعجمية فلا خير في لباسها في
~~الصلاة ولا في غير الصلاة؛ لأنها من زي العجم وشكلهم. أما الخمائص فهي
~~أكسية من صوف رقاق معلمة وغير معلمة يلتحف بها، كانت من لباس الأشراف في
~~أرض العرب، فقوله: برنس يغدو به، يريد يلبسه على ما تحته من الثياب، وخميصة
~~يروح بها، يعني يلتحفها على ما عليه من الثياب، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقوم عند المنبر وهو يدعو ويرفع يديه
# مسألة قال مالك: بلغني أن أبا سلمة رأى رجلا قائما عند المنبر، وهو يدعو
~~ويرفع يديه، فأنكر عليه وقال: لا تقلصوا تقليص اليهود. فقيل له: ما أراد
~~بالتقليص؟ قال: رفع الصوت بالدعاء ورفع اليدين.
# قال محمد بن رشد: إنما كره رفع الصوت بالدعاء؛ لقول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «ارفقوا على أنفسكم، فإنكم لا تدعون أصم ولا غائبا» ، وقد روي
~~أن قول الله عز وجل: {ولا تجهر بصلاتك ولا تخافت بها} [الإسراء: 110] نزلت
~~في الدعاء. وأما رفع اليدين عند الدعاء، فإنما أنكر الكثير منه مع رفع
~~الصوت؛ لأنه
# PageV01P249
# من فعل اليهود، وأما رفعهما إلى الله عز وجل عند الرغبة على وجه
~~الاستكانة والطلب، فإنه جائز محمود من ms0184 فاعله، وقد أجازه مالك في المدونة في
~~مواضع الدعاء وفعله فيها، واستحب في صفته أن تكون ظهورهما إلى الوجه،
~~وبطونهما إلى الأرض، وقيل في قول الله عز وجل: {ويدعوننا رغبا ورهبا}
~~[الأنبياء: 90] إن الرغب بكون بطون الأكف إلى السماء، والرهب بكونها إلى
~~الأرض، وقد وقع لمالك بعد هذا في رسم "المحرم" من هذا السماع: أنه لا يعجبه
~~رفع اليدين في الدعاء، ومعنى ذلك الإكثار منه في غير مواضع الدعاء، حتى لا
~~يختلف قوله، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: السدل في الصلاة
# مسألة وسئل عن السدل في الصلاة، وليس عليه قميص سوى إلا أن يرخيه وبطنه
~~مكشوف، قال: لا بأس بذلك، إذا كان عليه غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: صفة السدل أن يسدل طرفي ردائه بين يديه، فيكون صدره
~~وبطنه مكشوفا، فأجاز ذلك إذا كان عليه غير ذلك، يريد - والله أعلم - إن كان
~~عليه مع الإزار غير ذلك من ثوب يستر سائر جسده. وأجازه في المدونة وإن لم
~~يكن عليه إلا إزار أو سراويل تستر عورته، وحكى أنه رأى عبد الله بن الحسن
~~وغيره يفعل ذلك، ومعنى ذلك إذا غلبه الحر، إذ ليس من الاختيار أن يصلي
~~الرجل مكشوف الصدر والبطن من غير عذر، وقد «روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من رواية أبي هريرة وأبي حجيفة: أنه نهى عن السدل في الصلاة» ، فكره
~~لذلك بعض أهل العلم أن يسدل الرجل في صلاته، وإن كان عليه مع الإزار قميص،
~~وقال: ذلك فعل اليهود، والله أعلم، وبه التوفيق.
# PageV01P250
### | مسألة: فضل صلاة العشاء
# مسألة وسئل مالك: هل بلغك عن سعيد بن المسيب أنه كان إذا ذكر له البادية
~~والخروج إليها قال: فأين صلاة العشاء؟ قال: نعم، قد بلغني أن سعيد بن
~~المسيب كان إذا ذكر له البادية والخروج إليها قال: فأين صلاة العشاء.
# قال محمد بن رشد: إنما كان - رضي الله عنه - يقول ذلك إشفاقا على فوات
~~الصلاة في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم -، وخص بالذكر صلاة العشاء لما
~~جاء ms0185 من الفضل في شهودها، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «بيننا
~~وبين المنافقين شهود العشاء والصبح لا يستطيعونها» أو نحو هذا. وقال عثمان
~~بن عفان - رضي الله عنه -: من شهد العشاء في جماعة فكأنما قام نصف ليلة،
~~ومن شهد الصبح فكأنما قام ليلة، وذلك لا يكون إلا عن توقيف، إذ لا مدخل في
~~ذلك للقياس، ولا يقال مثله بالرأي، ولعله أراد أن أهل البادية لا يصلون
~~العشاء والصبح في جماعة، ولا يرى لنفسه اختيارا أن يأتم بأئمتهم لجهلهم
~~بالسنة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المراوح أيكره أن يروح بها في المساجد
# مسألة وسئل مالك عن المراوح، أيكره أن يروح بها في المساجد؟ قال: نعم،
~~إني لأكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأن المراوح إنما اتخذها أهل الطول
~~للترفيه والتنعم، وليس ذلك من شأن المساجد، فالإتيان إليها بالمراوح من
~~المكروه البين. وستأتي هذه المسألة مكررة في سماع أشهب في أول رسم منه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV01P251
### | الرجل يقعد مع الإمام في الركعتين فينعس فلا ينتبه إلا لقيام الناس أيقوم أم يتشهد
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقعد مع الإمام في الركعتين، فينعس فلا ينتبه
~~إلا لقيام الناس، أيقوم أم يتشهد؟ قال: بل يقوم، ولا يقعد للتشهد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأن التشهد قد فاته بنعاسه وذهب موضعه،
~~ووجب عليه أن يقوم إذا قام الإمام؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا ركع فاركعوا، وإذا رفع فارفعوا» الحديث،
~~ولا شيء عليه في التشهد؛ لأنه مما يحمله عنه الإمام، ولا ينتقض وضوؤه بهذا
~~المقدار من النوم؛ لأنه يسير، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتشهد وهو ملتف بساجه فيشير من تحت الساج بأصبعه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتشهد وهو ملتف بساجه، فيشير من تحت الساج
~~بأصبعه، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: أما الإشارة بالأصبع في التشهد فقد استحسنه في رسم
~~"المحرم" بعد هذا، وخير فيه في رسم "نذر سنة". وقوله هاهنا: لا ms0186 بأس بذلك
~~يدل على التخفيف، وأن ما سواه أحسن، فلا يعود ذلك إلا إلى الإشارة من تحت
~~الساج، لا إلى نفس الإشارة؛ لأنها السنة من فعل الرسول - عليه السلام - على
~~ما في الموطأ من رواية ابن عمر. ولابن القاسم في تفسير ابن مزين: أنه كان
~~لا يحركهما، وفي سماع أبي زيد عنه أنه قال: رأيت مالكا إذا
# PageV01P252
# صلى الصبح، يدعو ويحرك أصبعه التي تلي الإبهام ملحا. ووجه تحريكها
~~استشعار كونه مقبلا على صلاته؛ لئلا يشتغل باله بما سواها. وقد قيل فيها
~~لهذا المعنى: إنها مدية الشيطان، ومقمعة له. ووجه مدها دون تحريك أن يتأول
~~فاعل ذلك بها أن الله وحده لا شريك له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلاة رسول الله في منى إلى غير سترة
# مسألة قال مالك: صلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في منى إلى غير
~~سترة، ولقد كرهت بنيان مسجد عرفة، وذلك أن الرجل يأتي يمسك بعيره وما أشبه
~~ذلك، وليس لكل الناس من يمسك إبلهم. ولقد أدركت عرفة وما بها مسجد حتى بني
~~بعد، فقيل له: ما اتخذ الناس من البنيان بمنى، فكره ذلك وقال: ذلك مما يضيق
~~على الناس، ولم يعجبه البنيان بها.
# قال محمد بن رشد: قوله: صلى رسول الله في منى إلى غير سترة، أي إلى غير
~~سترة مبنية مسجد ولا غيره، لا أنه صلى إلى غير سترة أصلا، فإنه كان - صلى
~~الله عليه وسلم - إذا صلى في الصحراء تركز له الحربة، أو توضع بين يديه
~~العنزة، فيصلي إليها. وقد بين العلة في كراهيته للبنيان بمنى، ولبنيان مسجد
~~عرفة، ومثل ذلك كله في الحج الأول من المدونة، وقال فيها: إنما أحدث مسجدها
~~بعد بني هاشم بعشر سنين.
### | مسألة: الأقناء التي تعلق في مسجد النبي
# مسألة وسئل مالك عن الأقناء التي تعلق في مسجد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -، أكان ذلك من الأمر القديم؟ قال: نعم، قد كان على عهد النبي - عليه
~~السلام -، وإنما كان لمكان من كان يأتي إلى النبي - صلى الله عليه ms0187 وسلم -،
~~فكان لموضع ضيافتهم يأكلون منه وأراه حسنا أن يعلق فيه، فقيل له:
# PageV01P253
# أفترى لو عمل ذلك في مساجد الأمصار؟ فقال: أما كل بلد فيه تمر فلا أرى
~~بذلك بأسا. قال ابن القاسم: ولم ير مالك بأسا بأكل الرطب التي تجعل في
~~المسجد، مثل رطب ابن عمير، وقد جعل صدقة.
# قال محمد بن رشد: الأقناء: العراجين من التمر، وواحدها قنو، ويجمع على
~~أقناء وقنوان. قال الله عز وجل: {قنوان دانية} [الأنعام: 99] ، وفي هذا ما
~~يدل على أن الغرباء الذين لا يجدون مأوى يجوز لهم أن يأووا إلى المساجد،
~~ويبيتوا فيها، ويأكلوا فيها ما أشبه التمر من الطعام الجاف كله، وقد تقدم
~~هذا المعنى في أول الرسم الذي قبل هذا، ويأتي في غير ما موضع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المرأة التي ليس لها الزوج الشابة تضع الخضاب ولبس القلادة
# مسألة وسئل مالك عن المرأة التي ليس لها الزوج الشابة، تضع الخضاب ولبس
~~القلادة ولبس القرطين، قال: لا بأس بذلك. فقيل لمالك: أتصلي بغير قلادة ولا
~~قرطين، قال: نعم، لا بأس بذلك، وإنما يفتيهن بهذا العجائز.
# قال محمد بن رشد: إنما وقع السؤال عن المرأة التي ليس لها الزوج الشابة،
~~تضع الخضاب ولبس القلادة ولبس القرطين، من أجل ما روي: «أن امرأة جاءت إلى
~~النبي - عليه السلام - تبايعه فقال لها: "ما لك لا تختضبين، ألك زوج. قالت:
~~نعم، قال: فاختضبي؛ فإن المرأة تختضب لأمرين، إن كان لها زوج فلتختضب
~~لزوجها، وإن لم يكن لها زوج فلتختضب لخطبها"، ثم قال: "لعن الله المذكرات
~~من النساء، والمؤنثين من
# PageV01P254
# الرجال» ، فلم يكره مالك للمرأة الشابة إذا لم يكن لها زوج أن تدع الخضاب
~~ولبس القلادة والقرطين، وقال: لا بأس بذلك، ومعناه إذا لم تفعل ذلك قصدا
~~منها للتشبه بالرجال. وأما إن كان لها زوج فالخضاب ولبس القلادة والقرطين
~~مما يستحب لها بدليل الحديث، فهو مستحب في حال، ومباح في حال، ومحظور في
~~حال.
# والخضاب المأمور به هو أن تخضب المرأة يديها إلى موضع السوار من ذراعيها. ms0188
~~وروي: أن عمر بن الخطاب خطب فقال: يا معشر النساء، إذا اختضبتن فإياكن
~~والنقش والتطريف، ولتخضب إحداكن يديها إلى هذا، وأشار إلى موضع السوار.
~~وأما صلاتها بغير قلادة ولا قرطين، فأجاز ذلك مالك - رحمه الله -، ولم ير
~~فيه كراهة، وقال: لا بأس بذلك، وإنما يفتيهن بذلك العجائز، وقوله بين لا
~~إشكال فيه؛ لأن هذه الأشياء من المعاني التي أبيح للمرأة أن تتزين بها، قال
~~تعالى: {قل من حرم زينة الله التي أخرج لعباده والطيبات من الرزق}
~~[الأعراف: 32] فليست مما يجب عليها في صلاة ولا غير صلاة، وأرى من كان أصل
~~الفتوى بوجوب ذلك عليهن في الصلاة، تأول قول الله عز وجل: {خذوا زينتكم عند
~~كل مسجد} [الأعراف: 31] ، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الآية إنما نزلت في الذين
~~كانوا يطوفون بالبيت عراة، فلا يحتج منها على الوجوب إلا في ستر العورة
~~خاصة، وأما حسن الهيئة في اللباس، وما كان في معناه، فإنما يستدل من الآية
~~على استحبابه.
# وإنما نزع بها مالك في كراهية الصلاة في مساجد القبائل بغير أردية، وقد
~~كره جماعة السلف للمرأة أن تصلي بغير قلادة، روي ذلك عن ابن سيرين قال:
~~قلت: لم؟ قال: لأنه تشبه بالرجال. وروى أن أم الفضل ابنة غيلان كتبت إلى
~~أنس بن مالك: أتصلي المرأة وليس في عنقها قلادة؟ فكتب إليها: لا تصلي
# PageV01P255
# المرأة إلا وفي عنقها قلادة، وإن لم تجد إلا سيرا. ولم يكره مالك - رحمه
~~الله - أن تصلي بغير قلادة ولا قرطين، وإن كانت القلادة والقرطان للمرأة من
~~زينتها وحسن هيئتها، كما كره للرجل أن يصلي بغير رداء من أجل أن الرداء من
~~زينته وحسن هيئته، والفرق بينهما عنده، والله أعلم أن القلادة والقرطين من
~~الزينة التي أمر الله تعالى أن لا تبديها إلا لزوجها، أو لذي المحرم منها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: القوم يخرجون إلى السفر فيقدمون الرجل الصالح لفضله ولحاله ويجلونه
# مسألة وحدثنا مالك، عن عبد الرحمن بن المحبر أنه كان مع سالم بن عبد الله
~~في بعض المناهل، فأقيمت الصلاة ms0189 في المسجد، قال: فقلت له: الصلاة قد أقيمت،
~~قال: نصلي مكاننا، ولا نصلي صلاتين صلاة السفر، وصلاة الحضر.
# وسئل مالك عن القوم يخرجون إلى السفر، فيشيعهم الرجل الذي له الفضل
~~والسن، فيقدمونه لفضله ولحاله فيجلونه، فقال: أرجو أن لا يكون بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: رأى سالم بن عبد الله أن القصر أفضل من الصلاة في
~~الجماعة، وهو مذهب مالك؛ لأنه يرى القصر أفضل من الإتمام في جماعة، فإن أتم
~~في جماعة لا يعيد؛ لأن معه فضل الجماعة مكان ما فاته من فضل القصر، وإن أتم
~~وحده أعاد في الوقت ليدرك فضيلة القصر. وإن قدم المسافرون مقيما لفضله لم
~~يكن بذلك بأس عنده. وقد تقدم هذا المعنى في رسم "القبلة"، وسيأتي في رسم
~~"الصلاة" الثاني من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
# PageV01P256
### | مسألة: الرجوع على صدور القدمين في الصلاة
# مسألة وقال مالك: ما رأيت أحدا ممن كنت أقتدي به يرجع على صدور قدميه في
~~الصلاة.
# قال محمد بن رشد: يريد بين السجدتين، وهذا كما قاله؛ لأن سنة الصلاة أن
~~يكون جلوسه بين السجدتين كهيئة جلوسه في التشهد، وقد رأى المغيرة بن حكم
~~عبد الله بن عمر يرجع في سجدتين في الصلاة على صدور قدميه، فلما انصرف ذكر
~~ذلك لي، فقال: إنها ليست سنة الصلاة، وإنما أفعل ذلك من أجل أني أشتكي.
# وقال في حديث آخر إنما سنة الصلاة أن تنصب رجلك اليمنى وتثني رجلك
~~اليسرى. والسنة إذا أطلقت فهي سنة النبي، - عليه السلام -، حتى تضاف إلى
~~غيره، كما قيل سنة العمرين - والرجوع على العقبين بين السجدتين هو الإقعاء
~~المنهي عنه عند أهل الحديث، وعند أهل اللغة جلوس الرجل على أليتيه ناصبا
~~فخذيه مثل إقعاء الكلب والسبع، وبالله التوفيق.
### | البدار بالصلاة في أول الوقت
# مسألة ولقد بلغني أن ابن عمر كان يروح بعد الزوال ثم يسير أميالا قبل أن
~~يصلي الظهر، فقيل له: فأي ذلك أحب إليك؟ قال مالك: مثل الذي فعل ابن عمر
~~يؤخر ذلك، فقيل له: فالجمع بين الصلاتين في ms0190 السفر؟ قال: إني لأكره ذلك. قيل
~~له: فالنساء؟ قال: ذلك أخف عندي؛ لأن المرأة تستر وخففه فيها.
# وقال ما مالك: «بلغني أن عبد الله بن رواحة أقبل إلى المسجد يوم الجمعة
~~فسمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول وهو على المنبر للناس اجلسوا
~~قال: فسمعه عبد الله بن رواحة وهو في الطريق فجلس مكانه في الطريق
# PageV01P257
# لموضع ما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» . فقيل له: فأحب إليك
~~إذا جمع في أي وقت؟ قال: في وسط ذلك بين الصلاتين.
# قال محمد بن رشد: رواح عبد الله بن عمر، - رضي الله عنه -، بعد الزوال
~~قبل أن يصلي الظهر يدل على أنه كان يتحرى أن لا يصلي في أول الوقت حتى
~~يتمكن ويمضي منه بعضه، وهو الذي استحب مالك هنا وفي صدر هذا الرسم؛ لأن
~~البدار بالصلاة في أول الوقت من فعل الخوارج، وأن الذي يتحرى أول الوقت لا
~~يأمن أن يخطئ في تحريه فيصلي قبل أول الوقت.
# وكراهية مالك جمع الصلاتين في السفر معناه إذا لم يجد في السير، وهو مثل
~~قوله في المدونة، وخففه في المرأة لمشقة النزول عليها لكل صلاة مع حاجتها
~~إلى الاستتار، مع أنه قد أجيز للرجل أيضا وإن لم يجد به السير، وإليه ذهب
~~ابن حبيب، وقد روي ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، وهو الذي يدل عليه
~~حديث معاذ بن جبل في الموطأ قوله فيه: «فأخر الصلاة يوما ثم خرج فصلى الظهر
~~والعصر جميعا ثم دخل ثم خرج فصلى المغرب والعشاء جميعا» ؛ لأن قوله ثم خرج
~~ثم دخل يدل على أنه كان نازلا غير ماش في سفره.
# وقول مالك: إنه يجمع في وسط ذلك بين الصلاتين يريد في آخر وقت الأولى
~~وأول وقت الثانية، وهو مثل قوله في المدونة، وحديث عبد الله بن رواحة وقع
~~في أثناء المسألة، ولا تعلق له بشيء منها، وفيه دليل على أنه يستحب لمن أتى
~~الجمعة أن يترك الكلام في طريقه إذا علم أن الإمام في الخطبة ms0191 وكان بموضع
~~يمكن عنه أن يسمع كلام الإمام.
# وقد قيل: إن الإنصات لا يجب عليه حتى يدخل المسجد، وهو قول ابن الماجشون
~~ومطرف، وقيل
# PageV01P258
# إنه يجب عليه منذ يدخل رحاب المسجد التي تصلى فيه الجمعة من ضيق المسجد،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجمع بين المغرب والعشاء إذا جمعتا في المطر
# مسألة وسئل مالك عن الجمع بين المغرب والعشاء إذا جمعتا في المطر أية
~~ساعة يجمعان؟ قال: يؤخر المغرب قليلا. فقيل: أيوتر من جمع قبل أن يغيب
~~الشفق؟ قال: لا، أفلا يستطيع أن يوتر في بيته؟
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المغرب تؤخر قليلا في الجمع بينهما هو معنى ما
~~في المدونة، وفي رسم "أخذ يشرب خمرا" بعد هذا، وهو المشهور في المذهب
~~المعلوم من قول مالك أن ينصرف الناس وعليهم إسفار قبل مغيب الشفق وإظلام
~~الوقت.
# وقد روي عن مالك أنه يجمع بينهما عند الغروب، وهو قول محمد بن عبد الحكم،
~~وروي ذلك عن ابن وهب وأشهب.
# وهذا القول يأتي على قياس القول بأن المغرب ليس لها في الاختيار إلا وقت
~~واحد، فلما لم يجز على هذا القول تأخير المغرب بعد الغروب إلا لعذر ولا
~~تعجيل العشاء قبل الشفق إلا لعذر أيضا، واستوى الطرفان، رأى التعجيل أولى
~~لما للناس من الرفق في الانصراف والضوء متمكن بعد.
# وأما القول الأول فإنه يأتي على مراعاة قول من يرى أن المغرب وقتها في
~~الاختيار إلى مغيب الشفق، وهو ظاهر قول مالك في موطئه، فرأى أن يكون الجمع
~~في وسط وقت المغرب المختار ليدرك من فضيلة وقت المغرب بعضها وتكون العشاء
~~قد عجلت عن وقتها المختار للرفق بالناس كي ينصرفوا وعليهم إسفار قبل تمكن
~~الظلام. وقوله: إنه لا يوتر قبل أن يغيب الشفق صحيح؛ لأن الوتر من صلاة
~~الليل، ولا ضرورة تدعو إلى تعجيله قبل مغيب الشفق، وبالله التوفيق.
# PageV01P259
### | مسألة: ينصرف من منى إلى مكة وهو من أهلها فتدركه الصلاة قبل وصوله مكة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل ينصرف من منى إلى مكة وهو ms0192 من أهل مكة، فتدركه
~~الصلاة من قبل أن يصل إلى مكة، أترى يتم الصلاة؟ قال: نعم. وأهل المحصب
~~يتمون وراءهم مثلهم، وأرى أن يحصب الناس بالمحصب حتى يصلوا العشاء.
# وقد حصب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. قال لي بعد ذلك أرى أن يصلوا
~~ركعتين حين ينزلون بالمحصب إذا أدركهم الوقت فيما بين منى ومكة، وإن تأخروا
~~بمنى صلوا ركعتين. قال ابن القاسم: وقوله الأول أعجب إلي أن يتموا قبل أن
~~يأتوا المحصب.
# قال مالك: «حج معاوية بن أبي سفيان فصلى بمنى ركعتين، فكلمه مروان في ذلك
~~وقال: أنت القائم بأمر عثمان، تصلي ركعتين وقد صلى عثمان أربعا، فقال: ويلك
~~أنا صليتهما هاهنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ركعتين، قال: فلم
~~يزل به مروان حتى صلى أربعا» .
# قال محمد بن رشد: أما من قدم مكة ولم ينو المقام بها أربعا حتى خرج إلى
~~الحج فلا اختلاف في أنه يقصر بمنى وفي جميع مواطن الحج لأنه مسافر بعد على
~~حاله، وإنما اختلف أهل العلم فيمن نوى الإقامة بمكة أو كان من أهلها وخرج
~~إلى الحج، فقيل: إنه يتم لأنه ليس في سفر يقصر في مثله الصلاة، وهو مذهب
~~أهل العراق، وقيل إنه يقصر لأنها منازل سفر وإن لم يكن سفرا يقصر في مثله
~~الصلاة.
# وإلى هذا ذهب مالك، ودليله «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قدم مكة
~~صبيحة رابعة من ذي الحجة، فأقام بمكة إلى يوم التروية، وذلك أربع ليال» ،
~~ثم خرج فقصر بمنى، فلم يختلف قول مالك: إنه يقصر بمنى وعرفة، وفي جميع
~~مواطن الحج إلا في رجوعه من منى إلى مكة بعد انقضاء حجه إذا نوى الإقامة
~~بمكة أو كان من أهلها على ما تقدم، فكان أولا
# PageV01P260
# يقول: إنه يتم؛ مراعاة لمن يرى أنه يتم؛ إذ ليس في سفر تقصر في مثله
~~الصلاة، ثم رجع فقال: إنه يقصر حتى يأتي مكة بناء على أصله في أنه من أهل
~~القصر دون مراعاة منه لقول غيره. وكذلك اختلف ms0193 في ذلك اختيار ابن القاسم،
~~وستأتي هذه المسألة متكررة في رسم "الشريكين" وفي رسم "المحرم " وفي بعض
~~الروايات.
# وأما إتمام عثمان، - رضي الله عنه -، بمنى فقد روي أن الناس لما أنكروا
~~عليه الإتمام قال لهم: إني تأهلت بمكة، وقد سمعت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول: «من تأهل في بلدة فهو من أهلها» ، ولعله تأول أن رسول الله، -
~~عليه السلام -، لم يقصر بمنى إلا من أجل أن إقامته بمكة لم تكن إقامة تخرجه
~~عن سفره، ولذلك قصر بمنى. وأما معاوية بن أبي سفيان فالوجه فيما ذكر عنه في
~~هذه الرواية والله أعلم أنه كان مقيما بمكة فقصر بمنى؛ لأنه تأول أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قصر بها، وقد كان مقيما بمكة، فلم يزل به
~~مروان حتى صرفه عن تأويله على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه كان
~~مقيما بمكة إلى أنه إنما قصر، - عليه السلام -؛ لأنه لم يكن مقيما بمكة
~~إقامة تخرجه عن سفره.
# فالاختلاف هل كان، - عليه السلام -، مقيما بمكة قبل خروجه إلى منى أو غير
~~مقيم هو أصل الاختلاف في هذه المسألة، فذهب مالك إلى أنه قصر بمنى وقد كان
~~مقيما، وذهب أهل العراق إلى أنه إنما قصر بمنى من أجل أنه لم يكن مقيما
~~بمكة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلاة النوافل في البيوت
# مسألة وسئل عن الصلاة في النوافل في البيوت أحب إليك أم في المسجد؟ قال:
~~أما في النهار فلم يزل من عمل الناس الصلاة في المسجد يجرون ويصلون، وأما
~~الليل ففي البيوت. وقد كان الرسول، - عليه السلام -، يصلي الليل في بيته.
~~وقال مالك: يستحب
# PageV01P261
# للذي يصلي بالليل في منزله أن يرفع صوته بالقرآن. وكان الناس إذا أرادوا
~~سفرا تواعدوا لقيام القرآن وبيوتهم شتى، وكانت أصواتهم تسمع بالقرآن، فأنا
~~أستحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك صلاة النافلة بالنهار في المسجد على صلاتها
~~في البيت؛ لأن صلاة الرجل في بيته وبين أهله وولده وهم يتصرفون ويتحدثون
~~ذريعة إلى اشتغال باله بأمرهم في ms0194 صلاته، ولهذه العلة كان السلف يهجرون
~~ويصلون في المسجد، فإذا أمن الرجل من هذه العلة فصلاته في بيته أفضل؛ لقول
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا
~~الصلاة المكتوبة» ؛ لأنه حديث صحيح محمول على عمومه في الليل والنهار مع
~~استواء الصلاة في الإقبال عليها وترك اشتغال البال فيها؛ وقد سئل مالك في
~~أول الرسم بعد هذا عن الصلاة في مسجد النبي، - عليه السلام -، في النوافل،
~~أفيه أحب إليك أم في البيوت؟ قال: أما الغرباء فإن فيه أحب إلي، يعني بذلك
~~الذين لا يريدون إقامة، فدل هذا من قوله أن الصلاة بالنهار في البيوت لغير
~~الغرباء أحب إليه من الصلاة في المسجد.
# ومعنى ذلك إذا أمنوا من اشتغال بالهم في بيوتهم بغير صلاتهم، وأما إذا لم
~~يأمنوا ذلك فالصلاة في المسجد أفضل لهم، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من ركع ركعتين لا يحدث نفسه فيهما بشيء غفر له ما تقدم من ذنبه» .
~~وإنما كانت صلاة النافلة للغرباء في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أفضل منها لهم في بيوتهم بخلاف المقيمين؛ لأن الصلاة إنما كانت أفضل في
~~البيوت منها في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - وفي جميع المساجد من أجل
~~فضل عمل السر على عمل العلانية، قال الله
# PageV01P262
# عز وجل: {إن تبدوا الصدقات فنعما هي وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير
~~لكم} [البقرة: 271] . قال النبي، - عليه السلام -: «سبعة يظلهم الله في ظله
~~يوم القيامة يوم لا ظل إلا ظله» ، فذكر فيهم: " من ذكر الله خاليا ففاضت
~~عيناه، ومن تصدق بصدقة فأخفاها حتى لا تعلم شماله ما تنفق يمينه ".
~~والغرباء لا يعرفون في البلد ولا يذكرون بصلاتهم في المسجد، فلما لم تكن
~~لصلاتهم في بيوتهم مزية من ناحية السر وجب أن تكون صلاتهم في مسجد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أفضل لما جاء من: «أن الصلاة فيه خير من ألف صلاة
~~فيما سواه من المساجد إلا المسجد الحرام» . فعلى هذا تتفق الروايات ولا ms0195
~~يكون بينها تعارض ولا اختلاف. ووجه استحباب مالك للذي يصلي الليل في بيته
~~أن يرفع صوته بالقرآن ليشيع الأمر ويعلو ويكثر فيرتفع عنه الرياء، ويحصل
~~بفعله الاقتداء، فيحصل له أجر من اقتدى به، وذلك من الفعل الحسن لمن صحت
~~نيته في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البيتوتة في المسجد
# مسألة وسئل عن البيتوتة في المسجد، فقال: أما من كان له منزل؛ فإني أكره
~~له ذلك، وأما من ليس له منزل والضيفان فلا أرى بذلك بأسا.
# PageV01P263
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى في هذا الرسم وفي أول الرسم الذي
~~قبله فلا معنى لإعادة القول فيه.
### | مسألة: المرأة إذا كان عليها الخضاب وهي طاهرة أتصلي به
# مسألة وسئل عن المرأة إذا كان عليها الخضاب وهي طاهرة أتصلي به؟ قال:
~~غيره أحسن منه. قال ابن القاسم: وقد قال لي قبل ذلك لا بأس به وأنا لا أرى
~~به بأسا إذا كانت على وضوء.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في هذه الرواية إن كان الخضاب على يديها أو على
~~رجليها وقد ربطت عليه بالخرق، فلذلك لم ير به بأسا، ثم رأى غيره أحسن منه،
~~واختيار ابن القاسم أنه لا بأس به إذا كانت على وضوء، يريد أنها لو لم تكن
~~على وضوء لم يجز لها أن تمسح على خضابها وتصلي.
# واختلف إذا لبست على خضابها خفين؛ وهي غير طاهرة لتقيه بذلك، فروى مطرف
~~عن مالك أنه لا يجوز لها أن تمسح عليهما، وقد قيل: إنه يجوز المسح، وإلى
~~هذا ذهب أبو إسحاق التونسي. وقال مالك في المدونة: لا يعجبني، فهي ثلاثة
~~أقوال: المنع والإباحة والكراهة.
# وأما إذا كان الخضاب على يديها وقد ربطت عليه فلا ينبغي لها أن تصلي به
~~حتى تنزعه قولا واحدا، يبين هذا ما يأتي في رسم "البز" أن الرجل إذا حضرته
~~الصلاة وعليه الأصابع والمضرية؛ وهو يرمي أنه ينتعهما، وكذلك يصلي إلا أن
~~يكون في حرب ويخاف أن يطول ذلك به لأن اليدين يسجدان كما يسجد الوجه،
~~وبالله ms0196 التوفيق.
### | مسألة: صلاة أهل مكة ووقوفهم في السقائف للظل لموضع الحر
# مسألة وسئل مالك عن صلاة أهل مكة ووقوفهم في السقائف للظل لموضع الحر،
~~قال: أرجو أن يكون خفيفا. فقيل له: فأهل المدينة ووقوفهم في الشق الأيمن من
~~مسجدهم وتنقطع صفوفهم في الشق
# PageV01P264
# الأيسر، قال أرجو أن يكون واسعا لموضع الشمس. ثم قال: كان رجل يحمل بطحاء
~~ليسجد عليها، فقيل له: أفتكره ذلك؟ قال: نعم. ويسجد على ثوبه أحب إلي من أن
~~يحمل بطحاء يضعها يسجد عليها.
# قال محمد بن رشد: خفف انقطاع الصفوف لضرورة الشمس؛ لأن التراص في صفوف
~~الصلاة مستحب. وهذا نحو قوله في المدونة: إنه لا بأس بالصفوف بين الأساطين
~~إذا ضاق المسجد، وهو بين أن قوله فيها لا بأس أن تقف طائفة عن يسار الإمام
~~في الصف ولا تلصق بالطائفة التي عن يمين الإمام، معناه لا بأس بالفعل إذا
~~وقع لا أن ذلك يجوز ابتداء من غير كراهة، والله أعلم.
# والبطحاء التراب، فكره وضعها في المسجد وحملها من موضع منه إلى غيره لما
~~في ذلك من حفر المساجد وتغيير سطوحها، ورأى السجود على ثوبه أخف من ذلك،
~~وهو كما قاله: وسيأتي في رسم "المحرم" التكلم على المصلي وحده في السقائف
~~أو مع غيره إن شاء الله تعالى، وبه التوفيق.
### | مسألة: حكم أبوال الأنعام
# مسألة وسئل مالك عن أبوال الأنعام، قال: أبوالها خفيف قيل له: فالظبي من
~~الأنعام؟ قال: لا، إنما الأنعام الإبل والبقر والغنم. قال الله تبارك
~~وتعالى: {ثمانية أزواج} [الأنعام: 143] ، قال الظبي ليس من الأنعام ولا أرى
~~أن يتقرب إلى الله عز وجل بشيء منها، يريد في الضحايا والعقائق وما أشبه
~~ذلك من سنن الإسلام.
# قال محمد بن رشد: أما أبوال الأنعام فلم يختلف قول مالك أنها طاهرة، ووقع
~~في سماع أشهب من كتاب الجامع أنه فرق بين أبوال الأنعام
# PageV01P265
# وبين أبوال ما يؤكل لحمه من غيرها. وتأول ابن لبابة أنه إنما فرق بين ذلك
~~في إجازة التداوي بشربها لا في نجاستها، للحديث الذي جاء ms0197 في إجازة النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بشرب أبوال الإبل للرهط الغربيين الذين قدموا على
~~النبي، - عليه السلام -، فاستوخموا المدينة.
# والمشهور من قول مالك في المدونة وغيرها المساواة بين أبوال الأنعام وبين
~~أبوال ما يؤكل لحمه من غيرها، والذي في هذه الرواية محتمل، ودليلها إجازة
~~الضحايا والعقائق بجميع الأنعام، وهو ظاهر ما في سماع أشهب من كتاب الضحايا
~~خلاف ما في سماع يحيى من كتاب العقيقة لمالك أن العقيقة لا يجزئ فيها إلا
~~الغنم.
### | مسألة: الرجل يسلم التسليمة الأولى قبل تسليمة الإمام الثانية
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يسمع تسليم الإمام فيسلم تسليمة واحدة ثم يسلم
~~الرجل ثم يسمعه يسلم الأخرى، قال: أرى أن يسلم أخرى.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في سلام المأموم والفذ، فكان يقول:
~~إنهما يسلمان تسليمتين ثم يرد المأموم منهما على الإمام، ثم رجع إلى أنهما
~~يسلمان تسليمة واحدة ثم يرد المأموم منهما على الإمام، والقولان قائمان في
~~المدونة. وفي رسم "المحرم" بعد هذا أن المنفرد لا بأس أن يسلم تسليمتين،
~~وأما الإمام فقال فيه: ما أدركت الأئمة إلا على تسليمة واحدة، زاد في رسم
~~"الصلاة" الثاني من سماع أشهب، وإنما أحدث تسليمتين منذ كانت بنو هاشم.
# وقوله في هذه الرواية يأتي على قول مالك الثاني؛ لأنه لم ير أن يسلم
~~تسليمة أخرى اتباعا للإمام، وهو نحو ما في رسم "نذر سنة" من أنه إذا فاته
~~من صلاة الإمام شيء لا يقوم إلى قضائه حتى يفرغ الإمام من سلامه كله.
# PageV01P266
### | مسألة: السيجان الإبريسمية وقياسها حرير والملاحف التي يكون لها العلم الحرير
# مسألة وسئل عن السيجان الابريسمية وقياسها حرير، والملاحف التي يكون لها
~~العلم الحرير قدر الأصبعين، أيلبس ذلك؟ قال: ما أحب ذلك وما يعجبني لنفسي
~~ولا أراه حراما.
# قال محمد بن رشد: المحرم على الرجل لباسه هو الثوب المصمت الخالص من
~~الحرير، وأما ما كان من ثياب الحرير مشوبا بغيره من قطن أو كتان أو صوف
~~فليس بحرام، أجازه ابن عباس، وكرهه ابن عمر، ms0198 وبكراهية لباسه أخذ مالك هذا
~~قوله هنا وفي الحج الثاني من المدونة وفي غير ما موضع.
# وأجاز ابن حبيب الخز من ذلك خاصة، وكره ما سواه، اتباعا لمن استجاز لباس
~~الخز من السلف، وليس قوله بقياس.
# وأما العلم الحرير فكرهه مالك أيضا وأجازه جماعة من السلف وقد روي عن عمر
~~بن الخطاب أنه أجازه. على قدر الإصبع والإصبعين والثلاثة والأربعة، وقع ذلك
~~في مختصر ما ليس في المختصر لابن شعبان، وبالله التوفيق.
### | : طول السجود في النافلة في المسجد
# ومن كتاب قطع الشجر مسألة قال ابن القاسم: سئل مالك عن طول السجود في
~~النافلة في المسجد، قال أكره ذلك وأكره الشهرة.
# قال محمد بن رشد: وجه كراهيته لذلك ما يخشى أن يدخل على فاعل ذلك مما
~~تفسد به نيته. وبالله التوفيق.
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عن الزيت تقع فيه الفارة
~~فيطبخ صابونا، أترى أن يباع
# PageV01P267
# وأن يغسل بذلك الصابون؟ فقال إني أكره ذلك وما يعجبني. قال: وينتصح على
~~الناس عند غسلهم [فلا يعجبني.
# قال محمد بن رشد: كره في هذه الرواية بيعه ثم قال] : وينتصح على الناس
~~عند غسلهم، فكأنه علل الكراهة بذلك. فعلى تعليله لو بين لجاز البيع.
# والذي يأتي على المعلوم من مذهبه في المدونة وغيرها أن البيع لا يجوز،
~~وهو قول جميع أصحاب مالك حاشا ابن وهب. وأما غسل الثوب به فجائز على مذهبه،
~~وهو قول سحنون نصا في سماعه من كتاب الوضوء، وقول جميع أصحاب مالك حاشا ابن
~~الماجشون.
### | مسألة: الأكل في المسجد
# مسألة وسئل عن الأكل في المسجد فقال: أما الشيء الخفيف مثل السويق
~~والطعام اليسير فأرجو أن يكون خفيفا، وأما الطعام مثل الألوان واللحم فما
~~يعجبني ذلك، فمن الناس من يشتد عليه الصيام، ليس كل الناس في الصيام سواء.
# أما الرجل الضعيف وما أشبهه فأرجو إذا كان الشيء الخفيف فلا بأس به. فقيل
~~له: فرحاب المسجد؟ قال لا الرحاب من المسجد للطعام الكثير فلا يعجبني، وكره
~~أكل الإمام الطعام في ms0199 المسجد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا في رسم "شك" وفي أول رسم "سلعة سماها " فلا
~~معنى لإعادته.
### | مسألة: يضع يده في الأرض عند سجوده لمكان عنان فرسه
# مسألة وسئل عن الخيل الحصن ينزل أهلها للصلاة فلا يستطيعون
# PageV01P268
# أن ينضموا لموضع تحصن خيلهم فيصلون أفرادا وإمامهم أمامهم، قال: لا بأس
~~بذلك. فقيل له: فإن الرجل ربما فزع إلى فرسه ونسي رسنه فلا يجد بدا من أن
~~يمسك عنان فرسه ولا يستطيع أن يضع يده على الأرض، قال أرجوه أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: أما إجازته لصلاتهم متفرقين مأتمين بإمامهم من أجل تحصن
~~خيلهم فصحيح، وأما تخفيفه ألا يضع يده في الأرض عند سجوده لمكان عنان فرسه
~~فوجه ذلك الضرورة الداعية إليه إذا لم يجد بدا من ذلك كما قال، لقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «السجود على سبعة آراب» ، وهذا مثل ما في آخر
~~سماع موسى، وهو أحسن مما يأتي في رسم " اغتسل "؛ لأنه قال فيه أرجو أن يكون
~~في سعة ولا أحب له أن يتعمد ذلك.
### | مسألة: أهل أدنة وما أشبهها من المسالح أترى أن يصلوا الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن أهل أدنة وما أشبهها من المسالح، أترى أن يصلوا
~~الجمعة؟ قال: إن كانوا في قرى فأرى أن يصلوا، فإنما الجمعة على أهل القرى،
~~فإن كانوا في قرية ولهم عدد فأرى أن يصلوا.
# PageV01P269
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما في رسم "أوله صلى نهارا ثلاث ركعات"، وهو
~~معلوم من مذهب مالك أن الجمعة تجب على أهل القرى المتصلة البنيان إذا كان
~~لهم العدد، أعني لأهل القرية دون المقيمين للرباط، ولم يحد في ذلك حدا على
~~مذهبه في كراهية الحد في الأشياء، وحد ابن حبيب في ذلك الثلاثين، كما تجب
~~على أهل الأمصار خلاف ما يذهب إليه أهل العراق أن الجمعة لا تجب إلا في مصر
~~جامع.
### | مسألة: حكم تزويق المساجد
# مسألة وحدثنا سحنون عن ابن القاسم عن مالك «أن رسول الله - صلى الله عليه ms0200
~~وسلم - جعل في نعليه شراكين جددين فأمر أن ينزعا وأن يرد فيهما الخلقتين
~~اللتين كانتا فيهما فقيل له: لم يا رسول الله فقال إني نظرت إليهما في
~~الصلاة» قال مالك: ولقد كره الناس تزويق المسجد حين جعل بالذهب والفسيفساء،
~~وأول ذلك مما يشغل الناس في صلاتهم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في كراهية تزويق المسجد. ومن هذا
~~المعنى كره تزيين المصاحف بالخواتم، وقد مضى ذلك في رسم "سلعة سماها "،
~~وكره في أول سماع موسى أن يكتب في قبلة المسجد بالصبغ آية الكرسي أو غير
~~ذلك من القرآن لهذه العلة. ولابن نافع وابن وهب في المبسوطة إجازة تزيين
~~المساجد وتزويقها بالشيء الخفيف ومثل الكتاب في قبلتها، ما لم يكثر ذلك حتى
~~يكون مما نهي عنه من زخرفة المساجد.
### | مسألة: كيفية صلاة الجالس
# مسألة وسئل عن صلاة الجالس، فقال متربعا فإذا أراد أن يسجد
# PageV01P270
# ثنى رجليه، قيل له: فالمحمل؟ قال متربع مثل الجالس، فقيل له يثني رجليه
~~عند السجود؟ قال إن صاحب المحمل يشق عليه أن يثني رجليه، فإن لم يشق عليه
~~فليفعل ذلك، ولكن أخشى أن يشق عليه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة، وهو أمر لا اختلاف فيه، في المذهب
~~أن الاختيار للمصلي جالسا في النافلة أن يكون متربعا، وأن الذي لا يقدر على
~~القيام في صلاته يصلي متربعا.
# وقد روي عن عائشة، - رضي الله عنها -، أنها قالت: «رأيت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى متربعا» ، وما روي عن ابن مسعود أنه قال: لأن أجلس
~~على رضفتين أحب إلي من أن أتربع في الصلاة، يحتمل أن يكون معناه على التربع
~~في موضع الجلوس.
# ومن أهل العلم من ذهب إلى العاجز عن القيام في صلاته يجلس بدلا من قيامه
~~كجلوسه في تشهده، وهو قول زفر وما ذهب إليه الجمهور، وهو القياس، أن يفرق
~~بين القعود الذي هو بدل من القيام، وبين القعود الذي هو للتشهد. وقد روي عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه ms0201 قال: «صلاة القاعد على النصف من صلاة
~~القائم غير متربع» وهذا يدل على نقصان صلاة القاعد في النافلة متربعا عن
~~صلاته غير متربع، إلا أنه حديث ليس بالصحيح.
### | الصلاة في مسجد النبي صلى الله عليه وسلم في النوافل
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته ليرفعن أمرا وسئل مالك عن الصلاة في مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في النوافل،
# PageV01P271
# أفيه أحب إليك أم في البيوت؟ قال مالك: أما الغرباء فإن فيه أحب إلي،
~~يعني بذلك الذين لا يريدون إقامة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "شك" فلا فائدة في
~~تكريره.
### | مسألة: الرجل يهلك يوم الجمعة فيتخلف عليه الرجل ينظر ما يكون من شأن الميت
# مسألة وقال مالك في الرجل يهلك يوم الجمعة فيتخلف عليه الرجل من إخوانه
~~ينظر في أمره مما يكون من شأن الميت، قال مالك: ما أرى بذلك بأسا أن يتخلف
~~في أمره، ورآه سهلا.
# قال محمد بن رشد: شهود الجمعة فرض واجب على الرجال الأحرار البالغين، فلا
~~يحل لأحد منهم التخلف عنها إلا من عذر أو علة، لقول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من ترك الجمعة ثلاث مرات من غير عذر ولا علة طبع الله على
~~قلبه» . فمن العذر عند مالك ما ذكره من الاشتغال بشأن الميت، ومعناه إذا لم
~~يكن له من يكفيه أمره وخاف عليه التغيير، وكذلك إذا كان في الموت يجود
~~بنفسه يجوز له التخلف عنها بسببه قاله مالك بعد هذا.
# وقد روي أن عبد الله بن عمر استصرخ على سعيد بن زيد بن عمرو بن نفيل يوم
~~الجمعة وهو على الخروج إليها، فتركها وخرج إليه بالعقيق.
### | مسألة: النداء الذي يمنع فيه الناس البيع يوم الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن أي النداء يمنع فيه الناس البيع يوم الجمعة؟
# قال النداء الذي ينادى به والإمام جالس على المنبر، فإذا أذن تلك الساعة
~~رفعت الأسواق فلم يبع فيه عبد ولا غيره.
# PageV01P272
# قال محمد بن رشد: ستأتي هذه المسألة متكررة ms0202 في رسم "نذر سنة" وفي رسم
~~"العارية" من سماع عيسى، وهي مثل ما في المدونة وغيرها، لقول الله عز وجل:
~~{إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع} [الجمعة:
~~9] . قوله فلم يبع فيها عبد ولا غيره، يريد أن الأسواق يمنع أن يتبايع فيها
~~العبيد أو غيرهم ممن لا تجب عليهم الجمعة، كما يمنع من ذلك من تجب عليه
~~للذريعة، فإن باع فيها من لا تجب عليه الجمعة لم يفسخ بيعه.
# وأما في غير الأسواق فجائز للعبيد والنساء والمسافرين وأهل السجون
~~والمرضى أن يتبايعوا فيما بينهم، فإن باع منهم من لا تجب عليه الجمعة ممن
~~تجب عليه فسخ بيعه، كما يفسخ بيع من تجب عليه ممن لا تجب عليه ما كانت
~~السلعة قائمة، فإن فاتت مضت بالثمن، وقيل إنها ترد إلى القيمة وقت البيع،
~~وقيل بعد أن تحل الصلاة، وقيل إن البيع لا يفسخ وإن كانت السلعة قائمة وقد
~~باء المتبايعان بالإثم ويتصدق البائع بالربح، وقيل ليس ذلك عليه.
### | مسألة: التكبير أيكبر الناس أيام منى فيما بين الصلوات
# مسألة وسئل مالك عن التكبير، أيكبر الناس أيام منى فيما بين الصلوات؟ قال
~~نعم. فقيل له: أفرأيت الناس في الآفاق، أترى أن يكبروا كذلك؟ قال إن كبروا
~~لم أر بذلك بأسا، فأما الذين أدركت والذين أقتدي بهم فلم أرهم يكبرون إلا
~~خلف الصلوات. علي بن زياد عن مالك في التكبير بعد الصلوات في أيام التشريق:
~~الله أكبر، الله أكبر، الله أكبر ولم يحد فيها مالك ثلاثا إلا أنا نستحسن
~~ثلاثا، ولو زاد أحد أو نقص من ثلاثة لم أر به بأسا.
# PageV01P273
# قال محمد بن رشد: مثل هذا كله في المدونة، إلا أن التحديد في رواية علي
~~بن زياد وقع فيها من قول مالك، وهنا من قول علي بن زياد. واستحب ابن حبيب
~~التهليل والتحميد مع التكبير، وهو أن يقول: الله أكبر الله أكبر لا إله إلا
~~الله والله أكبر ولله الحمد، وذلك كله واسع.
### | مسألة: الجلوس يوم عرفة في ms0203 المساجد في البلدان بعد العصر للدعاء
# مسألة وسئل مالك عن الجلوس يوم عرفة في المساجد في البلدان بعد العصر
~~للدعاء، فكره ذلك، فقيل له فإن الرجل يكون في مجلسه فيجتمع إليه الناس
~~ويكبرون، قال ينصرف، ولو أقام في منزله كان أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: كره مالك هذا وإن كان الدعاء حسنا وأفضله يوم عرفة؛ لأن
~~الاجتماع لذلك بدعة. وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«أفضل الهدي هدي محمد وشر الأمور محدثاتها وكل بدعة ضلالة» ، وسيأتي هذا
~~المعنى متكررا في رسم "صلى نهارا ".
### | مسألة: الذي يدرك الناس وهم يقنتون في صلاتهم الصبح وقنوتهم بعد الركوع
# مسألة وسئل مالك عن الذي يدرك الناس وهم يقنتون في صلاتهم الصبح وقنوتهم
~~بعد الركوع، فقنت معهم ثم صلى، قال: هذا لم يدرك من الصلاة شيئا وعليه
~~القنوت، ولم يره مثل من أدرك معهم ركعة فقنت، ذلك القنوت مجزئ عنه ولا يقنت
~~في الأخرى.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح؛ لأنه إذا لم يدرك الركوع من الركعة الثانية
~~فلا يعتد بالقنوت كما لا يعتد بما أدرك من السجود. وأما إذا
# PageV01P274
# ركع الركوع من الركعة الثانية فلا يقنت في الركعة التي يقضي، كان الإمام
~~ممن يقنت بعد الركوع فقنت معه أو ممن يقنت قبل الركوع فلم يدركه معه، وهذا
~~على القول بأن الذي أدرك مع الإمام هو آخر صلاته، وأما على القول بأن ذلك
~~أول صلاته وعلى مذهب أشهب الذي يقول إنه بان في القراءة وصفة القيام
~~والجلوس، فعليه أن يقضي القنوت أدركه مع الإمام أو لم يدركه، والله أعلم.
### | مسألة: النفر يكونون في المسجد يقولون لرجل حسن الصوت اقرأ علينا
# مسألة وسئل مالك عن النفر يكونون في المسجد فيخف أهل المسجد فيقولون لرجل
~~حسن الصوت اقرأ علينا يريدون حسن صوته، فكره ذلك وقال إنما هذا يشبه
~~الغناء. فقيل له: أفرأيت الذي قال عمر لأبي موسى: ذكرنا ربنا، قال من
~~الأحاديث أحاديث قد سمعتها وأنا أتقيها، ووالله ما سمعت هذا قط ms0204 قبل هذا
~~المجلس، وكره القراءة بالألحان وقال هذا عندي يشبه الغناء، ولا أحب أن يعمل
~~بذلك، وقال إنما اتخذوها يأكلون بها ويكسبون عليها.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك - رحمه الله - للقوم أن يقولوا للحسن
~~الصوت: اقرأ علينا إذا أرادوا بذلك حسن صوته كما قال، لا إذا قالوا ذلك له
~~استدعاء لرقة قلوبهم بسماع قراءته الحسنة، فقد روي أن رسول الله، - عليه
~~السلام -، قال: «ما أذن الله لشيء ما أذن لنبي يتغنى بالقرآن» ، أي ما
~~استمع لشيء مما استمع لنبي يحسن صوته بالقرآن طلبا لرقة قلبه بذلك.
# وقد كان عمر بن الخطاب إذا رأى أبا موسى الأشعري قال: ذكرنا ربنا فيقرأ
# PageV01P275
# عنده، وكان حسن الصوت، فلم يكن عمر ليقصد الالتذاذ بسماع صوته، وإنما
~~استدعى رقة قلبه بسماع قراءته القرآن، وهذا لا بأس به إن صح من فاعله على
~~هذا الوجه.
# وقول مالك: إن من الأحاديث أحاديث قد سمعتها وأنا أتقيها، إنما اتقى أن
~~يكون التحدث بما روي عن عمر بن الخطاب من هذا ذريعة لاستجازة القرآن
~~بالألحان ابتغاء سماع الأصوات الحسان والالتذاذ بذلك حتى يقصد أن يقدم
~~الرجل للإمامة لحسن صوته لا لما سوى ذلك مما يرغب في إمامته من أجله.
# فقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «بادروا بالموت ستا»
~~فذكرها أحدها بشر يتخذون القرآن مزامير يقدمون أحدهم ليغنيهم وإن كان أقلهم
~~فقها، فالتحذير إنما وقع في الحديث لإيثارهم تقديم الحسن الصوت على الكثير
~~الفقه، فلو كان رجلان مستويين في الفضل والفقه وأحدهما أحسن صوتا بالقراءة
~~لما كان مكروها أن يقدم الأحسن صوتا بالقرآن؛ لأنها مزية زائدة محمودة خصه
~~الله بها.
# وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأبي موسى الأشعري تغبيطا له
~~بما وهبه الله من حسن الصوت: «لقد أوتيت مزمارا من مزامير آل داود» . وأما
~~ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليس منا من لم يتغن
~~بالقرآن» ، فقيل معناه من لم يستغن به، أي من لم ير أنه ms0205 به أفضل حالا من
~~الغني بغناه، وقيل معناه من لم يحسن صوته بالقرآن استدعاء لرقة قلبه بذلك.
~~وقد قيل لابن أبي مليكة أحد رواة الحديث فمن لم يكن له حلق يحسنه، قال
~~يحسنه ما استطاع. والتأويل الأول أولى؛ لأن
# PageV01P276
# قوله في الحديث «ليس منا من لم يتغن بالقرآن» يدل على أن من لم يفعل ذلك
~~فهو مذموم، وليس من قرأ القرآن ابتغاء ثواب الله عز وجل من غير أن يحسن
~~صوته به مذموما على فعله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الغلمان في الكتاب أيصلي بهم بعضهم ولم يحتلم
# مسألة وسئل مالك عن الغلمان في الكتاب، أيصلي بهم بعضهم ولم يحتلم؟ فقال:
~~ما زال ذلك من فعل الصبيان وخففه، فقيل له: فالنساء في قيام رمضان؟ فقال:
~~إن النساء ليفعلن ذلك، وغير ذلك أعجب إلي أن يقدموا المحتلم أو العبد.
# قال محمد بن رشد: إنما خفف للغلمان أن يأتموا بالغلام، وكره ذلك للنساء
~~في النافلة وإن كانت الصلاة للغلمان نافلة؛ لأن الغلمان غير مكلفين فلم
~~يلزمهم انتقاء من يأتمون به، وإن كان ائتمامهم بالبالغ الذي تلزمه المحافظة
~~على الطهارة والنية أولى بهم، والنساء مكلفات داخلات في عموم قول النبي، -
~~عليه السلام -: «أئمتكم شفعاؤكم فانظروا بمن تستشفعون» ، فمن النظر لهن أن
~~لا يأتممن في صلاتهن النافلة بمن لم يحتلم إذ لا يأمن أن يصلي بهن بغير
~~طهارة، إذ لا حرج عليه في ذلك. ألا ترى إلى شهادته إذا ردت من أجل أنه لا
~~يؤمن أن يشهد بالزور إذ لا حرج عليه في ذلك.
### | مسألة: اشتمال الصماء في الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الصماء كيف هي؟ قال: يشتمل الرجل ثم يلقي الثوب على
~~منكبيه ويخرج يده اليسرى من تحت الثوب وليس عليه إزار، فقيل له: أفرأيت إن
~~لبس هكذا وعليه إزار؟ قال لا بأس بذلك. قال ابن القاسم: ثم كرهه بعد ذلك
~~وإن كان عليه إزار. قال
# PageV01P277
# ابن القاسم: وتركه أحب إلى للحديث، ولست أراه ضيقا إن كان عليه إزار.
# قال محمد بن رشد: القول الأول ms0206 هو القياس؛ لأن الحكم إذا ثبت لعلة وجب أن
~~يزول الحكم بزوال العلة. ووجه القول الثاني مخافة الذرائع ولئلا يرى الجاهل
~~الذي لا يعلم علة نهي النبي، - عليه السلام -، عن اشتمال الصماء ما هي،
~~فيرى العالم يشتمل الصماء على ثوب فيشتملها على غير ثوب.
### | مسألة: الرجل يقرأ للناس في المسجد فيمر بسجدة فيسجد أترى أن يسجدوا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقعد إليه النفر إبان الصلاة فيقرأ لهم فيمر
~~بسجدة فيسجد، أترى أن يسجدوا؟ قال لا أحب له أن يسجد ولا يسجدوا معه، وأرى
~~أن ينهى عن ذلك، فإن أبى أن ينتهي وإلا لم يقعد إليه. فقيل له فإنهم جلسوا
~~إليه وشأنهم القرآن فلا يسجدون إذا مروا بسجدة إذا سجد؟ فقال أما أنا فلم
~~أكن أفعل ذلك ولا أحب لأحد أن يفعله.
# قال محمد بن رشد: قوله في إبان الصلاة، أي في وقت تحل فيه الصلاة. وجلوس
~~القوم إلى الرجل الذي يقرأ القرآن ينقسم إلى ثلاثة أقسام: أحدها أن يجلسوا
~~إليه للتعليم، فهذا جائز أن يجلسوا إليه وواجب أن يسجدوا بسجوده إذا مر
~~بسجدة فسجد فيها، واختلف إن لم يسجد فيها، فقيل إنهم يسجدون وإن لم يسجد،
~~وهو قول ابن القاسم في المدونة، وقيل إنه لا سجود عليهم إذا لم يسجد، وهو
~~قول ابن حبيب في الواضحة، ومثله في الأثر الواقع في المدونة. وقد اختلف في
~~المقرئ الذي يقرأ عليه القرآن، فقيل إنه يسجد بسجود القارئ إذا كان بالغا
~~في أول ما يمر بسجدة، وليس عليه السجود فيما بعد ذلك، وقيل ليس ذلك عليه
~~بحال. والثاني أن يجلسوا
# PageV01P278
# إليه ليستمعوا قراءته ابتغاء الثواب في استماع القرآن، فهذا جائز أن
~~يجلسوا إليه، ويختلف أن يجب عليهم أن يسجدوا بسجوده إذا مر بسجدة فسجد،
~~فقال في آخر هذه الرواية إنهم لا يسجدون بسجوده، وقال ابن حبيب إنهم يسجدون
~~بسجوده إلا أن يكون من لا يصح أن يأتم به من امرأة أو صبي.
# والذي في المدونة محتمل للتأويل، والأظهر منها أنهم لا يسجدون ms0207 بسجوده مثل
~~هذه الرواية. والثالث أن يجلسوا إليه ليقرأ ويسجد بهم، فهذا يكره أن يجلسوا
~~إليه وأن يسجدوا بسجوده، وهو معنى قوله في أول هذه الرواية ونص قوله في
~~المدونة.
### | مسألة: الرجل يدخل في رمضان وقد صلى الناس ركعة من الركعتين الأوليين
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يدخل في رمضان وقد صلى الناس ركعة من الركعتين
~~الأوليين من التسليمة، كيف يصنع إذا سلم الإمام من الركعة الثانية؟ قال: لا
~~يسلم وليدخل معهم في الركعة الثالثة بإحرامهم فإذا فرغوا من الركعة قعد
~~فتشهد ثم سلم ثم قام معهم فأدركهم في صلاتهم، فإذا فرغ الإمام قام فصلى
~~الركعة الأخرى وهي الرابعة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه يدخل معهم لركعته الثانية التي
~~فاتته في ركعتهم الثالثة التي ابتدءوا بها مؤتما بهم فيها، وقد نص على ذلك
~~ابن حبيب عن ابن القاسم، وهو بعيد؛ لأنه يصير مؤتما بهم في الثالثة التي
~~يدخل فيها معهم وهو قد أحرم قبلهم ثم يسلم من صلاته أيضا قبلهم، وهذا خلاف
~~سنة الائتمام بالإمام في الصلاة، إلا أنه نحو ما كان من فعل أبي بكر، - رضي
~~الله عنه -، إذا صلى بالناس في مرض النبي - صلى الله عليه وسلم -، فلما خرج
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو يصلي، استأخر فجلس رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى جنبه، فكان أبو بكر يصلي بصلاة النبي، - عليه السلام
~~-، وكان الناس يصلون بصلاة أبي بكر
# PageV01P279
# إذا قلنا إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان الإمام في تلك الصلاة على
~~ما يدل عليه ما وقع في البخاري من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~عن يسار أبي بكر؛ لأن أبا بكر قد عاد مؤتما به - صلى الله عليه وسلم - في
~~بقية الصلاة وقد أحرم قبله فيها، فهذا نحو ظاهر هذه الرواية وما حكى ابن
~~حبيب عن ابن القاسم.
# وقد قيل إن أبا بكر، - رضي الله عنه -، لم يخرج عن إمامته في هذه الصلاة
~~وإنه كان الإمام فيها بالنبي، ms0208 - عليه السلام -، وهو الصحيح في النظر. ويصح
~~أن يتأول عليه ما في الأثر والذي في سماع أشهب مخالف لظاهر هذه الرواية،
~~وذلك أنه قال فيها: يقضي لنفسه الركعة التي فاتته ويتوخى أن يكون قيامه
~~موافقا لقيامهم وركوعه موافقا لركوعهم وسجوده موافقا لسجودهم من غير أن
~~يأتم بهم فيها، وهو أحسن وأصح في المعنى والنظر. وسحنون وابن عبد الحكم
~~يقولان: إنه يقضي لنفسه الركعة التي فاتته ويخفف فيها ثم يدخل مع الإمام،
~~وهذا أولى ما قيل في هذه المسألة، والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يكون مع صاحبه فيمرض مرضا شديدا أيدع الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون مع صاحبه فيمرض مرضا، شديدا، أيدع الجمعة؟
~~قال لا إلا أن يكون في الموت.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في أول هذا الرسم فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: الذي يكون في المسجد فتقام الصلاة أيقيم الصلاة في نفسه
# مسألة قال: وسئل عن الذي يكون في المسجد فتقام الصلاة، أيقيم الصلاة في
~~نفسه، قال لا، قيل له: ففعل؟ قال: هذا مخالف.
# قال محمد بن رشد: قوله هذا مخالف، أي مخالف للسنة؛ لأن السنة أن يقيم
~~المؤذن الصلاة دون الإمام والناس، بدليل ما روي أن رسول
# PageV01P280
# الله - صلى الله عليه وسلم - لما ذهب إلى بني عمرو بن عوف ليصلح بينهم
~~وحانت الصلاة جاء المؤذن إلى أبي بكر الصديق فقال: أتصلي للناس فأقيم؟ قال:
~~نعم. وإنما الذي يجب للناس في حال الإقامة أن يدعوا لأنها ساعة الدعاء، قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ساعتان تفتح لهما أبواب السماء وقل داع
~~ترد عليه دعوته حضرة النداء والصف في سبيل الله عز وجل» .
### | مسألة: حكم صلاة من يمر تحت السقائف فيقع عليه ماء
# مسألة قال: وسئل مالك عن الذي يمر تحت السقائف فيقع عليه ماء، قال: أراه
~~في سعة ما لم يستيقن بنجس.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في هذا الرسم بعينه من هذا السماع
~~من كتاب الوضوء، وزاد فيها من ms0209 سماع عيسى منه زيادة فيها تفسير.
### | مسألة: يصلي في السقائف وبينه وبين الإمام والصفوف فضاء
# مسألة وسئل عن الذي يصلي في السقائف وبينه وبين الإمام والصفوف فضاء مثل
~~ما يصيب الناس في مكة من الحر، قال: أما من خاف حر الشمس ولم يقو عليه فلا
~~أرى به بأسا، والفضل في التقدم.
# قال محمد بن رشد: استخف ترك تقدمه إلى الصفوف لضرورة حر الشمس، ولو فعل
~~ذلك من غير ضرورة لجازت صلاته إن كان معه غيره باتفاق، وإن لم يكن معه غيره
~~على اختلاف، وقد مضت العلة في ذلك في أول رسم "شك في طوافه ".
# PageV01P281
### | مسألة: الرجل يبطن خفيه بدم الطحال
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبطن خفيه بدم الطحال، قال لا أحبه، وكره أن
~~يبطن به الخف. قال سحنون: فإن صلى بها لم تكن عليه إعادة.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح؛ لأن الطحال قد خرج عن أن يكون دما بقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «أحلت لنا ميتتان ودمان الكبد والطحال والحوت
~~والجراد» ، فإنما الطحال طعام يكره أن يبطن به الخف لحرمته، كما يكره غسل
~~اليد بشيء من الطعام.
### | مسألة: الرجل يكون في أرض خوف من اللصوص هل يجوز له أن يخفف صلاته
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون في أرض خوف من اللصوص، هل يجوز له أن يخفف
~~صلاته؟ قال رب تخفيف لا ينقص من الصلاة، فأما أن ينقص من صلاته فلا.
# قال محمد بن رشد: الذي يباح له من التخفيف أن ينقص من طول القيام والركوع
~~والسجود والجلوس، وأقل ما يجزئه من القيام قدر ما يقرأ فيه أم القرآن، ومن
~~الركوع والسجود أن يتمكن راكعا وساجدا، ومن الجلوس مثل ذلك، فإن نقص من شيء
~~من ذلك بطلت صلاته، وإن لم يزد على هذا القدر فترك التشهد وما سوى أم
~~القرآن من القراءة كان قد أساء ولم تجب عليه إعادة الصلاة إن كان قد اعتدل
~~في القيام من الركوع والرفع من السجود، وإن كان لم يعتدل في ms0210 ذلك أعاد، وقيل
~~يستغفر الله ولا يعيد، وبالله التوفيق.
# PageV01P282
### | مسألة: يترك الجمعة من دين عليه يخاف في ذلك غرماءه
# مسألة وقال مالك: لا أحب لأحد أن يترك الجمعة من دين عليه يخاف في ذلك
~~غرماءه.
# قال محمد بن رشد: معناه عندي إذا خشي إن ظفر به غرماؤه أن يبيعوا عليه
~~ماله بالغا ما بلغ وينتصفوا منه ولا يؤخروه، وهو يرجو لتغيبه أن يتسع في
~~بيع ماله إلى القدر الذي يجوز تأخيره إليه عند بعض العلماء.
# وأما إن خشي أن يسجنه غرماؤه وهو عديم، فقال سحنون في كتاب ابنه: إنه لا
~~عذر له في التخلف، وفي ذلك نظر؛ لأنه يعلم من باطن حاله ما لو تحقق لم يجب
~~عليه سجن، لقول الله عز وجل: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة:
~~280] ، فهو مظلوم في الباطن محكوم عليه بحق في الظاهر.
# وأما إن خشي أن يعتدي عليه الحاكم فيسجنه في غير موضع سجن أو يضربه أو
~~يخشى أن يقتل فله أن يصلي في بيته ظهرا أربعا ولا يخرج.
### | مسألة: الملاحف يكون فيها العلم من الحرير قدر الأصبع والأصبعين والثلاثة
# مسألة وسئل عن الملاحف يكون فيها العلم من الحرير قدر الأصبع والأصبعين
~~والثلاثة، فكره ذلك وقال: لا أحب لباسها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تقدمت والقول فيها في آخر رسم "شك"، فلا
~~فائدة في إعادة ذلك.
### | مسألة: الرجل يأتي بالصبي إلى المسجد أيستحب ذلك
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يأتي بالصبي إلى المسجد، أيستحب ذلك؟ قال إن
~~كان قد بلغ موضع الأدب وعرف ذلك ولا يعبث في
# PageV01P283
# المسجد فلا أرى بأسا، وإن كان صغيرا لا يقر فيه ويعبث فلا أحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة مكشوف لا يفتقر إلى بيان، إذ لا
~~إشكال في إباحة دخول الولد إلى المساجد، قال الله عز وجل: {وكفلها زكريا
~~كلما دخل عليها زكريا المحراب} [آل عمران: 37] . وفي الحديث: «أن الناس
~~كانوا إذا رأوا أول التمر جاؤوا به إلى رسول الله ms0211 - صلى الله عليه وسلم -،
~~فإذا أخذه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - دعا بالبركة في التمر وللعام
~~ثم يدعو أصغر ولد يراه فيعطيه إياه» .
# ومحمل أمره أنه كان في المسجد. وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يسمع بكاء الصبي في الصلاة فيتجوز في الصلاة مخافة أن تفتن أمه، وإلا
~~فالكراهة في إدخالهم فيه إذا كانوا لا يقرون فيه ويعبثون؛ لأن المسجد ليس
~~بموضع العبث واللعب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القراء الذين يقرؤون للناس
# مسألة وسئل عن القراء الذين يقرؤون للناس عندنا، فكرهه وعابه وقال: ما
~~كان يعمل هذا على عهد عمر بن الخطاب، ولا أرى هذا صوابا، ولو كان يقرأ واحد
~~ويثبت من قرأ عليه ويفتي لم أر به بأسا، فأما أن يقرأ ذا ويقرأ ذا فلا
~~يعجبني. قال لي ابن القاسم: ثم خففه بعد ذلك وقال: لا بأس فيه، قال ابن
~~القاسم: وهذا رأيي.
# PageV01P284
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "سلعة سماها " موفى
~~فليس لإعادة ذلك معنى.
### | مسألة: الإمام يقيم اليوم واليومين حتى يجتمع إليه حشمه ثم يسير أيقصر الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن أمير المدينة وخرج على مسيرة ثلاثة أميال من المدينة
~~وهو يريد الإقامة به حتى يتكامل ظهره فيه ويأتي أكرياؤه بإبلهم ويجتمع إليه
~~حشمه، أترى أن يقصر الصلاة؟ قال لا؛ لأن هذا لم يخرج يريد المسير، وإنما
~~خرج ليقيم حتى تتكامل له حوائجه، فلا يقصر إلا من أجمع على المسير.
# قال محمد بن رشد: قال مالك في هذه المسألة إن الإمام يتم، وقال في رسم
~~"صلى نهارا ثلاث ركعات " بعد هذا في الذي يخرج من الفسطاط إلى بير عميرة
~~وهو يقيم ثم اليوم واليومين مثل ما يصنع الأكرياء حتى يجتمع الناس ويفرغوا
~~إنه يقصر الصلاة.
# والفرق عندي بين المسألتين أن الأمير إنما خرج ليقيم حتى يجمع حشمه ويأتي
~~أكرياؤه قرب ذلك أو بعد، وحينئذ يسير، فوجب أن لا يقصر، إذ لم يعزم على
~~المسير قبل أربعة أيام.
# ولو خرج على ms0212 أن يقيم اليوم واليومين حتى يجتمع إليه حشمه ويأتي أكرياؤه
~~ثم يسير لوجب أن يقصر كما قال في مسألة جب عميرة، إذ قد عزم على أن يسير
~~قبل أربعة أيام. وقد كان بعض الشيوخ يفرق بينهما بأن الأمير لما كان لا
~~يمكنه السفر إلا مع حشمه وقد لا يجتمع إليه حشمه، وجب أن يتم، ولما كان
~~الخارج إلى جب عميرة يمكنه السفر وإن لم يجتمع الناس وجب أن يقصر، وليس هذا
~~بصحيح، إذ المنفرد لا يمكنه السفر أيضا. ومنهم من كان يحمل المسألتين على
~~التعارض ويرى ذلك اختلافا من القول، ويقول الأمير كان أحق بالقصر من
~~المسافر لأنه قادر على أن يجبر حشمه على الخروج معه، ولا يقدر المسافر على
~~إخراج الناس معه، وليس ذلك أيضا بصحيح، إذ المعنى إنما
# PageV01P285
# هو في عزمه على التحرك من المكان الذي تقدم إليه قبل أربعة أيام، لا على
~~قدرته على جبر من يخرجه معه، بدليل أنه لو كان قادرا على أن يجبر من يخرج
~~معه على الخروج بعد أربعة أيام من خروجه لوجب أن يتم ولم يصح له القصر،
~~وإنما وجب أن يقصر إذا خرج على أن يتحرك من المكان الذي تقدم إليه مع من
~~يجتمع من الأكرياء وإن كان لا يتأتى له السفر دونهم؛ لأن الغالب من أمرهم
~~أنهم يخرجون إلى الميعاد الذي جرت عادتهم بالخروج إليه ولا يتأخرون عنه،
~~وكون غلبة الظن كاليقين أصل في الشرع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أيحصب الرجل أحدا يوم الجمعة إذا تكلم والإمام يخطب
# مسألة قال: وقيل لمالك أيحصب الرجل أحدا يوم الجمعة إذا تكلم والإمام
~~يخطب؟ قال لا، وليقبل على شأنه.
# قال محمد بن رشد: قد روى مالك في موطاه عن نافع أن عبد الله بن عمر رأى
~~رجلين يتحدثان والإمام يخطب يوم الجمعة، فحصبهما أن اصمتا، فالأمر في ذلك
~~واسع إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: التكبير في العيدين قرب الصلاة أيكبر بالطريق وفي قعوده
# مسألة وسئل مالك عن التكبير في العيدين يغدو الرجل قبل الفجر ms0213 أو بالغلس
~~قرب الصلاة، أيكبر بالطريق وفي قعوده؟ قال مالك ليس يكون التكبير إلا قرب
~~طلوع الشمس في الإسفار البين الذي يكون عند طلوعها، فيكبر الرجل تلك الساعة
~~وفي المصلى حتى يخرج الإمام، فقيل له: التكبير في العيدين جميعا؟ قال: نعم.
~~قال سحنون: أخبرني علي بن زياد أنه لا تكبير إلا على من غدا بعد طلوع
~~الشمس، وهي السنة، وقاله سعيد بن المسيب.
# PageV01P286
# قال محمد بن رشد: الأصل في التكبير في الغدو إلى صلاة عيد الأضحى تكبير
~~الحاج عند رمي جمرة العقبة، فهو الذي يتحرى، ولذلك قال مالك في رواية علي
~~بن زياد عنه إنه لا تكبير إلا على من غدا بعد طلوع الشمس؛ لأنه وقت
~~الاختيار في الرمي.
# ومن أهل العلم من يرى أن الرمي لا يجزئ قبل طلوع الشمس، ورأى في رواية
~~ابن القاسم عنه التكبير إذا غدا قرب طلوع الشمس أولى من تركه، لقرب ما بين
~~الوقتين، ولجواز الرمي في ذلك الوقت عنده، وإن كان الاختيار أن يكون بعد
~~طلوع الشمس.
# والتكبير عند الغدو إلى صلاة عيد الفطر محمول على ذلك عند جميع من يرى
~~التكبير من العلماء، وهم الجمهور، لقوله عز وجل: {ولتكملوا العدة ولتكبروا
~~الله على ما هداكم} [البقرة: 185] فيكبر عند مالك في العيدين إذا غدا إلى
~~المصلى، وفي المصلى حتى يخرج الإمام. فيكبر بتكبيره وقد قيل إنه يكبر في
~~الطريق ولا يكبر في المصلى، وإلى هذا ذهب الطحاوي لأنه حكى عن ابن عمر وأبي
~~قتادة أنهما كانا يكبران في غدوهما إلى المصلى حتى يأتيا المصلى، وحكي عن
~~شعبة مولى ابن عباس قال. كنت أقود ابن عباس إلى المصلى فيسمع الناس يكبرون
~~فيقول: ما. شأن الناس أكبر الإمام؟ فأقول لا، فيقول أمجانين الناس؟ قال
~~فيحمل إنكار ابن عباس التكبير على التكبير في المصلى حتى لا يختلف ما روي
~~في ذلك عن الصحابة. قال: وقد روي عن إبراهيم النخعي أنه أنكر التكبير يوم
~~الفطر وقال إنما يفعله الحواكون، قال وما رويناه عن سواه أولى.
### | الرجل يكون ms0214 في الصلاة فيحول خاتمه في أصابعه أصبع أصبع للركوع في سهوه
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل عن الرجل يكون في الصلاة فيحول خاتمه في
~~أصابعه أصبع أصبع للركوع في سهوه، قال لا بأس بذلك وليس عليه فيه سهو،
~~وإنما ذلك بمنزلة الذي يحسب بأصابعه لركوعه.
# PageV01P287
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما تقدم له في أول رسم "شك " في الذي يحصي الآي
~~بيديه في صلاته، فأجاز ذلك وإن كان الشغل اليسير مكروها في الصلاة؛ لأنه
~~إنما قصد به إصلاح صلاته. وقوله إنه ليس عليه فيه سهو، يريد أنه لا سجود
~~عليه فيه صحيح لأنه لم يفعل ذلك ساهيا، ولو فعله ساهيا مثل أن ينسى أنه في
~~صلاة، لتخرج إيجاب السجود عليه لذلك على قولين.
### | مسألة: الإمام يطيل القعود في اثنتين فسبح به أصحابه فقام أترى عليه سجود سهو
# مسألة وسئل مالك عن الإمام إذا طول القعود في اثنتين فسبح به أصحابه
~~فقام، أترى عليه سجود سهو؟ قال لا. قال سحنون: إن طول القعود جدا حتى
~~يخرجها عن حدها ينبغي أن يسجد.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هو الصواب؛ لأن تقصير الجلسة الوسطى من
~~مستحبات الصلاة لا من سننها، ولا يجب السجود إلا في نقصان السنن لا في
~~نقصان الاستحباب. وكذلك يقول ابن القاسم أيضا: إنه لا سجود عليه إذا أطال
~~القيام بعد الركوع أو الجلوس بين السجدتين، مثل أن يشك في شيء من صلاته
~~فيثبت على حاله متفكرا فيما شك فيه حتى يذكر، قاله في سماع موسى، وأشعب يرى
~~عليه في هذا السجود، بخلاف إذا كان ثبوته للتذكر في موضع شرع تطويله في
~~الصلاة، فهو قول ثالث في المسألة أصح من قول ابن القاسم ومن قول سحنون؛ لأن
~~ترك تطويل القيام بعد الركوع وفيما بين السجدتين من السنن لا من الاستحباب.
### | مسألة: الرجل يتنفل ويقول أخاف أن أكون ضيعت في حداثتي
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتنفل ويقول: أخاف أن أكون ضيعت
# PageV01P288
# في حداثتي فأنا أجعل هذا ms0215 قضاء لتلك إن كنت فرطت، قال ما سمعت أحدا من أهل
~~الفضل فعل هذا، وما هو من عمل الناس. قال محمد بن رشد: وجه هذا السؤال ما
~~روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أول ما يحاسب به العبد
~~الصلاة فإن أتمها وإلا قيل أنظروا هل له من تطوع فإن كان له تطوع أكملت
~~الفريضة من تطوعه ثم يفعل بسائر الأعمال المفروضة مثل ذلك» ، وهذا معناه
~~والله أعلم فيمن سها عن فريضة ثم ذكرها فكان عليه أن يصليها ثم نسيها ولم
~~يذكرها إلى أن مات، وأما من نسيها ولم يذكرها أصلا إلى أن توفي فلا يحاسب
~~بها لقول النبي، - عليه السلام -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ» الحديث،
~~وأما من تركها عمدا أو نسيها ثم ذكرها فلم يصلها فلا تجزئه النافلة عنها؛
~~لأن الأعمال بالنيات، ولا تجزئ نافلة عن فريضة. وكذلك إذا شك في أن يكون
~~ضيع شيئا من صلواته لا تجعل نافلته قضاء مما شك فيه، بل ينبغي له أن يصلي
~~بنية القضاء حتي يوقن أنه قد صلى أكثر مما ضيع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يصلي فيما بين الأسطوانتين وبينه وبين سترته قدر مصلى صفين
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصلي فيما بين الأسطوانتين، فيكون مقعده مستقبل
~~القبلة، فيصلي في مجلسه وبينه وبين سترته قدر مصلى صفين، قال ليس ذلك بصواب
~~أن يصلي كذلك. قال والعلماء مختلفون، فمنهم من يقوى على أن يعظ الناس ومنهم
~~من
# PageV01P289
# لا يقوى على ذلك، وذكر ذلك في موعظة الذين يصلون إلى غير سترة أواجب هو؟
~~قال لا أدري ما واجب، ولكنه حسن.
# قال محمد بن رشد: زيادته في الجواب قال: والعلماء مختلفون إلى آخر قوله،
~~يدل على أنه سقط من السؤال ما تفتقر إليه هذه الزيادة، وأراه قال في سؤاله
~~كما يفعل الناس فلا ينكر العلماء عليهم.
# وقوله إن موعظة الذي يصلي إلى غير سترة حسن وليس بواجب صحيح؛ لأن وعظ من
~~ترك الواجب واجب، ووعظ من ترك المستحب حسن، والصلاة إلى ms0216 السترة من مستحبات
~~الصلاة ليس من واجباتها.
### | مسألة: الرجل يصلي مع الإمام في رمضان الوتر فيوتر معه ثم يريد أن يصلي
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصلي مع الإمام في رمضان الوتر فيوتر معه،
~~فيريد أن يصلي وتره بركعة أخرى ويوتر هو بعد ذلك، قال لا، ولكن يسلم معه
~~ويقوم فيصلي بعد ذلك لنفسه ما أحب، قال: قال لي مالك قبل ذلك: ويتأنى قليلا
~~أعجب إلي.
# قال محمد بن رشد.: وجه كراهيته للداخل مع الإمام في الوتر أن يشفع وتره،
~~يريد وقد صلى بعد العتمة أشفاعا يوترها له هذا الوتر، قول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إنما جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه» . وإذا لم
~~يسلم بسلامه وشفع وتره فقد خالفه في أن ائتم به في شفع وهو في وتر.
# وأما لو أوتر مع الإمام بعد أن صلى العتمة قبل أن يصلي نافلة لشفع وتره
~~كما قال في المدونة: إذا أوتر معه قبل أن يصلي العتمة. ومن أهل العلم من
~~يقول: إن الوتر لا يكون إلا في آخر ما يصلى من النوافل، وأن من صلى نافلة
~~بعد أن أوتر انتقض وتره وأوتر مرة أخرى، ومنهم من يقول: إذا أوتر أول الليل
~~بعد أن صلى نافلة ثم أراد أن يصلي آخر الليل يشفع وتره بركعة ثم يصلي ما
~~شاء
# PageV01P290
# ويوتره مرة أخرى، وهذا القول مشهور في السلف ويسمونه مسألة نقض الوتر،
~~ولهذا الاختلاف وقع هذا السؤال هاهنا. وأما استحبابه إذا سلم معه أن يتأنى
~~قليلا قبل أن يصلي فهو مثل ماله في المدونة، ووجهه مراعاة ما روي من «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر من صلى أن لا يتنفل حتى يتقدم
~~أو يتكلم» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرقيق العجم يريدون أن يطعموا ويعلموا الإسلام والصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الرقيق العجم يشترون في رمضان وهم مقيمون في بلد
~~فيريدون أن يطعموا ويعلموا الإسلام والصلاة، فيجيبوا إلى أن يصلوا كما
~~يعلمون ويريدون الأكل فيخبرون بذلك ولا يفقهون ما ms0217 يراد به منهم، أترى أن
~~يجبروا على ذلك أم يطعموا؟ قال أرى أن يطعموا ولا يمنعوا الطعام ويرفق بهم
~~حتى يعلموا ويعرفوا الإسلام.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأنهم إذا لم يفقهوا معنى ما يراد منهم
~~فلا معنى لتجويعهم، إذ لا فائدة لصيامهم بغير نية، ولا تصح النية إلا ممن
~~يفقه معناها.
### | مسألة: حكم جعل المقصورة في المسجد
# مسألة قال مالك: إن أول من جعل المقصورة مروان بن الحكم حين طعنه
~~اليماني، قال فجعل مقصورة من طين وجعل فيها تشبيكا.
# PageV01P291
# قال محمد بن رشد: وجه قوله الإعلام بأن المقصورة محدثة لم تكن على عهد
~~النبي ولا عهد الخلفاء بعده، وإنما أحدثها الأمراء للخوف على أنفسهم،
~~فاتخاذها في الجوامع مكروه، فإن كانت ممنوعة تفتح أحيانا وتغلق أحيانا
~~فالصف الأول هو الخارج عنها اللاصق بها، وإن كانت مباحة غير ممنوعة فالصف
~~الأول هو اللاصق بجدار القبلة في داخلها.
# روي عن مالك ذلك. وقوله جعل فيها تشبيكا يريد تخريما يرى منه ركوع الناس
~~فيها وسجودهم للاقتداء بهم.
### | مسألة: الرجل لا يدرك من الجمعة إلا التشهد أيركع ركعتين نافلة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل لا يدرك من الجمعة إلا التشهد فيقعد مع الإمام
~~بتكبيرة فيتشهد ثم يسلم الإمام، أيركع ركعتين نافلة؟ أو يقوم يصلي أربعا؟
~~قال لم يتنفل استنكارا لذلك، ثم قال بل يصلي أربعا كما هو إذا سلم الإمام.
~~قال مالك: وأحب إلي أن يبتدئ بتكبيرة أخرى، ولو صلى بذلك التكبير أجزأ عنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها؛ لأنه إذا أدرك الإمام
~~في التشهد فإنه يحرم على أن يصلي أربعا؛ لأنه قد علم أن الجمعة قد فاتته،
~~واستحبابه أن يبتدئ بتكبيرة أخرى هو مثل استحبابه في المدونة لمن دخل مع
~~الإمام في التشهد الأخير أن يقوم بتكبير، وخلاف أصله فيمن أدرك من صلاة
~~الإمام ركعة أو فاتته منها ركعة في غير المغرب أنه يقوم بغير تكبير.
# ومن الناس من ذهب إلى أن يفرق بين الموضعين، وليس ms0218 بصحيح. وأما مسألة
~~الاختلاف لو أدرك الإمام وقد رفع رأسه من الركوع فأحرم معه وهو يظن أنه في
~~الركعة الأولى فإذا هو في الركعة الثانية، فقال مالك في كتاب ابن المواز:
~~إنه يبني على إحرامه مع الإمام أربعا، واستحب أن يجدد إحراما آخر بعد سلام
~~الإمام من غير أن يقطع. ويأتي على قول
# PageV01P292
# أشهب في أول سماع سحنون على رواية ابن وهب عن مالك في الذي يرعف يوم
~~الجمعة قبل عقد ركعة أنه لا يبني على الإحرام، بخلاف من رعف في غير الجمعة
~~قبل عقد ركعة أنه لا يبني على إحرامه في هذه المسألة؛ لأنه أحرم بنية
~~الجمعة ركعتين.
### | مسألة: الرجل يدعو في الصلاة فيقول يا لله يا رحمان
# مسألة وسئل عن الرجل يدعو في الصلاة فيقول: يا لله يا رحمان، قال: يقول
~~يا رحمان، ثم قال واللهم أبين عندي. فقيل له: يدعو بما دعت به الأنبياء؟
~~قال نعم، في كتاب الله تبارك وتعالى اللهم. قال محمد بن رشد: قوله واللهم
~~أبين عندي أي أحب إلي، لا أن إجازة الدعاء بيا رحمان غير بين، إذ لا اختلاف
~~بين المسلمين أن الرحمن اسم من أسماء الله تعالى المختصة به.
### | مسألة: الفرجة يراها الرجل وأمامه صف أيشقه إليها
# مسألة وسئل مالك عن الفرجة يراها الرجل وأمامه صف، أيشقه إليها؟ قال: لا
~~بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا جائز لا بأس به كما قال، لما جاء من الترغيب في سد
~~الفرج.
### | مسألة: الرجل يقطع اللحم النيء فتقام الصلاة أيصلي قبل أن يغسل يديه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقطع اللحم النيء فتقام الصلاة، أترى أن يصلي
~~قبل أن يغسل يديه؟ قال ليغسل يديه قبل أن يصلي أحب إلي.
# PageV01P293
# قال محمد بن رشد: ما استحب مالك من غسل يديه قبل الصلاة من اللحم النيء
~~كما استحبه لأن المروة - والنظافة مما شرع في الدين، وقد استحب في المدونة
~~أن يتمضمض من اللبن [واللحم] ، ويغسل الغمد إذا أراد الصلاة، فكيف باللحم
~~النيء.
### | مسألة: أفيقرأ المسافر ms0219 في الظهر بسبح والمطففين
# مسألة قال مالك: وقد كان ابن حزم يطيل القراءة في الظهر، فقيل له قدر كم؟
~~فقال: الكهف وما أشبهها، فقيل أفيقرأ المسافر بسبح وويل للمطففين، فإن
~~الأكرياء يسرعون بهم؟ قال: لا بأس بذلك، فقيل له فإذا زلزلت وما أشبهها؟
~~قال هذه قصار جدا، كأنه يقول: لا.
# فقال أصبغ: سألت ابن القاسم عن إمام مسجد عشيرة وما أشبهه يقرأ بقل هو
~~الله أحد وما أشبهها في صلاة الصبح، قال الصلاة تامة. قال سحنون: وقد
~~أخبرني ابن وهب «عن عبد الله بن عمرو بن العاص قال: ما من القرآن شيء إلا
~~وقد سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يؤم بالناس به» ، فلذلك رأيت أن
~~يجزئ.
# قال محمد بن رشد: التطويل في قراءة الصبح والظهر مستحب غير واجب، وهما
~~سيان فيما يستحب فيهما من التطويل. ألا ترى أنه استخف في المدونة للمسافر
~~في الصبح من التخفيف القدر الذي استخفه له هاهنا في الظهر.
# ويستحب أن تكون الركعة الأولى أطول قراءة من الثانية في الصبح والظهر،
~~لما جاء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يطيل أول ركعة من
~~الظهر وأول ركعة من الغداة» ، وذهب أبو حنيفة وأبو يوسف إلى الاختيار في
~~الظهر دون
# PageV01P294
# الصبح أن تكون الركعتان الأوليان متساويتين في القراءة، كما أن الركعتين
~~الآخرتين متساويتان في القراءة. ويستحب أن لا يقرأ في الصبح والظهر في
~~مساجد الجماعات بدون طوال سور المفصل، ويقرأ في المغرب بقصارها، وفي العشاء
~~الآخرة بوسطها.
# واختلف في العصر فقيل هي والمغرب سيان في قدر القراءة، وإلى هذا ذهب ابن
~~حبيب، وقيل إنها والعشاء الآخرة سيان فيما يستحب فيهما من قدر القراءة.
~~واختلف في حد المفصل فقيل إنه من الحجرات، وقيل إنه من سورة ق، وقيل إنه من
~~سورة الرحمن، روي ذلك عن ابن مسعود، والصحيح قول من قال إنه من سورة ق؛ لأن
~~سورة الحجرات مدنية، والمفصل مكي.
# روي عن ابن مسعود أنه قال: أنزل الله على رسوله المفصل بمكة فكنا ms0220 حججا
~~نقرأ ولا ينزل غيره.
# ومن الدليل على ذلك ما روي عن أوس بن حذيفة قال: سألت أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - كيف كنتم تحزبون القرآن؟ قالوا: نحزبه ثلاث سور وخمس
~~سور وسبع سور وتسع سور وإحدى عشرة سورة وثلاث عشرة سورة، وفي بعض الآثار
~~كيف كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يحزب القرآن فذكر نحوه؛ لأن
~~القرآن يأتي على هذا سبعة أحزاب بعدد الأيام، المفصل منها حزب من أول سورة
~~ق؛ ولأن الستة الأحزاب تتم إذا عدت السور بسورة الحجرات، ويحتمل أن تكون
~~سورة الرحمن في مصحف ابن مسعود بعد سورة الحجرات، فلذلك قال فيها إنها أول
~~المفصل والله أعلم. وأما جواز صلاة من لم يقرأ في الصبح إلا بقل هو الله
~~أحد فهو إجماع.
# ومن الدليل على ذلك قول الله عز وجل: {فاقرءوا ما تيسر منه} [المزمل: 20]
~~. وقول الرسول - صلى الله عليه وسلم -: «كل صلاة لم يقرأ فيها بأم القرآن
~~فهي
# PageV01P295
# خراج» . وأما حديث عبد الله بن عمرو بن العاص الذي استدل به فلا دليل
~~فيه، إذ ليس فيه أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يؤم الناس في الصبح
~~بقل هو الله أحد، فالذي يحمل عليه أنه إنما سمعه يؤم الناس بها في المغرب،
~~والله أعلم.
### | مسألة: الاعتماد في الصلاة حتى لا يحرك رجليه
# مسألة وسمعت مالكا يقول: إن أول من أحدث الاعتماد في الصلاة حتى لا يحرك
~~رجليه رجل قد عرف وسمي إلا أني لا أحب أن أذكره، وقد كان مسمتا، فقيل له:
~~أفعيب ذلك عليه؟ قال: قد قال سحنون: عيب ذلك عليه، وهذا مكروه من الفعل.
# قال محمد بن رشد: قال سحنون: الرجل المسمت هو عباد بن كثير، ويروى مسبئا
~~أي يسبأ الثناء عليه، فجائز عند مالك أن يروح الرجل قدميه في الصلاة، قاله
~~في المدونة، وإنما كره أن يقرنهما حتى لا يعتمد على أحدهما دون الآخر؛ لأن
~~ذلك ليس من حدود الصلاة، إذ لم يأت ذلك عن النبي - صلى الله عليه ms0221 وسلم -
~~ولا عن أحد من السلف والصحابة المرضيين الكرام، وكان من محدثات الأمور.
# وأما الاعتماد على اليدين عند القيام من الجلسة الوسطى فمرة استحبه مالك
~~وكره تركه، ومرة استحبه وخفف تركه، ومرة خير فيه، وسيأتي القول على هذا في
~~رسم "باع غلاما "، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يقوم الليل أو جله فيأتي إلى صلاة الصبح وهو ناعس
# مسألة وسئل مالك عن الذي يقوم الليل أو جله فيأتي إلى صلاة الصبح وهو
~~ناعس، أفيستحب ذلك له؟ فقال: أما الذي يغلبه النوم
# PageV01P296
# في صلاته فلا أحبه، فقيل له: إنه يصيبه النوم والنعاس، قال: أما النعاس
~~والكسل والتكسير فلا بأس به ما لم يصبه نوم يغلبه في ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما قيام جل الليل إذا لم يوجب ذلك عليه أن يغلبه النوم
~~في صلاة الصبح فذلك من المستحب المندوب إليه، قال الله عز وجل: {يا أيها
~~المزمل} [المزمل: 1] {قم الليل إلا قليلا} [المزمل: 2] {نصفه أو انقص منه
~~قليلا} [المزمل: 3] {أو زد عليه} [المزمل: 4] . واختلف قول مالك في قيام
~~جميعه مع أن لا يوجب ذلك عليه أن يغلبه النوم في صلاة الصبح، فمرة أجازه
~~لأن قيام الليل فعل بر فاستيفاء جميعه نهاية في ذلك، ومرة كرهه مخافة
~~السآمة عليه والملل، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن هذا
~~الدين متين فأوغلوا فيه برفق فإن المنبت لا أرضا قطع ولا ظهرا أبقى» . ولما
~~قيل له في الحولاء بنت تويت إنها لا تنام الليل كره ذلك - صلى الله عليه
~~وسلم - حتى عرفت الكراهية في وجهه وقال: «إن الله لا يمل حتى تملوا اكفلوا
~~من العمل ما لكم به طاقة» . وقال، - عليه السلام -، في الذي صام الدهر «لا
~~صام ولا أفطر» .
# وقع اختلاف قوله في رسم "باع غلاما " بعد هذا. وأما إذا كان إذا قام
~~الليل لا يصلي الصبح إلا وهو مغلوب عليه فذلك مكروه له، قام الليل أو جله
~~قولا واحدا، لقوله - عليه السلام -: «لا إذا نعس أحدكم في صلاته فليرقد حتى
~~يذهب ms0222 عنه النوم فإنه إذا صلى وهو ناعس لا يدري لعله
# PageV01P297
# يذهب يستغفر فيسب نفسه» . فيحصل بين أمرين: إما أن يصلي على هذه الحال
~~التي قد نهي عن الصلاة فيها، أو يرقد فتفوته صلاة الصبح في جماعة. وقد قال
~~عثمان بن عفان، - رضي الله عنه -: لأن أشهد صلاة الصبح في جماعة أحب إلي من
~~أن أقوم ليلة، وذلك لا يقوله إلا عن توقيف، وبالله التوفيق.
### | القوم يجتمعون جميعا فيقرؤون في السورة الواحدة
# ومن كتاب سن رسول الله قال ابن القاسم: قال مالك في القوم يجتمعون جميعا
~~فيقرؤون في السورة الواحدة مثل ما يفعل أهل الإسكندرية، فكره ذلك وأنكر أن
~~يكون من فعل الناس.
# قال محمد بن رشد: إنما كرهه لأنه أمر مبتدع ليس من فعل السلف؛ ولأنهم
~~يبتغون به الألحان وتحسين الأصوات بموافقة بعضهم بعضا وزيادة بعضهم في صوت
~~بعض على نحو ما يفعل في الغناء، فوجه المكروه في ذلك بين والله أعلم. وقد
~~مضى من هذا المعنى في رسم "سلعة سماها "، وتأتي المسألة متكررة في رسم "لم
~~يدرك" من سماع عيسى.
### | مسألة: علم الإمام أنه لا يستطيع أن يصلي قائما
# مسألة وقال مالك: إذا علم الإمام أنه لا يستطيع أن يصلي قائما فليأمر
~~غيره يصل بالناس، وليقعد، وليس من هيئة الناس اليوم أن يصلوا جلوسا. قال
~~مالك: لم يفعل ذلك أبو بكر ولا عمر بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - فيما
~~بلغنا، ولعل هذا شيء نسخ، والعمل على حديث ربيعة أن أبا بكر كان يصلي
~~والنبي - صلى الله عليه وسلم - يصلي بصلاته. وقال مالك عن ربيعة: ما مات
~~نبي حتى يؤمه رجل من أمته.
# PageV01P298
# قال محمد بن رشد: قوله ليس من هيئة الناس اليوم أن يصلوا جلوسا، أي ليس
~~من هيئتهم أن يصلي المريض الجالس بالأصحاء قياما، يريد أن ذلك إنما كان من
~~هيئة النبي - صلى الله عليه وسلم - لمرتبته التي لا يشاركه فيها غيره، فكان
~~ذلك من خواصه - صلى الله عليه وسلم -. وقوله بعد ذلك ولعل هذا شيء نسخ ms0223
~~والعمل على حديث ربيعة إلى آخر قوله، يدل على أنه لم يرد ذلك من خواصه -
~~صلى الله عليه وسلم -، وأنه كان شرعا شرعه لأمته ثم نسخه عنهم بما كان من
~~فعله أيضا في ذلك المرض الذي توفي فيه.
# وقد تعارضت الآثار في ذلك فجاء في بعضها ما دل على أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما خرج في مرضه وأبو بكر يصلي بالناس تأخر أبو بكر عن الإمامة
~~وتقدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فصلى بالناس بقية صلاتهم وهو جالس
~~والقوم خلفه قياما، وجاء في بعضها ما يدل على أن أبا بكر لم يتأخر عن
~~الإمامة، وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما صلى مؤتما بأبي بكر،
~~فمن الناس من صحح ما دل منها أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان الإمام
~~ورأى ذلك شرعا لأمته ثم لم ينسخه عنهم ولا اختص به دونهم، فأجاز إمامة
~~المريض جالسا بالأصحاء قياما، وهي رواية الوليد بن مسلم عن مالك، وفي هذا
~~نظر، كيف أم النبي - صلى الله عليه وسلم - الناس في صلاة قد دخلوا فيها
~~قبله، إلا أن يتأول أنه أحرم خلف أبي بكر ودخل في الصلاة معه، ثم حينئذ
~~تقدم فصار هو الإمام رجع أبو بكر مأموما، فيستقيم معنى الحديث ويصح التعلق
~~به لمن أجاز إمامة الجالس منه.
# ومنهم من صحح أيضا ما دل منها أنه كان الإمام إلا أنه رأى ذلك من خواصه،
~~فلم يجز لأحد بعده إذا كان مريضا أن يؤم الأصحاء قياما، وهو قول مالك في
~~هذه الرواية على ما قلناه.
# ومنهم من ذهب إلى أن ذلك كان منه - صلى الله عليه وسلم - في صلاتين فكان
~~في الصلاة الأولى هو الإمام، وائتم في الثانية بأبي بكر، فكان فعله في
~~الصلاة الثانية ناسخا لفعله في الصلاة الأولى.
# وإلى هذا ينحو آخر قول مالك في هذه الرواية على ما قلناه. فعلى هذا
~~التأويل تخلص الآثار من التعارض، فهو أولاها بالصواب، والله أعلم. فإن أم
~~المريض جالسا بالأصحاء قياما ms0224 على ما في رواية ابن القاسم عن مالك أجزأته
~~وأعاد القوم
# PageV01P299
# أبدا، وقد قيل: إنهم لا يعيدون إلا في الوقت مراعاة لقول من يجيز ذلك
~~ابتداء، وهي رواية الوليد بن مسلم عن مالك. وقد قال بعض أصحاب مالك: إن
~~الإمام يعيد، وهو بعيد، وستأتي هذه المسألة أيضا في آخر رسم "استأذن " من
~~سماع عيسى.
# وأما ما روي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من أنه صلى وهو شاك فصلى
~~جالسا وصلى وراءه قوم قياما فأشار إليهم أن اجلسوا فلما انصرف قال: إنما
~~جعل الإمام ليؤتم به فإذا ركع فاركعوا وإذا رفع فارفعوا وإذا صلى جالسا
~~فصلوا جلوسا» فلا اختلاف بين أهل العلم أن ذلك منسوخ إلا ما جاء عن أسيد بن
~~الحضير، وجابر بن عبد الله أنهما عملا بعد النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بذلك، وهو شذوذ، فإن صلى المريض بالأصحاء جلوسا أعادوا في الوقت وبعده، وقد
~~قيل: إنهم لا يعيدون إلا في الوقت، وهو بعيد لضعف الاختلاف في ذلك، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: يكبر الإمام إذا صعد المنبر في العيدين
# مسألة قال مالك: من السنة أن يكبر الإمام إذا صعد المنبر في العيدين،
~~ويكبر في الخطبة الثانية.
# قال محمد بن رشد: التكبير من شعار العيد. روي عن الحسن بن علي أنه قال:
~~«أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نلبس أحسن ما نجد وأن نضحي
~~بأسمن ما نجد: البقرة عن سبعة والجزور عن عشرة وأن نظهر التكبير وعلينا
~~السكينة والوقار» . ولم يحد مالك، - رحمه الله -، في تكبير الإمام في
~~الخطبة حدا، قاله في رسم "اغتسل " بعد هذا، وقال ابن حبيب: إنه يكبر في
# PageV01P300
# مبتدأ الخطبة الأولى تسع تكبيرات، وفي مبتدأ الثانية سبع تكبيرات، وفي
~~خلال كل فصل ثلاث تكبيرات، وحكي ذلك عن مطرف وابن الماجشون، قال: وقد روي
~~عن أبي هريرة أنه يكبر في مبتدأ الخطبة خمس عشرة تكبيرة، والاقتصار على
~~الأولى أحب إلينا.
### | مسألة: يصلي المريض المكتوبة على المحمل
# مسألة قال: ولا يصلي المريض المكتوبة على المحمل، ms0225 وإن اشتد مرضه حتى ينزل
~~بالأرض فيصلي عليها وإن كان يومئ إيماء، ولا يصلي مكتوبة على المحمل.
# قال ابن عبد الحكم: إنما ذلك إذا كان المريض يقوى إذا نزل بالأرض على
~~الصلاة جالسا وساجدا؛ لأنه لا يجوز له أن يصلي المكتوبة على المحمل إيماء
~~وهو ممن يقوى على السجود، فإذا كان ممن إذا نزل بالأرض لم يقو على الصلاة
~~إلا مضطجعا وإيماء فلا بأس أن يصلي على المحمل؛ لأن الحالة قد استوت به،
~~ورواه يحيى عن ابن القاسم عن مالك.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وظاهر روايته هذه عن مالك وما في
~~المدونة أن المريض لا يصلي المكتوبة على المحمل أصلا وإن لم يقدر على
~~السجود بالأرض ولا على الجلوس، ورواية يحيى عن ابن القاسم عن مالك أنه يجوز
~~له أن يصلي على المحمل إذا لم يقدر على السجود وإن قدر على الجلوس، ومثله
~~رواية أشهب عن مالك بعد هذا، فهي ثلاثة أقوال على ما ذكرناه، فرواية يحيى
~~عن ابن القاسم عن مالك مخالفة لقول عبد الحكم ولرواية أشهب عن مالك، فسياقة
~~العتبي لرواية يحيى على أنها مثل قول ابن عبد الحكم سياقة فاسدة، فتدبر ذلك
~~وقف عليه إن شاء الله، وبه التوفيق.
# PageV01P301
### | مسألة: الصلاة على السرير
# مسألة وقال لا بأس بالصلاة على السرير، وهو عندي مثل الفراش يكون على
~~الأرض للمريض.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو أمر لا اختلاف فيه؛ لأن الصلاة على
~~السرير كالصلاة في الغرف وعلى السطوح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون في الصلاة فيخرج الرجل من الصف
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون في الصلاة فيخرج الرجل من الصف، قال إن
~~كان إلى جنبه فإني أرى أن يشير إليه بالتسوية إذا كان ذلك شيئا يسيرا، فأما
~~الصف يتعرج فإني أرى أن يقبل على صلاته ولا يشتغل به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن اشتغاله بالإقبال على صلاته آكد عليه
~~من الاشتغال بتقويم الصف إذا اعوج؛ لأن الإقبال على صلاته ms0226 مما يخصه بخلاف
~~تقويم الصف.
### | مسألة: حكم وضوء من ينام وهو قاعد
# مسألة وسألته عن الذي ينام وهو قاعد، قال مالك: لا أرى عليه وضوءا إلا أن
~~يتطاول ذلك، ومن الرجال من ينام في المسجد فيتطاول به النوم عامة الليل حتى
~~يذهب ليل طويل وهو قاعد، فأما إذا كان مثل يوم الجمعة وما أشبهه فلا أرى في
~~ذلك شيئا، فقيل له: يا أبا عبد الله ربما رأى الرؤيا في ذلك، فقال: إنما
~~ذلك أحلام وليست برؤيا، فلا أرى في مثل هذا وضوءا.
# وحدث ابن القاسم عن مالك عن نافع أن ابن عمر كان ينام وهو جالس ثم يصلي
# PageV01P302
# ولا يتوضأ. قال مالك فلا أرى الوضوء إلا على من تطاول ذلك عليه، فأما
~~الرجل ينام يوم الجمعة والإمام يخطب وما أشبهه فلا أرى عليه وضوءا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأن النوم ليس بحدث فتنتقض الطهارة
~~بقليله وكثيره، وإنما هو سبب للحدث. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«العينان وكاء السه فإذا نامت العينان استطلق الوكاء» ، فلا يجب الوضوء إلا
~~من النوم الذي يمكن إذا كان منه الحدث ألا يشعر به، فالقدر الذي يحكم على
~~النائم بانتقاض وضوئه من أجله يختلف باختلاف هيئته في نومه، وهو على أربع
~~مراتب: أقربها إلى انتقاض وضوئه فيها بالنوم الاضطجاع، ثم السجود، ثم
~~الجلوس والركوب، ثم القيام والاحتباء. واختلف في الركوع فقيل إنه كالقيام،
~~وقيل إنه كالسجود، واختلف أيضا في الإسناد فقيل: إنه كالجلوس وقيل: إنه
~~كالاضطجاع.
# فإذا نام الرجل مضطجعا وجب عليه الوضوء بالاستثقال وإن لم يطل، وإذا نام
~~ساجدا لم يجب عليه الوضوء إلا أن يطول، وقيل: إنه يجب عليه بالاستثقال وإن
~~لم يطل، وإذا نام جالسا أو راكعا فلا وضوء عليه إلا أن يطول، وإذا نام
~~قائما أو محتبيا فلا وضوء عليه وإن طال؛ لأنه لا يثبت، فهذا تحصيل القول في
~~هذه المسألة.
### | مسألة: أصابه الرعاف يوم الجمعة بعد أن صلى ركعة فغسل الدم عنه
# مسألة قال مالك: فيمن ms0227 أصابه الرعاف يوم الجمعة بعد أن صلى ركعة فغسل الدم
~~عنه، قال: أرى أن يرجع إلى المسجد فيركع ركعة، وإن صلى في بيته ابتدأ
~~أربعا؛ لأن الجمعة لا تصلى في البيوت.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أرى أن يرجع إلى المسجد، أنه
# PageV01P303
# يرجع إلى المسجد الذي ابتدأ فيه، وهو المشهور في المذهب. ومن أصحابنا من
~~يقول إنه يتم صلاته في أقرب المساجد إليه، وهو الذي يدل عليه تعليله بأن
~~الجمعة لا تصلى في البيوت.
# وجه القول الأول أن المسجد شرط في صحة الجمعة، فإذا دخل في الجمعة في
~~مسجد ما تعين عليه إتمام الصلاة في ذلك المسجد. ووجه القول الثاني أنه لا
~~يتعين عليه إلا إتمام الصلاة في مسجد لا في ذلك المسجد بعينه.
# ويدل تعليله أيضا على أن الجمعة لو أقيمت في مسجد سوى المسجد الجامع
~~لأجزأت خلاف ما ذهب إليه القاضي أبو الوليد من أن ذلك لا يجوز إلا أن تنتقل
~~إليه الجمعة على التأبيد.
### | مسألة: نسي صلوات كثيرة فذكرها في وقت صلاة
# مسألة قال ابن القاسم فيمن نسي صلوات كثيرة فذكرها في وقت صلاة، إن كانت
~~صلاة يوم وليلة فأدنى بدأ بها ثم صلى الصلاة التي حضرته وإن فات وقتها، وإن
~~كانت أكثر من ذلك بدأ بالصلاة التي حضرته ثم قام فقضى ما فاته.
# قال محمد بن رشد: جعل في هذه الرواية حد الصلوات الكثيرة الذي يبدأ بما
~~حضر وقته عليها ست صلوات فزائدا، وروى ابن سحنون عن أبيه أن حدها خمس صلوات
~~فزائدا، وقد قيل إن حدها أربع صلوات فزائدا على ظاهر ما في المدونة.
# والصواب أن حدها أكثر ما قيل في ذلك وهي الست الصلوات للاتفاق على أنها
~~كثيرة؛ لأن ظاهر قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا رقد أحدكم عن
~~الصلاة أو نسيها ثم فزع إليها فليصلها كما كان يصليها في وقتها» ، يقتضي
~~بحمله على عمومه، إذ الصلاة من ألفاظ العموم، أن يبدأ بالفوائت، قلت أو
~~كثرت ساعة يذكرها قبل ما هو في ms0228 وقته، فلا يخصص من هذا العموم إلا ما يتفق
~~على تخصيصه منه وهو الكثير، وبالله التوفيق.
# PageV01P304
### | الرجل يصلي في الإزار والرداء فيجد الحر فيطرح رداءه على منكبيه
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا قال: وسئل مالك عن الرجل يصلي في الإزار
~~والرداء فيجد الحر ويكون متربعا فيطرح رداءه على منكبيه، قال: أما النافلة
~~فأرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: يكره للرجل أن يصلي مكشوف الظهر والصدر، فاستخف ذلك في
~~النافلة لشدة الحر، ولو لم يفعل لكان أحسن.
### | مسألة: الوتر يقرأ فيه الرجل بأم القرآن وحدها ثم يركع
# مسألة وسئل عن الوتر يقرأ فيه الرجل بأم القرآن وحدها ثم يركع، فإذا رفع
~~رأسه ذكر أنه لم يقرأ فيه إلا بأم القرآن وحدها، كيف يصنع؟ قال أرى أن يمضي
~~وتره على حاله، فقيل له: أترى عليه سجود سهو؟ قال: لا وخففه وقال: ألا ترى
~~أن ركعتي المكتوبة اللتين تكونان في آخر الصلاة ليس يقرأ فيهما إلا بأم
~~القرآن وحدها، فلا أرى في مثل هذا سجود سهو.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن سجود السهو إنما يجب لنقصان السنن لا
~~لنقصان الاستحبابات، وقراءة ما عدا أم القرآن في الوتر مستحب.
### | مسألة: الجمع بين المغرب والعشاء في المطر
# مسألة وسئل عن الجمع بين المغرب والعشاء كيف هو يكون المطر دائما لا
~~ينقطع وليس لتعجيلها أمر يتعجلان فيه منفعة لأن المطر كما هو، قال أرى أن
~~تجمعا، وما زال الناس يجمعون، فأرى أن تعجل العشاء قليلا عن وقتها وتؤخر
~~المغرب إلى العشاء. قيل له فإنهم إذا
# PageV01P305
# فرغوا من المغرب قام المؤذنون يؤذنون واحدا بعد واحد كأنهم يريدون أن
~~يبطئوا بالعشاء قليلا، قال: ذلك أحسن ولا أرى به بأسا، وذلك رفق بالناس في
~~جمع الصلاتين. فقيل له إنه ربما تجلت السماء وانقطع المطر إلا أنه يكون
~~الطين والوحل فيجمعون، فكأنه لم ير به بأسا، قال ما زال الناس يجمعون.
# قال محمد بن رشد: سلم السائل قوله إن الجمع لا منفعة لهم فيه ms0229 لتمادي
~~المطر، وليس ذلك ببين، بل هم مع تمادي المطر في الجمع أعذر، والرخصة لهم
~~فيه أكثر، للمشقة الداخلة عليهم في الذهاب والرجوع مرتين مع تمادي المطر.
# وظاهر هذه الرواية أنه أجاز الجمع في الطين والوحل وإن لم يكن مطر ولا
~~ظلمة، إذ لم يشترط الظلمة، وذلك خلاف قوله في المدونة والواضحة، وخلاف ما
~~في قرب آخر الرسم الأول من سماع أشهب، وقد مضى التكلم في وقت الجمع بينهما
~~في رسم "شك في طوافه " فلا وجه لإعادته.
### | التكبير خلف الصلوات بأرض العدو
# مسألة وسئل مالك عن التكبير خلف الصلوات بأرض العدو، وقال ما سمعته، إنما
~~هو شيء أحدثه المسودة، فقيل له: فإن بعض البلدان يكبرون دبر المغرب والصبح،
~~فقال هو ما أحدثه المسودة.
# قال محمد بن رشد: المسودة هم القائمون على بني أمية بدولة بني العباس،
~~وكانت لهم ألوية سود فنسبوا إليها، وأنكر في هذه الرواية التكبير دبر
~~الصلوات بأرض العدو، وسكت عنه في غير دبر الصلوات، وأجازه في الجهاد من
~~المدونة، وفي سماع أشهب من كتاب الجهاد بحضرة العدو وبغير حضرتهم وسكت عن
~~دبر الصلوات، فكل واحدة من الروايتين مبينة لصاحبتها. وحكى ابن حبيب أن أهل
~~العلم يستحبون التكبير في العساكر
# PageV01P306
# والثغور والمرابطات دبر صلاة العشاء وصلاة الصباح تكبيرا عاليا ثلاث
~~تكبيرات، ولم يزل ذلك من شأن الناس قديما، وسمعتهم يكرهون التطريب في ذلك
~~وأن يتقدمهم واحد بالتكبير أو التهليل ثم يجيبه الآخرون بنحو من كلامه جما
~~غفيرا، ولا بأس أن يخترق تكبيره، وما ذهب إليه مالك من كراهية التكبير دبر
~~الصلوات أظهر؛ لأنه أمر محدث لم يكن في الزمن الأول، ولو كان لذكر ونقل،
~~والله أعلم.
### | الصلاة في مثل مساجد الحرس أيصلي فيها الظهر والعصر يجمع فيها مرتين
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان وسألت مالكا عن الصلاة في مثل
~~مساجد الحرس، أيصلي فيها الظهر والعصر يجمع فيها مرتين؟ فكره ذلك وقال: لا
~~أحب أن تجمع في المسجد صلاة واحدة مرتين يجمع فيها بعد الصلاة.
# قال ابن ms0230 القاسم: إذا كان المسجد يجمع فيه بعض الصلوات ولا يجمع فيه بعضها
~~فلا تجمع فيه صلاة مرتين. قال ابن القاسم: قال لي مالك كل مسجد تجمع فيه
~~بعض الصلوات ولا يجمع فيه بعض فلا أرى أن يجمع فيه مرتين ما يجمع فيه وما
~~لا يجمع.
# قال مالك: وقد كان بالمدينة هاهنا مساجد يجمع فيها المغرب والعشاء والصبح
~~ولا يجمع فيها الظهر والعصر. قال ابن القاسم: ولا أعلم إلا أنه كان من قوله
~~فلم يكن يجمع فيها صلاة واحدة مرتين مما لم يكن يجمع فيه.
# وفي رواية أشهب وابن نافع من كتاب الصلاة قال: وسئل مالك عن مساجد
~~بالإسكندرية يحرس فيها يصلى فيها المغرب والعشاء والصبح بالأذان والإقامة،
~~ولا يصلى فيها الظهر والعصر، فربما شهدنا الجنازة بالنهار فصلينا فيها
~~الظهر
# PageV01P307
# والعصر فتجمع فيها الصلاة منها مرتين، أترى ذلك واسعا؟ قال نعم لا بأس
~~بذلك، وأما الصلوات التي تجمع فلا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: رواية ابن القاسم في المنع من الجمع مرتين في المسجد
~~الذي يجمع فيه بعض الصلوات التي لا تجمع فيها، تأتي على أن الجمع في مسجد
~~واحد مرتين كره لوجهين:
# أحدهما: تفريق الجماعة.
# والثاني: لئلا يكون ذلك ذريعة لأهل البدع في اعتزالهم أهل السنة وتفرقتهم
~~بأئمتهم؛ لأن الصلاة التي لا تجمع فيه إذا جمع فيه مرتين كل ذلك ذريعة لأهل
~~البدع إلى ما يذهبون إليه من إظهار بدعهم وإن لم يكن في ذلك تفريق جماعة،
~~إذ ليس لتلك الصلاة في ذلك المسجد جماعة تفرق. ورواية أشهب تأتي على أن
~~الجمع مرتين في مسجد واحد إنما كره لعلة واحدة وهي تفريق الجماعة، فإذا لم
~~يكن لتلك الصلاة في ذلك المسجد جماعة تفرق جاز الجمع فيه مرتين، فهذا وجه
~~الروايتين.
### | مسألة: يصلي العصر ثم ينسى أنه صلى فيقوم يصلي ثم يذكر صلى
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي العصر لنفسه ثم ينسى أنه صلى فيقوم يصلي
~~الثانية فيركع ركعتين ثم يذكر أنه قد صلى، قال: أرى أن يضم إليها أخرى، ms0231
~~فقلت له: يا أبا عبد الله أتكون صلاة بعد العصر؟ فقال قد كان المنكدر يصلي،
~~وقد كان عمر ينهاه عن ذلك، وقد جاء فيها بعض ما جاء، فالشيء إذا كان صاحبه
~~لا يريد به خلاف السنة، وإنما يفعله على غير خلاف السنة رأيت أن يفعل ذلك
~~للذي جاء فيه من الرخصة، وإنما كره من ذلك ما كان صاحبه يتعمد به خلاف
~~الحق.
# قال محمد بن رشد: النهي عن الصلاة بعد العصر حتى تغرب الشمس وبعد الصبح
~~حتى تطلع الشمس نهي ذريعة، وإنما حقيقة الوقت
# PageV01P308
# المنهي عن الصلاة فيه عند الطلوع وعند الغروب. ألا ترى أن رجلين لو كان
~~أحدهما قد صلى العصر والثاني لم يصلها لجاز للذي لم يصل العصر أن يتنفل ولم
~~يجز ذلك للآخر والوقت لهما جميعا وقت واحد، فإنما نهي الذي صلى العصر عن
~~الصلاة بعد العصر حماية للوقت المنهي عن الصلاة فيه، لا لأن الصلاة فيه
~~حرام.
# روي عن المقدام ابن شريح: «قلت لعائشة كيف كان يصنع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بعد الظهر والعصر، قالت: كان يصلي الهجير ثم يصلي بعدها
~~ركعتين. ثم كان يصلي العصر ثم يصلي بعدها ركعتين، قال فقلت: فأنا رأيت عمر
~~يضرب رجلا رآه يصلي بعد العصر، فقالت: لقد صلاهما عمر ولقد علم أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - صلاهما، ولكن قومك أهل اليمن قوم طغام فكانوا
~~إذا صلوا الظهر صلوا بعدها إلى العصر وإذا صلوا العصر صلوا بعدها إلى
~~المغرب فقد أحسن» .
# فلما كان هذا الذي صلى ركعة من العصر ثم ذكر أنه قد صلاها في وقت ليس
~~بوقت منهي عن الصلاة فيه لأن الصلاة فيه حرام، وجب أن يتم ركعتين ولا يبطل
~~عمله، لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ، فهذا وجه قول
~~مالك والله أعلم.
# ولو ذكر قبل أن يركع لكان الأظهر أن يقطع على قياس قوله في مسألة رسم
~~"أوله مرض " بعد هذا، ولو ذكر قبل أن يركع من صلاة يصلي بعدها لجرى ذلك ms0232 على
~~اختلاف قول ابن القاسم وأشهب في كتاب الصيام من المدونة في الذي يظن أن
~~عليه يوما من رمضان فيصبح صائما، ثم يعلم أنه لا شيء عليه، وبالله التوفيق.
# PageV01P309
### | مسألة: القرآن يكتب أسداسا وأسباعا في المصاحف
# مسألة وسئل عن القرآن يكتب أسداسا وأسباعا في المصاحف، فكره ذلك كراهية
~~شديدة وعابه وقال لا يفرق القرآن وقد جمعه الله تعالى، وهؤلاء يفرقونه، لا
~~أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: أنزل الله تبارك وتعالى القرآن جملة واحدة إلى السماء
~~الدنيا، ثم أنزل على النبي - صلى الله عليه وسلم - شيئا بعد شيء حتى كمل
~~الدين، واجتمع القرآن جملة في الأرض كما أنزله الله تعالى من اللوح المحفوظ
~~إلى السماء الدنيا، فوجب أن يحافظ على كونه مجموعا، فهذا وجه كراهية مالك
~~لتفريقه والله أعلم.
### | مسألة: الصلاة في الحمام وقراءة الآية والآيتين
# مسألة قال مالك: لا أرى بأسا بالصلاة في الحمام وأن يقرأ فيه بالآية
~~والآيتين والثلاث.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى بأسا بالصلاة في الحمام، معناه إذا أيقن
~~بطهارته؛ لأنه قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه «نهى عن الصلاة
~~في سبعة مواطن، أحدها الحمام» ، ومعنى النهي عن ذلك عند مالك لما يتقى من
~~نجاسته إذ هو موضع يتخذ للاغتسال من النجاسة وغيرها، فينبغي أن يحمل داخله
~~على النجاسة حتى يوقن بطهارته، وخارجه حيث يخلع الناس ثيابهم على الطهارة
~~حتى يوقن فيه بالنجاسة.
# ولعله تكلم في هذه الرواية على خارج الحمام، ولذلك لم يشترط أن يعلم
~~طهارة الموضع الذي صلى فيه، وتكلم في المدونة على داخله، ولذلك اشترط طهارة
~~الموضع فقال: إذا كان مكانه طاهرا فلا بأس به، ولم يجز أن يقرأ فيه بالآية
~~والآيتين والثلاث، على سبيل الارتياع والتعوذ لأنه قرآن كريم، فواجب أن يجل
~~على أن يتلى في المواضع
# PageV01P310
# المكروهة، وقد كره في رسم "المحرم " للرجل أن يقرأ بقية حزبه في طريق
~~مسيره إلى المسجد، فكيف بالتلاوة في الحمام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يغدو يوم الجمعة إلى المسجد ليصلي الصبح ms0233 فيغتسل ويريد بذلك غسل الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يغدو يوم الجمعة إلى المسجد ليصلي الصبح فيغتسل
~~ويريد بذلك غسل الجمعة فيقيم في المسجد حتى يصلي، قال مالك لا يعجبني ذلك،
~~وكره ذلك الرواح تلك الساعة إلى الجمعة، ولم يعجبه غسل الجمعة تلك الساعة.
# قال محمد بن رشد: غسل الجمعة عند مالك لا يكون إلا محصلا بالرواح إليها،
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا جاء أحدكم الجمعة فليغتسل» -
~~وقوله: «إذا جاء أحدكم الجمعة» خرج على المجيء المعروف الذي يكون ساعة
~~الرواح على ما بينه - عليه السلام - بقوله: «من اغتسل ثم راح في الساعة
~~الأولى فكأنما قرب بدنة» الحديث، فلما اغتسل هذا الرجل في غير وقت الرواح
~~الذي ندب رسول الله - عليه السلام - إلى الرواح فيه بالحديث المذكور بإجماع
~~لم يجزه الغسل عنده وإن كان متصلا بخروجه. وفي سماع زونان لابن وهب أنه
~~يجوز له أن يروح إلى الجمعة بالغسل الذي اغتسله بعد الفجر، قال والفضل أن
~~يكون غسله متصلا برواحه، ومثله في سماع أبي قرة عن مالك، وهو خلاف المشهور
~~من قوله.
### | مسألة: المطر إذا كان الطين والأذى في الطريق أيصلي الرجل في منزله
# مسألة وسئل مالك عن المطر إذا كان الطين والأذى في الطريق،
# PageV01P311
# أيصلي الرجل في منزله ويكون في سعة من ترك إتيانه إلى المسجد؟ قال: نعم
~~أرجو أن يكون في سعة إن شاء الله تعالى.
# قال محمد بن رشد: هذا من نحو إجازته الجمع بين المغرب والعشاء في الطين
~~والوحل على ما تقدم في الرسم الذي قبل هذا؛ لأن فضيلة الوقت أكثر من فضيلة
~~الجماعة، فإذا جاز ترك فضيلة الوقت لهذه العلة جاز ترك فضيلة الجماعة لها.
# وقد روي عن زياد عن مالك أن صلاة الصبح في أول الوقت فذا أفضل من صلاتها
~~في آخر الوقت في جماعة.
### | مسألة: الرجل يسمع مؤذن المغرب في الحرس فيحرك فرسه ليدرك الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يخرج إلى الحرس فيسمع مؤذن المغرب في الحرس
~~فيحرك فرسه ms0234 ليدرك الصلاة، قال مالك: لا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: معناه ما لم يسرع حتى يخرج بذلك عن حد السكينة المأمور
~~بها في الإتيان إلى الصلاة، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من هذا الكتاب.
### | مسألة: حكم الاضطباع في الصلاة
# مسألة قال مالك: الاضطباع أن يرتدي الرجل فيخرج ثوبه من تحت يده اليمنى.
~~قال ابن القاسم: وأراه من ناحية الصماء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال ابن القاسم؛ لأنه إذا أخرج ثوبه من تحت
~~يده اليمنى انكشف جنبه الأيمن فبدت عورته، ولهذه العلة جاء النهي في اشتمال
~~الصماء.
# PageV01P312
### | مسألة: الرجل يقعد للتشهد يوم الجمعة في نافلة فيخرج الإمام أيدعو أم يسلم
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقعد للتشهد يوم الجمعة في نافلة فيخرج الإمام،
~~فأراد أن يدعو إلى أن يقوم الإمام قبل أن يسلم، قال بل يسلم ولا يدعو.
# قال محمد بن رشد: قد استحب مالك في رواية ابن وهب عنه إذا لم يبق من
~~صلاته إلا السلام أن يدعو ولا يسلم مادام المؤذنون يؤذنون والإمام جالس،
~~والقياس ما في الكتاب لما جاء من " أن خروج الإمام يقطع الصلاة، وكلامه
~~يقطع الكلام ". فإذا كان خروجه يقطع الصلاة وجب أن لا يكون له أن يدعو ولا
~~يسلم بعد خروجه، كما ليس له أن يدعو ولا يسلم بعد قيامه، وبالله التوفيق.
### | الرجل يجعل الخاتم في يمينه أو يجعل فيه الخيط لحاجة يريدها
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء وسئل مالك عن الرجل يجعل الخاتم في
~~يمينه أو يجعل فيه الخيط لحاجة يريدها، قال لا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: وجه إجازة هذا أو تخفيفه واضح، وذلك أن التختم في
~~اليسار ليس بواجب، وإنما كان هو المختار لأن الأشياء إنما تتناول باليمين،
~~فهو يأخذ الخاتم بيمينه فيجعله في يساره، فإذا جعله في يمينه ليتذكر بذلك
~~الحاجة فلا حرج عليه في ذلك. وأما جعله فيه الخيط فليس فيه أكثر من السماجة
~~عند من يبصره ويراه ولا يعرف وجه ms0235 مقصده بذلك ومغزاه إن شاء الله، وبه
~~التوفيق.
# PageV01P313
### | مسألة: الخمر إذا اضطر إليها الرجل أيشرب
# مسألة وسئل عن الخمر إذا اضطر إليها الرجل، أيشرب؟ قال: لا، ولن تزيده
~~الخمر إلا شرا لقول بقطع جوفه. قيل لأصبغ: ما الفرق للمضطر بين الميتة
~~والخمر، أرخص للمضطر في الدم وكره له شرب الخمر إذا اضطر إليها؟ فقال لأن
~~الله ذكر تحريم الميتة فقال: حرمت عليكم الميتة الآية ثم استثنى فقال: {فمن
~~اضطر غير باغ} [البقرة: 173] الآية، وذكر تحريم الخمر فقال: {إنما الخمر
~~والميسر} [المائدة: 90] الآية، فلم يستثن فيها للمضطر ولا غيره.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الرواية ما الفرق للمضطر بين الميتة والخمر
~~أرخص للمضطر في الدم وكره له شرب الخمر، وكان الصواب في الكلام أن يكون
~~أرخص للمضطر في الميتة وكره له شرب الخمر، إلا أنه ذكر الدم مكان الميتة
~~لما كان حكمهما سواء عند الجميع في جميع الأحوال.
# ووقع في بعض الروايات: ما الفرق للمضطر بين الميتة والدم؟ وهو خطأ
# PageV01P314
# لا يصح له معنى. وقد قال ابن القاسم أيضا في سماع أصبغ من كتاب الصيد: إن
~~المضطر يشرب الدم ولا يشرب الخمر، وقال أيضا إنه يأكل الميتة ولا يقرب ضوال
~~الإبل. واحتج ابن وهب هناك للفرق بينهما وبين الميتة والخمر بمثل حجة أصبغ
~~هنا سواء، وليست بحجة، إلا من جهة التعلق بالظاهر، وليس مذهبنا التعلق به
~~وترك القياس والفرق بين الدم والخمر من جهة القياس أن تحريم الدم عبادة لا
~~لمعنى يتوقع من شربه، وتحريم الخمر لما يتوقع من شربه من وقوع العداوة
~~والبغضاء والصد عن ذكر الله وعن الصلاة.
# والفرق بين الميتة وضوال الإبل من جهة القياس أن الميتة لا ملك لأحد
~~عليها بخلاف ضوال الإبل، فلا يكون باستباحتها عند الضرورة متعديا على أحد
~~كما يكون إذا استباح ضوال الإبل. فإذا قلنا بالفرق بين ذلك من جهة القياس
~~أو من جهة التعلق بالظاهر، فهل يمتنع من الخمر وضوال الإبل وإن لم يجد
~~الميتة؟ أو هل إنما يلزمه الامتناع ms0236 منهما مع وجود الميتة؟ فالظاهر من قول
~~أصبغ أنه يمتنع منهما بكل حال، والظاهر من قول ابن وهب إنما يلزمه الامتناع
~~منهما إذا وجد الميتة، ويأتي على ما في الموطأ لمالك من أن المضطر إذا وجد
~~مالا لقوم وأمن أن يعد سارقا فتقطع يده كان أكل ما وجد للقوم أولى من أكل
~~الميتة، أنه إذا وجد الميتة وضوال الإبل أكل الضوال ولم يأكل الميتة، فهي
~~مسألة يتحصل فيها أربعة أقوال: أحدها: المساواة بينهما، والثاني: أن الأولى
~~به إذا وجدهما أن يأكل الميتة، والثالث: أن الأولى به إذا وجدهما أن يأكل
~~ضوال الإبل، والرابع: أن لا يقرب ضوال الإبل بحال.
# وتعليل قول مالك لقوله إن المضطر لا يشرب الخمر بأنها لا تزيده إلا شرا
~~يدل على أنه لو كان له في شربها منفعة لجاز له أن يشربها، وأن لا فرق عنده
~~بين الميتة والخمر في إباحتهما للمضطر.
# وقد استدل محمد بن عبد الحكم في كتاب المولدات على أن هذا مذهب مالك بهذا
~~التعليل الذي علل به قوله، واحتج على صحته بأن من غص بلقمة فخشي على نفسه
~~الموت ولم يجد ماء يستسيغها به إلا بالخمر أن ذلك جائز له، والظاهر من قول
~~أصبغ أن
# PageV01P315
# ذلك لا يجوز له كما ذكرنا، وقاله محمد بن عبد الحكم في المحرم يضطر إلى
~~الميتة أنه يأكلها ولا يأكل الصيد، يريد إلا أن لا يجد إلا الصيد فإنه يجوز
~~له أن يأكله على أصله في الذي يغص باللقمة أنه يستسيغها بالخمر.
# ولو وجد حمارا أهليا لأكله ولم يأكل الصيد للاختلاف في الحمار الأهلي،
~~ولو وجد المضطر ميتة وخنزيرا لأكل الميتة ولم يأكل الخنزير، فهذا وجه القول
~~في هذه المسألة مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يقصر حتى ينوي حين يخرج من منزله سفرا فيه أربعة برد
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يخرج من بيته إلى السوق، وبينه وبين منزله خمسة
~~عشر ميلا، وخلف ذلك سوق آخر نحو ذلك أو أكثر، وخلف السوقين سوق آخر بينه
~~وبينهما نحو ms0237 من خمسة عشر ميلا، قرى بعضها خلف بعض، ونيته حين يخرج إن هو
~~باع سلعته في السوق الأول رجع إلى أهله، وإلا تقدم حتى يبلغ آخر تلك
~~الأسواق، أيقصر الصلاة أم يتم؟ قال مالك: لا يقصر على الشك وليتم الصلاة،
~~ولا يقصر حتى ينوي حين يخرج من منزله سفرا فيه أربعة برد، وعندنا هاهنا مثل
~~هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في الذي يطلب حاجة على بردين فلم
~~يزل يقال له هي بين يديك حتى سار مسيرة أيام وليالي، أنه يتم الصلاة في
~~ذلك، وإنما يقصر في رجعته، وهذا ما لا أعرف فيه خلافا.
### | مسألة: ينصت الناس في خطبة الاستسقاء والعيدين
# مسألة وقال مالك: ينصت الناس في خطبة الاستسقاء والعيدين كما ينصتون في
~~الجمعة.
# PageV01P316
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح كما قال؛ لأنها خطب مشروعة للصلاة عنده، فوجب
~~أن يكون حكمها حكم خطبة الجمعة في الإنصات لها.
# وذهب الطحاوي في خطبة العيدين إلى أنها للتعليم لا للصلاة كخطب الحج فلا
~~يجب الاستماع إليها والإنصات لها.
# ودليله ما روي «عن عبد الله بن السائب قال: شهدت العيد مع رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فلما صلى قال: إنا نخطب فمن أحب أن يجلس للخطبة
~~فليجلس ومن أحب أن يرجع فليرجع» ، وكذلك خطبة الاستسقاء إذ لا صلاة فيه على
~~مذهبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التروح في الصلاة من الحر
# مسألة وسئل عن التروح في الصلاة من الحر، فقال: الصواب أن لا يفعل. قال
~~ابن القاسم: يريد المكتوبة، ولا بأس به في النافلة إذا غلبه الحر.
# قال محمد بن رشد: الاشتغال بالتروح في الصلاة ترك للخشوع فيها، ومجاهدة
~~النفس على الصبر على شدة الحر وترك التروح ربما أدى إلى ترك الإقبال على
~~الصلاة، فرأى مالك ترك التروح والصبر على شدة الحر ومجاهدة النفس على ذلك
~~في الصلاة أصوب من التروح فيها، لقول الله عز وجل: {قد أفلح المؤمنون}
~~[المؤمنون: 1] {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] ، واستخف ذلك ابن
~~القاسم في ms0238 النافلة إذ ليست بواجبة.
# PageV01P317
### | مسألة: الرجل يدخل المسجد الحرام أيبدأ بركعة أم بالطواف
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يدخل في المسجد الحرام، أيبدأ بركعة أم
~~بالطواف؟ قال بل بالطواف.
# قال محمد بن رشد: الطواف بالبيت في المسجد الحرام كالصلاة في غيره من
~~المساجد، ولا يتم إلا بركعتين، فإن دخله وهو لا يريد الطواف به تلك الساعة
~~وجب عليه أن يركع ركعتين قبل أن يجلس.
### | مسألة: يصلي في صف آخر وقدامه صفوف منحرفة أيشق الصف إليها
# مسألة وسئل عن الصف يكون خلفه الرجل في صف آخر وأمام الصف الذي قدامه
~~صفوف منحرفة، أترى أن يشق الصف إليها؟ قال إن كان ينال ذلك برفق فلا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب وأمام الصف الذي أمام الصف الذي
~~قدامه، فعلى هذا أجاز له أن يشق صفين لسد الفرجة يراها في الصف المتقدم،
~~ومع ذلك إذا كانت الفرجة أمامه، وأما إن كانت عن يمينه أو يساره فالذي
~~يليها أولى بسدها منه، وقد قال ابن حبيب إن له أن يخرق لسدها الصفوف، وذلك
~~لما جاء في الترغيب في سد الفرجة في الصف، روي أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من سد فرجة في الصف رفعه الله بها درجة في الجنة وبنى له
~~في الجنة بيتا» .
### | مسألة: الإمام يكون في الصلاة فينظر إلى رجل مقبل أترى أن ينتظره
# مسألة وسئل مالك عن الإمام يكون في الصلاة فينظر إلى رجل
# PageV01P318
# مقبل، أترى أن ينتظره؟ قال لا، وكذلك لو رأى أيضا غيره أكان ينتظره؟ فنهى
~~عن ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره مالك للإمام هذا لأن حق من دخل معه في الصلاة وتحرم
~~بها عليه في أن يفعل ما يتبعه فيه أولى من حق من قصر عن الإتيان وأبطأ فيه.
# ومن أهل العلم من أجاز ذلك في القدر اليسير الذي لا ضرر فيه على من معه
~~في الصلاة، بدليل ما روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سمع صوت صبي
~~في ms0239 الصلاة فخفف» «وأنه صلى فأطال السجود فسئل عن ذلك فقال: إن ابني ارتحلني
~~فكرهت أن أعجله حتى يقضي حاجته مني» .
# وقد حكى بعض الناس عن أبي حنيفة فيمن تنحنح به وهو يصلي فانتظر المتنحنح
~~به أن صلاته فاسدة، قال وأخشى عليه، ومعنى ذلك أن يكون قد عمل بعض صلاته
~~لغير الله عز وجل، فيكون بذلك كافرا، وهو بعيد، لما جاء عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - مما ذكرناه، والصحيح عنه الكراهية لذلك مثل قول مالك، وهو
~~قول الشافعي أيضا. وبالله التوفيق.
### | الذي يتنخم في المسجد على الحصير ثم يدلكه برجله
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق وسئل عن الذي يتنخم في المسجد على الحصير
~~ثم يدلكه برجله، فكره ذلك وقال إن القاسم بن محمد رأى رجلا يمضمض في المسجد
~~بعد فراغه من شربه ثم مجه في الحصباء، فنهاه عن ذلك، فقال له الرجل وهو
~~يريد أن يحاجه إنه يتنخم فيه وهو شر من الماء، قال إن ذلك مما لا بد للناس
~~منه، ولم ير مالك بالتنخم تحت الحصير بأسا، وكره مالك تقليم الأظفار ودفن
~~القمل وقتلها في
# PageV01P319
# المسجد. وسئل مالك عن التنخم في النعلين في المسجد، فقال أما إن كان لا
~~يصل إلى موضع حصيرة يتنخم تحتها فلا أرى بأسا، وإن كان يصل إلى الحصيرة
~~فإني أستحسنه ولا أحب لأحد أن يتنخم في نعليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين. أما كراهيته أن يتنخم في الحصير ثم يدلكه
~~برجله فلأن ذلك لا يزيل أثرها من الحصير، وفي ذلك إذاية للمصلين وإضاعة
~~لحرمة المسجد.
# وأجاز أن يتنخم تحت الحصير كما أجاز أن يتنخم في الحصباء ويدفنه، فقد روي
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «التفل في المسجد خطيئة وكفارته
~~أن يواريه» . وهذا كله في المدونة.
# وكره تقليم الأظفار في المسجد لحرمته، وكره قتل القملة في المسجد ولم ير
~~دفنها فيه بخلاف النخامة لنجاستها؛ ولأنه قد روي «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن قتل ms0240 القملة في المسجد وأمر بإخراجها منه» ، وكان قتل
~~البرغوث في المسجد أخف عنده من قتل القملة، وكره التنخم في النعلين، إلا أن
~~لا يصل إلى الحصيرة لظهور ذلك فيهما وربما وضعهما في المسجد فيعلق به شيء
~~من ذلك.
# ووقع في بعض الروايات مكان فإني أستحسنه فإني استقبحه، فيعود الاستحسان
~~إلى التنخم تحت الحصير إن كان يصل إليها، والاستقباح إلى التنخم في النعلين
~~إن كان يصل إلى الحصير، وهذا كله مما لا إشكال فيه.
### | مسألة: رجل كبر مع الإمام فنعس أو سها حتى سجد الإمام
# مسألة وسئل مالك عن رجل كبر مع الإمام فنعس أو سها حتى سجد الإمام، قال:
~~إن ظن أنه يدركه قبل أن يرفع رأسه من السجود فليركع ويسجد ويلحقه، وإلا فلا
~~يعتد بها وليركع ركعة إذا فرغ من الصلاة.
# PageV01P320
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة المدونة، تكررت في رسم "الصلاة" الثاني من
~~سماع أشهب، وفي أول رسم من سماع عيسى، وفي رسم "لم يدرك منه" أكمل مما وقعت
~~هاهنا. وتلخيص ما وقع فيها من الاختلاف أن لمالك فيها ثلاثة أقوال: أحدها
~~أنه يركع بعد رفع الإمام رأسه ويتبعه كان ذلك في أول ركعة أو بعد أن عقد
~~معه ركعة، والثاني أنه يلغي تلك الركعة ولا يتبع الإمام فيها كان ذلك أيضا
~~في أول ركعة أو بعد أن عقد مع الإمام ركعة، والثالث أنه إن كان ذلك في أول
~~ركعة ألغاها ولم يتبع الإمام فيها وإن كان ذلك بعد أن عقد معه ركعة اتبعه،
~~واختلف قوله إلى أي حد يتبعه على القول الأول إذا عقد معه ركعة على قولين:
~~أحدهما أنه يتبعه ما لم يرفع رأسه من سجود الركعة التي غفل عنها، والثاني
~~أنه يتبعه ما لم يركع في الركعة التي بعدها أو ما لم يرفع رأسه من ركوعها
~~على الاختلاف في قوله في عقد الركعة هل هو الركوع أو الرفع منه.
# وسواء على مذهبه غفل أو سها أو نعس أو زوحم أو اشتغل بحل إزاره أو ربطه ms0241
~~أو ما أشبه ذلك، وسواء أيضا على مذهبه أحرم قبل أن يركع الإمام أو بعد أن
~~ركع إذا كان لولا ما اعتراه من الغفلة وما أشبهها لأدرك معه الركعة.
# وأما لو كبر بعد أن ركع الإمام فلم يدرك أن يركع معه حتى رفع الإمام رأسه
~~فقد فاتته الركعة ولا يجزيه أن يركع بعده ويتبعه قولا واحدا. وأخذ ابن وهب
~~وأشهب بالقول الأول إذا أحرم قبل أن يركع الإمام، وبالقول الثاني إذا أحرم
~~بعد أن ركع الإمام، ولم يفرقا بين الزحام وغيره.
# وأخذ ابن القاسم في الزحام بالقول الثاني، وفيما سواه من الغفلة
~~والاشتغال بالقول الثالث. وأخذ بالقول الثاني في الاشتغال، وفيما سواه من
~~الزحام أو السهو أو الغفلة بالقول الثالث. وأخذ محمد بن عبد الحكم في
~~الجمعة بالقول الأول، وفيما عدا الجمعة بالقول الثالث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يدخل المسجد عند الإقامة ولم يصلى ركعتي الفجر
# مسألة وسئل مالك عن إمام مسجد في عشيرته أتى إلى المسجد فلما دخل المسجد
~~أقام المؤذن الصلاة ولم يكن ركع ركعتي
# PageV01P321
# الفجر، أترى أن يسكت المؤذن حتى يركع ركعتي الفجر أم يصلي بهم؟ قال بل
~~يصلي بهم الصبح ولا يسكت المؤذن لهما ولا يخرج من المسجد ولا يركع فيه بعد
~~أن دخل المسجد ولا يسكت المؤذن.
# قال محمد بن رشد: لم ير للإمام أن يسكت المؤذن لركعتي الفجر، إذ قيل
~~فيهما إنهما من الرغائب وليستا من السنن، وهي رواية أشهب عن مالك، بخلاف
~~الوتر الذي هو سنة، وقد قيل فيه إنه واجب فإن للإمام أن يسكت المؤذن حتى
~~يوتر، وقد فعل ذلك عبادة بن الصامت.
### | مسألة: يشرب الماء يوم الجمعة والإمام يخطب
# مسألة قال مالك: لا أحب لأحد أن يشرب الماء يوم الجمعة والإمام يخطب ولا
~~يسقي الماء يدور به على الناس والإمام يخطب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما كان حال الخطبة حال الصلاة في
~~الإنصات وجب أن يكون حالها حال الصلاة في الأكل والشرب.
### | مسألة: وقت الصلوات كلها
# مسألة ms0242 قال: مالك وقت الصلوات كلها في كتاب الله عز وجل، فأما قول الله
~~تعالى: {فسبحان الله حين تمسون وحين تصبحون} [الروم: 17] ، فذلك المغرب
~~والعشاء والصبح؛ وقوله {وعشيا وحين تظهرون} [الروم: 18] ، فعشيا العصر،
~~وحين تظهرون الظهر؛ وقوله تعالى: {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء: 78]
~~صلاة الظهر {إلى غسق الليل} [الإسراء: 78] قال: الغسق غيبوبة الشفق واجتماع
~~الليل وظلمته،
# PageV01P322
# {وقرآن الفجر إن قرآن الفجر كان مشهودا} [الإسراء: 78] . قال مالك: ذلك
~~وقت صلاة الصبح. قال: والأعراب يقولون صلاة الشاهد صلاة المغرب وذلك أني
~~تفكرت في ذلك فإذا هي لم تنقص في السفر، هي فيه بمنزلتها في الحضر لم تقصر
~~كما قصرت الصلوات، فلذلك سميت صلاة الشاهد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إن وقت الصلوات كلها في كتاب الله، ولكنها
~~فيه مجملة غير محدودة، فلو تركنا وظاهر القرآن لم نعرف منه أوائل الأوقات
~~التي لا تجوز الصلاة قبلها من أواخرها التي لا يجوز تأخيرها إلى ما بعدها،
~~ولا وقت الاختيار من وقت الضرورة، ولا وقت التوسعة من وقت الرخصة للعذر،
~~وقد بينت السنة ذلك كله وأحكمته.
# فالأوقات تنقسم على خمسة أقسام: وقت اختيار وفضيلة وهو أن يصلي قبل
~~انقضاء الوقت المستحب، وهو القامة للظهر، والقامتان للعصر، والإسفار للصبح،
~~ومغيب الشفق للمغرب على اختلاف في ذلك، وثلث الليل أو نصفه للعشاء الآخرة؛
~~ووقت رخصة وتوسعة هو أن يصلي في آخر الوقت المستحب؛ ووقت رخصة للعذر وهو أن
~~يؤخر الظهر إلى آخر وقت العصر المستحب أو يعجل العصر في أول وقت الظهر
~~المستحب وهو أول الزوال أو بعدما يمضي منه مقدار ما يصلي فيه صلاة الظهر
~~على اختلاف ذلك؛ ووقت تضييق من ضرورة وهو أن يؤخر الظهر والعصر إلى غروب
~~الشمس، والصبح إلى طلوع الشمس، والمغرب والعشاء إلى طلوع الفجر؛ ووقت سنة
~~أخذ بحظ من الفضيلة للضرورة، وهو الجمع بين الصلاتين بعرفة والمزدلفة.
# وقد قيل إنما سميت المغرب صلاة الشاهد من أجل النجم الظاهر عند غروب
~~الشمس، فالشاهد النجم، وهو أظهر مما ذهب إليه مالك؛ لأن ms0243 الصبح لم تقصر أيضا
~~هي في السفر بمنزلتها في الحضر.
# PageV01P323
### | مسألة: قول الرجل في صلاة العشاء العتمة
# مسألة وسئل عن قول الرجل في صلاة العشاء العتمة، قال مالك: الصواب من ذلك
~~ما قال الله تعالى: {ومن بعد صلاة العشاء} [النور: 58] ، فسماها الله تعالى
~~العشاء، فأحب للرجل أن يعلمها أهله وولده ومن يكلمه بذلك، فإن اضطر أن يكلم
~~بها أحدا ممن يظن أنه لا يفهم عنه فإني أرجو أن يكون من ذلك في سعة.
# قال محمد بن رشد: وجه كراهية مالك أن تسمى العشاء الآخرة العتمة إلا عند
~~الضرورة ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من قوله: «لا يغلبنكم
~~الأعراب على اسم صلاتكم إنما هي العشاء ولكنهم يعتمون على إبلهم» . وقد قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لو يعلم الناس ما في النداء والصف
~~الأول ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه لاستهموا ولو يعلمون ما في التهجير
~~لاستبقوا إليه ولو يعلمون ما في العتمة والصبح لأتوهما ولو حبوا» ، فسمى
~~العشاء في هذا الحديث العتمة، فالوجه في الجمع بين الحديثين أن الذي كانت
~~العرب تعرفه في اسم هذه الصلاة العتمة للمعنى المذكور في الحديث الأول،
~~فكان الأمر على ذلك إلى أن أنزل الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا
~~ليستأذنكم الذين ملكت أيمانكم} [النور: 58] إلى قوله: {ومن بعد صلاة
~~العشاء} [النور: 58] ، فنهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن تسميتها
~~العتمة. وفي كتاب ابن مزين أن من قال في صلاة العشاء العتمة كتبت عليه
~~سيئة، وبالله التوفيق.
# PageV01P324
### | مسألة: براءة أيقرأ فيها بسم الله الرحمن الرحيم
# مسألة وسئل مالك عن براءة أيقرأ فيها بسم الله الرحمن الرحيم؟ قال مالك:
~~تقرأ كما أنزلت وليس فيها بسم الله الرحمن الرحيم.
# قال محمد بن رشد: في قوله تقرأ كما أنزلت وليس فيها بسم الله الرحمن
~~الرحيم دليل على أن غيرها من السور أنزلت وفيها بسم الله الرحمن الرحيم،
~~ومعنى ذلك أنها أنزلت وفيها بسم الله الرحمن الرحيم للاستفتاح والفصل بينها
~~وبين التي قبلها ms0244 لا على أن ذلك قرآن منها، بدليل ما روي «عن ابن عباس أنه
~~قال: كان جبريل إذا نزل على النبي - صلى الله عليه وسلم - بسم الله الرحمن
~~الرحيم علم أن السورة قد انقضت» ، وروي «عن أبي بن كعب أنه قال: كان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يأمر في أول كل سورة بسم الله الرحمن الرحيم
~~وكانت براءة من آخر ما نزلت ولم يأمر فيها بذلك فضمت إلى الأنفال إذ كانت
~~تشبهها» ، يريد من أجل أنها إنما نزلت بنقض العهود التي تقدمت في الأنفال،
~~وبراءة على قوله سورتان، وكذلك هما سورتان على ما روي عن البراء أنه قال: "
~~آخر آية نزلت يستفتونك وآخر سورة نزلت براءة " فقيل إنه إنما لم يكتب في
~~أول براءة بسم الله الرحمن الرحيم لأنها نزلت بالحرب والمنابذة والوعيد
~~ونقض العهود، وبسم الله الرحمن الرحيم، إنما تكتب في السلم لا في المنابذة
~~وفي استفتاح الخير لا في الوعيد ونقض العهود. وقيل إنها لم تكتب في أولها
~~بسم الله الرحمن الرحيم إعظاما
# PageV01P325
# لاسم الله في خطاب المشركين، وهذا يرده ما في كتاب الله من قصة سليمان في
~~كتابه إلى صاحبة سبأ ويرد الأول بثبوت بسم الله الرحمن الرحيم في الهمزة
~~وتبت يدا.
# وقد قيل إن براءة من الأنفال فلذلك لم يفصل بينهما ببسم الله الرحمن
~~الرحيم. روي عن عثمان بن عفان أنه قال: لما كانت قصتها شبيهة بقصتها وذهب
~~عني أن أسأل النبي - صلى الله عليه وسلم - عنها، وقع في قلبي أنها منها،
~~فلذلك قرنت بينهما دون فصل ببسم الله الرحمن الرحيم، وبالله التوفيق،
~~[والحمد لله ولا شريك له] ، تم كتاب الصلاة الأول.
# * * *
# PageV01P326
### | كتاب الصلاة الثاني
### | السهو قبل السلام
# بسم الله الرحمن الرحيم صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم تسليما كثيرا
~~كتاب الصلاة الثاني ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال وقال مالك في
~~السهو قبل السلام إن عليه إذا سجد سجدتين تشهدا آخر، وروى أشهب عن مالك أنه
~~لا تشهد لها.
# قال محمد بن رشد: ms0245 ابن وهب يستحب التشهد في ذلك، وذلك راجع إلى سقوط
~~وجوبه، فوجه سقوطه ظاهر قوله في الحديث: سجد سجدتين ثم سلم ولم يذكر تشهدا
~~ولا جلوسه بعد السجدتين من الجلوس قبلهما، إذ لم يفصل بينهما بسلام ولا
~~ركوع، فلم يجب عليه تشهد آخر.
# أصل ذلك لو ظن بعد التشهد أنه في ثالثة فلما قام ذكر أنها رابعة أنه يرجع
~~فيسلم ولا يعيد التشهد. ووجه وجوبه أن هذا جلوس بعد سجدتين فوجب فيه
~~التشهد، أصله الجلوس الذي قبله، وأما السجدتان اللتان بعد السلام فلا
~~اختلاف في أنه يتشهد بعدهما.
### | الناس ينصرفون من منى فيدركهم الوقت ويخافوا ذهابه قبل بلوغ مكة
# مسألة وسئل مالك عن أهل منى إذا انصرفوا فأدركهم الوقت ولم يبلغوا الأبطح
~~ولا مكة فيما بين منى ومكة وهم يريدون أن تكون لهم إقامة، وعن أهل مكة إذا
~~أدركهم في ذلك الوقت، قال مالك: من
# PageV01P327
# انصرف من أهل مكة من منى إلى مكة فأدركه الوقت وخاف ذهاب الوقت قبل أن
~~يبلغ فإني أرى أن يصلي أربعا؛ لأن صلاة منى قد انقطعت ولا يكون في ميلين
~~ولا ثلاثة ما تقصر فيه الصلاة.
# قال مالك: ومن أقام منهم بمنى ليخف الناس عنه ويذهب زحامهم قال: أرى أن
~~يتم الصلاة وإن كان بمنى، وأرى أهل الآفاق ومن كان منهم يريد الإقامة بمكة
~~أكثر من أربعة أيام فأرى أن يقتدي بأهل مكة في ذلك، ومن أقام لمثل زحام
~~الناس ومن خاف فوات الوقت فيما بين مكة ومنى أن يصلي أربعا.
# قال ابن القاسم: ثم قال لي مالك ركعتين في ذلك كله. قال ابن القاسم:
~~وقوله الأول أعجب إلي. قال أصبغ: وبه أقول إنه يقصر حتى يأتي مكة، وقال
~~سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في رسم "شك في طوافه "
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل يكبر في النافلة فتقام الصلاة
# مسألة قال ابن القاسم: وسئل مالك عن الرجل يكبر في النافلة فتقام الصلاة،
~~قال: ليمض على نافلته ولا يقطعها ms0246 إلا أن يخاف فوات الركعة. قال ابن القاسم:
~~إن خاف فوات الركعة قطع بسلام، فإن لم يقطع بسلام أعاد الصلاة لأنه على
~~إحرامه الأول، ولا يخرج من الصلاة التي كان فيها إلا بسلام، ولا يجزيه أن
~~يحرم وينوي بذلك القطع.
# قال محمد بن رشد: كذا قال في المدونة في هذه المسألة، وقال فيها في الذي
~~يحرم في الفريضة فتقام عليه الفريضة إنه يقطع، فذهب
# PageV01P328
# عبد الحق إلى أن الفريضة تفترق من النافلة على مذهبه في المدونة، وأنه
~~إنما قال فيها إنه يقطع في الفريضة بخلاف النافلة؛ لأن الفريضة إذا قطعها
~~يعود إليها، والنافلة إذا قطعها لا يعود إليها؛ ولأن المريضة إذا تمادى
~~عليها تحول نيته إلى نية النفل، والنافلة إذا تمادى عليها لم تحل نيته عما
~~أحرم عليه. والصواب أن لا فرق في هذا بين النافلة والفريضة، وأن الخلاف
~~يدخله في كل واحدة منهما من صاحبتها؛ لأن نية الفرض مقتضية لنية النفل، فلا
~~تأثير لتحول نيته من الفرض إلى النفل في إيجاب القطع؛ ولأن الفريضة وإن كان
~~إذا قطعها يعود إليها فإنه وإن عاد إليها فقد أبطل على نفسه ما هو فيه،
~~وإذا أتمها نافلة لم يبطل على نفسه ما دخل فيه وحصلت له نافلة وفريضة،
~~فاستوت مع النافلة في أن الحظ له في أن لا يقطعها.
# ويؤيد هذا الذي قلناه أن ابن حبيب قد قال في الفريضة إنه يتم على إحرامه
~~ركعتين خفيفتين نافلة، ثم يدخل مع الإمام. وقد حكى الفضل أن أصحاب مالك
~~ذهبوا إلى أنه يقطع في الفريضة ويتم في النافلة، وأن عيسى بن دينار ساوى
~~بين الفريضة والنافلة لقول ابن حبيب، وروى أشهب عن مالك أنه يتم في الفريضة
~~ويقطع في النافلة ضد التفرقة المذكورة، فيحصل في المسألة أربعة أقوال: هذان
~~القولان، والثالث أنه يقطع فيهما جميعا، والرابع أنه يتم ركعتين فيهما
~~جميعا على ما صححناه.
# وأما إذا أقيمت عليه الفريضة وهو في نافلة أو فريضة وقد عقد منها ركعة
~~فإنه يتم إليها ثانية، ولا اختلاف ms0247 في هذا إلا في المغرب على ما سيأتي في
~~سماع سحنون إن شاء الله. وإنما قال إنه يقطع بسلام ولا يجزيه أن يحرم وينوي
~~بذلك القطع لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تحريم الصلاة التكبير
~~وتحليلها التسليم» ، فإذا دخل مع الإمام قبل أن يتحلل من الصلاة التي دخل
~~فيها بسلام أو كلام بطلت عليه، وهذا بين، وبالله التوفيق.
# PageV01P329
### | الدبيب في الركوع إذا كان على قدر صفين أو ثلاثة
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وقال في الدبيب في الركوع إذا كان على
~~قدر صفين أو ثلاثة فلا أرى بالركوع بأسا والدبيب فيه، وأما إذا كان بعيدا
~~فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة اختلف فيها قول مالك، والذي يتحصل فيها من
~~اختلافه ثلاثة أقوال: أحدها: رواية ابن القاسم هذه عنه أن الركوع والدبيب
~~جائز فيما كان على قدر الصفين أو الثلاثة إذا أمكنه أن يصل إلى الصف
~~والإمام راكع، وهو مذهبه في المدونة، فلم يترجح عنده على هذا، القول أي
~~الأمرين أفضل إن كان الركوع دون الصف، وإدراك الركعة أو ألا يركع حتى يأخذ
~~مقامه في الصف وإن فاتته الركعة، لما جاء في ذلك من نهي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الركوع دون الصف، ومن فعل زيد بن ثابت، وعبد الله بن
~~مسعود في ركوعهما دون الصف ودبيبهما راكعين إليه.
# والقول الثاني: أنه لا يحرم حتى يأخذ مقامه في الصف، وهي رواية أشهب عنه
~~في رسم "الصلاة" الثاني من هذا الكتاب، فرأى على هذا القول الإحرام في الصف
~~مع فوات الركعة أفضل من الإحرام والركوع دونه مع إدراك الركعة.
# والقول الثالث أنه لا يركع حتى يأخذ مقامه من الصف أو يقاربه، حكى هذا
~~القول عنه ابن حبيب في الواضحة.
# وهذا القول قريب من رواية أشهب عن مالك لأنه أستخف الركوع إذا قرب من
~~الصف وكره الدبيب إذا بعد منه.
# وأما إذا كان إذا ركع دون الصف لا يدرك أن يصل إلى الصف راكعا حتى يرفع ms0248
~~الإمام رأسه فلا يجوز له عند مالك أن يركع دون الصف، وليتماد إلى الصف وإن
~~فاتته الركعة قولا واحدا، فإن فعل أجزأته ركعته عنده وقد أساء، ولا يمشي
~~إلى الصف إذا رفع رأسه من الركوع حتى يتم الركعة ويقوم في الثانية، قال ذلك
~~في رسم "الأقضية" الثالث من سماع أشهب.
# وقال ابن القاسم في المدونة إنه يركع دون الصف ويدرك الرابعة، فرأى
~~المحافظة على الركعة أولى من المحافظة على الصف، ورجح أبو إسحاق التونسي
~~قول ابن القاسم، وقول
# PageV01P330
# مالك عندي أولى بالصواب، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - لأبي بكر لما
~~ركع دون الصف: «زادك الله حرصا ولا تعد» ، ولما جاء عنه أنه قال: «لا صلاة
~~لمنفرد خلف الصف» . وأما ركوعه على البعد من الإمام بحيث لا يمكنه أن يصل
~~إلى الصفوف بعد قيامه من الركعة لكثرة المشي فلا ينبغي لأحد أن يفعله إلا
~~أن تكون معه جماعة سواه، قاله مالك في رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب،
~~وفرق فيه بين الجماعة الكثيرة والقليلة استحبابا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصور التي في الرقوم مثل الوسائد يتخذها الرجل
# مسألة وسئل عن الصور التي في الرقوم مثل الوسائد يتخذها الرجل قال: ترك
~~ذلك أحب إلي، ولا أحب أن يصلي على بساط فيه صور إلا أن يضطر إلى ذلك. وقد
~~كان ابن عمر يقول: إني لا أحب أن يجعل بيني وبين الحرام سترة من الحلال ولا
~~أحرمه.
# قال محمد بن رشد: ذهب مالك، - رحمه الله -، في كراهة اتخاذ الوسائد التي
~~فيها الصور والصلاة على البساط الذي فيه الصور من غير تحريم إلى ما ذكره في
~~موطئه «عن أبي طلحة الأنصاري: " إذ دخل على سهل بن حنيف فدعا إنسانا فنزع
~~من تحته نمطا، فقال له سهل بن حنيف لم تنزعه؟ قال: لأن فيه تصاوير، وقد قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيها ما قد علمت، فقال له سهل بن حنيف:
~~ألم يقل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: إلا ما كان رقما في ثوب ms0249 قال:
~~بلى ولكنه أطيب لنفسي» ، واستظهر لما ذهب إليه بقول ابن عمر الذي ذكره، وهو
~~حقيقة الورع؛ لأن الآثار لما تعارضت في الصور التي في البسط والثياب
# PageV01P331
# صار ذلك من قبيل المشتبهات، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«الحلال بين والحرام بين وبينهما أمور مشتبهات فمن اتقى المشتبهات استبرأ
~~لدينه وعرضه» ، الحديث. واختلف أهل العلم في هذا الباب على حسب اختلاف
~~الآثار في ذلك، فيتحصل فيه من اختلافهم بعد إجماعهم على تحريم ما له ظل
~~قائم كالصور المتخذة من الصفر والحديد والخشب ونحو ذلك أربعة أقوال:
# أحدها: إباحة ما عدا ذلك سواء كان التصوير في جدار أو في ثوب مبسوط أو
~~منصوب؛ والثاني: تحريم جميع ذلك؛ والثالث: تحريم ما كان من الصور في الجدار
~~والثوب المنصوب، وإباحة ما كان منها في الثوب المبسوط أو المنصوب الذي يوطأ
~~أو يتوسد؟ والرابع تحريم ما كان منها في الجدار خاصة، وإباحة ما كان منها
~~في الثوب المبسوط أو المنصوب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل للإمام في العيدين تكبير ينتهي إليه يعني في الخطبة
# مسألة قال مالك: ليس للإمام في العيدين تكبير ينتهي إليه، يعني في الخطبة
~~على المنبر.
# قال محمد بن رشد: هذا على مذهبه المعلوم في كراهية الحد في مثل هذه
~~الأمور، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم "سن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ".
### | مسألة: أهل البادية يصيبهم كسوف الشمس أعليهم صلاة الكسوف
# مسألة وقال مالك في أهل البادية يصيبهم كسوف الشمس، قال: إن تطوع أحد
~~فصلى بهم صلاة الكسوف لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: يريد أهل البادية الذين لا تجب عليهم صلاة
# PageV01P332
# الجمعة، وأما من كان منهم تجب عليه الجمعة فلا رخصة لهم في ترك الجمع في
~~صلاة الكسوف؛ لأن صلاة الكسوف سنة لا تترك كالعيد، وكذلك قال في المدونة.
### | جاء وقد فاتته الصلاة يوم الجمعة والناس قعود فكبر وجلس
# مسألة وقال: ومن جاء وقد فاتته الصلاة يوم الجمعة والناس قعود فكبر وجلس،
~~قال: ms0250 أرى أن يعود بتكبيرة أخرى ولا يصلي بها، فقلت له: أيسلم أم يكبر؟ قال:
~~لا، ولكن يستأنف بتكبيرة أخرى ثم يصلي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم "طلق" فلا وجه
~~لإعادتها.
### | مسألة: الرجل يصلي في منزله المكتوبة أيصليها بزوجته وحدها
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي في منزله المكتوبة، أيصليها بزوجته وحدها؟ قال:
~~نعم وتكون وراءه.
# قال محمد بن رشد: قوله للرجل أن يصلي بزوجته وحدها وأنها تكون وراءه صحيح
~~مما أجمع عليه العلماء ولم يختلفوا فيه؛ لأن من سنة النساء في الصلاة أن
~~يكن خلف الرجال وخلف الإمام لا في صف واحد معه ولا معهم، واحدة كانت أو
~~اثنتين أو جماعة.
# وإنما الكلام في الرجل أو الرجلين إذا كانا مع الإمام، فأما إذا كان معه
~~رجل واحد فإنه يقوم عن يمين الإمام على ما ثبت عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في حديث ابن عباس وغيره، ولا خلاف في ذلك إلا ما يؤثر عن سعيد بن
~~المسيب أنه يقوم عن يسار الإمام، وأراه تأول أن النبي، - عليه السلام -،
~~ائتم بأبي بكر إذ خرج في مرضه الذي توفي فيه وهو يصلي بالناس، كما تأول
~~مالك، - رحمه الله -، فيما مضى في رسم "سن". وقد
# PageV01P333
# جاء في الحديث الصحيح: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جلس عن يسار أبي
~~بكر» ، وقع ذلك في البخاري وغيره، فجعله لما كان في مرضه الذي توفي فيه
~~ناسخا لحديث ابن عباس وغيره.
# وأما إذا كان معه رجلان فالجمهور من أهل العلم على أنهما يقومان خلف
~~الإمام على ما في حديث أنس وغيره من قوله: «فصففت أنا واليتيم من ورائه
~~والعجوز من ورائنا فصلى لنا ركعتين ثم انصرف» وذهب طائفة من أهل العراق إلى
~~أن الإمام يقوم وسطهما، لما روي «أن عبد الله بن مسعود صلى بعلقمة والأسود
~~فجعل أحدهما عن يمينه والآخر عن شماله قالا: ثم ركعنا فوضعنا أيدينا على
~~ركبنا فضرب أيدينا بيده وطبق فلما فرغنا قال هكذا فعل رسول ms0251 الله - صلى الله
~~عليه وسلم -» . وقال أبو يوسف: الإمام بالخيار، إن شاء فعل كما روى ابن
~~مسعود، وإن شاء كما روى أنس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل في رمضان يكون منزله نائيا فيأتيه الطعام فيأكله في المسجد
# مسألة وسئل مالك عن الرجل في رمضان يكون في المسجد ويكون منزله نائيا
~~فيأتيه من أهله الطعام فيأكله في المسجد، قال: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم "الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة" أكمل من هذه، ومضى التكلم على ما كان في معناه في رسم "سلعة سماها "
~~وغيره فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل تحضره الصلاة فيريد أن يصلي وعنان فرسه قصير لا يبلغ الأرض
# مسألة وقال مالك في الرجل تحضره الصلاة فيريد أن يصلي وعنان فرسه قصير لا
~~يبلغ الأرض، قال: أرجو أن يكون في سعة،
# PageV01P334
# ولا أحب أن يتعود ذلك ويكون ذلك شأنه، فأما الرجل يفعله وهو لا يعمد لذلك
~~فأرجو أن يكون في سعة ".
# قال محمد بن رشد: الذي مضى في رسم "الشجرة " من تخفيف ذلك إذا لم يجد منه
~~بدا أحسن من هذا، فتأمل ذلك وقف عليه.
### | مسألة: يؤم الرجل أصحابه في السفر بغير رداء ولا عمامة
# مسألة وقال: لا بأس أن يؤم الرجل أصحابه في السفر بغير رداء ولا عمامة.
# قال محمد بن رشد: قال في المدونة وأحب إلي أن يجعل على عاتقه عمامة إذا
~~كان مسافرا أو صلى في داره. ومثل ذلك في كتاب ابن حبيب. وقد سئل عمر بن
~~الخطاب، - رضي الله عنه -، عن الصلاة في الثوب الواحد، فقال: " إذا أوسع
~~الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم، جمع عليه رجل ثيابه صلى في إزار ورداء "،
~~الحديث. ورأى عبد الله بن عمر نافعا يصلي في خلوته في ثوب واحد فقال له:
~~ألم أكسك ثوبين؟ قال: بلى، قال: أفكنت تخرج إلى السوق في ثوب واحد؟ قال:
~~لا، قال: فالله أحق أن يتجمل له.
### | المساجد تكون بالأفنية يدخلها الكلاب ويمشى فيها ويدخلها الدجاج
# ومن كتاب ms0252 أوله البز وسئل مالك عن المساجد تكون بالأفنية يدخلها الكلاب
~~ويمشى فيها ويدخلها الدجاج، أترى أن يصلى فيها؟ قال: نعم لا أرى بذلك بأسا.
# PageV01P335
# قال محمد بن رشد: يريد - والله أعلم - ما لم يكثر دخول الكلاب والدجاج
~~فيها ومشيهم فيها، بدليل قوله في أول رسم من هذا الكتاب في الكنائس وغيره
~~أحب إلي لموضع وطء أقدامهم ونجسهم.
### | مسألة: الرجل أيقرأ خلف صلواته يعني الركعتين الآخرتين بأم القرآن وحدها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل أيقرأ خلف صلواته يعني الركعتين الآخرتين بأم
~~القرآن وحدها أم يقرأ معها؟ قال: بل بأم القرآن وحدها.
# قال محمد بن رشد: هذا قول مالك وجميع أصحابه، وهو مذهب أهل الحجاز، وخالف
~~في ذلك أهل العراق، فمنهم من يقول: يسبح فيهما ولا يقرأ، وروي عن علي بن
~~أبي طالب، - رضي الله عنه -، أنه كان لا يقرأ فيهما، ومنهم من أجاز التسبيح
~~ورأى القراءة فيهما أفضل. [وهو مذهب أبي حنيفة، ومنهم من أجاز القراءة ورأى
~~التسبيح فيهما أفضل] . وإلى هذا ذهب إبراهيم النخعي؟ ومنهم من قال إن شاء
~~قرأ فيهما بأم القرآن وزاد منه ما كان في معنى الدعاء على ما روي عن أبي
~~عبد الله الصنابحي أنه قال: سمعت أبا بكر الصديق قرأ في الركعة الثالثة من
~~المغرب بأم القرآن وبهذه الآية: {ربنا لا تزغ قلوبنا بعد إذ هديتنا} [آل
~~عمران: 8] ، الآية، وإن شاء سبح فيهما ودعا ولم يقرأ.
# ولم ير مالك، - رحمه الله -، فيهما إلا القراءة، فقال في المدونة إنه لا
~~يعرف التسبيح فيهما، وقد قال ابن القاسم في سماع أبي زيد: لو أعلم أن أحدا
~~لا يقرأ في الركعتين الأخيرتين من الظهر ما صليت خلفه.
# PageV01P336
### | مسألة: الرجل يكلم وهو في الصلاة فيشير بيده أو برأسه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكلم وهو في الصلاة فيشير بيده أو برأسه، قال:
~~لا يكثر، فأما الشيء الخفيف فأرجو أن لا يكون فيه بأس، فأما أن يطول ذلك
~~فلا يعجبني.
# قال محمد بن رشد: أجاز من ذلك ما خف عند ms0253 الحاجة والأمر ينزل، ونجد هذا في
~~سماع زونان عن ابن وهب لما جاء من «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رد
~~إشارة على من سلم عليه وهو يصلي» .
# وعن أسماء بنت أبي بكر قالت: أتيت عائشة زوج النبي، - عليه السلام -، حين
~~خسفت الشمس فإذا الناس قيام يصلون وإذا هي قائمة تصلي، فقلت: ما للناس؟
~~فأشارت بيدها نحو السماء وقالت: سبحان الله! فقلت آية؟ فأشارت برأسها أي
~~نعم. وكره ما كثر منه لأنه ترك للخشوع في الصلاة الذي أثنى الله تعالى على
~~من التزمه بقوله: {قد أفلح المؤمنون} [المؤمنون: 1] {الذين هم في صلاتهم
~~خاشعون} [المؤمنون: 2] .
### | مسألة: التنحنح في الصلاة
# مسألة قيل له: فالتنحنح في الصلاة؟ قال: هذا منكر لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: يريد إذا تنحنح ليسمع رجلا أو لينبهه في شيء كما يفعل
~~كثير من الجهال بالإمام إذا أخطأ في القراءة في قيام رمضان، فإن فعل فقد
~~أساء ولا شيء عليه على هذه الرواية.
# قال أبو بكر الأبهري: لأن التنحنح ليس له حروف هجائية تفهم، وقد «روي عن
~~علي بن أبي طالب، - رضي الله عنه -، أنه قال: كان لي من رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - مدخلان، فكنت إذا دخلت عليه وهو يصلي تنحنح، وروي سبح»
~~وهو أولى لقوله - عليه السلام -:
# PageV01P337
# «من نابه في صلاته شيء فليسبح» . ولمالك في المختصر أنه إذا تنحنح ليسمع
~~رجلا أو نفخ في موضع سجوده فذلك كالكلام تفسد به الصلاة عليه، وسيأتي في
~~سماع موسى لمالك نحو قوله هنا.
### | مسألة: الذي يرمي عن القوس وعليه الأصابع والمضربة
# مسألة وسئل عن الذي يرمي عن القوس وعليه الأصابع والمضربة تحضره الصلاة،
~~أترى أن ينزعهما؟ قال: نعم، قال عبد الله بن عمر: إن اليدين يسجدان كما
~~يسجد الوجه، وأرى أن ينزعهما إلا أن يكون ذلك في حرب.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة تبين مسألة الخضاب التي تقدمت في رسم "شك
~~في طوافه " على ما ذكرناه فيه.
### | مسألة: الذي يقول في الصلاة إذا كبر سبحانك اللهم ms0254 ربنا وبحمدك
# مسألة وسئل مالك عن الذي يقول في الصلاة إذا كبر سبحانك اللهم ربنا
~~وبحمدك، قال: " قد سمعت ذلك يقال وما أرى به بأسا إن أحب أحد يقوله، فقيل
~~له الإمام يكبر قط ويقرأ، قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا التوجيه وهو التسبيح والدعاء بعد الإحرام قبل
~~القراءة قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، فمما روي عنه أنه كان
~~يقوله في ذلك: «وجهت وجهي للذي فطر السماوات والأرض حنيفا وما أنا من
~~المشركين» . «قل إن صلاتي ونسكي ومحياي إلى قوله وأنا أول المسلمين» ، أي
~~وأنا أول المسلمين من القرن الذي بعثت فيهم؛ لأنه قد
# PageV01P338
# كان قبله أنبياء ومسلمون. وأنكر ذلك مالك في المدونة ولم ير عليه العمل.
~~قال في المجموعة: ولو كان ما يذكر من ذلك حقا لعرف، قد صلى النبي، - عليه
~~السلام -، والخلفاء بعده والأمراء من أهل العلم فما عمل به عندنا، وأجازه
~~في هذه الروايات واستحسنه في رواية محمد بن يحيى السبائي عنه. وقال ابن
~~حبيب: إنه يقوله بعد الإقامة وقبل الإحرام وذلك حسن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزيت تقع فيه الفارة هل ينتفع به للمصباح
# مسألة وسئل مالك عن الزيت تقع فيه الفارة هل ينتفع به للمصباح؟ قال: نعم
~~إن قووا على التحفظ في مسه؛ لأن أهل البيت يمسون المصباح، ويأخذون القدح
~~والقصبة وما أشبه ذلك، فإن قووا على التحفظ منه فلا بأس به.
# فقيل له: فهل ينتفع به في غيره؟ قال مالك: قد قيل لي نعال يدهنونها به
~~كأنه تجففه. قال ابن القاسم: وزعم لي غيره أنها تغسل بعد ذلك وإنما ذلك في
~~دباغها.
# قال محمد بن رشد: إجازته الاستصباح بزيت الفارة صحيح على أصله الذي لم
~~يختلف فيه قوله في المدونة وغيرها من إجازة الانتفاع بالأشياء النجسة،
~~ودليله على ذلك قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الميتة: «ألا
~~انتفعتم بجلدها» وتابعه على قوله جميع أصحابه إلا ابن الماجشون فإنه لم يجز
~~الانتفاع بذلك في وجه من وجوه المنافع، لحما روي ms0255 من أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أمر أن لا يستمتع من الميتة بإهاب ولا عصب» . وما ذهب
~~إليه ابن القاسم فيما حكاه عمن حكى قوله أن تخفيف مالك لدهن النعال به
~~معناه في
# PageV01P339
# الدباغ لأن الغسل يأتي عليها تفسير صحيح، وينبغي أن يحمل على التفسير
~~أيضا لإجازته في سماع أشهب من كتاب الذبائح والصيد أن يدهن به الدلاء.
# وقد مضى القول في سماع أصبغ من كتاب الوضوء في إجازة غسله، وأجاز ابن وهب
~~من أصحاب مالك بيعه، وقد مضى لمالك نحوه بدليل في أول رسم "الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة ".
### | مسألة: يأتي من سفر فيقيم على رأس الميل والميلين أترى أن يقصر الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يأتي من سفر فيأتي في سعة من النهار لو أحب أن
~~يدخل نهارا دخل، ويكره أن يدخل نهارا حتى يمسي فيقيم على رأس الميل
~~والميلين: أترى أن يقصر الصلاة أم يتم؟ قال: بل يقصر الصلاة إلا إن كان
~~قريبا من القرية.
# فقيل له: فما حد القرب؟ قال: ما نجد في ذلك حدا، وإنما يحد في مثل هذا
~~أهل العراق.
# قال محمد بن رشد: قوله إلا أن يكون قريبا من القرية معناه فيتم وإن كان
~~لم يصل إلى بيوت القرية وبساتينها، وإنما ذلك من أجل أنه أقام بذلك الموضع
~~لما أراده من حاجته، ولو مشى لكان قد بلغ إلى الموضع الذي يلزمه أن يتم
~~فيه.
# وكان القياس أن يقصر حتى يدخل بيوت القرية أو يقاربها وأن لا يعتبر
~~إقامته فيما قرب من ذلك كما لا يعتبرها فيما بعد منه. واستحسانه أن يتم إذا
~~كانت إقامته بالقرب من بيوت القرية كنحو استحسانه لمن أقام بمنى في رجوعه
~~من حجه إلى مكة وهو من أهل مكة، أو ينوي الإقامة بها أن يتم على القول الذي
~~يرى أنه يتم في طريقه من منى إلى مكة، وقد مضت هذه المسألة في رسم "شك في
~~طوافه " ورسم "الشريكين"، فقف على ذلك.
### | مسألة: قيام الخطيب على المنبر ms0256 في الجمعة أعلى يمينه أم على شماله
# مسألة وسئل مالك عن قيام الخطيب على المنبر في الجمعة لا يطلع
# PageV01P340
# على المنبر أعلى يمينه أم على شماله؟ قال: إن جل من عندنا ليقومون على
~~يسار المنبر، ولقد كان عبد الله بن عبد الرحمن بن القاسم بن محمد وغيره
~~ليقومون على يمينه، وأرى ذلك واسعا.
# فقيل له فالعصا؟ قال ما أدركت أحدا ممن أدركته ولا ممن كان عندنا إلا وهو
~~لا يعيبها، وإن قائلا ليقول إن فيها لشغلا عن مس اللحية والعبث، فقيل له:
~~أيمس الرجل لحيته في الصلاة؟ قال: نعم، إن الرجل يمس لحيته في الصلاة ولكن
~~لا يعبث.
# قال محمد بن رشد: المنبر يكون على يمين المحراب فالجهة التي تليه منه هي
~~يمينه والجهة الأخرى هي يساره، فوجه القيام على يمينه أقرب إلى المحراب
~~وأقل في التخطي إليه إذا فرغ من الخطبة، ووجه القيام عن يساره ليعتمد
~~بيمينه على عمود المنبر فالاختيار عندي لمن لا يمسك بيده عصى يتوكأ عليها
~~في خطبته أن يقوم على يسار المنبر ليعتمد بيمينه على عمود، ولمن يمسك بيده
~~عصا أن يقوم على يمينه.
# وظاهر هذه الرواية أن إمساك الخطيب بيده عصا مباح، والذي مضى في آخر رسم
~~"سلعة سماها" أن ذلك مستحب هو الصحيح؛ لأنه الماضي من فعل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - والخلفاء بعده.
# وإنما قال إنه لا يعبث بلحيته في الصلاة لأن ذلك ترك للخشوع فيها، وقد
~~روي ذلك عن النبي، - عليه السلام -، على ما مضى في أول من هذا السماع.
### | المريض يكون مسكنه قريبا من المسجد فهو يتبلغ إليه ماشيا ثم يصلي جالسا
# ومن كتاب أوله باع غلاما وسئل مالك عن المريض يكون مسكنه قريبا من المسجد
~~فهو يتبلغ إليه ماشيا ثم يصلي جالسا، قال: لا يعجبني ذلك، ولو أصابه بعد أن
~~يأتي المسجد أمر وقد جاءه صحيحا لم أر به بأسا أن يصلي جالسا.
# PageV01P341
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأنه إذا قدر على الإتيان من مسكنه إلى
~~المسجد ms0257 وإن كان قريبا لا يضعف عن القيام في الصلاة، وإن ضعف عن طول القيام
~~مع الإمام فيلزمه أن يقف معه ما أطاق، فإذا ضعف عن القيام جلس في بقية
~~ركعته، ويفعل ذلك في كل ركعة؛ لأن القيام عليه فرض في كل ركعة، ولا يسقط
~~عنه وهو قادر عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يكثر عليه السهو في الصلاة
# مسألة وقال مالك في الذي يكثر عليه السهو أرى أن سجدتيه إنما تكونان بعد
~~السلام، وذلك أنه يكثر عليه السهو، وإنما هو شيء يقوله إني أتخوف أن أكون
~~قد سهوت ولا يستيقن، فلا أحب أن يزيد في صلاته شيئا على الشك ولعله لم يسه،
~~ولو كان يستيقن لأمرته أن يجعلهما قبل السلام.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة في الذي يستنكح بكثرة الشك في
~~النقصان، فلا يدري أنقص شيئا أم لم ينقص، ومثل هذا لمالك أيضا في رسم
~~"أوصى" ورسم "إن خرجت" من سماع عيسى، يريد ولا يبني على اليقين لأنه مستنكح
~~بكثرة السهو.
# وقال ابن حبيب في الواضحة: إنه يسجد قبل السلام، واختاره الفضل. وقد روي
~~عن مالك أنه لا سجود عليه في نحو هذه المسألة، فقال الفضل: إنها هذه
~~المسألة، وإن ذلك اختلاف من قول مالك، وذهب محمد بن المواز أنها ليست هذه
~~المسألة وإنما قال مالك: إنه لا سجود عليه في الذي يكثر عليه السهو في
~~الصلاة لا الشك فيه، فهذا لا بد له من إصلاح ما سها إذ لا يشك فيه، ثم لا
~~سجود عليه بعد إصلاحه لكثرة سهوه، ويسجد عند فضل في هذه المسألة بعد إصلاح
~~سهوه على ما يوقن به، وبالله التوفيق.
# PageV01P342
### | مسألة: مال محمله حتى حول رأسه إلى رأس البعير كيف يصلي
# مسألة وسئل عن الرجل مال محمله حتى حول رأسه إلى رأس البعير، فإذا أراد
~~أن يصلي ويحول وجهه إلى دبر البعير، قال: لا أحب له أن يصلي إلا على سير
~~البعير الذي يسير عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله؛ لأن قبلته ms0258 التي يصلي إليها إذا صلى على
~~بعيره وجهته التي يصير إليها، لقول الله عز وجل: {فأينما تولوا فثم وجه
~~الله} [البقرة: 115] ، فإذا صلى ووجهه إلى دبر البعير فقد صلى إلى غير
~~قبلته في تلك الحال وإن كان وجهه تلقاء الكعبة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صاحب المنزل أولى بالتقدم في الصلاة في منزله
# مسألة قال مالك: لم أزل أسمع أن صاحب المنزل أولى بالتقدم في الصلاة في
~~منزله، ولقد بلغني أن رجالا من أهل الفضل والفقه إن كانوا لينزلون بالرجل
~~في منزله فيقدمونه فيه لأنه منزله، ولم أزل أسمع أن صاحب الدابة أولى
~~بصدرها من الذي يردفه، ورأيته يستحسنه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كون صاحب المنزل أحق بالإمامة فيه من غيره هو
~~أنه ليس لأحد أن يصلي في منزل غيره حتى يأذن له في الموضع الذي يصلي فيه
~~منه، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - لعتبان بن مالك: «أين تحب أن أصلي
~~فأشار له إلى مكان من البيت فصلى فيه» .
# فإذا لم يكن لأحد أن يتقدم في منزل رجل إلى موضع الإمام منه إلا بإذنه
~~وكان هو أحق بالصلاة في ذلك الموضع من غيره ثبت أنه أحق بالإمامة فيه، غير
~~أنه يستحب له إذا كان
# PageV01P343
# في القوم أحق بالإمامة منه أن يقدمه، وكذلك صاحب الدابة هو أولى بصدر
~~دابته إذا أباح للرجل أن يركب معه عليها، إلا أن يأذن له في ركوب مقدمها؛
~~لأن الذي يركب مقدمها هو الذي يملكها وهو الذي يحكم له بها لو تداعى فيها
~~مع الذي يركب مؤخرها، فليس لأحد أن يزيله عن هذه المرتبة إلا باختياره
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: النوم على الوجه وهو ساجد
# مسألة وسئل مالك عن النوم على الوجه وهو ساجد، قال من طال ذلك منه
~~فليتوضأ أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم تفصيل القول في هذه المسألة وتبيين وجوهها قبل
~~هذا في رسم "سن " فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: أناس يحيون الليل كله
# مسألة فقيل له: يا أبا عبد الله، ms0259 إن ناسا يحيون الليل كله، فكره ذلك
~~كراهة شديدة وعابه وقال: إن أحدهم لا يدري ما يقرأ وينام في الصلاة، ولعله
~~لا يصلي الصبح إلا وهو مغلوب. قال: {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة}
~~[الأحزاب: 21] ، فكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقوم أدنى من ثلثي
~~الليل ونصفه، فأحب للرجل إذا كان يصلي من الليل فأصابه النوم أن ينام حتى
~~يذهب عنه النوم، ولا يصلي وهو يجد ذلك. قال ابن القاسم: رجع بعد ذلك وقال
~~لا بأس بذلك إذا قوي عليه إذا لم يضر ذلك بصلاة الصبح.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في رسم "طلق" فلا فائدة
~~لإعادته.
# PageV01P344
### | مسألة: القيام في الصلاة من السجود بغير اعتماد على اليدين
# مسألة وسئل مالك عن القيام في الصلاة من السجود بغير اعتماد على اليدين،
~~فقال: لا بأس بذلك وكرهه أيضا.
# قال محمد بن رشد: قال في المدونة إن شاء اعتمد وإن شاء لم يعتمد، وكان لا
~~يكره الاعتماد. وفي رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب أنه كره ترك الاعتماد،
~~فمرة أجاز مالك ترك الاعتماد وفعله ورأى ذلك سواء، وهو مذهبه في المدونة،
~~ومرة استحب الاعتماد وخفف تركه، وهو الذي يدل عليه قوله في هذه الرواية، لا
~~بأس بذلك، أي لا بأس بتركه، ومرة استحبه وكره تركه، وهو قوله في هذه
~~الرواية: وكرهه أيضا، أي كره تركه. وقوله في سماع أشهب أيضا وهو أولى
~~الأقوال بالصواب؛ لأنه قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال:
~~«إذا سجد أحدكم فلا يبرك كما يبرك البعير، ولكن يضع يديه ثم ركبتيه» فإذا
~~أمره - صلى الله عليه وسلم - أن يضع يديه بالأرض قبل ركبتيه في سجوده لئلا
~~يشبه البعير في بروكه وجب بدليل قوله أن يضع يديه بالأرض إذا قام لئلا يشبه
~~البعير في قيامه، وهذا بين وإلى هذا نحا بقوله في سماع أشهب ما يطيق هذا
~~إلا الشاب الخفيف اللحم الذي يقول هاتوا من يضع جنبي، فكأنه رأى ms0260 الاعتماد
~~من السكينة في الصلاة، والله أعلم.
# وفي البخاري: " عن ابن عمر أنه كان إذا سجد وضع يديه قبل ركبتيه "، وحكى
~~عنه ابن حبيب خلاف ذلك أنه كان إذا سجد أول ما يقع منه على الأرض ركبتاه ثم
~~يداه ثم وجهه، وإذا رفع رفع وجهه ثم يديه ثم ركبتيه.
# قال محمد بن رشد: وقد روي عن وائل بن حجر أنه قال: " رأيت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يفعل ذلك ". قال ابن حبيب: ومن تحرى هذا فحسن، ومن
# PageV01P345
# لم يطقه فلا حرج، وذلك شأن لا يطيقه إلا الشاب الصحيح الجسم الخفيف اللحم
~~كما قال مالك، والذي ذكر عنه البخاري أحسن وأقرب إلى السكينة، والله أعلم.
### | القوم يتذاكرون الفقه القعود في ذلك أحب إليك أم الصلاة
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عن القوم يتذاكرون الفقه،
~~القعود في ذلك أحب إليك أم الصلاة؟ قال: بل الصلاة، فقلت له: فما بين الظهر
~~والعصر؟ قال: قيل لسعيد بن المسيب إن قوما يصلون ما بين الظهر والعصر، فقال
~~سعيد: ليست هذه عبادة إنما العبادة الورع عما حرم الله والتفكير في أمر
~~الله. قال مالك: وإنما كانت صلاة القوم بالهاجرة والليل ولم تكن هذه صلاة
~~القوم.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك أن العناية بالعلم أفضل من الصلاة، وهو
~~الذي تدل عليه الآثار. روي أن رسول الله، - عليه السلام -، قال: «مثل
~~المجاهد في سبيل الله مثل الصائم القائم الدائم الذي لا يفتر عن صلاة ولا
~~صيام حتى يرجع» ، وقال: «ما أعمال البر كلها في الجهاد إلا كبصقة في بحر
~~وما أعمال البر كلها والجهاد في طلب العلم إلا كبصقة في بحر» ، ورأى في هذه
~~الرواية أن الصلاة في الأوقات المرغب في الصلاة فيها كالهواجر وآخر الليل
~~أفضل من الجلوس لمذاكرة العلم فكأنه ذهب إلى أن محافظة العلماء على الصلاة
~~في هذه الأوقات وإيثارهم لذلك على الجلوس فيها لمذاكرة العلم إجماع منهم
~~على أن ذلك أفضل، فخصص عموم الآثار الواردة في ms0261 أن طلب العلم أفضل أعمال
~~البر بهذا الإجماع فرأى
# PageV01P346
# الصلاة فيها أفضل ورأى فيما سواها الجلوس لمذاكرة العلم أفضل، لا سيما
~~بين الظهر والعصر، لقول سعيد بن المسيب فيها ليست عبادة، أي ليست عبادة من
~~العبادات المرغب فيها، لا أنها ليست عبادة أصلا، ولما جاء من أن عمر بن
~~الخطاب كان إذا صلى الظهر جلس للناس يحدثهم بما يأتيه من أخبار الأجناد
~~ويحدثونه عن أحاديث النبي - صلى الله عليه وسلم -، فهو قول له وجه والله
~~أعلم.
# وروي عن سحنون أنه قال: يلزم أثقلهما عليه. ووجه قوله أن الأدلة استوت
~~عنده من ناحية السمع في الأفضل من ذلك، فرجع إلى ما يوجبه النظر مما قد
~~قرره الشرع من أن الأجود في الأعمال يكون على قدر النصب والعناء فيها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يصيبه الوعك أيجمع الصلوات كلها
# مسألة وسئل مالك عن الذي يصيبه الوعك، أيجمع الصلوات كلها؟ فقال: إن
~~أصابه ذلك بعد أن تزيغ الشمس فليصل الظهر والعصر جميعا، فإن أفاق من الليل
~~صلى المغرب والعشاء جميعا فيما بينه وبين طلوع الفجر.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة في الوعك الشديد الذي يشبه المغلوب
~~على عقله فلا يقدر معه على الصلاة. وقوله إن أصابه ذلك بعد أن تزيغ الشمس
~~فليصل الظهر والعصر، معناه إن كان من عادته أن يصيبه ذلك بعد أن تزيغ الشمس
~~فليصل الظهر والعصر جميعا إذا زاغت الشمس قبل أن يصيبه مخافة أن يصيبه فلا
~~يقدر على الصلاة.
# ويدل على هذا التأويل قوله في آخر المسألة: فإن أفاق من الليل صلى المغرب
~~والعشاء جميعا فيما بينه وبين طلوع الفجر؛ لأن الذي يقدر على الصلاة مع
~~مرضه إلا أن الجمع به أرفق لا يباح له أن يؤخر المغرب والعشاء إلى عند طلوع
~~الفجر، ويؤمر أن يجمع بينهما عند مغيب الشفق، إلا أن هذا الذي معه عقله إن
~~خشي مغيب الشمس ولم يصل الظهر والعصر أو طلوع الفجر ولم يصل المغرب والعشاء
# PageV01P347
# يصلي كيفما أمكنه، ولا يترك الصلاة حتى ms0262 يخرج وقتها جملة، وستأتي هذه
~~المسألة في آخر سماع موسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: يصلي في بيته فدخلت عليه شاة فأكلت ثوبا أو عجينا أيطردها
# مسألة وسئل عن الذي يصلي في بيته فدخلت عليه شاة فأكلت ثوبا أو عجينا،
~~أيطردها ينحرف إليها؟ قال مالك: إن كان في المكتوبة فلا يفعل.
# قال محمد بن رشد: قال هاهنا فلا يفعل، ووقع من قوله في سماع موسى بن
~~معاوية فلا يقطع، ولا يؤدي ذلك إلى اختلاف.
# وإنما المعنى في ذلك أنه يتمادى على صلاته ولا يشتغل فيها بطرد الشاة عن
~~ثوبه أو عجينه إن كان طردها يسيرا لا تفسد عليه به صلاته، ولا يقطع أيضا
~~صلاته لطردها على ذلك إن كان في طردها عنه شغل كثير تفسد عليه به صلاته.
# ولم يفرق مالك في هاتين المسألتين بين أن. يكون الذي يخشى عليه من فساد
~~ثوبه أو عجينه ما له بال وقدر وقيمة أو ما لا بال له ولا قدر لقيمته. وإلى
~~الفرق بين ذلك ذهب ابن القاسم في سماع موسى عنه فقال في الرجل يخطف رداؤه
~~وهو يصلي إنه لا بأس أن يقطع ويذهب في طلب ردائه ثم يستأنف صلاته.
# وقال في الذي يخاف على الشيء من متاع البيت أن ينفسد مثل زقاق الزيت
~~والخل يخاف عليها أن تنشق ما دل على أنه يسعه أن يسويها ويصلحها ويتمادى
~~على صلاته، خلاف ما ذهب إليه مالك من كراهة الاشتغال في صلاته بنحو هذا،
~~وهو أظهر عندي من قول مالك؛ لأنه إن ترك ذلك الشيء يفسد وله قدر وقيمة
~~كثيرة وتمادى في صلاته ولم يشتغل بإصلاحه دخل عليه من اشتغال باله بتلفه
~~وفساده ما هو أشد عليه من اشتغاله بتلافيه وإصلاحه ورفع الفساد عنه، مع ما
~~في ذلك من إضاعة المال الذي قد نهى عنه النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV01P348
### | مسألة: القرية والثغر يكون فيه قوم يرابطون ستة أشهر أو أكثر أيجمعون الجمعة
# مسألة
# وسئل مالك عن القرية والثغر يكون فيه قوم يرابطون ستة أشهر أو ms0263 أكثر،
~~أيجمعون الجمعة؟ قال: إن كانت قرية فيها بيوت متصلة وسوق فإني أرى لهم
~~جمعة، وإن لم يكونوا كذلك فلا أرى لهم جمعة.
# قال محمد بن رشد: يريد إن كان للقرية التي يقيم فيها المرابطون بيوت
~~متصلة لها عدد وسوق دون القوم المرابطين بها، وجبت عليهم الجمعة، وأما إن
~~لم يبلغوا العدد المشترط في وجوب الجمعة إلا بمن فيها من المرابطين فلا
~~تجمع فيها الجمعة.
# واختلف قول مالك في اشتراط السوق في ذلك، فمرة ذكره ومرة تركه، فليس بشرط
~~في ذلك على أصل مذهبه. وقد مضى نحو هذا في رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة
~~".
### | مسألة: الذي يقيم الصلاة لنفسه ثم يسمع الإقامة في بعض المساجد
# مسألة وسئل مالك عن الذي يقيم الصلاة لنفسه ثم يسمع الإقامة في بعض
~~المساجد، أترى أن يقطع ويخرج لفضل الجماعة؟ قال لا أرى ذلك إن دخل في
~~الصلاة المكتوبة أن يخرج إلى جماعة، وليتم على صلاته.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة أنه لا يقطع ويتمادى على صلاته.
~~والوجه في ذلك أنه لما دخل في الصلاة وجب عليه إتمامها ولم ينبغ له أن
~~يقطعها إلا لعذر، لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ، ولا
~~عذر له في الخروج لفضل الجماعة، إذ ليس إتيانها بواجب عليه، فلا ينبغي له
~~ترك واجب لما ليس بواجب، وبالله التوفيق.
# PageV01P349
### | خرج من الفسطاط وهو مقيم ثم اليوم واليومين أيتم الصلاة أم يقصر
# مسألة وسئل عمن خرج من الفسطاط إلى بئر عميرة وهو مقيم ثم اليوم
~~واليومين، مثل ما يصنع الأكرياء حتى يجتمع الناس ويفرغوا، أيتم الصلاة أم
~~يقصر؟ قال: بل يقصر.
# قال محمد بن رشد: قد تكلمنا على هذه المسألة عندما تكلمنا على المسألة
~~الواقعة قرب آخر رسم "حلف "، وذكرنا هناك الفرق الصحيح عندنا بين المسألتين
~~فأغنى ذلك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جمعتان في مدينة واحدة في يوم واحد
# مسألة وسئل مالك عن إمام بلد نزل منها في أقصى المدينة فصلى بمكانه
~~الجمعة واستخلف ms0264 خليفة على القصبة يصلي بهم، فكان يجمع بمن حضره ويصلي
~~خليفته بأهل المدينة فتكون جمعتان في مدينة واحدة في يوم واحد، قال مالك:
~~لا أرى الجمعة إلا لأهل القصبة؛ لأنه ترك الجمعة في موضعها.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من قول مالك هاهنا أن الجمعة إنما تكون لأهل
~~القصبة وأنه لا جمعة للإمام ولمن صلى معه في أقصى المدينة، وأن عليهم
~~الإعادة ظهرا أربعا.
# وهذا المعنى هنا أبين مما هو في المدونة، وإن كان ظاهرا فيها؛ لأنه لا
~~يكون عنده على هذه الرواية جمعتان في مصر واحد. وقد روى ابن وهب وابن أبي
~~أويس عن مالك أن صلاتهما جميعا جائزة.
# وسئل عن ذلك لشك من شك في جواز صلاة من لم يصل مع الإمام، فقال صلاتهم
~~جائزة. قال ابن وهب: ولم يشكوا في جمع الجمعة في موضعين، وإنما شكوا أن
~~تكون الجمعة مع الإمام أوجب منها مع خليفته.
# وقد قال يحيى بن عمر ومحمد بن عبد الحكم. أما الأمصار العظام مثل مصر
# PageV01P350
# وبغداد فلا بأس أن يجمعوا في مسجدين للضرورة، وقد فعل ذلك والناس
~~متوافرون فلم ينكروه.
### | مسألة: القوم يبرزون من مكة إلى ذي طوى أيقصرون بها
# مسألة وسئل عن القوم يبرزون من مكة إلى ذي طوى يريدون المسير، أيقصرون
~~بها؟ قال لا أرى ذلك، ولكن أرى لهم أن يتموا حتى يسيروا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب الحج الثالث من المدونة، وزاد لأن ذا
~~طوى عندي من مكة، فذكر العلة في ذلك وبان بذلك أن ذلك ليس بمعارض لمسألة جب
~~عميرة التي تقدمت في هذا الرسم.
### | مسألة: يكونون في المسجد يوم عرفة فيكبرون ويدعون أيدخل معهم
# مسألة وسئل عن القوم يكونون في المسجد يوم عرفة فيكبرون فيه ويدعون حتى
~~لا يجد بدا من كان فيه إلا أن يدخل معهم، قال: أرى له أن يخرج حتى إذا حضر
~~الوقت رجع فصلى.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى في رسم "حلف بطلاق امرأته "، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله ms0265 التوفيق.
### | مساجد القبائل يصلى فيها بغير أردية
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل قال: وسئل مالك عن مساجد القبائل يصلى فيها
~~بغير أردية، فكرهه وقال: قال الله تبارك وتعالى: {خذوا زينتكم عند كل مسجد}
~~[الأعراف: 31] .
# PageV01P351
# قال محمد بن رشد: قد استدل مالك - رحمه الله - لما ذهب إليه من كراهة ترك
~~الرداء في الصلاة في المساجد بالآية التي تلاها. وهو دليل ظاهر؛ لأن الرداء
~~من الزينة، فكان الاختيار أن لا يترك في مسجد من المساجد تعلقا بالعموم
~~والظاهر، وإن كانت الآية إنما نزلت في الذين كانوا يطوفون بالبيت عراة،
~~فالفرض من اللباس ما يستر العورة منه، قال الله عز وجل: {يا بني آدم قد
~~أنزلنا عليكم لباسا يواري سوآتكم} [الأعراف: 26] ، والاختيار منه في الصلاة
~~في المساجد بلوغ الزينة المباحة، قال عز وجل: {قل من حرم زينة الله التي
~~أخرج لعباده والطيبات من الرزق} [الأعراف: 32] الآية وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينام بعد المغرب وبعد الصبح
# مسألة وسئل مالك عن الرجل ينام بعد المغرب، قال ذلك يكره، قيل له فالنوم
~~بعد الصبح؟ قال ما أعلم حراما.
# قال الإمام: إنما كره النوم بعد المغرب؛ لما روي عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من رواية أبي برزة الأسلمي أنه نهى «عن النوم قبل صلاة العشاء
~~وعن الحديث بعدها» .
# والمعنى في النهي عن النوم قبل صلاة العشاء مخافة أن يغلب النائم النوم
~~فتفوته صلاتها في الجماعة أوفي وقتها المختار، وفي النهي عن الحديث بعدها
~~إراحة الكتاب لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد أخبر أن القلم مرتفع عن
~~النيام، وكره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - السمر إلا لمصل أو مسافر.
~~وقال مجاهد: لا يجوز السمر بعد العشاء إلا لمصل أو مسافر أو مذاكر. ووجه
~~السؤال عن النوم بعد
# PageV01P352
# الصبح ما روي عن عبيد بن عمير أن عبد الله بن الزبير قال: يا عبيد أما
~~علمت أن الأرض عجت إلى ربها عز وجل من نومة العلماء بالضحى مخافة الغفلة
~~عليهم، وما روي عن عثمان بن عفان قال: ms0266 قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «إن الصبحة تمنع بعض الرزق» ، وهو حديث يضعفه أهل الإسناد، فلم يصح عند
~~مالك شيء من ذلك، ولذلك قال ما أعلم حراما.
# وقد روي عن عبد الله بن عمرو بن العاص أنه كان يقول: النوم ثلاثة، فنوم
~~خرق، ونوم خلق، ونوم حمق، فأما نومة خرق فنومة الضحى يقضي الناس حوائجهم
~~وهو نائم، وأما نومة خلق فنومة القائلة، وأما نومة حمق فنومة حين تحضر
~~الصلوات وقد كره بعض الناس النوم بعد العصر لما روي أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «من نام بعد العصر فاختلس عقله فلا يلومن إلا نفسه»
~~. وقد عارض ذلك ما روت أسماء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أرسل
~~عليا في حاجة بعد أن صلى الظهر بالصهباء فرجع وقد صلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - العصر فوضع النبي - صلى الله عليه وسلم - رأسه في حجر علي فلم
~~يحركه حتى غابت الشمس فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: " اللهم إن عبدك
~~عليا احتبس بنفسه على نبيه فرد عليه شرفها قالت أسماء فطلعت الشمس حتى وقعت
~~على الجبال وعلى الأرض ثم قام علي - رضي الله عنه - فتوضأ وصلى العصر ثم
~~غابت الشمس» . وهذا من أجل علامات النبوءة، وفيه الرتبة الجليلة لعلي بن
~~أبي طالب، فتحفظ هذا الحديث واجب، فمن اجتنب النوم في هذه الأوقات لما جاء
~~فيها مما يتقى منها فما أخطا، والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يركع فيرفع رأسه فلا يعتدل قائما حتى يهوي إلى السجود
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يركع فيرفع رأسه فلا يعتدل قائما حتى
# PageV01P353
# يهوي إلى السجود، أترى أن يعيد تلك الركعة؟ قال: لا، ولكن لا يعود. قال
~~ابن القاسم: وهو رأيي.
# قال المؤلف: مثل هذا في رسم "التفسير" من سماع عيسى، فالاعتدال في الفصل
~~بين أركان الصلاة على هذا من سنن الصلاة لا من فرائضها، ومن أصحابنا
~~المتأخرين من ذهب إلى أن ذلك من فرائضها، وإن لم يعتدل قائما في رفعه من
~~الركوع ms0267 ولا جالسا في رفعه من السجود أعاد الصلاة، ودليله ما روي أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا صلاة لمن لم يقم صلبه في الركوع
~~والسجود» وأنه قال: «لا تجزئ صلاة لا يقيم الرجل فيها صلبه إذا رفع رأسه من
~~الركوع والسجود» . وهذا ليس بدليل قاطع لاحتمال أن يريد لا صلاة له متكاملة
~~الأجر ولا تجزئ الإجزاء الذي هو أعلى مراتب الإجزاء.
# واستدل أيضا بما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال للذي صلى
~~ولم يتم الركوع والسجود: «ارجع فصل فإنك لم تصل» مرة وثانية.
# وهذا أيضا محتمل أن يكون إنما أمره أن يعيد ليعلمه سنة الصلاة، لا لأن
~~الصلاة كانت فاسدة لا تجزئه، ويكون معنى قوله فإنك لم تصل، أي لم تصل
~~الصلاة على السنة والهيئة التي ينبغي أن تصلى عليها. وسيأتي في الرسم
~~المذكور من سماع عيسى القول فيمن خر من ركعته ساهيا ولم يرفع رأسه أصلا إن
~~شاء الله.
### | مسألة: قوم في السفر وفيهم الفقيه وذو السن والقارئ من يؤمهم
# مسألة وسئل عن القوم يكونون في السفر، من ترى أن يؤمهم وفيهم
# PageV01P354
# الفقيه وذو السن والقارئ؟ قال: الفقيه في رأيي أرى أن يؤمهم، وإن لذي
~~السن حقا. فقيل له أفرأيت الرجل يؤم عمه وهو أصغر منه؟ قال: العم والد فلا
~~أرى أن يؤمه وإن كان العم أصغر منه. قال ابن القاسم إلا أن يقدمه. قال
~~سحنون: وذلك إذا كان العم في العلم والفضل مثل ابن الأخ.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الفقيه أولى بالإمامة من القارئ صحيح؛ لأنه
~~أعلم بأحكام الصلاة وما تفسد به مما لا تفسد منه، وهو مذهبه في المدونة؛
~~لأنه قال فيها: يؤم القوم أعلمهم إذا كانت له الحال الحسنة.
# قيل له فأقرؤهم؟ قال: قد يقرأ من لا ترضي حاله. هذا معنى قوله، ومعنى ما
~~روي «يؤم القوم أقرؤهم» إن أقرأهم في ذلك الوقت كان أفقههم لأنهم كانوا
~~يقرؤون القرآن بأحكامه من حلاله وحرامه وناسخه ومنسوخه وخاصه وعامه.
# وقد ms0268 روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «يؤم القوم أقرؤهم» ،
~~فإن كانوا في القراءة سواء فأعلمهم بالسنة، فإن كانوا في السنة سواء
~~فأقدمهم هجرة، فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم سنا.
# فإذا اجتمع الفقيه وصاحب الحديث والمقرئ والعابد وذو السن فالفقيه أولى
~~بالإمامة، ثم المحدث، ثم المقرئ الماهر، ثم العابد، ثم ذو السن. وإنما كان
~~الفقيه أولى بالإمامة من المحدث وإن كان أفضل منه لأنه أعلم بأحكام الصلاة
~~منه.
# وإنما كان المحدث أولى بالإمامة من المقرئ وإن كان أفضل منه أيضا لأنه
~~أعلم بسنن الصلاة منه. وإنما كان المقرئ الماهر بالقراءة إذا كانت له الحال
~~الحسنة أولى بالإمامة من العابد لأن القراءة مضمنة بالصلاة وليست العبادة
~~مضمنة بها. وإنما كان العابد أولى بالإمامة من ذي السن لزيادة فضله عليه
~~لكثرة قرباته. وإنما كان
# PageV01P355
# ذو السن أحق بالإمامة ممن دونه في السن لأن أعماله تزيد بزيادة سنه فهي
~~زيادة في الفضل، فلو كان الأحدث سنا أقدم إسلاما لكان أولى بالإمامة منه إذ
~~لا فضيلة في مجرد السن. ألا ترى إلى ما في الحديث من تقديم الأقدم هجرة على
~~الأقدم سنا.
# والإمامة تستوجب أيضا بأربعة أشياء سوى ما ذكرنا، وهي الأبوة، والعمومة،
~~والإمارة، واستحقاق موضع الصلاة. فالأب يؤم ابنه إذا كانت له الحال الحسنة
~~وإن كان أدنى مرتبة منه في العلم والفضل، وكذلك العم أيضا يؤم ابن أخيه،
~~قال في الرواية وإن كان دونه في السن، فإذا جعله أحق منه بالإمامة وإن كان
~~دونه في السن مع أن الزيادة في السن زيادة في الفضل فليلزم على قياس قوله
~~أن يكون أحق منه بالإمامة وإن كان دونه في الفضل والعلم إذا كانت له الحال
~~الحسنة، خلاف قول سحنون.
# ويلزم على قياس قول سحنون أن يكون الابن أحق بإمامة أبيه وإن كانت له
~~الحال الحسنة إذا كان الابن أظهر حالا منه في المعرفة أو الصلاح، وذلك بعيد
~~لحق الأب على ابنه.
# وأما الأمير وصاحب المنزل فلا كلام في أنهما أحق بالإمامة إذا ms0269 كانت لهما
~~الحال الحسنة وإن كان غيرهما أعلى مرتبة منهما في العلم والفضل.
### | مسألة: العروس يدخل بأهله في ليلة الجمعة أيتخلف عن الجمعة
# مسألة وسئل عن العروس يدخل بأهله في ليلة الجمعة، أيتخلف عن الجمعة؟ قال
~~لا، ولا عن الظهر والعصر لا يتخلف عنهما ويخرج إليهما.
# ثم قال إذا كان من ينظر إليه يفتي بالجهالة جرت في الناس. قال سحنون: وقد
~~قال بعض الناس لا يخرج لأنه حق لها من النبي - صلى الله عليه وسلم -. وقال
~~مالك: ما يعجبني للعروس ترك الصلاة كلها.
# PageV01P356
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن العروس ليس له أن يتخلف عن الجمعة، ولا عن
~~الصلاة في الجماعة هو الحق الذي لا وجه لسواه، إذ لا حق للزوجة عليه في
~~منعه من شهود الجمعة والجماعة، ولا له بالمقام عندها عذر في التخلف عنهما،
~~وإنما معنى قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «للبكر سبع وللثيب ثلاث»
~~أن يكون معها ويبيت عندها دون سائر أزواجه إن كانت له أزواج سواها، وليس
~~عليه أن يلزم المقام عندها ليله ونهاره فلا يخرج إلى الصلاة ولا يتصرف فيما
~~يحتاج إليه من حوائج دنياه، ولا لها ذلك عليه إن سألته إياه، وإنما الذي
~~لها من الحق أن يقيم عندها المدة التي وقتها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لها دون غيرها من نسائه.
# قيل عليه وعلى سائر أزواجه، وقيل بل على سائر أزواجه لا عليه. وعلى هذا
~~الاختلاف يختلف أيضا إن لم تكن له زوجة سواها، هل لها عليه حق في المقام
~~معها والمبيت عندها المدة التي وقتها لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~على ما جاء في الحديث أم لا؟ فعلى القول بأن ذلك حق لها عليه وعلى سائر
~~أزواجه يكون ذلك لها، وعلى القول بأن ذلك حق لها على أزواجه لا عليه لا
~~يكون ذلك لها، إذ الحق لها إنما هو على أزواجه إن كانت له أزواج لا عليه.
# وقد قيل إن ذلك إنما هو حق له على ms0270 سائر أزواجه لا حق لها، والأول أظهر.
~~وظاهر ما حكى سحنون عن بعض الناس أن لها من الحق عليه أن لا يخرج إلى جمعة
~~ولا إلى غيرها، وهي جهالة ظاهرة كما قال مالك - رحمه الله - وغلطة غير
~~خافية. وقول مالك ما يعجبني للعروس ترك الصلاة كلها، معناه عندي ما يعجبني
~~أن يخفف للعروس ترك الصلاة كلها في الجماعة مع الناس في المسجد، وإنما الذي
~~يعجبني أن يخفف له ترك بعضها للاشتغال بزوجه والجري إلى تأنيسها
~~واستمالتها، وهذا فيما عدا الجمعة التي شهودها عليه فرض، وبالله التوفيق.
# PageV01P357
### | النبر في القرآن في الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن النبر في القرآن في الصلاة، قال إني لأكرهه وما
~~يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد بالنبر إظهار الهمزة في كل موضع على الأصل، فكره
~~ذلك في الصلاة، واستحب فيها التسهيل على رواية ورش، لما جاء من أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - لم تكن من لغته الهمزة. روي: " أنه «أتي بأسير
~~يرعد فقال أدفوه "، يريد - صلى الله عليه وسلم - أدفئوه من الدفء، " فذهبوا
~~به فقتلوه فوداه» رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من عنده ". ولو أراد
~~قتله لقال: دافوه ودافوا ودافوا عليه بالتثقيل.
# ولهذا المعنى كان العمل جاريا بقرطبة قديما أن لا يقرأ الإمام في الصلاة
~~بالجامع إلا برواية ورش، وإنما تغير ذلك وتركت المحافظة عليه مند زمن قريب.
~~ويحتمل أن يريد بالنبر في القرآن في الصلاة الترجيع الذي يحدث في الصوت معه
~~نبر في غير موضع النبر ويحتمل أن يريد التحقيق الكثير في الهمزات إلى ما
~~سوى ذلك مما يأخذ بعض المقرئين القرأة عليهم من الترقيق والتغليظ والروم
~~والشم وإخفاء الحركة وإخراج جميع الحروف من حقيقة مخارجها، ولا يتأتى ذلك
~~إلا بالعناء وتقطيع بعض الحروف؛ لأن الاشتغال بذلك في الصلاة يشغل عن تدبره
~~وتفهم حكمه والاعتبار بعبره.
# PageV01P358
### | مسألة: أيهم أوجب أركعتا الفجر أم الوتر
# مسألة وسئل مالك أيهم أوجب، أركعتا الفجر أم الوتر؟ قال بل الوتر بكثير.
~~قال مالك: إن ابن عمر ms0271 لم يكن يركع ركعتي الفجر في السفر.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في سماع أبي زيد، ومثل ما يقوم في المدونة
~~أن ركعتي الفجر سنة خلاف ما في رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب، وخلاف ما
~~لأصبغ في سماع عيسى من كتاب المحاربين أنهما ليستا بسنة. وأصل هذا الاختلاف
~~اختلافهم في المعنى الذي من أجله تسمى النافلة سنة، إن كان لكونها مقدرة لا
~~يزاد عليها ولا ينقص منها، أو لكون الاجتماع لها والجماعة فيها مشروعين لها
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقرأ مع الإمام فيما أسر فيفرغ من السورة التي ابتدأها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقرأ مع الإمام فيما أسر فيفرغ من السورة التي
~~ابتدأها فيقرأ معه بغيرها إذا ختمها، وربما قرأ بالسورتين والثلاث قبل أن
~~يفرغ الإمام، قال نعم يقرأ بذلك. قال ابن القاسم: يعني أن يقرأ إذا فرغ من
~~السورة غيرها ولا يقيم ساكتا.
# قال محمد بن رشد: هو مخير إن شاء قرأ كما قال، وإن شاء سكت، وإن شاء دعا،
~~الأمر في ذلك كله واسع.
### | مسألة: الرجل إذا فاتته ركعتان أهي أول صلاته أم آخرها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل إذا فاتته ركعتان، أهي أول صلاته أم آخرها؟
~~فقال هي آخر صلاته، ويقضي ما فاته بأم القرآن وسورة.
# PageV01P359
# قال محمد بن رشد: ستأتي هذه المسألة في رسم "الجواب "، واختلاف قول مالك
~~فيها، وسنتكلم عليها هناك إن شاء الله.
### | مسألة: يدخلان المسجد وتقام الصلاة فيحرم الإمام وهما يتحدثان
# مسألة وسئل مالك عن الرجلين يدخلان المسجد وهما في مؤخر المسجد وتقام
~~الصلاة وهما في مؤخر المسجد مقبلان إلى الإمام، فيحرم الإمام وهما يتحدثان،
~~قال أرى أن يتركا الكلام إذا أحرم الإمام.
# قال أبو الوليد: وهذا كما قال؛ لأن تحدثهما والإمام في الصلاة وهما في
~~المسجد مقبلان إلى الصلاة من المكروه البين؛ لأنه لهو عما يقصدانه من
~~الصلاة وإعراض عنه، وبالله التوفيق.
### | صلى الظهر ثم جاء إلى المسجد فوجد الناس قعودا في آخر صلاتهم
# ومن كتاب أوله مرض ms0272 وله أم ولد فحاضت وسئل مالك عن رجل صلى في بيته الظهر
~~ثم جاء إلى المسجد فوجد الناس قعودا في آخر صلاتهم وظن أن عليهم ركعتين،
~~فكبر ثم قعد فسلم الإمام، قال: يسلم وينصرف ولا أرى عليه شيئا. قال ابن
~~القاسم: وقد سمعته يقول لو ركع ركعتين يريد بذلك إذا كانت صلاة يصلي بعدها،
~~وإن انصرف ولم يفعل فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما خفف له القطع إذا لم يعقد ركعة من أجل أنه لم يدخل
~~على نية النافلة، وإنما دخل على نية الفريضة، فلم يلزمه ما لم ينو. وقد مضى
~~في رسم "سلف " ما يشبه هذا المعنى.
# PageV01P360
### | مسألة: نسي التشهد حتى سلم الإمام وهو معه
# مسألة قال مالك من نسي التشهد حتى " سلم الإمام وهو معه، قال يتشهد ويسلم
~~ولا يدعو بعد التشهد.
# قال محمد بن رشد: يريد ولا سجود سهو عليه؛ لأنه قد تشهد قبل سلامه وإن
~~كان بعد سلام الإمام؛ لأنه لا يخرج من الصلاة بسلام الإمام حتى يسلم هو،
~~وبالله التوفيق.
### | : قول الناس: سبحان ربي العظيم وبحمده في التشهد
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل عن قول الناس: سبحان ربي العظيم
~~وبحمده في التشهد، قال: قد كتب إلي الأمير في ذلك فأجبته أني لا أعرف هذا.
~~فقيل له فلا تراه؟ قال: لا. فقيل له فإذا أمكن سجوده وركوعه فقد تم؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قوله في المدونة إنه لا يوقت في ذلك تسبيحا،
~~وإنه إذا أمكن يديه من ركبتيه في ركوعه وجبهته من الأرض في سجوده فقد تم
~~ركوعه وسجوده، وكان يقول: إلى هذا تمام الركوع والسجود.
# وقوله: لا أعرف هذا، معناه لا أعرفه من واجبات الصلاة، وكذلك قوله إنه لا
~~يراه، معناه لا يراه من حد السجود الذي لا يجزئ دونه لا أنه يرى تركه أحسن
~~من فعله؛ لأن التسبيح في سجود الصلاة من السنن التي يستحب العمل بها عند
~~الجميع.
# وقد روي «أنه لما نزلت في سورة ms0273 الواقعة: {فسبح باسم ربك العظيم}
~~[الواقعة: 74] قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " اجعلوها في ركوعكم،
~~ولما نزلت:
# PageV01P361
# {سبح اسم ربك الأعلى} [الأعلى: 1] قال: اجعلوها في سجودكم» . وروي عنه
~~أنه قال: «من ركع فقال في ركوعه: سبحان ربي العظيم ثلاث مرات فقد تم ركوعه
~~وذلك أدناه. ومن سجد وقال في سجوده: سبحان ربي الأعلى ثلاث مرات فقد تم
~~سجوده وذلك أدناه» .
# قال ابن حبيب: يريد أن ذلك أدنى التخفيف الذي ينبغي في الركوع والسجود.
~~وقد روي عن يحيى وعيسى بن دينار أنهما قالا: من صلى الفريضة فركع وسجد ولم
~~يذكر الله تعالى في ذلك أعاد صلاته في الوقت وبعده، وهذا على طريق
~~الاستحسان لا على طريق الوجوب، والله أعلم.
### | مسألة: قيام الرجل بعد فراغه من الصلاة يدعو قائما
# مسألة وسئل مالك عن قيام الرجل بعد فراغه من الصلاة يدعو قائما، قال: ليس
~~هذا بصواب ولا أحب لأحد أن يفعله. وسئل أيضا عن الدعاء عند خاتمة القرآن،
~~فقال: لا أرى أن يدعو ولا نعلمه من عمل الناس. وسئل عن الرجل ينصرف هو
~~وأصحاب له فيقفون يدعون فأمر بهم، أترى أن أقف معهم؟ قال لا ولا أحب لهذا
~~الذي يفعل هذا أن يفعله ولا يقف يدعو.
# قال محمد بن رشد: الدعاء حسن، ولكنه إنما كره ابتداع القيام له عند تمام
~~القرآن وقيام الرجل مع أصحابه لذلك عند انصرافهم من صلاتهم واجتماعهم لذلك
~~عند خاتمة القرآن، كنحو ما يفعل بعض الأئمة عندنا من الخطبة على الناس عند
~~الختمة في رمضان والدعاء فيها وتأمين الناس على
# PageV01P362
# دعائه، وهي كلها بدع محدثات لم يكن عليها السلف، «وكل محدثة بدعة وكل
~~بدعة ضلالة» . وهذا من نحو ما مضى في رسم "حلف بطلاق امرأته "، ورسم "صلى
~~نهارا ثلاث ركعات "، من كراهيته للاجتماع للدعاء يوم عرفة بعد العصر في
~~المساجد، فرحم الله مالكا فما كان أتبعه للسنة وأكرهه لمخالفة السلف.
### | مسألة: تنقيض الأصابع في المسجد
# مسألة وسئل مالك عن تنقيض الأصابع في المسجد، قال: ما يعجبني ذلك في ms0274
~~المسجد ولا في غير المسجد.
# قال محمد بن رشد: وقع في المدونة كراهية ذلك في الصلاة خاصة، ولم يتكلم
~~على ما سوى الصلاة، وكرهه مالك هاهنا في الصلاة وفي المسجد وفي غير المسجد؛
~~لأنه من فعل الفتيان وضعفة الناس الذين ليسوا على سمت حسن، وكرهه ابن
~~القاسم في المسجد دون غيره من المواضع؛ لأنه من العبث الذي ينبغي أن لا
~~يفعل في المساجد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تشبيك الأصابع في المسجد
# مسألة وسئل عن تشبيك الأصابع في المسجد أسمعت فيه شيئا؟ قال: إنهم لا
~~يذكرون شيئا ولا أعلم به بأسا. وأخبرنا محمد بن خالد عن عبد الله بن نافع
~~قال: جلس داوود بن قيس إلى مالك ومالك مشبك بين أصابعه، فأومأ داوود إلى
~~يدي مالك ليطلقهما وقال ما هذا؟ فقال له مالك: إنما يكره هذا في الصلاة.
# PageV01P363
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - النهي عن تشبيك
~~الأصابع في الخروج إلى المسجد للصلاة وفي المسجد وفي الصلاة. روي عن أبي
~~أمامة قال: لقيت كعب بن عجرة وأنا أريد الجمعة وقد شبكت بين أصابعي، ففرق
~~بينها وقال: «إنا نهينا أن يشبك أحدنا بين أصابعه في الصلاة» ، فقلت: إني
~~لست في صلاة، فقال: ألست قد توضأت وأنت تريد الجمعة، قال قلت: بلى، قال
~~فأنت في صلاة.
# وروي عنه أنه قال: «سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: إذا
~~توضأ أحدكم وخرج يريد المسجد فهو في صلاة ما لم يشبك بين أصابعه» .
# وروي عنه «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال له: يا كعب بن عجرة إذا
~~توضأت فأحسنت الوضوء ثم خرجت إلى الصلاة فلا تشبك بين أصابعك فإنك في صلاة»
~~. ولم يصح عند مالك - رحمه الله - من هذا كله إلا النهي عن تشبيك الأصابع
~~في الصلاة خاصة، فأخذ بذلك ولم ير بما سواه بأسا.
# وإلى هذا ذهب البخاري في كتابه، فإنه بوب باب تشبيك الأصابع في المسجد
~~وغيره، وأدخل حديث أبي موسى عن النبي - صلى الله عليه ms0275 وسلم - قال: «المؤمن
~~للمؤمن كالبنيان يشد بعضه بعضا وشبك بين أصابعه» ، وحديث أبي هريرة: «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: سلم من ركعتين فقام إلى خشبة معروضة في
~~المسجد واتكأ عليها كأنه غضبان ووضع يده اليمنى على يده اليسرى وشبك بين
~~أصابعه» وذكر تمام الحديث.
# فأما حديث أبي موسى فلا حجة فيه لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما
~~فعله للمعنى الذي ذكره على التمثيل والبيان، وأما حديث أبي هريرة فالحجة
~~لمالك فيه قائمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتنفل في الصلاة أيقرأ بسم الله الرحمن الرحيم
# مسألة وسئل عن الرجل يتنفل في الصلاة أيقرأ بسم الله الرحمن الرحيم أو
~~يقرأ الحمد لله رب العالمين؟ قال: يقول الحمد لله رب
# PageV01P364
# العالمين ويقول: بسم الله الرحمن الرحيم في السورة في كل سورة إذا أراد
~~أن يتابع سورا بعضها فوق بعض، فأما في المكتوبة فلا يفعل، وليبدأ بالحمد
~~لله رب العالمين، ولا يقول بسم الله الرحمن الرحيم.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف قول مالك أنه لا يقرأ بسم الله الرحمن الرحيم
~~في الفريضة لا في أول الحمد ولا في أول السورة التي بعدها؛ لأنها ليست عنده
~~آية من الحمد، وإنما تثبت في المصحف في أولها للاستفتاح لا لأنها منها
~~كسائر السور، فبسم الله الرحمن الرحيم ليس من القرآن عند مالك إلا في سورة
~~النمل فإنه فيها بعض آية.
# وذهب الشافعي إلى أن بسم الله الرحمن الرحيم آية من الحمد فأوجب قراءتها
~~في الصلاة في أول الحمد. ومن أهل العلم من استحب قراءتها في الفريضة في أول
~~الحمد، وهو مذهب محمد بن مسلمة من أصحاب مالك. ومنهم من استحب قراءتها في
~~الفريضة في أول الحمد سرا، فيتحصل في ذلك أربعة أقوال: أحدهما إيجاب
~~قراءتها، وهو مذهب الشافعي ومن تبعه؛ والثاني كراهة قراءتها، وهو من مذهب
~~مالك، والثالث استحباب قراءتها، وهو مذهب محمد بن مسلمة؛ والرابع الإسرار
~~بقراءتها. فوجه كراهة قراءتها لئلا يظنها الجاهل من الحمد فيراها واجبة؛
~~ولأن ترك قراءتها هو المروي ms0276 عن النبي - صلى الله عليه وسلم - والخلفاء
~~بعده.
# وروي عنهم أنهم كانوا يفتتحون القراءة في الصلاة بالحمد لله رب العالمين.
~~ووجه استحباب قراءتها مراعاة قول من يراها آية من الحمد فتكون الصلاة مجزية
~~تامة بإجماع.
# ووجه من رأى الإسرار بها مخافة أن يظن أنها من الحمد وأن قراءتها واجبة.
# وأما قراءة بسم الله الرحمن الرحيم في النافلة فلمالك في ذلك في الحمد
~~قولان: أحدها أنه لا يقرأ فيها، والثاني أنه يقرؤه فيها. والقولان قائمان
~~من هذه الرواية. وله في ذلك فيما عدا الحمد من السور ثلاثة أقوال: أحدها
~~أنه يقرؤه في كل سورة، وهو قوله في هذه الرواية.
# PageV01P365
# والثاني: لا يقرؤه في شيء منها إلا أن يكون رجلا يقرأ القرآن عرضا يريد
~~بذلك عرضه في صلاته، وهو رواية أشهب عنه في رسم "الصلاة" الثاني. والثالث:
~~أنه مخير إن شاء قرأه وإن شاء تركه، وهو قوله في المدونة.
### | مسألة: الرجل تفوته الركعة مع الإمام متى يقوم
# مسألة وسئل عن الرجل تفوته الركعة مع الإمام متى يقوم إذا سلم واحدة أو
~~ينتظر حتى يسلم تسليمتين؟ قال إن كان ممن يسلم تسليمتين انتظره حتى يفرغ من
~~سلامه كله ثم يقوم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم آخر رسم "شك في طوافه " نحو هذه المسألة
~~والقول عليه بما بين معنى هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البيع يوم الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن البيع يوم الجمعة، هل يمنع الناس من ذلك؟ قال: لا
~~أنكره، فقلت له فإذا أذن المؤذن؟ قال: نعم أرى أن يمنعوا. قيل له فأي
~~الأذان هو؟ قال: الذي يكون عند قعود الإمام، ويمنع من ذلك كل من تجب عليه
~~الجمعة ومن لا تجب عليه.
# قال محمد بن رشد: السنة في الآذان يوم الجمعة أن يكون بعد قعود الإمام
~~على المنبر، وقوله إن الأذان الذي يكون عند قعود الإمام على المنبر هو
~~الآذان الذي يعتبر به في منع الناس من البيع، إنما يعني أنه إذا أحدث
~~الإمام قبل ذلك أذانا مثل الأذان ms0277 الذي زاده عثمان، - رضي الله عنه -، في
~~الزوراء عند أول الزوال على ما ذكرناه في آخر رسم "سلعة سماها" لم يعتبر به
~~في ذلك، وقد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم "حلف بطلاق امرأته "
~~فلا معنى لإعادته.
# PageV01P366
### | مسألة: الرجل يدخل يوم الجمعة والإمام يخطب أيجلس أم يتم صلاته
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل يوم الجمعة فيكبر قبل أن يخرج الإمام فيخرج
~~الإمام ولم يركع ويؤذن المؤذنون، أيجلس أم يتم صلاته؟ قال بل يتم ركعتين،
~~وإنما يجلس من لم يحرم حتى يقعد الإمام.
# قلت لسحنون: فلو أني دخلت المسجد والإمام جالس والمؤذنون أمامه يؤذنون
~~فأحرمت ساهيا أو غافلا أو كنت جالسا فلم أفرغ من ركعتي حتى فرغ المؤذنون
~~وقام الإمام يخطب، وذكرت له أنها نزلت بي، أترى أن أمضي في صلاتي؟ فقال لي
~~نعم، وإنما يكره ذلك ابتداء، فإذا فعله أحد مضى ولم يقطع. قال العتبي:
~~وجدتها لابن وهب رواية عن مالك.
# قال محمد بن رشد: أما من أحرم يوم الجمعة فإنه يتمادى على نافلته حتى
~~يتمها، كان قد ركع أم لم يركع، لما جاء في ذلك عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - مما تعلق به من قال أن من جاء والإمام يخطب إنه يركع قبل أن يجلس،
~~وقد قالوا فيمن أحرم في صلاته بالتيميم ثم طلع رجل معه ماء أنه يتمادى على
~~صلاته ولا يقطعها، وكيف بهذا؟ وأما من دخل المسجد والإمام جالس على المنبر
~~والمؤذنون يؤذنون فأحرم جاهلا أو غافلا فإنه يتمادى ولا يقطع على قول سحنون
~~ورواية ابن وهب عن مالك وإن لم يفرغ حتى قام الإمام إلى الخطبة.
# وقد قيل إنه يقطع، وهو قول ابن شعبان في مختصر ما ليس في المختصر. وكذلك
~~لو دخل المسجد والإمام يخطب فأحرم لتمادى على قول ابن وهب عن مالك وسحنون،
~~ولقطع على قول ابن شعبان، إذ لا فرق بين أن يحرم والإمام يخطب أو وهو جالس
~~على المنبر والمؤذنون يؤذنون، لما جاء من أن خروج الإمام يقطع الصلاة ms0278
~~وكلامه يقطع الكلام. وذلك لا يكون من قائله
# PageV01P367
# رأيا، وهذا عندي في الذي يدخل المسجد تلك الساعة فيحرم، وأما لو أحرم
~~بالصلاة تلك الساعة من كان جالسا في المسجد لوجب أن يقطع قولا واحدا، إذ لا
~~اختلاف في أنه لا يجوز أن يركع تلك الساعة، بخلاف الذي يدخل المسجد تلك
~~الساعة، إذ قد قيل إنه يركع قبل أن يجلس لقول النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: «إذا دخل أحدكم المسجد فليركع ركعتين قبل أن يجلس» ، ولما جاء أنه أمر
~~سليكا الغطفاني وهو جالس على المنبر أن يركع ركعتين ثم قال: «إذا جاء أحدكم
~~والإمام يخطب فليصل ركعتين خفيفتين يتجوز فيهما» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الغدو إلى العيدين أية ساعة هي
# مسألة وسئل مالك عن الغدو إلى العيدين أية ساعة هي؟ قال: إذا طلعت الشمس،
~~ثم قال بعد ذلك هو العمل الذي عليه أهل الفقه عندنا. فقيل له: فمتى يكبر؟
~~قال إذا طلعت الشمس وغدا، فقيل له أفيجهر بالتكبير أم يسره؟ قال: أمر بين
~~ذلك، ويكبر في العيدين جميعا في الفطر والأضحى.
# قال محمد بن رشد: هذا هو الوقت المختار في الغدو إلى العيد، فإن غدا قبل
~~طلوع الشمس لم يكبر إلا أن يكون قرب طلوع الشمس أو الإسفار البين. وقال علي
~~بن زياد عن مالك إنه لا تكبير إلا على من غدا
# PageV01P368
# بعد طلوع الشمس، وقع ذلك في آخر رسم " حلف بطلاق امرأته " وقد تكلمنا
~~هناك على حكم التكبير ووجهه وما الأصل فيه ومكان الاختلاف منه.
### | مسألة: إشارة الرجل بأصبعه في الصلاة
# مسألة وسئل عن إشارة الرجل بأصبعه في الصلاة، قال ليشر إن شاء ولا بأس في
~~التشهد إذا وضع يديه على ركبتيه.
# قال محمد بن رشد: معنى الكلام يشير إن شاء في التشهد ولا بأس به، فظاهره
~~التخيير من غير استحسان منه لفعله على تركه، وقد استحسن ذلك في رسم
~~"المحرم" بعد هذا، وهو الصواب؛ لأنها السنة من فعل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - على ما في الموطأ عنه من ms0279 رواية عبد الله بن عمر.
# وقد مضت هذه المسألة والتكلم عليها في رسم "شك في طوافه" قبل هذا. وفي
~~الكلام تقديم وتأخير، وتقديره: وسئل عن إشارة الرجل بأصبعه في الصلاة في
~~التشهد وإذا وضع يديه على ركبتيه، قال ليشر إن شاء ولا بأس به، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الصلاة في مسجد النبي صلى الله عليه وسلم أي مواضعه أحب
# مسألة وسئل مالك عن الصلاة في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - أي
~~مواضعه أحب إليك؟ قال: أما النافلة فمصلى النبي - صلى الله عليه وسلم -.
~~قال ابن القاسم: وهو العمود المخلق، وأما الفريضة فيقدم إلى أول الصف أحب
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك، - رحمه الله -، صلاة النافلة في مصلى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - للتبرك بموضع صلاته، ورأى للصلاة في ذلك الموضع
~~فضلا على سائر المسجد. ومن الدليل على ذلك «أن عتبان بن مالك قال لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: يا رسول الله، إنها تكون الظلمة والسيل
~~والمطر وأنا رجل
# PageV01P369
# ضرير البصر فصل يا رسول الله
### | -[صلى الله عليك وسلم]-
# في بيتي مكانا أتخذه مصلى، فجاءه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال:
~~أين تحب أن أصلي، فأشار له إلى مكان من البيت فصلى فيه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -» . فإذا كان ذلك الموضع من بيته بصلاة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فيه صلاة واحدة أفضل من سائر بيته، وجب أن يكون الموضع
~~الذي كان يواظب على الصلاة فيه في مسجده أفضل من سائر المسجد بكثير.
# وإنما قال: إنه يتقدم في الفريضة إلى أول الصفوف وهو الصف الأول؛ لأن فضل
~~الصف الأول معلوم بالنص عليه من النبي - صلى الله عليه وسلم -، فهو أولى
~~مما علم فضله بالدليل. ولمالك في رسم "التسليف في الحيوان المضمون" من هذا
~~السماع من كتاب الجامع أن العمود المخلق ليس هو قبلة النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -، ولكنه كان أقرب العمد إلى مصلى النبي - صلى الله عليه وسلم -، خلاف
~~قول ابن القاسم أن العمود ms0280 المخلق هو مصلى النبي - صلى الله عليه وسلم -.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلاة الجمعة في مجالس حوانيت عمرو بن العاص
# مسألة وسئل مالك عن صلاة الجمعة في مجالس حوانيت عمرو بن العاص ووصفت له،
~~قال: لا بأس بذلك وأراها مثل أفنية المسجد إذا كان إنما يصلى فيها من ضيق
~~المسجد بالناس فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: يريد مصاطب الحوانيت التي لا تأخذها الغلق الشارعة إلى
~~الطرق المتصلة بأفنية المسجد، فحكم لها بحكم أفنية المسجد ولم ير بالصلاة
~~فيها بأسا إذا ضاق المسجد، ولم يعط فيها جوابا بينا إذا صلى فيها والمسجد
~~واسع من غير ضرورة. والأظهر في ذلك من مذهبه هنا وفي المدونة أنه قد أساء
~~وصلاته جائزة، وهي رواية ابن أبي أويس عنه. وقال
# PageV01P370
# سحنون: يعيد ظهرا أربعا. ووجه قول مالك أن الصلاة لما كانت في هذه
~~المواضع جائزة لمن ضاق عنه المسجد وجب أن تجوز صلاة من صلى فيها وإن لم يضق
~~عنه المسجد، أصل ذلك من صلى في الصف الثاني وهو يجد سعة للدخول في الصف
~~الأول.
# ووجه قول سحنون أن المسجد من شرائط صحة الجمعة، فإذا صلى خارجا منه وهو
~~قادر على الصلاة فيه وجب أن لا تجزئه صلاته، أصل ذلك من صلى مكشوف العورة
~~وهو قادر على سترها.
### | قراءة سورة الإخلاص مرارا في ركعة واحدة
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسألته عن قراءة {قل هو الله
~~أحد} [الإخلاص: 1] {الله الصمد} [الإخلاص: 2] مرارا في ركعة واحدة فكره ذلك
~~وقال: هذا من محدثات الأمور التي أحدثوا.
# قال محمد بن رشد: كره مالك، - رحمه الله -، للذي يحفظ القرآن أن يكرر {قل
~~هو الله أحد} [الإخلاص: 1] في ركعة واحدة مرارا لئلا يعتقد آخر أن أجر من
~~قرأ القرآن كله كأجر من قرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ثلاث مرات
~~تأويلا لما روي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من أنها تعدل ثلث القرآن»
~~، إذ ليس ذلك معنى الحديث عند العلماء، ولو كان ذلك معناه عندهم ms0281 لاقتصروا
~~على قراءة {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] في الصلوات بدلا من قراءه السور
~~الطوال، ولكرروها في الركعة الواحدة من فرائضهم ونوافلهم، ولا قتصروا على
~~قراءتها دون سائر القرآن في تلاوتهم، فلما لم يفعلوا شيئا من ذلك وأجمعوا
~~أن من قرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] في ركعة واحدة لا يساوي في الأجر
~~من أحيا الليل وقام فيه بالقرآن كله.
# قال مالك، - رحمه الله -، إن تكريرها في ركعة واحدة من محدثات الأمور
~~ورأى ذلك بدعة، وهو كما قال، - رضي الله عنه -، ولا دليل على أن تكريرها في
~~ركعة واحدة أفضل من قراءة سورة طويلة تزيد في القدر على قدر ما يجتمع من
~~تكريرها المرات التي كررها فيها، فيما ثبت من حديث أبي سعيد الخدري أنه سمع
~~رجلا يقرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] يرددها فلما أصبح غدا إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P371
# فذكر ذلك له وكان الرجل يتقالها، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«والذي نفسي بيده إنها لتعدل ثلث القرآن» ، إذ قد يحتمل أنه إنما كان
~~يرددها لأنه لا يحفظ سواها، ولم يقل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إن
~~ذلك من فعله أفضل من قراءة السور الطوال، وإنما علم أنها تعدل ثلث القرآن
~~من أجل أن الرجل كان يتقالها على ما جاء في الحديث، والله أعلم.
# وقد اختلف العلماء في قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إنها تعدل ثلث
~~القرآن» اختلافا كثيرا لا يرتفع بشيء منه على الحديث الإشكال ولا يتخلص عن
~~أن يكون فيه اعتراض وكلام.
# وقد حكى ابن عبد البر في الاستذكار عن إسحاق بن منصور أنه قال: قلت لأحمد
~~بن حنبل قوله - صلى الله عليه وسلم - في: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1]
~~إنها تعدل ثلث القرآن ما وجهه؟ فلم يقم لي فيه على أمر بين، قال: وقال لي
~~إسحاق بن راهويه: معناه أن الله لما فضل كلامه على سائر الكلام جعل لبعضه
~~أيضا فضلا في الثواب لمن قرأه أضعاف غيره منه تحريضا ms0282 منه على تعليمه لا أن
~~من قرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ثلاث مرات كان كمن قرأ القرآن كله،
~~هذا لا يستقيم ولو قرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] مائتي مرة.
# قال ابن عبد البر: هذان عالمان بالسنن وإمامان في السنة ما قاما ولا قعدا
~~في هذه المسألة، والذي عليه أهل العلم والسنة الكف عن الجدال والمناظرة
~~فيما سبيله الاعتقاد بالأفئدة والإيمان بما تشابه من القرآن والتسليم له
~~وبما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من نحو هذا الحديث وشبهه في
~~أحاديث الصفات.
# قال محمد بن رشد: وقد قال بعض المتأخرين إن المعنى في ذلك أن تضعيف الأجر
~~في قراءة {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ينتهي إلى أن يكون مثل أجر قراءة
~~ثلث القرآن غير مضاعف، وهذا أشبه ما رأيت في ذلك من التأويلات، إلا أنه
~~بعيد من ظاهر الحديث؛ لأنه إذا لم يعدل أجر قراءة {قل هو الله أحد}
~~[الإخلاص: 1] مضاعفا لأجر قراءة ثلث القرآن مضاعفا أو أجر قراءة {قل هو
~~الله أحد} [الإخلاص: 1]
# PageV01P372
# غير مضاعف لأجر قراءة ثلث القرآن غير مضاعف فليست بعدل له على الحقيقة.
~~والذي أقول به أن المعنى في ذلك، والله أعلم، أن الله تفضل على من قرأ جميع
~~القرآن بأن كتب له من الأجر في قراءة ماعدا {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1]
~~مثلي ما كتب له في قراءة {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ، لا أن من قرأ {قل
~~هو الله أحد} [الإخلاص: 1] وحدها يكون له من الأجر مثل من قرأ ثلث القرآن،
~~ولا أن من قرأ {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ثلاث مرات يكون له من الأجر
~~مثل من قرأ القرآن كله.
# فالأجر الذي يحصل لقارئ القرآن كله مع {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] يقع
~~منه ثلثه لقل هو الله أحد وثلثاه لسائر القرآن على هذا التأويل. مثال ذلك
~~الصلاة الأجر الذي يحصل للمصلي في جملة صلاته يقع منه لنيته أكثر ما يقع
~~منه لتكبيره وقراءته وقيامه وركوعه وسجوده وتشهده وسلامه، وإن كان ms0283 التعب
~~والعناء في ذلك كله أكثر من التعب والعناء في النية.
# والدليل على ذلك قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «نية المؤمن خير من
~~عمله» ؛ لأن العمل لا ينتفع به إذا لم تقارنه نية، فإذا قارنته نية كان جل
~~الأجر لها على معنى ما جاء في الحديث. وكذلك سائر أعمال الطاعات، فصح تأويل
~~ما جاء في {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] على ما ذكرناه والله أعلم بمراد
~~نبيه - صلى الله عليه وسلم -.
### | الرجل يدخل المسجد النبوي بأي شيء يبدأ
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة
~~بأي شيء يبدأ؟ بالسلام على النبي - صلى الله عليه وسلم - أم بركعتين؟ قال:
~~بل بركعتين، وكل ذلك واسع. قال ابن القاسم: وأحب إلي أن يركع.
# قال محمد بن رشد: وجه توسعة مالك البداية بالسلام على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قبل الركعتين قوله في الحديث قبل أن يجلس، فإذا سلم على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ثم
# PageV01P373
# ركع الركعتين قبل أن يجلس فقد امتثل أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الركوع قبل الجلوس ولم يخالفه.
# ووجه اختيار ابن القاسم للبداية بالركوع قبل السلام على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قوله في الحديث: «إذا دخل فليركع» والفاء في اللسان تدل على أن
~~الثاني عقب الأول بلا مهلة، فكان الاختيار إذا دخل أن يصل دخوله بركوعه،
~~وأن لا يجعل بينهما فاصلة من الاشتغال بشيء من الأشياء.
### | مسألة: الأصبع إذا لم يجد سواكا أيجزئه من السواك
# مسألة وسئل مالك عن الأصبع إذا لم يجد سواكا، أيجزئه من السواك؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - رغب في
~~السواك فقال: «عليكم بالسواك» ولم يخص سواكا من غير سواك، فكان الاختيار أن
~~يستاك بسواك لأنه أحلى للأسنان وأطهر للفم، فإن لم يجد سواكا قام الأصبع
~~مقامه لكونه مستاكا به ممتثلا للأمر لأنه عموم إذ لم يخص به سواكا من أصبع
~~ولا غيره، والله أعلم.
# ويتصل ms0284 بهذه المسألة في بعض الروايات مسألة الحاج من أهل مكة في إفاضته من
~~منى إلى مكة، وقد مضت في رسم "الشريكين "، وفي رسم "شك في طوافه "، والكلام
~~عليها مستوفى هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رفع اليدين في الدعاء وفي الصلاة عند التكبير
# مسألة وسئل مالك عن رفع اليدين في الدعاء، قال ما يعجبني ذلك، فقيل له:
~~فرفع اليدين في الصلاة عند التكبير؟ فقال لقد ذكر عن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه كان يفعل ذلك إذا كبر وإذا رفع رأسه من
# PageV01P374
# الركوع وإذا ركع، وما هو بالأمر العام، كأنه لم يره من العمل المعمول به.
~~فقيل له: فالإشارة بالأصبع في الصلاة؟ قال ذلك حسن، ثم قال على أثر ذلك حجة
~~لتضعيف رفع اليدين في الصلاة: إنه قد كان في أول الإسلام أنه من رقد قبل أن
~~يطعم لم يطعم من الليل شيئا، فأنزل الله عز وجل: {فالآن باشروهن وابتغوا ما
~~كتب الله لكم وكلوا واشربوا حتى يتبين لكم الخيط الأبيض من الخيط الأسود من
~~الفجر ثم أتموا الصيام إلى الليل} [البقرة: 187] فأكلوا بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره مالك، - رحمه الله -، رفع اليدين في الدعاء، وظاهره
~~خلاف لما في المدونة؛ لأنه أجاز فيها رفع اليدين في الدعاء في مواضع الدعاء
~~كالاستسقاء وعرفة والمشعر الحرام والمقامين عند الجمرتين على ما في كتاب
~~الصلاة الأول منها، خلاف لما في الحج الأول من أنه يرفع يديه في المقامين
~~عند الجمرتين.
# ويحتمل أن تتأول هذه الرواية على أنه أراد الدعاء في غير مواطن الدعاء،
~~فلا يكون خلافا لما في المدونة، وهو الأولى، وقد ذكرنا هذا المعنى في رسم
~~"شك في طوافه ".
# وأما رفع اليدين عند الإحرام في الصلاة فالمشهور عن مالك أن اليدين ترفع
~~في ذلك، وقد وقع في الحج الأول من المدونة في بعض الروايات أن رفع اليدين
~~في ذلك عنده ضعيف، ووقع له في سماع أبي زيد من هذا الكتاب إنكار الرفع في
~~ذلك، وإلى هذا ينحو قوله في هذه الرواية؛ ms0285 لأنه احتج فيها بما دل على أن
~~الرفع أمر قد ترك ونسخ العمل به كما نسخ تحريم الأكل برمضان بالليل بعد
~~النوم.
# والصحيح في المذهب إيجاب الرفع في ذلك بالسنة، فهو الذي تواترت به الآثار
~~وأخذ به جماعة فقهاء الأمصار. وروى ابن وهب وعلي، واللفظ لعلي، أنه سئل
# PageV01P375
# عن المرأة أعليها رفع يديها إذا افتتحت الصلاة مثل الرجل؟ فقال ما بلغني
~~أن ذلك عليها وأراه يجزئها أن ترفع أدنى من الرجال. وأما رفع اليدين عند
~~الركوع وعند الرفع منه، فمرة كرهه مالك، وهو مذهبه في المدونة ودليل هذه
~~الرواية وما وقع في رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب من حكاية فعل مالك؛
~~ومرة استحسنه ورأى تركه واسعا، وهو قول مالك في رسم "الصلاة" الثاني من
~~سماع أشهب.
# وروى مثله عنه محمد بن يحيى السبائي؛ ومرة قال إنه يرفع ولم يذكر في ترك
~~ذلك سعة، وهو قوله في رواية ابن وهب عنه؟ ومرة خير بين الأمرين.
# والأظهر ترك الرفع في ذلك؛ لأن علي بن أبي طالب وعبد الله بن عمر كانا لا
~~يرفعان أيديهما في ذلك، وهما رويا الرفع عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~في ذلك، فلم يكونا ليتركا بعد النبي، - عليه السلام -، ما رويا عنه إلا وقد
~~قامت عندهما الحجة بتركه. وقد روي أيضا عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~الرفع عند القيام من الجلسة الوسطى وعند السجود والرفع منه، وذهب إلى ذلك
~~بعض العلماء، ولم يأخذ مالك بذلك ولا اختلف قوله فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يصلي لنفسه أيسلم اثنتين
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي لنفسه، أيسلم اثنتين؟ قال: لا بأس بذلك، إذا
~~فصل بالسلام الأول أن يسلم بعد ذلك عن يساره، فقيل له: فالإمام؟ فقال ما
~~أدركت الأئمة إلا على تسليمة واحدة، فقيل له: تلقاء وجهه؟ قال يتيامن قليلا
~~عن يمينه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في آخر رسم "شك في طوافه
~~"، ومضى طرف من ذلك في الرسم الذي قبل هذا، فقف ms0286 على ذلك.
### | مسألة: عما يعمل الناس به من الدعاء حين يدخلون المسجد وحين يخرجون
# مسألة وسئل عما يعمل الناس به من الدعاء حين يدخلون المسجد
# PageV01P376
# وحين يخرجون ووقوفهم عند ذلك، قال هذا من البدع وأنكره إنكارا شديدا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في صدر الرسم الذي قبل هذا، ونحو ما مضى
~~في رسم "حلف بطلاق امرأته "، ورسم "صلى نهارا ثلاث ركعات "، في كراهة
~~الاجتماع للدعاء في المساجد يوم عرفة بعد العصر.
### | مسألة: الرجل يصلي في المحمل يعيا في تربعه فيمد رجله يستريح
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصلي في المحمل يعيا في تربعه فيمد رجله يستريح
~~في ذلك، قال: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: وجه التخفيف في ذلك بين لأنها صلاة تطوع، وقد جاء أن له
~~أن يصليها مضطجعا مع القدرة على القيام، روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أنه قال: «من صلى قاعدا فله نصف أجر القائم ومن صلى نائما فله نصف أجر
~~صلاة القاعد» ، فإذا جاز له أن يصلي مضطجعا اتسع له أن يمد رجله للاستراحة،
~~والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يستتر بالبعير في الصلاة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يستتر بالبعير قال: لا بأس بذلك، فقيل له:
~~فالخيل والحمير؟ قال لا؛ لأن الخيل والحمير أبوالها وأرواثها نجس، وأن
~~أبوال الإبل والبقر والغنم وأرواثها ليس بالنجس، كأنه لا يرى بالسترة
~~بالبقرة [والشاة] في معنى قوله مع الإبل بأسا.
# PageV01P377
# قال محمد بن رشد: قد بين في الرواية وجه منعه من أن يستتر بالخيل والبغال
~~والحمير، ولو استتر بشيء من ذلك لكان له سترة تدفع الحرج عمن يمر أمامه
~~وكان هو قد أساء، ولم تجب عليه إعادة؛ لأنه بمنزلة من صلى وأمامه جدار
~~مرحاض أو كافر أو جنب وما أشبه ذلك.
### | مسألة: الرجل يصلي في سقائف مكة من الشمس وبينه وبين الناس فرج
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصلي في سقائف مكة من الشمس وبينه وبين الناس
~~فرج، قال أرجو أن يكون ذلك واسعا، ms0287 وليس كل الناس سواء، وحر مكة شديد، ولقد
~~وضع عمر بن الخطاب، - رضي الله عنه -، ثوبه فسجد عليه من شدة الحر، فقيل
~~له: فإن كان رجل يطيق أن يصلي في الشمس ويحمل ذلك أترى أن يتقدم؟ قال نعم.
# قال محمد بن رشد: خفف مالك للرجل أن يصلي وحده في السقائف ويترك التقدم
~~إلى الفرج التي في صفوف الناس لموضع الضرورة، ولو فعل ذلك من غير ضرورة
~~لكان قد أساء وصلاته تامة على المشهور من قول مالك.
# وقد روى ابن وهب عن مالك أن من صلى خلف الصف وحده أعاد أبدا، وذهب إلى
~~ذلك جماعة من أهل العلم، لما جاء في ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~مما قد ذكرناه في أول رسم "شك في طوافه ".
# ولو كان معه في السقائف غيره ولم يكن منفردا فيها وحده لكانت صلاته جائزة
~~بإجماع. وكلما كثر عدد القوم الذين يكونون معه في السقائف كانت الكراهة له
~~في الصلاة معهم وترك التقدم إلى الفرج التي في الصفوف أخف.
# وقد روى أشهب عن مالك في رسم "الصلاة" الأول أنه سئل عمن دخل من باب
~~المسجد فوجد الناس ركوعا وعند باب المسجد ناس يصلون ركوعا وبين يديه الفرج
~~أيركع مع هؤلاء عند باب المسجد أم يتقدم إلى الفرج؟ قال: أرى أن يركع مع
~~هؤلاء عند باب المسجد فيدرك الركعة، إلا أن يكونوا قليلا فلا أرى أن يركع
~~معهم،
# PageV01P378
# ويتقدم إلى الفرج أحب إلي. وأما إذا كانوا كثيرا فإني أرى أن يركع معهم.
~~ففي هذا دليل على ما قلناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلاة الليل أثلاث عشرة ركعة أم إحدى عشرة ركعة
# مسألة وسئل مالك عن حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - في صلاة الليل أي
~~ذلك أحب إليك أثلاث عشرة ركعة، أم إحدى عشرة ركعة؟ قال: كل ذلك قد جاء،
~~وأكثر ذلك أعجب إلي لمن قوي عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا إشكال فيه أن الكثير من الصلاة أفضل من
~~القليل منها مع استوائها في ms0288 التطويل، وإنما اختلف أهل العلم في الأفضل من
~~طول القيام أو كثرة الركوع والسجود مع استواء مدة الصلاة، فمن أهل العلم من
~~ذهب إلى أن كثرة الركوع والسجود أفضل، لما روي أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من ركع ركعة وسجد سجدة رفعه الله بها درجة وحط بها عنه
~~خطيئة» ، ومنهم من ذهب إلى أن طول القيام أفضل، لما روي «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - سئل أي الصلوات أفضل؟ قال: طول القنوت» ، وفي بعض
~~الآثار: «طول القيام» . وهذا القول أظهر، إذ ليس في الحديث الأول ما يعارض
~~هذا الحديث، ويحتمل أن يكون ما يعطي الله عز وجل للمصلي بطول القيام أفضل
~~مما ذكره في الحديث الأول أنه يعطيه بالركوع والسجود.
# وكذلك ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أن العبد إذا قام فصلى
~~أتي بذنوبه فجعلت على رأسه
# PageV01P379
# وعاتقيه فكلما ركع أو سجد تساقطت عنه» ، لا دليل فيه أيضا على أن كثرة
~~الركوع والسجود أفضل من طول القيام؛ إذ قد يحتمل أن يكون ما يعطي الله عز
~~وجل بطول القيام في الصلاة أكثر من ذلك كله.
### | مسألة: الرجل يسافر بعد أن يصبح يوم العيدين قبل أن يصلي
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يسافر بعد أن يصبح يوم العيدين قبل أن يصلي،
~~قال: لا يعجبني ذلك إلا أن يكون له عذر، فقيل له: فما العذر؟ فقال: غير شيء
~~واحد.
# قال محمد بن رشد: معنى ما تكلم عليه أنه سافر بعد الفجر قبل طلوع الشمس،
~~فكره ذلك له إلا من عذر إذ لم يجب عليه الخروج لشهود العيد بعد.
# ولو طلعت الشمس وحلت الصلاة لما جاز له أن يخرج لسفره، ويدع الخروج لشهود
~~صلاة العيد كالجمعة، فكره له السفر قبل زوال الشمس، ويحرم عليه إذا زالت
~~الشمس وحلت الصلاة؛ لقول الله عز وجل: {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة
~~فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع} [الجمعة: 9] ، والله أعلم.
### | مسألة: يبقى عليه حزبه من الليل أيقرأه في مسيره ms0289 إلى المسجد لصلاة الصبح
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبقى عليه حزبه من الليل فيخرج لصلاة الصبح وقد
~~بقي عليه حزبه، أفترى أن يقرأ في مسيره إلى المسجد؟ قال: ما أدركت أحدا ممن
~~أقتدي به يفعل ذلك، وما يعجبني ذلك. وقال: يقرأ في السوق وما أشبهه ما
~~يعجبني أن يقرأ
# PageV01P380
# القرآن إلا في الصلاة والمساجد، قال الله تبارك وتعالى: {وثيابك فطهر}
~~[المدثر: 4] وثبت على ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره مالك، - رحمه الله -، في هذه الرواية قراءة القرآن
~~في الأسواق والطرق لوجوه ثلاثة:
# أحدها: تنزيه للقرآن وتعظيم له من أن يقرأه وهو ماش في الطرق والأسواق
~~لما قد يكون فيها من الأقذار والنجاسات.
# والثاني: أنه إذا قرأه على هذه الأحوال لم يتدبره حق التدبر.
# والثالث: لما خشي أن يدخله في ذلك مما يفسد نيته، وهو الذي يدل عليه
~~استدلاله بقول الله عز وجل: {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] . وحكى ابن حبيب عنه
~~من رواية مطرف إجازة ذلك، وقال: وقد بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بعث معاذ بن جبل وأبا موسى الأشعري إلى اليمن واليين ومعلمين، فلما
~~قدما اليمن تفرقا في المنزل ثم التقيا، فقال معاذ لأبي موسى الأشعري كيف
~~تقرأ القرآن اليوم؟ -قال مالك: وأحسبهما كانا قد اشتغلا بتعليم الناس
~~الإسلام والقرآن- فقال أبو موسى: أما أنا فأتفوقه تفوقا ماشيا وراكبا
~~وقاعدا وعلى كل حال. قال معاذ أما أنا فأنام أول الليل وأقوم آخره وأحتسب
~~نومتي كما أحتسب قومتي.
# ويدل على جواز هذا أيضا ما وقع في الموطأ عن عمر بن الخطاب، - رضي الله
~~عنه -: " أنه كان في قوم وهم يقرؤون القرآن فذهب بحاجته ثم رجع وهو يقرأ
~~القرآن " - الحديث. وقد مضى طرف من هذا المعنى في رسم "تسلف".
### | مسألة: الرجل يسافر يوم الجمعة بعد أن يصبح
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يسافر يوم الجمعة بعد أن يصبح، قال: ما يعجبني
~~ذلك إلا من عذر.
# PageV01P381
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذا المعنى فوق هذا قبل هذه المسألة، ms0290
~~وسيأتي أيضا في آخر سماع موسى بقية القول فيها إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: المسافر أيصلي بالسيف والقوس على عاتقه
# مسألة وسئل مالك عن المسافر أيصلي بالسيف والقوس على عاتقه؟
# قال: إن أعجب إلي أن يجعل على عاتقه عمامة، فالقوس لا يشبه السيف. قال
~~ابن القاسم: وأحب إلي أن لو جعل صاحب السيف على عاتقه عمامة، وما ذلك بضيق،
~~ولا يصلي بالقوس.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك للمسافر إذا صلى بالسيف والقوس أن يجعل على
~~عاتقه عمامة. ويستفاد من قوله فالقوس لا يشبه عندي السيف أنه أجاز له أن
~~يصلي بالسيف وخفف له أيضا أن يصلي بالقوس، وكره له ابن القاسم أن يصلي
~~بالقوس، فوافق مالكا على إجازته له الصلاة بالسيف مع الاستحباب أن يجعل على
~~عاتقه عمامة، وخالفه في تخفيفه له الصلاة بالقوس؛ وأجاز له ابن حبيب الصلاة
~~بهما جميعا، ولم ير عليه بأسا في أن يجعل على عاتقه عمامة، فكأنه رأى له
~~تقلد السيف وتنكب القوس عن الرداء.
# وهذا كله في السفر والجهاد والثغور ومواضع الرباط، وأما في الحضر فيكره
~~له الصلاة بالسيف والقوس. قال ابن حبيب: إلا أن يكون في ذلك عزيمة من
~~السلطان لأمر ينوب فلا بأس أن يصلي بسيفه أو متنكبا قوسه، وليطرح على السيف
~~عطافا أو رداء أو ساجا أو عمامة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يصلي العشاء في منزله ويوتر ثم يسمع الإقامة في قبيلته أترى أن يعيدها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصلي في منزله صلاة العشاء ويوتر ثم يسمع
~~الإقامة في قبيلته، أترى أن يعيدها؟ قال: لا، قال ابن القاسم: يريد إذا
~~أوتر وإن صلى وحده فلا يعيد في جماعة.
# PageV01P382
# قال محمد بن رشد: قول مالك - رحمه الله - فيمن صلى العشاء وحده ثم أوتر:
~~إنه لا يعيد في جماعة صحيح على أصله فيمن أعاد صلاته في جماعة أنه لا يدري
~~أيتهما صلاته على ما روي أن عبد الله بن عمر قال للذي سأله عن ذلك: أو أنت
~~تجعلها؟ إنما ذلك إلى الله ms0291 يجعل أيتهما شاء؛ لأنه إذا كانت صلاته هي الآخرة
~~التي صلى في جماعة بطل وتره لحصوله في غير وقته.
# وقد قيل إنهما جميعا له صلاتان فريضتان، وعلى هذا تأتي رواية علي بن زياد
~~عن مالك في أن من أعاد صلاة المغرب في جماعة فذكر وهو يتشهد مع الإمام، أنه
~~لا يشفعها برابعة وعليه أن يعيدها ثالثة، وهو الذي يدل عليه تعليل قوله
~~للمنع عن إعادة صلاة المغرب في جماعة: إنه إذا أعادها كانت شفعا إلا إذا
~~كانتا جميعا فريضتين له.
# وأما إذا كانت فريضته هي الواحدة منهما والثانية نافلة فلا تكون شفعا.
~~ووجه التعليل للمنع من إعادة صلاة المغرب في جماعة على أصله في أن الواحدة
~~هي صلاته أن يقول: إنه لا يعيدها في جماعة؛ لأن النافلة لا تصلى ثلاثا،
~~ويلزم قياس القول بأنهما له صلاتان فريضتان أن يجوز لمن صلى وحده أن يؤم
~~قوما في تلك الصلاة، وهذا ما لا يقوله مالك ولا أحد من أصحابه.
# وقد تأول ما روي أن معاذ بن جبل كان يصلي مع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-، ثم يذهب فيؤم قومه في تلك الصلاة على هذا. وذهب أهل العراق إلى أن ذلك
~~كان في أول الإسلام ثم نسخ، فلم يجيزوا لمن صلى وحده أن يعيد في جماعة إلا
~~على أنها له نافلة، إذا كانت تجوز أن يصلي بعدها نافلة. وقد اختلف إذا صلى
~~العشاء وأوتر ثم أعاد في جماعة هل يعيد الوتر أو لا؟ فقال سحنون: إنه يعيد
~~الوتر، وقال يحيى بن عمر إنه لا يعيده.
# وجه قول سحنون أنه لما احتمل أن تكون صلاته هي الآخرة وقد بطل وتره أمر
~~أن يعيده احتياطا. ووجه قول يحيى بن عمر أنه لما احتمل أن تكون صلاته هي
~~الأولى فلا يبطل وتره لم ير أن يعيده على الأصل في أنه لا تأثير للشك في
~~اليقين، ولئلا يكون قد أوتر مرتين في ليلة واحدة، وقد جاء
# PageV01P383
# النهي عن ذلك، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms0292 - قال: «لا وتران
~~في ليلة» ، وبالله التوفيق.
### | يخطب يوم الجمعة فإذا قضى خطبته قدم رجلا فصلى بالناس
# سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون من كتاب الصلاة الأول وسئل مالك
~~عن الذي يخطب يوم الجمعة فإذا قضى خطبته قدم رجلا فصلى بالناس، أيجوز ذلك
~~له؟ فقال: نعم، لو خطب ثم أصابه مرض أو حدث أو رعاف ثم قدم غيره فصلى
~~بالناس لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الركعتين إنما حطت من صلاة الظهر
~~لأجل الخطبة، فصارت الخطبة والصلاة كشيء واحد. فإذا أصاب الإمام حدث يمنعه
~~من التمادي على الخطبة أو من الصلاة بعد أن أكمل الخطبة، كان له أن يستخلف
~~على ما بقي من الخطبة وعلى الصلاة، أو على الصلاة إن كان قد أكمل الخطبة،
~~كما يجوز له إذا ضعف عن الخطبة وقوي على الصلاة أن يقدم من يخطب بالناس
~~ويصلي هو بهم، لما ذكرناه من أن الخطبة والصلاة كشيء واحد، فلا يجوز لمن
~~تشبث بالإمامة في شيء من ذلك أن يخرج عن الإمامة إلا من عذر.
### | مسألة: هل لي أن أتكلم يوم الجمعة بغير الخطبة
# مسألة قال أشهب: وقال لنا رأيت زفر بن عاصم في الليل من ليلة الجمعة يرسل
~~إلي هل لي أن أتكلم يوم الجمعة بغير الخطبة؟ فقلت له أما الشيء اليسير من
~~الكلام الحسن مثل أن تنهى عن الشيء أو تأمر به فلا بأس بذلك، ثم قال لنا:
~~قد كان عمر بن عبد العزيز
# PageV01P384
# يخطب يوم الجمعة فيقول: لولا أن أنعش سنة أو آمر بحق ما أحببت أن أعيش
~~فواقا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في " المدونة " من أن للإمام أن يتكلم يوم
~~الجمعة، وهو على المنبر بغير الخطبة، ولا يكون بذلك لاغيا، قال فيها: وكذلك
~~لا يكون لاغيا من رد على الإمام إذا كلمه وهو يخطب، وهو أمر لا اختلاف فيه
~~أحفظه في المذهب. والحجة في إجازة ذلك ما روي عن أبى الزاهرية عن عبد الله ms0293
~~بن بشر قال: «جاء رجل يتخطى رقاب الناس يوم الجمعة، فقال له رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: " اجلس، فقد آذيت وآنيت» ، قال أبو الزاهرية: وكنا
~~نتحدث حتى يخرج الإمام، وما روي عن جابر بن عبد الله قال: «جاء سليك
~~الغطفاني يوم الجمعة ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - على المنبر، فقعد
~~قبل أن يصلي، فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: " أركعت ركعتين؟ "قال:
~~لا، قال: "قم فاركعهما".» وهذا نص في جواز تكلم الإمام على المنبر يوم
~~الجمعة بغير الخطبة، وفي جواز الرد عليه لمن كلمه، وتأول أصحابنا أنه إنما
~~أمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالركوع في ذلك الوقت ليرى الناس
~~حاجته فيتصدقون عليه، بدليل ما روي عن أبي سعيد الخدري «أن رجلا دخل المسجد
~~ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - على المنبر، فناداه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فما زال يقول: " ادن" حتى دنا، فأمره فركع ركعتين قبل أن
~~يجلس وعليه خرقة خلق، ثم صنع مثل ذلك في الثانية، فأمره بمثل ذلك ثم صنع
~~مثل ذلك في الجمعة الثالثة، فأمره بمثل ذلك وقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: " تصدقوا، فألقوا الثياب، فأمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأخذ ثوبين..» الحديث. وذهب أهل العراق إلى أنه لا يجوز للإمام أن يتكلم في
~~خطبة بغير الخطبة ولا
# PageV01P385
# لأحد ممن كلمه أن يرد عليه، وقالوا: يحتمل أن يكون- صلى الله عليه وسلم -
~~قطع خطبته ليعلم الناس كيف يفعلون إذا دخلوا المسجد ثم استأنفها، لا أنه
~~تكلم فيها ثم تمادى عليها، وهذا بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يخطب من أمر كتاب يقرؤه ليس أمر الجمعة أينصت من سمعه
# مسألة وسئل عن الإمام يخطب من أمر كتاب يقرؤه ليس من أمر الجمعة ولا
~~الصلاة، أينصت من سمعه؟ قال: ليس ذلك عليهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الإنصات إنما يجب في الخطبة المتضمنة
~~بالصلاة؛ لاتصالها بها وكونها بمعناها في تحريم الكلام فيها، قال رسول الله
~~- صلى الله ms0294 عليه وسلم -: «من قال لصاحبه أنصت والإمام يخطب يوم الجمعة فقد
~~لغى» . فالخطب ثلاث: خطبة يجب الاستماع إليها والإنصات لها باتفاق وهي خطبة
~~الجمعة؛ إذ لا اختلاف فيها أنها للصلاة، وخطبة لا يجب الاستماع إليها ولا
~~الإنصات لها باتفاق وهي خطب الحج، وهن ثلاث: أولها قبل يوم التروية بيوم
~~بمكة، والثانية خطبة عرفة يوم عرفة بعرفة قبل الظهر، والثالثة ثاني يوم
~~النحر بمنى بعد الظهر؛ إذ لا اختلاف في أنها للتعليم لا للصلاة، وخطبة
~~يختلف في وجوب الاستماع إليها والإنصات لها وهي خطبة العيدين والاستسقاء
~~على اختلافهم هل هي للصلاة أم لا، وقد مضى ذلك في رسم "أخذ يشرب خمرا" من
~~سماع ابن القاسم.
### | تحذير المأموم الإمام بالكلام في الصلاة قبل السلام
# مسألة قال: وقد قيل هل بلغك أن ربيعة صلى خلف رجل من قريش مرة فسها سهوا
~~يكون سجوده قبل السلام، فأطال الجلوس عند
# PageV01P386
# انقضاء صلاته، فخشي ربيعة أن يسلم ثم يسجد سجدتي السهو، فقال له: إن
~~السجدتين قبل السلام، فقال: هذا ما سمعته ولا ينبغي، ولو سمعته ما تحدثت
~~به، أيتكلم المرء وهو يصلي؟
# قال محمد بن رشد: إنكار مالك لهذا الذي حكي له عن ربيعة من تحذير المأموم
~~الإمام بالكلام في الصلاة قبل السلام عن السهو قبل أن يسهو مخافة أن يسهو
~~-صحيح على أصله في أن السلام من فرائض الصلاة، وأنه لا يتحلل منها إلا به،
~~وأن الكلام فيها قبله يبطلها إلا فيما تدعو إليه الضرورة من إصلاح الصلاة
~~إذا لم يفهم عنه الإمام بالإشارة والتسبيح ولم يجد من ذلك بدا، على حديث ذي
~~اليدين، وإن صح ذلك عنه فيخرج على قول أهل العراق في أن السلام من الصلاة
~~ليس من فرائضها، وأن المصلي إذا جلس في آخر صلاته مقدار التشهد فقد تمت
~~صلاته وإن لم يسلم، والله أعلم.
### | مسألة: الذي يصلي إلى جنب الإنسان ليستتر بشقه
# مسألة وسئل عن الذي يصلي إلى جنب الإنسان ليستتر بشقه، فقال: إنما يصلي
~~الناس إلى ظهره، فأما إلى جنبه ms0295 فلا أرى ذلك، أرأيت لو صلى وهو مقابله، فهذا
~~مثله إذا التفت استقبله بوجهه، فلا أرى ذلك.
# قال المؤلف: لما كان لا يجوز للمصلي أن يصلي إلى وجه الرجل مستقبلا له في
~~صلاته لما يدخل عليه بذلك من الشغل عن صلاته، كان الذي يصلي إلى جنب
~~الإنسان قريبا في المعنى؛ لأنه لا يأمن أن يلتفت فيستقبله بوجهه فيدخل عليه
~~بذلك شغلا من صلاته، وذلك بين من تعليله في الرواية؛ ولهذا المعنى كرهت
~~الصلاة إلى المتحلقين؛ وذلك أنه لا بد أن يستقبله بعضهم بوجهه فيشغله عن
~~صلاته، وبالله التوفيق.
# PageV01P387
### | مسألة: ينكسر بهم المركب فيتعلقون بالألواح والأرجل كيف يصلوا
# مسألة وسئل عن القوم ينكسر بهم المركب فيتعلق بعضهم بالألواح وبعضهم
~~بالأرجل، فتحضرهم الصلاة وهم على ذلك، أترى أن يصلوا إيماء برؤوسهم؟ فقال:
~~نعم يصلون إيماء برؤوسهم. قلت: أرأيت إن خرجوا أيعيدون الصلاة؟ قال: أرأيت
~~إن خرجوا في وقت؟ فقال: إن خرجوا في وقت فليصلوا.
# قال الإمام القاضي: قوله: إنهم يصلون إيماء برؤوسهم إذا لم يقدروا إلا
~~على ذلك صحيح، والأصل في ذلك قول الله -عز وجل-: {فإن خفتم فرجالا أو
~~ركبانا} [البقرة: 239] . وقوله: " إنهم يعيدون إن خرجوا في الوقت "هو مثل
~~قوله في " المدونة " في الخائف من السباع أو اللصوص يصلي على دابته: إنه
~~يعيد في الوقت بخلاف العدو، والإعادة في ذلك كله في الوقت إنما هو استحباب؛
~~ليدرك فضيلة الوقت بالصلاة ساجدا وقائما، فإن تركوا الإعادة في الوقت حتى
~~خرج الوقت لم يعيدوا بعد الوقت، وقيل: إنهم يعيدون بعد الوقت لتركهم
~~الإعادة في الوقت، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وفي سماع أبي زيد عن ابن القاسم
~~من هذا الكتاب دليل عليه، ولو ترك الذين ينكسر بهم المركب ونحوهم الصلاة
~~إيماء لوجب عليهم أن يصلوا إذا قدروا على الصلاة وإن ذهب الوقت بإجماع.
~~وهذا إذا كانوا على وضوء، وأما إذا لم يكونوا على وضوء فاختلف في ذلك على
~~أربعة أقوال: أحدها أنهم يصلون إيماء على حالتهم ولا يعيدون، والثاني أنهم
~~يصلون ويعيدون، ms0296 والثالث أنهم لا يصلون حتى يقدروا على الوضوء، والرابع أنهم
~~لا يصلون ولا يعيدون. واختلف إن لم يقدروا على الصلاة أصلا بإيماء ولا غيره
~~حتى خرج الوقت، فقيل: إن
# PageV01P388
# الصلاة تسقط عنهم، وهي رواية معن بن عيسى عن مالك في الذين يكتفهم العدو
~~فلا يقدرون على الصلاة، وقيل: إنها لا تسقط عنهم وعليهم أن يصلوا بعد
~~الوقت، وهو قوله في " المدونة " في الذين ينهدم عليهم البيت، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقرأ في صلاة العشاء في ركعة منها سرا أترى عليه سجود السهو
# مسألة وسئل عن الذي يقرأ في صلاة العشاء في ركعة منها سرا ثم ذكر فيعيد
~~القراءة جهرا، أترى عليه سجود السهو؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: لم ير عليه سجود السهو في زيادة القرآن في الصلاة سهوا،
~~وهو أصل مختلف فيه، فله مثل هذا في الصلاة الأول من " المدونة " في الذي
~~يسهو عن قراءة أم القرآن حتى يقرأ السورة ثم يرجع فيقرأ أم القرآن والسورة،
~~وفي الذي يقرأ في الركعتين الآخرتين بأم القرآن وسورة، وفي رسم "إن
~~أمكنتني" من سماع عيسى من هذا الكتاب في الذي يشك في قراءة أم القرآن بعد
~~أن قرأ السورة، فرجع فقرأ أم القرآن والسورة، وخلافه أنه يسجد للسهو في رسم
~~"إن خرجت" من سماع عيسى في الذي يسهو فيسر بقراءة أم القرآن، ثم يذكر بعد
~~فراغه من قراءتها فيعيد قراءتها في الصلاة الثاني من " المدونة " والحج
~~الأول منها في الذي ينسى التكبير في صلاة العيدين حتى يقرأ أنه يرجع فيكبر
~~ثم يقرأ، ومن الناس من ذهب إلى أن يفرق بين مسألة العيدين هذين وبين الذي
~~سها عن قراءة أم القرآن حتى قرأ السورة فرجع فقرأ أم القرآن والسورة -بأنه
~~قدم في مسألة العيدين قرآنا على تكبير، وفي المسألة الثانية قرآنا على
~~قرآن، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الأمر عائد في المسألتين إلى زيادة قرآن، فهو
~~اختلاف من القول كما قلنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التهجير يوم الجمعة
# مسألة قال: وسئل عن التهجير يوم الجمعة ms0297 فقال: نعم يهجر يوم
# PageV01P389
# الجمعة بقدر، قال الله تعالى: {إنا كل شيء خلقناه بقدر} [القمر: 49] ،
~~وقال: {قد جعل الله لكل شيء قدرا} [الطلاق: 3] . وقد كان أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لا يغدون إلى الجمعة هكذا، وأنا أكره هذا الغدو هكذا
~~حتى إن المرء ليعرف به، وأنا أخاف على هذا الذي يغدو للرواح أن يدخله شيء
~~وأن يحب أن يعرف بذلك وأن يقال فيه، فأنا أكره هذا ولا أحبه، ولكن رواحا
~~بقدر. وقد سمعت إنسانا يسأل ربيعة الأول يقول: لأن ألقى في طريق المسجد أحب
~~إلي من أن ألقى في طريق السوق، فقيل لمالك: فما تقول أنت في هذا؟ قال: هذا
~~ما لا يجد أحد منه بدا، قيل له: أفترى أن يروح قبل الزوال؟ قال: نعم في
~~رأيي، قيل له: أيهجر بالرواح إلى الصلاة يوم الجمعة؟ فقال: نعم في ذلك سعة.
# قال الإمام: كره مالك - رحمه الله - الغدو بالرواح إلى الجمعة من أول
~~النهار؛ لأنه لم يكن ذلك من العمل المعمول به على ما ذكره من أن أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - كانوا لا يغدون هكذا إلى الجمعة، فاستدل بذلك
~~على أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يرد بالخمس ساعات في قوله: «من
~~اغتسل ثم راح في الساعة الأولى فكأنما قرب بدنة، ومن راح في الساعة الثانية
~~فكأنما قرب بقرة، ومن راح في الساعة الثالثة فكأنما قرب كبشا، ومن راح في
~~الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة، ومن راح في الساعة الخامسة فكأنما قرب
~~بيضة» ، ساعات النهار المعلومة من أوله على ما ذهب إليه جماعة منهم
~~الشافعي، وإنما عنى بذلك ساعة الرواح، وهي الساعة التي تتصل بزوال الشمس
~~ووقت
# PageV01P390
# خروج الإمام، فهي التي تنقسم على خمس ساعات، فيكون الرائح في الساعة
~~الأولى منها كالمهدي بدنة، والرائح في الساعة الثانية منها كالمهدي بقرة،
~~والرائح في الساعة الثالثة منها كالمهدي كبشا أقرن، والرائح في الساعة
~~الرابعة منها كالمهدي دجاجة، والرائح في الخامسة منها المتصلة بزوال الشمس
~~وخروج الإمام كالمهدي ms0298 بيضة، ولما لم تكن هذه الساعة المنقسمة على خمس ساعات
~~محدودة بجزء معلوم من النهار قبل الزوال فيعلم حدها حقيقة، وجب أن يرجع في
~~قدرها إلى ما اتصل به العمل وأخذه الخلف عن السلف؛ فلذلك قال مالك - رحمه
~~الله - إنه يهجر بقدر، أي: يتحرى قدر تهجير السلف، فلا ينقص منه ولا يزيد
~~عليه أيضا، فيغدو إلى الجمعة من أول النهار؛ لأنه إذا فعل ذلك شذ عنهم،
~~فصار كأنه فهم من معنى الحديث ما لم يفهموه، أو رغب من الفضيلة ما لم
~~يرغبوه، ولم يأمن أن يحب أن يعرف لذلك ويذكر به، فتدخل عليه بذلك داخلة
~~تفسد عليه نيته، وسيأتي القول على ما يخشى من خواطر النفس في رسم "العقول"
~~من آخر هذا السماع إن شاء الله. ووجه استدلال مالك لما ذهب إليه من أن
~~التهجير إلى الجمعة ينبغي أن يكون بقدر؛ لقول الله- عز وجل-: {إنا كل شيء
~~خلقناه بقدر} [القمر: 49] أنه حمل قوله تعالى: بقدر على عموم ما يقتضيه
~~اللفظ من القدر الذي هو المشيئة والإرادة، والقدر الذي هو التقدير
~~والتحديد، فدخل تحت عموم ذلك جميع مقدرات الشريعة، وأما استدلاله على ذلك
~~بقوله تعالى: {قد جعل الله لكل شيء قدرا} [الطلاق: 3] ، فلا إشكال فيه؛ لأن
~~المعنى {قد جعل الله لكل شيء قدرا} [الطلاق: 3] ، أي: حد له حدا، فوجب أن
~~يمتثل إذا ثبت بما يجب ثبوته به من نص أو دليل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تفوته مع الإمام ركعة فيجلس الإمام للتشهد أيتشهد معه وهي له واحدة
# مسألة وسئل مالك عمن تفوته مع الإمام ركعة، فإذا صلى معه ركعة جلس الإمام
~~فتشهد، أيتشهد معه وهي له واحدة؟ فقال: نعم يتشهد.
# PageV01P391
# قال محمد بن رشد: وجه قوله أنه لما جلس بجلوس الإمام وإن لم يكن ذلك له
~~موضع جلوس لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إنما جعل الإمام ليؤتم به،
~~فلا تختلفوا عليه» وجب أن يتشهد لتشهده. وبهذه المسألة احتج ابن الماجشون
~~لما ذهب إليه من أنه يقوم إذا سلم الإمام بتكبير، فقال: ms0299 إنه لما جلس بجلوس
~~الإمام صار ذلك له موضع جلوس، فوجب أن يتشهد وأن يقوم إذا سلم الإمام
~~بتكبير، وهذا لا يلزم ابن القاسم؛ لأنه لم يتشهد من أجل أن ذلك صار موضع
~~جلوس له، وإنما تشهد لما لزمه من اتباع الإمام في الجلوس لما لم يستطع
~~مخالفته، فإذا سلم الإمام وجب أن يرجع إلى حكم صلاته فلا يكبر؛ إذ قد كبر
~~حين رفع رأسه من السجدة التي كان يلزمه أن يقوم بها، فلا يزيد تكبيرة ثانية
~~بسبب جلوسه مع الإمام في غير موضع جلوس له، وهذا بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يأتيه الأمر يحبه فيسجد لله شكرا
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يأتيه الأمر يحبه فيسجد لله شكرا، فقال: لا
~~يفعل، ليس مما مضى من أمر الناس، قيل له: إن أبا بكر الصديق - رضي الله عنه
~~- فيما يذكرون سجد يوم اليمامة شكرا الله، أفسمعت ذلك؟ قال: ما سمعت ذلك،
~~وأنا أرى أن قد كذبوا على أبي بكر، وهذا من الضلال أن يسمع المرء الشيء
~~فيقول: هذا شيء لم نسمع له خلافا، فقيل له: إنما نسألك لنعلم رأيك فنرد ذلك
~~به، فقال: نأتيك بشيء آخر أيضا لم نسمعه مني، قد فتح على رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وعلى المسلمين بعده، أفسمعت أن أحدا منهم فعل مثل هذا،
~~إذا جاءك مثل هذا مما قد كان في الناس وجرى على أيديهم
# PageV01P392
# لا يسمع عنهم فيه شيء فعليك بذلك، فإنه لو كان لذكر؛ لأنه من أمر الناس
~~الذي قد كان فيهم، فهل سمعت أن أحدا منهم سجد؟ فهذا إجماع، إذا جاءك أمر لا
~~تعرفه فدعه.
# قال محمد بن رشد: نهى مالك - رحمه الله - عن سجود الشكر في هذه الرواية
~~مثل ما له في " المدونة " من كراهة ذلك، والوجه في ذلك أنه لم يره مما شرع
~~في الدين فرضا ولا نفلا، إذ لم يأمر بذلك النبي - عليه السلام - ولا فعله،
~~ولا أجمع المسلمون على اختيار فعله، والشرائع لا تثبت إلا من أحد هذه ms0300
~~الوجوه، واستدلاله على أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يفعل ذلك
~~ولا المسلمون بعده بأن ذلك لو كان لنقل، صحيح؛ إذ لا يصح أن تتوفر دواعي
~~المسلمين على ترك نقل شريعة من شرائع الدين وقد أمروا بالتبليغ. وهذا أيضا
~~من الأصول، وعليه يأتي إسقاط الزكاة من الخضر والبقول مع وجوب الزكاة فيها
~~بعموم قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «فيما سقت السماء والعيون والبعل
~~العشر، وفيما سقي بالنضح نصف العشر» ؛لأنا أنزلنا ترك نقل أخذ النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - الزكاة منها كالسنة القائمة في أن لا زكاة فيها، وكذلك
~~ننزل ترك نقل السجود عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في الشكر كالسنة
~~القائمة في أن لا سجود فيها، وقد أباح السجود فيها الشافعي ومحمد بن الحسن،
~~واحتج لهما من نصر قولهما بما قص الله تعالى علينا من سجود داود - عليه
~~السلام - بقوله: {وخر راكعا وأناب} [ص: 24] وهذا لا دليل فيه؛ إذ ليست سجدة
~~شكر، وإنما هي سجدة توبة، ولا يصح قياس سجدة الشكر على سجدة التوبة إلا بعد
~~التسليم لإباحة سجدة التوبة، ونحن لا نسلم ذلك، بل نقول: إن شرعنا مخالف
~~لشرع داود في إباحة السجدة
# PageV01P393
# عند التوبة من الذنب بمثل الدليل الذي استدللنا به في المنع من سجود
~~الشكر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدمل يتفقى بالرجل وهو في الصلاة أفينصرف أم يقيم على صلاته
# مسألة وسئل عن الدمل يتفقى بالرجل وهو في الصلاة، أفينصرف أم يقيم على
~~صلاته؟ قال: ذلك مختلف إن كان انفجارا يسيرا فليصل كما هو، وإن كان انفجارا
~~كثيرا فلينصرف.
# قال محمد بن رشد: إنما فرق بين اليسير والكثير؛ لأن اليسير من الدم معفو
~~عنه؛ لقول الله -عز وجل-: {أو دما مسفوحا} [الأنعام: 145] ؛ لأن التوقي من
~~الدم اليسير عسير؛ إذ لا ينفك منه، وحد اليسير في ذلك قدر ما يفتله الراعف
~~من دم الرعاف ويتمادى في صلاته، والكثير ما زاد على ذلك، فإذا انصرف قطع
~~ولم يبن بخلاف الرعاف؛ لأن البناء في الرعاف سنة ms0301 تتبع، ولا يقاس عليها
~~لمخالفتها القياس.
### | مسألة: وضع الرجل إحدى يديه على الأخرى في الصلاة
# مسألة وسألته عن وضع الرجل إحدى يديه على الأخرى في الصلاة المكتوبة يضع
~~اليمنى على كوع اليسرى وهو قائم في الصلاة المكتوبة أو النافلة، قال: لا
~~أرى بذلك بأسا في النافلة والمكتوبة.
# قال محمد بن رشد: قول: لا أرى بذلك بأسا، يدل على جواز فعل ذلك في
~~الفريضة والنافلة من غير تفصيل، وذهب في رواية ابن القاسم عنه في " المدونة
~~" إلى أن ترك ذلك أفضل من فعله؛ لأنه قال فيها: لا أعرف ذلك في الفريضة
~~وكان يكرهه، ولكن في النوافل قال: إذا طال القيام فلا بأس
# PageV01P394
# بذلك يعين به نفسه، وسقط، وكان يكرهه في بعض الروايات، فالظاهر من مذهبه
~~فيها مع سقوطه أن تركه أفضل؛ لأن معنى قوله: لا أعرف ذلك في الفريضة، أي:
~~لا أعرفه فيها من سننها ولا من مستحباتها، وفي قوله: إنه لا بأس بذلك في
~~النافلة إذا طال القيام ليعين به نفسه، دليل على أن فيه عنده بأسا إذا لم
~~يطل القيام، وفي الفريضة وإن طال القيام، وأما مع ثبوته، وكان يكرهه فالأمر
~~في ذلك أبين؛ لأن حد المكروه ما في تركه أجر وليس في فعله وزر، وذهب في
~~رواية مطرف وابن الماجشون عنه في " الواضحة " إلى أن فعل ذلك أفضل من تركه،
~~وهو الأظهر لما جاء في ذلك من أن الناس كانوا يؤمرون به في الزمان الأول،
~~وأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يفعله، فيتحصل في المسألة ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أن ذلك جائز في المكتوبة والنافلة لا يكره فعله ولا يستحب
~~تركه، وهو قوله في هذه الرواية، وقول أشهب في رسم "شك في طوافه" من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الجامع. والثاني: أن ذلك مكروه يستحب تركه في الفريضة
~~والنافلة إلا إذا طال القيام في النافلة فيكون فعل ذلك فيها جائزا غير
~~مكروه ولا مستحب، وهو قول مالك في " المدونة " وفي رسم "شك في طوافه" من
~~كتاب الجامع. والثالث: ms0302 أن ذلك مستحب فعله في الفريضة والنافلة مكروه تركه
~~فيها، وهو قوله في رواية مطرف وابن الماجشون عنه في " الواضحة ". وقد قيل
~~في قوله تعالى: {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] : إن المراد بذلك وضع اليد
~~اليمنى على الذراع اليسرى في الصلاة تحت النحر، وقد تأول أن قول مالك لم
~~يختلف في أن ذلك من هيئة الصلاة التي تستحسن فيها، وأنه إنما كرهه ولم يأمر
~~به استحسانا مخافة أن يعد ذلك من واجبات الصلاة. والأظهر أنه اختلاف من
~~القول، والله أعلم.
### | مسألة: الصبي المراهق أيؤم الناس في الصلوات
# مسألة وسئل عن الصبي المراهق أيؤم الناس في الصلوات؟ فقال
# PageV01P395
# لي: أما الصلوات المكتوبات التي هي الصلوات فلا، وأما في النوافل
~~فالصبيان يؤمون الناس فيها. قيل: أفيقدمون في رمضان؟ فقال: نعم لا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية أن يؤم الصبي في النافلة وقيام
~~رمضان، وهو استحسان على غير قياس، مراعاة لقول من يرى صلاة المأموم غير
~~مرتبطة بصلاة إمامه، فيجيز إمامة الصبي في الفريضة والنافلة، وللرجل أن
~~يصلي الفريضة خلف من يصلي نافلة. والقياس على مذهبه في أن صلاة المأموم
~~مرتبطة بصلاة إمامه قوله في " المدونة " أن لا يؤم الصبي في النافلة. وما
~~وقع من كراهة ذلك له في رسم "حلف" من سماع ابن القاسم؛ لأن نافلته وإن
~~وافقت صلاة الصبي في كونها نافلة له على مذهب من يرى أنه مندوب إلى فعل
~~الطاعات، فلا يأمن أن يصلي به على غير وضوء أو بغير نية؛ إذ لا حرج عليه في
~~ذلك؛ لكونه غير مكلف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسافر يصلي على دابته تستقبله الشمس في وجهه فيعرض عنها
# مسألة وسئل عن المسافر يصلي على دابته تستقبله الشمس في وجهه، فيعرض
~~بوجهه هكذا عنها، أيتنفل كذلك؟ فقال: أرجو أن لا يكون به بأس، سمعت الجواب
~~ولم أفهم ما سئل عنه حتى سألت فأخبرني عنه بذلك بعضهم.
# قال محمد بن رشد: هذا خفيف كما قال: إنه لم يقصد بفعله الالتفات في
~~صلاته، ms0303 وإنما فعله للضرورة.
### | مسألة: المرأة تخمر رأسها في الصلاة ونحرها مكشوف
# مسألة وسئل عن المرأة تخمر رأسها في الصلاة ونحرها مكشوف، فقال: النحر
~~موضع الخمار فلا أرى أن تفعل ذلك، وما زال يأخذ
# PageV01P396
# بقلبي أن القميص أوفق للمرأة وهو يزر. قال: ومن لباس النساء الدروع، وأنا
~~أكره لباسهن القراقل وأظنه من لباس القبط، والدروع أحب إلي، فقلت له:
~~أفتكره لباس القراقل في الصلاة وغيرها؟ فقال: أما أنا فأكره لباس القراقل،
~~قال: ولم يكن من لباسهن، وقد كان يقال: من شر النساء المشبهة بالرجال.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن النحر مما يلزم المرأة أن تستره في
~~الصلاة، وإنه موضع الخمار، يدل على ذلك قول الله -عز وجل-: {وليضربن بخمرهن
~~على جيوبهن} [النور: 31] ، وقال تعالى: {ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها}
~~[النور: 31] ، والذي ظهر منها عند أهل العلم بالتأويل هو الوجه والكفان،
~~فلا يجوز أن يبدو منها في الصلاة إلا ذلك.
### | مسألة: المرأة تلد فلا ترى دما هل تصلي
# مسألة وسئل عن المرأة تلد فلا ترى دما، فإنك قد قلت لي فيها قولا منذ
~~سنين، فقال له: وما قلت لك؟ فقال له: قلت لي: إنها تصلي، ولكني إنما شككت
~~في الغسل، فقال له: أوفي هذا شك؟ إنها تغتسل، لا يأتي من الغسل إلا خير.
# قال محمد بن رشد: قوله: فلا ترى دما، أي: لا ترى دما كثيرا على عادة
~~النساء عند النفاس؛ لأن خروج المولود دون شيء من دم خرق للعادة، فإذا انقطع
~~الدم ولو من ساعته اغتسلت وصلت؛ لأن دم النفاس لا حد لأقله عند مالك وجميع
~~أصحابه وجمهور أهل العلم، خلافا لأبي يوسف في قوله إن حده خمسة عشر يوما
~~فرقا بينه وبين أكثر الحيض، والغسل عليها واجب،
# PageV01P397
# وذلك بين في الرواية من قوله: "أوفي هذا شك؟ إنها تغتسل"، وليس في قوله:
~~" لا يأتي من الاغتسال إلا خير" دليل على تخفيف وجوب الغسل، ومعناه عندي:
~~لا يأتي من تعجيل الاغتسال وترك تأخيره إلى حد أقل دم ms0304 النفاس عند من حد له
~~حدا إلا خير، ولعله تكلم على خروج المولود نقيا من الدم إن وجد ذلك؛ ولذلك
~~قال: " إنه لا يأتي من الاغتسال إلا خير" ويحتمل أن يكون مذهب من حد لأقل
~~دم النفاس حدا ألا يعتبر بما دونه، فتصلي دون غسل وتعيد صلاة تلك الأيام،
~~وهذا أشبه أن يكون مذهبهم؛ لأنه يبعد أن يكون من قول أحد أن تترك المرأة
~~الصلاة وهي طاهرة لا دم بها، والله -عز وجل -يقول: {ويسألونك عن المحيض قل
~~هو أذى} [البقرة: 222] ، فإن كان هذا مذهبهم احتمل أن يكون أشار إليه مالك
~~بقوله: " لا يأتي من الاغتسال إلا خير"، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الرجل يخرج من المسجد وفي يده الحصباء قد نسيها أو في نعله
# مسألة وسئل عن الرجل يخرج من المسجد وفي يده الحصباء قد نسيها أو في
~~نعله، أيرده إلى المسجد؟ فقال: إن رده فحسن، وما أرى عليه ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: " إن ذلك حسن وليس بواجب"؛ لأنه أمر غالب
~~لا ضرر فيه على المسجد، فلم يلزم رده، كما أن ما يبقى بين أسنان الصائم من
~~الطعام إذا ابتلعه في النهار مع الريق لم يجب عليه قضاء؛ لأنه أمر غالب،
~~وقال ابن الماجشون: وإن كان متعمدا؛ لأنه ابتدأ أخذه في وقت يجوز له، وهو
~~بعيد.
### | مسألة: التغليس بصلاة الصبح
# مسألة قال: وسئل مالك عن التغليس بصلاة الصبح أحب إليك أم
# PageV01P398
# الإسفار؟ قال: بل التغليس أحب إلي من الإسفار، وقد غلس رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بها.
# قال محمد بن رشد: قوله: وقد غلس رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بها
~~لفظ وقع على غير تحصيل؛ لأن قول القائل: فعل فلان كذا، لا يدل على أكثر من
~~مرة واحدة، وليس في تغليس رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بصلاة الصبح
~~مرة واحدة دليل على أن ذلك أفضل أوقاتها، كما أنه ليس في إسفاره بها مرة
~~واحدة دليل على أن ذلك أفضل أوقاتها، وإنما يدل ms0305 على أن التغليس بها أفضل
~~مداومة النبي - صلى الله عليه وسلم - على ذلك، فكان الصواب أن يقول: وقد
~~كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يغلس بها، وهو الذي أراد بحديث
~~عائشة: «إن كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليصلي الصبح فينصرف
~~النساء متلفعات» ، الحديث، لكنه تجاوز في اللفظ لنفسه بفهم السائل، وهي حجة
~~ظاهرة على أهل العراق في قولهم: إن الإسفار بها أفضل؛ لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أسفروا بالصبح، فكلما أسفرتم بها فهو أعظم للأجر» أو
~~كما قال - صلى الله عليه وسلم -. ومعنى ذلك عندنا الحض على التأخير إلى أن
~~يتضح إسفار الفجر، فلا يرتاب في طلوعه حتى يتفق قوله وفعله؛ لأنه يبعد في
~~القلوب أن يداوم على الإغلاس الذي هو أشق، ويترك الإسفار الذي هو أخف مع
~~كونه أعظم أجرا. فقد قالت عائشة - رضي الله عنها -: «ما خير رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بين أمرين إلا اختار أيسرهما ما لم يكن إثما، فإن كان
~~إثما كان أبعد الناس منه» ، فكيف إذا كان أعظم أجرا! هذا ما لا يصح لمسلم
~~أن يقوله، وكذلك سائر الصلوات أول أوقاتها أفضل من آخرها عند مالك، وقد
~~تأول بعض الشيوخ
# PageV01P399
# عليه في إنكاره لحديث يحيى بن سعيد في " المدونة " أن أول الوقت وأوسطه
~~وآخره في الفضل سواء، وهو تأويل لا يصح إلا فيما عدا صلاة الصبح؛ لنصه في
~~هذه الرواية أن التغليس بها أفضل من الإسفار، وفيما عدا صلاة المغرب إذ قد
~~قيل: ليس لها إلا وقت واحد، فحصل الإجماع على القول بالمبادرة بها في أول
~~وقتها، وقد روي أن عمر بن عبد العزيز أخر صلاة المغرب إلى أن طلع نجم أو
~~نجمان فأعتق رقبة أو رقبتين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى الصبح بعد طلوع الشمس أيصلى ركعتي الفجر
# مسألة وسئل عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين صلى الصبح بعد اطلاع
~~الشمس، أصلى ركعتي الفجر؟ قال: ما سمعت.
# قال محمد بن رشد: قد روي في بعض الآثار ms0306 أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - صلاهما، وفي ذلك دليل على أن الصلاة المنسية وإن كان وقتها حين
~~يذكرها فليس بوقت مضيق لا يجوز تأخيرها عنه بحال، كغروب الشمس للعصر أو
~~طلوعها للصبح، ألا ترى أنهم قالوا فيمن ذكر صلاة قد خرج وقتها وهو مع
~~الإمام في صلاة أنه يتمادى معه ولا يقطع، وكذلك المنفرد عند ابن حبيب لا
~~يقطع وإن لم يركع؛ إذ لا يستدرك بالقطع ما قد فاته من وقت التي ذكرها، وما
~~روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى الركعتين قبل الصبح، احتج
~~الشافعي لما ذهب إليه أن من ذكر صلاة وهو في وقت صلاة يبدأ بالتي حضر وقتها
~~ولم يثبت ذلك عند مالك - رحمه الله - فقال: ما سمعت، ولو ثبت لاحتمل أن
~~يفرق بين المسألتين بأن ركعتي الفجر تفوت إن بدأ بالصبح؛ إذ لا تصلى بعد
~~صلاة الصبح، ولا تفوت الصلاة التي حضرها وقتها بالبداية بالفائتة؛ لأنه
~~تصلى بعدها ولو خرج وقتها.
# PageV01P400
### | مسألة: القوم يأتون بالمراوح في المسجد يتروحون بها
# مسألة وسئل عن القوم يأتون بالمراوح في المسجد يتروحون بها، فقال: لا أحب
~~ذلك ولا أستحسنه.
# قال محمد بن رشد: وجه الكراهية في ذلك بين؛ لأن المراوح اتخذت للترفه،
~~والمساجد وضعت للتعبد، فلا ينبغي أن يعدل بالمساجد عما وضعت له. وقد تقدمت
~~هذه المسألة في رسم "شك" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: ركعتي الفجر والوتر أسنة
# مسألة وسئل عن ركعتي الفجر والوتر أسنة؟ فقال: أما الوتر فسنة، وأما
~~ركعتا الفجر فيستحب العمل بهما.
# قال محمد بن رشد: أما الوتر فلا اختلاف عندنا في أنه سنة، وذهب أهل
~~العراق إلى أنه واجب، وأما ركعتا الفجر فقيل: إنهما من الرغائب، وهو قول
~~مالك في رواية أشهب هذه عنه، وقول أصبغ في كتاب المحاربين والمرتدين، وقيل:
~~إنهما من السنن وقد مضت هذه المسألة والتكلم عليها في رسم "القبائل" من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يدخل مع الناس في قيام رمضان وقد سبقوه بركعة
# مسألة قال: وسألته ms0307 عن الذي يدخل مع الناس في قيام رمضان وقد سبقوه بركعة،
~~فيركع معهم ركعة، ثم يجلسون فيسلمون، فقال: لا يسلم هو معهم ويقوم معهم،
~~فإذا ركعوا -الثالثة لهم وهي له الثانية- جلس وقاموا هم، فيسلم لنفسه من
~~الاثنتين، ثم اتبعهم حتى يفرغ من صلاته وما أسرع ذلك، ويتوخى أن يكون ركوعه
~~موافقا لركوعهم، فقلت له: لا يسلم في جلوسه معهم في الثانية لهم وهي له
~~واحدة،
# PageV01P401
# فإذا أتم لنفسه اثنتين جلس وهم قيام فسلم لنفسه ثم لحقهم، فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول عليها في رسم "حلف بطلاق
~~امرأته" من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة القول فيها.
### | مسألة: صلى الظهر في بيته ثم أتى المسجد فوجد الناس جلوسا
# مسألة وسئل عمن صلى الظهر في بيته، ثم أتى المسجد فوجد الناس جلوسا في
~~آخر صلاتهم، ما يصنع؟ فقال: لا يدخل معهم في صلاتهم ويقيم على صلاته التي
~~صلى في بيته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السنة إنما جاءت فيمن صلى وحده أن
~~يعيد في جماعة، فإذا لم يدرك من صلاة الجماعة ركعة ودخل معهم، فحكمه حكم
~~المنفرد إذا لم يدرك من الصلاة ما يدخل به في حكم الإمام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينسى الاستنجاء بالماء حتى يصلي
# مسألة وسئل عن الرجل ينسى الاستنجاء بالماء حتى يصلي، قال: أرجو أن لا
~~تكون عليه إعادة.
# قال محمد بن رشد: يريد وقد استنجى بالحجارة أو لم يتعلق بمخرجه شيء من
~~الأذى، وأما لو ترك الاستنجاء بالحجارة والماء وقد تعلق بمخرجه شيء من
~~الأذى لكان عليه أن يعيد في الوقت، وقد مضى هذا المعنى في سماع أبي زيد من
~~كتاب الوضوء، وحيث ما تكررت المسألة من الكتاب المذكور. وفي قوله: أرجو أن
~~لا تكون عليه إعادة نظر؛ لأنه إذا لم يتعلق بمخرجه أذى فلا وجه لتعلق ترك
~~الإعادة بالرجاء، وإن كان قد تعلق به أذى ولم يستنج بالأحجار فلا وجه
~~لتخفيف ترك الإعادة، فإن كان تكلم
# PageV01P402
# على ms0308 هذا فلعله أراد ألا تكون عليه إعادة في الوقت وبعده، ويحتمل أن يكون
~~تكلم على أنه استنجى بالحجارة فقال: أحب إلي أن لا تكون عليه إعادة من أجل
~~أن الماء أطهر وأطيب، وقد قال ابن حبيب: إن الاستنجاء لا يباح اليوم إلا من
~~ضرورة؛ لأنه أمر قد ترك وجرى العمل بخلافه.
### | مسألة: الإمام يؤم الناس فإذا فرغ من صلاته تنفل في مكانه
# مسألة قال: وسألته عن الإمام يؤم الناس فإذا فرغ من صلاته تنفل في مكانه،
~~فقال: قد رأيت الناس يتنحون، وأرى ذلك واسعا أن يصلي في مقامه أو يتنحى
~~شيئا، أرى في ذلك سعة، قيل: أرأيت الإمام إذا سلم أيجلس مكانه أم يقوم؟
~~فقال: بل يقوم، فقيل: أيركع مكانه أم يتنحى؟ قال: ذلك واسع، إن شاء ركع
~~مكانه وإن شاء تنحى شيئا.
# قال محمد بن رشد: وسع مالك للإمام في هذه الرواية أن يركع في مكانه وأن
~~ينحرف عنه شيئا ولا يقوم، وذلك كله خلاف ما في " المدونة "؛ لأنه كره في
~~الصلاة الأول منها للإمام أن يتنفل في موضعه، وقال: على ذلك أدركت الناس.؟
~~وكره في الصلاة الثاني منها أن يثبت في موضعه وإن انحرف عنه، وقال: فليقم
~~ولا يقعد إلا أن يكون إماما في السفر أو في فنائه ليس بإمام جماعة، فإن شاء
~~تنحى وإن شاء أقام، وكره ذلك لوجهين أحدهما: مخالفة السلف، والثاني: ما
~~يخشى في ذلك من التخليط على من خلفه؛ إذ قد يظن من يراه جالسا أنه لم يسلم
~~بعد من صلاته، ومن رآه قائما متنفلا أنه إنما قام لإتمام شيء شك فيه من
~~صلاته، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: القريب من المسجد يجمع بين الصلاتين للمطر مثل البعيد
# مسألة قال: وسئل عن القوم يكون بعضهم قريب المنزل من المسجد إذا خرج منه
~~دخل إلى المسجد من ساعته، وإذا خرج من المسجد
# PageV01P403
# إلى منزله مثل ذلك يدخل منزله مكانه، ومنهم البعيد المنزل من المسجد،
~~أترى أن يجمعوا بين الصلاتين كلهم في المطر؟ فقال: ما رأيت ms0309 الناس إذا جمعوا
~~إلا القريب والبعيد فيهم سواء يجمعون، قيل: ماذا؟ فقال: إذا جمعوا جمع
~~القريب منهم والبعيد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الجمع إذا جاز من أجل المشقة التي
~~تدخل على من بعد دخل معهم من قرب؛ إذ لا يصح لهم أن ينفردوا دونهم فيصلوا
~~كل صلاة في وقتها جماعة؛ لما في ذلك من تفريق الجماعة، ولا أن يتركوا
~~الصلاة في جماعة؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا صلاة لجار
~~المسجد إلا في المسجد» .
### | مسألة: خرج ليصلي في المسجد النبوي فلقي الناس منصرفين من الصلاة
# مسألة قال: وسئل عمن خرج إلى مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - يريد
~~الصلاة فيه، فلقي الناس منصرفين من الصلاة قبل أن ينتهي إلى المسجد، فأراد
~~أن يجمع مع القوم الصلاة، أفذلك أحب إليك أم يمضي إلى مسجد النبي - عليه
~~السلام - فيصلي فيه وحده؛ لما جاء فيه من الحديث أن الصلاة فيه خير من ألف
~~صلاة فيما سواه من المساجد، فقال: بل يصلي في المسجد.
# قال محمد بن رشد: قوله: بل يصلي في المسجد، يريد بل يذهب إليه فيصلي فيه
~~منفردا ولا يصلي دونه في جماعة، وذلك مثل قوله في " المدونة "؛ لأنه رأى
~~الصلاة في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - منفردا أفضل من الصلاة خارجا
~~عنه في جماعة؛ لما جاء من الصلاة فيه خير من ألف صلاة فيما سواه من المساجد
~~إلا المسجد الحرام. وفي بعض الروايات: بل يصلي في
# PageV01P404
# الجماعة، يريد خارج المسجد ولا يذهب إلى المسجد؛ إذ قد فاتته الصلاة فيه
~~في جماعة، فرأى في هذه الرواية الصلاة في الجماعة أفضل من الصلاة في مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فذا، خلاف ما في " المدونة ". ووجه ذلك أنه
~~حمل قوله - صلى الله عليه وسلم -: «صلاة في مسجدي هذا خير من ألف صلاة فيما
~~سواه من المساجد» على أنه أراد بذلك الصلاة في الجماعة، فكأنه قال: صلاة في
~~مسجدي هذا في جماعة خير من ألف صلاة فيما ms0310 سواه من المساجد، بدليل أن
~~المساجد إنما اتخذت لإقامة الصلوات المكتوبات فيها بالجماعة، فخرج الحديث
~~على ذلك، ولم تدخل فيه صلاة الفذ كما لم تدخل فيه صلاة النافلة، ويكون على
~~هذا معنى قوله: «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا المكتوبة» ، يريد بذلك
~~إلا المكتوبة في الجماعة، وذهب ابن لبابة إلى أن ذلك ليس باختلاف من القول،
~~قال: لأنه تكلم في " المدونة " على من دخل المسجد، وفي هذه الرواية على من
~~لم يدخله، وهذا ليس بصحيح؛ لأن الصلاة إن كانت في مسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فذا أفضل من الصلاة خارجا عنه في جماعة، فالأولى به أن يمضي
~~إليه رغبة في الفضيلة، وإن كانت الصلاة في الجماعة أفضل من الصلاة في مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فذا فالأولى به إذا فاتته الجماعة فيه أن
~~يخرج منه ويصلي في جماعة رغبة في الفضيلة أيضا، وهذا بين. ووقع في النسخ:
~~بل يصلي في المسجد بالجماعة، وذلك خطأ في الرواية لا وجه له، والله أعلم،
~~وبه التوفيق.
### | مسألة: دخل المسجد فوجد الناس ركوعا أيركع معهم أم يتقدم إلى الفرج
# مسألة وسئل عمن دخل من باب المسجد فوجد الناس ركوعا، وعند باب المسجد
~~ناسا يصلون ركوعا وبين يديه الفرج، أيركع مع هؤلاء الذين عند باب المسجد أم
~~يتقدم إلى الفرج؟ قال: بل أرى أن
# PageV01P405
# يركع مع هؤلاء الذين عند باب المسجد فيدرك الركعة إلا أن يكونوا قليلا،
~~فلا أرى أن يركع معهم ويتقدم إلى الفرج أحب إلي، وأما إذا كانوا كثيرا فأرى
~~أن يركع معهم.
# قال محمد بن رشد: تفرقته بين أن يكونوا قليلا أو كثيرا استحسان، ولو ركع
~~معهم وهم عدد يسير لصحت صلاته باتفاق، وإنما الخلاف إذا لم يكن معه أحد
~~سواه. وقد مضى هذا المعنى مستوفى في رسم "شك في طوافه" ورسم "اغتسل على غير
~~نية" من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الغسل للعيدين قبل الفجر
# مسألة قيل: أرأيت الغسل للعيدين قبل الفجر؟ قال: أرجو أن يكون ذلك واسعا. ms0311
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في آخر هذا الرسم وفي رسم "صلاة
~~العيدين"، وزاد فيها: من الناس من يغدو قبل الفجر، فالمعنى فيها أنه خفف
~~لمن غدا بعد الفجر أن يغتسل قبل الفجر ولم ير من شرط صحة الغسل للعيدين أن
~~يتصل بالغدو لها؛ لكونه مستحبا فيها غير مسنون، وفي " المدونة " من رواية
~~عيسى عن ابن القاسم عن مالك أنه إن رجع إلى منزله بعد صلاة الصبح، فلا
~~يجزيه ذلك الغسل قياسا على غسل الجمعة.
### | مسألة: المسجد الذي ذكر الله تعالى أنه أسس على التقوى
# مسألة وقال: المسجد الذي ذكر الله تعالى أنه: {أسس على التقوى من أول يوم
~~أحق أن تقوم فيه فيه رجال} [التوبة: 108] ، هو مسجد رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - هذا، ثم قال: أين كان يقوم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أليس في
# PageV01P406
# هذا ويأتونه أولئك من هناك؟ وقال الله تعالى: {وإذا رأوا تجارة أو لهوا
~~انفضوا إليها وتركوك قائما} [الجمعة: 11] ، فإنما هو مسجد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وقد قال عمر بن الخطاب: «لولا أني رأيت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أو سمعته، يريد أن يقدم القبلة، وقال عمر ذلك بيده هكذا
~~ما قدمتها» ، ثم قدمها عمر موضع المقصورة الآن، فلما كان عثمان قدمها إلى
~~موضعها التي هي الآن به، ثم لم تحول بعد.
# قال محمد بن رشد: هذا الذي ذهب إليه مالك - رحمه الله - من أن المسجد
~~الذي ذكر الله تعالى أنه أسس على التقوى هو مسجد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - مروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، روي عن أبي سعيد الخدري «أن
~~رجلا من بني خدرة ورجلا من بني عمرو بن عوف امتريا في المسجد الذي أسس على
~~التقوى، فقال العوفي: هو مسجدنا بقباء، وقال الخدري: هو مسجد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فخرجا فأتيا النبي - صلى الله عليه وسلم - فسألاه عن
~~ذلك، فقال: "هو هذا المسجد» مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms0312 - وفي ذلك
~~خير كثير، وقد ذهب جماعة من العلماء إلى أنه مسجد قباء مسجد سعد بن خيثمة،
~~واستدلوا على ذلك ببنيان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إياه، روي عن
~~عائشة أنها قالت: «أول من حمل حجرا لقبلة مسجد قباء رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ثم حمل أبو بكر آخر، ثم حمل عمر آخر، ثم حمل عثمان آخر، فقلت:
~~يا رسول الله ألا ترى هؤلاء يتبعونك؟ فقال: أما إنهم أمراء الخلافة بعدي» .
~~وهذا لا دليل فيه؛ لأنه بنى مسجده أيضا، فلم يختص بنيان مسجد قباء برسول
~~الله- عليه السلام - دون مسجده، واستدلوا أيضا بقول الله تعالى:
# PageV01P407
# {فيه رجال يحبون أن يتطهروا} [التوبة: 108] ، يريد الأنصار بما روي «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لما نزلت: "يا معشر الأنصار، إن الله
~~قد أثنى عليكم خيرا في الطهور فما طهوركم، قالوا: نتوضأ للصلاة، ونغتسل من
~~الجنابة، ونستنجي بالماء» ، وفي بعض الآثار: «ونستنجي بالأحجار ثم بالماء،
~~فقال: هو ذاك فعليكموه» . وهذا لا دليل فيه أيضا؛ لأن أولئك الرجال قد
~~كانوا في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - لأنه كان معمورا بالمهاجرين
~~والأنصار ومن سواهم من الصحابة - رضي الله عنهم -، فصح ما ذهب إليه مالك من
~~أن المسجد الذي ذكر الله تعالى أنه أسس على التقوى هو مسجد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لا ما سواه من المساجد، واستدلال مالك لمذهبه بقول عمر لم
~~يستجز نقض أسسه وتبديل قبلته إلا بما سمع من رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في ذلك ورآه قد أراد أن يفعله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الاعتماد على اليدين في القيام من الصلاة
# مسألة قال: وسألته عن الاعتماد على اليدين في القيام من الصلاة، فقال لي:
~~لا بأس بذلك وكيف يصنع غير هذا؟ فقلت له: ربما قام الرجل ولا يعتمد، فقال:
~~هذا مصارع يقول: هاتوا من يضع جنبي، ما يطيق هذا إلا الشباب الخفيف اللحم،
~~فقلت: فالاعتماد أحب إليك؟ قال: ذلك صلاة الناس، وأما ذلك الوثوب فلا أدري
~~ما ms0313 هو.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم "باع غلاما"
~~من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته.
# PageV01P408
### | مسألة: دخول النصارى المسجد النبوي
# مسألة وقيل لمالك: قلت في هؤلاء النصارى الذين يبنون في مسجد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لو أنهم أمروا أن لا يدخلوا المسجد إلا من الباب الذي
~~يلي موضع عملهم، ولا يخترقون المسجد، ولا يدخلون منه ما لا عمل لهم فيه،
~~فقال له مالك: نعما، قلت: ولو أنهم حيزوا من عمله إلى موضع واحد، ثم دخلوا
~~مما يليه لنعما. قلت: وإنه لينبغي أن ينظر في قبر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كيف يكشفون سقفه، فقيل له: يجعل عليه خيش، فقال: وما يعجبني الخيش
~~وإنه لينبغي أن ينظر في أمره.
# قال محمد بن رشد: لم ينكر مالك - رحمه الله - بنيان النصارى في مسجد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - واستحث أن يحازوا إلى موضع منه وأن يدخلوا مما
~~يليه ولا يخترقوا ما لا عمل لهم فيه، وإنما خفف ذلك ووسع فيه وإن كان مذهبه
~~أن يمنعوا من دخول المساجد؛ لقول الله -عز وجل-: {إنما المشركون نجس}
~~[التوبة: 28] ، الآية، وقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا أحل
~~المسجد لحائض ولا جنب» وهم أنجاس لا يتطهرون، مراعاة لاختلاف أهل العلم في
~~ذلك، إذ منهم من أباح أن يدخلوا جميع المساجد إلا المسجد الحرام؛ لقول الله
~~-عز وجل-: {إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام} [التوبة: 28] ،
~~ولما جاء في الصحيح من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث خيلا قبل
~~نجد، فأسروا ثمامة بن أثال، فربطه بسارية من سواري المسجد» ومنهم من أباح
~~أن يدخلوا جميع
# PageV01P409
# المساجد والمسجد الحرام وقال: إن معنى الآية ما أمر به رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - مناديه أن ينادي به في مواسم الحج من أن لا يحج بعد العام
~~مشرك بدليل توقيت ذلك العام، إذ لا يختص دخول البيت بوقت دون وقت. والفرق
~~عند هؤلاء بين النصراني ms0314 والجنب- والله أعلم- هو أن النصراني غير متعبد
~~عندهم بشرائع الإسلام. وكره مالك - رحمه الله - أن يكشف سقف قبر النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ورأى من صونه أن يكون مغطى، ولم ير أن يكتفى في ذلك
~~بالخيش، فكأنه ذهب إلى أن يغطى كتغطية البيوت المسكونة، ولقد أخبرني من أثق
~~به أنه اليوم مكشوف الأعلى لا سقف له تحت سقف المسجد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون لهم مسجد يصلون فيه فيريد رجل أن يبني قريبا منه مسجدا
# مسألة وسئل عن العشيرة يكون لهم مسجد يصلون فيه، فيريد رجل أن يبني قريبا
~~منه مسجدا، أيكون ذلك له؟ فقال: لا خير في الضرار ثم لا سيما في المساجد
~~خاصة، فأما مسجد بني لخير وصلاح فلا بأس به، وأما ضرار فلا خير فيه، قال
~~الله -عز وجل-: {والذين اتخذوا مسجدا ضرارا} [التوبة: 107] لا خير في
~~الضرار في شيء من الأشياء، وإنما القول أبدا في الآخر من المسجدين.
# وسئل سحنون عن القرية يكون فيها مسجد، فيريد قوم آخرون أن يبنوا فيها
~~مسجدا آخر هل لهم ذلك؟ فقال: إن كانت القرية تحتمل مسجدين لكثرة أهلها
~~ويكون فيها من يعمر المسجدين جميعا الأول والآخر فلا بأس به، وإن كان أهلها
~~قليلا يخاف أن يعطل المسجد الأول فلا يوجد فيها من يعمره فليس لهم ذلك،
~~وهؤلاء قوم يريدون أن يبنوا على وجه الضرر.
# PageV01P410
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال مالك - رحمه الله - أن من بنى مسجدا بقرب
~~مسجد آخر ليضار به أهل المسجد الأول ويفرق به جماعتهم فهو من أعظم الضرر؛
~~لأن الإضرار فيما يتعلق بالدين أشد منه فيما يتعلق بالنفس والمال، لا سيما
~~في المسجد المتخذ للصلاة التي هي عماد الدين، وقد أنزل الله تعالى في ذلك
~~ما أنزل من قوله: {والذين اتخذوا مسجدا ضرارا} [التوبة: 107] ، إلى قوله:
~~{لا يزال بنيانهم الذي بنوا ريبة في قلوبهم إلا أن تقطع قلوبهم} [التوبة:
~~110] ، وقوله: إنما القول أبدا في الآخر من المسجدين صحيح؛ لأنه هو الذي
~~يجب أن ينظر فيه، فإن ثبت ms0315 على بانيه أنه قصد الإضرار وتفريق الجماعة لا
~~وجها من وجوه البر وجب أن يحرق ويهدم ويترك مطرحا للزبول، كما فعل رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بمسجد الضرار، وإن ثبت أن إقراره مضر بأهل
~~المسجد الأول ولم يثبت على بانيه أنه قصد إلى ذلك وادعى أنه أراد به
~~القربة، لم يهدم وترك معطلا لا يصلى فيه إلا أن يحتاج إلى الصلاة فيه بأن
~~يكثر أهل الموضع أو ينهدم المسجد الأول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسجد يجعل فيه المنار فإذا صعد المؤذن فيها عاين ما في الدور
# مسألة قيل لسحنون: فالمسجد يجعل فيه المنار، فإذا صعد المؤذن فيها عاين
~~ما في الدور التي تجاور المسجد، فيريد أهل الدور منع المؤذنين من الصعود
~~فيها، وربما كانت بعض الدور على البعد من المسجد يكون بينهم الفناء الواسع
~~والسكة الواسعة، قال: يمنع من الصعود فيها والرقي عليها؛ لأن هذا من الضرر،
~~وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الضرار.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصل مذهب مالك في أن الاطلاع من الضرر
~~البين الذي يجب القضاء بقطعه، وكذلك يجب عندي
# PageV01P411
# على مذهب من يرى من أصحاب مالك أن من أحدث في ملكه إطلاعا على جاره لا
~~يقضى عليه بسده، ويقال لجاره: استر على نفسك في ملكك. والفرق بين الموضعين
~~على مذهبهم أن المنار ليس بملك للمؤذن، وإنما يصعد فيه ابتغاء الخير
~~والثواب، والاطلاع على حرم الناس محظور، ولا يحل الدخول في نافلة من الخير
~~بمعصية، وسواء كانت الدور على القرب أو البعد إلا أن يكون البعد الكثير
~~الذي لا يستبين معه الأشخاص والهيئات ولا الذكران من الإناث، فلا يعتبر
~~الاطلاع معه، وقد كان بعض الشيوخ يستدل على هذا بقول عائشة - رضي الله عنها
~~-: «إن كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليصلي الصبح فينصرف النساء
~~متلفعات بمروطهن ما يعرفن من الغلس» .
### | مسألة: المساجد التي تكون بالمدينة أيجمع فيها بين الصلاتين في الليلة المطيرة
# مسألة وسئل عن المساجد التي تكون بالمدينة، ms0316 أيجمع فيها بين الصلاتين في
~~الليلة المطيرة؟ قال: لا أدري ما فيه، فأما مسجدنا هذا فنجمع فيه بين
~~الصلاتين، فقيل له: إن عندنا بمصر وبرقة مساجد سوى المسجد الجامع تجمع فيه
~~الصلوات، فتكون الليلة المطيرة فيجمع فيها بين الصلاتين، فقال: أرجو أن لا
~~يكون بذلك بأس، وليس مساجد المدينة كهيئة مساجد الأمصار.
# قال محمد بن رشد: ضعف الجمع بالمدينة فيما سوى مسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من المساجد، ولم يرها في الجمع كمساجد سائر الأمصار. ووجه
~~الفرق في ذلك بين مساجد المدينة ومساجد الأمصار أن لمسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بالمدينة فضل متيقن معلوم على سائر المساجد بالمدينة، وليس
~~للمسجد
# PageV01P412
# الجامع في سائر الأمصار فضل على سائر المساجد بها. ووجه ثان وهو الاتباع،
~~إذ لم يرو أنه جمع في المدينة في الزمن الأول إلا في مسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وتضعيفه في هذه الرواية للجمع فيما سوى مسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ينحو إلى رواية زياد عنه وهي قوله: وأظن أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إنما جمع بين الظهر والعصر والمغرب والعشاء؛ لأن المسجد
~~لم يكن يحبس مطرا ولم يكن حول المسجد عمارة، فلو ترك الناس الجمع اليوم لم
~~أره خطأ.
### | مسألة: أحرم بالصلاة خلف الإمام فكبر ورفع يديه حذو صدره
# مسألة قال: ورأيت مالكا أحرم بالصلاة خلف الإمام، فكبر ورفع يديه حذو
~~صدره ولم يبلغ بهما منكبيه، فلما هوى راكعا كبر ولم يرفع يديه، فلما رفع
~~رأسه من الركوع لم يرفع يديه، لم أره يرفع يديه إلا في تكبيرة الإحرام
~~وحدها، فإني رأيته يرفع يديه فيها حذو صدره لا تبلغ حذو منكبيه، ورأيته إذا
~~نهض من السجدة الأخرى من الركعة الأولى ومن الركعة الثانية نهض كما هو
~~قائما ولم يجلس ثم ينهض، فإذا سلم الإمام فقضى سلامه سلم مالك عن يمينه،
~~فقال: السلام عليكم، ثم سلم عن يساره، فقال: السلام عليكم، ثم رد على
~~الإمام وقال: السلام عليكم، سلامه عن يمينه وعن يساره ms0317 وعلى الإمام سلام
~~واحد، يقول: السلام عليكم، ثلاثا، إلا أنه بدأ عن يمينه ثم عن يساره ثم على
~~الإمام.
# قال محمد بن رشد: رفع مالك يديه في افتتاح الصلاة نحو صدره لا يبلغ بهما
~~منكبيه هو نحو قوله في " المدونة ": إنه يرفعهما في ذلك شيئا خفيفا، وله في
~~" المختصر " أنه يرفعهما حذو منكبيه مثل ما في حديث ابن عمر عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ومثله في كتاب ابن شعبان، قال ابن وهب: صليت مع مالك في
~~بيته فرأيته يرفع يديه في أول ركعة، وكان إذا ركع وإذا رفع رأسه من الركوع
# PageV01P413
# رفع يديه حذو منكبيه، وكان يقول: "وجهت وجهي للذي فطر السماوات والأرض
~~حنيفا وما أنا من المشركين"، وقال: أكره أن أحمل الجاهل على ذلك فيقول: إنه
~~من فرض الصلاة، وقد مضى القول في رفع اليدين عند الركوع وعند الرفع منه في
~~رسم "يتخذ الخرقة لفرجه"، من سماع ابن القاسم.
# وأما نهوضه من السجود إلى القيام دون أن يرجع إلى الجلوس في الركعة
~~الأولى والثالثة، فهو معلوم من مذهبه وعليه العلماء، وذهب الشافعي إلى أنه
~~يرجع إلى الجلوس على ما روي عن مالك بن الحويرث أنه قال: «رأيت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا كان في وتر من صلاته لم ينهض حتى يستوي قاعدا» ،
~~والذي عليه الجمهور هو الصحيح؛ لأن ذلك قد روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - واتصل به العمل، فدل على أنه كان آخر الأمرين من النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ويحتمل أن يكون - صلى الله عليه وسلم - إنما فعل في صلاته ما
~~حكاه عنه مالك بن الحويرث لعلة كانت به حينئذ؛ لأنه إنما أقام عنده أياما
~~ثم رجع إلى أهله، لا لأن ذلك من سنة الصلاة. والنظر يوجب أيضا أن لا يكون
~~من سننها؛ إذ لو كان من سننها لكان له تكبير كالتكبير عند سائر أركان
~~الصلاة.
# وأما تسليمه عن يمينه وعن يساره ثم على الإمام فهو كان الأول من قوليه،
~~فقد قال ابن ms0318 القاسم في " المدونة ": إنه كان يأخذ بذلك ثم تركه، وقد مضى
~~هذا المعنى في آخر رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم مستوفى، وأما
~~قوله: يقول السلام عليكم، فهو مثل قوله في " المدونة ": إنه لا يجزئ من
~~السلام من الصلاة إلا السلام عليكم، ووقع هاهنا في بعض الروايات يقول: سلام
~~عليكم سلام عليكم، بغير الألف واللام، وذلك خلاف لما في " المدونة ". وهذا
~~الخلاف إنما هو في السلام الذي يتحلل به من
# PageV01P414
# الصلاة، وأما في الرد على الإمام فهو خفيف؛ إذ قد وسع في الثاني من صلاة
~~" المدونة " أن يقول فيه: عليك السلام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلاة العشاء في آخر وقتها وترك الحديث بعدها
# مسألة وقال له اليربوعي: كان سعيد بن المسيب يقول: لأن أنام على العشاء
~~أحب إلي من أن أتحدث بعدها، فقال مالك: أصاب ونعما قال.
# قال الإمام: يريد أن ينام عنها إلى آخر وقتها، لا أن ينام عنها حتى يخرج
~~وقتها جملة، فرأى صلاة العشاء في آخر وقتها وترك الحديث بعدها أحب إليه من
~~صلاتها في أول وقتها والتحدث بعدها، وذلك صواب؛ لأن تحدثه محصي عليه منه ما
~~يكتبه صاحب اليمين ومنه ما يكتبه صاحب الشمال، فالتوقي مما يخشى أن يدخل
~~عليه في ذلك من الإثم آكد عليه من الرغبة في زيادة فضيلة أول الوقت.
### | مسألة: إمام سها في الركعة الثالثة فجلس فيها
# مسألة وسئل عن إمام سها في الركعة الثالثة فجلس فيها، فرأى من ساعته
~~بحضرة ذلك منه من خلفه قياما فنهض قائما مكانه، أيسجد سجدتي السهو إذا قضى
~~صلاته؟ فقال: نعم، في رأيي عليه سجدتا السهو إذا كان قد اطمأن جالسا، ثم
~~علم بقيامهم خلفه فقام.
# زعم يحيى بن سعيد أن أنس بن مالك صلى بهم في سفر، فنأى للقيام في
~~الركعتين، فسبح به قبل أن يعتدل قائما، فجلس فسجد سجدتي السهو، فقيل لمالك:
~~قبل السلام أم بعده؟ فقال: لم يذكر
# PageV01P415
# ذلك يحيى، وأنا أراها بعد السلام، قيل: والذي سألتك عنه من أنه لما ذهب ms0319
~~ليجلس في الثالثة رأى من خلفه، قد قاموا فقام، فقال: نعم يسجد في ذلك
~~سجدتين بعد السلام، وذلك يختلف عندي، أما الرجل الذي جلس مجمعا على الجلوس
~~ذلك أراد، فهذا الذي أرى عليه سجدتي السهو، وأما الرجل الشاك الذي إنما
~~يتذكر في جلوسه يريد أن ينظر إلى ما يصنع الناس، فلا أرى على هذا سهوا.
# قال محمد بن رشد: أوجب مالك - رحمه الله - سجود السهو على من اطمأن جالسا
~~ساهيا في الركعة الأولى أو الثالثة، ولم يراع قول من يرى ذلك من سنة
~~الصلاة؛ لضعف الاختلاف في ذلك عنده، وقد بينا قبل هذا وجهه، وقال: الجلوس
~~في موضع القيام على القيام في موضع الجلوس، فأوجب في ذلك السجود على ما حكي
~~عن أنس بن مالك، وإن كان قبل أن يعتدل قائما؛ لأن السهو في قيامه وإن لم
~~يعتدل قائما أكثر من السهو في جلوسه إذا لم يطمئن جالسا، مع ما في ذلك من
~~الاختلاف. وقد اختلف فيمن قام في ركعتين من صلاة رباعية على قولين: أحدهما
~~أنه يرجع ما لم يعتدل قائما وإن فارق الأرض على ما فعله أنس، ومثله في آخر
~~هذا الرسم، وقاله ابن حبيب، والثاني قول ابن القاسم: إنه يرجع ما لم يفارق
~~الأرض، ولا اختلاف أنه لا يرجع إذا اعتدل قائما، وإنما يختلف فيما يجب عليه
~~إن رجع جاهلا، فقيل: إنه يعيد الصلاة، وهو قول عيسى بن دينار ومحمد بن عبد
~~الحكم، حكى ذلك عنهما ابن الجلاب في مختصره، وهو قول ابن سحنون أيضا في "
~~النوادر "، وقيل: إنه يسجد سجدتي السهو بعد السلام، وهو قول مالك في آخر
~~هذا الرسم، وقيل: إنه يسجد قبل السلام؛ لأنه زاد الجلوس بعد أن نقصه،
~~فاجتمع عليه نقصان وزيادة، وهو قول أشهب وعلي بن زياد، وقد روي عن مالك من
~~رواية ابن وهب وابن أبي أويس أنه راعى الاختلاف في ذلك، أعني في الذي جلس
~~في وتر من صلاته ساهيا،
# PageV01P416
# فلم يوجب فيه سجود السهو إلا أن يكون جلوسه قدر ms0320 ما يتشهد فيه، وتابعه على
~~ذلك ابن أبي حازم، وقاله ابن كنانة وابن القاسم في " المدنية ". وأما
~~الإمام الذي جلس شاكا غير مجمع على الجلوس إلا لينظر ما يصنع الناس، فبين
~~أنه لا يسجد لما في أصل المسألة من الاختلاف.
### | مسألة: الرجل يتقدم قوما في الصلاة فيقول لهم قبل أن يتقدمهم أتأذنون
# مسألة وسئل عن الرجل يتقدم قوما في الصلاة فيقول لهم قبل أن يتقدمهم:
~~أتأذنون؟ فقال: لا أرى بذلك بأسا، فقيل له: وذلك أحب إليك أن يستأذنهم؟
~~فقال: إن خاف أن يكون منهم من يكرهه أن يؤمهم فليستأذنهم، ربما تقدم المرء
~~القوم ومنهم من يكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في استئذان الرجل القوم في إمامتهم: لا أرى بذلك
~~بأسا، يدل على أنه خفف ذلك، فكأنه رأى ترك الاستئذان أحسن إلا أن يخاف أن
~~يكون منهم من يكرهه، وفي ذلك من قوله نظر؛ إذ قد روي أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «لا يحل لرجل أن يؤم قوما إلا بإذنهم» . ووجه ما ذهب
~~إليه مالك، والله أعلم، أن الرجل إذا كان مع القوم، فحضرت الصلاة وهو أحقهم
~~بالإمامة، وعلم أنهم مقرون له بالتقدم والفضل، رأى سكوتهم على تقدمه بهم
~~إذنا منهم له في ذلك، واستحسن أن لا يفصح باستئذانهم في ذلك؛ لما فيه من
~~إفصاحهم بتقديمه وتفضيله، فيصير متعرضا لثنائهم عليه، إلا أن يخاف أن يكون
~~منهم من يكرهه، فلا يكتفي بسكوتهم حتى يصر حواله بالإذن في ذلك. وأما من قد
~~حصل إماما في مسجد أو في موضع بتقديم أهله إياه، فطرأت عليه جماعة يخشى أن
~~يكون فيها من يكره إمامته، فليس عليه أن يستأذنهم؛ لأن أهل ذلك المسجد أو
~~الموضع أحق بالتقديم منهم، وإن علم أن جماعته أو أكثرها أو ذا النهى والفضل
~~منها كارهون لإمامته وجب عليه أن
# PageV01P417
# يتأخر عن الإمامة بهم؛ لما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «خمسة لا تجاوز صلاتهم آذانهم» ، فذكر فيهم الذي يؤم قوما وهم ms0321 له
~~كارهون. وقد روي أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قال: "لأن أقرب فتضرب
~~عنقي إلا أن تتغير نفسي أحب إلي من أن أؤم قوما وهم لي كارهون". وأما إن لم
~~يكره إمامته من جماعته إلا النفر اليسير، فيستحب له التأخر عن التقدم بهم
~~من غير إيجاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يؤم القوم في الظهر أيدعو بعد فراغه من التشهد الأول
# مسألة وسألته عن الرجل يؤم القوم في الظهر، أيدعو بعد فراغه من التشهد في
~~الركعتين الأوليين بما بدا له؟ فقال لي: نعم.
# قال الشارح: يريد أن ذلك جائز لا كراهة فيه ما لم يطل؛ لأن تقصير الجلسة
~~الأولى من مستحبات الصلاة، ولا يكره الدعاء فيها إلا في ثلاثة مواطن، وهي
~~القيام قبل القراءة، والجلوس قبل التشهد، والركوع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام الحرس إذا أقيمت الصلاة تقدمهم وعليه جبة وسيف
# مسألة قال: وسئل عن القوم يكونون في الحرس لهم إمام يؤمهم في الصلوات،
~~فإذا أقيمت الصلاة تقدمهم وعليه جبة وسيف مرتدي به لا رداء عليه، فقال: ما
~~يعجبني ذلك، ولكن يجعل على عاتقيه عمامة، فقيل له: إنا رأينا ابن عجلان
~~يأتي المسجد إلى الصلاة متقلدا سيفا مرتديا فوق ذلك بعمامة لم أر أحدا منهم
~~فعله غيره، فقال عيسى: أن يكون أفقه من غيره.
# PageV01P418
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في آخر رسم "المحرم يتخذ
~~الخرقة " من سماع ابن القاسم مجردا، فأغنى ذلك عن إعادته ها هنا.
### | مسألة: مساجد يصلى فيها بعض الصلوات بالأذان والإقامة
# مسألة قال: وسئل عن مساجد بالإسكندرية يحرس فيها، يصلى فيها المغرب
~~والعشاء والصبح بالأذان والإقامة، ولا يصلى فيها الظهر ولا العصر، وربما
~~شهدنا الجنازة بالنهار، فصلينا فيها الظهر والعصر، فتجمع فيها الصلاة منها
~~مرتين، أفترى ذلك؟ قال: نعم لا بأس بذلك، وأما الصلوات التي تجمع فيها فلا
~~أرى ذلك فيها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة واختلاف قول مالك فيها والتوجيه له
~~في رسم "يسلف في حيوان مضمون" من سماع ms0322 ابن القاسم، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل قرأ في ركعة من الصبح بأم القرآن فقط وأسر بها
# مسألة قال: وسئل عن رجل قرأ في ركعة من الصبح بأم القرآن فقط وأسر بها،
~~أترى عليه إعادة الصلاة؟ فقال: لا أرى عليه إعادة، وأرى ذلك مجزيا عنه ولا
~~سجود سهو عليه، فقيل له: إذا قرأ بأم القرآن فقط سرا فيما يجهر فيه
~~بالقراءة لم تر عليه سجود السهو؟ قال: نعم ولا إعادة عليه، وأرى ذلك مجزئا
~~عنه.
# قال الإمام: قوله: إنه لا سجود عليه في ترك الجهر ولا في إسقاط السورة
~~خلاف ما في " المدونة "؛ لأنه أوجب السجود فيها في كل واحد منهما. والذي في
~~" المدونة " هو المشهور. ووجه هذا أنه رأى الجهر في الصلاة وقراءة ما عدا
~~أم القرآن فيها من مستحبات الصلاة لا من سننها، وقد روى أشهب
# PageV01P419
# عن مالك أيضا فيمن أسر فيما يجهر فيه أنه يسجد بعد السلام. ووجه هذا أن
~~السجود لما ضعف عنده في ذلك رأى أن يكون بعد السلام لئلا يدخل في نفس صلاته
~~ما ليس منها، وكذلك يقول أشهب فيمن ترك التكبير في الصلاة أو سمع الله لمن
~~حمده: إنه يسجد بعد السلام؛ لأن السجود في ذلك غير لازم، وإن سجد قبل
~~السلام لم تفسد عنده صلاته، بخلاف من سجد عنده قبل السلام لإسقاط القنوت أو
~~التسبيح، وقد كان يحيى بن يحيى يقول: من التزم القنوت في صلاته سجد إذا سها
~~عنه، وأما من جهر فيما يسر فيه من صلاته ناسيا، فلا اختلاف أحفظه في المذهب
~~في أنه يسجد بعد السلام. وقد يقال في الفرق بين الموضعين إن فعل ما تركه
~~سنة أشد من ترك ما فعله سنة؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~نهيتكم عن شيء فانتهوا عنه، وإذا أمرتكم بشيء فاتوا منه ما استطعتم» ،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهود النساء الصلوات إلى المساجد
# مسألة قال: وسئل عن شهود النساء الصلوات إلى المساجد، فقال: ذلك يختلف في
~~المرأة المتجالة والشابة، فالمتجالة ms0323 تخرج إلى المسجد ولا تكثر التردد،
~~والمرأة الشابة تخرج إلى المسجد المرة بعد المرة، وكذلك هي في الجنائز.
~~وذلك يختلف من العجوز والشابة، وإنما تخرج الشابة في جنائز أهلها وقرابتها.
# قال الإمام: أما النساء المتجالات فلا اختلاف في جواز خروجهن إلى المساجد
~~والجنائز والعيدين والاستسقاء وشبه ذلك، وأما النساء الشواب فلا يخرجن إلى
~~الاستسقاء والعيدين ولا إلى المساجد إلا في الفرط، ولا إلى الجنائز إلا في
~~جنائز أهلهن وقرابتهن. هذا الذي يأتي على هذه الرواية وعلى
# PageV01P420
# ما في " المدونة "، فيجب على الإمام في مذهب مالك - رحمه الله - أن يمنع
~~النساء الشواب من الخروج إلى العيدين والاستسقاء، ولا يمنعهن من الخروج إلى
~~المساجد؛ لجواز خروجهن إليها في الفرط، فهذا دليل قوله في " المدونة ". وفي
~~تفسير ابن مزين أن المرأة الشابة إذا استأذنت على زوجها في الخروج إلى
~~المسجد لم يقض لها عليه بالخروج، وكان له أن يؤدبها ويمسكها، وليس ذلك
~~بخلاف لما في " المدونة "؛ لأن معنى ما في " المدونة " إنما هو في المنع
~~العام. وأما المرأة الشابة في خاصتها فيكره لها الإكثار من الخروج إلى
~~المسجد، فتؤمر ألا تخرج إليه إلا في الفرط بإذن زوجها إن كان لها زوج، فقد
~~كانت عاتكة بنت زيد بن عمر بن نفيل تستأذن عمر بن الخطاب في الخروج إلى
~~المسجد وهو زوجها، فيسكت، فتقول: والله لأخرجن إلا أن تمنعني فلا يمنعها
~~ولا تخرج إلا تفلة، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا شهدت
~~إحداكن العشاء فلا تمسن طيبا» . ووجه قول مالك - رحمه الله -: "إن النساء
~~الشواب لا يمنعن من الخروج إلى المساجد" عموم قول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا تمنعوا إماء الله مساجد الله» . ووجه كراهيته لهن الإكثار من
~~الخروج ما خشي على الرجال من الفتنة بهن، فقد قال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ما تركت بعدي فتنة أضر على الرجال من النساء» . ووجه قوله إنهن يمنعن من
~~الخروج إلى العيدين والاستسقاء، مع ما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~من خروج ms0324 العواتق وذوات الخدور إلى العيدين- ما أحدثنه من الخروج على غير
~~الصفة التي أذن لهن بالخروج عليها، وهي أن يكن تفلات غير متطيبات ولا يبدين
~~لشيء من
# PageV01P421
# زينتهن. وقد قالت عائشة - رضي الله عنها -: لو أدرك رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ما أحدثه النساء لمنعهن المساجد كما منعه نساء بني إسرائيل.
# وتلخيص هذا الباب على تحقيق القول فيه عندي أن النساء أربع: عجوز قد
~~انقطعت حاجة الرجال منها، فهي كالرجل في ذلك، ومتجالة لم تنقطع حاجة الرجال
~~منها بالجملة، فهي تخرج إلى المسجد ولا تكثر التردد كما قال في الرواية،
~~وشابة من الشواب، فهذه تخرج إلى المسجد في الفرط وفي جنائز أهلها وقرابتها،
~~وشابة فاذة في الشباب والثخانة، فهذه الاختيار لها ألا تخرج أصلا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المصلي في المحمل أين يضع يديه
# مسألة وسئل عن المصلي في المحمل أين يضع يديه؟ فقال: على ركبتيه أو
~~فخذيه، فقيل له: فالمصلي على الدابة؟ فقال مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه يضع يديه على ركبتيه أو فخذيه إذا ركع أو إذا
~~تشهد، وأما في سائر صلاته فلا حد في أن تكون يداه على ركبتيه، يدل على ذلك
~~قوله في " المدونة ": فإذا رفع رأسه من الركوع رفع يديه عن ركبتيه، والله
~~أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: جمع المغرب والعشاء في رمضان في الليلة الممطرة
# مسألة قال: وسئل عن جمع المغرب والعشاء في رمضان في الليلة الممطرة وقد
~~ذهب المطر وبقي الطين والظلمة، أيجمع بينهما؟ فقال: نعم، فقيل له: إنهم لا
~~ينصرفون حتى يقنتوا، فقال: إذا كانوا لا ينصرفون فأحب إلي أن لا يجمعوا
~~بينهما، فقيل له: أرأيت إن جمعوا بينهما ثم قنتوا؟ قال: هم من ذلك في سعة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: وبقي الطين والظلمة أن الجمع
# PageV01P422
# لا يكون إذا لم يكن مطر إلا باجتماع الطين والظلمة، وهو مثل ما في "
~~المدونة " خلاف ظاهر ما في رسم "أخذ يشرب خمرا"، من سماع ابن القاسم أنه
~~يجمع في الطين والوحل وإن ms0325 لم يكن مطر ولا ظلمة، وقوله: "إنهم لا يجمعون إذا
~~كانوا لا ينصرفون حتى يقنتوا" صحيح؛ لأن الجمع إنما هو رخصة وتخفيف لمشقة
~~الرجوع في الظلام بعد مغيب الشفق، وقوله: إنهم إن جمعوا ثم قنتوا كانوا من
~~ذلك في سعة يقتضي أن لا إعادة عليهم للعشاء بعد مغيب الشفق. وقال ابن
~~لبابة: إن هذا خلاف لقول عيسى وأصبغ والعتبي وابن مزين في الذي يخاف أن
~~يغلب على عقله، فيجمع بين الصلاتين في أول الوقت أنه يعيد الآخرة منهما في
~~وقتها إن لم يغلب عليه حتى دخل؛ لأن الجمع في هذه المسألة إنما رخص لهم فيه
~~لعلة الافتراق، وهم لم يفترقوا حتى غاب الشفق، فكان يلزم على قول هؤلاء أن
~~يعيدوا العشاء الآخرة؛ إذ قد ارتفعت العلة التي من أجلها أبيح لهم تعجيلها
~~كالذي يخاف أن يغلب على عقله فيسلم مما خاف، وليس قوله عندي بصحيح، والفرق
~~بين المسألتين أن الذي خشي أن يغلب على عقله فصلى قبل دخول الوقت المستحب
~~يؤمر أن يعيد ليدرك ما نقصه من فضيلة الوقت المستحب، والذين جمعوا ثم قنتوا
~~لا يؤمرون بالإعادة؛ لأنهم صلوا في جماعة، فمعهم فضل الجماعة مكان فضل
~~الوقت المستحب، وهذا مثل قول مالك في المسافر يتم الصلاة: إنه يعيد في
~~الوقت إن كان أتم وحده؛ ليدرك فضيلة القصر، ولا يعيد إن كان أتم في جماعة؛
~~لأن معه فضل الجماعة مكان ما فاته من فضل القصر؛ ولهذا قال مالك في "
~~المدونة " في الرجل يصلي في بيته المغرب في الليلة المطيرة ثم يأتي المسجد
~~والناس يجمعون وقد صلوا المغرب ولم يصلوا العشاء: إنه لا بأس أن يصلي معهم،
~~وقد روي عن ابن القاسم أنه إن صلى معهم أعاد في الوقت وغيره، فقول ابن
~~القاسم في هذه المسألة هو الذي يخالف قول مالك في الرواية لا قول عيسى ومن
~~تابعه في المسألة التي حكى ابن لبابة. ووجه قول ابن القاسم أنه رأى فضيلة
~~الوقت آكد من فضيلة الجماعة فأمره بالإعادة في الوقت
# PageV01P423
# وبعد الوقت ms0326 لما لم يعد في الوقت على أحد قوليه في أن من وجب عليه أن يعيد
~~في الوقت فلم يفعل، أعاد بعد الوقت، فهذا تحقيق القول في هذه المسألة.
### | مسألة: يقوم من التشهد أيعتمد على يديه
# مسألة وسئل عن الذي يقوم من التشهد أيعتمد على يديه؟ فقال: ما أبالي أي
~~ذلك فعل، ولقد كان الأمر القديم أن يعتمد على اليدين للقيام في الصلاة.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في هذا الرسم، ومضى القول فيها
~~موعبا في رسم "باع غلاما" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: لم يجهر إمام الصبح بالقراءة ففتحوا عليه فلم يجهر
# مسألة وسئل عن قوم صلوا خلف إمام الصبح، فلم يجهر بالقراءة، ففتحوا عليه
~~فلم يجهر حتى فرغ، فقيل له ما قرأت فقال: بلى في نفسي، فقال مالك: ما أراه
~~قرأ وإنكم تفتحون عليه لا يقرأ، هذا جاهل جدا، فأرى أن تعيدوا أنتم الصلاة،
~~وما أراه قرأ وإنما الذي قلت لكم تعيدوا الصلاة ما كنتم في الوقت، فإذا ذهب
~~الوقت فلا أرى عليكم إعادة.
# قال محمد بن رشد: وجه هذه الرواية أن مالكا - رحمه الله - اتهم الإمام
~~بترك القراءة ولم يحقق ذلك عليه لقوله: بل في نفسي، أي: سرا؛ لأن القراءة
~~في النفس دون تحريك اللسان ليست بقراءة. فلو حقق عليه أنه ترك القراءة جملة
~~أو أنه لم يحرك بها لسانه لأوجب عليه وعليهم الإعادة في الوقت وبعده على
~~أصل مذهبه في أن من لم يقرأ في صلاته أعادها أبدا، ولما فتحوا عليه فلم
~~يقرأ حمل عليه أنه ترك الجهر جاهلا متعمدا فقال: هذا جاهل،
# PageV01P424
# وأمرهم بالإعادة في الوقت مراعاة للاختلاف، إذ قد قيل: إن صلاة القوم غير
~~مرتبطة بصلاته، وإنها لا تفسد عليهم بفسادها عليه، وقيل أيضا: إن من أسر
~~فيما يجهر فيه من صلاته جاهلا متعمدا لا إعادة عليه، وقيل: يعيد في الوقت
~~وبعده، ومن مذهبه مراعاة الخلاف، وفي كتاب ابن المواز أنهم يعيدون مطلقا،
~~فظاهره في الوقت وبعده، ولم يتكلم مالك على ما ms0327 يجب على الإمام في خاصته؛
~~لأنه صرف الأمر فيه إليه ودينه فيه ليعيد الصلاة أبدا إن كان لم يقرأ أصلا،
~~وإن كان قرأ وأسر القراءة جهلا فعلى الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك من أن لا
~~إعادة عليه أو الإعادة في الوقت، أو في الوقت وبعده، وهو موجود في المذهب،
~~من ذلك ما وقع في رسم "حمل صبيا"، من سماع عيسى من هذا الكتاب، فتدبر ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: نسي في ركعة صلاها سجدة فلم يذكرها إلا وهو راكع في الثانية
# مسألة وسألته عمن نسي في ركعة صلاها سجدة فلم يذكرها إلا وهو راكع في
~~الثانية، أيخر كما هو ساجدا للسجدة التي نسي؟ أم يرفع رأسه من الركوع،
~~فيمضي في صلاته ويلغي الركعة التي نسي منها السجدة؟ فقال: إن اطمأن راكعا
~~قبل أن يذكر وإن لم يرفع رأسه منها فأرى أن يلغي الركعة التي نسي منها
~~السجدة ويتم صلاته، فيرفع رأسه من الركعة ثم يسجد ويبني على صلاته وقد ألغى
~~الركعة التي نسي منها السجدة، وإن لم يكن اطمأن راكعا حتى ذكر أنه نسي سجدة
~~من الركعة التي قبل هذه، فإني أرى أن يخر ساجدا كما هو قاضيا للسجدة التي
~~نسي من ركعته، ويعتد بها ولا يرفع رأسه من الركعة، فإذا قضى السجدة قام
~~مكانه للركعة الثانية فاستأنفها من أولها بالقراءة والركوع.
# PageV01P425
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في عقد الركعة التي تحول بين المصلي
~~وبين إصلاح الركعة التي قبلها، فقال في هذه الرواية: إن ذلك التمكن في
~~الركوع وإن لم يرفع رأسه منه، وقال في رواية ابن القاسم عنه في " المدونة
~~": إن ذلك لا يكون إلا في الرفع من الركوع. وقد حكى ابن القاسم عنه فيها
~~القولين جميعا أيضا في الذي يقوم في النافلة إلى ثالثة ساهيا فلا يذكر إلا
~~وهو راكع، وهذا الاختلاف مبني على الرفع من الركوع هل هو فرض من تمام
~~الركوع أو سنة والركوع قد تم بالتمكن فيه؟ على ما يأتي من الاختلاف في ذلك ms0328
~~في رسم "التفسير" من سماع عيسى، ومن المسائل ما يكون فيه التمكن في الركوع
~~عقدا للركعة باتفاق، وذلك مثل أن ينسى السورة التي مع أم القرآن أو يقدمها
~~على أم القرآن، أو يقدم القراءة على التكبير في العيدين، أو يسلم من ركعتين
~~ساهيا، أو يدخل في نافلة، فلا يذكر شيئا من ذلك إلا وهو راكع. ومن المسائل
~~أيضا ما لا يكون فيه عقد الركعة إلا تمامها بسجدتيها، وذلك مثل أن يذكر
~~صلاة وهو في صلاة، أو تقام عليه الصلاة وهو في صلاة، على مذهب من يفرق في
~~ذلك بين أن يكون قد ركع أو لم يركع، ومثل أن ينسى القراءة جملة في الركعة
~~الأولى على مذهب من لا يقول بالإلغاء، فإنه إن ذكر قبل أن يتم ركعة
~~بسجدتيها قطع، وإن ذكر بعد أن كمل ركعة بسجدتيها أضاف إليها ثانية وخرج عن
~~نافلة، وأتم أربعا وسجد قبل السلام وأعاد، واختلف إن ترك القراءة في الركعة
~~الثالثة، فقيل إنه يرجع إلى الجلوس وسلم من ركعتين ما لم يركع، وقيل ما لم
~~يرفع رأسه من الركوع، وقيل: ما لم يتم الثالثة بسجدتيها. فإن ركع على القول
~~الواحد، أو رفع على القول الثاني، أو أتم الركعة بسجدتيها على القول
~~الثالث، تمادى إلى رابعة وسجد قبل السلام وأعاد الصلاة، ومثل أن يرعف على
~~مذهبه في " المدونة " فإنه يلغي تلك الركعة ما لم تتم بسجدتيها، وبالله
~~التوفيق.
# PageV01P426
### | مسألة: يصلي العشاء ثم يصلي بعدها ركعات أيوتر بواحدة أم يصلي اثنتين قبلها
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يصلي العشاء ثم يصلي بعدها ركعات، ثم يجلس، ثم
~~يبدو له بعد ذلك أن يوتر، أيوتر بواحدة أم يصلي اثنتين قبلها؟ فقال: أرجو
~~أن يكون له سعة في أن يوتر بواحدة ولا يصلي قبلها إذا كان قد ركع بعد
~~العشاء. قيل له: وإنما الوتر واحدة يفصل بينها وبين الاثنين بسلام؟ فقال:
~~نعم، وأنا كذلك أفعل.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يوتر بواحدة وإن طال ما بين الركعتين
~~والواحدة إذا كان ms0329 ذلك في الليل قبل الفجر، صحيح على مذهبه أن السنة عنده أن
~~يفصل بين الوتر وما قبله من الشفع بسلام، وهو خلاف ما في آخر رسم "لم يدرك"
~~من سماع عيسى، وخلاف ما في " المدونة " من أنه يركع ركعتين قبل أن يوتر إذا
~~كان الأمر قد طال. ووجه هذا القول مراعاة قول من يرى الوتر ثلاثا تباعا
~~بغير سلام. وأما لو كان ذلك بعد الفجر وقد ركع بعد العشاء لأوتر بركعة
~~واحدة على ما في أول رسم "أسلم" من سماع عيسى قولا واحدا؛ لما جاء من أنه
~~لا صلاة بعد الفجر إلا ركعتا الفجر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أرض طين وحضرت الصلاة على ذلك أيصلي أحدنا قائما إيماء
# مسألة قال: وسئل فقيل له: إنا نسافر بمصر وهي أرض طين، فربما غشينا المطر
~~في السفر فتصير الأرض طينا، فتحضر الصلاة على ذلك، أفترى أن يصلي أحدنا
~~قائما إيماء برأسه، فإنه إن جلس في الطين فملأ ثيابه، فقال: لا، لا يصلي
~~قائما، ولكن يجلس فيصلي جالسا، ويسجد على الطين على قدر طاقته. فقلت له:
~~على قدر طاقته، فقال لي: نعم على قدر طاقته.
# قال محمد بن رشد: هذا قول ابن عبد الحكم من أصحاب مالك؛ إنه
# PageV01P427
# يسجد ويجلس على الطين والخضخاص من الماء الذي لا يغمره ويمنعه من السجود
~~فيه والجلوس إلا إحراز ثيابه، فإن صلى إيماء على مذهبهما أعاد في الوقت
~~وبعده. وحكى ابن حبيب عن مالك ومن لقي من أصحابه أنه يصلي إيماء كالمريض
~~الذي لا يقدر على السجود ولا على الجلوس، إلا أنه استحب أن يؤخر إلى آخر
~~الوقت رجاء أن يتخلص إلى موضع يمكنه فيه الصلاة، يريد إلى آخر الوقت
~~المستحب، ثم إن تخلص إلى موضع يمكنه فيه الصلاة في بقية الوقت أعاد، وهذا
~~على مذهبه في التيمم. والذي أقول به في هذه المسألة على ما في " المدونة "
~~في الذي لا يجد الماء لوضوئه إلا بثمن أنه إن كان الرجل واسع المال والثياب
~~التي عليه ليست لها تلك القيمة ms0330 أو لا يفسدها الطين، ولا ضرر عليه في جسمه
~~في الصلاة فيه، لم يجز له أن يصلي إيماء، وإن كان بخلاف ذلك جاز له
~~الإيماء؛ لأنه في الموضعين جميعا انتقال عن فرض وجب عليه لحياطة ماله. ولا
~~اختلاف أحفظه في الراعف يتمادى به الرعاف ويخشى إن ركع أو سجد أن تتلطخ
~~ثيابه بالدم أنه يصلي إيماء، ولا يبعد دخول الاختلاف في ذلك على القول بأن
~~رفع النجاسة من الثياب والأبدان ليست بفريضة؛ لأن الركوع والسجود فرض، فلا
~~يترك فرض لما ليس بفرض. وقد روى زياد عن مالك مثل ما حكى عنه ابن حبيب،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: غسل العيدين أقبل الفجر أم بعده
# مسألة وسئل عن غسل العيدين أقبل الفجر أم بعده؟ فقال ذلك واسع، من الناس
~~من يغدو قبل الفجر.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في هذا الرسم، وقد مضى القول في
~~توجيهها فلا وجه لإعادته.
# PageV01P428
### | مسألة: يغتسل للعيدين وينوي بذلك الجمعة
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يغتسل للعيدين وينوي بذلك الجمعة، أيجزئه؟ قال:
~~لا.
# قال محمد بن رشد: قد روى أبو قرة عن مالك أنه يجزئه، قاله ابن وهب في
~~سماع زونان من هذا الكتاب، والأول هو الصحيح؛ لأنه هو الذي يوجبه ظاهر
~~الحديث قوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا جاء أحدكم الجمعة فليغتسل» ولأن
~~الغسل إنما شرع في الجمعة للتنظف من التفل ورائحة العرق، فإذا بعد الغسل
~~ذهب معناه الذي شرع من أجله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يخرج إلى ضيعة له منه على ليلتين أيقصر الصلاة
# مسألة وسئل عن الرجل يخرج إلى ضيعة له منه على ليلتين، أيقصر الصلاة؟
~~قال: نعم يقصر الصلاة، وأبين ذلك البرد والأميال والفراسخ على كم ضيعته منه
~~من ميل أو فرسخ، فقيل: على خمسة عشر فرسخا وذلك خمسة وأربعون ميلا، فقال:
~~نعم أرى أن يقصر الصلاة إلى مسيرة ذلك، الصلاة تقصر في مسيرة أربعة برد،
~~وذلك ثمانية وأربعون ميلا، وهذا منه قريب، فأرى أن يقصر الصلاة إلى مسيرة
~~ذلك.
# قال ms0331 محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب مكان على ليلتين على ثلاثين، وهو خطأ
~~بما دل عليه الكلام، والأصل عند مالك في أن الصلاة تقصر في ثمانية وأربعين
~~ميلا قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا تسافر امرأة مسيرة يوم وليلة
# PageV01P429
# إلا مع ذي محرم منها» ؛ لأنه قصد - صلى الله عليه وسلم - إلى ذكر أقل ما
~~يكون سفرا، وكانت الثمانية والأربعون ميلا هو المقدار الذي يسار في اليوم
~~والليلة على السير المعتاد. ولما كان هذا المقدار مأخوذا بالاجتهاد دون
~~توقيت حكم لما قرب منه بحكمه، فإن قصر في أقل من خمسة وأربعين ميلا إلى ستة
~~وثلاثين، أعاد في الوقت، وإن قصر فيما دون ستة وثلاثين ميلا أعاد في الوقت
~~وبعده، والميل ألفا ذراع، وهي ألف باع، قيل: بباع الفرس، وقيل: بباع الجمل.
~~والثمانية والأربعون ميلا هي أربعة برد، وهي ستة عشر فرسخا؛ لأن البريد
~~ثلاثة فراسخ، وهي اثنا عشر ميلا، والفرسخ ثلاثة أميال، والميل عشر غلاء
~~والغلوة مائتا ذراع، وهي مائة باع، وقد قيل: إن الميل ثلاثة آلاف ذراع
~~وخمسمائة ذراع، وبالله التوفيق.
### | أم قوما في العصر فاعتدل من الركعتين قائما فحاولوا إجلاسه فأبى
# مسألة وسئل عمن أم قوما في العصر فقام من الركعتين فاعتدل قائما، فأخذوا
~~بثوبه من ورائه يجلسونه، فأبى أن يجلس؛ لأنه اعتدل قائما، فأشار إليهم أن
~~قوموا، فلم يزالوا يجبرونه من ورائه حتى جلس، متى يسجد سجدتي السهو؟ فقال:
~~أرى أن يسجدهما قبل السلام، فقيل له: أرأيت إن كان سجدهما قبل السلام؟
~~فقال: لا أرى عليه شيئا، قد سجدهما.
# PageV01P430
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه يجب عليه أن يرجع إلى الجلوس ما
~~لم يعتدل، وقد مضى التكلم على هذا في هذا الرسم، وفيما يجب عليه إن رجع
~~جاهلا أو متعمدا، وسيأتي القول في رسم "العتق" من سماع عيسى فيمن وجب عليه
~~سجود السهو بعد السلام فسجد قبله أو قبله فسجد بعده ناسيا أو متعمدا إن شاء
~~الله تعالى، وبه التوفيق.
# تم كتاب الصلاة الثاني ms0332
# PageV01P431
### | كتاب الصلاة الثالث
# ] [
### | مسألة: أنستسقي في العام المرتين والثلاث
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم تسليما كتاب الصلاة الثالث
# صلاة الاستسقاء من سماع أشهب مسألة وسئل عن أهل برقة فقيل له: إن أهلها
~~يشربون من ماء الأمطار، إذا كانت سال لهم واد يشربون منه، وكانت أمطارنا
~~تكثر فيزرع عليها، فيسيل بها وادينا فنشرب منه، حتى كان عندك حديثا قل
~~علينا المطر، فنمطر ما يزرع عليه الزرع الكثير ولا يسيل وادينا، أفترى أن
~~نستسقي؟ فقال: نعم استسقوا، ما بأس بذلك لا بأس به، فقيل له: إنه قيل: إنما
~~الاستسقاء إذا لم يكن مطر وأنتم قد سقيتم وزرعتم عليه زرعا كثيرا؟ فقال: ما
~~قالوا شيئا ولا بأس بذلك.
# قال: وسئل أنستسقي في العام المرتين والثلاث؟ فقال: ما في هذا حد ينتهى
~~إليه وما بذلك بأس، فاستسقوا ما بدا لكم، قيل له: أيحول الناس أرديتهم في
~~الاستسقاء إذا حول الإمام رداءه؟ قال: نعم إن ذلك لحسن.
# قال: وسئل عن الاستسقاء بعد المغرب والصبح، فقال: لا بأس به، وقد كان
~~يفعل هاهنا وما هو من الأمر القديم.
# PageV01P433
# قال محمد بن رشد: قوله في أهل برقة: يستسقون إذا لم يسل واديهم الذي
~~يشربون منه وإن كانوا قد مطررا ما زرعوا عليه الزرع الكثير، إنما يريد بذلك
~~الدعاء لا البروز إلى المصلى على سنة الاستسقاء؛ لأن ذلك إنما يكون عند
~~الحاجة الشديدة إلى الغيث حيث فعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وقد
~~روى أبو المصعب عن مالك أن البروز إلى الاستسقاء لا يكون إلا عند الحطمة
~~الشديدة، فإذا كان ذلك وبرز الناس إلى الاستسقاء فتأخر السقيا والوه كما
~~قال مالك، ولا حد في ذلك؛ لأن الدعاء عبادة، والله يحب من عباده أن يتضرعوا
~~إليه عندما ينزل بهم كما أمرهم حيث يقول: {ادعوني أستجب لكم} [غافر: 60] ،
~~وقد أثنى الله -عز وجل- على الداعين إليه فقال: {إنهم كانوا يسارعون في
~~الخيرات ويدعوننا رغبا ورهبا وكانوا لنا خاشعين} [الأنبياء: 90] ، وذم من
~~قصر في ذلك ms0333 فقال: {ولقد أخذناهم بالعذاب فما استكانوا لربهم وما يتضرعون}
~~[المؤمنون: 76] ، وكذلك قوله أيضا في الاستسقاء بعد المغرب والصبح إنما
~~يريد به الدعاء لا البروز إلى المصلى؛ لأن السنة في ذلك لا تكون إلا في
~~الضحى.
### | مسألة: التكبير في الأذان
# مسألة قال: وسأله ابن كنانة عن التكبير في الأذان أهو مثل الإقامة الله
~~أكبر الله أكبر مرتين؟ أم الله أكبر الله أكبر أربع مرات؟ فقال: لا، هو
~~مثله في الإقامة، اكتب إليه: هو مثل ما يؤذن الناس عندنا اليوم.
# قال المؤلف: اختلف أهل العلم من الأذان في موضعين: أحدهما: التكبير في
~~أوله هل هو مثنى أو مربع، والثاني: الترجيع في الشهادة، فذهب أهل العراق
~~إلى أن التكبير في أول الأذان مربع على ما روي عن أبي محذورة
# PageV01P434
# أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - علمه الأذان تسع عشرة كلمة: الله أكبر
~~الله أكبر الله أكبر ... » الحديث إلى تمام الأذان، وإلى أنه لا ترجيع في
~~الشهادة؛ إذ لم يذكره في حديث عبد الله بن زيد في الأذان. قالوا: فلما لم
~~يذكره فيه احتمل عندنا أن يكون النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما أمر به
~~أبا محذورة؛ لأنه لم يمد به صوته أولا على ما أراد، وذهب مالك - رحمه الله
~~-إلى أن التكبير في الأذان مثنى وإلى الترجيع في الشهادة، والحجة له مع أن
~~ذلك قد روي عن أبي محذورة، فكان ما فيه من الترجيع زيادة على غيره من
~~الأحاديث اتصال العمل به بالمدينة منذ وفاة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وما اتصل به العمل من الأخبار فهو أولى مما لم يتصل به عمل منها؛ لأن ذلك
~~يقتضي أنه هو الناسخ لها، والله أعلم.
### | مسألة: التثويب في رمضان وغيره
# مسألة قال: وسئل عن التثويب في رمضان وغيره، فقال: ليس ذلك بصواب، وقد
~~كان بعض أمراء المدينة أراد أن يصنع ذلك حتى نهي عنه فتركه.
# قال محمد بن رشد: التثويب الذي أنكره مالك وقال: إنه ليس بصواب، وحكى ابن
~~حبيب وغيره عنه أنه قال فيه: ms0334 إنه ضلال -هو ما أحدثه الناس بعد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من أن المؤذن كان إذا أذن فأبطأ الناس قال: بين الأذان
~~والإقامة قد قامت الصلاة، حي على الصلاة، حي على الفلاح. روي عن مجاهد أنه
~~قال: دخلت مع عبد الله بن عمر مسجدا وقد أذن، ونحن نريد أن نصلي فيه، فثوب
~~المؤذن، فخرج عبد الله بن عمر من المسجد وقال: اخرج بنا من عند هذا
~~المبتدع، ولم يصل فيه، وذلك بين من قوله في رواية ابن وهب عنه في "
~~المجموعة "، وهو نحو مما كان يفعل عندنا بجامع قرطبة من أن يعود المؤذن بعد
~~أذانه قبل الفجر النداء عند الفجر بقوله: حي على الصلاة حي
# PageV01P435
# على الفلاح ثم ترك. وقيل: إنه إنما عنى بذلك قول المؤذن في أذانه حي على
~~خير العمل؛ لأنها كلمة زادها في الأذان من خالف السنة من الشيعة. وروي أن
~~علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - كان يقول ذلك في أذانه بعد حي على
~~الفلاح. قال ابن حبيب: وهو خاص، ومن أحب أن يقوله فلا حرج، ولا يحمل عليه
~~العامة. والأول هو التأويل الصحيح، يشهد له ما وقع في " المجموعة " وأن
~~التثويب في اللغة هو الرجوع إلى الشيء، يقال: ثاب إلي عقلي، أي: رجع، وثوب
~~الداعي: إذا كرر النداء، ومنه قيل للإقامة تثويب؛ لأنها بعد الأذان. قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا ثوب بالصلاة فلا تأتوها وأنتم
~~تسعون» . وقد يقع التثويب على قول المؤذن في أذان الصبح: الصلاة خير من
~~النوم، روي عن بلال أنه قال: قال لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا
~~تثويب في شيء من الصلوات إلا في صلاة الفجر» . وليس هذا التثويب الذي كرهه
~~أهل العلم؛ لأنه من السنة في الأذان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كم الوقت الذي يجب فيه النزول إلى الجمعة والعيدين
# ومن كتاب الصلاة الأول مسألة قال أشهب: قيل لمالك: كم الوقت الذي يجب فيه
~~النزول إلى الجمعة والعيدين؟ فقال: أرى أن الذي يجب فيه ms0335 النزول إلى الجمعة
~~فرسخ، وهو ثلاثة أميال فما دونها. وإنما أخذنا ذلك من قبل أن أهل العالية
~~كانوا ينزلون يوم الجمعة إلى الجمعة على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - من العالية، وأقصى العالية على ثلاثة أميال،
# PageV01P436
# ولم يعلم أن من وراءهم نزلوا ولا لزمهم ذلك. قيل له: وكذلك النزول إلى
~~العيدين؟ قال: نعم وأرى الذي يجب في النزول إلى العيدين ثلاثة أميال فدون
~~ذلك، ولقد رأيت ناسا من ولد عمر بن الخطاب ينزلون للعيدين من ذي الحليفة،
~~وما ذلك على الناس، وليس العيدان كالجمعة؛ لأن العيدين إنما يكونان في
~~الزمان والجمعة تكون في كل سبعة أيام.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: " إن النزول يجب إلى الجمعة وإلى
~~العيدين من ثلاثة أميال" فدون خلاف قوله في " المدونة ": إنها إن كانت
~~زيادة يسيرة فأرى ذلك عليه، والذي في " المدونة " أولى؛ إذ ليس الحد في ذلك
~~بنص، وإنما أخذ بالاجتهاد والتأويل من فعل أهل العالية. وقد روى علي بن
~~زياد عن مالك أنه إنما ينزل إليها من ثلاثة أميال؛ لأنه منتهى صوت المؤذن،
~~وهذا لمن كان خارج المصر؛ لقوله عز وجل: {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة
~~فاسعوا إلى ذكر الله} [الجمعة: 9] . وأما من كان في المصر الكبير فتجب عليه
~~الجمعة، وإن كان بين منزله والجامع ستة أميال، وكذلك روى ابن أبي أويس وابن
~~وهب عن مالك. والثلاثة الأميال تعتبر على ظاهر رواية علي بن زياد عن مالك
~~من موضع المؤذن، وقيل: إنها تعتبر من طرف المدينة حيث يقصر الخارج ويتم
~~الداخل، وهو قول محمد بن عبد الحكم. وقد روي عن رجل من أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - من أهل قباء أنه قال: «أمرنا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أن نشهد الجمعة من قباء» . وروي عن أبي هريرة عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «الجمعة على من آواه الليل إلى أهله» إلا أنه حديث
~~لا يصح، قد
# PageV01P437
# ذكره أحمد بن الحسن لأحمد بن حنبل ms0336 فقال له: استغفر ربك استغفر ربك.
~~والخليقة بالقاف وهي خليقتان: خليقة آل عمر، وخليقة آل المنكدر، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ما يعلق في أعناق النساء من القرآن وهن حيض
# مسألة قال: وسئل عما يعلق في أعناق النساء من القرآن وهن حيض، فقال: ليس
~~بذلك بأس إذا جعل في كن في قصبة حديد أو جلد يخرز عليه، وكذلك الصبيان فلا
~~أرى بذلك بأسا. قلت: أرأيت إن علق عليها هكذا ليس عليه شيء يكنه، فقال: ما
~~رأيت من يفعل ذلك، وليس يفعل هذا، قيل له: أفرأيت الحبلى يكتب لها الكتاب
~~تعلقه؟ قال: أرجو أن لا يكون بذلك بأس إذا كان ذلك من القرآن وذكر الله
~~شيئا معروفا، وأما ما لا يدرى ما هو والكتاب العبراني وما لا يعرف فإني
~~أكرهه، قيل له: أفترى أن يعقد في الخيط سبع عقد؟ فكرهه.
# قال الإمام: إنما استخف ما يعلق في أعناق الصبيان والحيض من النساء من
~~القرآن مع أن السنة قد أحكمت أن لا يمس القرآن إلا طاهر إكراما له من أجل
~~أن ذلك شيء يسير منه. وقد مضى وجه الفرق بين جملته وبعضه في رسم "شك في
~~طوافه" من سماع ابن القاسم من كتاب الوضوء، فمن أحب الوقوف عليه تأمله
~~هناك. وإنما شرط في إجازة ذلك أن يكون في كن من قصبة حديد وشبه ذلك؛ صيانة
~~له أن تصيبه نجاسة أو أذى؛ لأن لذلك عنده تأثيرا في جواز مسه على غير
~~طهارة؛ لأنه لا يجوز لغير الطاهر حمل المصحف بعلاقته ولا على وسادة، وكره
~~أن يعلق على الحبلى الكتاب بما لا يدرى، وبالعبراني الذي لا يعرف ما هو؛
~~لأن الاستشفاء إنما يكون بكلام
# PageV01P438
# الله تعالي وبأسمائه الحسنى وبما يعرف من ذكره جل جلاله وتقدست أسماؤه.
~~وأما العقد في الخيط فكرهه؛ لأن الرقى إنما تكون بذكر الله لا بما أمر الله
~~بالاستعاذة منه من فعل السواحر اللائي ينفثن على العقد يرقيها، قال تعالى:
~~{ومن شر النفاثات في العقد} [الفلق: 4] . وفي جواز تعليق هذه الأحراز
~~والتمائم على ms0337 أعناق الصبيان والمرضى والحبالى والخيل والبهائم إذا كانت
~~بكتاب الله تعالى وما هو معروف من ذكره وأسمائه، للاستشفاء بها من المرض،
~~أو في حال الصحة لدفع ما يتوقع من العين والمرض- بين أهل العلم اختلاف،
~~فظاهر قول مالك في هذه الرواية إجازة ذلك، وروي عنه أنه قال: لا بأس بذلك
~~للمرضى، وكرهه مخافة العين وما يتقى من المرض للأصحاء.
# وأما التمائم بغير ذكر الله تعالى وبالكتاب العبراني وما لا يعرف ما هو
~~فلا يجيزه بحال، لا لمريض ولا صحيح؛ لما جاء في الحديث من أن «من تعلق شيئا
~~وكل إليه» ، «ومن علق تميمة فلا أتم الله له، ومن علق ودعة فلا ودع الله
~~له» ؛ ولما رواه في موطاه من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث في
~~بعض أسفاره رسولا والناس في مقيلهم: لا تبقين في رقبة بعير قلادة من وبر أو
~~قلادة إلا قطعت» . ومن أهل العلم من كره التمائم ولم يجز شيئا منها بحال
~~ولا على حال؛ لما جاء من هذه الآثار، ومنهم من أجازها في المرض ومنعها في
~~حال الصحة لما يتقى منه، أو من العين على ما روي عن عائشة - رضي الله عنها
~~- أنها قالت: "ما علق بعد نزول البلاء فليس بتميمة".
# PageV01P439
# وقول مالك في هذه الرواية أولى الأقوال بالصواب من جهة النظر؛ إذ يبعد
~~إجازة تعليق تميمة لا ذكر لله فيها في حال من الأحوال، ولا وجه من طريق
~~النظر للتفرقة فيما كان منها بذكر الله بين الصحة والمرض إلا اتباع قول
~~عائشة في ذلك، إذ لا تقوله رأيا، والله أعلم. وقوله الثاني أتبع للأثر؛
~~لاستعمال الآثار كلها بحمل النهي على ما ليس فيه ذكر الله تعالى، وقول
~~عائشة على ما كان منها بذكر الله، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: صلى خلف رجل فلما قضى صلاته وجد منه ريح نبيذ
# مسألة وسئل عمن صلى خلف رجل، فلما قضى صلاته وجد منه ريح نبيذ، فقال: إن
~~كان لم يستنكر شيئا من عقله ولا صلاته فلا أرى أن ms0338 يعيد، لعله نبيذ لا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان لم يستنكر شيئا من عقله ولا صلاته فلا أرى
~~أن يعيد، يدل على أنه لو استنكر شيئا من ذلك لوجبت عليه إعادة الصلاة، وذلك
~~صحيح؛ لأن السكران لا تجوز صلاته لنفسه، إذ لا تصح منه نية؛ لذهاب عقله،
~~فلا تجوز صلاته لغيره، فمن صلى خلفه أعاد، قاله مالك في " المدونة ". وفي
~~هذا الرسم متصلا بهذه المسألة في بعض الروايات يعيد في الوقت وبعده، قاله
~~سحنون وأصبغ، وفي قوله: لعله نبيذ لا بأس به دليل على أنه لو تيقن أنه نبيذ
~~مسكر لوجبت عليه الإعادة وإن لم يكن سكر منه، وهذا صحيح على أصل مذهبه في
~~أن ما أسكر كثيره من الأشربة فقليله حرام كالخمر، يجب فيه الحد وإن لم يبلغ
~~به حد السكر، وتسقط به شهادته، ويجب على من ائتم به إعادة صلاته كمن أتم
~~بشارب الخمر على ما قال ابن وهب في سماع عبد الملك أو بفاسق معلن بالفسق من
~~أجل أنه لا يؤتمن على ما لا تصح الصلاة إلا به من الوضوء والنية وشبه ذلك،
~~ولا يراعى في ذلك مذهب أهل العراق فيعذر أحد به؛ لبعده عن الصواب ومخالفته
~~لما صح وثبت من الآثار، وبعده في النظر والاعتبار.
# PageV01P440
### | مسألة: أيصلي بعد المغرب في الليلة المطيرة التي يجمع فيها بعد المغرب نافلة
# مسألة وسئل: أحب إليك أن تصلي بعد المغرب في الليلة المطيرة التي يجمع
~~فيها بين الصلاتين بعد المغرب نافلة؟ أم تثبت كما أنت حتى تصلي العشاء؟
~~قال: بل أثبت كما أنا ولا أتنفل حتى أصلي العشاء. وإنما جمع بين المغرب
~~والعشاء للرفق بالناس، ولئلا ينقلبوا ثم يرجعوا إلى العشاء.
# قال محمد بن رشد: الوجه فيما اختاره مالك من ترك التنفل بعد المغرب إذا
~~جمع بين الصلاتين هو أنه لو أبيح ذلك للناس لكثر ذلك من فعلهم، فكان سببا
~~لتأخير صلاة العشاء ذريعة إلى ألا ينصرفوا إلا بعد الظلام، وإنما أريد
~~بالجمع الرفق بالناس لينصرفوا ms0339 وعليهم إسفار. وهذا من نحو المنع من التنفل
~~في المسجد بعد غروب الشمس قبل صلاة المغرب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقرأ القرآن في اللوح وهو غير متوضئ
# مسألة وسئل عن الرجل يقرأ القرآن في اللوح وهو غير متوضئ، فقال: لا أرى
~~أن يمسه.
# قال محمد بن رشد: معناه إذا كان يقرأ فيه على غير وجه التعليم؛ لأنه قد
~~خففه في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم من كتاب الوضوء إذا كان على
~~وجه التعليم، ومضى هناك القول على وجه تخفيفه، وحمل كلامه على أن بعضه مفسر
~~لبعض أولى من حمله على الخلاف ما أمكن ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV01P441
### | مسألة: تفوته ركعة من صلاة الظهر فيقوم لقضائها قبل سلام الإمام
# ومن كتاب الأقضية الثالث
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل تفوته ركعة من صلاة الظهر مع الإمام،
~~فيصلي معه ثلاث ركعات، فإذا جلس الإمام في الرابعة قام فقضى تلك الركعة قبل
~~أن يسلم، جهل ذلك، قال مالك: أرى أن لا يعتد بتلك الركعة، ثم ليجلس مع
~~الإمام حتى يسلم، فإذا سلم قام فقضى تلك الركعة وسجد سجدتين بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: قوله: جهل ذلك، يريد أنه جهل أن الإمام لم يسلم وظن أنه
~~قد سلم؛ لأنه جهل أن القضاء لا يكون إلا بعد سلام الإمام. ولو جهل ذلك فصلى
~~الركعة قبل سلام الإمام جهلا لأفسد صلاته. وفي " المبسوطة " لابن نافع أنه
~~يعتد بها ويجزيه، وهو نحو ما لابن القاسم في رسم "باع شاة" من سماع عيسى،
~~وذلك شذوذ، وإنما الاختلاف المشهور فيمن صلى في حكم الإمام إذا لم يدرك في
~~صلاته شيئا، ذكر ذلك ابن المواز في كتابه، فتدبر ذلك. وقوله: "سجد سجدتين
~~بعد السلام " خلاف ما في " المدونة " وخلاف المشهور في المذهب من أن كل سهو
~~يكون من المأموم في حكم صلاة الإمام يحمله عنه الإمام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يدخل المسجد فيجد الإمام في الركعة أيركع دون الصف
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل المسجد فيجد الإمام ms0340 في الركعة، وهو منه على مثل
~~ما يجوز للرجل أن يركع فيه مع الإمام من البعد، فيركع مع الإمام ويريد أن
~~يمشي إلى أن يصل إلى الصفوف، قال: لا يمشي حتى يفرغ من سجود تلك الركعة،
~~ولا يمشي فيما بين الركوع والسجود، ولا يجعل بينه عمل.
# PageV01P442
# قال الإمام: قوله: وهو منه على مثل ما يجوز للرجل أن يركع فيه مع الإمام
~~من البعد، أي: وهو منه على مثل ما يجوز للرجل أن يركع فيه معه من البعد،
~~فيدب راكعا إلى الصف، فمعنى المسألة أنه إذا كان على هذا الحد من البعد
~~فركع دون الصف، وعجل الإمام بالرفع قبل أن يصل إلى الصف، أنه لا يمشي حتى
~~يفرغ من سجود تلك الركعة. وقد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في أول رسم
~~"اغتسل " من سماع ابن القاسم، فقف على ذلك وتدبره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصلاة خلف الإباضية والواصلية
# ومن كتاب الصلاة الثاني مسألة قال: وسئل عن الصلاة خلف الإباضية
~~والواصلية، فقال: ما أحبه، فقيل له: فالسكنى معهم في بلادهم؟ فقال: ترك ذلك
~~أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: الإباضية والواصلية فرقتان من فرق الخوارج الذين أعلم
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بخروجهم على المسلمين ومروقهم من الدين.
~~وقوله في الصلاة خلفهم: لا أحبه، يدل على أنه لا يرى الإعادة على من صلى
~~خلفهم، وهو قول سحنون وكبار أصحاب مالك، وقيل: إنه يعيد في الوقت، وهو قول
~~ابن القاسم في " المدونة "، وقيل: إنه يعيد في الوقت وبعده، وهو قول محمد
~~بن عبد الحكم، وقاله ابن حبيب، إلا في الوالي أو خليفته على الصلاة؛ لما في
~~ترك الصلاة خلفهم من الخروج عليهم وما يخشى في ذلك من سفك الدماء. وقد تأول
~~بعض الشيوخ ما في " المدونة " لمالك على عكس تفرقة ابن حبيب؛ لقوله: وأرى
~~إن كنت تتقيه وتخافه على نفسك أن تصلي معه وتعيد ظهرا أربعا، والتفرقة بين
~~ذلك استحسان، وكذلك الإعادة في الوقت، فالخلاف في
# PageV01P443
# ذلك على وجه القياس راجع إلى قولين: ms0341 إيجاب الإعادة أبدا على القول بأنهم
~~يكفرون بمآل قولهم، وإسقاط الإعادة جملة على القول بأنهم لا يكفرون بمآل
~~قولهم، وهذا فيما كان من الأهواء والبدع محتملا للوجهين؛ إذ منها ما هو كفر
~~صريح فلا يصح أن يختلف في أن الإعادة على من صلى خلفهم، ومنها ما هو هوى
~~خفيف لا يؤول بمعتقده إلى الكفر، فلا يصح أن يختلف في أن الإعادة غير واجبة
~~على من صلى خلفهم، هذا وجه القول في هذه المسألة، وإن كانت الروايات إنما
~~جاءت في ذلك مجملة، وكره السكنى معهم في بلادهم؛ لوجوه ثلاثة: أحدها: مخافة
~~أن ينزل عليهم من الله سخط فيصيبه معهم، والثاني: مخافة أن يظن أنه معهم
~~فيعرض نفسه لسوء الظن به، والثالث: مخافة أن يسمع كلامهم فيدخل عليه شك في
~~اعتقاده لشبههم.
### | مسألة: الطويل الشعر يعتم على شعره بعمامة ثم يصلي بها
# مسألة وسئل عن الطويل الشعر يعتم على شعره بعمامة ثم يصلي بها، فقال: أما
~~أن يكتفه فإنه يكره، وأما أن يستدفئ فلا بأس به.
# قال المؤلف: إنما كره أن يكتف شعره في الصلاة لما روي «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - نهى أن يصلي الرجل وشعره معقوص» ، ولقول ابن مسعود:
~~إن الشعر يسجد معه وله بكل شعرة أجر، وذلك لا يكون رأيا، وهو مثل ما في "
~~المدونة "، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الركاب في السفينة لا يقدرون على الركوع والسجود
# مسألة وسئل عن الركاب في السفينة لا يقدرون على الركوع والسجود إلا أن
~~يركع أحدهم على ظهر صاحبه ويسجد، فقال
# PageV01P444
# لم يركبونها؟ فقيل: إلى الحج والعمرة، فقال: ما أرى أن يركبوها لحج أو
~~عمرة، أيركب حيث لا يصلي! ويل لمن ترك الصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السجود من فرائض الصلاة، فإذا علم
~~أنه لا يقدر في السفينة على السجود إلا على ظهر صاحبه، فلا ينبغي له ركوبها
~~في حج ولا عمرة؛ لأنه لا يدخل على نافلة من الخير لمعصية، فإن فعل وصلى
~~فيها وسجد على ظهر أخيه ms0342 أعاد أبدا على قوله؛ لأنه قد جعل ذلك كتركه للصلاة،
~~وهو يأتي على مذهب ابن القاسم في " المدونة " في الذي يقدح الماء من عينيه
~~فيصلي إيماء أنه يعيد أبدا. وقال أشهب: لا إعادة عليه، وكذلك يقول في الذي
~~لا يقدر في الزحام على سجود إلا على ظهر أخيه: إنه لا يعيد إلا في الوقت.
~~ووجه ذلك أن الفرض عنده قد انتقل إلى الإيماء من أجل الزحام، فكان كالمريض
~~الذي لا يستطيع السجود، فرفع إلى جبهته شيئا أومأ إليه فسجد عليه أن ذلك
~~يجزيه، وهو عند مالك بخلاف المريض يعيد أبدا إن لم يسجد إلا على ظهر أخيه
~~أو إيماء، فإن كان مع الإمام فلم يقدر على السجود إلا إيماء أو على ظهر
~~أخيه حتى قام الإمام، سجد ما لم يعقد الإمام عليه الركعة التي تليها، وإن
~~كان ذلك في الركعة الأخيرة سجد ما لم يسلم أو ما لم يطل الأمر بعد سلامه
~~على الاختلاف في سلام الإمام هل هو كعقد ركعة أم لا.
### | مسألة: الجماعة إذا كانت بموضع فلا يجوز لها أن تفترق طائفتين
# مسألة وسئل عن القوم يكونون في السفينة فينزل بعضهم ويبقى بعضهم، فيقيم
~~الذين بقوا في السفينة الصلاة، ثم يجيء الذين كانوا نزلوا، أيجمعون تلك
~~الصلاة في السفينة؟ فقال برأسه: لا، فروجع فيها فقال: إنما سأل الجمع مرتين
~~فيها، ثم قال برأسه لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين؛ لأن الجماعة إذا كانت بموضع
# PageV01P445
# فلا يجوز لها أن تفترق طائفتين، فتصلي كل طائفة منها بإمام على حدة؛ لقول
~~الله -عز وجل-: {والذين اتخذوا مسجدا ضرارا وكفرا وتفريقا بين المؤمنين}
~~[التوبة: 107] . ألا ترى أن الله -تبارك وتعالى- لم يبح ذلك للغزاة مع شدة
~~الخوف، وشرع لهم أن يجتمعوا على إمام واحد، وكذلك أهل السفينة لا يجوز لهم
~~أن يفترقوا على طائفتين في الصلاة، فلما كان ذلك لا يجوز لهم كره للذين
~~نزلوا إذا جاؤوا أن يجمعوا الصلاة لأنفسهم إذا كان الذين بقوا قد جمعوا تلك
~~الصلاة؛ لئلا يكون ذلك ms0343 ذريعة إلى ما لا يجوز من تفرقة الجماعة، لا سيما إن
~~كان الذين بقوا إنما جمع بهم إمام راتب لهم، وأجاز في " المدونة " أن يصلي
~~الذين فوق سقف السفينة بإمام والذين تحته بإمام آخر؛ لأنهما موضعان، فليس
~~ذلك بخلاف لهذه الرواية، والله أعلم.
### | مسألة: حكم التبسم في الصلاة
# مسألة وسئل عمن تبسم في الصلاة، فقال: يسجد سجدتي السهو، فقلت له: أقبل
~~السلام أم بعده؟ فقال لي: قبل السلام.
# قال محمد بن رشد: أوجب في هذه الرواية سجود السهو قبل السلام في التبسم،
~~ولم يفرق بين أن يكون متعمدا أو جاهلا أو مغلوبا أو ناسيا يرى أنه في غير
~~صلاة، ووجه ذلك أنه أسقط الخشوع فهو في النسيان أظهر فيما عداه، فيحتمل أن
~~يكون ذلك وجه ما أراد على ما في " المدونة "، وفي رسم "البراءة" من سماع
~~عيسى لا سجود عليه ناسيا كان أو متعمدا. وقد نص على ذلك في سماع عيسى فقال:
~~لو كان عليه سجود السهو إذا نسي لكان عليه إعادة الصلاة إذا تعمد، وهو
~~الصواب؛ إذ لا سجود على من التفت في صلاته أو عبث فيها بيده أو سوى الحصباء
~~بنعله، أو فعل ما أشبه ذلك مما يفعله في الصلاة ترك الخشوع فيها ناسيا كان
~~أو متعمدا باتفاق، وسيأتي التكلم
# PageV01P446
# على حكم القهقهة في الصلاة في رسم "استأذن" ورسم "البراءة" من سماع عيسى
~~إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | مسألة: دخل مع الإمام في صلاته فسها لكثرة الناس عن الركوع مع الإمام
# مسألة وسئل عمن دخل مع الإمام في صلاته فسها لكثرة الناس عن الركوع مع
~~الإمام، وربما كان ذلك يوم الجمعة، فسها عن الركوع حتى رفع الإمام رأسه من
~~الركعة، فيعلم بذلك بعد أن يرفع الناس رؤوسهم، أيعتد بها؟ فقال: إن أدركه
~~وهو ساجد فليعتد بها، وإن لم يدركه حتى رفع رأسه من السجود فأحب إلي أن
~~يقضي الركعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم "كتب عليه
~~حق" من سماع ابن ms0344 القاسم، فلا وجه لإعادته ها هنا، وتأتي متكررة في رسم
~~"نقدها"، ورسم "لم يدرك" من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصلاة في المسجد الجامع في الرداء والسراويل
# مسألة قال: وسئل عن الصلاة في المسجد الجامع في الرداء والسراويل، فقال:
~~لا والله إن الصلاة في السراويل لقبيحة، فقيل له: أرأيت لو توشح الرداء
~~فصلى فيه؟ فقال: ما السراويل من لباس الناس، وكره ذلك، قال: وإنما يصنع ذلك
~~ضعفة الناس، وليست السراويلات من ثياب الناس التي يظهرون إلا أن تكون تحت
~~القميص. قال: ولقد كنت ألبسه فما كنت ألبسه إلا بعد القميص، إن الحياء من
~~الإيمان.
# قال القاضي: هذا كما قال، إن تردي الرداء وتوشحه على السراويل دون قميص
~~مما يستقبح من الهيئة في اللباس، ولا يفعله إلا ضعفة الناس؛ لأن السراويل
~~تصف ولا تستر كما يستر الإزار الذي يعطف بعضه على بعض،
# PageV01P447
# فلا ينبغي لأحد أن يصلي في المسجد الجامع في الرداء والسراويل دون قميص،
~~تردى الرداء أو توشحه، وإن كان توشحه أخف لكونه أستر؛ لأن التجمل في الصلاة
~~بحسن هيئة اللباس مشروع، قال الله- عز وجل-: {خذوا زينتكم عند كل مسجد}
~~[الأعراف: 31] . وروي عن مالك أنه قال في تفسير ذلك: معناه لتأخذوا لباسكم
~~عند كل صلاة، قيل له: أفمن ذلك مساجد البيوت؟ قال: نعم. وقد سئل عمر بن
~~الخطاب عن الصلاة في ثوب واحد، فقال: "إذا أوسع الله عليكم فأوسعوا على
~~أنفسكم جمع رجل عليه ثيابه"، الحديث. وقال عبد الله بن عمر لنافع مولاه،
~~وقد رآه يصلي في ثوب واحد: إذا صليت فخذ عليك ثوبا آخر، فإن الله أحق من
~~تجملت له. هذا هو المختار المستحب عند أهل العلم كلهم، ولو صلى في ثوب واحد
~~إزارا كان أو قميصا أو سراويل لأجزأته صلاته، وروي عن أشهب أن من صلى في
~~السراويل وحدها وهو يجد الثياب، يعيد في الوقت، قال: وكذلك من أذن في
~~السراويل وحدها أعاد أذانه ما لم يصل، فإن صلى لم يعد، وكان كمن صلى بغير
~~أذان.
### | مسألة: العجمي ms0345 يصلي ولا يعرف القرآن
# مسألة قال: وسئل عن العجمي يصلي ولا يعرف القرآن، قال: ينبغي أن يتعلم،
~~فأما أن يصلي ولا يعرف فهو يصلي ولا يعرف.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن العجمي الذي لا يعرف القرآن- أي: لا
~~يحفظ شيئا منه- ينبغي له أن يتعلم ما يصلي به ولا يتوانى في ذلك؛ لأن
~~القرآن من فروض الصلاة، وينبغي له أن لا يصلي وحده ما لم يتعلم ما يصلي به،
~~فإن صلى وحده بغير قراءة وهو يجد من يأتم به ممن
# PageV01P448
# يحسن القرآن أي: يحفظه، لم تجزه صلاته وأعادها، قاله ابن المواز. وإن
~~ائتم به أحد أعاد الصلاة، قاله ابن القاسم في " المدونة ". وكتاب ابن
~~المواز في الذي لا يحسن القرآن أي: لا يحفظ شيئا منه ولا يعرفه، قال ابن
~~المواز: ويعيد هو أيضا؛ لتركه الائتمام به. وقد اختلف في الذي يحسن القرآن،
~~أي: يحفظه ولا يحسن قراءته ويلحنه على أربعة أقوال: أحدها أن الصلاة خلفه
~~لا تجوز، وإن لم يلحن في أم القرآن إذا كان يلحن في سواها، قاله بعض
~~المتأخرين تأويلا على ما لابن القاسم في " المدونة " في الذي لا يحسن
~~القرآن؛ لأنه حمله على الذي لا يحسن القراءة، وقال: إن لم يفرق فيها بين أم
~~القرآن وغيرها، وهو بعيد في التأويل غير صحيح في النظر، والثاني: أن الصلاة
~~خلفه جائزة إن كان لا يلحن في أم القرآن، ولا تجوز إن كان يلحن في أم
~~القرآن، والثالث: أن الصلاة لا تجوز خلفه إن كان لحنه لحنا يتغير به
~~المعنى، مثل أن يقول: {إياك نعبد} [الفاتحة: 5] بكسر الكاف، و {أنعمت
~~عليهم} [الفاتحة: 7] برفع التاء، وما أشبه ذلك، وتجوز إن كان لحنه لحنا لا
~~يتغير به المعنى، مثل أن يقول: {الحمد لله} [الفاتحة: 2] بكسر الدال من
~~الحمد ورفع الهاء من الله، وما أشبه ذلك، وهذا قول ابن القصار وعبد الوهاب،
~~والرابع: أن الصلاة خلفه مكروهة ابتداء، فإن وقعت لم تجب إعادتها، وهذا هو
~~الصحيح من الأقوال؛ لأن القارئ لا يقصد ms0346 ما يقتضيه اللحن، بل يعتقد بقراءته
~~ما يعتقد بها من لا يلحن فيها، وإلى هذا ذهب ابن حبيب. ومن الحجة له ما روي
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - دخل المسجد يوما، فمر بالموالي وهم
~~يقرؤون ويلحنون فقال: نعم ما قرأتم، ومر بالعرب وهم يقرؤون ولا يلحنون
~~فقال: هكذا أنزل» . وأما الألكن الذي لا تتبين قراءته والألثغ الذي لا
~~يتأتى له النطق ببعض الحروف، والأعجمي الذي لا يفرق بين الطاء والضاد
~~والسين والصاد وما أشبه ذلك، فلا اختلاف في أنه لا إعادة على من ائتم بهم،
~~وإن كان الائتمام بهم مكروها إلا ألا يوجد من
# PageV01P449
# يرضى به سواهم. وسيأتي في آخر سماع موسى القول في صلاة الذي لا يحسن
~~القرآن مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النفر يكونون بموضع ليس عليهم إمام يجمعون الجمعة
# مسألة وسئل عن النفر يكونون بموضع ليس عليهم إمام، يجمعون الجمعة؟ فقال:
~~إن لم يكونوا أهل عمود جمعوا، إنما يكون الجمع على أهل القرى. فقيل له: فإن
~~لم يؤمر عليهم؟ فقال: إي والله وإن لم يؤمر عليهم ربما صلى أبو المثنى
~~الجمعة بالناس بغير أمر الإمام، يمرض الإمام أو يموت أو تصيبه علة.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن لم يكونوا أهل عمود جمعوا، ظاهره خلاف ما في
~~أول رسم من سماع عيسى أن الخصوص والمحال إذا كانت مساكن لأهلها كمساكن
~~القرى في اجتماعها، لم يحل لهم أن يتركوا الجمعة، وعلى ذلك كان يحملها
~~الشيوخ عندنا، ويحتمل أن يكون أراد بأهل العمود في الرواية الذين ينتجعون
~~الكلأ ولا يستقرون بموضع، فتتفق الروايات ولا يكون بينها تعارض. والأظهر أن
~~ذلك اختلاف من القول، وأن لا جمعة على أهل العمود؛ لأن الأصل أن الظهر
~~أربع، فلا ينتقل عن ذلك إلا بيقين وهو المصر؛ لأنه المتفق عليه؛ لأنه أصل
~~ما أقيمت الجمعة فيه، فوجب أن لا يجمع إلا في المصر أو فيما يشبه المصر من
~~القرى التي فيها الأسواق والمساجد؛ إذ قد اشترط ذلك مالك في بعض الروايات
~~عنه. وأما ms0347 الوالي فليس من شرائط إقامة الجمعة عند مالك، وقد روي عن يحيى بن
~~عمر أنه قال: الذي أجمع عليه مالك وأصحابه أن الجمعة لا تقام إلا بثلاثة:
~~المصر، والجماعة، والإمام الذي تخاف مخالفته، وهو قول عمرو بن العاص، - رضي
~~الله عنه -، روي أن قوما أتوه فسألوه أن يأذن لهم في الجمعة، فقال: هيهات،
~~لا يقيم الجمعة إلا من أخذ بالذنوب وأقام الحدود وأعطى الحقوق. وفي
# PageV01P450
# " المبسوط " لمحمد بن مسلمة أنه لا يصليها إلا سلطان أو مأمور أو رجل
~~مجمع عليه، وهو قريب من ذلك كله خلاف المعلوم من مذهب مالك في " المدونة "
~~وغيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصلاة بعد الجمعة في المسجد
# مسألة وسئل عن الصلاة بعد الجمعة في المسجد أمكروه؟ فقال: أما الناس فلا،
~~وأما الأئمة فينصرفون ولا يصلون فيه، وقد كان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - والأئمة ينصرفون إذا فرغوا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب الصلاة الثاني من " المدونة " في
~~الإمام أنه لا ينبغي له أن يركع في المسجد يوم الجمعة على إثر صلاة الجمعة،
~~وخلاف قوله فيه في الناس؛ لأنه استحب لهم فيه أن لا يركعوا، ورأى ذلك لهم
~~واسعا إن ركعوا، وخلاف قوله في الصلاة الأول منها؛ لأنه كره لهم فيه أن
~~يركعوا ولى يوسع في ذلك. فتحصل في ركوع الناس يوم الجمعة في المسجد لمالك
~~ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا كراهة في الركوع ولا استحباب في الجلوس، فإن جلس
~~لم يؤجر، وإن ركع كان له أجر صلاته كاملا، كما لو صلى في غير ذلك الوقت من
~~الأوقات التي لا تكره فيها الصلاة، وهو الذي يأتي على هذه الرواية، والثاني
~~أن الجلوس مستحب والركوع واسع، فإن جلس ولم يصل أجر على جلوسه، وإن صلى أجر
~~على صلاته، والله أعلم أيهما أعظم أجرا، وهو الذي يأتي على قول مالك في
~~الصلاة الثاني من " المدونة "، والثالث أن الركوع مكروه والجلوس مستحب، فإن
~~جلس ولم يصل أجر، وإن صلى لم يأثم، وهذا الذي يأتي على ms0348 ما في الصلاة الأول
~~من " المدونة "، فالجلوس على هذا القول أولى من الصلاة، والصلاة على القول
~~الأول أولى من الجلوس. وإنما جاء هذا الاختلاف لما روي «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كان إذا
# PageV01P451
# صلى الجمعة لم يركع في المسجد حتى ينصرف فيركع في بيته ركعتين» فاحتمل أن
~~يكون هذا من فعله - صلى الله عليه وسلم - خاصا للأئمة، واحتمل أن يكون عاما
~~لجميع الناس، بدليل ما روي أن ابن عمر رأى رجلا يصلي ركعتين بعد الجمعة،
~~فدفعه وقال: أتصلي الجمعة أربعا؟! وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «من كان مصليا بعد الجمعة فليصل أربعا» ، فاستحب بعض العلماء
~~أن يصلي بعد الجمعة أربعا وكره أن يصلي بعدها ركعتين؛ ليجمع بين الحديثين،
~~والله أعلم بالصواب.
### | مسألة: أوتر بالناس في رمضان أيسلم بين الاثنتين والواحدة
# مسألة وسئل عمن أوتر بالناس في رمضان، فقال: لو كنت صانعه لم أسلم بين
~~الاثنتين والواحدة؛ لأن بعض الناس قد قالوا: يوتر بثلاث، وإنه ليقال: إن
~~معاذا القارئ كان يوتر بثلاث يفصل بين الاثنتين والواحدة.
# قال محمد بن رشد: كذا وقعت الرواية: لو كنت صانعه لم أسلم بين الاثنتين
~~والواحدة، وحكاها ابن حبيب: لو كنت صانعه سلمت بين الاثنتين والواحدة، على
~~ما يوجبه مذهب مالك - رحمه الله -. والصحيح في الرواية: لم أسلم بين
~~الاثنتين والواحدة، بدليل اعتلاله لذلك بقول الذين قالوا: إنه يوتر بثلاث،
~~فأراد أنه لو أوتر بثلاث لا يفصل بينهن لما خالف فعله في ترك الفصل؛ إذ من
~~الناس من يقول ذلك. وهذا نحو قول ابن القاسم في رسم
# PageV01P452
# "لم يدرك" من سماع عيسى في الذي يدرك الإمام في آخر ركعة من الوتر، وهو
~~ممن لا يسلم أنه يضيف إليها ركعتين بغير سلام، ونحو قوله في " الواضحة "
~~فيمن فاتته الركعة الأولى من شفع الوتر، والإمام ممن لا يفصل بين الشفع
~~والوتر أنه لا يسلم مع الإمام إذا سلم من الوتر، ويقوم إلى الثالثة دون
~~سلام لئلا، يخالف فعل الإمام في ترك ms0349 الفصل بالسلام وإن كان قد فارقه في
~~الوتر، إذ لم يدخل معه في أول الشفع خلافا لابن مطرف وابن الماجشون في
~~قولهما: إنه يسلم مع الإمام إذا كان الإمام ممن يفصل أو لا يفصل؛ إذ قد
~~فارقه ولم يدخل معه من أول الشفع. وقد اختلف الناس في الوتر، فقيل: إنه
~~ركعة واحدة، وقيل: إنه ثلاث ركعات لا يفصل بينهن بسلام، وقيل: إنه ثلاث
~~ركعات يسلم في الاثنتين منهن وفي آخرهن. وذهب مالك إلى أن ركعة واحدة عقب
~~شفع أدناه ركعتان على ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من رواية ابن
~~عمر قال: «صلاة الليل مثنى مثنى، فإذا خشي أحدكم الصبح صلى ركعة واحدة توتر
~~له ما قد صلى» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مس الذكر أتعاد منه الصلاة
# مسألة وسئل عن مس الذكر أتعاد منه الصلاة؟ فقال: لا أوجبه، وأبى، فروجع
~~فيه فقال: يعيد ما كان في الوقت وإلا فلا. قال سحنون: لا أرى على من مس
~~ذكره وصلى إعادة، لا في وقت ولا في غيره، ولقد قال لي ابن القاسم غير مرة:
~~إن إعادة الوضوء عندي من مس الذكر ضعيف.
# قال محمد بن رشد: هذا كله من رواية أشهب عن مالك، وقول سحنون وروايته عن
~~ابن القاسم يرجع إلى أن مس الذكر لا ينقض الوضوء
# PageV01P453
# بحال، خلاف ظاهر ما في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب من كتاب
~~الوضوء. ورواية ابن وهب عن مالك في سماع سحنون منه في الفرق بين أن يمسه
~~عامدا أو غير عامد قول ثالث، وإليه ذهب ابن حبيب. وقد مضت هذه المسألة
~~موعبة في رسم "اغتسل على غير نية" من سماع ابن القاسم من كتاب الوضوء، فقف
~~على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وقت الدم
# مسألة قال: وسئل عن وقت الدم، فقال: ليس له عندنا وقت، فقيل له: فقليله
~~وكثيره سواء؟ فقال: لا، ولكن لا أجيبكم إلى هذا الضلال، إذا كان مثل
~~الدرهم، ثم قال: أرأيت إن كان الدرهم من هذه البغيلة، الدراهم تختلف تكون ms0350
~~وافية كلها وبعضها أكبر من بعض.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع من كتاب الوضوء، ومضى
~~القول عليها هناك بما أغنى عن إعادته.
### | مسألة: الإمام يكبر في العيدين على المنبر
# مسألة وسئل عن الإمام يكبر في العيدين على المنبر، أيكبر الناس بتكبيره؟
~~فقال: نعم، فقيل: أفينصتون كما ينصتون يوم الجمعة؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنهم يكبرون بتكبير الإمام، يريد سرا في أنفسهم،
~~وذلك حسن وليس بواجب، قال ذلك في الحج الأول من " المدونة "، وهو مفسر لما
~~هاهنا. وقد مضى القول في وجوب الإنصات في خطبة
# PageV01P454
# العيدين، وما في ذلك من الاختلاف في أول هذا السماع وفي رسم "تأخير صلاة
~~العشاء" من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: من لم يسمع قراءة الإمام للفاتحة أيقول آمين
# مسألة قال ابن نافع عن مالك: ليس على من لم يسمع قراءة الإمام أن يقول
~~آمين إذا قال الإمام: ولا الضالين.
# قال محمد بن رشد: قوله: ليس ذلك عليه، يدل على أن له أن يقوله وإن لم يكن
~~ذلك عليه، بأن يتحرى الوقت كما يتحرى المريض الذي ترمى عنه الجمار وقت
~~الرمي عنه فيكبر. وذهب محمد بن عبدوس إلى أن ذلك عليه، وذهب يحيى بن عمر
~~إلى أنه لا ينبغي له أن يفعل ذلك، فهي ثلاثة أقوال، أظهرها قول يحيى؛ لأن
~~المصلي ممنوع من الكلام، والتأمين كلام أبيح للمصلي أن يقوله في موضعه،
~~فإذا تحرى قد يضعه في غير موضعه.
### | مسألة: أدرك الإمام يوم الجمعة ساجدا فلم يسجد معه في الركعة الآخرة
# مسألة قال: وسئل عمن أدرك الإمام يوم الجمعة ساجدا فلم يسجد معه في
~~الركعة الآخرة، أيقيم الصلاة لنفسه؟ قال: نعم، لا يجزيه إقامة الناس.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه لم يحرم مع الإمام، ولو أحرم معه
~~لبنى على إحرامه وأجزأته إقامة الناس، ولم يصح له أن يقيم إلا أن يقطع
~~الصلاة ثم يستأنفها، ولو فعل ذلك في هذه المسألة لأخطأ؛ إذ لا اختلاف ms0351 في
~~أنه لا يصح له أن يبني فيها على إحرامه، بخلاف الذي قد يجد الإمام ساجدا في
~~الركعة الثانية، فيحرم معه وهو يظن أنه في الركعة الأولى، وقد مضى القول
~~على هذا في رسم " طلق بن حبيب " من سماع ابن القاسم.
# PageV01P455
### | مسألة: يقول في دعائه يا سيدي
# مسألة وسئل عن الذي يقول في دعائه: يا سيدي، فكرهه وقال: أحب إلي أن يدعو
~~بما في القرآن وبما دعت به الأنبياء: يا رب، وكره الدعاء ب"يا حنان".
# قال محمد بن أحمد بن رشد: إنما كره الدعاء بذلك للاختلاف الحاصل بين أهل
~~السنة من أيمة المتكلمين في جواز تسمية الله تعالى بسيد وحنان وما أشبه ذلك
~~من الأسماء التي فيها مدح وتعظيم لله تعالى، ولم تأت في القرآن ولا في
~~السنن المتواترة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولا أجمعت الأمة على
~~جواز تسميته بها؛ إذ منهم من لم يجز أن يسمى الله إلا بما سمى به نفسه في
~~كتابه أو أسماه به رسوله أو أجمعت الأمة على جواز تسميته به، ومنهم من أجاز
~~تسميته بكل اسم لله فيه مدح وتعظيم ما لم تجمع الأمة على أنه لا يجوز أن
~~يسمى الله تعالى به، كعاقل وفهيم ودار وما أشبه ذلك. وأما الدعاء ب"يا
~~منان" فلا كراهة فيه؛ لأنه من أسماء الله تعالى القائمة من القرآن، قال
~~الله تعالى: {ولكن الله يمن على من يشاء من عباده} [إبراهيم: 11] .
### | مسألة: تأخير الصلاة بسبب غسل الثياب
# مسألة قال: وقيل لعمر بن عبد العزيز: أخرت الصلاة شيئا، فقال: إن ثيابي
~~غسلت.
# قال محمد بن رشد: يحتمل إن لم يكن له غير تلك الثياب لزهده في الدنيا
~~وتقلله منها فلذلك أخر الصلاة شيئا بسبب غسلها، أو لعله ترك أخذ سواها مع
~~سعة الوقت تواضعا لله؛ ليقتدى به في ذلك ائتساء بعمر بن الخطاب
# PageV01P456
# إذ جعل يغسل الاحتلام من ثوبه حتى أسفر، فقال له عمرو بن العاص: أصبحت
~~ومعنا ثياب فدع ثوبك يغسل، فقال: واعجبا لك يا ابن ms0352 العاص! إن كنت تجد ثيابا
~~أفكل الناس يجد ثيابا، والله لو فعلتها لكانت سنة، بل أغسل ما رأيت وأنضح
~~ما لم أر. فقد كان أتبع الناس لسيرته وهديه في جميع الأحوال، وأيا ما كانت
~~فهي منقبة جليلة وفضيلة عظيمة لا تستغرب منه، - رضي الله عنه -.
### | مسألة: المستحاضة ينقطع عنها الدم في غير أيام حيضتها
# مسألة وسئل عن المستحاضة ينقطع عنها الدم في غير أيام حيضتها، فقال: إذا
~~انقطع عنها الدم اغتسلت وصلت. قال: وسألته عن المستحاضة تصلي صلاتين بوضوء
~~واحد، أتعيد الصلاة؟ فقال: لا، قلت له: في الوقت ولا في غير الوقت؟ قال: لا
~~تعيد في الوقت. قلت: أفيتوضأ لكل صلاة؟ فقال: ذلك أحب إلي، ولا أدري أواجب
~~ذلك عليها أم لا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا انقطع عنها الدم، يريد دم الاستحاضة الذي
~~كانت تصلي به. وقوله: اغتسلت وصلت، يريد اغتسلت استحبابا وصلت كما كانت
~~تصلي قبل انقطاعه، وذلك معلوم من مذهبه ومذهب جميع أصحابه. وسواء كان
~~انقطاعه في غير أيام حيضتها أو في أيام حيضتها، إذ لا فرق بين الموضعين،
~~فمالك لا يرى على المستحاضة غسلا إلا في أول أمرها بعد الاستظهار أو بلوغ
~~الخمسة عشر يوما، ويستحب لها الوضوء لكل صلاة، فإن صلت صلاتين بوضوء واحد
~~لم تعد، وقيل: إنها تعيد الآخرة في الوقت، حكى القولين ابن المواز عن مالك.
~~ومن أهل العلم من يوجب عليها الغسل لكل صلاة، ومنهم من يوجبه من طهر إلى
~~طهر، ومنهم من يوجب عليها أن تغسل للظهر والعصر غسلا واحدا، وللمغرب
~~والعشاء غسلا واحدا، على ما جاء في ذلك من الآثار، وبالله التوفيق.
# PageV01P457
### | مسألة: المرأة تخرج من البحر عريانة أتصلي قائمة
# مسألة وسئل عن المرأة تخرج من البحر عريانة، أتصلي قائمة؟ قال: نعم في
~~رأي، إلا أن يراها أحد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنها مأمورة بالصلاة قائمة مستقبلة
~~القبلة، وقد سقط عنها بعدم الثياب ما يختص بالصلاة من فرض ستر العورة عن
~~عيون من سوى الآدميين، فوجب ms0353 أن تصلي قائمة إلا أن يراها أحد، كما لها أن
~~تغتسل في الفضاء قائمة إلا أن يراها أحد.
### | مسألة: يتعمد إسقاط آية من قراءته في الصلاة
# مسألة وذكر يحيى بن سعيد «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى صلاة
~~ترك في قراءته آية، فلما انصرف قال للناس: ما أنكرتم من قراءتي شيئا؟ فقيل:
~~نعم، فكأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أراد أن يجرب حفظ الناس» قال مالك:
~~«وكان أسيد بن الحضير وهو أحد النقباء يصلي فاضطرب فرسه اضطرابا شديدا،
~~فنظر ما يزعرها فلم ير شيئا، فرفع رأسه إلى السماء فرأى شيئا يظله، فذكر
~~ذلك لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: تلك الملائكة استمعت لقراءتك.
# » قال محمد بن رشد: قوله: فكأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أراد أن
~~يجرب حفظ الناس، هو تأويل من الراوي ليس عن النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~فعلى القول بتصحيحه يجوز للرجل أن يتعمد إسقاط آية من قراءته في الصلاة،
~~فعلى هذا لا ينبغي أن يفتى في الصلاة من أسقط في قراءته شيئا من القرآن أو
~~خرج من سورة إلى سورة، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، خلاف ما جاء عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من «قوله
# PageV01P458
# لأبي بن كعب حين أسقط آية من سورة الفرقان: " ما منعك أن تفتح علي؟ قال:
~~خشيت أنها نسخت، قال: فإنها لم تنسخ» . وفيه أيضا دليل على صحة ما ذهب إليه
~~مالك من أن الذي يقرأ السجدة وهو على غير وضوء أو في غير وقت صلاة يختصرها،
~~والصواب أن يختصر جملة الآية لا موضع ذكر السجود خاصة، على ما حكى عبد الحق
~~عن بعض شيوخه؛ لأنه إذا فعل ذلك لم يتسق الكلام وتغير معناه، وقصة أسيد بن
~~الحضير هذه وقعت هاهنا مختصرة، وهي في المصنفات بكمالها، من ذلك قوله فيها:
~~«فرفعت رأسي إلى السماء فإذا مثل الظلة فيها أمثال المصابيح، فعرجت إلى
~~السماء حتى لم أرها. فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "تلك الملائكة
~~دنت لصوتك، ولو ms0354 قرأت لأصبحت ينظر الناس إليها لا تتوارى منهم"، ثم قال:
~~"لقد أوتيت يا أسيد من مزامير آل داود» ، يعني حسن الصوت، وهذه كرامة عظيمة
~~لأسيد بن الحضير - رضي الله عنه - إلا أنها وما كان مثلها على عهد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فإنما هي ببركة النبي - صلى الله عليه وسلم - فهي
~~معدودة من آياته ومن جملة معجزاته. وفي القصة التحريض على تفريغ البال
~~لاستماع القراءة؛ ولذلك أدخلها مالك عقب حديث يحيى بن سعيد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يكون له ثوب واحد أترى أن يعقد طرفيه إذا صلى لئلا يسقط عنه
# مسألة وسئل عن الذي يكون له ثوب واحد، أترى أن يعقد طرفيه إذا صلى لئلا
~~يسقط عنه؟ قال: لا بأس بذلك إذا لم يكن له غيره ولم يكن محرما، فإذا كان
~~محرما فلا يفعل، وإن كان له ثوب غيره فأحب إلي أن يأخذ ثوبا آخر أوسع منه،
~~وأحب إلي أن يتزر ويتردى إذا وجد، وكل من لم يجد فيجزئ عنه ما وجده.
# PageV01P459
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن السنة في الصلاة في الثوب الواحد إذا
~~لم يكن قميصا أن يخالف بين طرفيه على عاتقيه، فإن شاء رد طرفيه بين يديه،
~~وإن شاء تركهما على عاتقيه، فإن لم يثبت لقصره إلا أن يعقده عقده، إلا أن
~~يكون محرما فلا يعقده، وليتزر به؛ لأن العقد للمحرم مكروه، وإن قصر عن أن
~~يعقده على قفاه فليتزر به، ولا شيء عليه في صلاته مكشوف الظهر والبطن إذا
~~لم يجد، فإن صلى كذلك وهو يجد فقد أساء ولا إعادة عليه، وقيل: يعيد في
~~الوقت. وقد مضى ذلك في صدر هذا الرسم والاختيار إذا وجد ألا يصلي في أقل من
~~ثوبين وإن لم يكن في جماعة الناس.
### | يريد أن المصلي بالمدينة يستقبل من البيت الميزاب
# مسألة وقال: يقال: إن قبلة المسجد مسجد رسول الله - عليه السلام - قبالة
~~الميزاب.
# قال محمد بن رشد: يريد أن المصلي بالمدينة يستقبل من البيت الميزاب؛ لأنه
~~هو الذي يتفق، فليس ms0355 في هذا معنى يشكل.
### | مسألة: آكل الثوم أيكره له المشي في السوق
# مسألة قال: ولقد سألت مالكا عن آكل الثوم أيكره له المشي في السوق؟ فقال:
~~ما سمعت ذلك إلا في المسجد، فقلت له: أرأيت من يأكل البصل والكراث أيكره له
~~من دخول المسجد ما يكره من الثوم؟ فقال: لم أسمع ذلك إلا في الثوم، وما أحب
~~له أن يؤذي الناس.
# قال المؤلف: في قوله: ما سمعت ذلك إلا في المسجد، دليل على أنه لا حرج
~~عنده على آكل الثوم في المشي في الأسواق، وإن كره له ذلك في
# PageV01P460
# مكارم الأخلاق. والوجه في ذلك أن النهي إنما ورد في المسجد، وله حرمة
~~يختص بها دون الأسواق؛ لقول الله- عز وجل-: {في بيوت أذن الله أن ترفع}
~~[النور: 36] ، ولما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر أن
~~تنظف وتطيب، فلم يصح قياس الأسواق عليه في منع آكل الثوم من دخوله، وأما
~~قياس الكراث والبصل على الثوم في منع آكلها من دخول المسجد فصحيح إن كانت
~~تؤذي رائحتها؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد نص على أن العلة في
~~الثوم هي الإذاية، فوجب أن يعتبر بها حيثما وجدت، وذلك بين من مذهب ابن
~~القاسم في رسم "أوصى" من سماع عيسى. وعلى هذا يجب أن يحمل قول مالك؛ لأن
~~قوله: وما أحب له أن يؤذي الناس، تجاوز في اللفظ، ومراده به ما يجوز له أن
~~يؤذي الناس؛ لأن ترك إذاية الناس من الواجب لا من المستحب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينسى الظهر ثم يذكرها وهو في العصر مأموما
# مسألة قال: وسألته عن الذي ينسى الظهر ثم يذكرها وهو في العصر، يصلي
~~لنفسه ليس مع الإمام؟ فقال: يتم ركعتين ثم ينصرف فيصلي الظهر ثم يصلي
~~العصر. قيل له: وإن كان إنما أحرم في العصر قط؟ فقال: نعم يتم ركعتين.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إنه يتم ركعتين ولا يقطع، ركع أو
~~لم يركع، وكذلك لو ذكر صلاة قد خرج ms0356 وقتها وهو في صلاة مكتوبة لأتم أيضا
~~ركعتين ركع أو لم يركع. وفي " المدونة " أنه يقطع ما لم يركع، وسواء على
~~مذهبه فيها ذكر وهو في العصر صلاة الظهر من يومه أو صلاة قد خرج وقتها. وقد
~~قيل: أنه يقطع أيضا في المسألتين جميعا ركع أو لم يركع، قاله مالك في أحد
~~قوليه في " المدونة " في النافلة، ولا فرق بين النافلة والفريضة في القياس.
~~وقد قيل: إن الفريضة في هذا بخلاف النافلة، فيقطع في النافلة ركع
# PageV01P461
# أو لم يركع، ولا يقطع في النافلة ركع أو لم يركع، وقد قيل: إنه إن كان
~~معه ركعة أتم ركعتين، وإن كان لم يركع شيئا أو ركع ثلاث ركعات قطع، وهو
~~اختيار ابن القاسم في " المدونة ". وفرق ابن حبيب بين أن يذكر الظهر في
~~العصر أو المغرب في العشاء، وبين أن يذكر صلاة قد خرج وقتها وهو في صلاة،
~~فقال: إنه إن ذكر الظهر في العصر أو المغرب في العشاء قطع، ركع أو لم يركع،
~~كان مع الإمام أو وحده، وإن ذكر صلاة قد خرج وقتها وهو في صلاة تمادى إن
~~كان مع الإمام، وإن كان وحده أتم ركعتين ركع أو لم يركع. وقد قيل: إنه إن
~~كان في خناق من الوقت قطع ما لم يركع، وإن يكن في خناق منه تمادى وإن لم
~~يركع، فيتحصل في المسألة من الاختلاف سبعة أقوال. وهو كله اختلاف اختيار؛
~~إذ لا يتعلق بمن فعل شيئا من ذلك حكم عند من رأى خلافه إلا انتقاص الفضيلة.
~~وقد قيل: إنه يخرج من قطع عند من رآى أن يتم ركعتين؛ لقول الله -عز وجل-:
~~{ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ، ويخرج من أتم ركعتين عند من رأى أن
~~يقطع؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا رقد أحدكم عن الصلاة أو
~~نسيها ثم فزع إليها فليصلها كما كان يصليها في وقتها» ، فإن الله- عز وجل-
~~يقول: {وأقم الصلاة لذكري} [طه: 14] ، فصار من أخر الصلاة المنسية عن وقت
~~ذكرها فيه بالتمادي على التي ذكرها ms0357 فيها آثما، والأول أظهر أنه لا يأثم
~~بدليل «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى ركعتي الفجر يوم الوادي
~~بعد أن طلعت الشمس قبل أن يصلي الصبح» . وعلى هذا الاختلاف يأتي اختلافهم
~~فيمن ذكر صلاة، وهو في صلاة فتمادى عليها حتى أتمها، أو ذكرها فبدأ بالتي
~~حضر وقتها قبلها، هل يعيد أبدا أو في الوقت؟ وأما من فرق بين أن يذكر
~~الصلاة وهو في صلاة أو قبل أن يدخل فيها، فوجهه اتباع ظاهر ما جاء
# PageV01P462
# من أن من ذكر صلاة وهو في صلاة فسدت عليه الصلاة، وهو حديث مروي، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يتنفل فيتعيا بالقرآن أفيقف فيفكر أو ينصرف يسلم وينظر
# مسألة وسئل عن الذي يتنفل فيتعيا بالقرآن، أفيقف فيفكر أو ينصرف يسلم
~~وينظر؟ قال: يتفكر تفكرا خفيفا يتذكر ولا يسلم. ولكن يخطرف ذلك أو يستفتح
~~بسورة أخرى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القرآن كله حسن سواء، فما قرأ منه
~~كفى وأجزأ، قال الله- عز وجل-: {فاقرءوا ما تيسر منه} [المزمل: 20] ، فإذا
~~تعايا في قراءته تذكر يسيرا؛ لأن التذكر الكثير يخرجه عن الإقبال على
~~صلاته، فإن ذكر وإلا خطرف أو استفتح بسورة، إذ ليس موالاة القراءة بواجب،
~~فقد جاء أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أسقط آية من قراءته ليجرب حفظ
~~الناس وإن شاء ركع وسجد، ولا يسلم لينظر؛ إذ لا ينبغي لأحد أن يقطع صلاته
~~إلا من ضرورة، قال الله- عز وجل-: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] . ولو
~~كان المصحف إلى جنبه ونظر فيه وتمادى على صلاته لكان قد أساء ولم يكن عليه
~~شيء، وجائز للذي لا يحفظ القرآن أن يصلي في المصحف، والفرق بين الموضعين أن
~~الذي يشك في الحرف إذا نظره في المصحف احتاج إلى فتش موضعه، فكان ذلك شغلا
~~في صلاته، والذي يصلي في المصحف يفتحه قبل أن يدخل في الصلاة، ويجعل أمامه
~~الموضع الذي يريد أن يقرأه في صلاته، فينظر من غير أن يشتغل بشيء إلا
~~بتحويل الورقة التي أكمل قراءتها، وذلك يسير. ms0358
# PageV01P463
### | مسألة: الذي يركع فيتطأطأ جدا
# مسألة وسئل عن الذي يركع فيتطأطأ جدا، فقال: ما ذلك بحسن، وأحسن الركوع
~~اعتدال الظهر، لا يرفع رأسه جدا ولا يخفضه جدا وينصب قدميه أحسن.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، فقد جاء أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «كان إذا ركع لو وضع على ظهره ماء لاستقر» .
### | مسألة: دخول الكنائس للصلاة والأكل فيها
# مسألة قال: سمعت نافعا يذكر أن عمر بن الخطاب صنع له طعام بالشام في
~~كنيسة، فأبى أن يجيب إليه وكره دخول الكنائس وقال: لا أرى أن يصلى في
~~الكنائس. قال: وسئل عن الصلاة في الكنائس، فقال: لا أحب أن يصلى فيها إذا
~~وجد غيرها، هي نجس، قد دعي عمر بن الخطاب إلى طعام بالشام في كنيسة فلم
~~يأته وقال: أرى أن لا تدخل هذه الكنائس التي فيها الصور.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم في
~~هذه المسألة، فتأمله هناك.
### | صلى إلى غير القبلة متعمدا أو جاهلا بوجوب استقبال القبلة
# مسألة قال يحيى بن سعيد: سمعت ابن المسيب يقول: حولت القبلة بعد بدر
~~بشهرين، قال ابن المسيب: إنهم صلوا إلى بيت
# PageV01P464
# المقدس ستة عشر شهرا، ثم حولت القبلة بعد بدر بشهرين، قال: قال مالك: ذكر
~~لي عبد الله بن دينار «عن عبد الله بن عمر أن الناس بينما هم قيام في
~~الصلاة إلى بيت المقدس، فجاءهم آت فقال: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قد أنزل عليه أن يستقبل القبلة فاستقبلوها، فاستداروا إلى القبلة» .
# قال محمد بن رشد: وقع هاهنا بعد بدر بشهرين، وفي " الموطأ ": قبل بدر
~~بشهرين، فيحتمل أن يريد بما هاهنا بدرا الأولى وبما في " الموطأ " بدرا
~~الثانية؛ لأنه كان بينهما نحو أربعة أشهر، تحولت القبلة بعد الأولى بشهرين
~~وقبل الثانية بنحو شهرين. وقد قيل: إن ما في " الموطأ " هو الصواب، والذي
~~وقع هاهنا غلط؛ لأن بدرا إذا أطلقت دون وصف فالمراد بها الثانية المشهورة
~~المذكورة في القرآن، ms0359 وقول ابن المسيب: إنهم صلوا إلى بيت المقدس ستة عشر
~~شهرا، صحيح، لا اختلاف في أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى إلى بيت
~~المقدس منذ قدم المدينة حتى حولت القبلة، وإنما اختلفت الآثار في صلاته
~~بمكة قبل قدومه المدينة، فروي أنها كانت إلى مكة وهو دليل قول سعيد بن
~~المسيب هذا، وروي أنها كانت إلى بيت المقدس، وقيل: إنه كان يصلي إلى بيت
~~المقدس ومكة بين يديه، فكانت صلاته إليهما جميعا، وفي استدارتهم إلى القبلة
~~في صلاتهم معنى يجب الوقوف عليه، وذلك أن أهل العلم بالأصول اختلفوا في
~~الحكم إذا نسخ، فقيل: إنه يكون منسوخا بورود الناسخ جملة، وقيل: إنه لا
~~يكون منسوخا عند من لم يعلم ورود الناسخ إلا بوصول العلم إليه، فيلزم على
~~القول بأنه منسوخ بنفس ورود الناسخ جملة أن يستدير في صلاته إلى القبلة من
~~علم فيها أنه إلى غير القبلة على ما فعل الصحابة- رضي الله عنهم - بقباء،
~~وهو قول الثوري وأبي حنيفة وأصحابه. وقول مالك:
# PageV01P465
# إنه يقطع ويبتدئ بخلاف ما فعل الصحابة يدل على أنه لم ير الحكم منسوخا
~~عنهم إلا بوصول العلم إليهم، إلا أن يفرق بين الموضعين، فإنهم وإن كان
~~الحكم منسوخا عنهم بنفس ورود النسخ قبل دخولهم في الصلاة، فلم يكن منهم
~~تقصير، بخلاف الذي اجتهد في القبلة فبان له بعد الدخول في الصلاة أنه على
~~غير القبلة، وقد اختلف فيمن صلى إلى غير القبلة مستدبرا لها، أو مشرقا أو
~~مغربا عنها، ناسيا أو مجتهدا، فلم يعلم حتى فرغ من الصلاة، فالمشهور في
~~المذهب أنه يعيد في الوقت من أجل أنه يرجع إلى اجتهاد من غير يقين، وقيل:
~~إنه يعيد في الوقت وبعده، وهو قول المغيرة وابن سحنون، كالذي يجتهد فيصلي
~~قبل الوقت، وكالأسير يجتهد فيصوم شعبان، وقاله الشافعي إذا استدبر القبلة.
~~وذكر عن أبي الحسن القابسي أن الناسي يعيد أبدا بخلاف المجتهد. وأما من صلى
~~إلى غير القبلة متعمدا أو جاهلا بوجوب استقبال القبلة، فلا اختلاف في وجوب
~~الإعادة ms0360 عليه أبدا، وكذلك من صلى بمكة إلى غير الكعبة وإن لم يكن مشاهدا
~~لها فهو كالمشاهد لها في وجوب الإعادة عليه أبدا، من أجل أنه يرجع إلى يقين
~~يقطع عليه، إذ يمكنه أن يصعد على موضع يرى الكعبة منه فيعلم بذلك حقيقة
~~القبلة في بيته. واختلف فيمن صلى بمكة إلى الحجر، فقيل: لا تجزئه صلاته؛
~~لأنه لا يقطع أنه من البيت، وقيل: تجزئه صلاته؛ لتظاهر الأخبار أنه من
~~البيت، وذلك في مقدار ستة أذرع منه؛ لأن ما زاد على ذلك ليس من البيت،
~~وإنما زيد فيه لئلا يكون مركنا فيؤذي الطائفين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رفع المصلي صوته بالقراءة في المسجد
# مسألة
# [في رفع المصلي صوته بالقراءة في المسجد] قال مالك: وكان عمر بن عبد
~~العزيز يخرج في الليل- أراه
# PageV01P466
# في آخره، وكان حسن الصوت -يصلي، فقرأ، فقال سعيد بن المسيب لبرد: اطرد
~~هذا القارئ عني فقد آذاني، فسكت برد، فقال: ويحك يا برد! اطرد هذا القارئ
~~عني فقد آذاني، فقال له برد: إن المسجد ليس لنا، إنما هو للناس، فسمع ذلك
~~عمر فأخذ نعليه ثم تنحى.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذا ما روي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~خرج على الناس وهم يصلون في المسجد وقد علت أصواتهم بالقراءة، فقال: إن
~~المصلي يناجي ربه، فلينظر بما يناجيه به، ولا يجهر بعضكم على بعض بالقرآن»
~~. فلا يجوز لمن تنفل في المسجد وإلى جنبه من يصلي أن يرفع صوته بالقراءة؛
~~لأنه يخلط عليه صلاته، وفي ذلك إذاية له، وكذلك من فاته من صلاة الإمام ما
~~يجهر فيه بالقراءة فلا يجوز له أن يفرط في الجهر إذا كان إلى جنبه من يعمل
~~مثل عمله لئلا يخلط عليه صلاته فيؤذيه بذلك. ومن حق من أوذي أن ينهى من
~~آذاه عن إذايته؛ فلذلك أمر سعيد بن المسيب بردا بما أمره به من طرد القارئ
~~عنه، يريد من جواره لا من المسجد جملة، ولم يهبه لمكانه من الخلافة؛
~~لجزالته وقوته في الحق وقلة مبالاته ms0361 بالأيمة، ولا أنف عمر بن عبد العزيز من
~~قوله؛ لتواضعه وخيره وفضله وانقياده للحق، وأخذ نعليه وتنحى عنه. وقد استدل
~~بعض الشيوخ بهذه الحكاية على أن الأصوات من الضرر الذي يجب الحكم على الجار
~~بقطعه على جاره، كالحدادين والكمادين والندافين وشبه ذلك، وليس بدليل بين؛
~~لأن ما يفعله الرجل في داره من ذلك فيتأذى به جاره، بخلاف ما يفعله في
~~المسجد من رفع صوته بالقراءة لتساوي الناس في الحق فيه، ولو صلى رجل في
~~داره فرفع صوته بالقراءة لما وجب لجاره أن يمنعه من ذلك، والرواية منصوصة
~~عن مالك في أنه ليس
# PageV01P467
# للرجل أن يمنع جاره الحداد من ضرب الحديد في داره وإن أضر به سماعه، فكيف
~~بهذا؟ والله أعلم.
### | مسألة: ينسى تكبيرة الإحرام وهو إمام فيذكر بعدما قرأ صدرا من قراءته
# مسألة وسئل مالك عن الذي ينسى تكبيرة الإحرام وهو إمام، فيذكر بعدما قرأ
~~صدرا من قراءته، فقال: يبتدئ تكبيرة الإحرام، قلت له: أترى أن يؤذن من
~~خلفه؟ قال: نعم، يقول لهم: إني لم أكن ذكرت تكبيرة الإحرام، فهذا حين دخولي
~~في الصلاة، فادخلوا معي، ثم يقول: الله أكبر، فإن كانوا هم قد كبروا، فإن
~~ذلك لا يجزئهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: يبتدئ تكبيرة الإحرام، يريد بغير سلام، ولا
~~اختلاف في هذا، بخلاف ما لو لم يذكر إلا بعد ركعة. وقوله: إنه يؤذن من
~~خلفه، صواب؛ لأن تكبيرهم قبله لا يجزئهم، إلا أنه يختلف، هل يقطعون بسلام؟
~~أو يكبرون ولا يقطعون؟ فقيل: إنهم بمنزلة من لم يكبر يكبرون ولا يسلمون،
~~وهو مذهبه في " المدونة "، وقيل: إنهم يسلمون ويكبرون، ولو لم يؤذنهم
~~فتمادوا معه لأعادوا الصلاة على مذهب مالك. ولو علموا ذلك بعد ركعة وقد
~~كبروا للركوع لكان الاختيار أن يتمادوا مع الإمام ويعيدون، بمنزلة من نسي
~~تكبيرة الإحرام وهو مع الإمام فذكر بعد أن ركع وقد كبر للركوع، وإن شاءوا
~~قطعوا بسلام وأحرموا، وكانوا كالداخلين في الصلاة معه يقضون ركعة بعد
~~سلامه، ولا يجزئهم أن يحرموا بغير سلام. ms0362
### | مسألة: صلاة الخسوف إذا رفع رأسه من الركعة الأولى أيقرأ بأم القرآن
# مسألة وسئل مالك عن صلاة الخسوف والكسوف] إذا رفع رأسه من الركعة الأولى
~~أيقرأ بأم القرآن في الركعة الثانية؟ قال: نعم.
# PageV01P468
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في" المدونة " أنه يقرأ أم القرآن في الأربع
~~ركعات، وعبد العزيز بن أبي سلمة لا يرى أن يقرأ أم القرآن إلا في الركعة
~~الأولى والثانية، وهو القياس؛ لأن القراءة الثانية من الركعة الأولى؛ إذ لم
~~يفصل بينهما سجود، ألا ترى أن من أدرك الركوع الثاني مع الإمام حمل عنه
~~الإمام القراءتين جميعا وإن كان بينهما ركوع؛ لأنهما في حكم القراءة
~~الواحدة. وقول مالك استحسان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المصلي لنفسه في المكتوبة يقرأ بسم الله الرحمن الرحيم
# مسألة وسئل عن المصلي لنفسه في المكتوبة، فقال: لا يقرأ بسم الله الرحمن
~~الرحيم. [قلت له: أرأيت الذي يقرأ لنفسه في النافلة بعد المغرب ركعتين أو
~~غيرها من الصلوات، فقال: لا يقرأ بسم الله الرحمن الرحيم] إلا أن يكون رجلا
~~يقرأ القرآن عرضا، يعني بذلك عرضه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "نذر سنة" من سماع
~~ابن القاسم مستوفى، فلا وجه لإعادته هنا.
### | مسألة: الصلاة خلف من استؤجر لقيام رمضان يقوم بالناس
# مسألة وسئل عن الصلاة خلف من استؤجر لقيام رمضان يقوم بالناس، فقال: أرجو
~~أن لا يكون بذلك بأس، إن كان بأس فعليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا بأس بالصلاة خلف من استؤجر لقيام
~~رمضان؛ لأن الإجارة ليست عليه حرام، فتكون جرحة فيه تقدح في إمامته، وإنما
~~هي له مكروهة، فتركها أفضل، ولا تكره إمامة من فعل ما تركه أفضل، كما لا
~~تكره إمامة من ترك ما فعله أفضل من النوافل، ولم يحقق الكراهية في هذه
~~الرواية، إذ قال فيها: إن كان بأس فعليه، وخففها
# PageV01P469
# في غير ما كتاب من " المدونة "، ورأى ذلك في المكتوبة أشد لحرمتها
~~ووجوبها عليه، فلم يبح الإجارة فيها ms0363 على الإطلاق، إلا أن يكون في حيز التبع
~~مما ينضاف إليها من الأذان والقيام على المسجد لعمارته. وقد روى علي بن
~~زياد عن مالك أنه لا بأس أن يأخذ الرجل الإجارة على صلاة الفريضة؛ لأنه
~~يلزمه أن يصليها لنفسه، ولا يأخذ ذلك في النافلة، حكى هذه الرواية بكر
~~القاضي، ووجهها أن صلاة الفريضة لما كانت تلزمه علم أنه لم يعط الأجرة على
~~ما يلزمه، وإنما أعطيها على ما لا يلزمه من أن يصليها في مسجدهم حيث يأتمون
~~به، ولما كانت صلاة النافلة لا تلزمه خشي أن يكون إنما صلى بسبب الأجرة،
~~ولولاها لم يصل، فكرهها لذلك. ووجه ما في " المدونة " من أن ذلك في الفريضة
~~أشد هو أن الصلاة الفريضة، وإن كانت لا تلزمه في مسجد بعينه، فيلزمه من
~~مراعاة أوقاتها وحدودها ما يخشى أن يكون لولا الأجرة لقصر في بعضها،
~~والنافلة لا تلزمه أصلا، فكانت الإجارة عليها أخف؛ لأن الإجارة على ما لا
~~يلزم الأجير فعله جائزة، وإن كان في ذلك قربة، أصل ذلك الأذان وبناء
~~المساجد، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الإمام إذا قال سمع الله لمن حمده أيرفع يديه
# مسألة وسئل عن الإمام إذا قال: سمع الله لمن حمده، أيرفع يديه؟ قال: نعم،
~~يرفع يديه ويرفع من وراءه أيديهم إذا قالوا: سمع الله لمن حمده، قيل: أيرفع
~~يديه إذا قال: سمع الله لمن حمده أم يرجئ ذلك حتى يقول: ربنا ولك الحمد؟
~~فقال: إذا رفع رأسه من الركوع رفع يديه، وكذلك يفعل من وراءه، وليس رفع
~~الأيدي بلازم، وفي ذلك سعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها موعبا في رسم "المحرم
~~يتخذ الخرقة لفرجه"، من سماع ابن القاسم، ومضى منه شيء في أول رسم من هذا
~~السماع، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك.
# PageV01P470
### | مسألة: صلى بالناس فقرأ قل هو الله أحد الله الصمد فقال رجل كذلك الله
# مسألة قال: وسئل مالك عن إمام صلى بقوم فقرأ: {قل هو الله أحد} [الإخلاص:
~~1] {الله الصمد} ms0364 [الإخلاص: 2] ، فقال رجل من ورائه: كذلك الله، أيعيد
~~الصلاة؟ قال: لا.
# قال أبو الوليد محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إقرار لله بالتوحيد وبما
~~عليه من صفات التنزيه، ولا يفسد الصلاة إلا ما كان من كلام الناس بغير ذكر
~~الله، وسيأتي هذا المعنى قرب آخر هذا الرسم وفي سماع موسى بن معاوية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل ذرعه القيء في المسجد النبوي يوم الجمعة
# مسألة وسئل مالك عن رجل ذرعه القيء في مسجد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يوم الجمعة، فقاء قيئا كثيرا ليس فيه طعام، إنما هو ماء، أترى أن
~~ينصرف من ذلك؟ فقال: لا والله أعلم، ما أرى أن ينصرف إن كان ليس إلا ماء،
~~وأرى أن يأمر من ينزع ذلك من المسجد. قلت له: أرأيت من كان يصلي وهو أمامه
~~أينصرف عنه؟ قال: ما ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله أترى أن ينصرف من ذلك، يريد أترى أن ينصرف عن
~~صلاته ويقطعها لما أصابه فيها من ذلك؛ لأن معنى المسألة أن ذلك أصابه في
~~الصلاة، فلم ير أن ذلك يقطع عليه صلاته إن كان ماء، ويقطعها إن كان طعاما،
~~هذا الذي يدل عليه قوله، وهو له في " المجموعة " نصا من رواية ابن القاسم
~~عنه، فأفسد الصلاة بما لا يفسد به
# PageV01P471
# الصيام. والمشهور أن من ذرعه القيء لا تفسد صلاته كما لا يفسد صيامه،
~~بخلاف الذي يستقيء طائعا، وهو قول ابن القاسم في أول رسم "استأذن" من سماع
~~عيسى. واختلف قوله إن رده [بعد وصوله في فساد صلاته وصيامه، يريد إن رده
~~ناسيا أو مغلوبا، وأما إن رده طائعا غير ناس فلا اختلاف في أن ذلك يفسد
~~صومه وصلاته. وقد قيل: إن المغلوب أعذر من الناسي في فساد صومه وصلاته، ولا
~~يوجب ذلك الوضوء وإن كان نجسا بتغيره عن حال الطعام إلى حال الرجيع أو ما
~~يقاربه، إذ لا يوجب الوضوء على مذهب مالك إلا ما خرج من السبيلين من
~~المعتاد على العادة باتفاق، أو على ms0365 غير العادة باختلاف. وقوله: أرى أن يأمر
~~من ينزع ذلك من المسجد، يريد على التنزيه للمسجد مما يستقذر لا على أن ذلك
~~واجب، إذ ليس بنجس. وقد حكى مالك في " موطأه " أنه رأى ربيعة يقلس في
~~المسجد مرارا وهو في المسجد، فلو كان القلس نجسا لما قلس في المسجد، فإذا
~~لم يكن نجسا وهو ماء قد تغير عن حال الماء إلى أن صارت فيه حموضة، فكذلك
~~يجب أن لا يكون القيء نجسا، وإن تغير عن حال الطعام، ما لم يكن تغيرا شديدا
~~يشبه الرجيع أو يقاربه، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: الصلاة على البسط
# مسألة وسئل عن الصلاة على البسط، فقال: ما يعجبني، ولو صلى لم أر عليه
~~شيئا، ويصلي على غيرها أحب إلي، وما البسط إلا مثل الثياب الأكسية
~~والسيجان، ولكن يصلي على الحصر والتراب والخشب. قيل فالصلاة على ثياب
~~الكتان؟ فقال: ثياب الكتان مثل الكرسف، وكره الصلاة عليها.
# PageV01P472
# قال محمد بن رشد: الاختيار أن يصلي على الأرض دون حائل؛ لأن ذلك من
~~التواضع الذي هو الشأن في الصلاة. وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال. «يا رباح عفر وجهك في التراب» ، ولأنه العمل القديم؛ لأن مسجد
~~مكة والمدينة كانا محصبين غير مفروشين، فالصلاة على حائل مكروهة إلا أن
~~يكون الحائل مما يشاكل الأرض ولا يقصد به الترفه والكبر، كحصر الحلفاء
~~والبردي والدوم وشبه ذلك مما تنبته الأرض بطبعها. وقد أجاز محمد بن مسلمة
~~الصلاة على ثياب الكتان والقطن؛ لأنهما مما تنبته الأرض. والأظهر ما ذهب
~~إليه مالك؛ لأن الأرض لا تنبتهما بطبعها؛ ولأن ذلك مما فيه الترفه. وإذا
~~كانت العلة في هذا القصد إلى التواضع وترك ما فيه الترفه، فالصلاة مكروهة
~~على حصر السيجان وما أشبهها مما يشترى بالأثمان العظام ويقصد به الكبر
~~والترفه والزينة والجمال، والله أعلم.
### | مسألة: الصلاة فوق السطوح التي ليست بمحظورة أيجعل بين يديه سترة
# مسألة وسألته عن الصلاة فوق السطوح التي ليست بمحظورة، أيجعل بين يديه
~~سترة أم يصلي ولا ms0366 يجعلها؟ فقال: يجعل سترة أحب إلي، فإن لم يقدر فأراه
~~واسعا، وكذلك الصلاة في الصحاري إلى سترة، فإن لم يجد صلى إلى غير سترة.
~~قلت له: ولا يجعل خطا؟ قال: لا يجعل خطا، وأرى ذلك واسعا. قلت له: فأدنى
~~الذي يستر المصلي في صلاته؟ فقال: مثل مؤخرة الرحل في الطول على غلظ الرمح
~~في الغلظ. قيل له: فعصا الحمار؟ فقال: ما أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: في هذه الرواية السترة من هيئة الصلاة وشأنها وسنتها،
~~فكره الصلاة دون سترة، وإن كان بمكان يأمن أن يمر فيه أحد بين
# PageV01P473
# يديه. وعلى ما في " المدونة " إنما أمر المصلي بالسترة؛ لتكون سترة له
~~ممن يمر بين يديه، [فإذا صلى بمكان يأمن أن يمر أحد بين يديه] جاز أن يصلي
~~إلى غير سترة. وكذلك إن صلى على سطح غير محظور أرفع من قامة الإنسان جاز أن
~~يصلي إلى غير سترة وإن مر الناس أمامه دون السطح. وقوله: لا يجعل خطا وأرى
~~ذلك واسعا، [أي أرى واسعا أن] يصلي إلى غير سترة إذ لم يجد سترة، لا أنه
~~رأى الخط إذا لم يجد سترة ووسع في تركه؛ لأن الخط عنده باطل لا يراه، وجد
~~السترة أو لم يجدها. وقد روي أن أمة بالمدينة نظرت إلى ابن جريج وقد خط خطا
~~يصلي إليه، فقالت: واعجبا لهذا الشيخ وجهله بالسنة! فأشار إليها أن قفي،
~~فلما قضى صلاته قال: ما رأيت من جهلي؟ قالت: لأنك تخط خطا تصلي إليه، وقد
~~حدثتني مولاتي عن أمها عن أم سلمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«إن الخط باطل، وإن العبد إذا كبر تكبيرة الإحرام سدت ما بين السماء
~~والأرض» ، فسألها تقفوه إلى مولاتها ففعلت، فحدثته بذلك فقال لها: تبيعينها
~~مني أعتقها، فإنه ينبغي أن يحفظ من روى شيئا من العلم، قالت: ذلك إليها،
~~فعرض ذلك عليها فقالت: لا حاجة لي بذلك؛ لأن مولاتي قد حدثتني عن أمها عن
~~أم سلمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا ms0367 اتقى العبد ربه ونصح
~~مواليه فله أجران» فلا أحب أن أنقص أجرا، ولو كان هذا لقد كانت مولاتي عرضت
~~ذلك علي على أن تعطيني من مالها بالعقيق ما يكفيني. وقوله في قدر السترة في
~~الطول والغلظ هو مثل ما في " المدونة "، ولم ير أن يجتزئ في ذلك بقدر عصا
~~الحمار في
# PageV01P474
# الغلظ، وهو المنغاس، وكذلك لم ير في " المدونة " أن يجتزئ بالسوط لرقته؛
~~لأنه لا يثبت إذا أقيم، وقال ابن حبيب: لا بأس أن تكون السترة دون مؤخرة
~~الرحل في الطول أو دون جلة الرمح في الغلظ، وقد كانت العنزة التي كانت تركز
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - دون الرمح في الغلظ. وإنما يكره من ذلك
~~ما كان رقيقا جدا، قال: ولا يكون السوط سترة لرقته إلا أن لا يوجد غيره،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقعد يقعد للناس يحدثهم بعد الظهر في المسجد
# مسألة قال: وكان عمر بن الخطاب يقعد بعد الظهر في المسجد.
# قال محمد بن رشد: يريد: يقعد للناس يحدثهم بما يأتيه من أخبار الأجناد،
~~ويحدثونه عن أحاديث النبي - صلى الله عليه وسلم -. قال ذلك مالك في سماع
~~ابن القاسم من الجامع عندما ذكر الصلاة بين الظهر والعصر، ففي هذا جواز
~~التحدث في المسجد في الأمر المباح دون لغط ولا رفع صوت، وأن مذاكرة العلم
~~في هذا الوقت أفضل من الصلاة. وقد مضى القول في هذا في رسم "صلى نهارا" من
~~سماع ابن القاسم. ويحتمل أن يريد أنه كان يقعد فيه للحكم بين الناس والنظر
~~في أمور المسلمين. وقد جاء في بعض الآثار عنه أنه بلغه أن أبا موسى الأشعري
~~يقضي بالعراق في دار سكناه، فبعث إليه رسولا من المدينة وأمره أن يضرمها
~~عليه نارا، فذهب الرسول إلى أن دخل العراق، فوافى أبا موسى في الدار يقضي،
~~فنزل عن بعيره وأوقد النار في بابها، فأخبروا أبا موسى بذلك، فخرج فزعا،
~~فقال له: ما بالك؟ فقال: أمرني أمير المؤمنين أن أضرمها عليك نارا لالتزامك
~~القضاء فيها، ثم انصرف الرسول ms0368 من فوره ذلك، فلم يعد أبو موسى إلى القضاء في
~~داره. فلا ينبغي للقاضي أن يقضي إلا في المسجد؛ لأن ذلك أقرب إلى التواضع
~~وليصل الناس إليه، فإن ضمته ضرورة إلى القضاء في داره فتح بابه ولم يحجب
~~عنه أحدا، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: حكم تارك الصلاة
# مسألة قال: وسألته عمن ترك الصلاة، قال: يقال له: صل، وإلا ضربت عنقه.
# PageV01P475
# قال محمد بن رشد: يريد أنه تضرب عنقه إن أبى أن يصلي حتى خرج الوقت مغيب
~~الشمس للظهر والعصر أو طلوعها للصبح، أو طلوع الفجر للمغرب والعشاء. وهذا
~~ما لا اختلاف فيه في المذهب، وإنما الاختلاف هل يقتل على ذنب أو على كفر،
~~فمن أهل العلم من رآه بترك الصلاة كافرا يقتل على الكفر، فلا يرثه ورثته
~~على ظاهر ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من قوله: «من ترك الصلاة
~~فقد كفر» ، «ومن ترك الصلاة فقد حبط عمله» ، «ومن ترك الصلاة حشر مع هامان
~~وقارون» ، وقوله: «من صلى صلاتنا واستقبل قبلتنا فذلك المسلم له ذمة الله،
~~ومن أبى فهو كافر وعليه الجزية» ، وقوله لمحجن: «ما منعك أن تصلي معنا ألست
~~برجل مسلم؟» . وقول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: ولا حظ في الإسلام لمن
~~ترك الصلاة. وما أشبه ذلك من الآثار. وليس نفس ترك الصلاة كفرا على
~~الحقيقة، وإنما هو دليل على الكفر، فمن رآه بترك الصلاة كافرا حكم له بحكم
~~الكفر ولم يصدقه في قوله: إني مؤمن، إذا أبى أن يصلي، فهذا وجه تكفير تارك
~~الصلاة، وهو بين قائم من قول أصبغ في سماع عيسى من كتاب المحاربين
~~والمرتدين لمن تأمله، وأما من جحد فرض الصلاة فهو كافر بإجماع، يستتاب
~~ثلاثا، فإن تاب وإلا ضربت عنقه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يتعمد أن يقرأ بسورة فيها سجدة
# مسألة قلت له: سمعتك تكره للإمام أن يقرأ بسورة فيها سجدة مخافة اختلاط
~~ذلك على من وراءه، أرأيت إن كان من خلفه قليلا
# PageV01P476
# لا يخاف أن يخلط عليهم؟ فقال: لا أرى ms0369 بذلك بأسا، وإن ناسا ليفعلون ذلك.
# قال محمد بن رشد: معناه: فيما يجهر فيه، وكرهه في " المدونة " بكل حال؛
~~إذ لا يأمن أن يخلط على بعضهم وإن كانوا قليلا. وكره ذلك ابن القاسم للفذ
~~وحكى أنه هو الذي رأى مالكا ينحو إليه، وذلك لما يخشى أن يدخل على نفسه
~~بذلك من السهو، والله أعلم؛ إذ قد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«كان يقرأ يوم الجمعة بسورة السجدة فسجد فيها، وبسورة "هل أتى على الإنسان»
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المصلي يهوي إلى السجود، فإذا أراد أن يسجد ذكر أنه لم يركع
# مسألة وسألته عن المصلي يهوي إلى السجود، فإذا أراد أن يسجد ذكر أنه لم
~~يركع، قال: يرجع قائما فيركع مكانه ويسجد، ولو أنه قرأ قبل أن يركع كان أحب
~~إلي، ثم يركع ويسجد، فإذا قضى الصلاة سجد سجدتي السهو بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو ذكر ذلك بعد أن سجد يرجع قائما فيركع ويلغي ما
~~سجد، ولو ذكر وهو قائم في الثانية لركع وكانت له أولى صلاته، وسجد في جميع
~~ذلك بعد السلام. ولا اختلاف أحفظه في هذه المسألة، وإنما الاختلاف فيمن كان
~~مع الإمام فترك الركوع معه بسهو أو غفلة أو نسيان أو زحام أو اشتغال حتى
~~سجد الإمام، وقد مضى القول في ذلك محددا في رسم "كتب عليه ذكر حق" من سماع
~~ابن القاسم، وتأتي المسألة متكررة في أول سماع عيسى في رسم "لم يدرك منه".
### | مسألة: تشبيك الأصابع في المسجد
# مسألة وسئل عن تشبيك الأصابع في المسجد أيكره ذلك؟ فقال:
# PageV01P477
# لا، فقال له أبو المثنى: أخبرني من رأى عبد الله بن هرمز محتبئا قد شبك
~~بين أصابعه، فقال مالك: إن ناسا ليصنعون ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "أوله نذر سنة " من
~~سماع ابن القاسم مجردا، فأغنى ذلك عن إعادته هاهنا.
### | مسألة: يأتي والإمام راكع فيركع معه ولا يدري أستمكن من الركوع أم لا
# مسألة وسئل ms0370 عن الذي يأتي والإمام راكع فيركع معه، ولا يدري أركع فاستمكن
~~من الركوع قبل أن يرفع رأسه أم لا، أيعتد بها؟ فقال: لا يعتد بها، وأحب إلي
~~إن كان مثل هذا وخاف أن لا يدري أركع معه أم سبقه بالركوع أن يدع الركوع
~~معه؛ لئلا يخلط على نفسه فلا يدري أهي من صلاته أم لا. ومن الأئمة أئمة
~~يمكنون الناس حتى يركعوا، ومن الأئمة أئمة يعجلون فلا يستمكن معهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا يعتد بها، معناه أنه يلغيها ويقضيها بعد سلام
~~الإمام ويسجد بعد السلام، فجعله كمن شك في ركعة وهو مع الإمام، ولم يراع
~~قول من قال إن الركعة تجزئه وإن شك في تمكنه فيها مع الإمام، أو لعله راعاه
~~وأخذ بالإلغاء كمن ترك قراءة أم القرآن في ركعة. وقال ابن القاسم في رسم
~~"جاع " من سماع عيسى: إنه يسلم مع الإمام ويعيد الصلاة ولا يأتي بركعة
~~مخافة أن تكون خامسة، إذ قد قيل: الركعة مجزئة عنه وإن شك في تمكنه فيها مع
~~الإمام، وهو قول مالك في مختصر ما ليس بالمختصر لابن شعبان، قال: لا أحب أن
~~يركع معه إذا خاف أن لا يدرك الركعة مخافة أن يخلط على نفسه، فإذا ركع وشك
~~فلا أرى أن يعيد تلك الركعة، وذكر عن مجاهد أنه كان يقول: إذا وضعت كفيك
~~على ركبتيك فقد أدركت الصلاة. فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال كمن ترك قراءة
~~الحمد في ركعة: أحدها: أنه
# PageV01P478
# يعتد بالركعة وتجزئه صلاته، والثاني: أنه لا يعتد بها ويلغيها ويقضيها،
~~والثالث: أنه يعتد بها ثم يعيد الصلاة احتياطا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى بسورة فخنقته العبرة فسكت فتركها وقرأ بأخرى
# مسألة قال: وقال لي مالك: قرأ عمر بن عبد العزيز: {والليل إذا يغشى}
~~[الليل: 1] حتى انتهى إلى {فأنذرتكم نارا تلظى} [الليل: 14] ، فخنقته
~~العبرة فسكت، ثم عاد فقرأ حتى بلغها فخنقته العبرة فسكت، فلما رأى ذلك
~~تركها وقرأ: {والسماء والطارق} [الطارق: 1] .
# قال محمد بن رشد: هذا من فعل عمر بن عبد ms0371 العزيز نهاية الخوف لله تعالى،
~~ومن بلغ هذا الحد فهو من أهل الجنة بفضل الله تعالى، قال الله -عز وجل-:
~~{ولمن خاف مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] . وقد روى الصلت عن ابن القاسم أنه
~~لا يطلق على من حلف بالطلاق أن عمر بن عبد العزيز من أهل الجنة. وسئل مالك
~~عن ذلك فتوقف وقال: عمر بن عبد العزيز إمام هدى -أو قال: رجل صالح- وفضائله
~~- رضي الله عنه - أكثر من أن تحصى. وقول ابن القاسم بالصواب أولى؛ لأن
~~الأمة قد أجمعت على الثناء عليه والشهادة عليه بالخير، وهي معصومة. قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «-: "لن تجتمع أمتي على ضلالة» ، وقال:
~~«أنتم شهداء الله في الأرض، فمن أثنيتم عليه بخير وجبت له الجنة، ومن
~~أثنيتم عليه بشر وجبت له النار» ، وبالله التوفيق.
# PageV01P479
### | مسألة: يسبق الإمام بالسجود ثم يسجد الإمام وهو ساجد
# مسألة وسألته عن الذي يسبق الإمام بالسجود ثم يسجد الإمام وهو ساجد،
~~أيثبت الرجل على سجوده [أم يرفع رأسه ثم يسجد حتى يكون سجوده بعد سجود
~~الإمام؟ فقال: بل يثبت على سجوده كما هو] إذا أدركه الإمام بسجوده وهو
~~ساجد.
# قال محمد بن رشد: وكذلك الذي يسبق الإمام بالركوع يرفع ما لم يركع
~~الإمام، فإن ركع الإمام ثبت على ركوعه ولم يرفع رأسه حتى يكون ركوعه بعد
~~ركوع الإمام. ولا كلام في هذين الوجهين، وإنما الكلام إذا سبق الإمام
~~بالرفع من الركوع أو السجود، فحكى ابن حبيب أن ذلك بمنزلة الذي يسبق الإمام
~~بالسجود أو الركوع، يرجع راكعا أو ساجدا حتى يكون رفعه مع الإمام، إلا أن
~~يلحقه الإمام قبل أن يرجع، فليثبت معه بحاله ولا يعود إلى الركوع ولا إلى
~~السجود، وهو محمول عند من أدركنا من الشيوخ على أنه مذهب مالك - رحمه الله
~~- وقد رأيت له نحوه في " النوادر " من رواية ابن القاسم. وقد روي عن عمر بن
~~الخطاب وعبد الله بن مسعود أنهما قالا: "إذا رفع أحدكم رأسه والإمام ساجد
~~فليسجد، فإذا رفع الإمام رأسه فليمكث قدر ms0372 ما رفع قبله"، بدليل ما روي عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من قوله: «لا تبادروني إلى الركوع والسجود،
~~فإني قد بدنت، وإني مهما أسبقكم به إذا ركعت تدركوني إذا رفعت، ومهما
~~أسبقكم به إذا سجدت تدركوني به إذا رفعت» ، ومن قوله: «إن الإمام يسجد
~~قبلكم ويرفع قبلكم فتلك بتلك» ؛ لأن ذلك يدل على وجوب قضاء ما سبقه به
~~الإمام من الركوع والسجود حتى يستوفي قدر
# PageV01P480
# ركوع الإمام وسجوده. فإذا وجب على من رفع من ركوعه أو سجوده قبل الإمام
~~فرجع إلى الركوع أو السجود أن يثبت راكعا أو ساجدا بعده قدر ما رفع قبله؛
~~ليستوفي قدر ركوع الإمام أو سجوده على ما روي عن عمر بن الخطاب وعبد الله
~~بن مسعود، وعلى ما دل عليه ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وجب على
~~من رفع من ركوعه أو سجوده قبل الإمام فلحقه الإمام قبل أن يرجع إليهما حتى
~~يقضي ما فاته منهما. وقد حكى ابن سحنون أنه رأى أباه سحنونا يفعل ذلك.
# فإن قال قائل: إذا لزمه أن يرجع إلى الركوع والسجود ليستوفي ما فاته
~~منهما، فيلزمه أيضا في الذي يسبق الإمام بسجوده ثم يسجد الإمام وهو ساجد أن
~~يرجع إلى القيام ليستوفي ما فاته منه.
# قيل له: لا يلزم ذلك. والفرق بين الموضعين أن الركوع والسجود شرع فيهما
~~التطويل، فانبغى أن يقضي ما فاته منهما، والقيام بعد الركوع لم يشرع فيه
~~التطويل، فلم يجب أن يقضي ما فاته منه، وكذلك الجلوس بين السجدتين، ولا
~~يلزمنا على هذا القيام قبل الركوع، إذ قد شرع فيه التطويل؛ لأنه موضع مخصوص
~~بالإجماع، والله أعلم.
### | مسألة: حمل رسول الله صلى الله عليه وسلم لأمامة بنت زينب في الصلاة
# مسألة قال: وسألته عن حمل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمامة بنت
~~زينب بنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على رقبته يحملها إذا قام
~~ويضعها إذا سجد، أذلك جائز للناس اليوم على حب الولد أو الضرورة؟ فقال: ذلك
~~جائز على ms0373 حال الضرورة إلى ذلك، فأما من يجد من يكفيه ذلك فلا أرى ذلك ولا
~~أرى ذلك على حب الرجل ولده.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك - رضي الله عنه - ما روي عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من هذا على أنه إنما فعله لحاجة وضرورة، فأجاز ذلك عند
~~الضرورة، ولم يجز ذلك لغير الضرورة ولا على حب الرجل ولده. فإن فعل
# PageV01P481
# ولم يشغله عن صلاته فلا إعادة عليه، قاله ابن القاسم في سماع موسى بن
~~معاوية، وينبغي أن يحمل على التفسير؛ لقول مالك: وليس في الأحاديث ما يدل
~~على أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فعل ذلك من ضرورة، وظاهرها
~~العموم. وقد ذهب بعض العلماء إلى أن ذلك كان في أول الإسلام، وحين كان يجوز
~~في الصلاة الكلام، ثم نسخ ذلك كما نسخ الكلام، فروي «عن زيد بن أرقم قال:
~~كنا نتكلم في الصلاة حتى نزلت: {وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] ، فأمرنا
~~بالسكوت والقنوت والخشوع والإقبال على الصلاة وترك الاشتغال بغيرها من فعل
~~ومن قول» . وقد مضى العمل في الصدر الأول وما بعده على ترك مثل هذه الأفعال
~~في الصلاة، فدل على أنهم علموا النسخ فيها؛ إذ لا يجمعون على خلاف ما فعله
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا بعد ثبوت نسخ ذلك عندهم، والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يدخل المسجد يصلي والصبي أمامه في الصف
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل المسجد يصلي والصبي أمامه في الصف وهو ممن لا
~~يتحفظ في الوضوء، فقال: أرجو أن يكون ذلك واسعا.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرجو أن يكون ذلك واسعا يدل على أن الاختيار عنده
~~أن يتنحى عنه حتى لا يكون في قبلته، وسيأتي بيان هذا في رسم "الجواب" من
~~سماع عيسى.
### | مسألة: المسافرين ينزلون بالقرية فيحبسهم الرجل فيقدموه ليتم بهم الصلاة
# مسألة وسئل عن المسافرين ينزلون بالقرية، فيحبسهم الرجل من أهل القرية،
~~فيريدون أن يقدموه ليتم بهم الصلاة. فقال: لا أحبه،
# PageV01P482
# أحب إلي أن يقدموا رجلا منهم ليقصر بهم. قال: ms0374 وبلغني أن سالم بن عبد الله
~~كان يسافر، فيقال له إذا نزل القرية: هذا أمير القرية وهذه الصلاة وهذه
~~الجمعة، فلا يأتيه. قلت له: ولم ترك ذلك يا أبا عبد الله؟ فقال: أرى ذلك
~~أنه يجب أن يصلي صلاة المسافر ويكون على حاله، ما كان ألزم الناس لما
~~أدركوا عليه أوليتهم وما ذلك بسواء. أما إذا نزل المسافرون برجل في غنمه أو
~~قريته، فأرادوا أن يجمعوا معه فأرى ذلك ولا أرى به بأسا؛ لأنه أحق بمنزله
~~ومسجده، وكان ابن عمر يصلي بمنى مع الإمام أربعا، فإذا صلى وحده صلى
~~ركعتين. ولقد كان منزله واسعا لو شاء صلى وحده، فما أرى بذلك بأسا. قال:
~~وصاحب المنزل أولى بالصلاة بهم، فقلت: وإن كان عبدا؟ قال: نعم وإن كان
~~عبدا. وقد كان عبد لعائشة يؤمها في الصلاة وعندها ناس يصلي بها وبهم. قلت
~~له: أيؤم العبد في رمضان؟ قال: أما في مساجد الجماعات فلا، وأما في أهله
~~فلا بأس بذلك.
# قال الإمام أبو الوليد: قد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم وفي رسم
~~"شك في طوافه" منه القول في تقديم المسافرين للمقيم ليتم بهم الصلاة، وفي
~~رسم "باع غلاما منه " الوجه في كون صاحب المنزل أولى بالإمامة فيه، فلا
~~معنى لإعادة شيء من ذلك هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي المسجد المرتفع المعلق والصلاة قائمة أيصلي تحته بصلاته
# مسألة وسئل عن الذي يأتي المسجد المرتفع المعلق على العمد والصلاة قائمة
~~فلا يجد فيه موضعا، أيجزئه أن يصلي تحته بصلاته؟ فقال: ما يعجبني أن يصلي
~~أمامه، ولكن لو صلى في الفضاء من
# PageV01P483
# ورائه. فقلت له: أرأيت القوم يكونون في السفينة فتضيق عنهم فيكون بعضهم
~~فوقها وبعضهم فيها، فقال: ليس السفينة مثل هذا ولا بأس بذلك، صاحب السفينة
~~في البحر لا يجد بدا من ذلك. قيل له: فأين أحب إليك أن يكون الإمام؟ فقال:
~~لا أدري أي ذلك أصوب؟ أرأيت لو لم تضق السفينة أين كان يكون الإمام؟ قيل:
~~أرأيت إذا كان القوم تضيق ms0375 عليهم السفينة حتى لا يقدروا أن يصلوا إلا جلوسا،
~~أيصلون؟ قال: إن كانوا لا يقدرون على البر ولا على الصلاة قياما فأرى ذلك
~~لهم.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - أن الإمام إذا صلى بقوم في
~~موضع مرتفع جاز للرجل أن يصلي بصلاته في موضع أخفض منه، إلا أن يكون أمام
~~الإمام، فإنه يكره ذلك له ابتداء، فإن فعل أجزأته صلاته. هذا معنى قوله في
~~" المدونة "، وهو نص قوله في هذه الرواية في المسجد المرتفع المعلق على
~~العمد. وأجاز في السفينة إذا صلى الإمام فوقها بمن معه أن يصلي من فيها
~~بصلاتهم وإن كانوا أمام الإمام؛ إذ لا يجدون من ذلك بدا كما قال؛ لأنه موضع
~~ضرورة.
# وكذلك على مذهبه إذا صلى الإمام بقوم في موضع منخفض جاز للرجل أن يصلي
~~صلاتهم في مكان أرفع منه؛ لأنه لم يكره في " المدونة " الصلاة على قيقعان
~~وأبي قبيس بصلاة الإمام في المسجد الحرام إلا من أجل بعدهما عن الإمام مع
~~ارتفاعهما، لا من أجل ارتفاعهما خاصة، إلا أن يكون الموضع الذي صلى عليه
~~ظهر المسجد والإمام مع جماعته داخل المسجد، فاختلف في ذلك قول مالك في "
~~المدونة " أجازه مرة وكرهه أخرى، بخلاف الجمعة؛ إذ لم يختلف قوله في أن
~~الجمعة لا يصليها أحد فوق ظهر المسجد، فإن فعل أعاد في الوقت وبعده، قاله
~~ابن القاسم في " المدونة "، ومالك في " المبسوطة "، وقيل: لا إعادة عليه،
~~وهو قول أشهب ومطرف وابن الماجشون وأصبغ في " المدنية "، وقال ابن
~~الماجشون: جائز للمؤذن أن
# PageV01P484
# يصلي الجمعة فوق ظهر المسجد؛ لأنه موضع أذانه، وظهر السفينة هو موضع
~~الركوب، فإن ضاقت السفينة عن أهلها فكان بعضهم فوقها وبعضهم أسفلها صلى
~~الذين فوق بإمام، والذي أسفل بإمام، قاله في " المدونة "؛ لأنهما موضعان،
~~فإن لم يكن لهم إلا إمام واحد فالاختيار أن يكون فوق حيث معظم الناس، وهو
~~ظاهر قوله في هذه الرواية: أرأيت لو لم تضق السفينة أين كان يكون الإمام؟
~~بخلاف المسجد إذا كان له طبقتان لا ms0376 يجوز أن يصلي في كل طبقة إمام، ويصلي
~~الإمام بالجماعة في إحدى الطبقتين، فإن لم تحمل الطبقة الواحدة الجماعة
~~فالاختيار أن يصلي الإمام أسفل، ويصلي فوق من الناس من ضاقت عنهم الطبقة،
~~فإن صلى الإمام فوق وصلى أسفل من الناس من ضاقت عليهم الطبقة العليا جاز،
~~ولا ينبغي أن يكون الإمام وحده دون الجماعة في موضع أرفع منهم ولا أخفض إلا
~~أن يكون ذلك يسيرا، فإن فعل بقصد إلي ذلك لتكبره عليهم أو تكبرهم عليه
~~أعادوا في الوقت وبعده؛ لأنهم عابثون. وإن صلى الإمام في مكان أرفع ممن
~~خلفه من غير قصد إلى ذلك، مثل أن يكون الإمام فوق سقف السفينة والقوم تحته
~~فيصلون على حالهم فقد أساؤوا، وصلاتهم تامة. وكذلك لو افتتح الرجل صلاته في
~~موضع مرتفع فأتى قوم فائتموا به. واختلف إذا كان الإمام أسفل والقوم فوق
~~السقف، فقال في " المدونة ": لا بأس بذلك. وعلى ما في سماع موسى بن معاوية
~~لا ينبغي ذلك؛ لأنه قال: إذا كان الإمام أرفع ممن خلفه، أو كان من خلفه
~~أرفع منه فلا بأس به إذا تقارب ذلك فساوى بين الوجهين.
### | يشد جبهته بالأرض حتى يؤثر فيها السجود فيبدو ذلك للناس
# مسألة وقد رأى سعد بن أبي وقاص رجلا بين عينيه سجدة، فدعاه فقال: منذ متى
~~أسلمت؟ فقال: منذ كذا وكذا، فقال له سعد: فأنا قد أسلمت منذ كذا وكذا، فهل
~~ترى بين عيني شيئا؟
# قال محمد بن رشد: كره له سعد - رضي الله عنه - أن يشد جبهته
# PageV01P485
# بالأرض حتى يؤثر فيها السجود فيبدو ذلك للناس؛ إذ ليس ذلك المراد بقول
~~الله -عز وجل-: {سيماهم في وجوههم من أثر السجود} [الفتح: 29] ، وإنما هو
~~ما يعتريهم من الصفرة والنحول بكثرة العبادة أو سهر الليل، وقيل: إن ذلك في
~~الآخرة لا في الدنيا، ولعله اتهمه أن يكون قصد بذلك ليعرف به؛ فلذلك وبخه
~~بما قرره عليه في الرواية، والله أعلم. وقد روي أن عمر بن عبد العزيز
~~استعمل عروة بن عياض على مكة، فاستعداه ms0377 عليه رجل ذكر أنه سجنه في حق، فلم
~~يخرجه من السجن حتى باع ماله منه بثلاثة آلاف وقد كان أعطاه به ستة آلاف،
~~فأبى أن يبيعه منه واستحلفه بالطلاق ألا يخاصمه في ذلك أبدأ، فنظر عمر إلى
~~عروة ونكت بالخيزران بين عينيه في سجدته ثم قال: هذه غرتني منك -لسجدته-
~~ولولا أني أخاف أن تكون سنة من بعدي لأمرت بموضع السجود فقور، ثم قال
~~للرجل: اذهب فقد رددت عليك مالك ولا حنث عليك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أذان الصبي وإقامته وإمامته للبالغين
# مسألة وسئل: أيكره من أذان الصبي وإقامته ما يكره من إمامته؟ فقال: نعم،
~~لا يؤذن الصبي ولا يقيم إلا أن يكون مع نساء أو في الموضع الذي لا يوجد
~~غيره، يغيب الرجل فيؤذن لهم ويقيم كذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المؤذن معلم بالأوقات، مؤتمن على
~~مراعاتها، مصدق قوله فيها؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الإمام
~~ضامن والمؤذن مؤتمن» فلا يصح أن يؤتمن ويصدق إلا من تعلم أمانته وتجوز
~~شهادته، وبالله التوفيق.
# PageV01P486
### | مسألة: يسهو فيتكلم وهو جالس قبل السلام
# مسألة وسئل عن الذي يسهو فيتكلم وهو جالس قبل السلام، قال: يسجد سجدتين.
~~قيل: أرأيت إن أحدث قبل السلام؟ قال: يعيد الصلاة.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على المذهب لا يخرج من الصلاة إلا بالسلام؛
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تحريم الصلاة التكبير، وتحليلها
~~السلام» فسواء على المذهب تكلم أو أحدث بعد التشهد قبل السلام أو في أثناء
~~صلاته. وأهل العراق يقولون: إذا جلس في آخر صلاته مقدار التشهد فقد خرج من
~~الصلاة وإن لم يسلم، ويتعلقون بما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا أحدث الرجل وقد جلس في آخر صلاته قبل أن يسلم فقد جازت صلاته» .
~~فعلى قولهم لا يضره الحدث ولا الكلام بعد الجلوس وقبل السلام. وقد راعى ابن
~~القاسم قولهم في رسم "يدير ماله " من سماع عيسى فقال: إن الإمام إذا أحدث
~~بعد التشهد، فتمادى حتى ms0378 سلم بهم متعمدا أن صلاتهم مجزئة، يريد: وتبطل عليه
~~هو.
### | يصلي المرء جالسا أو متوكئا على عصا
# مسألة قال لي: رأيت صفوان بن سليم يصلي وهو متوكئ على عصا، قد جعل على
~~رأسها عصائب من خرق يمسك عليها يديه جميعا، فيجعل إحدى يديه على الأخرى
~~يجعلها أمام وجهه، فقلت لمالك: أفترى ذلك في النافلة؟ فقال: لا بأس بذلك في
~~النافلة
# PageV01P487
# والمكتوبة إذا كان من ضعف. قلت له: فأحب إليك أن يصلي المرء جالسا أو
~~متوكئا على عصا؟ فقال: إن قدر أن يتوكأ على عصا فأحب إلي أن يصلي متوكئا من
~~أن يجلس في المكتوبة والنافلة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا لم يقدر على أن يستقل قائما إلا
~~أن يعتمد على شيء فقد سقط عنه فرض القيام، وجاز له أن يصلي جالسا في
~~المكتوبة، وإن كان أحب إليه أن يصلى قائما متوكئا؛ لأنه لما سقط عنه فرض
~~القيام صار له نافلة وفضيلة كما هو في النافلة.
### | مسألة: الرجل الضعيف أترى أن يصلي قائما بالسورة القصيرة
# مسألة قيل له: أرأيت الرجل الضعيف أترى أن يصلي قائما بالسورة القصيرة:
~~{قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ، أو أحب إليك أن يصلي جالسا ويقرأ من السور
~~الطوال في الصبح والظهر؟ قال: أحب إلي أن يصلي قائما.
# قال محمد بن رشد: قوله: أحب إلي أن يصلي قائما، لفظ فيه تجاوز وليس على
~~ظاهره، بل الواجب عليه أن يصلي قائما] ولو لم يقدر منه إلا على قدر ما يقع
~~فيه أم القرآن لم تجزئه صلاته جالسا؛ لأن القيام عليه فرض، والتطويل مستحب،
~~فلا يسقط الفرض عنه بضعفه عن الاستحباب، وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: المريض لا يجد من يعطيه الماء ولا يقدر على أخذه
# مسألة وسألته عن المريض لا يجد من يعطيه الماء ولا يقدر على أخذه، فقال:
~~يتيمم ويصلي، قلت له: وترى أن يؤخر الصلاة إلى آخر وقتها؟ قال: لا، بل إلى
~~وسط الوقت.
# PageV01P488
# وسألته عن أبي لؤلؤة حين طعن عمر بن الخطاب ms0379 - رضي الله عنه - طعنه وهو في
~~الصلاة أو قبل؟ فقال: قبل أن يدخل في الصلاة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المريض الذي لا يجد من يعطيه الماء ولا يقدر
~~على أخذه يتيمم ويصلي، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأنه غير واجد للماء ولا قادر
~~عليه، والله -عز وجل- يقول: {فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا} [النساء:
~~43] . وإنما اختلفوا في المريض الذي لا يقدر على مس الماء لمرضه وهو واجد
~~له، فمن حمل الآية على ظاهرها ولم يقدر فيها تقديما ولا تأخيرا رآه من أهل
~~التيمم، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في " المدونة "، ومن قدر فيها
~~تقديما وتأخيرا لم يره من أهل التيمم؛ لأنه يعيد شرط عدم الماء على المرض
~~والسفر، وهو قول مالك في أول رسم "الشريكين" من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الوضوء، وقد مضى القول عليه هناك. وقوله: إنه يؤخر إلى وسط، القول هو مثل
~~ما في " المدونة "، ويريد به وسط الوقت المختار. والوجه في ذلك أن فضيلة
~~الماء أفضل من فضيلة أول الوقت، فهو يؤخر الصلاة عن أول وقتها رجاء أن يجد
~~الماء الذي هو أفضل، فإن لم يجده إلى وسط الوقت [المختار] أمر أن يتيمم
~~ليدرك فضيلة ما بقي من الوقت مخافة أن يؤخر الصلاة إلى آخر الوقت فلا يجد
~~الماء، فتفوته الفضيلتان جميعا. وذهب ابن حبيب إلى أنه يؤخر إلى آخر الوقت
~~المستحب ثم يتيمم ويصلي، فإن وجد الماء في بقية من الوقت أعاد. وقول مالك
~~أظهر؛ لما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يدخل المسجد والإمام ساجد
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل المسجد والإمام ساجد، فقال:
# PageV01P489
# الصواب أن يسجد ولا يعتد بذلك من صلاته، قيل له: أرأيت الذي إذا رآهم
~~سجودا أرفق في المشي حتى يسبقوه بتلك السجدة؟ فقال: ما أرى أن يفعل. قيل:
~~أرأيت إذا جاء وهو ساجد فكبر ثم سجد معه إذا قام، أيبتدئ بتكبيرة الإحرام
~~أم تكفيه تلك التكبيرة؟ فقال: تكفيه تلك التكبيرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يسجد السجدة ms0380 التي أدركها مع الإمام ولا يعتد
~~بها، هو مثل ما في " المدونة " وغيرها، ولا اختلاف فيه، وإنما أوجب عليه أن
~~يسجدها مع الإمام؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا ثوب
~~بالصلاة فلا تأتوها وأنتم تسعون واتوها وعليكم السكينة، فما أدركتم فصلوا»
~~وهو مدرك لها مع الإمام فوجب أن يصليها، وإنما وجب أن يلغيها ولا يعتد بها
~~ويقضيها لأن الركوع والسجود كشيء واحد، فإذا وجب أن يقضي الركوع الذي لم
~~يدرك وجب أن يقضي السجود المتصل به؛ لقول عبد الله بن عمر: إذا فاتتك
~~الركعة فقد فاتتك السجدة، فهو مدرك للسجدة في وجوب اتباع الإمام فيها، وفي
~~حكم من لم يدركها في وجوب قضائها بعد سلام الإمام. وقوله: إنه يكتفي بتلك
~~التكبيرة التي كبر حين دخل مع الإمام، ولا يكبر إذا قام خلاف ما في "
~~المدونة " من أنه إذا أدرك الإمام في التشهد الآخر قام بتكبير، إلا أنه
~~صحيح على قياس ما أصله فيها من أنه إذا جلس مع الإمام في موضع ليس له موضع
~~جلوس قام بغير تكبير، فهو تناقض من قوله في " المدونة "، وقد فرق بين
~~المسألتين بتفاريق لا تسلم من الاعتراض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقرأ في نفسه في الصلاة لا يسمع أحدا
# مسألة وسئل عن الذي يقرأ في نفسه في الصلاة لا يسمع أحدا
# PageV01P490
# ولا نفسه، ولا يحرك به لسانا، قال: ليست هذه قراءة، وإنما القراءة ما حرك
~~به اللسان. ولا بأس أن يرفع المرء صوته بالقراءة إذا كان وحده وكان في
~~بيته، ولعل ذلك يكون أنشط له وأقوى له على ذلك. وقد كان الناس بالمدينة
~~يرفعون أصواتهم بالقراءة من جوف الليل، حتى إن القوم يريدون السفر فيقولون:
~~موعدكم الساعة التي يقوم فيها القرآن.
# قال محمد بن رشد: أما قراءة الرجل في نفسه ولم يحرك بها لسانه ليست
~~بقراءة، صحيح؛ لأن القراءة إنما هي النطق باللسان، وعليها تقع المجازاة.
~~والدليل على ذلك قول الله -عز وجل-: {لها ما كسبت وعليها ما اكتسبت}
~~[البقرة: 286] ، وقول النبي - صلى ms0381 الله عليه وسلم -: «تجاوز الله لأمتي عفا
~~حدثت به أنفسها مما لم ينطق به لسان أو تعمل به يد» ، فكما لا يؤاخذ
~~الإنسان بما حدثت به نفسه من الشر ولا يضره، فكذلك لا يجازى على ما حدث به
~~نفسه من القراءة أو الخير المجازاة التي يجازى بها على تحريك اللسان
~~بالقراءة وفعل الخير. وأجاز للذي يصلي من الليل أن يرفع صوته بالقراءة، وإن
~~كان في ذلك إظهار لعمله؛ لما في ذلك من العون له على الصلاة والنشاط عليها؛
~~لقوله: لا بأس بذلك، واستحب ذلك له في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن
~~القاسم، وقد مضى القول هنالك في وجه ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجد الإمام راكعا قبل أن يصل إلى الصف
# مسألة وسئل عن الذي يجد الإمام راكعا، قال: أحب إلي ألا يركع
# PageV01P491
# حتى يصل إلى الصف، قيل: أرأيت الذي يدخل وقد أحرم الإمام، أيحرم أم يمشي
~~فيصل الصف؟ قال: بل يؤخر ذلك حتى يصل الصف ثم يكبر؛ لقوله تعالى: {وقوموا
~~لله قانتين} [البقرة: 238] ، وهذا يمشي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "اغتسل على غير
~~نية" من سماع ابن القاسم مستوفى، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: متى يكبر في عيد الفطر
# مسألة قال: وسألته متى يكبر في عيد الفطر؟ قال: يكبر حين يغدو إلى المصلى
~~إلى أن يرقى الإمام المنبر وإلى أن يسكت الإمام عن التكبير. قال: وينزل إلى
~~العيدين من مثل ما ينزل به للجمعة ثلاثة أميال.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في آخر رسم "حلف بطلاق امرأته" من سماع ابن
~~القاسم القول في التكبير في العيدين، وفي رسم "صلاة الاستسقاء " من هذا
~~السماع القول في حد النزول إليها وإلى الجمعة، فأغنى ذلك عن إعادتها هنا.
### | مسألة: كان خلف الإمام فقال: سبحان الله بكرة وأصيلا
# مسألة وسئل عمن كان خلف الإمام فقال: سبحان الله بكرة وأصيلا، فقال: لا
~~أحب أن يفعل ذلك ولا أرى عليه إعادة الصلاة.
# قال القاضي أبو الوليد: هذا ms0382 من التسبيح الحسن، فإنما كرهه - والله أعلم-
~~إذا قاله والإمام يسمع كالجواب لما سمعه من قراءته، كنحو ما مضى في هذا
~~الرسم من قول القائل في صلاته إذا قرأ الإمام:
# PageV01P492
# {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] : كذلك الله، وما أشبه ذلك. وسيأتي في
~~سماع ابن معاوية نحو هذا المعنى.
### | مسألة: امرأة انقطع عنها الحيض سنين ثم رأت صفرة أترى أن تدع الصلاة
# مسألة وسألته عن امرأة انقطع عنها الحيض سنين ثم رأت صفرة، أترى أن تدع
~~الصلاة؟ فقال: يسأل النساء عن ذلك وتصف لهن شأنها، فإن قلن: إن النساء يرين
~~مثل هذا من الحيضة فلتدع الصلاة.
# قال المؤلف: الصفرة من الدم، فإن رأته وهي في سن من تحيض من النساء أمسكت
~~عن الصلاة، ولما لم يكن في ذلك حد يرجع إليه في القرآن والسنة، وجب أن يرجع
~~فيه إلى العادة؛ ولذلك قال: إنه يسأل عنه النساء، وهذا معنى ما في "
~~المدونة " وغيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصبي إذا أثغر أيؤمر بالصلاة
# مسألة وسئل عن الصبي إذا أثغر فقال: إذا أثغر الصبي: أمر بالصلاة وأدب
~~عليها ولا يضرب بعض الضرب.
# قال محمد بن رشد: ولا يضرب بعض الضرب، معناه: ولا يضرب بعض الضرب الذي
~~يضربه كثير من الناس فيتعدى في الضرب، يريد: أنه لا يضرب إلا ضربا خفيفا.
# ووقع في بعض الكتب مكان ولا يضرب وإلا ضرب، وهو خطأ لا معنى له.
# قوله إنه يؤدب على الصلاة إذا أثغر خلاف ظاهر ما روي عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من قوله: «إذا بلغ الصبيان سبع سنين فمروهم بالصلاة وإذا بلغوا
~~عشر سنين فاضربوهم عليها وفرقوا بينهم في
# PageV01P493
# المضاجع» وفي رسم "الجواب" من سماع عيسى أنه يفرق بينهم في المضاجع إذا
~~أثغروا وهو خلاف ظاهر ما في الحديث أيضا والله أعلم.
### | مسألة: الحامل ترى الماء الأبيض على حملها
# مسألة وسألته عن: الحامل ترى الماء الأبيض على حملها، فقال: ليس ذلك بشيء
~~وأرى أن تصلي به.
# قال محمد بن رشد: قوله ليس ذلك بشيء يدل على ms0383 أنه لم ير عليها غسلا ولا
~~وضوءا، وهو الصواب، خلاف قول ابن القاسم في رسم "الجواب من سماع" عيسى من
~~كتاب الوضوء: إن عليها الوضوء.
# وقد مضى القول على ذلك هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التسليمة الواحدة في الصلاة
# مسألة وسئل عن: التسليمة الواحدة في الصلاة، فقال: على ذلك كان الأمر، ما
~~كانت الأئمة ولا غيرهم يسلمون إلا واحدة، وإنما أحدث تسليمتان منذ كانت بنو
~~هاشم.
# قال المؤلف: قد مضى القول في هذه المسألة في آخر رسم "شك في طوافه " من
~~سماع ابن القاسم، ومضى من معناها في رسم "نذر سنة" ورسم "المحرم" منه.
### | مسألة: رفع الصوت في المساجد
# مسألة قال: وقد قال عمر بن الخطاب: إن مسجدنا هذا لا يرفع فيه الصوت.
# قال محمد بن رشد: ليس في قوله - رضي الله عنه - إن مسجدنا هذا لا يرفع
~~فيه الصوت - دليل على أن ذلك جائز في غيره من المساجد؛ لأن
# PageV01P494
# معنى قوله إن مسجدنا هذا الذي أحضره لا يرفع فيه الصوت؛ لأني أمنع من
~~ذلك، يريد: وكذلك ينبغي لكل وال أن يفعل بمسجد موضعه.
# والأصل في ذلك ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «جنبوا
~~مساجدكم صبيانكم ومجانينكم وخصوماتكم وبيعكم وسل سيوفكم ورفع أصواتكم
~~وإقامة حدودكم» ، وقال - صلى الله عليه وسلم -: «من سمع رجلا ينشد ضالة في
~~المسجد فليقل لا أداها الله إليك فإن المساجد لم تبن لهذا» ، فرفع الصوت في
~~المسجد مكروه حتى في العلم.
# قال ابن حبيب: ولقد كنت أرى بالمدينة رسول أميرها يقف بابن الماجشون في
~~مجلسه إذا استعلى كلامه وكلام أهل مجلسه في العلم، يقول: يا أبا مروان اخفض
~~من صوتك وأمر جلساءك يخفضوا أصواتهم.
### | مسألة: يقرأ بالناس في رمضان أيكره له أن يسر بالاستعاذة أو يجهر بها
# مسألة قال: وسألته عن الذي يقرأ بالناس في رمضان، أيكره له أن يسر
~~بالاستعاذة أو يجهر بها؟
# فقال: أما في نفسه فليستعذ إن شاء، وأنا أكره له أن يجهر بذلك ولا أجيزه،
~~وأنا أحب له أن ms0384 يستفتح القراءة ب {الحمد لله رب العالمين} [الفاتحة: 2] .
# ووصف الذين يقولون أعوذ بالسميع العليم من الشيطان الرجيم، {وأعوذ بك رب
~~أن يحضرون} [المؤمنون: 98] ، إن الله هو السميع العليم، فعابه وكرهه
# PageV01P495
# ونهى عنه، فقيل له: إنما يحتج بقول الله عز وجل: {فإذا قرأت القرآن
~~فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم} [النحل: 98] ، قال: أفرأيت قوله {وأعوذ بك
~~رب أن يحضرون} [المؤمنون: 98] ، إن الله هو السميع العليم.
# قلت له: أفتجيز له أن يستعيذ من الشيطان الرجيم؟ قال: لا، ولكن هو أيسر.
# قال محمد بن رشد: كراهة الجهر بالاستعاذة في قيام رمضان خلاف قوله في "
~~المدونة ".
# ووجه هذا: أن الاستعاذة لما لم تكن من القرآن كره أن يجهر بها في قيامه
~~كما يجهر بقراءة القرآن فيه، وأجاز أن يستعيذ في نفسه لقول الله عز وجل:
~~{فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم} [النحل: 98] ، ولم ير
~~ذلك واجبا عليه؛ لأن الأمر بذلك عنده على الندب لا على الوجوب.
# ووجه ما في " المدونة ": الاتباع، وبذلك علل قوله فيها، ولم يزل القراء
~~يتعوذون.
# وأما استحبابه له أن يستفتح القراءة ب {الحمد لله رب العالمين} [الفاتحة:
~~2] ، ولا يقول: بسم الله الرحمن الرحيم، فقد مضى ما في رسم "نذر سنة" من
~~سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المريض يكون في المحمل فلو نزل يصلي للأرض كيف يصلي
# مسألة وسألته: عن المريض يكون في المحمل فلو نزل يصلي المكتوبة في الأرض
~~صلى إيماء، أيجزئ عنه أن يصلي على المحمل؟ قال: أرجو أن يجزئ عنه ذلك، ولكن
~~يوقف له البعير موجها إلى القبلة، وأحب إلي أن ينزل فيصلي بالأرض.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في رسم "سن " من سماع ابن القاسم مثل قول
~~ابن عبد الحكم فيه، ورواية يحيى فيه أيضا عن ابن القاسم
# PageV01P496
# قول ثالث.
# وقد مضى بيان ذلك كله في سماع ابن القاسم المذكور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي إلى الجمعة والإمام في التشهد فيكبر ويسلم الإمام أيكبر أخرى
# مسألة وسئل: عن الذي يأتي إلى الجمعة والإمام جالس ms0385 فيكبر ويجلس ويسلم
~~الإمام فيقوم، أيكبر تكبيرة أخرى أم تكفيه التكبيرة الأولى؟
# قال: تكفيه الأولى ولا إقامة عليه ويصلي أربعا.
# قال محمد بن رشد: استحب في رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم أن يبتدئ
~~بتكبيرة أخرى، وقد مضى القول هناك على ذلك فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أهل القرى الذين لا جمعة عليهم أيصلون العيدين
# ومن كتاب صلاة العيدين مسألة قال: وسئل عن أهل القرى الذين لا جمعة
~~عليهم، أيصلون العيدين؟
# فقال: ما رأيت أن يصلي العيدين إلا من يصلي الجمعة.
# قال محمد بن رشد: لم ير في هذه الرواية أن يصلي العيدين بجماعة وخطبة من
~~لا تجب عليهم الجمعة، وقال في أول رسم من سماع عيسى: إنه لا بأس أن يجتمعوا
~~ويصلوا صلاة العيدين بغير خطبة، وإن خطب فحسن، خلاف هذه الرواية.
# وفي " المدونة " في هذه المسألة اختلاف في الرواية.
# وأما إذا كانوا ممن تجب عليهم الجمعة فلا اختلاف في أنهم يصلون صلاة
~~العيدين على وجهها بخطبة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: غسل العيدين أقبل الفجر أم بعده
# مسألة وسئل: عن غسل العيدين أقبل الفجر أم بعده؟
# فقال: ذلك واسع، من الناس من يغدو قبل الفجر.
# PageV01P497
# قال محمد بن رشد: قد مرت هذه المسألة في صدر رسم الصلاة الأول وفي آخره
~~من هذا السماع، ومضى القول عليها في رسم "الصدر" المذكور بما أغنى عن
~~إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المصلي لله ثم يقع في نفسه أنه يجب أن يعلم ويحب أن يلفى
# ومن كتاب العقول
# مسألة قال: وقال مالك: سمعت ربيعة يسأل عن المصلي لله ثم يقع في نفسه أنه
~~يجب أن يعلم ويحب أن يلفى في طريق المسجد ويكره أن يلفى في طريق غيره، فلا
~~أدري ما أجابه به ربيعة، غير أني أقول: إذا كان أصل ذلك وأوله لله فلا أرى
~~به بأسا، وإن المرء يحب أن يكون صالحا، وإن هذا ليكون من الشيطان يتصدق
~~فيقول له إنك لتحب أن يعلم ليمنعه من ذلك. قلت له: فإذا ms0386 كان أصل ذلك لله لم
~~تر به بأسا؟
# فقال: إي والله ما أرى بذلك بأسا، وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ما شجرة لا يسقط ورقها شتاء ولا صيفا"، قال عبد الله بن عمر: فوقع في قلبي
~~أنها النخلة فأردت أن أقولها» فقال له عمر: لأن تكون قلتها أحب إلي من كذا
~~وكذا، فأي شيء هذا إلا هذا، وإنما هذا أمر يكون في القلب لا يملك، قال الله
~~تبارك وتعالى: {وألقيت عليك محبة مني} [طه: 39] ، وقال: {واجعل لي لسان صدق
~~في الآخرين} [الشعراء: 84] .
# قال محمد بن رشد: وقع في هذه الرواية أنه لم يدر بما أجابه به ربيعة، وقد
~~وقع في سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات أنه أنكر ذلك من
# PageV01P498
# سؤال السائل ولم يعجبه أن يحب أحد أن يرى في شيء من أعمال الخير والبر.
# والذي ذهب إليه مالك - رحمه الله - من أنه لا بأس بذلك إذا كان أصل ذلك
~~وأوله لله تعالى هو الصحيح إن شاء الله تعالى.
# روي «عن معاذ بن جبل أنه قال: يا رسول الله ليس من بني سلمة إلا مقاتل
~~فمنهم من القتال طبيعته، ومنهم من يقاتل رياء، ومنهم من يقاتل احتسابا، فأي
~~ذلك الشهيد من أهل الجنة؟ فقال: "يا معاذ بن جبل من قاتل على شيء من هذه
~~الخصال أصل أمره أن تكون كلمة الله هي العليا فقتل فهو شهيد من أهل الجنة»
~~.
# وهذا نص في موضع الخلاف.
### | مسألة: يحرم مع الإمام ثم يسهو فيركع ويسجد والآخر ساه أو مشتغل أو غافل
# سماع عيسى بن دينار من كتاب أوله نقدها نقدها مسألة قال عيسى: سئل مالك
~~عن الذي يحرم مع الإمام ثم يسهو فيركع ويسجد والآخر ساه أو مشتغل أو غافل،
~~وذلك في الركعة الأولى أو غيرها، أيتبعه؟
# قال ابن القاسم: قال لي مالك: في هذه أقاويل ثلاثة: أحدها: أنه قال يتبعه
~~ما لم يرفع من الركعة التي نهض إليها، والثاني: أنه يتبعه ما لم يرفع رأسه
~~من سجود الركعة التي غفل ms0387 عنها، والثالث: إن كان في الركعة الأولى فلا يتبعه
~~رأسا، وإن كان في غيرها اتبعه إن طمع أن يدركه في السجود، وإن لم يطمع فلا
~~يتبعه، وليس فيها قول أبين من هذا.
# قال: ثم سألته عن الرجل يصلي مع الإمام فيزحم أو يغفل ينعس عن الركوع مع
~~الإمام حتى
# PageV01P499
# يرفع الإمام رأسه من ركعته، قال ابن القاسم: إن كان في أول ركعة دخل مع
~~الإمام في سجوده ولم يركع بعده ويتبعه كما وصفت ويكون كالداخل، والزحام
~~والغفلة والنعسة في هذا سواء.
# قال ابن وهب وأشهب مثله.
# قال ابن القاسم: وإذا عقد مع الإمام الركعة الأولى وتمت له بسجدتيها ثم
~~عرض له في الركعة الثانية فإنه يركع ويتبعه ما رجا أن يدركه في سجوده، إلا
~~في الزحام فإنه في الأولى والثانية والرابعة سواء، ويعمل في الثانية كما
~~يعمل في الأولى.
# قال ابن وهب وأشهب: الغفلة والنعسة والزحام كل ذلك سواء، يركع ويتبعه ما
~~طمع أن يدركه في سجوده.
# قال ابن القاسم: ولو اشتغل رجل بحل إزاره أو ربطه حتى سبقه الإمام
~~بالركعة، وذلك فيما بعد الأولى، فأنا أرى أن يتبعه ما طمع أن يدركه في
~~سجوده.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول في تحصيلها في رسم "كتب عليه"
~~ذكر حق من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة القول فيها هاهنا.
# ومضت أيضا في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، وستأتي متكررة أيضا في
~~رسم "لم يدرك" بعد هذا.
### | مسألة: صلاة أهل البادية العيدين بجماعة يجتمعون لذلك
# مسألة وقال في صلاة أهل البادية العيدين بجماعة يجتمعون لذلك بحيث لا تجب
~~الجمعة: إنه لا بأس بذلك، إن شاءوا فعلوا، يصلي بهم رجل منهم ركعتين ويكبر
~~تكبيرة الفطر والأضحى وإن لم يخطب، وإن خطب فحسن، ولا أرى الخطبة في مثل
~~هذا إلا في المدائن والقرى التي تجب فيها الجمعة، وإن كانت قرية وبيوت
~~متصلة يجوز أن يجمع فيها الجمعة فلا يصلون العيدين إلا بخطبة،
# PageV01P500
# وإن لم يكونوا يجمعون.
# ولا ينبغي لهؤلاء ms0388 أن يتركوا الجمعة كان عليهم وال أو لم يكن، أمرهم
~~الوالي بذلك أو لم يأمرهم، فإن لله حقوقا في أرضه لا تترك لشيء، الجمعة من
~~ذلك.
# قال: والخصوص والمحال إذا كانت مساكنهم كمساكن القرى في اجتماعها وكان
~~لهم عدد لم يحل لهم أن يتركوا الجمعة، وليخطب بهم رجل منهم، ويصلي ركعتين
~~كان عليهم وال أولم يكن.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي لا جمعة عليهم إن لهم أن يصلوا صلاة
~~العيدين على سنتها بالإمام والخطبة خلاف ما تقدم في رسم "العيدين" من سماع
~~أشهب، وقد ذكرنا ذلك هنالك.
# وأما قوله في الذين يجب عليهم الجمعة إنهم لا يتركونها كان عليهم وال أو
~~لم يكن فهو مثل ما في " المدونة "، وهو المعلوم في المذهب وقد ذكرنا
~~الاختلاف في ذلك في أول رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب.
# وأما قوله في الخصوص والمحال إذا كانت مساكنهم كمساكن القرى في اجتماعها
~~إنهم يجمعون الجمعة، فهو خلاف ما مضى في الرسم المذكور من سماع أشهب، وقد
~~مضى القول على ذلك هنالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قرية يجمع في مثلها الجمعة وحولها المنازل فاتتهم الجمعة
# مسألة قيل لأصبغ: ما تقول في قرية يجمع في مثلها الجمعة وحولها المنازل
~~على مسيرة ميلين أو ثلاثة فاتتهم الجمعة، فكيف يصلون؟
# قال: يصلون أفرادا ولا يجمعون الظهر لأنهم أهل الجمعة.
# قلت: فإن صلوا جماعة ظهرا؟ قال: بئس ما صنعوا ولا أرى عليهم إعادة.
# قلت: فإن كان ذلك في المصر مثل الفسطاط وغيرها؟
# قال: هو مثله يصلون أفذاذا، فإذا جمعوا الظهر فبئس ما صنعوا ولا أرى
~~عليهم إعادة، ولا أحب ذلك لهم، فإن فعلوا فلا إعادة عليهم.
# PageV01P501
# قال المؤلف: قوله في الذين تجب عليهم الجمعة إنهم لا يجمعون إذا فاتتهم
~~الجمعة ويصلون أفذاذا - هو المشهور في المذهب.
# وقوله: لا إعادة عليهم إن جمعوا - صحيح؛ لأن منعهم من الجمع ليس بالقوي،
~~وذلك أنهم إذا منعوا من الجمع ليحافظوا على الجمعة؛ لأنهم إذا علموا أنه
~~يفوتهم بفواتها فضل الجمعة والجماعة لم يتهاونوا ms0389 بها.
# وقيل: إنهم إنما منعوا من الجمع لئلا يكون ذلك ذريعة لأهل البدع، وهذه
~~العلة أظهر، فإذا جمعوا وجب أن لا يعيدوا على كل واحدة من العلتين.
# وقد روي عن مالك: أنهم يجمعون، وهو قول ابن نافع وأشهب في المجموعة، فلم
~~يراع على هذه الرواية واحدة من العلتين.
# وكذلك من تخلف عن الجمعة لغير عذر غالب - المشهور أنهم لا يجمعون، إلا
~~أنه اختلف إن جمعوا، فروى يحيى عن ابن القاسم في رسم "أول عبد أشتريه" فهو
~~حر من هذا الكتاب: أنهم يعيدون، وقال ابن القاسم في المجموعة: إنهم لا
~~يعيدون، وقاله أصبغ في المتخلفين من غير عذر، وهو الأظهر، إذ قد قيل: إنهم
~~يجمعون؛ لأنهم وإن كانوا تعدوا في ترك الجمعة فلا يحرموا فضل الجماعة.
# والاختلاف في الإعادة على من جمع في الموضع الذي يقوى فيه ترك الجمع، وهو
~~أن يتخلفوا عن الجمعة لغير عذر أو لعذر غالب - مبني على اختلافهم فيمن وجب
~~عليه أن يصلي فذا فصلى بإمام، فعلى هذا لا يعيد الإمام.
# والمشهور في المرضى والمسجونين أنهم يجمعون لأنهم مغلوبون على ترك
~~الجمعة.
# وقد روى ابن القاسم: أنهم لا يجمعون، وهو غير المعروف من قوله.
# ووجهه: أنهم وإن كانوا غلبوا على ترك الجمعة فيمنعون من الجمع من ناحية
~~الذريعة.
# واختلف ابن القاسم وابن وهب في المتخلفين عن الجمعة لعذر يجيز لهم التخلف
~~عنها مع القدرة على شهودها.
# وسيأتي هذا في رسم "باع شاة" من هذا السماع.
# واختلافهما في ذلك على الاختلاف في علة منع من فاتته الجمعة من الجمع هل
~~هي من أجل الذريعة أو ليحافظوا على الجمعة، وبالله التوفيق.
# PageV01P502
### | مسألة: فاتته الجماعة وكان على الإمام سهو قبل السلام فسجد معه ثم قام وسها
# مسألة وسئل: عمن فاتته صلاة الإمام وقد كان على الإمام سهو يكون سجوده
~~قبل السلام فسجد معه ثم قام وقضى بعده فدخل عليه سهو يكون زيادة في الصلاة
~~أو نقصانا، قال: يسجد أيضا.
# قلت: أرأيت إن كان سجود الإمام بعد السلام فلم يسجد معه ms0390 وقام يقضي فدخل
~~عليه سهو يكون نقصانا متى يسجد؟ قال: قبل السلام ويجزيه من سهو الإمام، وإن
~~كان أيضا بعد السلام فسجدتان بعد السلام تجزيانه.
# قال ابن القاسم: ولو كان سجد مع الإمام قبل السلام فدخل عليه هو أيضا
~~فيما يقضي نقصان فإنه يسجد أيضا قبل السلام.
# قال الإمام: اختلف في الذي يدخل مع الإمام في آخر صلاته ولم يدرك منها
~~شيئا وعلى الإمام سجود السهو، فقيل: إنه يسجد معه إن كان السجود قبل السلام
~~ولا يسجد معه إن كان السجود بعد السلام، وهي رواية زياد عن مالك وظاهر هذه
~~الرواية، لقوله فيها فسجد معه في السجود قبل السلام، ولم يسجد معه في
~~السجود بعد السلام.
# وأراه قول مالك بدليل عطف قول ابن القاسم عليه في المسألة نفسها.
# وقيل: إنه لا يسجد معه، كان السجود قبل السلام أو بعده، وهو قول ابن
~~القاسم في " المدونة " وظاهر قوله هاهنا؛ لأن قوله ولو كان سجد مع الإمام
~~قبل السلام يدل على أنه أراد لو فعل ذلك وهو ليس له أن يفعله، والله أعلم،
~~وقيل: إنه يسجد معه بعد السلام، فأحرى أن يسجد معه قبل السلام، وإن كان لم
~~يفعله إلا إذا أدرك بعض صلاته وهو عنده سواء.
# وجه القول الأول: أنه قد دخل مع الإمام فلا يخالفه فيما فعل قبل السلام،
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما جعل الإمام ليؤتم به
# PageV01P503
# فلا تختلفوا عليه» .
# ووجه القول الثاني ما ذكر في " المدونة " من أنه لم يدرك من الصلاة شيئا
~~فلا يلزمه من سهو الإمام شيء.
# ووجه القول الثالث أن السجدتين وإن كانتا بعد السلام فهي من تمام صلاة
~~الإمام، وقد دخل معه فيها فوجب ألا يخالفه في شيء منها.
# وقوله إنه يسجد لسهوه فيما يقضي من صلاته زيادة كان أو نقصانا صحيح لا
~~اختلاف فيه.
### | مسألة: الرجل يحرم للنافلة ثم تقام فريضة
# مسألة وسئل عن الرجل يحرم للنافلة ثم تقام فريضة كيف يصنع؟ أيسلم قاعدا
~~أو قائما؟ قال: بل قائم، قال ms0391 عيسى: أحب إلي أن يصلي ركعتين إذا رجا أن يفرغ
~~قبل أن يركع الإمام الركعة الأولى، وإن لم يرج ذلك فليسلم على أي حال أحب.
# قال القاضي: اختلف فيمن أحرم في نافلة أو فريضة فأقيمت عليه تلك الفريضة
~~قبل أن يركع على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يقطع في الفريضة والنافلة وإن كان يطمع أن يتم ركعتين قبل أن
~~يركع الإمام، وهو ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية في النافلة، ونص ما
~~في " المدونة " في الفريضة.
# والثاني: أنه يتمادى إلى ركعتين إن رجا أن يتممهما قبل أن يركع الإمام في
~~الفريضة أيضا والنافلة، وهو قول مالك في " المدونة "، وقول عيسى بن دينار
~~هنا في النافلة، وقول ابن حبيب وأشهب، ورواية ابن وهب عن مالك في الفريضة.
# والثالث: الفرق بين الفريضة والنافلة، فيتمادى في النافلة ويقطع في
~~الفريضة، وهذا القول يتأول على أنه مذهب مالك في " المدونة ".
# وحكى الفضل أنه مذهب أصحاب مالك.
# ولم يختلفوا إذا أقيمت عليه الصلاة وقد عقد ركعة من الفريضة والنافلة أنه
~~يتمادى إلى تمام ركعتين ولا يقطع، وهذا
# PageV01P504
# فيما عدا المغرب.
# وأما إذا أقيمت عليه صلاة المغرب فإن كان لم يركع قطع قولا واحدا، وإن
~~كان قد ركع، فقيل: إنه يقطع، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في "
~~المدونة "، وقيل: إنه يتم الثانية وتكون له نافلة ويدخل مع الإمام، وهي
~~رواية سحنون عن ابن القاسم، وقول ابن حبيب في الواضحة.
# وإن كان قد صلى ركعتين، فقيل: إنه يتم الثالثة ويخرج من المسجد، وهو قول
~~ابن القاسم في بعض روايات " المدونة "، وقول ابن حبيب في الواضحة.
# وقيل: إنه يسلم ويدخل مع الإمام، وهي رواية سحنون عن ابن القاسم.
# وإن كان قد أتم الثالثة سلم وخرج من المسجد قولا واحدا، وكذلك إن عقدها
~~بالركوع أو الرفع منه على الاختلاف في ذلك.
# قال في سماع سحنون: ويضع يده على أنفه.
# فما في " المدونة " مطرد على أنه وقت لا تصلى فيه نافلة، وما في سماع
~~سحنون مطرد أيضا على ms0392 أنه وقت تصلى فيه نافلة، وقول ابن حبيب في الواضحة
~~متناقض؛ لأنه قال: إن كان قد صلى ركعة أضاف إليها أخرى، وإن كان قد صلى
~~ركعتين أتم الثالثة وخرج من المسجد، فجعل الوقت مرة يصلح للنافلة ومرة لا
~~يصلح لها، والله أعلم.
# ومن كتاب أوله استأذن سيده
### | مسألة: الذي يقلس طعاما في الصلاة
# مسألة وسئل: عن الذي يقلس طعاما في الصلاة فيلقيه أو يرده، قال: يتمادى
~~في الصلاة ولا شيء عليه.
# وقال أيضا: إن كان بلغ مبلغا لو شاء أن يطرحه طرحه فازدرده فأحب إلي أن
~~يقضي يوما مكانه، والصلاة مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله في أحد قوليه في الذي يرد القيء بعد فصوله أنه لا
~~شيء عليه في صلاته وصيامه، معناه إذا رده ناسيا أو مغلوبا، وأما إن رده
~~عامدا وهو قادر على طرحه فلا ينبغي أن يختلف في فساد صومه
# PageV01P505
# وصلاته. وقد روى ابن نافع عن مالك أنه قال في القلس يظهر على لسان الرجل
~~فيبتلعه: بئس ما صنع، وكان ينبغي أن يطرحه، ولكن لا قضاء عليه إن ابتلعه.
# وهو بعيد؛ لأن ظاهره العمد.
# وأما إن ذرعه القيء أو القلس فلم يرده فلا شيء عليه في صلاته ولا صيامه
~~على هذه الرواية، وهو المشهور.
# وقد مضى في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب ما فيه، دليل على أن ذلك
~~يقطع صلاته في القيء بخلاف القلس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يحدث بعد التشهد الآخر أو يرعف
# مسألة وسئل: عن الإمام يحدث بعد التشهد الآخر أو يرعف، قال: يقدم من يسلم
~~بالقوم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في معنى هذه المسألة ووجه السؤال عنها في
~~رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينسى الظهر فلما صلى العصر من يومه ذلك وسلم منها ذكر الظهر
# مسألة وسألته: عن الذي ينسى الظهر فلما صلى العصر من يومه ذلك وسلم منها
~~ذكر الظهر ولم يعد العصر جهل أو نسي فذكر أو انتبه لذلك بعد الوقت، ms0393 قال: إن
~~كان خرج وقتها فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله جهل يريد جهل أنه مأمور بإعادة الصلاة في الوقت.
~~وكذلك لو جهل أنه في الوقت مثل أن يكون ذكر الظهر قبل الغروب وقد كان صلى
~~العصر فلما صلى الظهر الذي ذكر ظن أن الشمس قد غربت فلم يصل العصر، ثم
~~انكشف أنه لو صلاها لأدرك منها ركعة قبل الغروب.
# وقد قال في رسم "أسلم بعد هذا" في الذي جهل الوقت وظن أنه قد كان خرج، أن
~~عليه القضاء بعد خروج الوقت، فهو اختلاف من قوله في الوجوه الثلاثة، إذ لا
~~فرق بينهن، فمرة رأى أنه لا إعادة عليه فيهن بعد خروج
# PageV01P506
# الوقت، وهو المشهور من قوله الذي يشهد النظر بصحته؛ لأن الإعادة في الوقت
~~إنما هي استحباب ليدرك فضيلة الترتيب فيه، فإذا خرج الوقت لم يعد بعد الوقت
~~كما لا يعيد بإجماع إذا لم يفرغ من الصلاة التي نسي حتى خرج الوقت؛ ومرة
~~رأى أن الإعادة واجبة عليه بعد الوقت، إذ قد كانت وجبت عليه في الوقت، وإلى
~~هذا ذهب ابن حبيب في هذا الأصل وحكاه عن ابن الماجشون عن مالك.
### | مسألة: أمة صلت ركعة من المكتوبة ثم أتاها العتق ورأسها مكشوف
# مسألة وسئل: عن أمة صلت ركعة من المكتوبة ثم أتاها العتق ورأسها مكشوف
~~فوجدت من يعطيها خمارا فأبت أن تأخذه أو جهلت وهي قادرة أن تأخذه فلم
~~تأخذه، أو لم تجد من يناولها خمارا، أتعيد في شيء من ذلك في الوقت أم لا؟
~~أو عريان صلى ركعة ثم أتى رجل بثوب ففعل مثل ما فعلته الأمة أيعيد الصلاة
~~أم لا؟
# قال ابن القاسم: أما إذا لم تجد من يعطيها فلا إعادة عليها، وأما إذا
~~قدرت عليه فلم تأخذه أو أعطيته فلم تأخذه فإنها تعيد ما كانت في الوقت؛
~~والعريان كذلك إذا كان يقدر على ثوب.
# قال أصبغ: وأنا أرى قول ابن القاسم في التي سبق لها العتق قبل دخولها في
~~الصلاة، فأما التي أعتقت وهي ms0394 في الصلاة فتمادت وهي تجد سترة فلا إعادة
~~عليها في وقت ولا غيره؛ لأنها عقدت الصلاة بما يجوز لها وهي من أهل الكشف،
~~فهي على ما دخلت به فيها تمضي عليه ويجزي عنها، بمنزلة المتيمم يعقد الصلاة
~~بالتيمم ثم يطلع عليه الماء وهو في صلاته فيمضي على صلاته، وهو أشد من
~~الأمة.
# وإنما استحسن لها الاستتار عند ذلك إذا وجدته استحسانا؛ لأنه ليس عليها
~~مضرة في تناوله ولا قطع صلاة، وليس بواجب عليها، ولا يعجبني
# PageV01P507
# قول ابن القاسم هذا.
# قال أصبغ: ومثل الذي يسبق لها العتق قبل الدخول في الصلاة مثل الذي يكون
~~في رحله الماء فلا يعلم به، فيقوم ويتيمم ويصلي أنه يعيد، فكذلك هذه إذا
~~كانت دخلت في الصلاة وهي حرة وهي تجد سترا أنها تعيد في الوقت.
# وأنا أقول في الذكي صلى وفي رحله الماء إنه يعيد أبدا لأنه كان من أهل
~~الماء، فليس جهله الماء أو غفلته أو نسيانه بالذي يخرجه مما وجب عليه.
# قيل لسحنون في الأمة يعتقها سيدها وهي في الصلاة وهي مكشوفة الرأس، فقال:
~~أرى أن تقطع وتبتدئ الصلاة، وكذلك لو أن عريانا ابتدأ الصلاة فلما كان في
~~بعض الصلاة وجد ثوبا: إنه يبتدئ ولا يبني.
# قال محمد بن رشد: تأول أصبغ عن ابن القاسم أنه إنما تكلم على التي سبق
~~لها العتق قبل الصلاة، إذ بعد عنده أن يوجب الاستتار على التي أعتقت في
~~الصلاة، وليس ذلك بصحيح، إذ قد نص في رواية موسى عنه على أن الاستتار يجب
~~عليها في بقية صلاتها إذا أعتقت في الصلاة، فلا فرق على مذهب ابن القاسم
~~بين أن تعتق في الصلاة أو يأتيها الخبر فيها بأنها قد أعتقت قبل دخولها
~~فيها.
# ويتحصل في المسألة أربعة أقوال:
# أحدها: أنها إن استترت في بقية الصلاة أو لم تقدر على الاستتار فيها
~~أجزأتها صلاتها. وإن قدرت على الاستتار فلم تفعله أعادت في الوقت، وهو قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية، فالاستتار عليها في بقية الصلاة على هذا القول، ms0395
~~واجب مع القدرة عليه، ساقط مع عدمها.
# والقول الثاني: أنها إن استترت في بقية صلاتها أجزأتها، وإن لم تفعل
~~أعادت في الوقت، كانت قادرة على ذلك أو لم تكن، وهو قول ابن القاسم في
~~رواية موسى عنه، فالاستتار على هذا القول في بقية الصلاة واجب عليها بكل
~~حال، فإن قدرت عليه فعلته، وإن لم تقدر عليه خرجت عن نافلة وابتدأت الصلاة.
# والقول الثالث: أن الصلاة لا تجزئها وإن
# PageV01P508
# استترت في بقيتها وتبتدئ، فإن لم تفعل أعادت في الوقت، وهو قول سحنون.
~~ووجهه: أنه قد حصل جزء من صلاتها بغير قناع بعد عتقها أو بعد وصول العلم
~~إليها بذلك.
# والقول الرابع: الفرق بين أن تعتق في الصلاة أو يأتيها الخبر بعتقها بعد
~~أن دخلت فيها، فإن عتقت فيها لم يجب عليها الاستتار في بقيتها إلا استحسانا
~~إن قدرت عليه، فإن لم تفعل فلا إعادة عليها، وإن أتاها الخبر بعتقها بعد أن
~~دخلت في الصلاة لم يجزها وإن استترت في بقيتها، فتقطع وتبتدئ، فإن لم تفعل
~~أعادت في الوقت، وهو قول أصبغ هنا، فحكم لها أصبغ بحكم الحرة من يوم أعتقت،
~~ولم يحكم لها ابن القاسم إلا من حين وصول الخبر بذلك إليها.
# وهذا على اختلافهم في الحكم المنسوخ هل يكون منسوخا على المتعبد به بنفس
~~ورود الناسخ أو بوصول العلم إليه بذلك، وقول ابن القاسم في العريان يجد
~~ثوبا في الصلاة فيأبى أن يأخذه أو يجهل ذلك: إنه يعيد في الوقت، يأتي على
~~القول بأن ستر العورة في الصلاة من سننها لا من فرائضها، كالقناع للمرأة
~~الحرة.
# وأما على القول إنه من فرائضها فتعيد أبدا كالمريض يفتتح الصلاة جالسا ثم
~~يصح في بقيتها فيتمها جالسا، ولا يقطع إذا وجد ثوبا في الصلاة قياسا على
~~مسألة المريض، خلاف ما ذهب إليه سحنون، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مسافر دخل في صلاة قوم يظنهم مسافرين فتبين أنهم مقيمون
# مسألة وسئل: عن مسافر دخل في صلاة قوم وهو يظنهم مسافرين فصلى معهم
~~ركعتين ثم تبين له ms0396 أنهم مقيمون سبقوه بركعتين، فقال: يسلم ويصلي صلاته صلاة
~~مسافر.
# قلت له: ولو مر بقوم فدخل في صلاتهم فصلى معهم ركعتين ثم سلموا فلم يدر
~~أمقيمين كانوا أم مسافرين؟ قال: يتم صلاة مقيمين أربعا، ثم يقوم فيصلي صلاة
~~مسافر.
# قلت: فما فرق بينهما؟ لأي شيء قطع في الأولى ولم تأمره أن يقطع في هذه؟
~~قال: لأنه نوى بالأولى ركعتين.
# PageV01P509
# قال محمد بن رشد: قوله لأنه نوى بالأولى ركعتين - يبين أنه دخل في
~~الثانية معهم وهو يظنهم مقيمين، وذلك بين، إذ لو دخل معهم وهو يظنهم
~~مسافرين لسلم بسلامهم على أصله ثم أعاد.
# وقد تقدمت هذه المسألة والقول فيها موعبا في آخر رسم من سماع ابن القاسم،
~~فلا وجه لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخل في صلاة الجمعة وقد فاتته ركعة ولم يدر أخطب الإمام أم لا
# مسألة قيل لسحنون: فلو أن رجلا دخل في صلاة الإمام يوم الجمعة وقد سبقه
~~بركعة ولم يدر أخطب الإمام أم لا، فلما سلم الإمام وانفض الناس عنه فلم يجد
~~من يخبره إن كان اختطب الإمام أم لا، فقال: يصلي ركعة ثم يسلم، فإن كانت
~~جمعة أجزأت عنه، وإن لم يجد من يخبره أنها جمعة صلاها ظهرا أربعا احتياطا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه دخل مع الإمام وهو يرى أنها جمعة،
~~فوجب أن يأتي بركعة رجاء أن تكون له جمعة، ثم يعيد مخافة أن لا يكون الإمام
~~خطب فلا تصح له جمعة.
# ولو دخل معه وهو يظنه يصلي الظهر ثم يشك في أن يكون في الجمعة وقد اختطب
~~لوجب على قياس المسألة التي قبلها أن يتم على الركعة التي صلى مع الإمام
~~أربعا، ثم يعيد ثانية مخافة أن يكون الإمام مصليا للجمعة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القوم يصلي بهم الجمعة عبد
# مسألة وسألته: عن القوم يصلي بهم الجمعة عبد، قال: إن ذكروا في الوقت
~~أعادوا الجمعة ركعتين بخطبة، وإن لم يذكروا ذلك حتى يخرجوا من الوقت أعادوا
~~ظهرا أربعا.
# قلت: فما وقتها؟ قال: ms0397 النهار كله إلى قدر ما تصلي به الجمعة ركعتين ومن
~~العصر ركعة.
# PageV01P510
# قال الإمام: قد مضت هذه المسألة والقول فيها موعبا في آخر رسم من سماع
~~ابن القاسم فقف عليه هناك.
### | مسألة: ركع ركعتين من صلاة الظهر فذكر أنه سها عن سجدة من الأولى
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل ركع ركعتين من صلاة الظهر فذكر أنه سها عن
~~سجدة من الركعة الأولى، أيمضي في صلاته ويقضي صلاة الركعة التي نسي منها
~~سجدة في آخر صلاته أو يقضيها في الموضع الذي يذكرها فيه وإن كان ذكره إياها
~~وهو قائم في الثانية، أو ما ترى؟
# قال: إن ذكرها في الركعة الثانية في تشهده فإنه يركع ركعة بسجدتيها يقرأ
~~فيها بأم القرآن وسورة معها، ثم يقعد ويتشهد ويجعلها ثانية ويلغي الأولى
~~ويسجد بعد السلام؛ لأن من نسي سجدة من ركعة فلم يذكرها حتى رفع رأسه من
~~الركعة التي بعدها ألغى تلك الركعة التي نسي منها السجدة وصلى ركعة مكانها،
~~وإن ذكرها في الثالثة بعدما رفع رأسه من الركوع جعلها ثانية وسجد سجدتين
~~قبل السلام.
# وقد كان مالك يقول فيها بعد السلام، إلا أنه لما ترك السجدة الأولى ولم
~~يقعد في الثالثة التي هي له ثانية وقضى بعد الفراغ ركعة بسجدتيها كان قد
~~اجتمع عليه سهوان زيادة ونقصان، والنقصان أولى بالسجود، وهو وجه ما
~~استحسناه وتكلمنا فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة صحيحة مبنية على المشهور في المذهب من أن
~~ما بطل على الفذ وعلى الإمام ومن معه من ركعة بإسقاط السجود أو الركوع منها
~~أو قراءة الحمد على مذهب من يقول بالإلغاء حتى فاته إصلاحها، يلغيها ويبني
~~على ما صح له، ولا يقضي الركعة التي بطلت عليه
# PageV01P511
# بعينها بعد تمام صلاته، خلافا لقول ابن وهب في رسم "القطعان" من هذا
~~السماع أنه يقضي ما بطل عليه بعد تمام صلاته ولا يبني.
# وقوله فلم يذكرها حتى رفع رأسه من الركعة التي بعدها ألغى تلك الركعة، هو
~~مثل ما في " المدونة " من أن ms0398 عقد الركعة رفع الرأس من الركوع.
# وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب.
# وقول ابن القاسم إنه إذا لم يذكر السجدة من الأولى حتى قام من الثانية:
~~إن سجوده قبل السلام هو الأظهر لتغليب حكم النقصان عند اجتماع الزيادة
~~والنقصان، وما حكي عن مالك من أنه قد كان يقول فيها بعد السلام، ضعفه ابن
~~لبابة، وقال: لعل مالكا إنما قال ذلك فيمن ذكر وهو جالس في الرابعة سجدة لا
~~يدري من أي ركعة، فخر إلى سجدة ثم أتى بركعة؛ لأنه على يقين من الزيادة وشك
~~من النقصان، فاشتبه ذلك على ابن القاسم.
# وابن القاسم أعلم بما حكى عن مالك وأجل من أن يحمل عليه الغلط، فهو
~~اختلاف من قوله، وإن كان تغليب حكم النقصان هو المشهور عنه فمرة غلب
~~الزيادة ومرة غلب النقصان، إذ من أهل العلم من يرى السجود في السهو كله بعد
~~السلام، كان زيادة أو نقصانا، ومنهم من يراه كله قبل السلام كان زيادة أو
~~نقصانا.
# وقد وقع له في " المدونة " في الذي يصلي النافلة خمسا دون سلام ساهيا
~~يسجد بعد السلام، وهو مثل ما حكي عنه في هذه الرواية؛ لأنه نقص السلام وزاد
~~الركعة.
# وقول ابن القاسم في آخر المسألة: وقضى بعد الفراغ ركعة بسجدتيها، لفظ ليس
~~على ظاهره؛ لأنه بان وليس بقاض، فتدبر ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا ينبغي لأحد أن يؤم الناس قاعدا
# مسألة قال: وقال مالك: لا ينبغي لأحد أن يؤم الناس قاعدا.
# قال: ومن نزل به شيء وهو إمام قائم حتى لا يستطيع أن يصلي بهم إلا قاعدا،
~~فليستخلف غيره يصلي بالقوم ويرجع هو إلى الصف فيصلي بصلاة الإمام مع القوم.
# قال مطرف وابن الماجشون: إن صلى بهم
# PageV01P512
# قاعدا أجزأته صلاته، وعليهم الإعادة أبدا، اختلف فيها قول مالك، وروى
~~موسى بن معاوية عن ابن القاسم في المرضى والمقاعد أنه لا بأس أن يؤمهم رجل
~~منهم قاعدا.
# وذكر سحنون في روايته أنه لا يجوز لأحد أن يؤم ms0399 قاعدا بعد ما كان من فعل
~~النبي عليه السلام، ومن أم قاعدا أجزأته وأعاد القوم.
# قال محمد بن أحمد: قد مضى القول فيما جاء في إمامة المريض الجالس
~~بالأصحاء قياما، وما في ذلك من الاختلاف في رسم "سن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -" من سماع ابن القاسم موعبا، فأغنى ذلك عن إعادته هاهنا.
# وأما إمامة المريض جالسا بالمرضى الذين لا يقدرون على القيام جلوسا فلا
~~خلاف عندي في جواز ذلك.
# وما في رواية سحنون من قوله إنه لا يجوز لأحد أن يؤم قاعدا، معناه
~~بالأصحاء قياما، بدليل استشهاده بفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - يريد ما
~~روي: من أنه ائتم بأبي بكر في مرضه ولم يكن هو الإمام، وساقها ابن أبي زيد
~~في النوادر سياقة تدل على أنها في إمامة المريض بالمرضى، وذلك وهم، والله
~~أعلم.
### | مسألة: قهقه الإمام متعمدا
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قهقه الإمام متعمدا أعاد الصلاة وأعادوا، وإن
~~كان مغلوبا قدم غيره فأتم بهم ويتم هو الصلاة معهم، ثم يعيد إذا فرغوا في
~~بعض الروايات ويعيدون.
# قال محمد بن رشد: قوله وإن كان مغلوبا قدم غيره، يدل على أنه إن لم يكن
~~مغلوبا لم يصح له التقديم ويقطع ويقطعون ويستأنفون الصلاة.
# فمعنى قوله إذا قهقه الإمام متعمدا أعاد الصلاة وأعادوا، أي قطع وقطعوا
~~واستأنفوا الصلاة من أولها. ويريد بقوله متعمدا أي متعمدا لفعلها قادرا على
~~الإمساك عنها. ولا اختلاف في هذا أنه قد أبطل صلاته وصلاة من خلفه إن
# PageV01P513
# كان إماما فيقطع ولا يتمادى عليها، فذا كان أو إماما أو مأموما.
# وروي عن يحيى بن عمر أنه قال: قوله وإن كان مغلوبا لا يعجبني إلى آخره،
~~ولا وجه لإنكاره؛ لأن قوله يقدم غيره ويتم معهم صحيح على قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في " المدونة " وفى رسم "البراءة" بعد هذا في أن المأموم
~~يتمادى مع الإمام ولا يقطع، فإذا لم يقطع المأموم لأجل فضل الجماعة التي قد
~~دخل فيها فالإمام بمنزلته؛ لأنه يحوط من فضل ms0400 الجماعة ما يحوطه هو والقوم
~~الذين وراءه بذلك أولى وأحرى.
# والأظهر أنه لا إعادة عليهم، وهو ظاهر ما في الواضحة لمالك من رواية مطرف
~~عنه.
# وأما هو فيعيد على أصله في " المدونة "، وقوله في المأموم: وذهب الفضل
~~إلى أنه إذا قدم من يتم بهم الصلاة يقطع هو ويدخل معهم؛ لأن الصلاة قد فسدت
~~عليه لضحكه فيها، فهو بخلاف الذي يعرض له في صلاته ما يقعده، هذا يتم صلاته
~~مع الذي يستخلفه؛ لأنه لم يستخلف لفساد دخل عليه في صلاته، وإنما استخلف
~~لإصلاح صلاة القوم، وهذا لا يلزم، إذ لا يقطع بفساد صلاته، ولذلك يؤمر
~~المأموم بالتمادي عليها.
# وكذلك الناسي كالمغلوب يقدم إن كان إماما ويتمادى مع الإمام إن كان
~~مأموما، قاله ابن حبيب في الواضحة، وروايته عن مالك في رسم "البراءة" من
~~هذا السماع؛ لأنه ساوى فيه بين المتعمد والناسي في أنهما يتماديان مع
~~الإمام إن كانا مأمومين، يريد بالمتعمد الذي يتعمد النظر في صلاته أو
~~الاستماع إلى ما يضحكه فيغلبه الضحك فيها. وأما الذي يضحك مختارا للضحك ولو
~~شاء أن يمسك لأمسك فلا اختلاف في أنه قد أبطل على نفسه صلاته؛ لأن الضحك
~~أشد في إبطال الصلاة من الكلام، لما فيه من اللهو وقلة الوقار ومفارقة
~~الخشوع، ولذلك لم يعذر فيه بالغلبة ولا بالنسيان عند ابن القاسم، خلافا
~~لسحنون في قوله: إن الضحك ناسيا بمنزلة الكلام ناسيا.
# ولابن المواز أيضا: إذا صح نسيانه مثل أن ينسى أنه في صلاة، فإذا
# PageV01P514
# أبطلها الكلام متعمدا باتفاق، فأحرى أن تبطلها القهقهة تعمدا.
# وقد قال إسماعيل القاضي: إن الكلام في قطع الصلاة أبين من الضحك، ألا ترى
~~أن التبسم لا يقطعها وإنما تقطعها القهقهة؛ لأنه يصير فيها ما يشبه حروف
~~الكلام، والأول أبين في أن القهقهة أبين في قطع الصلاة من الكلام، والله
~~أعلم.
# وقال ابن كنانة: يستخلف الإمام إذا ضحك في صلاته متعمدا ويقطع ويدخل مع
~~القوم ويقضي إذا سلم مستخلفه ما بقي من صلاته، فإن كان يريد أنه تعمد النظر
~~إلى ms0401 ما يضحكه فغلبه الضحك فهو الذي ذهب إليه الفضل، وإن كان يريد أنه تعمد
~~الضحك ولم يغلب عليه فهو شذوذ، وبالله التوفيق.
### | القاعد لا يومئ بالسجود إلا من علة
# ومن كتاب العرية قال: ولا يومئ القاعد بالسجود إلا من علة، فإن أومأ في
~~النوافل من غير علة أجزأ عنه.
# قال عيسى: لا يومئ من غير علة ولا عذر في نافلة ولا مكتوبة.
# قال محمد بن أحمد: قوله إن القاعد لا يومئ بالسجود إلا من علة، يريد في
~~الفريضة، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن السجود فرض كالقيام، فلا يسقط عنه إلا
~~بعدم القدرة عليه.
# وإنما قال: إن له أن يومئ في النوافل من غير علة لما جاء من أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «من صلى قائما فهو أفضل ومن صلى قاعدا فله نصف
~~أجر القائم ومن صلى نائما فله نصف أجر القاعد» .
# ومعلوم أنه من صلى نائما فإنه يومئ بالركوع والسجود. فإذا جاز أن يترك
~~القعود والسجود مع القدرة عليهما جاز أن يترك السجود دون القعود.
# وأما قول عيسى إنه لا يومئ في النافلة من غير عذر ولا علة بناء على ترك
~~الأخذ بالحديث مثل قول مالك في " المدونة ": إنه لا يصلي مضطجعا إلا
# PageV01P515
# مريض، فلا يجوز ترك الجلوس ولا السجود إلا من علة، ويحتمل أن يكون لا
~~يجيز الإيماء بالسجود مع القدرة عليه إلا لمن صلى مضطجعا؛ لأن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «من صلى قاعدا فله نصف أجر صلاة القائم» ، فكان
~~معناه عند أهل العلم جميعا: من صلى قاعدا وساجدا، إذ لم يعلم أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - ولا أحدا من سلف الأمة ترك السجود في صلاة النافلة
~~مع القدرة عليه كما ترك القيام فيها مع القدرة عليه.
# وإذا لم تكن صلاة القاعد مثل نصف صلاة القائم إلا مع السجود، فلا تكون
~~صلاة القائم مثل نصف صلاة القاعد إلا مع عدم القدرة على السجود، والله
~~أعلم.
### | مسألة: النكاح يعقد بعد قعود الإمام ms0402 يوم الجمعة
# مسألة وسألته: عن النكاح يعقد بعد قعود الإمام يوم الجمعة، أيفسخ؟
# قال: لا، هو جائز دخل أو لم يدخل، النكاح والصدقة والهبة جائزة نافذة في
~~تلك الساعة إلا البيع.
# قال أصبغ: فإن اشترى سلعة بعد قعود الإمام على المنبر فباعها بربح لم يجز
~~له أن يأكل ذلك الربح، ويتصدق به أحب إلي، وهو قول ابن القاسم.
# قال أصبغ: ولا يعجبني قوله في النكاح وأرى أن يفسخ، وهو عندي بيع من
~~البيوع.
# قال القاضي: وجه قول ابن القاسم إن العلة في فسخ البيع لما كانت مطابقة
~~للنهي لم يفسخ النكاح إذ لم تتعد إليه العلة، ووجه قول أصبغ: قياس النكاح
~~على البيع في الفسخ بالمعنى الجامع بينهما، كما يقاس عليه في المنع ويفسخ
~~عند أصبغ ولو فات بالدخول، ويكون لها الصداق المسمى، حكاه ابن مزين عنه.
# وهذا على القول بأن البيع إذا فات مضى بالثمن ولم يرد إلى القيمة.
# وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم "حلف بطلاق امرأته" من سماع ابن
~~القاسم.
# وقوله: لم يجز له أن يأكل ذلك الربح - لفظ
# PageV01P516
# ليس على ظاهره ويقضي عليه آخر الكلام، قوله: وأحب إلي أن يتصدق به؛ لأن
~~الربح له حلال على قياس المذهب في انعقاد البيع وانتقال الملك به إليه وكون
~~الضمان منه إن تلفت السلعة. فلو قال: وأحب إلي أن يدفع الربح إلى البائع إن
~~وجده أو يتصدق به عنه إن لم يجده؛ لكان وجه القول والله أعلم، وبه التوفيق.
### | رجل أم قوما فصلى بهم ركعة ثم دخل عليه حدث فخرج وقدم رجلا
# ومن كتاب أوله يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه
# وسألته: عن رجل أم قوما فصلى بهم ركعة ثم دخل عليه حدث فخرج وقدم رجلا
~~فتوضأ ثم انصرف فأخرج الذي قدم وتقدم، هل تجزئ عنهم صلاتهم؟
# قال: قد جاء الحديث عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه جاء وأبو بكر
~~يصلي بالناس فسبح الناس بأبي بكر فتأخر وتقدم رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -» - فأنا أرى ms0403 أن يصلي بهم بقية صلاتهم، ثم يجلسون حتى يتم هو لنفسه
~~ثم يسلم ويسلمون.
# قلت: فلو كان ذكر قبح ما صنع بعد أن صلى ركعة؟ قال: يخرج ويقدم الذي
~~أخرج.
# قلت: فإن لم يجده؟ قال: فليقدم غيره ممن أدرك الصلاة كلها.
# قلت: أرأيت أنه لو أخرج هذا ودخل ابتدأ لنفسه صلاة نفسه ولم يتبع صلاة
~~الإمام إن كان قد سبقه الناس بركعة لم يجلس هو حتى صلى لنفسه ركعتين ثم
~~جلس، أترى صلاتهم تجزئهم أم لا؟ قال: أرى أن لا إعادة عليهم، اتبعوه أم لم
~~يتبعوه.
# PageV01P517
# قال القاضي: الحديث الذي أشار إليه ابن القاسم هو حديث يوم بني عمرو بن
~~عوف إذ ذهب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليصلح بينهم، فجاء وأبو بكر
~~يصلي للناس فأشار إليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يمكث مكانه فلم
~~يفعل برا برسول الله - صلى الله عليه وسلم - واستأخر فتقدم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - معناه: أنه تقدم أمام الناس فصلى أمام الناس فصلى مؤتما
~~بأبي بكر لا إماما بالناس، ولو صح أنه تقدم فصلى بالناس ما بقي من صلاتهم
~~لكان ذلك خاصا له أو منسوخا من فعله بما فعله في مرضه، إذ جاء وأبو بكر
~~يصلي فصلى إلى جنبه مؤتما به على الصحيح من التأويلات في الحديث، وإنما
~~أجاز ابن القاسم صلاتهم إذا صلى لهم بقيتها؛ لأنه ابتدأها بهم فراعى مذهب
~~أهل العراق في إجازة البناء في الحدث.
# وأما لو لم يبتدئ بهم الصلاة فجاء وهم يصلون فأخرج الإمام وتقدم فصلى بهم
~~بقية صلاتهم لبطلت صلاتهم أجمعين باتفاق، أما هم فمن أجل أنهم أحرموا قبل
~~إمامهم، وأما هو فمن أجل أنه ابتدأ صلاته من وسطها.
# والصحيح على المذهب أن صلاتهم باطلة؛ لأنه بالحدث يخرج عن الصلاة، فإذا
~~توضأ وانصرف فأخرج الذي قدم وتقدم هو صار مبتدئا لصلاته من وسطها، وصاروا
~~هم مؤتمين به وقد أحرموا قبله، وذلك مبطل لصلاتهم إلا على مذهب من يرى صلاة
~~القوم غير مرتبطة بصلاة الإمام. ms0404
# وهذا إذا كان حين انصرف أحرم بعد أن أخرج الذي كان قدم على ظاهر الرواية
~~الذي هو كالمنصوص فيها.
# ولو تأول متأول أنه لما انصرف أحرم خلف الإمام الذي قدمه ثم أخرجه بعد
~~ذلك عن الإمامة وتقدم هو موضعه لصح جواب ابن القاسم على تأويله، وإن كان
~~تأويلا بعيدا عن الظاهر.
# وكذلك لو حمل ما في الحديث من استيخار أبي بكر وتقدم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - على أنه إنما تقدم - صلى الله عليه وسلم - مكانه بعد أن
~~أحرم وراءه ودخل معه في الصلاة لصح بذلك معنى الحديث واستقام بناء المذهب
~~عليه.
### | مسألة: لا يصلح للحائض أن تمسك المريض للصلاة ولا ترقده
# مسألة قال ابن القاسم: لا يصلح للحائض أن تمسك المريض للصلاة ولا ترقده،
~~فإن فعلت أعاد في الوقت.
# PageV01P518
# قال محمد بن رشد: إنما هذا من أجل أن ثياب الحائض في الأغلب غير طاهرة
~~ولو أيقن بطهارة ثيابها لم تجب عليه إعادة.
### | مسألة: الغريق يصلي عريانا ثم يجد ثوبا وهو في الوقت
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الغرق يصلي عريانا ثم يجد ثوبا وهو في الوقت،
~~هل يعيد الصلاة؟ قال: لا يعيد الصلاة.
# قال المؤلف: هذا صحيح؛ لأن الفرض في ستر العورة في الصلاة قد سقط عنه
~~لعدم القدرة عليه في الوقت الذي صلاها فيه، إذ هو وقت الوجوب على الصحيح من
~~الأقوال.
# هذا إذا قلنا إن ستر العورة من فرائض الصلاة. وأما على القول بأنها فرض
~~في الجملة لا تختص بالصلاة فلا إشكال في أنه لا إعادة عليه أصلا.
### | مسألة: الرجل يعرض له المرض فيصلي قاعدا ثم يذهب ذلك عنه
# مسألة وسئل: عن الرجل يعرض له المرض فيصلي قاعدا ثم يذهب ذلك عنه وهو في
~~الوقت، هل يعيد الصلاة؟ قال: لا يعيد الصلاة.
# قال محمد بن رشد: الكلام في هذه المسألة كالكلام في التي قبلها لما سقط
~~عنه فرض القيام بعدم قدرته عليه في الوقت الذي صلاها فيه وهو مأمور بالصلاة
~~فيه أجزأته ولم تكن عليه إعادة، ms0405 وبالله التوفيق.
### | مسألة: تفوته ركعة من صلاة العيد فيجد الإمام قائما في الركعة الثانية يقرأ
# مسألة قال ابن القاسم في الذي تفوته ركعة من صلاة العيد فيجد الإمام
~~قائما في الركعة الثانية يقرأ، قال: يكبر تكبيرات، وقال ابن وهب: لا يكبر
~~إلا تكبيرة واحدة.
# قال محمد بن رشد: وجه قول ابن القاسم أن التكبير لما كان مما لا يحمله
~~عنه الإمام وجب أن يفعله ما لم يفته وقته بركوع الإمام، ووجه قول
# PageV01P519
# ابن وهب أن وقته قد فاته لما فاته لما يلزمه من استماع قراءة الإمام،
~~لقوله عز وجل: {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا لعلكم ترحمون}
~~[الأعراف: 204] ، وهو الأظهر، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | نسي صلاتين ظهرا وعصرا إحداهما للسبت والأخرى للأحد ولا يدري
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل: عمن نسي صلاتين ظهرا وعصرا
~~إحداهما للسبت والأخرى للأحد ولا يدري الظهر للسبت والعصر للأحد أو الظهر
~~للأحد والعصر للسبت، قال: أما أنا فأقول وهو رأيي: أن يصلي أربع صلوات ظهرا
~~للسبت ثم عصرا للأحد ثم عصرا للسبت ثم ظهرا للأحد.
# قال ابن رشد: وإن شاء صلى الظهر والعصر للسبت ثم الظهر والعصر للأحد، فقد
~~قال ذلك ابن حبيب، وهو صحيح أيضا؛ لأن ذلك يأتي على شكه، وهذا يأتي على
~~مذهب من يعتبر تعيين الأيام المنسيات فيها الصلوات، ولا يعتبر ترتيب
~~الصلوات الفائتات، وهو مذهبه في " المدونة " أنه لا يعتبر الترتيب في
~~الصلوات الفائتات، خلاف ما يأتي في رسم "بع ولا نقصان عليك"، وعلى مذهب من
~~يعتبر الوجهين جميعا؛ لأن اعتبار الترتيب داخل تحت اعتبار التعيين.
# وأما على مذهب من لا يعتبر الترتيب ولا التعيين فيصلي ظهرا وعصرا لا
~~أكثر.
# وأما على مذهب من يعتبر الترتيب دون التعيين فيصلي ظهرا وعصرا ثم ظهرا
~~وعصرا.
# ولو نسي ظهرا وعصرا إحداهما للسبت والأخرى للأحد لا يدري أيتهما للسبت
~~ولا أيتهما للأحد، ولا إن كانت السبت قبل الأحد أو الأحد قبل السبت من جمعة
~~أخرى لتخرج ذلك على أربعة أقوال: ms0406 أحدها: أن لا يعتبر التعيين ولا الترتيب
~~فيصلي ظهرا أو عصرا لا أكثر، والثاني: أن يعتبر التعيين والترتيب جميعا
~~فيصلي ظهرا وعصرا للسبت ثم
# PageV01P520
# ظهرا وعصرا للأحد، [ثم ظهرا وعصرا للسبت] ، وإن بدأ بالأحد ختم به،
~~والثالث: أن يعتبر التعيين دون الترتيب فيصلي ظهرا وعصرا للسبت وظهرا وعصرا
~~للأحد، والرابع: أن يعتبر الترتيب دون التعيين، فيصلي ظهرا ثم عصرا ثم
~~ظهرا، أو عصرا ثم ظهرا ثم عصرا، ثم يختم بالذي بدأ به، وهذا كله بين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام نسي القراءة في ركعتين
# مسألة وقال في إمام نسي القراءة في ركعتين: إنه يعيد ويعيدون متى ذكروا
~~في الوقت وغير الوقت، وإن ذكر في صلاة قطع وابتدأ.
# قال المؤلف: لم يختلف قول مالك في أن من لم يقرأ في ركعتين أعاد أبدا.
# وقوله: وإذا ذكر وهو في صلاة قطع وابتدأ، يريد: بسلام، وظاهره على أي حال
~~كان.
# وحكم الفذ حكم الإمام في الإعادة والقطع.
# واختلف قول مالك إذا ترك القراءة في ركعة واحدة، فقال مرة: يسجد لسهوه
~~قبل السلام، ولا يعيد. وقال مرة: يسجد له ويعيد، وقال مرة: يلغي الركعة
~~ويسجد بعد السلام.
# قيل: كانت الصلاة من أي الصلوات كانت، وقيل: إنما هذا إذا كانت الصلاة
~~ثلاثية أو رباعية، وأما إن كانت صلاة هي ركعتان فلم يختلف قوله إنه يعيد
~~الصلاة.
# والقول الأول هو ظاهر " المدونة "، واختلف اختيار ابن القاسم، فمرة أخذ
~~بالإلغاء، ومرة أخذ بالإعادة.
# فعلى القول بالإعادة إن ذكر أنه لم يقرأ قبل أن يركع استأنف القراءة وسجد
~~بعد السلام، وإن ذكر ذلك بعد أن ركع وقبل أن يرفع فقيل إنه يقطع، وهو قول
~~ابن القاسم في كتاب ابن المواز، وقيل: إنه ينصرف إلى القيام فيقرأ ويركع
~~ويسجد بعد السلام، وهو قوله في سماع سحنون.
# وهذا على الاختلاف في عقد الركعة هل هو بالركوع أو بالرفع منه.
# وإن ذكر بعد أن رفع رأسه من الركوع قبل أن يسجد قطع، وإن
# PageV01P521
# ذكر بعد أن سجد فمرة قال: يقطع، وهو قوله ms0407 في سماع أبي زيد، ومرة قال: يتم
~~ركعتين، وهو قوله في كتاب ابن المواز.
# وإن ذكر وهو واقف في الثانية رجع إلى الجلوس وسلم.
# وإن ذكر بعد أن صلى الثلاثة أتم الرابعة وسجد قبل السلام وأعاد الصلاة،
~~وعلى القول بالإلغاء إن ذكر أنه لم يقرأ قبل أن يتم الركعة بسجدتيها ألغى
~~ما مضى فيها واستأنف القراءة من أولها، وإن ذكر وهو واقف في الركعة الثانية
~~جعلها الأولى وألغى الأولى التي لم يقرأ فيها.
# وكذلك إن ذكر وهو قائم في الثالثة أنه لم يقرأ في الأولى جعلها ثانية
~~وقرأ فيها بالحمد وسورة، وجلس وتشهد وسجد بعد السلام.
# وإن ذكر ذلك بعد أن ركع في الثالثة، وإن لم يرفع رأسه من الركوع تمادى
~~وجعلها ثانية وجلس وتشهد وسجد قبل السلام.
# وكذلك إن ذكر ذلك بعد أن قام من الثالثة وهو واقف في الرابعة جعلها ثالثة
~~وسجد قبل السلام.
# وأخذ أشهب وابن عبد الحكم وأصبغ بالإعادة في الركعة الواحدة وبالإلغاء في
~~الركعتين والثلاث، إذ لم يختلف قول مالك في أن من ترك القراءة في ركعتين
~~فما زاد: إنه يعيد.
### | مسألة: يدرك ركعة مع الإمام ويقوم هو للقضاء ثم يذكر أنه نسي سجدة
# مسألة وقال في الذي يدرك ركعة مع الإمام من الجمعة أو الظهر فيسلم الإمام
~~ويقوم هو للقضاء ثم يذكر قبل أن يركع أنه نسي سجدة من الركعة التي مع
~~الإمام: إنه يخر فيسجد سجدة ثم يبني على تلك الركعة، فإن كانت جمعة أجزأت
~~عنه، وإن كانت ظهرا فمثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول بأن سلام الإمام لا يحول بينه وبين إصلاح
~~الركعة التي أدرك معه بالسجدة التي نسي منها.
# وستأتي المسألة متكررة والخلاف فيها في رسم "أسلم بعد هذا"، وبالله
~~التوفيق.
# PageV01P522
### | مسألة: امرأة طهرت عند غروب الشمس كيف تصلي الظهر والعصر
# مسألة وسئل: عن امرأة طهرت عند غروب الشمس فقدرت خمس ركعات فبدأت بالظهر
~~فلما صلت ركعة غابت الشمس، قال: تضيف إليها أخرى وتكون نافلة ثم تسلم ثم ms0408
~~تصلي العصر.
# قيل: فلو صلت ثلاث ركعات؟ قال: تضيف إليها أخرى وتصلي العصر.
# قال القاضي: هذه مسألة صحيحة لا إشكال فيها، والأصل فيها قول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من أدرك ركعة من العصر قبل أن تغرب الشمس فقد أدرك
~~العصر» ، فجعله مدركا للصلاة بإدراك ركعة منها قبل الغروب، فلا تكون المرأة
~~إذا طهرت في آخر النهار مدركة للصلاتين جميعا إلا إذا طهرت لمقدار خمس
~~ركعات فأكثر، فلما غابت الشمس لهذه المرأة التي قدرت أن عليها الظهر
~~والعصر، وهي في الظهر قبل تمامها، تبين لها أن الظهر ساقط عنها، وأن صلاة
~~العصر واجبة عليها إذ كان الوقت لها لا للظهر، فصارت بمنزلة من ذكر صلاة قد
~~خرج وقتها وهي في نافلة تصليها، فيدخل فيها من الخلاف ما فيها، فقيل: إنها
~~تقطع بكل حال، وقيل: إنها لا تقطع حتى تتم ركعتين أو أربعا إن كانت صلت
~~ثلاثا، وقيل: إنها تتم ركعتين إن كانت قد صلت ركعة وتقطع إن كانت لم تصل
~~ركعة أو كانت قد صلت ثلاث ركعات، وهو اختيار ابن القاسم في " المدونة "،
~~وقيل: إنها تقطع إن كانت لم تصل ركعة وتتم ركعتين إن كانت صلت واحدة،
~~وأربعا إن كانت صلت ثلاثا، وهو قوله في هذه الرواية، وهو أحسن الأقوال؛
~~لأنها إن كانت قد صلت ركعة أو ثلاثا كان الاختيار لها أن لا تقطع حتى تخرج
~~عن نافلة؛ لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ، فإن كانت
~~لم تصل ركعة كان الاختيار لها أن تقطع لوجوب صلاة العصر
# PageV01P523
# عليها بذكرها، وهي ليس معها من صلاتها عمل تام يبطل عليها بالقطع.
# ولو علمت وهي تصلي الظهر قبل أن تغيب الشمس أنها إن أكملت الظهر غابت
~~الشمس لوجب أن تقطع على أي حال كانت وتصلي العصر، ولا اختلاف في هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى مع الإمام فرفع رأسه من السجدة الأولى فرأى الناس في الثانية
# مسألة وقال فيمن صلى مع الإمام فرفع رأسه من السجدة الأولى، فرأى الناس
~~سجودا في ms0409 الثانية فظن أنهم في الأولى كلهم، فرجع إلى السجدة الأولى ليرفع
~~منها برفعهم فرفعوا وقاموا، قال: ينبغي له أن يسجد سجدة يخر ساجدا ويعتد
~~بها، يعني ما بينه وبين أن يركع الإمام في الثانية.
# قيل له: فإن لم يفعل حتى سلم الإمام؟ قال: يعيد الصلاة إن طال ذلك بعد
~~سلام الإمام، وإن ذكر ذلك بحضرة ذلك صلى ركعة بسجدتيها وسجد بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يسجد التي ترك من الركعة الأولى ما بينه وبين
~~أن يركع الإمام في الثانية هو مثل ما مضى في رسم "استأذن" وفي غير ما موضع،
~~وكذلك إن ترك السجدة من غير الأولى يسجدها ما لم يعقد الإمام الركعة التي
~~تليها، إما بالركوع وإما بالرفع منه على ما مضى من اختلاف قول مالك في ذلك،
~~ولا اختلاف في هذا، وإنما الاختلاف إذا تركها من الركعة الآخرة، فقيل: إنه
~~يسجدها ما لم يسلم الإمام، فإن سلم الإمام وكان بالقرب صلى ركعة وسجد بعد
~~السلام، وإن طال ابتدأ الصلاة، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية.
# وقيل: إنه يسجد السجدة بعد سلام الإمام ما كان بالقرب، فإن طال بعد سلامه
~~ابتدأ الصلاة، وهو على ما مضى من قوله في هذا الرسم، وبالله التوفيق.
# PageV01P524
### | مسألة: صلى بقوم المغرب فسلم من ركعتين فسبح به فقام فاستأنف الصلاة واتبعوه
# مسألة وسئل: عمن صلى بقوم المغرب فسلم من ركعتين فسبح به فقام فاستأنف
~~الصلاة واتبعوه، فقال: أما هو فقد تمت صلاته، وأما من خلفه فيعيدون في
~~الوقت وغيره إن كانوا لم يسلموا.
# قال المؤلف: ظاهر قوله: أما هو فقد تمت صلاته، يوجب أن سلامه على طريق
~~السهو قد أخرجه عن الصلاة.
# وقد روي عن ابن أبي زيد أنه قال: إنما يصح هذا إذا سلم عامدا أو تعمد
~~القطع بعد سلامه ساهيا، فذهب ابن أبي زيد في قوله هذا إلى أن سلامه على
~~طريق السهو لم يخرجه من صلاته مثل ما يأتي في رسم "أسلم بعد هذا"، فلهذا
~~قال: إنما يصح ms0410 أن تكون صلاته قد تمت إن كان سلم عامدا، يريد بعد سلامه
~~ساهيا، أو تعمد القطع بعد سلامه ساهيا، وإلى أن السلام على طريق السهو لا
~~يخرج المصلي عن صلاته ذهب ابن المواز، وحكاه عن مالك، وعليه بنى مسائله
~~فقال فيمن دخل مع الإمام في التشهد الآخر فلما سلم الإمام وقام هو يقضي
~~صلاته رجع الإمام فقال: إني كنت أسقطت سجدة من صلاتي، إنه ينظر، فإن ركع
~~الركعة الأولى من قضائه في حد لو رجع الإمام لصح له الرجوع إلى إصلاح صلاته
~~ألغى تلك الركعة؛ لأنه صلاها في حكم الإمام، وإن كان لم يركع في الركعة
~~الأولى من قضائه إلا بعد أن فات الإمام الرجوع إلى إصلاح صلاته صحت له
~~الركعة وسجد قبل السلام؛ لأنه قرأ الحمد في حكم الإمام، فكأنه أسقطها.
# فالسلام من الصلاة ينقسم على قسمين: أحدهما: أن يسلم ساهيا غير قاصد إلى
~~السلام والتحلل به من الصلاة، والثاني: أن يسلم قاصدا إلى السلام والتحلل
~~به من الصلاة.
# فأما إذا كان ساهيا غير قاصد إلى السلام والتحلل من الصلاة فلا يخلو من
~~أن يكون ذلك في غير موضع السلام أو في موضع السلام، فهو سهو دخل عليه يسجد
~~له بعد السلام، وإن كان ذلك في موضع السلام أجزأه ذلك من السلام وتحلل به
~~من الصلاة إلا أن يقصد به
# PageV01P525
# التحلل من الصلاة، مثل أن ينسى السلام الأول ويسلم من على يمينه أو يرد
~~على الإمام، فلا يجزئه على مذهب مالك، ويجزئه على ما ذهب إليه سعيد بن
~~المسيب وابن شهاب من أن تكبيرة الركوع تجزئ عن تكبيرة الإحرام.
# وأما إن سلم قاصدا إلى السلام والتحلل من الصلاة فلا يخلو من أن يكون ذلك
~~وهو يعلم أن الصلاة لم تتم، أو هو يظن أن الصلاة قد تمت؛ فأما إن كان ذلك
~~وهو يعلم أن الصلاة لم تتم فذلك يقطعها عليه ويخرجه عنها، وإن كان ذلك وهو
~~يظن أن الصلاة قد تمت فكان ذلك كما ظن خرج من الصلاة بالسلام، ms0411 وإن تم ذلك
~~على ما ظن وتبين أنه قد سها فيما كان يظن وأنه لم يكمل صلاته، فهنا هو
~~الاختلاف المذكور في خروجه عن الصلاة بالسلام، فهذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة، والله أعلم.
### | مسألة: ترك التكبير كله من الصلاة سوى تكبيرة الإحرام
# مسألة وقيل فيمن ترك التكبير كله من الصلاة سوى تكبيرة الإحرام: إنه إن
~~لم يسجد السجدتين في ذلك قبل السلام أعاد الصلاة، وإن ترك الجلوس أيضا في
~~اثنتين فلم يسجد أعاد الصلاة لذلك؛ لأن هذا نقصان.
# ولو أسر القراءة في الصلاة كلها لم ير أن يعيد لذلك الصلاة إن لم يسجد
~~وإن تطاول؛ لأنه قد قرأ.
# قال المؤلف: سجود السهو يجب في السنن المؤكدات في الصلاة، وهي ثمان:
~~قراءة ما سوى أم القرآن، والجهر في موضع الجهر، والإسرار في موضع الإسرار،
~~والتكبير سوى تكبيرة الإحرام، والتحميد، والتشهد الأول، والجلوس له،
~~والتشهد الآخر، فإن ترك من هذه السنن ثلاث سنن فأكثر سجد لها قبل السلام،
~~فإن لم يسجد قبل فبعد، فإن لم يسجد بعد حتى طال أعاد الصلاة وإن ترك منها
~~أقل من ثلاث ولم يسجد قبل ولا بعد حتى طال فلا إعادة عليه.
# فهذا حكم هذه السنن المذكورات ما عدا التكبير سوى تكبيرة الإحرام، فإنه
~~اختلف فيه، فقيل: إنه كله سنة واحدة، وقيل: إن كل تكبيرة سنة
# PageV01P526
# سنة. فمن قال: إنه كله سنة واحدة لم ير سجود السهو في تكبيرة واحدة منه،
~~ولا أوجب الإعادة على من تركه كله فلم يسجد له حتى طال، وهي رواية أبي زيد
~~عن ابن القاسم، ومن قال: إن كل تكبيرة منه سنة أوجب السجود في التكبيرة
~~الواحدة وفي التكبيرتين، والإعادة على من ترك منه ثلاث تكبيرات فأكثر فلم
~~يسجد حتى طال، وهو قوله في هذه الرواية وأحد قوليه في " المدونة ".
# وقوله: إن ترك الجلوس في اثنتين فلم يسجد أعاد الصلاة صحيح على ما
~~أصلناه؛ لأنه يجتمع في تركه له ثلاث سنن، وهي الجلوس والتشهد وتكبيرة
~~القيام.
# وقوله: لأن هذا نقصان، يريد ms0412 لأن هذا نقصان كثير.
# وقوله: لو أسر القراءة في الصلاة كلها لم أر أن يعيد - صحيح أيضا على ما
~~أصلناه من أنه سنة واحدة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي عليه السهو فلا يدري أسها أم لا
# مسألة وقال مالك فيمن يأتي عليه السهو فلا يدري أسها أم لا، قال: يسجد
~~سجدتين بعد السلام.
# قال المؤلف: معنى يأتي عليه السهو - يكثر عليه الشك، فلا يدري أسها أم
~~لا، وهو المستنكح بكثرة الشك في السهو.
# وسيأتي له مثل هذا في رسم "إن خرجت"، وقد مضى له مثله والقول عليه في رسم
~~"باع غلاما" من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: من أكل الثوم فلا يقرب المسجد رأسا
# مسألة قال مالك: من أكل الثوم فلا يقرب المسجد رأسا.
# قال ابن القاسم: والكراث والبصل إن كان يؤذي ويظهر فهو مثل الثوم ولا
~~يقرب المسجد أيضا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم
# PageV01P527
# " الصلاة" الثاني من سماع أشهب، فلا معنى لإعادة القول في ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: صلى ببول الفارة
# مسألة قال: ومن صلى ببول الفارة فإنه يعيد ما كان في الوقت.
# قال سحنون: لا إعادة عليه.
# وسئلت عائشة، - رضي الله عنها -، عن أكل الفارة فتلت هذه الآية: {لا أجد
~~في ما أوحي إلي محرما على طاعم يطعمه} [الأنعام: 145] ... الآية، كأنها رأت
~~إجازته.
# قال محمد بن أحمد بن رشد: قول ابن القاسم هو القياس على المذهب؛ لأن
~~الفارة من ذي الناب من السباع، وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عن أكل كل ذي ناب من السباع.
# والأبوال تابعة للحوم، فوجب أن يكون بولها نجسا؛ إذ لا يؤكل لحمها، وأن
~~يعيد في الوقت من صلى ببولها.
# وقول سحنون استحسان مراعاة لقول عائشة، - رضي الله تعالى عنها -، في
~~إجازة أكلها لظاهر الآية التي تلتها؛ إذ ليست الإعادة من النجاسات المتفق
~~عليها واجبة، والقول بالمنع من أكلها ونجاسة بولها أظهر؛ لأن السنة مبينة
~~للقرآن.
# روي أن رسول الله ms0413 - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا ألفين أحدكم متكئا على
~~أريكته يأتيه الأمر من أمري فيقول بيننا وبينكم كتاب الله ما وجدنا فيه من
~~حلال حللناه، وما وجدنا فيه من حرام حرمناه، ألا وإنه ليس كذلك، لا يحل ذو
~~ناب من السباع ولا الحمار الأهلي» ، وفي رواية أخرى: «ألا وإن ما حرم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فهو مثل ما حرم الله» ، وبالله التوفيق.
# كمل كتاب الصلاة الثالث بحمد الله.
# PageV01P528
# نجز الجزء الأول من كتاب البيان والتحصيل للإمام ابن رشد - رحمه الله -
~~من عمل ثمانية عشر جزءا يتلوه أول الثاني: كتاب الصلاة الرابع.
# PageV01P529
### | كتاب الصلاة الرابع
# ] [
### | مسألة: افتتح الصلاة المكتوبة فلما صلى ركعتين شك في أن يكون على وضوء
# بسم الله الرحمن الرحيم وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد وعلى آله وصحبه
~~وسلم تسليما. كتاب الصلاة الرابع
# من سماع عيسى
# من كتاب أوله بع ولا نقصان عليك. مسألة: وسئل ابن القاسم عمن افتتح
~~الصلاة المكتوبة، فلما صلى ركعتين شك في أن يكون على وضوء فتمادى في صلاته
~~- وهو على شكه ذلك، فلما فرغ من صلاته، استيقن أنه كان على وضوء. قال:
~~صلاته مجزئة عنه، إلا أن يكون نواها نافلة حين شك.
# PageV02P005
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن صلاته تامة- وإن تمادى على شكه، إلا أن
~~يكون نواها نافلة؛ لأنه لما دخل في الصلاة بطهارة متيقنة، لم يؤثر عنده
~~فيها الشك الطارئ عليه بعد دخوله في الصلاة، والأصل في ذلك، ما روي أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الشيطان يفسو بين أليتي أحدكم، فإذا
~~كان يصلي فلا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» . وليس هذا بخلاف لقوله في
~~المدونة: من أيقن بالوضوء وشك في الحدث انتقض وضوؤه؛ لأن الشك طرأ عليه في
~~هذه المسألة بعد دخوله في الصلاة، فوجب ألا ينصرف عليها إلا بيقين- كما جاء
~~في الحديث، ومسألة المدونة طرأ عليه الشك في طهارته قبل الدخول في الصلاة،
~~فوجب ألا يدخل فيها إلا بطهارة متيقنة- وهو فرق ms0414 بين. وقد روى سحنون عن أشهب
~~في أول سماعه خلاف هذا في هذه المسألة أن صلاته باطلة، وهذا أظهر لما
~~بيناه.
### | مسألة: طهارة السيف من الدم
# مسألة قال: وقال مالك يمسح السيف من الدم ويصلي به. قلت:
# PageV02P006
# فلو صلى به ولم يمسحه، هل كنت تراه يعيد الصلاة ما دام في الوقت؟ قال:
~~لا. قال: عيسى بن دينار يريد إذا كان في الجهاد أو الصيد الذي يكون عيشه.
# قال محمد بن رشد: أجاز أن يمسح السيف من الدم ويصلي به وإن لم يغسله؛ لأن
~~اليسير من الدم معفو عنه، فإذا مسحه من السيف لم يبق فيه منه إلا أقل مما
~~جوز للراعف أن يفتله بين أصابعه ويمضي في صلاته، ولم ير عليه إعادة إن صلى
~~به ولم يمسحه، لما مضى عليه عمل السلف من استجازة مثل هذا، وترك التعمق
~~فيه- على ما يأتي في رسم "حبل الحبلة" من السماع؛ ولأن ذلك يكثر ويشق على
~~المجاهد، والذي يكون عيشه الصيد، وقول عيسى تفسير وبيان إن شاء الله.
### | مسألة: نسي صلاتين واحدة في السفر وأخرى في الحضر
# مسألة وقال في رجل نسي صلاتين: ظهرا وعصرا، واحدة في السفر وأخرى في
~~الحضر، لا يدري أيتهما نسي في الحضر، ولا أيتهما نسي في السفر، ولا أيتهما
~~قبل صاحبتها؟ قال: يصلي ثلاث صلوات، إن شاء صلى الظهر والعصر للحضر مرة،
~~وصلاهما للسفر مرتين، وإن شاء صلى للسفر مرة، وللحضر مرتين، قلت له: كيف
~~يصنع؟ قال: إن أراد أن يصليهما للحضر مرتين بدأ فصلى الظهر والعصر للحضر،
~~ثم صلى أيضا الظهر والعصر للسفر، ثم صلى الظهر والعصر للحضر، فإن كانت صلاة
~~الحضر قبل صلاة السفر، فقد صلاهما كما وجبتا عليه، وإن كانت صلاة السفر قبل
~~صلاة
# PageV02P007
# الحضر، فقد صلاها قبلها حين صلى بعدها الظهر (والعصر للحضر) ، وكذلك
~~العمل فيها أيضا لو بدأ بصلاة السفر قبل صلاة الحضر لصلاها مرتين.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة يصلي ثلاث صلوات يريد ثلاث صلوات في كل
~~صلاة، فهي ست صلوات. ms0415 وقوله: إنه يصليهما حضريتين وسفريتين صحيح؛ لأن صلاة
~~الحضر لا تجزئ عن صلاة السفر إذا خرج وقتها، كما لا تجزئ صلاة السفر عن
~~صلاة الحضر إذا خرج وقتها، فلما لم يدر كيف وجبتا عليه، وجب عليه أن
~~يصليهما للحضر وللسفر حتى يأتي على شكه، ويوقن أنه قد صلاهما كما وجبتا
~~عليه. وأما قوله: إنه يعيدهما بعد ذلك للسفر إن كان بدأ بالسفر، وللحضر إن
~~كان بدأ بالحضر من أجل الرتبة؛ إذ لا يدري هل كان السفر قبل الحضر، أو
~~الحضر قبل السفر، فهو على خلاف أصله في المدونة؛ إذ لا يلزم أن يراعى
~~الترتيب في الفوائت على أصله فيها؛ لأنه قال فيها: إن من ذكر صلاة فتعمد
~~فصلى الصلاة التي هو في وقتها- وهو ذاكر لها، أنه لا يعيدها إلا في الوقت،
~~فإذا كان لا يلزمه أن يعيدها إلا في الوقت- وهو يوقن أنه قد قدمها قبل
~~الأولى، فأحرى أن لا يعيد هذه إلا في الوقت؛ إذ ليس على يقين من أنه قدمها
~~قبل الأولى- والوقت قد خرج بتمام الصلاة؛ لأن الصلاة الفائتة إذا صلاها فقد
~~خرج وقتها؛ لأنه كأنه قد وضعها في وقتها، وهذا بين- وبالله التوفيق.
# PageV02P008
### | مسألة: صلى فقرأ سجدة فركع بها
# ومن كتاب
# لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس
# مسألة وقال: من صلى فقرأ سجدة فركع بها، أنه إن كان تعمد الركوع بها،
~~أجزأته تلك الركعة وقرأها إذا قام في أخرى وسجد. قال: والمكتوبة والنافلة
~~في ذلك سواء، إلا أني لا أحب للإمام أن يخلط على الناس بسجدته أن يقرأ سجدة
~~في المكتوبة. قال: وإن أراد أن يهوي ليسجدها فنسي فركع، فإنه إن ذكر وهو
~~راكع خر من ركعته فسجدها ثم اعتدل فقرأ وركع، وإن لم يذكر حتى فرغ من
~~ركعته، ألغى تلك الركعة. وقال: لا أحب لأحد أن يتعمد الركوع بسجدة، فإن فعل
~~أجزأ عنه. قال أشهب عن مالك: إنه يعتد بها وإن ركعها ساهيا للسجدة ولا
~~يلغيها.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن قرأ سجدة فركع بها (إنه) ms0416 إن كان تعمد الركوع
~~بها أجزأته تلك الركعة، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأنه ركع بنية الركوع الواجب
~~عليه، وترك السجود الذي ليس بواجب عليه. وأما قوله: إنه يقرأها إذا قام في
~~الأخرى ويسجد في المكتوبة والنافلة، فهذا موضع اختلف فيه، فقال ابن حبيب:
~~إنه لا يقرأها إذا قام في المكتوبة ولا في النافلة؛ لأن الركعة التي ركعها
~~لصلاته تجزئه من السجدة، وعلى مذهبه في المدونة: لا يجزئه ركوعه للصلاة عن
~~السجدة، فهو بمنزلة من ترك سجود السجدة
# PageV02P009
# يقرأها في الركعة الثانية في النافلة دون الفريضة. وقوله: إلا أني لا أحب
~~للإمام الذي يخاف أن يخلط على الناس بسجدته، أن يقرأ سجدة في المكتوبة، هو
~~مثل ما مضى، ومضى القول فيه في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب- خلاف ما
~~في المدونة.
# وأما قوله: إنه إن أراد أن يهوي ليسجدها فنسي فركع، أنه إن ذكرها- وهو
~~راكع يخر من ركعته فيسجدها، ثم يعتدل- قائما فيقرأ ويركع؛ فصحيح على مذهبه
~~في الاعتبار باختلاف نيته في الصلاة، إلا أنه يسجد لسهوه بعد السلام- إن
~~كان قد أطال الركوع قبل أن يذكر - قاله ابن حبيب، وكذلك قوله: إنه إن لم
~~يذكر حتى فرغ من ركعته، أنه يلغيها، صحيح أيضا على مذهبه في الاعتبار
~~باختلاف نيته في الصلاة، وهو قوله في رسم "السلم" بعد هذا: إن من حالت نيته
~~في صلاته إلى نافلة تبطل عليه صلاته- إن طال ذلك، وإذا ألغاها من أجل أنه
~~لم ينو بها الفريضة ونوى بها النافلة، فيأتي بركعة مكانها ويسجد بعد
~~السلام.
# وقول أشهب عن مالك: إنه يعتد بها وإن ركعها ساهيا للسجدة ولا يلغيها؛
~~صحيح أيضا على أصل أشهب في سماع سحنون أن من حالت نيته في صلاته إلى نافلة،
~~فصلاته صحيحة لا تبطل عليه- وإن طال ذلك، وليس تحول النية بشيء، وذلك ينحو
~~إلى قول ابن المسيب وابن شهاب في أن تكبيرة الركوع تجزئ عن تكبيرة الإحرام،
~~فتدبر ذلك، فإنه أصل واحد.
### | مسألة: المسافر يدخل يوم الجمعة حاضرته
# مسألة وقال في المسافر يدخل يوم ms0417 الجمعة حاضرته، وقد صلى الظهر في السفر،
~~فأتى المسجد فوجد الناس في الجمعة، فدخل معهم، فأحدث الإمام فقدمه فصلى
~~بالناس، قال: أرى صلاتهم مجزئة عنهم؛ لأن كل
# PageV02P010
# من دخل حاضرته قبل أن يصلي الإمام، فعليه أن يحضر الجمعة، وإن فاتته ولم
~~يحضرها أو قد كان في الحضر حين صلى الإمام الجمعة، فعليه أن يعيدها ظهرا
~~أربعا، وإن كان قد صلاها في السفر اثنتين حتى يجعل صلاته بعد صلاة الإمام.
# قال محمد بن رشد: رأى صلاته التي صلى في السفر منتقضة إذا دخل حاضرته قبل
~~أن يصلي الإمام الجمعة، ولذلك قال: إن صلاتهم مجزئة عنهم إذا صلاها بهم،
~~ونحو هذا في سماع عبد الملك بن الحسن، وقد اختلف في هذا وفي المريض يصلي
~~الظهر يوم الجمعة بعد الزوال قبل صلاة الإمام، ثم يصح في وقت لو مضى إلى
~~الجمعة لأدركها أو ركعة منها، وفي العبد يصلي الظهر أيضا ثم يعتق في وقت لو
~~مضى إلى الجمعة لأدركها أو ركعة منها، وفي الذي يصلي الظهر ناسيا أو على
~~ألا يأتي الجمعة أو هو يظن أن الجمعة قد صليت في وقت لو مضى إلى الجمعة
~~لأدركها أيضا، أو ركعة منها، فقيل: إن الجمعة عليهم كلهم واجبة، وإن فاتتهم
~~أعادوا ظهرا أربعا؛ لأن الصلاة الأولى قد بطلت، وهو الذي يأتي على هذه
~~الرواية، وقيل: إن الأولى هي صلاتهم ويؤمرون بإتيان الجمعة، فإن لم يفعلوا،
~~فلا شيء عليهم، وهو قول ابن نافع، وقيل: إن العبد والمريض والمسافر الذي
~~صلى في السفر لا يلزمه الإتيان إلى الجمعة، بخلاف الذي يصلي الظهر سهوا أو
~~على ألا يصلي الجمعة، أو وهو يظن أن الجمعة قد صليت، وهذا الذي يأتي على
~~مذهب سحنون، وأشهب، وقال سحنون- على أصله: ليس على المسافر إذا دخل من سفره
~~أن يصلي الجمعة، إلا أن تكون صلاته الظهر على ثلاثة أميال من وطنه. وقال
~~أشهب - على أصله
# PageV02P011
# أيضا: إنه إن كان صلى الظهر في سفره في جماعة، فلا ينبغي له أن يأتي
~~الجمعة، كما لا ms0418 ينبغي له في غير الجمعة إذا صلى في سفره صلاة من الصلوات في
~~جماعة، أن يعيد تلك الصلاة في الحضر في جماعة.
### | مسألة: ظن الرجل أنه نقص من صلاته فسجد سجدة أو سجدتين
# مسألة قال ابن القاسم: إذا ظن الرجل أنه نقص من صلاته فسجد سجدة أو
~~سجدتين، ثم ذكر أنه لم ينقص شيئا، فإنه إن ذكر ذلك ولم يسجد إلا سجدة لم
~~يسجد إليها الأخرى، وسجد سجدتين بعد السلام؛ وإن ذكر وقد سجد سجدتين كذلك
~~أيضا، يسجد سجدتين بعد السلام؛ قيل له: فلو كان ظن أنه زاد فسجد سجدة أو
~~سجدتين، ثم علم أنه لم ينقص من صلاته لسهوه بعد السلام، ثم ذكر أنه لم يزد؛
~~قال: يقطع ولا يسجد إليها أخرى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا إشكال فيها ولا كلام- على ما في
~~المدونة وغيرها؛ لأنه إذا ظن أنه قد نقص من صلاته فسجد قبل السلام سجدة أو
~~سجدتين، ثم علم أنه لم ينقص من صلاته شيئا، فقد حصل بسجوده للسهو سهو زيادة
~~يسجد له بعد السلام؛ وإذا ظن أنه قد زاد فسجد سجدة واحدة بعد السلام ثم ذكر
~~أنه لم يزد شيئا، وجب ألا يسجد إليها سجدة أخرى؛ إذ السجود إنما شرع للسهو،
~~وهذا لم يسه- وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون في الزحام يوم الجمعة فلا يقدر أن يركع مع الإمام
# مسألة وسألته عن الرجل يكون في الزحام يوم الجمعة فلا يقدر أن يركع مع
~~الإمام هل يركع ويتبعه؟ قال: إذا لم يركع معه فلا يجزئه أن
# PageV02P012
# يركع بعده، قلت: فالرجل يغفل أو ينعس فلا ينتبه حتى يعتدل الإمام من
~~ركعته، قال: اختلف قول مالك في ذلك، فمرة كان يقول: يلغي تلك الركعة، ومرة
~~كان يقول: إذا كانت من أول صلاته ألغاها، ومرة كان يقول: يركع ويتبعه، فإن
~~لحقه في السجود، أجزأت عنه؛ فإن لم يلحقه في السجود ألغاها. قلت: فأي شيء
~~تأخذ به أنت؟ قال: أما في الزحام إذا لم يستطع أن يركع مع الإمام، فإنه ms0419
~~يلغي تلك الركعة ولا يركع ويتبعه- كانت أول ركعة أو غيرها هو سواء، ولكن
~~يتبعه في السجود ويلغي تلك الركعة ويصلي ركعة مكانها، فإن فاتته الأولى
~~والثانية، قضى ما فاته بعد سلام الإمام، ولو ركع الركعة الأولى مع الإمام
~~فلم يستطع أن يركع الثانية من الزحام، لم يركع ويتبع الإمام- وإن طمع أن
~~يدركه في سجوده وألغى تلك الركعة التي لم يركعها مع الإمام، وصلاها إذا سلم
~~الإمام، والزحام مخالف للغفلة والنعسة إذا لم ينتبه حتى يستقل الإمام من
~~الركعة أو لم ينتبه لركوع الإمام حتى يستقل الإمام، فهذا الذي نعس أو غفل
~~وقد ركع مع الإمام أول ركعة، صلى معه وركع واتبعه ما طمع أن يدركه في
~~سجوده، وإن لم يطمع فلا يتبعه، وإن لم يركع بعد أول ركعة ودخل عليه من
~~الغفلة فيها مما ذكرت، كان أمره وأمر الذي في الزحام سواء في جميع صلاته-
~~إذا لم يركع معه الركعة الأولى.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل الاختلاف في هذه المسألة في رسم "كتب عليه
~~ذكر حق" من سماع ابن القاسم، وتكررت أيضا في رسم
# PageV02P013
# الصلاة الثاني من سماع أشهب، وفي أول رسم من هذا السماع، ووجه قوله: إنه
~~يتبع الإمام بالركوع في الركعة الأولى والثانية، (ما ثبت من أمر) رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - لمن دخل مع الإمام أن يتبعه في صلاته، من ذلك قوله:
~~«إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا ركع فاركعوا» - الحديث. والفاء تقتضي
~~التعقيب، وتوجب أن الثاني بعد الأول، والقياس أيضا على ما أجمعوا عليه (حق
~~اتباعه) في السجود إذا فاته السجود معه بغفلة أو ما أشبه ذلك، ووجه قوله
~~إنه لا يتبعه في الأولى ولا في الثانية، ظاهر قول عبد الله بن عمر وغيره من
~~الصحابة: من أدرك الركعة فقد أدرك السجدة، ومن فاتته الركعة فقد فاتته
~~السجدة. إذ لم يفرقوا بين الأولى والثانية، ووجه تفرقته بين الأولى
~~والثانية، أن الركوع ركن من أركان الصلاة كالسجود، فإذا فاته مع الإمام لم
~~يكن له أن ms0420 يفعله بعده، إلا أن يكون قد تقدمه ركوع أصل ذلك السجود.
### | مسألة: المسافر يؤم بمسافرين فيصلي بهم ركعة ثم يبدو له في المقام
# مسألة وسئل عن المسافر يؤم بمسافرين فيصلي بهم ركعة ثم يبدو له في
~~المقام، قال يخرج فيقدم رجلا يتم بهم ويقطع هو صلاته. قلت: وإن كان خلفه
~~مقيمون ومسافرون كيف يصنع المسافرون؟ قال: إن قدم الخارج مسافرا صلى صلاة
~~مسافر يسلم من ركعتين (بالمسافرين، ثم أتم المقيمون لأنفسهم. وإن قدم مقيما
~~أضاف إلى
# PageV02P014
# التي صلى الخارج- ركعة، ثم أشار إليهم كلهم المسافرين والمقيمين: أن
~~اجلسوا، ويتم هو لنفسه، فإذا سلم، سلم المسافرون بسلامه، ثم يتم المقيمون
~~بعد سلام الإمام. قال عيسى: وأحب إلي أن (ينتقض) بهم صلاتهم إذا تحولت نية
~~الإمام.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المسافر ينوي الإقامة في صلاته على ثلاثة
~~أقوال: أحدها- وهو مذهبه في المدونة -أن تحول نيته مفسد لصلاته، فهو كمن
~~ذكر صلاة في صلاة، (يخرج عن نافلة أو يقطع) على الاختلاف في ذلك، ويصلي
~~صلاة مقيم، فعلى هذا القول يأتي جوابه في هذه المسألة: أن الإمام يقطع
~~ويخرج. وقوله: إنه يقدم رجلا يتم بهم الصلاة على أحد قوليه في الإمام يذكر
~~صلاة وهو في صلاة، أنه يستخلف ويقطع ولا يقطعون، واختيار عيسى في هذه أن
~~يقطعوا، خلاف اختياره في الإمام يذكر صلاة وهو في صلاة، فيحتمل أن يكون ذلك
~~اختلافا من قوله، والأظهر أنه فرق بين المسألتين، لقوة الاختلاف في هذه،
~~(فيكون الإمام على قول من رأى) أنه يتمادى على صلاته وتجزئه إذا قطع، قد
~~أفسد صلاته متعمدا، فوجب أن يفسد عليهم؛ والقول الثاني، وهو اختيار بعض
~~المتأخرين- أنه لا تأثير لتحول نيته في إفساد صلاته، فيتمادى عليها وتجزئه،
~~كالمتيمم (يدخل) في الصلاة (ثم يطلع عليه) رجل معه ماء، أنه يتمادى ولا
~~يقطع. والقول الثالث رواه ابن الماجشون عن مالك واختاره ابن حبيب، أنه إن
~~كان لم يركع، أتم على إحرامه أربعا، وإن كان قد ركع أتم صلاته صلاة سفر،
~~كما ابتدأها وأجزأته، ms0421
# PageV02P015
# وهو استحسان على غير قياس؛ لأنه راعى تحول نيته في حال دون حال؛ وقال:
~~إنه يتم أربعا- وهو قد أحرم بنية ركعتين. وفي ذلك اختلاف قد مضى القول فيه
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم. وقوله: إن قدم مقيما- إلى آخر قوله- صحيح؛
~~لأنه، إنما استخلفه على الركعة التي بقيت من صلاته، فإذا صلاها بهم وقام
~~إلى إتمام صلاته، لم يصح للمقيمين أن يأتموا به فيها؛ لأن السنة أن يصلوا
~~أفرادا، فإن ائتموا به، جرى الأمر في وجوب الإعادة عليهم على الاختلاف فيمن
~~وجب عليه أن يصلي فذا، فصلى في جماعة على ما يأتي في رسم "إن خرجت بعد
~~هذا"، وفي سماع سحنون، وفي سماع موسى بن معاوية - بعد هذا إن شاء الله
~~تعالى.
### | مسألة: المسافر يدخل في صلاة قوم وهو يظنهم مسافرين
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المسافر يدخل في صلاة قوم وهو يظنهم مسافرين
~~فلما صلى تبين له أنهم مقيمون، قال: أحب إلي أن يعيد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها- مجودا في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: جمع الصلاتين في الخوف
# مسألة قال ابن القاسم: لا تجمع الصلاتان في الخوف؛ لأن الله تبارك وتعالى
~~يقول: {فرجالا أو ركبانا} [البقرة: 239] . قال ابن القاسم بعد ذلك ولم أسمع
~~أحدا جمع، ولو جمعوا لم أر به بأسا.
# قال محمد بن رشد: يريد جمعهم بين الصلاتين في الخوف على سنة صلاة الخوف -
~~إذا كانوا نازلين بموضع، وخافوا هجوم العدو عليهم فيه، فلم ير ذلك في القول
~~الأول؛ إذ لم يذكر الله فيه إلا بفرقة الجماعة طائفتين على إمام واحد، ولم
~~ير مالك للمسافرين الجمع إلا إذا جد بهم السير، وهؤلاء
# PageV02P016
# نازلون غير سائرين، وخفف ذلك في القول الثاني لما جاء من السعة في الجمع
~~لاشتراك الوقتين، فقد روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - جمع بين
~~الصلاتين في غير خوف ولا سفر. (قال ابن عباس راوي) - الحديث: إنما فعل ذلك
~~لئلا يحرج أمته» - وبالله ms0422 التوفيق.
### | مسألة: دراسة القرآن بعد صلاة الصبح في المسجد
# مسألة وسئل عن دراسة القرآن بعد صلاة الصبح في المسجد يجتمع عليه نفر
~~فيقرؤون في سورة واحدة، فقال: كرهها مالك ونهى عنها ورآها بدعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت كراهية مالك لذلك في أول رسم "سن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - " من سماع ابن القاسم، والقول فيها هناك بما يغني عن
~~رده.
### | مسألة: يدخل المسجد في رمضان فيدرك الإمام في آخر ركعة الوتر
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يدخل المسجد في رمضان فيدرك الإمام في آخر
~~ركعة الوتر- وقد صلى معه بعد العشاء نافلة. قال: إذا سلم أضاف إليها أخرى
~~وسلم، ثم أوتر بواحدة- إذا كان الإمام ممن يسلم، وإن كان ممن لا يسلم أضاف
~~إليها اثنتين بغير سلام.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يجتزئ بالنافلة التي صلى بعد العشاء،
~~(لبعد ما بينها وبين الوتر) الذي صلى مع الإمام، ليس على قياس مذهب
# PageV02P017
# مالك، ووجهه مراعاة قول من يرى أن الوتر ثلاث لا يفصل بينهن بسلام، والذي
~~تقدم لمالك في رسم "الصلاة" الأول من سماع أشهب والصحيح على قياس مذهبه.
~~وقوله: وإن كان الإمام ممن لا يسلم أضاف إليها اثنتين بغير سلام، هو نحو
~~قول مالك في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب: لو كنت صانعه لم أسلم بين
~~الاثنتين والواحدة، وقد مضى القول على ذلك هناك.
### | مسألة: يصلي المغرب في بيته ثم يأتي المسجد فيجد الناس في الصلاة
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يصلي المغرب في بيته ثم يأتي المسجد فيجد
~~الناس في الصلاة فينسى فيدخل معهم، قال: إن ذكر قبل أن يركع رجع، وإن ذكر
~~بعد أن صلى ركعة، فإن قطع كان أحب إلي، وإن صلى الثانية ثم قطع، رجوت أن
~~يكون خفيفا، وإن لم يذكر إلا بعد ثلاث ركعات، أضاف إليها ركعة وسلم وخرج.
~~وقال سحنون: وقد روى علي بن زياد أنه لا يشفعها برابعة، وعليه أن يعيدها
~~ثالثة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة ms0423 في رواية أبي صالح، واستحباب القطع فيها
~~إذا ذكر بعد ركعة، هو الذي يأتي على ما في المدونة، وقد ذكرنا الاختلاف في
~~مسألة المدونة في آخر رسم "نقدها" من هذا السماع. وقوله: إنه إن ذكر بعد
~~ثلاث ركعات، أضاف إليها رابعة، صحيح على القول بأن من أعاد في جماعة،
~~فالأولى هي صلاته، وهذا القول هو الذي يصح في هذه المسألة- على مذهب مالك؛
~~إذ لا يرى لمن صلى المغرب أن يعيدها في جماعة، ورواية علي بن زياد تأتي على
~~(أن) من أعاد في جماعة، فهما جميعا له صلاتان فريضتان، وقد مضى هذا المعنى
~~في آخر رسم "المحرم" من سماع ابن القاسم - وبالله التوفيق.
# PageV02P018
### | مسألة: صلى المغرب والعشاء من الحاج قبل أن يأتي مزدلفة من غير عذر
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب مسألة وقال فيمن صلى المغرب والعشاء من الحاج
~~قبل أن يأتي مزدلفة من غير عذر، أعادهما بالمزدلفة؛ لأن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «الصلاة أمامك» .
# قال محمد بن رشد: قوله من غير عذر- يريد من غير عذر يمنعه من أن يسير
~~بسير الناس؛ لأنه من لم يكن عنده عذر يمنعه من أن يسير بسير الناس، فلا
~~يصلي حتى يغيب الشفق ويصل إلى المزدلفة، فإن صلى قبل أن يصل إلى المزدلفة
~~أو قبل أن يغيب الشفق، أعاد؛ ومن كان له عذر يمنعه من أن يسير بسير الناس
~~ممن وقف مع الناس، فإنه يجمع الصلاتين إذا غاب الشفق قبل أن يصل إلى
~~المزدلفة، ومن أتى متفاوتا ولم يقف مع الناس، فإنه يصلي كل صلاة لوقتها.
### | مسألة: عزل الوالي يوم الجمعة
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار مسألة قال ابن القاسم: إذا عزل
~~الوالي يوم الجمعة، وجاء وال آخر فتمادى المعزول فصلى الجمعة بالناس- وهو
~~يعلم بعزله، قال: أرى أن يعيدوا وإن ذهب الوقت، وإن أذن له الوالي القادم
~~فصلى بهم،
# PageV02P019
# فصلاتهم جائزة- إذا كان أذن له قبل الصلاة، وإن كان أذن له بعد الصلاة،
~~فإن عليهم الإعادة؛ فإن جاء الوالي- وقد ms0424 خطب هذا، قال: أرى أن يخطب خطبة
~~أخرى ولا يصلي بهم بخطبة غيره، فإن أذن له بالصلاة وقد خطب هذا، قال: أرى
~~أن يبتدئ الخطبة- ثانية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مبنية على معنى ما في المدونة من أن
~~الوالي الأول معزول عن الصلاة بوصول الوالي الثاني إليه وإعلامه بعزله. فإن
~~صلى الوالي الأول قبل أن يقدم الوالي الثاني ويعلمه بالعزل، صحت الصلاة،
~~(وإن قدم وقد خطب ولم يصل، لم يجز له أن يصلي بالناس بخطبة الأول؛ لأنه خطب
~~وهو أمير، ولا يصح أن يخطب أمير ويصلي أمير غيره، كما لا يصح أن يقدم
~~أميران أحدهما على الخطبة والثاني على الصلاة، ولو قدم بعد أن صلى بالناس
~~ركعة، لأتم بهم الركعة الثانية وسلم، وأعادوا الخطبة والصلاة- قاله في كتاب
~~ابن المواز. وذهب مطرف وابن الماجشون إلى أنه يجوز له أن يصلي بالناس بخطبة
~~الأمير الأول، وحجته ما جاء من أن أبا عبيدة قدم- وخالد بن الوليد يخطب،
~~فأمره أبو عبيدة أن يتم بهم الخطبة، وهذا لا حجة فيه؛ لأنه لما أمره بإتمام
~~الخطبة، حصل مستخلفا له على ذلك وأجزأه من الخطبة ما بقي منها؛ إذ ليست
~~مؤقتة لا يجوز ترك شيء منها، ولو استأنفها من أولها لكان أحسن، وهذا الذي
~~قلناه من أنه إن صلى الوالي الأول قبل أن يقدم الثاني ويعلمه بعزله، صحت
~~الصلاة) ولم تجب إعادتها- وإن كان الوقت قائما- بين من الرواية، بدليل قوله
~~فيها: وهو يعلم بعزله، وهو ينبئ عن فساد ما حكاه عبد الحق عن بعض شيوخه عن
~~المذهب من أن الوالي
# PageV02P020
# الثاني إذا قدم بعد أن صلى الأول- والوقت قائم- أنه يعيد الجمعة ولا يعتد
~~بها، كما لا يعتد بالخطبة إذا قدم قبل الصلاة؛ وقد بينا وجه فساد اعتداده
~~بالخطبة إذا قدم قبل الصلاة. وقوله في الرواية: إن صلاة الأول بهم جائزة-
~~بإذن الثاني- إذا كان أذن له قبل الصلاة، معناه قبل الخطبة (والصلاة) ،
~~وهذا كله بين، فتدبره.
### | مسألة: جس امرأته للذة ثم نسي فصلى يتوضأ
# مسألة قال: ومن جس امرأته ms0425 للذة، ثم نسي فصلى- ولم يتوضأ، أنه يعيد في
~~الوقت وبعد الوقت.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه جسها للذة فالتذ، وأما لو جسها للذة فلم
~~يلتذ، (لما انبغى) أن تجب عليه الإعادة إلا في الوقت؛ لأن كل من عمل في
~~وضوئه أو صلاته، بما اختلف أهل العلم (فيه) ، فلا إعادة عليه إلا في الوقت،
~~وقد اختلف قول مالك في إيجاب الوضوء على من مس امرأته للذة فلم يلتذ، وأما
~~من مسها للذة فالتذ، فلا اختلاف في المذهب أن الوضوء عليه واجب، فلذلك قال:
~~إنه يعيد أبدا، ولم يراع مذهب أهل العراق. وما روي عن عمر بن الخطاب، وعبد
~~الله بن عباس، من أن الملامسة للذة لا تنقض الوضوء، لحملهما الملامسة التي
~~عنى الله بقوله: {أو لامستم النساء} [النساء: 43] على الجماع دون ما سواه،
~~احتياطا للصلاة- والله أعلم.
# PageV02P021
### | مسألة: خطب يوم الجمعة ففرغ من الخطبة وأحرم بالصلاة فذكر صلاة نسيه
# مسألة وسئل عن إمام خطب يوم الجمعة ففرغ من الخطبة وأحرم بالصلاة، فذكر
~~صلاة نسيها، فقال: يتحول إليهم ويكلمهم حتى يتم صلاته، قيل له: فيبتدئ
~~الخطبة، قال: أحب إلي أن يبتدئ الخطبة، قيل له: فإن ذكر ذلك بعد أن فرغ من
~~الصلاة، أو بعد أن صلى منها ركعة؛ قال: إذا لم يذكر حتى فرغ من صلاته،
~~فصلاتهم مجزئة عنهم، وإن ذكر بعد ركعة، قدم رجلا بنى على تلك الركعة، قال:
~~وكذلك في كل صلاة ذكر فيها الإمام صلاة نسيها- وقد ركع، فإن تلك الركعة
~~التي صلى بهم- وهو ناس للصلاة- مجزئة عنهم، ويبني عليها الذي يقدم. قال
~~عيسى: وقد كان قال لي تنفسخ صلاتهم، ثم رجع إلى هذا؛ وهذا قول ابن دينار،
~~وابن كنانة: إن ما صلى بهم- وهو ناس- فذلك مجزئ عنهم، وبه يأخذ عيسى.
# قال محمد بن رشد: قوله الأول: إن صلاتهم تنتقض، ويقطع ويقطعون، ولا
~~يستخلف، هو قول مالك في المدونة، ووجه مراعاة قول من يقول إن صلاته لا تفسد
~~بذكر الصلاة المنسية فيها، فيتمادى عليها وتصح (له) ولهم ويصلي هو وحده
~~الصلاة التي ms0426 نسي، وقد نحا ابن القاسم في سماع سحنون عنه- إلى هذا القول،
~~فلم ير عليه الإعادة إن تمادى على صلاته إلا في الوقت؛ فلما كان على قول
~~هذا القائل (إنه) إذا قطع قد
# PageV02P022
# أفسد على نفسه صلاته (متعمدا) من غير عذر، وجب أن يفسد عليهم، ولا يصح له
~~الاستخلاف؛ وقد قيل: إنه يستخلف- ركع أولم يركع، وهو ظاهر ما (وقع) في رسم
~~"أوصى"- في بعض الروايات؛ ووجه ذلك القياس على ما اتفقوا عليه من جواز
~~الاستخلاف في الأحداث، وقد قيل في الفرق بين المسألتين: إن الأصل كان إذا
~~فسدت الصلاة على الإمام، أن تفسد على من خلفه، لارتباط صلاتهم بصلاته؛ فخرج
~~من ذلك الاستخلاف في الأحداث بالسنة والإجماع، وبقي ما عدا ذلك على الأصل،
~~واستحسن هذا الفرق بعض الناس، وطعن على الأول بما لا يلزم، فهو الأظهر-
~~عندي، وظاهر ما رجع إليه في هذه الرواية، أنه إن ذكر قبل أن يركع قطع
~~وقطعوا، وإن ذكر بعد أن يركع، قدم من يتمم بهم- وهو استحسان؛ وفي المسألة
~~قول رابع لابن كنانة في المبسوطة: أنه إن ذكر قبل أن يركع قطع وقطعوا، وإن
~~ذكر بعد أن ركع تمادى بهم وأجزأتهم، وأعاد هو الصلاة- وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مسألة: أدرك من الجمعة ركعة فلما سلم الإمام قام فقضى الركعة
# مسألة وسئل عمن أدرك من الجمعة ركعة، فلما سلم الإمام قام فقضى الركعة،
~~ثم جلس فتشهد فذكر أنه نسي سجدة لا يدري أمن الركعة التي أدرك مع الإمام أم
~~من التي قضى؟ قال: يسجد سجدة ثم يقوم فيصلي ركعة بسجدتيها، ثم يتشهد ويسلم
~~ويسجد سجدتي السهو بعد السلام، ثم يقوم فيصليها ظهرا أربعا؛ لأنه لا يدري
~~لعله نسي السجدة من الأولى فتنتقض جمعته، ولا ينبغي له أن ينصرف من ذلك إلا
~~على شفع؛ قال عيسى: أرى أن يسجد سجدة ويتشهد ثم يسلم، ويسجد بعد السلام، ثم
~~يعيد ظهرا أربعا.
# قال محمد بن رشد: لما ذكر سجدة لا يدري إن كانت من التي قضى بعد سلام
~~الإمام، أو من التي صلى مع ms0427 الإمام والركعة لا تتم إلا بسجدتيها،
# PageV02P023
# كان قد تيقن أنه لم يصح له إلا ركعة واحدة لا يدري إن كانت التي صلى مع
~~الإمام، أو التي قضى بعد سلامه، فإن كانت السجدة من التي صلى مع الإمام،
~~فقد صحت له التي صلى بعد سلامه، فوجب أن يضيف إليها ركعة ويخرج عن نافلة،
~~ويصلي الظهر أربعا، وإن كانت من التي صلى بعد سلامه، فقد صحت له التي صلى
~~مع الإمام، ووجب عليه أن يسجد سجدة يصلح بها الركعة التي قضى، وتتم له
~~الجمعة، فلما لم يدر (أي الأمرين عليه) ، جمعهما جميعا عليه، ليكون على
~~يقين أنه قد أتى بما عليه، فهذا وجه قول ابن القاسم؛ وأما قول عيسى إنه
~~يسجد سجدة، ويتشهد ويسلم، ويسجد بعد السلام، ثم يصلي ظهرا أربعا؛ فهو
~~اختيار ابن المواز، ووجهه الاحتياط للجمعة؛ لأنه إن كان ترك السجدة من
~~الركعة التي قضى بعد سلام الإمام، فسجد سجدة ثم أتى بركعة ليخرج عن شفع،
~~فقد أفسد على نفسه الجمعة، فيعمل على أنه ترك السجدة من الركعة التي صلى
~~بعد سلام الإمام، رجاء أن تصح له الجمعة، ثم يصلي ظهرا أربعا- مخافة أن
~~تكون السجدة من التي صلى مع الإمام؛ لأن المحافظة على الجمعة آكد عليه من
~~المحافظة على أن يخرج عن شفع، وأشهب يقول: إنه يأتي بركعة ولا يسجد؛ إذ لا
~~يتحقق أن السجدة من الركعة التي قضى بعد سلام الإمام، ثم يعيد ظهرا أربعا
~~على أصله فيمن ذكر سجدة لا يدري في أي ركعة، أنه يأتي بركعة ولا يخر إلى
~~سجدة؛ إذ لا بد له من الإتيان بركعة وليس على يقين من إصلاح الركعة
~~الأخيرة؛ وقول ابن القاسم أظهر ألا يترك هذه الركعة على شك من تمامها- وهو
~~يقدر على إصلاحها.
### | مسألة: كثر السهو على الرجل ولزمه ذلك فلا يدري أسها أم لا
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك إذا كثر السهو على الرجل ولزمه ذلك، فلا
~~يدري أسها أم لا؟ قال مالك: يسجد سجدتي السهو بعد السلام.
# PageV02P024
# قال ms0428 محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم "أوصى" من هذا السماع، ومضت
~~أيضا- والكلام عليها في رسم "باع غلاما" من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته هنا.
### | مسألة: سها في صلاته ثم نسي سهوه فلا يدري قبل السلام هو أو بعد السلام
# مسألة وسئل عن رجل سها في صلاته ثم نسي سهوه فلا يدري قبل السلام هو أو
~~بعد السلام، قال: يسجد قبل السلام.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يسجد قبل السلام؛ لأنه غلب حكم النقصان
~~على حكم الزيادة عند الشك فيها، كما غلبه عليه عند اجتماعهما، لكونه أحق
~~بالمراعاة على المشهور من قوله، وقد مضى القول في ذلك في رسم "استأذن سيده"
~~من هذا السماع.
### | مسألة: يسهو فيسر بقراءة أم القرآن فيما يعلن فيه
# مسألة وسئل عن الذي يسهو فيسر بقراءة أم القرآن فيما يعلن فيه، فيذكر بعد
~~فراغه من قراءتها؛ قال: أحب إلي أن يعود لقراءتها فيقرأ ويعلن ويسجد سجدتي
~~السهو بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما يأتي في رسم "إن أمكنتني" من هذا السماع،
~~وخلاف ما مضى في الرسم الأول من سماع أشهب، والقولان قائمان من المدونة،
~~وقد مضى القول على ذلك في الرسم الأول من سماع أشهب.
### | مسألة: مسافر أم مقيمين ومسافرين فصلى بهم ركعة ثم أحدث
# مسألة وسألت ابن القاسم عن مسافر أم مقيمين ومسافرين، فصلى بهم ركعة، ثم
~~أحدث فقدم رجلا مقيما فأتم بهم ساهيا، أو صلى بهم
# PageV02P025
# مسافر ركعتين ثم سلم فقال: أتموا لأنفسكم فجهلوا، فقدموا رجلا مقيما فأتم
~~بهم؛ فقال: أما في المسألة الأولى فإن المسافرين الذين أتموا مع المقيم
~~يعيدون الصلاة ما كانوا في الوقت؛ وأما المقيمون ففي كلا الوجهين صلاتهم
~~مجزئة، ولو أعادوا لرأيته حسنا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن المسافرين الذين أتموا مع المقيم يعيدون في
~~الوقت، هو خلاف ما يأتي في سماع سحنون، وخلاف ما تقدم في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم؛ لأنهم أتموا بعد أن أحرموا على القصر، وقد ms0429 مضى هناك القول في
~~تحصيل الخلاف في إتمام المسافر، فلا معنى لإعادته، وإنما استحب للمقيمين
~~الإعادة في كلا الوجهين؛ لأنهم صلوا بإمام ما وجب عليهم أن يصلوه- فذا؛
~~وسيأتي نحو هذا أيضا في سماع سحنون، وفي سماع موسى بن معاوية؛ وقد اختلف في
~~ذلك، فقال ابن القاسم: إذا صلى- فذا ما يجب عليه فذا، فلا إعادة عليه. وقال
~~أشهب، وعبد الله بن عبد الحكم: يعيدون، وهو مذهب أصبغ، إلا أنه قال: إن
~~أحدث الإمام في تشهده فخرج ولم يستخلف، فسلموا لأنفسهم من غير أن يستخلفوا،
~~فصلاتهم مجزئة عنهم- إذا لم يبق إلا التسليم، فوافق ابن القاسم ههنا؛ قال
~~(محمد) بن رشد: ولهو إذا صلى مع الإمام ما يجب عليه أن يصلي- فذا، أشد-
~~والله أعلم.
### | مسألة: أجمع المسافر إقامة أربعة أيام
# مسألة قال ابن القاسم: إذا أجمع المسافر إقامة أربعة أيام، فإنه يصلي
~~صلاة مقيم لا يحسب اليوم الذي يدخل فيه، ولكن إن كان نوى إقامة أربعة أيام
~~وأربع ليال مستقبلة سوى اليوم الذي دخل فيه أتم
# PageV02P026
# الصلاة، وإن كان دخل أول النهار، فإني أحب إلي أن يحسب ذلك اليوم.
# قال محمد بن رشد: الأصل في تحديد أربعة أيام في هذا، ما روي «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قدم مكة صبيحة رابعه من ذي الحجة، قال: لا
~~يقيمن مهاجر بمكة بعد قضاء نسكه فوق ثلاث» ؛ فدل على أن ما فوق ثلاث في حيز
~~الإقامة؛ إذ لم يبح ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للمهاجر الذي لا
~~تصح له الإقامة بمكة، وإنما قال ابن القاسم: إنه يلغى اليوم الذي دخل فيه،
~~إلا أن يكون دخل أول النهار، لما روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قدم مكة صبيحة رابعه من ذي الحجة، ثم خرج يوم التروية، وذلك أحد وعشرون
~~صلاة، أو اثنان وعشرون صلاة» ، فقصر بمنى - صلى الله عليه وسلم - بعد أن
~~أقام بمكة. وإلى هذا ذهب مالك في أن أهل مكة يقصرون- بمنى والله تعالى
~~أعلم؛ وذهب ابن الماجشون وسحنون، إلى أنه ms0430 إذا نوى إقامة عشرين صلاة من وقت
~~دخوله إلى حين خروجه أتم، وقد اختلف في ذلك اختلافا كثيرا من يوم وليلة -
~~وهو مذهب ربيعة - إلى تسعة عشر يوما وهو مذهب ابن عباس، روي عنه أنه قال:
~~«أقام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تسعة عشر يوما يقصر، فإن زدنا
~~أتممنا» .
# PageV02P027
### | مسألة: ينسى الوتر أو ينام عنه فلا يذكر إلا بعد طلوع الفجر
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار مسألة وسئل عن الذي ينسى الوتر أو ينام
~~عنه فلا يذكر إلا بعد طلوع الفجر، قال: إن كان ركع بعد أن صلى العشاء أوتر
~~بواحدة، وإن كان لم يركع شفع الوتر بركعتين.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يوتر بواحدة- إن كان قد ركع بعد أن صلى
~~العشاء، لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا صلاة بعد
~~الفجر إلا ركعتي الفجر» ، فليس ذلك بخلاف لما مضى في رسم "لم يدرك" من هذا
~~السماع؛ لأنها مسألة أخرى، وإنما الخلاف فيما بين مسألة (رسم) لم يدرك،
~~ومسألة أخرى أول رسم من سماع أشهب، وقد بينا وجه ذلك هناك.
### | مسألة: يصلي ركعتين من مكتوبة فينسى فيسلم ثم يدخل في نافلة
# مسألة وسألته عن الذي يصلي ركعتين من مكتوبة فينسى فيسلم ثم يدخل في
~~نافلة، ثم يذكر ذلك؛ فقال: إن كان طال ذلك استأنف الصلاة، وإن كان ركع
~~استأنف أيضا- طال أو لم يطل، سواء خرج من الركعتين بسلام، أو خرج بغير
~~سلام، فإن كان ذلك منه قريبا حين قام، بنى وسجد.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يستأنف الصلاة، إن طال أو ركع وبنى إن كان ذلك
~~منه قريبا وسجد، مبني على أن ما صلى بنية النافلة لا يعتد به من صلاته، فإن
~~كان قريبا، ألغى ما عمل، واستأنفه وسجد بعد السلام- كما قال
# PageV02P028
# في رسم "لم يدرك"- إذا ركع بالسجدة ساهيا، وإن طال ذلك استأنف الصلاة
~~وجعل الركوع مع ما تقدم من القراءة بنية النافلة- طولا؛ ولو ركع بنية
~~النافلة بعد أن ms0431 قرأ بنية الفريضة، لوجب أن يلغي الركعة ويستأنفها، ويسجد
~~بعد السلام على قياس قوله في هذه الرواية؛ وما قاله في الذي أراد أن يسجد
~~السجدة فركع بها ساهيا، وقد قيل: إنه إن ركع ولم يطل القراءة، ألغى الركعة
~~واستأنفها وسجد بعد السلام، ولم يستأنف الصلاة، وهو قول مطرف، وابن
~~الماجشون، وابن وهب، وابن عبد الحكم، وروايتهم عن مالك؛ فسواء على هذا خرج
~~من الركعتين بسلام، أو بغير سلام- كما قال؛ وإنما يفترق ذلك على مذهب من
~~يرى أن تحول النية في الصلاة لا تأثير له في إفسادها، وهو قول أشهب في سماع
~~سحنون، وروايته عن مالك، فيعتد على هذا القول بما صلى بنية النافلة- إن كان
~~خرج من الركعتين بسلام أو بغير سلام - على القول بأن السلام على طريق السهو
~~لا يخرج المصلي عن صلاته، ولا يعتد بذلك- إن كان خرج من الركعتين بسلام على
~~القول بأن السلام على طريق السهو يخرج به عن صلاته، فإن لم يطل ذلك رجع إلى
~~صلاته وسجد بعد السلام، وإن طال، استأنف صلاته من أولها.
### | مسألة: يدرك ركعة من صلاة الجمعة فينسى فيها سجدة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يدرك ركعة من صلاة الجمعة فينسى فيها سجدة
~~فلا يذكرها إلا وهو قائم في إتمام الأخرى، أو بعد أن ركع؛ فقال: إن ذكر قبل
~~أن يركع ألغى ما صلى مع الإمام؛ لأنه كهيئة من لم يستطع أن يسجد من زحام
~~الناس حتى سلم الإمام وصلى ظهرا أربعا، وإن ذكر بعد أن صلى الركعة، أضاف
~~إليها ثلاثة- وكانت له ظهرا؛ وروى أصبغ عن ابن القاسم مثله، وقال
# PageV02P029
# من رأيه: لا يعجبني، وأرى أن يسجدها يتم بها الركعة، ثم يتم الجمعة على
~~سنتها بركعة أخرى، ثم يبتدئ الصلاة أربعا للاختلاف؛ وإن جعلها ظهرا أو طرح
~~الجمعة، رأيتها مجزئة، ولم أر عليه الإعادة؛ وقال في كتاب أوصى أن ينفق على
~~أمهات أولاده أنه يخر فيسجد سجدة، ثم يبني على تلك الركعة إن كانت جمعة،
~~وأجزأت عنه، وإن كانت ظهرا، فمثل ذلك. ms0432
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة ههنا مستوعبة بما فيها من الاختلاف،
~~وقوله في القول الأول لأنه كهيئة من لم يستطع أن يسجد من زحام الناس حتى
~~سلم الإمام، ليس بحجة؛ لأنها هي المسألة بعينها؛ إذ لا فرق بين أن يزحم أو
~~ينسى؛ لأنه مغلوب على ترك السجود في الوجهين، فالمطالبة بالحجة باقية، فقال
~~له: ولم لم يسجد بعد سلام الإمام الذي زحم عن السجود مع الإمام؟ والحجة له
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من أدرك ركعة من الصلاة فقد
~~أدرك الصلاة» ، «ومن أدرك ركعة من الجمعة فقد أدرك الجمعة» . والسجدتان من
~~تمام الركعة، (والذي سجد بعد سلام الإمام، لم تتم له الركعة إلا بالإمام،
~~والحجة لقوله الثاني- وهو قول أشهب - قول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من أدرك الركعة، فقد أدرك السجدة» ، «ومن
# PageV02P030
# أدرك ليلة عرفة، فقد أدرك الحج» إذ قد حصل اليقين أنه ليس معنى ذلك أنه
~~يكون مدركا للسجدة بنفس إدراك الركعة) دون أن يفعل السجدة، ولا مدركا للحج
~~بنفس إدراك ليلة عرفة دون أن يفعل بقيته؛ للإجماع على ذلك، ولا أنه أراد
~~أنه يكون مدركا لذلك بفعله مع الإمام؛ (إذ ليس للإخبار بذلك فائدة، فلم يبق
~~إلا أنه يكون مدركا بذلك بفعله بعد الإمام) ، وقول أصبغ استحسان واحتياط
~~للصلاة من أجل هذا الخلاف. ويتخرج في المسألة قول رابع وهو ألا تصح له
~~الجمعة لفوات السجدة مع الإمام، ولا يبني أربعا على ذلك الإحرام؛ لأنه نوى
~~به ركعتين على ما مضى من الاختلاف في أول رسم من سماع ابن القاسم في مسألة
~~المسافر يدخل مع القوم وهو يظنهم مسافرين فيجدهم حضريين.
### | مسألة: يصلي في بيته ثم يأتي المسجد فيصلي مع الناس فيذكر أنه غير متوضئ
# مسألة
# وسئل عن الرجل يصلي في بيته، ثم يأتي المسجد فيجد الناس في تلك الصلاة
~~فيصلي معهم، فيذكر عند فراغه أن التي صلى في البيت صلاها على غير وضوء، ولم
~~يعمد صلاح تلك بهذه التي صلى مع الإمام، فقال: ms0433 صلاته التي صلى على الظهر
~~مجزئة عنه، وليس عليه إعادة.
# PageV02P031
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع سحنون لابن القاسم، وزاد فيه: أن مالكا
~~قاله؛ وفيه لأشهب أن صلاته باطلة، وعليه الإعادة؛ فوجه قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، أنه لم يدخل مع الإمام بنية النافلة، وإنما دخل معه بنية
~~الإعادة لصلاته، وإن كان قد صلاها فوجب أن يجزيه إن بطلت الأولى، وأن تجزئه
~~الأولى إن بطلت هذه؛ لأنه صلاهما جميعا بنية الفرض، كالمتوضئ يغسل وجهه
~~مرتين أو ثلاثا، فإن ذكر أنه لم يعم في بعضها، أجزأه ما عم به منها؛ ويؤيد
~~هذا قول عبد الله بن عمر للذي سأله أيتهما يجعل صلاته؟ أو أنت تجعلها، إنما
~~ذلك (إلى) الله. وقد قيل: إنهما جميعا صلاتان له فريضتان، وهو الذي يدل
~~عليه قول مالك؛ لأنه لا يعيد المغرب في جماعة؛ لأنه إذا أعادها كانت شفعا،
~~ووجه قول أشهب، أنه جعل الأولى صلاته؛ إذ إنما دخل مع الإمام لفضل الجماعة،
~~مع ما قد جاء عن النبي - عليه الصلاة والسلام - أنها له نافلة، وليس قوله
~~بجار على المذهب؛ إذ لو كانت الأولى هي صلاته على كل حال، والثانية نافلة؛
~~لما جاز لمن صلى الصبح أو العصر وحده أن يعيدهما في جماعة؛ إذ لا (يتنفل)
~~بعدهما، وقد قيل: إنه إذا أعاد في جماعة ودخل فيها فقد بطلت الأولى، وحصلت
~~هذه صلاته؛ فإن بطلت عليه لزمه إعادتها، وقيل: إنها لا تبطل عليه الأولى
~~حتى يعقد من الثانية ركعة أو أكثر، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: دخل من نافلة في مكتوبة بغير سلام
# مسألة قال: وقال مالك من دخل من نافلة في مكتوبة بغير سلام، قطع تلك
~~المكتوبة متى ما ذكر واستأنفها؛ وإن ذكر أنه (قد) سلم منها ولم يتم
~~النافلة، مضى على مكتوبته ولا شيء عليه في نقصان النافلة.
# PageV02P032
# قال محمد بن رشد: قوله قطع تلك المكتوبة متى ما ذكر، يريد أنه لا يتمادى
~~عليها على أنها مكتوبة؛ إذ قد فسدت عليه ولا تجزئه باتفاق، ms0434 ويخرج عن نافلة؛
~~فإن كان على وتر أتم شفعا. وقوله: وإن ذكر أنه قد سلم منها ولم يتم
~~النافلة، مضى إلى آخر قوله؛ يدل على أن السلام على السهو يخرج المصلي به عن
~~صلاته، مثل ما مضى له في رسم "أوصى"، وقد مضى هناك من القول في ذلك ما فيه
~~شفاء.
### | مسألة: نسي صلاة فذكرها قبل غروب الشمس
# مسألة قال: وقال مالك: لو أن رجلا نسي صلاة فذكرها قبل غروب الشمس، صلى
~~الصلاة التي نسي وأعاد الظهر والعصر- إن طمع أن يصليهما جميعا، أو طمع أن
~~يصلي الظهر وركعة من العصر؛ فإن لم يطمع إلا بصلاة واحدة بعد التي نسي قبل
~~غروب الشمس، صلى التي نسي وصلى العصر، قال: ولو كان يرى ويظن أنه لا يقدر
~~إلا على صلاة واحدة بعد التي نسي فصلى التي نسي وصلى العصر، فلما فرغ من
~~صلاتهما تبين أن عليه نهارا قدر ما لو صلى حين ابتدأ الصلاة أولا، أدرك
~~التي نسي والظهر والعصر، أو الظهر وركعة من العصر؛ قال مالك: إذا تبين له
~~مثل ما وصفت من بعد فراغه من الصلاة، صلى الظهر ثم أعاد العصر وإن غربت
~~الشمس؛ لأنه قد كان وجب صلاتهما عليه (حين كان عليه) من النهار مثل ما
~~ذكرت، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «من أدرك ركعة من العصر قبل غروب
~~الشمس فقد أدرك العصر» .
# PageV02P033
# قال محمد بن رشد: قوله ثم أعاد العصر وإن غربت الشمس، خلاف ما مضى في رسم
~~"أسلم"، وقد بينا وجه ذلك هناك. وقوله: لأنه قد كان وجب صلاتهما عليه، يريد
~~في الوقت، وهو أصل ابن حبيب أن من وجب عليه أن يعيد في الوقت فلم يفعل،
~~أعاد أبدا وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى بقوم فأسر فيما يجهر فيه
# ومن كتاب أوله حمل صبيا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بقوم فأسر فيما يجهر فيه، فكلم ثم مضى
~~على صلاته وهو يشار إليه، ويعلم الناس أنه قد علم، فتمادى على إسراره ذلك
~~حتى فرغ، فلما فرغ ms0435 قال: كنت ناسيا، (أو قال: كنت عامدا لذلك، هل عليهم
~~الإعادة؟ . قال ابن القاسم: إن قال: كنت ناسيا) ، سجد وسجدوا سجدتي السهو،
~~وإن كان عامدا، أعاد وأعادوا. قال عيسى: يعيدون في الوقت وبعده، قال أصبغ
~~فيمن أسر فيما يجهر فيه، أو جهر فيما يسر فيه- عامدا، لا إعادة عليه،
~~وليستغفر الله ولا يعود.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن قال: كنت ناسيا سجد وسجدوا- يريد إذا لم يسجد
~~قبل السلام على المشهور في المذهب، وقد مضى ما في ذلك من الخلاف- قرب آخر
~~أول رسم من سماع أشهب، وإن قال: كنت عامدا أعاد وأعادوا- يريد في الوقت
~~وبعده على ما فسر به عيسى، وقد مضى ما في ذلك
# PageV02P034
# من الخلاف أيضا في الرسم المذكور من سماع أشهب، ومن لم يوجب السجدة في
~~ترك الجهر سهوا، (ولا) الإعادة في تركه عمدا، فهو عنده من مستحبات الصلاة،
~~لا من سننها.
### | مسألة: قرأ في صلاته بأم القرآن وحدها في الأربع ركعات
# ومن كتاب العشور
# مسألة وسألته عمن قرأ في صلاته بأم القرآن- وحدها في الأربع ركعات جميعا-
~~ساهيا، فقال: يسجد سجدتي السهو قبل السلام. قلت: فإن نسيهما حتى طال ذلك ثم
~~ذكر، قال: أرجو ألا يكون عليه شيء؛ قال عيسى: يعيد- جاهلا كان أو عامدا
~~أبدا.
# قال محمد بن رشد: (هذا على ما في المدونة، وعلى المشهور في المذهب، أن
~~قراءة السورة مع أم القرآن من سنن الصلاة؛ فإن ترك ذلك سهوا سجد، وإن تركه
~~عمدا أعاد أبدا من أجل التهاون بالصلاة؛ خلاف ما في آخر الرسم الأول من
~~سماع أشهب، فقف على ذلك.
### | مسألة: تفوته بعض صلاة الإمام وعلى الإمام سهو
# مسألة قال: وسألته عن الذي تفوته بعض صلاة الإمام- وعلى الإمام سهو يسجد
~~له- بعد السلام، فيجهل فيسجد معه، ثم يقدم فيصلي ما فاته به الإمام؛
~~أيسجدهما بعد فراغه؟ فقال: نعم، هو أحب إلي أن يكون عليه ويسجدهما متى ما
~~علم. قال عيسى: أحب إلي أن يعيد أبدا- جاهلا كان أو عامدا.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى إنه يعيد أبدا- إن ms0436 كان
# PageV02P035
# جاهلا أو متعمدا، هو القياس على أصل المذهب؛ لأنه أدخل في صلاته ما ليس
~~منها- متعمدا أو جاهلا، فأفسدها بذلك، (وعذره) ابن القاسم بالجهل، فحكم له
~~بحكم النسيان، مراعاة لقول من توجب عليه السجود مع الإمام، وهو قول سفيان
~~الثوري في المدونة.
### | مسألة: سمع شيئا فظن أنه الإمام فسلم ثم سجد سجدتين ثم سمع سلام الإمام
# مسألة قيل لأصبغ: ما تقول في إمام صلى بقوم فسها في صلاته سهوا يكون
~~سجوده بعد السلام، فلما كان في التشهد الآخر، سمع أحدهم شيئا، فظن أنه قد
~~سلم الإمام فسلم، ثم سجد سجدتين، ثم سمع سلام الإمام بعده، فسلم أيضا، وسجد
~~الإمام وسجد معه؟ قال: يعيد الصلاة- إذا كان قد سلم قبل سلامه وسجد.
# قال محمد بن رشد: قوله يعيد الصلاة- إذا كان قد سلم قبل سلامه وسجد، صحيح
~~على القول بأن السلام على طريق السهو يخرج المصلي عن صلاته، فلما كان يخرج
~~به عن صلاته؛ أبطل سجوده بعده عليه الرجوع إليها، وأوجب عليه استئنافها،
~~وذلك مثل قوله في المدونة فيمن سلم من ركعتين- ساهيا، ثم أكل أو شرب ولم
~~يطل ذلك: إنه يبتدئ ولا يبني. وأما على القول بأن السلام على السهو لا يخرج
~~به المصلي عن صلاته، فيجب أن يحمل الإمام عنه السجود الذي يسجد بعد أن سلم
~~قبل أن يسلم الإمام؛ لأنه في حكمه، فيرجع إلى صلاته بغير تكبير، ويسلم
~~بسلامه ولا سجود عليه؛ لأن سهوه في داخل صلاة الإمام، ويجب على هذا القول
~~في مسألة المدونة أن يبني على صلاته ويسجد بعد السلام، كما لو أكل أو شرب
~~في
# PageV02P036
# أثناء صلاته دون أن يسلم ولم يطل ذلك؛ وقد روى علي بن زياد عن مالك في
~~المجموعة- على قياس هذا القول- في إمام سلم من اثنتين - ساهيا- وسجد لسهو
~~عليه، ثم ذكر أنه يتم صلاته ويعيد سجود السهو. قال سحنون: وكذلك لو كان قبل
~~السلام لأعادهما، وهذا يبين ما ذكرناه، فمن ظن أن الإمام قد سلم فسلم قبل
~~سلامه وعلم قبل أن يسلم، فإنه يرجع إلى ms0437 صلاته بلا تكبير على القول بأن
~~السلام على طريق السهو لا يخرج به عن الصلاة، وبتكبير - على القول بأنه
~~يخرج به عن الصلاة، وأما إن لم يعلم حتى سلم الإمام، فيسلم بعد سلامه
~~وتجزئه صلاته- على القول بأن السلام على طريق السهو لا يخرج به عن الصلاة،
~~وتبطل صلاته على القول بأن السلام على طريق السهو يخرج به عن صلاته؛ إذ لا
~~يصح أن يرجع إلى صلاته في حكم الإمام بعد خروج الإمام عنها، فهذا وجه القول
~~في هذه المسألة وتحصيله- وبالله التوفيق.
### | مسألة: نسى سجدتي السهو اللتين بعد السلام حتى تطاول
# مسألة وسألته عن الذي ينسى سجدتي السهو اللتين بعد السلام حتى تطاول، ثم
~~يذكر فيريد السجود لهما بإحرام؛ قال: لا. قلت: أيهوي ساجدا وهو قائم أم
~~يقعد ويسجد؟ قال: بل يقعد ويسجد، رجع ابن القاسم وقال: لا يرجع إليهما إلا
~~بإحرام.
# قال محمد بن رشد: وجه قوله الأول، أنهما سجدتان منفصلتان عن الصلاة
~~بالسلام، فلا يحرم في البعد، كما لا يحرم في القرب؛ إذ لم يوجب البعد
~~انفصالا عن الصلاة لم يكن قبل. ووجه القول الثاني، أن السلام لم يوجب
# PageV02P037
# انفصالا باتا من الصلاة بإجماع، وإنما اختلف هل أوجب انفصالا غير بات أو
~~لم يوجبه؟ ألا ترى أنه لو ذكر منها شيئا بقرب سلامه، لجاز له أن يرجع إليه،
~~قيل: بإحرام على القول بأنه أوجب انفصالا (غير بات، وقيل بغير إحرام؛ بدليل
~~ما روي من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر ألا يتنفل أحد
~~بعد الصلاة حتى يقوم أو يتكلم» . ولهذا قال مالك في المدونة فيمن أوتر في
~~المسجد ثم أراد أن يتنفل، أنه يترك قليلا ثم يقوم فيتنفل ما بدا له، وإذا
~~طال الأمر بعد السلام فقد انفصل عن الصلاة انفصالا) باتا لا يجوز له الرجوع
~~إلى شيء يذكره منها بإجماع، وهذا فرق بين الموضعين؛ لأنه إذا أيقن على أنه
~~لم يخرج بالسلام عن الصلاة- خروجا باتا، وجب إذا سلم على أن يسجد ألا يجب
~~عليه أن ms0438 يحرم، وإذا طال الأمر بعد سلامه، وجب أن يحرم لسجوده؛ إذ قد انفصل
~~عن الصلاة انفصالا باتا، وقد قيل في الفرق بينهما: إن الأصل كان أن يحرم
~~لهما في القرب والبعد؛ لأنفصالهما عن الصلاة، فخرج القرب عن ذلك بالإجماع،
~~وبقي البعد على أصله، وليس بفرق صحيح، لما ذكرناه من أنه إذا سلم على أن
~~يسجد وجب (ألا يجب) عليه أن يحرم- وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصلاة بالكيمخت
# ومن كتاب حبل حبلة مسألة قال عيسى: قال أبو محمد المخزومي: وسألت مالكا
~~عن
# PageV02P038
# الصلاة بالكيمخت فغضب علي وقال: ما هذا التعمق؟ قد كان أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يصلون بأسيافهم- وفيها الدم، فلم يزدني على هذا، قال
~~ابن القاسم: ما يعجبني. وروى سحنون عن علي بن زياد، عن مالك، أنه سئل عن
~~الكيمخت، فقال: ما زال الناس يصلون بالسيوف- وفيها الكيمخت، وما يتقون
~~شيئا. وأخبرني موسى بن معاوية الصمادحي، عن جرير، عن عبيدة، عن إبراهيم،
~~قال: كان أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يجعلون الكيمخت في
~~سيوفهم، ويقولون دباغة طهره.
# قال محمد بن رشد: الكيمخت: جلد الحمار، وقيل: إنه جلد الفرس، والحمار
~~والفرس لا يؤكلان عند مالك، فلا تعمل الذكاة في لحومهما، ولا يطهر الدباغ
~~جلودهما للصلاة بهما وعليهما؛ واختلف قوله في جلد الميتة مما يؤكل لحمه،
~~فالمشهور عنه أن الدباغ لا يطهر إلا للانتفاع به دون الصلاة عليه، وروى
~~أشهب عنه في كتاب الضحايا ما ظاهره أن الدباغ يطهر، وهو قول ابن وهب في
~~سماع عبد الملك، ومن أهل العلم من يرى أن الدباغ يطهر كل جلد حتى جلد
~~الخنزير، ولعموم قوله - عليه الصلاة والسلام -: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر» .
~~ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه لا يطهر إلا جلود الأنعام؛ إذ قد قيل: إنه لا
~~يتسمى إهابا في اللغة إلا جلد الأنعام، وأما سائر جلود الحيوان فإنما يقال
~~له جلد ولا يقال له إهاب؛ فالصلاة بالكيمخت على أصل مذهب مالك لا يجوز، إلا
~~أنه استخفه للخلاف فيه، واستجازة السلف له، ms0439 ورأي المنع له والتشديد فيه من
~~التعمق الذي لا ينبغي. وكرهه ابن القاسم للخلاف فيه من غير تحريم، فقال: ما
~~يعجبني. وقد مضى في سماع أشهب من كتاب الوضوء وجه استعمال الآثار الواردة
~~عن النبي - عليه الصلاة والسلام - في هذا الباب.
# PageV02P039
### | مسألة: المسافر ينوي إقامة أربعة أيام فيقصر الصلاة
# مسألة قال ابن القاسم في المسافر ينوي إقامة أربعة أيام فيقصر الصلاة،
~~قال: عليه الإعادة في الوقت وبعده.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "إن خرجت ما في هذا التحديد من الخلاف"،
~~إلا أنه ضعف عند ابن القاسم فلم يراعه، ولذلك أوجب الإعادة أبدا على من قصر
~~وقد نوى إقامة أربعة أيام.
### | مسألة: أدرك أول صلاة الإمام وقعد في التشهد الآخر شك في الركعة الأولى
# ومن كتاب جاع فباع امرأته (مسألة) وسئل عن الذي يدرك أول صلاة الإمام،
~~فإذا صلى بعد الصلاة وقعد في التشهد الآخر أو قبل ذلك، شك في الركعة الأولى
~~أن يكون ركع معه. قال: لا يصلي مكانها ركعة، ولكن يسلم مع الإمام فيصليها
~~ثانية، يبتدئ الصلاة خوفا أن يكون قد ركعها فيزيد في الصلاة مع الإمام
~~خامسة.
# قال محمد بن رشد: وجه هذا القول مراعاة قول من يقول إن الركعة تجزئه، وإن
~~شك في تمكنه فيها مع الإمام فيعمل على أنها تجزئه، ثم يعيد الصلاة احتياطا؛
~~كمن ترك قراءة أم القرآن في ركعة من صلاته- على القول بالإعادة، وذلك خلاف
~~ما تقدم في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، وقد مضى هناك من القول في
~~ذلك ما فيه كفاية، وبالله سبحانه التوفيق.
### | مسألة: دخل مع إمام في أول صلاته لم يركع الإمام شيئا حتى أحدث فأخذ بيده فقدمه
# مسألة وقال في مسافر دخل مع إمام مقيم في أول صلاته، فلم يركع الإمام
~~شيئا حتى أحدث، فأخذ بيده فقدمه ولم يصل معه شيئا، إلا
# PageV02P040
# أنه قد أحرم، قال: يصلي بهم أربعا، قال: وكذلك لو لم يكن مع الإمام
~~المقيم غيره ثم دخل عليه حدث فخرج، كان عليه ms0440 أن يصلي أربعا- وحده؛ لأنه قد
~~أحرم معه ووجبت عليه صلاة المقيم؛ وقال: أنظر إذا دخل المسافر مع المقيم في
~~صلاته وبقي على الإمام المقيم شيء من صلاته- وإن ركعة، ثم دخل على الإمام
~~حدث، فإن المسافر الذي دخل معه قد وجبت عليه صلاة الحضر- وإن كان لم يركع
~~معه شيئا؛ لأن الركعة التي بقيت على الإمام قد أدركها، فهو لا بد له من
~~أربع قدمه الإمام الخارج أو قدم غيره، وإن لم يبق على الإمام شيء، وإنما
~~أدركه في الجلوس الآخر، فإنه يصلي ركعتين لأنه لم يدرك معه شيئا.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة، قوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«من أدرك ركعة من الصلاة فقد أدرك الصلاة» - يريد أدرك حكمها، فلا اختلاف
~~أحفظه في أن المسافر إذا أدرك ركعة من صلاة الحاضر فصلاها معه، أنه قد أدرك
~~حكم صلاته، ووجب عليه الإتمام؛ وأما إذا دخل معه- وقد بقيت عليه ركعة من
~~صلاته فأكثر، فأحدث الإمام وخرج قبل أن يصلي معه شيئا، فجعله ابن القاسم في
~~حكم المدرك لما بقي على الإمام من صلاته- وإن لم يصله معه على ظاهر قول
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من أدرك ركعة من الصلاة» ؛ إذ لم يقل -
~~صلى الله عليه وسلم - فصلاها معه وأوجب عليه الإتمام، وأن يصلي بالقوم
~~أربعا- إن استخلفه الإمام، وهو مذهب أشهب وغيره من أصحاب مالك، حاشا ابن
~~وهب، فإنه ذهب إلى أنه لا يكون مدركا للركعة، ولا يلزمه حكم صلاة الإمام،
~~إلا إذا صلى معه
# PageV02P041
# ركعة من صلاته فأكثر؛ وتأول الحديث على ذلك فقال: إنه إن أحدث المقيم قبل
~~أن يصلي المسافر خلفه ركعة، لم يصح له الإتمام، وبقي على سنته في القصر،
~~ولم يجز للإمام أن يستخلفه؛ فإن فعل وصلى بهم، أفسد على نفسه وعليهم. -
~~يريد على ما قد قيل في المسافر يحرم بنية السفر ثم يتم- متعمدا، أنه يعيد
~~في الوقت وبعده. وأما قوله: وكذلك لو لم يكن مع الإمام المقيم غيره ثم دخل
~~عليه حدث فخرج، كان عليه أن ms0441 يصلي أربعا، ظاهره أنه يبني على إحرامه مع
~~الإمام، والصواب أن يقطع ويبتدئ؛ لأن من ابتدأ صلاته في جماعة فلا ينبغي أن
~~يتم وحده، فإن لم يقطع وبنى على إحرامه، أجزأته صلاته عند ابن القاسم؛
~~ولأصبغ في نوازل سحنون، أنه لا يجوز له أن يبني، ويقطع ويبتدئ؛ وقد مضى في
~~رسم "إن خرجت"- ذكر الاختلاف في ذلك، فقف عليه وتدبره.
### | مسألة: نسوا ظهرا من يوم واحد فاجتمعوا فذكروا فأرادوا أن يجمعوها
# مسألة قال ابن القاسم: بلغني أن القوم؛ إذا نسوا ظهرا من يوم واحد،
~~فاجتمعوا فذكروا، فأرادوا أن يجمعوها، أن ذلك لهم، قال ابن القاسم: وأنا
~~أستحسنه وآخذ به؛ وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رقد عن صلاة هو
~~وأصحابه حتى طلعت الشمس عليهم، فصلاها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~(بأصحابه) جماعة جمعها بهم. فالساهي عنها بمنزلة النائم، قال ابن القاسم:
~~ولو كانت ظهرهم من أيام مفترقة لم يجز لهم أن يجمعوا، وإنما يجمعونها إذا
~~نسوها من يوم واحد. قال عيسى: ولا إعادة على الإمام.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولو كانت ظهرهم من أيام مفترقة
# PageV02P042
# (لم يجز لهم أن يجمعوا، معناه من أيام مفترقة) يعلمونها بأعيانها؛ وهذا
~~على القول بأن من ذكر صلاة- لا يدري إن كانت من السبت، أو من الأحد؟ أنه
~~يجب عليه أن يصلي صلاتين: صلاة للسبت، وصلاة للأحد، وأما على مذهب من لا
~~يراعي التعيين، ويقول: إنما عليه أن يصلي صلاة واحدة ينوي به اليوم الذي
~~تركها فيه، كان الظهر أو العصر، وهو مذهب سحنون، فيجوز لهم أن يصلوا جماعة
~~وإن كانت ظهرهم من أيام مفترقة.
### | مسألة: سها عن سجدة من الركعة الأولى فذكرها في الثانية أو الثالثة
# ومن كتاب النسمة (مسألة) قال: وسألت ابن القاسم وابن وهب عمن سها عن سجدة
~~من الركعة الأولى، فذكرها في الثانية أو الثالثة- وهو مع الإمام، فقالا: إن
~~ذكر وهو قائم مع الإمام في الثانية قبل أن يركع، فليهو ساجدا ثم ينهض إلى
~~الإمام؛ وإن ذكرها حين ركع ms0442 الإمام فليمض مع الإمام، وإن ذكرها أيضا بعد أن
~~رفع الإمام رأسه، أو في الثالثة. فليصل مع الإمام أيضا، ويتبعه فيما بقي،
~~فإذا سلم الإمام فليقض ركعة بسجدتيها ثم يسلم.
# قال محمد بن رشد: قوله وإن ذكرها حين ركع الإمام فليمض مع الإمام، وان
~~ذكرها أيضا بعد أن رفع الإمام رأسه؛- معناه إن خشي إن سجد
# PageV02P043
# ألا يدرك الإمام - في الركوع؛ وأما لو علم أنه يدرك أن يسجد ويدرك الإمام
~~راكعا، لجاز له أن يسجد ويتبع الإمام على القول بأن عقد الركعة رفع الرأس
~~من الركوع، وهو المعلوم من مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك خلاف رواية
~~أشهب عنه؛ ولو رجا وظن أنه يدرك أن يسجد ويدرك الإمام راكعا فسجد ورفع
~~الإمام رأسه قبل أن يرفع (هو) رأسه من سجوده، لبطلت عليه الركعة الأولى
~~والثانية. وقوله: فإذا سلم فليقض ركعة بسجدتيها ثم يسلم- يريد ويقرأ فيها
~~بالحمد وسورة؛ لأنها ركعة قضاء، ويسجد لسهوه بعد السلام- وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام أحدث بعد التشهد فتمادى حتى سلم
# ومن كتاب أوله يدير ماله مسألة قال: وسألته عن إمام أحدث بعد التشهد،
~~فتمادى حتى سلم بالقوم- متعمدا، قال: أرى أن تجزي من خلفه صلاتهم، قال
~~عيسى: يعيد ويعيدون.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، أن
~~الإمام إذا أحدث فتمادى بالقوم - متعمدا، أو جاهلا، أو مستحييا؛ فقد أفسد
~~عليهم الصلاة، ووجبت عليهم إعادتها في الوقت وبعده - خلافا لأشهب، ومحمد بن
~~عبد الحكم - في قوليهما: إن صلاتهم جائزة،
# PageV02P044
# ولا إعادة عليهم لها، من أجل أنه ليس له أن يوجب عليهم بقوله صلاة قد
~~سقطت عنهم بأدائهم لها على الوجه الذي أمروا به، وحصل هو ضامنا لها بقول
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - «الإمام ضامن» . لا من أجل أن صلاتهم غير
~~مرتبطة بصلاته، لا اختلاف في المذهب في أن صلاة القوم مرتبطة بصلاة إمامهم،
~~وإنما قال ابن القاسم في الإمام إذا أحدث بعد التشهد فتمادى بالقوم حتى سلم
~~بهم عامدا، أنه لا إعادة عليهم لصلاتهم، ms0443 مراعاة لقول أبي حنيفة في أن الرجل
~~إذا جلس في آخر صلاته مقدار التشهد فقد تمت صلاته وخرج منها- وإن لم يسلم،
~~وقول عيسى بن دينار هو القياس على المذهب في أن السلام من فرائض الصلاة،
~~وأنه لا يتحلل منها إلا به.
### | مسألة: المسافر يكون إماما فيصلي ركعة ثم ينوي الإقامة
# مسألة وسألته عن المسافر يكون إماما فيصلي ركعة ثم ينوي الإقامة. قال:
~~يقدم غيره ويخرج. قلت له: فهل يتم لنفسه بركعة أخرى ويجعلها نافلة بمنزلة
~~ما لو كان وحده؟ قال: لا. ويدخل معهم ويقضي باقي الصلاة وتجزئه. قال عيسى
~~بن دينار: وأرى أن يبتدئوا الصلاة هو وهم، قال: قال محمد بن رشد: إنما قال:
~~إنه يقطع ولا يضيف إليها ركعة، بخلاف المنفرد لما جاء عن النبي عن ذلك
~~بقوله - عليه الصلاة والسلام - «أصلاتان معا؟!» وقد مضى التكلم على هذه
~~المسألة في رسم "لم يدرك"- مستوفى، فأغنى ذلك عن إعادته ههنا.
# PageV02P045
### | مسألة: يقهقه في الصلاة وهو وحده أو مع إمام ناسيا أو عامدا
# ومن كتاب البراءة مسألة وسئل عن الذي يقهقه في الصلاة- وهو وحده أو مع
~~إمام ناسيا، أو عامدا، أو يبتسم - وهو وحده، أو مع إمام- عامدا أو ناسيا،
~~قال: أما المتبسم وحده أو وراء الإمام، فلا شيء عليه فيه؛ لأنه لو كان عليه
~~سجود السهو في التبسم فيما نسي، لكان عليه إذا تعمد ذلك- إعادة الصلاة،
~~وأما إذا قهقه فإني لم أسمع مالكا يفرق بين نسيانه ولا تعمده، ولو كان عمده
~~يفترق من نسيانه، لفرقه كما فرق الكلام، وأرى أن يعيد منه- ناسيا كان أو
~~عامدا؛ فإن كان مع إمام مضى وأعاد إذا سلم، وكذلك قال لي مالك؛ وإن كان
~~وحده، قطع واستأنف الإقامة والإحرام.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يقطع ولا يضيف إليها ركعة، بخلاف المنفرد
~~قد مضى القول في التبسم في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، وفي القهقهة
~~في رسم "استأذن من هذا السماع"- مستوعبا مستوفى، فليس لإعادة شيء من ذلك
~~هنا معنى.
### | مسألة: تفوته بعض صلاة الإمام ويدرك ms0444 بعضها ما أدرك أهو أول صلاته أم آخرها
# ومن كتاب الجواب مسألة قال: وسألت مالكا عن الذي تفوته بعض صلاة الإمام،
~~ويدرك بعضها، أرأيت ما أدرك أهو أول صلاته، أم آخرها؟ قال: بل آخرها. قال
~~سحنون: بل أولها- وهو الذي لم يعرف خلافه، وهو
# PageV02P046
# قول مالك؛ هكذا أخبرني (به) غير واحد، ويقضي الذي فاته على ما فاته سواء.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في اختلاف قول مالك هذا: إنه اختلاف في عبارة،
~~لا في معنى حكم شيء من الصلاة؛ إذ لم يختلف قول مالك في صفة ما يفعله من
~~فاته بعض صلاة الإمام باختلاف قوليه هذين، فهو على كليهما بان في صفة
~~القيام والجلوس، قاض في القراءة؛ فيحسن أن يعبر عما أدرك الرجل مع الإمام
~~بأنه أول صلاته، من أجل أنه بان على ذلك، لما بقي عليه منها في صفة القيام
~~والجلوس؛ ويحسن أن يعبر عنه بأنه آخر صلاته، من أجل أنه قاض لما فاته منها
~~على صفة ما فاته في القراءة؛ ووجه ما اختاره سحنون من قولي مالك أن الذي
~~أدرك مع الإمام هو أول صلاته، هو أنه بذلك ابتدأها، وفيه أو مع تكبيرة
~~الإحرام، وذلك لا يكون إلا في أولها؛ إذ لا يصح أن يبدأ أحد صلاته من
~~نصفها؛ وقد قال، - عليه الصلاة والسلام -: «وما فاتكم فأتموا» . والتمام لا
~~يكون إلا آخرا لا أولا، ووجه القول الآخر اتباع ظواهر قول النبي - عليه
~~الصلاة والسلام -: «فما أدركتم فصلوا» . ومعلوم أن الذي أدرك من صلاة
~~الإمام هو آخرها، فوجب بحق هذا الظاهر، أن يكون ذلك هو آخر صلاته أيضا،
~~وقيل: إن اختلاف قول مالك هذا اختلاف فيما يفعله من فاته شيء من صلاته من
~~قضاء أو بناء، فعلى قوله إن الذي أدرك مع الإمام هو آخر صلاته، يكون قاضيا
~~في القراءة والجهر، وفي صفة القيام والجلوس، كمذهب أبي حنيفة، فيأتي إذا
~~أدرك ركعة من صلاة رباعية بالركعة الأولى أولا فيقرأ فيها بالجهر وسورة
~~ويقوم، ثم يأتي بالركعة الثانية فيقرأ فيها ms0445 أيضا بالحمد وسورة ويجلس، ثم
~~يأتي بالركعة الثالثة فيقرأ فيها بالحمد وحدها
# PageV02P047
# فيجلس ويتشهد (ويسلم) ؛ لأنها آخر صلاته، وعلى قوله إن الذي أدرك مع
~~الإمام هو أول صلاته، يكون بانيا في القراءة، والجهر، وفي صفة القيام
~~والجلوس، كمذهب الشافعي، فيأتي إذا أدرك ركعة من صلاة رباعية بالركعة
~~الثانية يقرأ فيها بالحمد وسورة ويجلس؛ ثم يأتي بالركعة الثالثة يقرأ فيها
~~بالحمد وحدها ويقوم، ثم يأتي بالركعة الرابعة يقرأ فيها بالحمد وحدها ويجلس
~~ويتشهد ويسلم، وهذا التأويل على مالك غير صحيح؛ إذ لا يوجد ذلك له، ولا
~~يعرف من مذهبه؛ والتأويل الأول مرغوب عنه؛ إذ لا فائدة في الاختلاف في
~~الألفاظ- إذا لم يختلف باختلافها شيء من الأحكام، ولا يعد ذلك اختلاف قول،
~~والذي أقول به في اختلاف قول مالك، إنه اختلاف يؤدي إلى اختلاف في كثير من
~~المعاني والأحكام، مع أن قوله لم يختلف في أن من فاته شيء من صلاته مع
~~الإمام، يكون بانيا في صفة القيام والجلوس، وقاضيا في القراءة، والأصل في
~~ذلك عنده اتباع ظاهر قول النبي - عليه الصلاة والسلام -: «فما أدركتم فصلوا
~~وما فاتكم فأتموا» . والإتمام هو البناء، فوجب عنده بحق هذا الظاهر أن يبني
~~على ما أدرك ما فاته، ومعلوم أن الذي فاته يقرأ فيه بالحمد وسورة، فعلى
~~قوله إن الذي أدرك مع الإمام هو أول صلاته، يكون ذلك للإمام آخر الصلاة،
~~وله هو أول الصلاة، ولا يضره اختلاف نيته ونية إمامه في أعيان الركعات- على
~~ما يأتي في رسم "باع شاة"، وإن أدرك معه ركعة من الصبح قنت في الركعة التي
~~يقضي؛ لأنها ثانيته، وإذا أدرك ركعتين يكبر إذا قام؛ لأن ذلك وسط صلاته،
~~وإذا سجد مع الإمام قبل السلام لسهو كان عليه فدخل عليه هو فيما يقضي لنفسه
~~سهو، سجد له أيضا، وإن كان سهو الإمام بعد السلام أضاف سهوه إلى سهو الإمام
~~فسجد قبل السلام- إن كان سهوه سهوا يكون
# PageV02P048
# سجوده قبل السلام، وعلى قوله إن الذي أدرك مع الإمام هو آخر صلاته، لا
~~يقنت في ms0446 الركعة التي يقضي في الصبح، ويقوم إذا أدرك ركعتين بغير تكبير؛
~~وإذا سجد مع الإمام لسهو، كان عليه قبل السلام فدخل عليه فيما يقضي سهو لم
~~يسجد له؛ وإن كان سهوه بعد السلام لم يضف سهوه إلى سهو الإمام؛ وأما على
~~مذهب أشهب من أصحاب مالك الذي يقول إن من أدرك بعض صلاة الإمام، يبني على
~~ما أدرك منها في صفة القيام والجلوس، وفي القراءة، فإن أدرك من صلاته
~~ركعتين بنى عليهما ركعتين بأم القرآن- وحدها، كمذهب الشافعي، فلا إشكال على
~~مذهبه- أن ما أدرك الرجل مع الإمام فهو أول صلاته.
### | مسألة: المجنون الذي لا يعرف الوضوء والغسل يكون أمام الرجل في الصف
# مسألة وسئل عن المجنون المطبق الذي يعرف أنه لا يتوضأ ولا يغتسل من
~~جنابة، يكون أمام الرجل في الصف في الصلاة، وكيف إن صلى وراءه- وهو أمامه-
~~عامدا أو ناسيا، هل يعيد الصلاة؟ أو الصبي الصغير، أو المرأة- على مثل ذلك؟
~~قال ابن القاسم: المجنون الذي ذكرت، والصبي والمرأة في هذا بمنزلة واحدة،
~~ولا أحب له أن يفعل ذلك؛ ولا يصلي- وهو أمامه، وليتنح عن ذلك أو ينحيهم أو
~~يتقدم عنهم؛ وقد بلغني أن أبا سلمة بن عبد الأسد، كان في الصلاة وكان أمامه
~~رجل مأبون في دبره، فقدم رجلا إلى جنبه ليكون أمامه في مكانه فلم يتقدم
~~الرجل؛ لأنه لم ير خللا ولا فرجة، ولم يأبه لما أراد؛ فلما فرغ من صلاته،
~~عزله في التقدم حين قدمه فلم يتقدم، فكأنه اعتذر بنحو ما أخبرتك؛ فقال أبو
~~سلمه بن عبد الأسد: ألم تر إلى فلان المأبون في دبره أمامنا؟ إنما قدمتك
~~لذلك، وهو أبو سلمة بن عبد الأسد الذي كان زوج أم سلمة زوج النبي - عليه
~~الصلاة والسلام -.
# قال ابن القاسم: فإن فات ذلك وصلى حذاءهم، أوهم
# PageV02P049
# أمامه، لم أر عليه إعادة الصلاة- عامدا كان أو ناسيا أو جاهلا، لا في وقت
~~ولا في غيره- في كل ما سمينا؛ لأنه بمنزلة الرجل يصلي إلى جدار مرحاض
~~أمامه، وقد قيل فيه لاشيء عليه، وكذلك الكافر مثل ms0447 المجنون، والصبي،
~~والمرأة، في ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما مضى في رسم "الصلاة " لثاني من سماع أشهب،
~~وليس فيه معنى يشكل فنتكلم عليه؛ إذ قد قدر الشرع تعظيم شأن القبلة، فمن
~~الاختيار للمصلي أن ينزه قبلته في الصلاة عن كل شيء مكروه، ولم يكن قوله في
~~الرجل إنه مأبون في دبره غيبة فيه؛ لأن المقول له كان عالما بما قاله له من
~~ذلك القائل، فلم يتنقصه بقوله ولا اغتابه عنده به- وبالله التوفيق.
### | مسألة: متى يفرق بين الصبيان في المضاجع
# مسألة وسألته متى يفرق بين الصبيان في المضاجع؟ فقال ابن القاسم: إذا
~~أثغروا، من نحو التفرقة في البيع، قال عيسى: وحدثني ابن وهب أن رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا بلغ الصبيان سبع سنين، فمروهم بالصلاة،
~~وإذا بلغوا عشر سنين فاضربوهم عليها، وفرقوا بينهم في المضاجع» . قال عيسى:
~~وبه آخذ.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يفرق بينهم في المضاجع- إذا أثغروا، خلاف ظاهر
~~الحديث، وكذلك ما في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، من
# PageV02P050
# أنهم يضربون على الصلاة- إذا أثغروا؛ هو أيضا خلاف ظاهر الحديث، ولا رأي
~~لأحد مع الحديث، فاتباع ظاهره في المعنيين على ما ذهب إليه عيسى - هو
~~الصواب، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: شك في قراءة أم القرآن حتى هم أن يركع وقبل أن يرفع
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني من حلق رأسك
# مسألة قال: ومن شك في قراءة أم القرآن حتى هم أن يركع وقبل أن يرفع- وقد
~~قرأ السورة التي معها، فإنه يرجع ويقرأ أم القرآن، والسورة التي معها، وليس
~~عليه سجود.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما مضى في رسم "إن خرجت"، ومثل ما في الرسم
~~الأول من سماع أشهب، والقولان قائمان من المدونة، وقد مضى القول في ذلك على
~~مسألة سماع أشهب المذكور، فقف عليه.
### | مسألة: صلي بالناس فيجلس في ثالثة أو يقوم إلى خامسة فيسبح به فلا يرجع
# مسألة وسئل عن الإمام يصلي بالناس فيجلس في ثالثة، أو يقوم إلى ms0448 خامسة،
~~فيسبح به فلا يرجع، فيكلمه إنسان ممن يصلي خلفه؛ قال: قد أحسن وتتم صلاته.
~~قلت: وكذلك لو سأل الإمام أتمت صلاته أم لا؟ قال: نعم، كذلك أيضا يتم على
~~ما صلى. قال: وينبغي للإمام إذا سبح به، أن يجيبهم إذا كان في شك، ولا يدري
~~في ثلاث هو أو في أربع، فليقم إلى أربع، إلا أن يسبح به قد تممت صلاتك
~~فيرجع.
# PageV02P051
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، أن الكلام في الصلاة
~~فيما تدعو إليه الضرورة من إصلاح الصلاة- إذا لم يفهم بالتسبيح، ولا
~~بالإشارة، جائز، لا يبطل الصلاة على ما جاء عن النبي - عليه الصلاة والسلام
~~- في حديث ذي اليدين. وذهب ابن كنانة، وابن نافع، وأكثر أصحاب مالك - إلى
~~أن ذلك منسوخ لا يجوز لأحد بعد النبي- عليه الصلاة والسلام -. وأخذ سحنون
~~بالحديث في موضعه ولم يقس عليه سائر المواضع. وقوله وكذلك لو سأل الإمام
~~أتمت صلاته، قال: نعم، كذلك أيضا ظاهره قبل السلام وهو بعيد؛ إذ لا ضرورة
~~بالإمام إلى السؤال قبل السلام: هل أكمل صلاته أم لا؟ لأن الواجب عليه إذا
~~شك أن يبني على اليقين، إلا أن يسبح به فيرجع؛ فإن سألهم قبل أن يسلم، أو
~~سلم على شك، فقد أفسد الصلاة، وإن سلم على يقين ثم شك، جاز له أن يسألهم،
~~فينبغي أن يعدل بالكلام عن ظاهره، ويقال: معناه إذا شك في إتمام صلاته بعد
~~أن سلم على يقين؛ وذلك بخلاف الذي استخلف ساعة دخوله- ولا علم له بما صلى
~~الإمام، فإنه يجوز له السؤال إذا لم يفهم بالإشارة على ما في سماع موسى بن
~~معاوية؛ إذ ليس عنده أصل يقين يبني عليه. وقوله: إنه ينبغي للإمام أن يجيب
~~من خلفه إذا سبحوا به- وكان في شك- صحيح، وقد مضى من معناه في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: صلى المغرب خمس ركعات ساهيا
# مسألة وسئل عن رجل صلى المغرب خمس ركعات- ساهيا، قال: يسجد سجدتي السهو
~~بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ms0449 ما وقع في أول رسم من سماع ابن
# PageV02P052
# القاسم من رواية سحنون عن ابن القاسم، أن من زاد في صلاته مثل نصفها،
~~أعاد الصلاة أبدا؛ وهو مثل ما في المدونة فيمن شفع وتره ساهيا. وما في سماع
~~أبي زيد فيمن صلى ركعتي الفجر أربعا من استحباب إعادتها، يقوم منه قول
~~ثالث- وهو الإعادة في الوقت؛ والقول الأول أظهر من جهة القياس - وهو أن
~~الزيادة في الصلاة لما كان يستوي القليل والكثير منها في العمد، وجب أن
~~يستويا في السهو، ووجه القول الثاني، أن الاقتصار في الصلوات على ما وقت
~~فيها من عدد الركعات فرض، والفروض لا تسقط بالنسيان، فكان الأصل أن تبطل
~~صلاة من زاد في صلاته ركعة فأكثر من أي الصلوات كانت، فخرج من ذلك من زاد
~~ركعة في صلاة هي أربع ركعات، بحديث ابن مسعود إذ صلى النبي- عليه الصلاة
~~والسلام - «الظهر خمسا» وبقي ما زاد على ذلك على الأصل- وبالله التوفيق.
### | مسألة: أدرك الإمام جالسا في التشهد في الصلاة فأحرم ثم جلس فلما سلم الإمام سها
# مسألة وقال في رجل أدرك الإمام جالسا في التشهد في الصلاة، فأحرم ثم جلس،
~~فلما سلم الإمام، سها فسلم معه ثم قام فبنى، قال: عليه سجدتا السهو بعد
~~السلام؛ لأن السلام زيادة.
# قال محمد بن رشد: وهذا- كما قال؛ لأنه زيادة خارجة عن حكم الإمام، فوجب
~~السجود له- على مذهب مالك بعد السلام.
### | مسألة: ركع فرفع رأسه من الركوع فلم يعتدل حتى خر ساجدا
# ومن كتاب التفسير مسألة قال ابن القاسم من ركع فرفع رأسه من الركوع فلم
~~يعتدل
# PageV02P053
# حتى خر ساجدا، فليستغفر الله ولا يعد؛ ومن خر من ركعته ساجدا، فلا يعتد
~~بتلك الركعة، ومن رفع رأسه من السجود فلم يعتدل- جالسا حتى سجد الأخرى،
~~فليستغفر الله ولا يعد؛ وأحب إلي للذي خر من الركعة- ساجدا قبل أن يرفع
~~رأسه، أن يتمادى في صلاته ويعتد بها، ثم يعيد الصلاة، قال سحنون: روى علي
~~بن زياد عن مالك، أنه لا إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن ms0450 رفع رأسه من الركوع أو السجود فلم يعتدل
~~قائما، أنه يستغفر الله ولا يعد؛ يدل على أن الاعتدال في الرفع منها، عنده
~~من سنن الصلاة، لا من فرائضها، ولا من فضائلها؛ إذ لو كان عنده من فرائضها
~~لما أجزأه الاستغفار، ولو كان من فضائلها، لما لزمه الاستغفار، ويجب على
~~هذا القول إن لم يعتدل قائما في الرفع من الركوع، وجالسا في الرفع من
~~السجود- ساهيا، أن يسجد لسهوه، وروى ابن القاسم عن مالك في المبسوطة، أنه
~~لا سجود عليه، ولا إعادة- وحده كان أو مع الإمام، عامدا كان أو ساهيا،
~~وهذا- عندي - على القول بأنه لا سجود على من نسي تكبيرة واحدة؛ إذ يبعد أن
~~يسهو عن ذلك في جميع صلاته؛ وذهب ابن عبد البر إلى أن ذلك من فرائض الصلاة،
~~وعاب قول من لم يجب في ذلك الإعادة، لقول النبي- عليه الصلاة والسلام - «لا
~~صلاة لمن لم يقم صلبه في الركوع والسجود» ؛ ولقوله للذي رآه يصلي ولا يعتدل
~~في ركوعه وسجوده-: «ارجع فصل، فإنك لم تصل» . قال: وإنما اختلف الناس
~~الطمأنينة بعد
# PageV02P054
# الاعتدال. والصحيح أن ذلك سنة لا فريضة على ما دلت عليه هذه الرواية،
~~والآثار التي احتج بها ليست على ظاهرها، بدليل ما في سائرها. وأما الرفع من
~~الركوع فاختلف هل هو فرض لا يتم الركوع إلا به، أو سنة؟ وعلى هذا الاختلاف
~~يأتي اختلاف قول مالك في عقد الركعة: هل هو الركوع، أو الرفع منه، فعلى
~~القول بأنه سنة- إن خر من ركعته- ساهيا، سجد قبل السلام، وإن كان متعمدا،
~~استغفر الله ولم تكن عليه إعادة، وهي رواية علي بن زياد عن مالك؛ وعلى
~~القول بأنه فرض من تمام الركوع- إن كان متعمدا، أفسد الصلاة، وإن كان
~~ناسيا، رجع إلى الركعة محدودبا- قاله ابن المواز، وأجزأته صلاته، وسجد
~~لسهوه بعد السلام، إلا أن يكون مع الإمام فيحمل ذلك عنه، وإن بعد ذلك وفاته
~~الرجوع إليها، ألغاها وأتى بها وسجد لسهوه إلا أن يكون أيضا مع الإمام يحمل
~~عنه السهو؛ وقول ابن القاسم: إنه لا يعتد ms0451 بتلك الركعة ظاهر قوله ناسيا كان
~~أو متعمدا، واستحبابه أن يتمادى ويعيد في الوجهين، وجهه مراعاة الاختلاف،
~~كمن ترك أم القرآن من ركعة، فمرة قال بالإلغاء، ومرة قال بالإعادة، وأما
~~الرفع من السجود، فلا اختلاف أنه فرض؛ إذ لا يتم السجود إلا به، وما لا يتم
~~الواجب إلا به، فهو واجب، والله- سبحانه وتعالى أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: نسي صلاة يوم لا يدري أفي السفر نسيها أو في الحضر
# ومن كتاب القطعان مسألة وسألت ابن القاسم عمن نسي صلاة يوم لا يدري أفي
~~السفر نسيها أو في الحضر؟ قال: يعيد صلاة يوم للسفر، ثم يعيد صلاة يوم
~~للحضر، ولا يعيد الصبح، ولا المغرب للحضر.
# PageV02P055
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يعيد صلاة يوم للسفر، ثم يعيدها للحضر، صحيح-
~~كما قال؛ لأن من ذكر صلاة السفر في الحضر وقد خرج وقتها يصليها سفرية- كما
~~كانت عليه، لقوله- عليه الصلاة والسلام - «إذا رقد أحدكم عن الصلاة أو
~~نسيها ثم فزع إليها، فليصلها- كما كان يصليها في وقتها.» فإذا لم يدر إن
~~كانت الصلاة التي ذكرها- وقد خرج وقتها- سفرية أو حضرية، وجب أن يصليها
~~سفرية وحضرية، حتى يوقن أنه قد أتى بما عليه. وأما قوله: إنه لا يعيد الصبح
~~ولا المغرب للحضر، معناه إذا لم يعين الأيام، وأما لو عينها مثل أن يقول:
~~لا أدري إن كنت نسيت صلاة يوم السبت في السفر، أو صلاة يوم الأحد في الحضر،
~~لوجب أن يعيد المغرب والصبح ليوم الأحد- على مذهب ابن القاسم، وقد مضى ذلك
~~في أول رسم "أوصى" من هذا السماع.
### | مسألة: أهل منى هل يقصرون إذا أرادوا الإفاضة أو أهل عرفة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن أهل منى هل يقصرون إذا أرادوا الإفاضة، أو أهل
~~عرفة؟ فقال: أما أهل عرفة فيقصرون ولا يقصر أهل منى، قال ابن القاسم: وكل
~~من كان بمنى يقصر، فإذا أفاض قصر، وكل من كان بمنى يتم، فإذا أفاض أتم.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحاج من أهل منى إنهم لا يقصرون في إفاضتهم من ms0452
~~منى إلى مكة صحيح، لقرب ما بين منى ومكة. وقوله في أهل عرفة: إنهم يقصرون
~~في إفاضتهم من منى إلى مكة صحيح أيضا، على قياس قوله: إنهم يقصرون بمنى؛
~~لأنهم إذا كانوا يقصرون بمنى، فهم على ذلك يرجعون إلى وطنهم بعرفة. وفي
~~قوله: إنهم يقصرون بمنى نظر؛ لأنه إنما قال: إنهم
# PageV02P056
# يقصرون بها قياسا على تقصير الحاج من أهل مكة بها، وذلك إنما فيه الاتباع
~~لرسول الله- صلى الله عليه وسلم - في تقصيره بها، ولا يتعدى بالسنة موضعها-
~~إذا لم تكن موافقة للأصول، لا سيما وقد قيل: إن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يكن مقيما بمكة، ولذلك قصر بمنى، وإلى ذلك ذهب أهل العراق، فلم
~~يجيزوا للحاج من أهل مكة التقصير بمنى وعرفة، وقد مضى هذا في رسم "شك في
~~طوافه" من سماع ابن القاسم. وقول ابن القاسم: وكل من كان بمنى يقصر، فإذا
~~أفاض قصر، مثل قوله أولا أما أهل عرفة فيقصرون؛ لأن أهل عرفة يقصرون عنده
~~بمنى - على ما تقدم؛ ووقع في بعض الروايات: وكل من كان بعرفة يقصر، فإذا
~~أفاض قصر- وهو غلط؛ لأن قوله يتناقض بذلك، من أجل أن أهل منى يقصرون بعرفة،
~~وهو قد قال: إنهم يتمون إذا أفاضوا.
### | مسألة: هل يؤذن المؤذن المؤذن يوم عرفة والإمام على المنبر يخطب
# مسألة فقلت له: هل يؤذن المؤذن، يوم عرفة - والإمام على المنبر يخطب؟ -
~~قال: قال مالك: ذلك واسع، قال عيسى: وقال لي ابن وهب: تلك السنة.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في أذان المؤذن- والإمام على المنبر يخطب: إن
~~ذلك واسع، يدل على أن الاختيار عنده ألا يؤذن إلا بعد فراغه من الخطبة- كما
~~قال في آخر كتاب الصلاة الثاني من المدونة؛ إذ لا يوسع إلا فيما غيره أحسن
~~منه. فقول ابن وهب تلك السنة، خلاف لقول مالك، إن لا يصح أن يكون الاختيار
~~عنده خلاف السنة، ولو ثبتت السنة عند مالك، لما اختار خلافها، وإن كان ذلك
~~أظهر في المعنى، من أجل أن أذان المؤذن- والإمام يخطب، ترك ms0453 منه لما أمر به
~~من استماع الخطبة، والإصغاء إليها، وقد
# PageV02P057
# قال في كتاب الحج الأول من المدونة: إن ذلك واسع، إن شاء أذن- والإمام
~~يخطب، وإن شاء بعد فراغ الإمام من الخطبة. والوجه في ذلك، أنه لما لم يقطع
~~بثبوت السنة، وكان الأذان بعد تمام الخطبة أولى من جهة النظر والمعنى، خير
~~بين الوجهين فرارا من أن يحض على خلاف ما قد روي عن النبي- عليه الصلاة
~~والسلام -، أو يترك ما يوجبه النظر إلى ما لم يثبت عن النبي- عليه الصلاة
~~والسلام -، وهذا منه- رضي الله عنه - بنهاية في التوقي. وفي الواضحة: أنه
~~يؤذن في جلوس الإمام بين خطبتيه على ما (حكي) من سيرة الحج فيما كتب به
~~القاسم، وسالم - إلى أمير الحج في زمن يزيد بن عبد الملك، وقد روي عن ابن
~~الماجشون أن المؤذن يؤذن بعد صدر من خطبته.
### | مسألة: نسي صلاة يوم الجمعة فلم يذكر حتى صلى الجمعة
# مسألة قال ابن القاسم فيمن نسي صلاة يوم الجمعة فلم يذكر حتى صلى الجمعة،
~~قال: يصلي الصبح، ثم يصلي الجمعة أربعا.
# قال محمد بن رشد: والوقت في ذلك، النهار كله، قال ذلك ابن المواز؛ وقال
~~أشهب وسحنون والليث بن سعد وغيرهم: أن السلام من الجمعة خروج وقتها، ولو
~~ذكر صلاة الصبح- وهو في الجمعة مع الإمام، لخرج إن أيقن أنه يدرك من الجمعة
~~ركعة بعد صلاة الصبح، وإن لم يوقن ذلك تمادى مع الإمام وأعاد ظهرا أربعا
~~على مذهب ابن القاسم، خلافا لأشهب، ومن قال بمثل قوله: إن السلام من الجمعة
~~خروج وقتها. وجه قول ابن القاسم، أن الجمعة لما كانت بدلا من الظهر، ووقت
~~الظهر قائم بعد، وجب أن يعيد الجمعة ظهرا أربعا، لتعذر إقامتها جمعة؛ ووجه
~~قول أشهب ومن قال بمثل قوله، أنه لما تعذر إقامتها جمعة كما كان صلاها،
~~سقطت عنه الإعادة؛ إذ ليست بواجبة؛ ألا ترى أنها لا تجب بعد خروج الوقت،
~~وستأتي المسألة متكررة في سماع سحنون.
# PageV02P058
### | مسألة: صلى بقوم فأصابه حدث فأخذ بيد رجل فقدمه
# مسألة وسئل ابن ms0454 القاسم عن إمام صلى بقوم فأصابه حدث، فأخذ بيد رجل فقدمه،
~~فجهل الذي قدم، فقال للذي خلفه: كيف أصنع أبني أم أستأنف؟ فقالوا: بلى ابن،
~~قال ابن القاسم: عليه وعليهم الإعادة.
# (قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الكلام جوز من إصلاح الصلاة فيما
~~تدعو إليه الضرورة، لا يوجد من ذلك بد، والجهل ليس بعذر يجيز له التكلم في
~~صلاته، فهو كمتعمد الكلام.
### | مسألة: نسي سجدة من أول ركعة فذكرها في تشهد الرابعة
# مسألة وسئل ابن القاسم عمن نسي سجدة من أول ركعة، فذكرها في تشهد
~~الرابعة، قال: يقوم فيقضي ركعة يقرأ فيها بأم القرآن فقط، ويسجد قبل
~~السلام؛ لأنه نقصان وزيادة. قال ابن وهب: يقضي ركعة يقرأ فيها بأم القرآن
~~وسورة، ويسجد بعد السلام؛ لأنه زيادة فقط. قال عيسى: وقول ابن القاسم أعجب
~~إلي) .
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة في المنفرد، وهو عند ابن القاسم بأن
~~يخالف المأموم على المشهور في المذهب، وعلى هذا يأتي جوابه في هذه المسألة؛
~~لأن الركعة الأولى التي أسقط منها السجدة تبطل إذ لم يصلحها قبل أن يعقد
~~بعدها ركعة، فتصير الثانية له أولى، وهو قد جلس فيها فزاد الجلوس في غير
~~موضعه، وزاد أيضا عمل الركعة التي أسقط منها السجدة، وتصير الثالثة له
~~ثانية، وهو لم يقرأ فيها إلا بالحمد- وحدها، وقام ولم يجلس فأسقط منها
~~السورة والجلوس، وتصير الرابعة له ثالثة، فيأتي بالركعة الرابعة بأم
# PageV02P059
# القرآن فقط، ويسجد قبل السلام؛ لأنه نقصان وزيادة. وقوله في المدونة فيمن
~~أسقط السجود من الركعة الأولى، والركوع من الركعة الثانية: إنه لا يجزيه أن
~~يجعل سجود الركعة الثانية للركعة الأولى؛ لأنه لم ينوه لها، وإنما نواه
~~للركعة الثالثة، معارض لأصله في هذه المسألة، ومعنى قول ابن وهب أنه عنده
~~قاض كالمأموم فتبطل عنده عليه الركعة الأولى، وتبقى الثانية على حالها
~~ثانية، والثالثة ثالثة، والرابعة رابعة؛ ويقوم فيقضي الأولى التي بطلت عليه
~~بترك السجود فيها، فيكون على هذا قد زاد عمل الركعة الأولى التي أسقط ms0455 منها
~~السجدة. فهذا تفسير قول ابن وهب ومعناه، فجميع أصحاب مالك على أن الفذ بان
~~إلا ابن وهب؛ وجميعهم على أن المأموم قاض، إلا أشهب - وبالله التوفيق.
### | مسألة: القوم تفوتهم الجمعة ويريدون أن يجمعوا
# ومن كتاب أوله باع شاة
# مسألة وسألت ابن القاسم عن القوم تفوتهم الجمعة ويريدون أن يجمعوا، قال
~~ابن القاسم: كنت مع ابن وهب بالإسكندرية - وكنا في بيت فلم نحضر الجمعة
~~لأمر خفناه، ومعنا ناس كانوا جاءونا، فأردنا أن نصلي، فقال ابن وهب: نجمع،
~~فقلت أنا: لا، فألح ابن وهب فجمع بالقوم، وخرجت أنا عنهم؛ فقدمنا على مالك،
~~فسألناه عن ذلك، فقال: لا تجمعوا، ولا يجمع الصلاة من فاتته الجمعة، إلا
~~أهل الحبس، والمسافرين، والمرضى، فأما غير ذلك فلا.
# قال محمد بن رشد: كان تخلفهم عن الجمعة لمكان البيعة، وكانت قامت في ذلك
~~اليوم؛ وقع ذلك في المبسوطة، فحملهم ابن القاسم محمل من فاتتهم الجمعة،
~~لقدرتهم على شهودها؛ وحملهم ابن وهب محمل المسافرين
# PageV02P060
# الذين لا تجب عليهم الجمعة، لما لهم من العذر في التخلف عنها؛ فهذا وجه
~~قوليهما، وقد مضى في رسم "نقدها" من هذا السماع- تحصيل القول في هذه
~~المسألة، ونزيد ذلك ههنا بيانا بأن نقول: إن المصلين الجمعة ظهرا أربعا،
~~حيث تجب الجمعة- أربع طوائف: طائفة لا تجب عليهم الجمعة وهم المرضى،
~~والمسافرون، وأهل السجون؛ فهؤلاء يجمعون، إلا على رواية شاذة جاءت عن ابن
~~القاسم - أنهم لا يجمعون ويصلون أفذاذا، فإن جمعوا على هذه الرواية، لم
~~يعيدوا، وطائفة تخلفت عن شهود الجمعة لعذر يبيح لهم التخلف عنها، فهؤلاء
~~اختلف هل يجمعون أم لا- على ما جاء في هذه الرواية من الخلاف بين ابن
~~القاسم، وابن وهب، فإن جمعوا على قول ابن وهب، لم يعيدوا على قول ابن
~~القاسم؛ وطائفة فاتتهم الجمعة، فهؤلاء المشهور أنهم لا يجمعون، وقد قيل
~~إنهم يجمعون، وروي ذلك عن مالك وبعض أصحابه، فإن جمعوا لم يعيدوا، وطائفة
~~تخلفت عن الجمعة لغير عذر، فهؤلاء لا يجمعون، واختلف إن جمعوا، فقيل: إنهم
~~يعيدون، وقيل: إنهم لا ms0456 يعيدون- على ما مضى في رسم "نقدها".
### | مسألة: أحدث فقدم رجلا لم يدرك معه تلك الركعة فسجد بهم
# مسألة وسألته عن الرجل يؤم الناس، فلما استقل من الركعة، أحدث فقدم رجلا
~~لم يدرك معه تلك الركعة فسجد بهم، هل تجزئهم تلك الركعة؟ وعن الإمام يحدث-
~~وهو راكع- كيف يخرج؟ وكيف يصنع؟ قال ابن القاسم: لا تجزئهم الركعة، ولا
~~يعتدون بها؛ لأنه لم يعتد هو بها، ولا ينبغي لهم أن يتبعوه، فإن فعلوا،
~~فسدت صلاتهم جميعا؛ لأني لا آمرهم أن يقعدوا بعد أربع ركعات؛ لأن
# PageV02P061
# تلك الركعة لم تجز عنهم حين سجد بهم من لا يجزئ عنه سجوده؛ ولا آمرهم أن
~~يصلوا خامسة، فيكونوا قد صلوا خامسة عامدين، فأحب إلي أن يستأنفوا صلاتهم-
~~إن فعلوا، وإن علم، رأيت له أن يتأخر ويقدم من أدرك ركعة فيسجد بهم. وقال
~~في الإمام يحدث - وهو راكع-: إنه يرفع رأسه ويقدم رجلا يدب راكعا فيرفع بهم
~~ويسجد.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا تجزئهم الركعة ولا الصلاة أيضا- إن سجد بهم
~~السجدتين اللتين بقيتا عليهم من الركعة التي فاتته، هو قول أشهب أيضا، وقد
~~قيل إنه تجزئهم، حكى ابن المواز القولين جميعا؛ فأما القول الأول فقد بين
~~في الرواية وجهه، وهو أنه لما كان هو لا يعتد بها من صلاته، وجب ألا يتبعوه
~~فيها، وأن تبطل صلاتهم إن اتبعوه فيها؛ لأنهم زادوا فيها ما ليس منها، وإن
~~قعدوا ولم يتبعوه في السجود، بطلت عليهم الركعة؛ فلهذا رأى أن يتأخر ويقدم
~~من أدرك الركعة فيسجد بهم، فتصح لهم الركعة والصلاة، ووجه القول الثاني،
~~أنه لما كان لا بد لهم من سجود سجدتي تلك الركعة، استخلف عليهم الإمام، أو
~~لم يستخلف، لم يضرهم أن يعتدوا به في السجود، وكانوا في سجودهم معه
~~كسجودهم- أفرادا، وإذا أنزلنا سجودهم معه كسجودهم أفرادا، فإنما يجزئهم
~~سجود تلك الركعة على القول بأن ما فعل في حكم الإمام يعتد به على ما ذكرته
~~من قول ابن نافع في رسم "الأقضية الثالث" من سماع أشهب؛ لأنهم في حكم ms0457
~~المستخلف، وهو شذوذ في المذهب؛ وقوله في الذي يحدث- راكعا- أنه يرفع رأسه
~~ويقدم رجلا يدب راكعا، فيرفع بهم ويسجد، صحيح؛ ولو قدم رجلا قد أحرم معه
~~قبل أن يركع، لوجب أن يركع ويرفع بهم، وجب عليهم أن يرجعوا معه إلى الركوع،
~~حتى يرفعوا برفعه، فإن لم يفعلوا أجزأتهم صلاتهم لأنهم بمنزلة من رفع قبل
~~إمامه.
# PageV02P062
### | مسألة: يصلي فيركع بهم ويسجد سجدة ويسهو فلا يسجد غيرها
# مسألة (قال) : وسألته عن الإمام يصلي فيركع بهم ويسجد سجدة، ويسهو فلا
~~يسجد غيرها، فينهض قائما وينهض معه بعض من يصلي معه- عالمين بأنه قد سها عن
~~سجدة، فاتبعوه- اقتداء به، أو ساهون بسهوه، أو سجد بعضهم حين علموا أنه قد
~~ترك سجدة ثم اتبعوه، ثم ذكر الإمام قبل أن يركع فسجدها، هل ترى لمن كان قد
~~سجدها أن يعيدها ثانية مع الإمام، أم يعتدوا هم بسجدتهم التي سجدوا قبل
~~الإمام، أو لم يذكر الإمام حتى ركع، هل ترى للذين سجدوها أن يعتدوا بها؟
~~قال ابن القاسم: أما الذين سجدوا لأنفسهم، فإنه إن رجع الإمام إلى السجدة
~~قبل أن يركع، فإنهم لا يسجدون معه- ثانية، وسجدتهم الأولى تجزئهم؛ وإن لم
~~يرجع الإمام إلى السجدة وسها عنها حتى يركع، فإن الذين سجدوا يتبعونه في
~~صلاته حتى يتموا أربعا بتلك الركعة التي سها منها الإمام السجدة، فإذا
~~أتموا أربعا، قعدوا وقام الإمام ومن سها معه فصلوا ركعة بسجدتين يؤمهم فيها
~~الإمام، فإذا فرغ وسلم الإمام سلموا بسلامه، ثم سجد الإمام، ويسجد معه من
~~سجد السجدة ومن لم يسجدها.
# قال ابن القاسم: وأحب إلي أن لو أعادوا الصلاة الذين سجدوا السجدة بعد
~~سلام الإمام، وهو أحب إلي من أن آمرهم أن يسجدوا معه ثالثة، فيزيدوا في
~~صلاتهم متعمدين، أو أن يقوموا معه ولا يسجدوا فيقطعوا ركعتهم ويصلوا معه-
~~خامسة من غير سهو؛ فالذي أرى أن يمضوا على صلاتهم على سنتها، ثم يعيدوا بعد
~~فراغ
# PageV02P063
# الإمام- احتياطا، وأما الذين اتبعوه- عامدين، فصلاتهم منتقضة على كل حال-
~~رجع الإمام من قبل أن يركع، أولم يرجع. قال أصبغ: ولا ms0458 أدري ما هذا ولا
~~يعجبني. وإن رجع الإمام قبل الركعة ورجعوا معه، فأرجو أن تجزئهم وإلا فلا.
~~قال أصبغ: وهذا فقه هذه المسألة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة تنقسم على وجهين: أحدهما أن يسهو الإمام عن
~~السجدة- وحده، والثاني أن يسهو عنها هو وبعض من خلفه، فأما إذا سها عنه هو
~~وحده، فلا يخلو من خلفه من حالين: أحدهما أن يسجدوا لأنفسهم، والثاني أن
~~يتبعوه على ترك السجدة- عالمين بسهوه، فأما إن سجدوا لأنفسهم ولم يرجع
~~الإمام إلى السجدة حتى فاته الرجوع إليها بعقد الركعة التي يعدها، فركعة
~~القوم صحيحة باتفاق، ويقضي الإمام تلك الركعة بعينها التي أسقط منها السجدة
~~في آخر صلاته- وهم جلوس، ثم يسلم بهم ويسجد بعد السلام؛ واختلف إن ذكر
~~الإمام قبل أن يركع، فرجع إلى السجود، هل يسجدون معه ثانية أم لا- على
~~قولين، وأما إن اتبعوه على ترك السجود- عالمين بسهوه، فصلاتهم فاسدة
~~باتفاق؛ وأما الوجه الثاني- وهو أن يسهو عنها هو وبعض من خلفه- وهي مسألة
~~الكتاب، فلا يخلو من لم يسه عنها بسهو الإمام من حالين أيضا: أحدهما أن
~~يسجدوا لأنفسهم، والثاني أن يتبعوه على ترك السجود- عالمين بسهوه؛ فأما أن
~~يسجدوا لأنفسهم ولم يرجع الإمام إلى السجود حتى فاته الرجوع إليه بعقد
~~الركعة التي بعدها، ففي ذلك ثلاثة أقوال، أحدها: قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية أن السجود يجزئهم وتصح لهم الركعة ويلغيها الإمام ومن سها معه،
~~فإذا أكمل ثلاث ركعات، قام ومن سها معه إلى الرابعة، وقعدوا حتى يسلم
~~فيسلموا بسلامه، ويسجد بهم جميعا سجدتي السهو بعد السلام؛ - وهو أضعف
~~الأقوال، لاعتدادهم بالسجدة، وهم إنما فعلوها في حكم الإمام، ولمخالفتهم
~~إياه بالنية في أعيان الركعات؛ لأن
# PageV02P064
# صلاتهم تبقى على نيتها وتصير للإمام ومن سها معه الركعة الثانية أولى،
~~والثالثة ثانية، والرابعة ثالثة؛ ولهذا المعنى قال ابن القاسم في الرواية:
~~وأحب إلي أن لو أعادوا الصلاة، وإنما يسجد الإمام بهم بعد السلام- كما قال-
~~إن كان ذكر بعد أن ركع في الثانية؛ لأنه يجعلها أولى، ويأتي بالثانية
~~بالحمد وسورة، ويجلس ms0459 فيها فيكون سهوه زيادة كله؛ وأما إن لم يذكر حتى صلى
~~الثالثة أو رفع من ركوعها، فإنه يسجد قبل السلام- على ما اختاره من قول
~~مالك في اجتماع الزيادة والنقصان؛ لأنه يجعلها ثانية، وقد قرأ فيها بأم
~~القرآن- وحدها، وقام ولم يجلس، فأسقط السورة والجلوس منها، فاجتمع عليه في
~~سهوه زيادة ونقصان.
# واختلف أيضا في هذا الوجه- إن ذكر الإمام قبل أن يركع فرجع إلى السجدة،
~~هل يسجدون معه ثانية، أم لا؟ على قولين، والقول الثاني: أن صلاتهم فاسدة
~~للمعنى الذي ذكرناه من مخالفة نيتهم لنية إمامهم في أعيان الركعات- وهو قول
~~أصبغ، والقول الثالث: أن السجود لا يجزئهم وتبطل عليهم الركعة، كما بطلت
~~على الإمام ومن معه، ويتبعونه في صلاته كلها وتجزئهم؛ حكى هذا القول محمد
~~بن المواز في كتابه. وأما إن اتبعوه على ترك السجدة- عالمين بسهوه، فقال في
~~الرواية: إن صلاتهم منتقضة، ويتخرج على ما في كتاب محمد: أن تبطل عليهم
~~الركعة، كما بطلت على الإمام ومن معه، ولا تنتقض عليهم الصلاة؛ لأن السجدة
~~إذا كان على مذهبه لا يجزيهم فعلها، فلا يضرهم تركها- وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه سجود السهو بعد السلام فيسهو فيسجد قبل السلام
# ومن كتاب العتق مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يكون عليه سجود السهو بعد
~~السلام، فيسهو فيسجد قبل السلام؛ قال: يعيدهما بعد السلام، وإنما هذا سهو
~~دخل عليه.
# PageV02P065
# قال محمد بن رشد: جعل في هذه الرواية سجوده قبل السلام سهوا فيما وجب
~~عليه فيه السجود بعد السلام سهوا، دخل عليه قي صلاته فأوجب عليه إعادة
~~السجود بعد السلام، ولم يراع ما في أصل المسألة من الاختلاف، فيلزم على
~~هذا- لو كان جاهلا أو متعمدا- أن يعيد الصلاة؛ وقد روى ذلك أبو زيد عن
~~أشهب، حكى ذلك ابن المواز، وهو خلاف ما في المدونة، وفي آخر الرسم الأول من
~~سماع أشهب؛ فعلى ما في المدونة وفي السماع المذكور لا إعادة عليه للسجود
~~بعد السلام إذا سجد قبل السلام- ناسيا كان أو متعمدا، مراعاة للاختلاف، وقد
~~نص في كتاب محمد بن المواز ms0460 على ذلك فقال: لا إعادة عليه للسجود بعد السلام-
~~ساهيا كان أو متعمدا، وذهب ابن لبابة إلى أن يفرق بين الناسي والمتعمد في
~~الذي يجب عليه السجود بعد السلام فيسجد قبله، فيجعل رواية عيسى هذه مفسرة
~~لما في المدونة، وإنما هي خلاف لها بما بان مما ذكرته من كتاب محمد ابن
~~المواز - وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي المصلى يوم عيد وقد سبقه الإمام بالتكبير
# مسألة وقال في رجل يأتي المصلى يوم عيد- وقد سبقه الإمام بالتكبير، قال:
~~إن أدركه قائما، دخل معه في الصلاة وكبر سبعا؛ وإن وجده راكعا، كبر تكبيرة
~~واحدة ودخل معه في الركوع- ولا شيء عليه، وإن أدركه في الركعة الثانية، أو
~~بعد أن رفع رأسه من (الركعة) الأولى، قضى بعد تسليم الإمام ركعة بسجدتيها،
~~فكبر فيها سبعا، فإن وجده جالسا في آخر صلاته، أحرم ودخل معه، فإذا سلم
~~الإمام قام فقضى الركعتين، يكبر في الأولى سبعا، وفي
# PageV02P066
# الثانية خمسا. قال عيسى: وقد قال ابن القاسم في غير هذا الموضع: إنه يكبر
~~في الأولى ما بقي عليه من التكبير- وذلك ست تكبيرات.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "يوصي لمكاتبه"، وجه قول ابن القاسم فيمن
~~دخل مع الإمام في العيد- وهو يقرأ، أنه يكبر التكبير الذي فاته معه؛ ووجه
~~قول ابن وهب هناك، أنه لا يكبر بعده- إذا فاته التكبير معه؛ وقوله- ههنا
~~فيمن فاتته الركعة الأولى من صلاة العيد: إنه يكبر إذا قام لقضائها سبعا،
~~هو مثل ما في الحج الأول من المدونة؛ وخلاف أصله في الصلاة الأول منها فيمن
~~جلس مع الإمام في غير موضع جلوس له، أنه يقوم بلا تكبير؛ ومثل قوله فيه
~~فيمن أدرك الإمام جالسا في آخر صلاته، أنه يقوم بتكبير؛ لأنها إنما هي سبع
~~تكبيرات بتكبيرة الإحرام، وهو قد كبر تكبيرة الإحرام، فإذا لم يكبر للقيام
~~على الأصل المذكور، وجب أن يكبر ما بقي من التكبير، وذلك ست تكبيرات على ما
~~قال في القول الثاني- وهو قوله في كتاب الصلاة الثاني من المدونة. وإذا كبر
~~للقيام على قوله ms0461 في الذي أدرك الإمام- جالسا في آخر صلاته، وجب أن يكبر سبع
~~تكبيرات، واحدة للقيام والست التي بقيت، وهو مذهب ابن الماجشون أنه يقوم
~~بتكبير على كل حال؛ وقد ذهب بعض الناس إلى أن قوله فيمن أدرك الإمام جالسا
~~في آخر صلاته، أنه يقوم بتكبير، ليس بخلاف لأصله في تفرقته بين أن يجلس مع
~~الإمام في موضع جلوس (أو في غير موضع جلوس) ، لكنه استحب لما كان في أول
~~الصلاة أن تتصل قراءته بتكبير، وهذا يضعف بقوله فيمن أدرك الإمام جالسا في
~~صلاة العيد من أنه يكبر سبعا وخمسا؛ لأن الواحدة من السبع هي
# PageV02P067
# للقيام، وقد كان معه من بقيه التكبير ما يتصل له به القراءة في أول
~~الصلاة، وهذا كله بين- والله الموفق.
### | مسألة: الغلام يحتلم بعد العصر
# مسألة وقال ابن القاسم في الغلام يحتلم بعد العصر، قال: أرى أن يصلي
~~الظهر والعصر- وإن كان قد صلاهما.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح؛ لأنه إذا احتلم- وقد بقي من النهار ما يدرك
~~(أن يصلي) فيه بعد فراغه من غسله- الصلاة الواحدة، وركعة واحدة من الأخرى؛
~~وجب عليه أن يصليهما جميعا، لقول رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «من أدرك
~~ركعة من العصر قبل أن تغرب الشمس، فقد أدرك العصر» - الحديث- وإن كان قد
~~صلاهما قبل أن يحتلم؛ لأنهما كانتا له قبل الاحتلام نفلا، ولا تجزئ نافلة
~~عن فريضة- وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يضعف عن الخطبة يوم الجمعة
# من سماع يحيى (بن يحيى)
# من عبد الرحمن بن القاسم من كتاب الصبرة
# قال يحيى: قال ابن القاسم في الإمام يضعف عن الخطبة يوم الجمعة: أنه لا
~~ينبغي له أن يصلي بالناس إن اختطب بهم غيره،
# PageV02P068
# وليأمر الذي يوكله بالاختطاب أن يصلي بالناس، وليصل الإمام وراءه خيرا له
~~من أن يدع الجمعة، والأعياد مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الخطبة متضمنة بالصلاة، فكانت هي
~~والصلاة كالصلاة وحدها- في أنه لا يجوز أن يفرق على إمامين بالقصد إلى ذلك،
~~فإن حدث للإمام ما يخرجه عن الصلاة- وقد صلى بعضها- جاز ms0462 له أن يستخلف على
~~بقيتها، فكذلك إذا حدث له ما يمنعه من الصلاة بعد أن خطب، جاز له أن يستخلف
~~على الصلاة؛ وهذا كله بين لا إشكال فيه، وقد مضى ما دل على هذا المعنى في
~~رسم "إن خرجت"- قبل هذا. وقوله: وليصل الإمام وراءه خيرا له من أن يدع
~~الجمعة، كلام ليس على ظاهره، بل هو الواجب عليه أن يصلي وراءه الجمعة، ولا
~~سعة له في التخلف عن ذلك- وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدخل في أول صلاة الإمام يوم الجمعة وينسى التكبير للإحرام في الركعة الأولى
# (ومن كتاب الصلاة)
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل في أول صلاة الإمام يوم الجمعة وينسى التكبير
~~للإحرام في الركعة الأولى: أيجزئه أن يكبر في الثانية ويجعلها أول صلاته؟
~~قال: ذلك مجزئ عنه في الجمعة خاصة، لئلا تفوته، ولا يجزئ ذلك في غيرها.
# قال محمد بن رشد: قوله في السؤال أيجزئه، وقوله في الجواب ذلك مجزئ عنه،
~~لفظ غير محرر، وصوابه: أيجوز له، قال: ذلك يجوز له، ولا يجوز له ذلك في
~~غيرها- وهو الذي أراد؛ لأن ذلك إن فعله يجزئه في الجمعة وغيرها،
# PageV02P069
# ويجوز له في الجمعة، ولا يجوز له في غيرها؛ لأن الاختيار له في غير
~~الجمعة أن يتمادى مع الإمام على صلاته - رجاء أن تجزئه على قول من يرى
~~تكبيرة الركوع تجزئ عن تكبيرة الإحرام، (ثم يعيد مخافة أن لا تجزئه على قول
~~من لا يرى تكبيرة الركوع تجزئ من تكبيرة الإحرام) ، والاختيار له في
~~الجمعة، أن يقطع ويحرم في الثانية، فتكون له جمعة باتفاق. وقد وقع في أصل
~~السماع من كتاب الصلاة أيضا، وقال في الرجل يذكر في صلاة الجمعة بعد ركعة،
~~أنه لم يحرم- وقد كبر للركوع: إن ذلك التكبير يجزئه- ولا شيء عليه، نواه
~~للإحرام أو لم ينوه، وذلك بعيد؛ لأنه إذا أجزأه في الجمعة، كان أحرى أن
~~يجزئه في غيرها، وليس ذلك موجودا لمالك، وإنما هو قول سعيد بن المسيب، وابن
~~شهاب.
### | مسألة: يركع ويسجد وهو مغلق اليدين
# مسألة وسألته عن الرجل يركع ms0463 ويسجد وهو مغلق اليدين، قابضا أصابعه كلها) :
~~صنع ذلك من عذر لشيء في يديه، أو متعمدا من غير عذر؛ قال: يستغفر الله ولا
~~يعد، وليس عليه استئناف في وقت ولا غيره، صنع ذلك من عذر أو غير عذر.
# قال محمد بن رشد: قوله يستغفر الله ولا يعد يريد إذا فعل ذلك متعمدا من
~~غير عذر؛ وأما إذا فعله من عذر فلا استغفار عليه في ذلك؛ إذ لم يأت بما
~~يكره له ويستغفر منه، وإيجاب الاستغفار في ذلك عليه، يدل على أنه عنده من
~~سنن الصلاة، لا من فضائلها؛ فيتخرج في ترك ذلك متعمدا من غير عذر- قولان،
~~وبالله تعالى التوفيق.
# PageV02P070
### | مسألة: المرأة تصلي العصر وتنسى الظهر ثم تحيض
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع
# مسألة وسئل عن المرأة تصلي العصر وتنسى الظهر، ثم تحيض وعليها من النهار
~~ما تصلي فيه صلاة واحدة، فقال: سواء عليها؛ إذا حاضت ولم يبق من النهار إلا
~~ما كانت تصلي فيه صلاة واحدة وهي ناسية للظهر قبل ذلك، صلت العصر أولم
~~تصلها، فليس عليها أن تعيد إلا الظهر وذلك أنها لو نسيتهما جميعا، فحاضت
~~ولم يبق من النهار إلا قدر ما تصلي فيه صلاة واحدة، فإنما عليها إذا طهرت
~~إعادة الظهر التي (قد) كان (فرط) وقتها، وتكون إعادة صلاة العصر عنها
~~موضوعة؛ لأنها حاضت في وقتها؛ كما أنها لو حاضت وقد بقي من النهار ما تصلي
~~فيه الظهر والعصر، لم يكن عليها إذا طهرت أن تعيد شيئا، وإنما تعد الوقت
~~الآخر؛ إذا لم يبق من النهار إلا قدر ما كانت تصلي صلاة واحدة لآخر
~~الصلاتين، ولا تعد ذلك الوقت للظهر، بل قد فرط وقت الظهر وبقي وقت العصر،
~~فما فرط قبل أن تحيض، فعليها إعادته إذا طهرت، وما بقي وقته قبل أن تحيض
~~فليس عليها أن تعيد إذا طهرت، كما لو بقي وقتهما جميعا قبل أن تحيض، لم يكن
~~عليها إعادة واحدة منهما- بعد أن
# PageV02P071
# تطهر؛ ألا ترى أنها لو صلت الظهر ونسيت العصر وحاضت- وعليها من النهار ms0464
~~وقت صلاة واحدة، لم تعد العصر؛ إذا طهرت، وقد قال في سماع عيسى: ليس عليها
~~إعادة الظهر لأنها لما صلت العصر ونسيت الظهر وحاضت وبقي عليها من النهار
~~بقية، جعل وقت ما حاضت فيه الظهر، وقاسها ابن القاسم بالرجل ينسى الظهر في
~~السفر ويصلي العصر، فيدخل الحضر وعليه بقية من النهار، ففيما يتوضأ غربت
~~الشمس، أن عليه الظهر أربعا؛ قال ابن القاسم: ومن قال خلاف هذا، فقد أخطأ.
# قال محمد بن رشد: عبر ابن القاسم في هذه المسألة عن القضاء بالإعادة،
~~حيثما وقع منها، وذلك تجوز في العبارة؛ لأن الإعادة إنما تستعمل فيما قد
~~فعل، وأما ما لم يفعل حتى خرج وقته من الصلوات، فإنما يقال فيه قضاء لا
~~إعادة؛ فذلك تجوز في العبارة- كما قلناه. وقوله في سماع عيسى: وقاسها ابن
~~القاسم بالرجل ينسى الظهر في السفر إلى آخر قوله، ليس بوجه القياس؛ لأن
~~حقيقة القياس أن يرد ما اختلف فيه إلى ما اتفق عليه عند الجميع، أو مع
~~المنازع؛ ومسألة المسافر التي قاس عليها مسألة الحائض ليست بمتفق عليها
~~فتجعل أصلا لها، وإنما هي نظيرة لها، فيدخلها من الخلاف ما دخلها؛ وكذلك
~~مسألة الحاضر يسافر لمقدار ركعتين فأقل، وقد صلى العصر ولم يصل الظهر؛
~~ومسألة الذي يصلي العصر بثوب طاهر، والظهر بثوب نجس، ثم يعلم ذلك قبل
~~الغروب بمقدار أربع ركعات، فأقل؛ هذه الأربع مسائل الاختلاف فيها واحد،
~~قيل: إن الوقت فيها كلها وقت للعصر، صليت أولم تصل؛ قال: هذا من ذهب إلى أن
~~العصر تختص بأربع ركعات قبل الغروب، لا يشاركها فيها الظهر، وهي رواية عيسى
~~هذه عن ابن القاسم،
# PageV02P072
# فلا تسقط على هذا القول عن الحائض صلاة الظهر؛ إذ قد خرج وقتها قبل أن
~~تحيض؛ وتسقط إعادتها عن الذي صلاها بثوب نجس؛ إذ قد خرج وقتها قبل أن يعلم؛
~~ويصليها المسافر سفرية إذ قد خرج وقتها قبل أن يدخل؛ ويصليها الحاضر حضرية؛
~~إذ قد خرج وقتها قبل أن يخرج؛ وقيل: إن الوقت فيها كلها وقت للظهر التي ms0465 لم
~~تصل، قال: هذا من ذهب إلى أن الظهر يشارك العصر في الوقت إلى الغروب، وهي
~~رواية عيسى هذه، ورواية أصبغ في سماعه، فعلى هذا القول لا تصليها الحائض؛
~~لأنها حاضت في وقتها، ويعيدها الذي صلاها بثوب نجس؛ لأنه قد علم في وقتها،
~~ويصليها المسافر حضرية؛ لأنه قد دخل في وقتها؛ والحاضر سفرية؛ لأنه قد خرج
~~في وقتها؛ فهذا هو أصل الاختلاف في هذه المسألة، فوجه القول باختصاص العصر
~~بالوقت دون الظهر، قوله- عليه الصلاة والسلام -: «من أدرك ركعة من العصر
~~قبل أن تغرب الشمس، فقد أدرك العصر» . فأضاف الوقت إلى العصر دون الظهر،
~~ووجه القول باشتراك الظهر معها فيه، إجماعهم على أنه يصلي الظهر في ذلك
~~الوقت من آخره إليه.
# وأخذ ابن حبيب برواية يحيى أن الوقت وقت للعصر في مسألة الحاضر يخرج
~~خاصة؛ لأن الصلاة تجب على هذا حضرية، وبرواية عيسى وأصبغ: أن الوقت وقت
~~للظهر في سائر المسائل، لوجوب الصلاة على ذلك والإتمام احتياطا للصلاة على
~~غير قياس؛ وكذلك اختلف قول ابن القاسم في المرأة تطهر لمقدار صلاة واحدة،
~~فتذكر أن عليها صلاة منسية، فمرة جعل الوقت الذي طهرت فيه للصلاة المنسية
~~بصلاتها فيه، ويسقط عنها الأخرى؛ ومرة جعل الوقت للصلاة التي طهرت في وقتها
~~فتصلي الصلاة المنسية، ثم تصلي الصلاة التي طهرت في وقتها- وإن خرج الوقت.
~~واختار أصبغ القول الأول، وذكره من قول مالك؛ ووجهه أن النبي- صلى الله
~~عليه
# PageV02P073
# وسلم- قال: «إذا نام أحدكم عن الصلاة» - الحديث، فجعل وقت الصلاة المنسية
~~وقت ذكرها. واختار ابن المواز القول الثاني، وقال: إن القول الأول مخالف
~~لأصل قول مالك في موطئه في المسافر يخرج في سفره لمقدار ركعتين من النهار-
~~وهو ناس للظهر والعصر، إنه يصلي الظهر أربعا، والعصر ركعتين. إذ ينبغي على
~~القول الأول أن يجعل الوقت للظهر فيصليها ركعتين، ويصلي العصر أربعا؛ وهذا
~~مما لم يقل به مالك، ولا أحد من أصحابه؛ ووجهه قوله- عليه الصلاة والسلام
~~-: «من أدرك ركعة من العصر قبل أن تغرب الشمس، فقد أدرك العصر» . بدليل
~~حمله ms0466 على عمومه - وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | مسألة: الجنب يجز شعره ثم يصلي وفي ثوبه بعضه
# ومن كتاب المكاتب مسألة قال: وسألته عن الجنب يجز شعره ثم يصلي- وفي ثوبه
~~بعضه، قال: ليس عليه أن يعيد في وقت ولا غيره، إلا أن يكون في الشعر بعينه
~~نجس أصابه، وقد يصلي الرجل على بساط شعر ميتة فلا يكون عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا استدلال مقلوب؛ لأنه بنى الأصل على فرعه، وذلك لا
~~يصح إلا بعد تسليمه والقول بصحته؛ إذ لا اختلاف بين أحد من أهل العلم في
~~جواز أخذ الشعر من الحي وأنه طاهر، لقوله عز وجل:
# PageV02P074
# {ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها} [النحل: 80]- الآية. وإنما اختلفوا في
~~جواز أخذه من الميت؛ إذ من أهل العلم من رآه نجسا (يموت) بموت الميتة؛ إذ
~~قد حله الروح عنده؛ والدليل على أنه طاهر، وأن الروح لم يحله، جواز أخذه من
~~الحي، فهذا هو القياس الصحيح؛ ووجه التنظير بين المسألتين، أن الشعر كما لا
~~ينجس بالموت، لا ينجس بالجنابة.
### | مسألة: القريب العهد بالإسلام يصلي المغرب أياما أربعا أربعا
# مسألة وقال في الجاهل من مسالمة أهل الذمة، أو القريب العهد بالإسلام من
~~غيرهم: يصلي المغرب أياما أربعا، أربعا؛ إنه يعيد تلك الصلوات كلها في
~~الوقت، علم بقبيح ما صنع، أو بعد ذهاب الوقت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الجاهل لا يعذر بجهله في الصلاة، فهو
~~كالمتعمد العالم، وهو أصل من الأصول في المذهب.
### | مسألة: المريض أيجوز له أن يصلي المكتوبة على المحمل
# مسألة وسألته عن المريض أيجوز له أن يصلي المكتوبة على المحمل، فقال:
~~سمعت مالكا يقول: لا يجوز ذلك- حتى لا يستطيع الصلاة قاعدا؛ فإذا كان على
~~كل حال لا يستطيع أن يصلي إلا إيماء مستلقيا أو مضطجعا، جازت صلاته على
~~المحمل ويحبس له المحمل، ويستقبل به القبلة، كما كان يصنع به لو كان نازلا
~~بالأرض.
# PageV02P075
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية عن مالك خلاف رواية ابن القاسم عنه في رسم
~~"سن": أنه لا ms0467 يجوز له أن يصلي المكتوبة على المحمل- أصلا، وخلاف رواية أشهب
~~عنه في آخر رسم "الصلاة" الثاني، أنه يجوز له أن يصلي المكتوبة على المحمل-
~~إذا لم يقدر على السجود- وإن قدر على الجلوس، فهي ثلاثة أقوال، وقد مضى
~~بيان ذلك في رسم "سن" المذكور.
### | مسألة: المسافر يريد مسيرة أربعة برد فإذا صار عشرين ميلا أجمع إقامة أربع ليال
# مسألة قال: وسألته عن المسافر يريد مسيرة أربعة برد، فإذا صار عشرين
~~ميلا، أجمع إقامة أربع ليال، فأتم الصلاة، ثم يخرج ماضيا إلى تمام سفره،
~~أيقصر الصلاة أم لا؟ فقال: كل من أجمع إقامة أربع ليال فأتم الصلاة ثم خرج
~~لإتمام سفره، فإنه لا يقصر الصلاة، إلا أن يكون فيما بقي من سفره مسيرة
~~أربعة برد فصاعدا، وهذا يعد بإقامته الأربع ليال التي وجب بهن عليه
~~الإتمام، كمبتدئ السفر من أوله؛ قلت لسحنون: فلو نواه أن يسير يوما ويقيم
~~أربعة أيام، قال: يقصر كلما سار، ويتم كلما أقام؛ وإنما ينظر إلى نيته في
~~منتهى سفره، فإذا كان ما يقصر في مثله الصلاة، فعليه الإقصار في مسيره
~~والإتمام في مقامه إذا نوى مقام أربعة أيام.
# قال محمد بن رشد: لا فرق بين المسألتين، فقول سحنون خلاف لقول ابن
~~القاسم: ينظر إلى ما بقي من سفره بعد الإقامة في المسألتين جميعا، فلا يقصر
~~فيهما إلا إن كان بقي من سفره ما تقصر في مثله الصلاة، وسحنون ينظر إلى
~~نيته في ابتداء سفره، فإن كان ذلك ما يجب فيه قصر الصلاة، قصر في مسيرة
~~ذلك، وإن تخلله إقامة أربعة أيام، نوى الإقامة من أول سفره أو لم ينوها-
~~وبالله التوفيق.
# PageV02P076
### | مسألة: الرجل يرى في ثوب الإمام نجاسة
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يرى في ثوب الإمام نجاسة، ما ترى له أن يصنع؟
~~فقال: إن أطاق أن يريه إياه فليفعل، وإن لم يطق ذلك فصلى معه وقد رآه أو
~~علم به، فليعد صلاته في الوقت، وغيره أحب إلي، وإن لم يعد إلا في الوقت
~~أجزأه؛ قال: وإنما رأيت أن ms0468 يعيد بعد ذهاب الوقت؛ لأن كل من تعمد الصلاة
~~بثوب نجس، فالإعادة عليه واجبة في الوقت وبعده؛ فهذا قد صلى، وهو يعلم أن
~~الإمام قد صلى بثوب نجس؛ قلت له: أكنت تحب أن ينصرف إذا لم يقدر على أن
~~يعلم الإمام بما في ثوبه، أو ترى أن يعلم الناس ويسمعهم، وكيف إن علم أن
~~الإمام غير متوضئ، فماذا يجب، أيجب عليه أن يعلم الناس، أم الإمام دونهم؟
~~أم ينصرف ولا يصلي بصلاته؟ قال سحنون: إذا كانت بينه وبين الإمام صفوف، فلا
~~أرى بأسا- أن يكلم الإمام ويخبر بأن في ثوبه نجاسة، ثم يبتدئ الصلاة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي رأى في ثوب الإمام نجاسة - إن أطاق أن
~~يريه ذلك فليفعل، يريد فيخرج الإمام ويستخلف، ويتمادى هو مع المستخلف على
~~صلاته، إلا أن يكون عمل من الصلاة معه عملا بعد أن رآه وقبل أن يريه إياه،
~~فيكون قد أفسد على نفسه صلاته بذلك، فيقطع ويبتدئ- قاله يحيى بن يحيى؛ وهو
~~صحيح على ما قال: إذا لم يطق أن يريه إياه فصلى معه، إنه يعيد في الوقت،
~~وبعده أحب إلي؛ وإنما قال: وإن لم يعد
# PageV02P077
# إلا في الوقت أجزأه، مراعاة لقول من يرى أن صلاة المأمومين غير مرتبطة
~~بصلاة إمامهم، مع ما في أصل المسألة من الاختلاف؛ إذ قد قيل في رفع
~~النجاسات من الثياب والأبدان أنه فرض، وهو قول ابن وهب؛ فعلى قوله يعيد من
~~صلى بثوب نجس عامدا أو جاهلا أو ناسيا أبدا؛ وقيل: إنه سنة- وهو المشهور في
~~المذهب، فعلى هذا يعيد من صلى بثوب نجس في الوقت إن كان ناسيا، أولم يجد
~~غيره، وإن صلى به متعمدا أو جاهلا- وهو يجد ثوبا طاهرا، أعاد أبدا، لتركه
~~السنة عامدا مستخفا بصلاته، أو جاهلا فلا يعذر بجهله، ومن الناس من يعبر عن
~~رفع النجاسات من الثياب والأبدان- على هذا- بأنه فرض بالذكر مع القدرة،
~~يسقط بالنسيان، أو عدم القدرة، وليست بعبارة مخلصة.
# وقد روى البرقي عن أشهب أن من صلى بثوب نجس عامدا، فلا ms0469 إعادة عليه إلا في
~~الوقت، وهو ظاهر قوله في المدونة فيمن مسح مواضع المحاجم ولم يغسلها، أنه
~~يعيد في الوقت، - إذ لم يفرق في ذلك بين النسيان والعمد، وعلى ذلك حملها
~~أبو عمران فقال: ناسيا كان أو عامدا، للاختلاف في المسح؛ إذ قد روي عن
~~الحسن وغيره، أنه قال: ليس عليه غسل موضع المحاجم. وقد قال ابن أبي زيد:
~~معناه ناسيا؛ وجعل ذلك ابن حبيب أخف من الدم الذي يفتله الراعف ويتمادى على
~~صلاته، (وحكم الذي يعلم في الصلاة- أن الإمام غير متوضئ، حكم الذي يرى في
~~ثوب الإمام نجاسة- ولا يقدر على أن يريه إياه، لبعد ما بينه وبينه؛ يعلم
~~الإمام بذلك، ويستأنف الصلاة عند سحنون؛ وسكت ابن القاسم عن الجواب في هذا
~~الذي يأتي على مذهبه في ذلك أن يكلمه ويبني على صلاته) - على أصله في إجازة
~~الكلام فيما تدعو إليه الضرورة من إصلاح الصلاة على حديث ذي اليدين؛ وقد
~~قيل: إنه إن قدر أن يفهم الإمام أنه على غير وضوء، وأن في ثوبه نجاسة، بأن
~~يتلو
# PageV02P078
# آية الوضوء، أو أول المدثر، فعل ذلك وتمادى على صلاته مع مستخلف الإمام،
~~وهو قول الأوزاعي؛ وقد قيل: إنه لا يمنع الرجل أن يرى الإمام النجاسة في
~~ثوبه بعدما بينه وبينه، وله أن يخرق الصفوف إليه، ثم يرجع إلى الصف، ولا
~~يستدبر القبلة في رجوعه إلى الصف، قاله يحيى بن يحيى، وهو خلاف ظاهر قول
~~سحنون.
### | مسألة: يختم القرآن وهو في نافلة ثم يريد أن يبتدئ القرآن من سورة البقرة
# مسألة وسألته عن الرجل يختم القرآن وهو في نافلة قد استفتح الركعة التي
~~ختم فيها بأم القرآن، ثم يريد أن يبتدئ القرآن من سورة البقرة؛ أيجب عليه
~~أن يفتتح بأم القرآن أيضا لابتدائه القرآن من أوله؟ أم يجزئه أن يفتتح
~~البقرة ويدع أم القرآن؟ قال: يفتتح البقرة- ولا جناح عليه في ترك أم
~~القرآن؛ لأنه لا يقرأ أم القرآن في ركعة مرتين.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال- لأن السنة أن يقرأ أم القرآن ms0470 في كل ركعة
~~مرة، كما قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - للذي علمه الصلاة.
### | مسألة: يمنعهم شدة المطر من شهود الجمعة أيجمعون الظهر بمكانهم
# ومن كتاب أول عبد أشتريه فهو حر
# مسألة قال: وسئل عن القوم يمنعهم شدة المطر من شهود الجمعة، أيجمعون
~~الظهر بمكانهم الذي هم فيه؟ فقال: إن جاء من
# PageV02P079
# ذلك أمر غالب يعذرون به، جاز لهم أن يجمعوا كما جوز مالك للمرضى
~~والمحبوسين، لما تبين من عذرهم؛ وإن كان مطرا لا يمنعهم من شهود الجمعة،
~~فإن جمعوا أعادوا الصلاة- إذا تركوا شهود الجمعة لغير عذر غالب.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مجودا في أول رسم من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادة القول في ذلك.
### | مسألة: الإمام يرى في ثوبه دما تعاد الصلاة من مثله
# مسألة وسألته عن الإمام يرى في ثوبه دما تعاد الصلاة من مثله، أيجزئه أن
~~ينزعه ويعلم الناس ويبتدئ صلاته؟ أم يخرج ويستخلف مكانه؟ فقال: بل يخرج
~~فينزع ثوبه ويغسله- إن أحب، ثم يرجع فيدخل مع الناس فيما أدرك، ويدخل عند
~~خروجه- رجلا فيبني الداخل على صلاة الإمام؛ لأن ما مضى منها مجزئ عمن خلفه،
~~ومنتقض عليه هو؛ فلذلك لزمه الخروج؛ لأنه لو ابتدأ من خلفه يبني، لاختلط
~~عليهم ما هم فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الإمام يرى في ثوبه نجاسة، أنه ينصرف ويستخلف
~~من يتم بالقوم بقية صلاتهم، هو المشهور المعلوم في المذهب؛
# PageV02P080
# والأصل في ذلك ما روي «أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - رأى في ثوبه
~~دما في الصلاة فانصرف» ، فإذا وجب عليه أن ينصرف لما في ثوبه من النجاسة،
~~وجب عليه أن يستخلف كما إذا ذكر أنه على غير وضوء وأحدث؛ وقد قال ابن
~~القصار: إن من رأى نجاسة في ثوبه- وهو في الصلاة وعليه ما تجزئه به الصلاة
~~سواه، أنه يخلعه ويتمادى على صلاته، كما فعل النبي - عليه الصلاة والسلام -
~~في النعل الذي علم في الصلاة أن فيه نجاسة؛ وقد فرق بعض الناس بين الثوب
~~والنعل، بأن ms0471 النجاسة في أسفل النعل، فأشبه أن لو بسط عليها ثوبا أو جلدا،
~~وهي تفرقة ضعيفة، والصواب أن ذلك تعارض بين الآثار؛ ولذلك اختلف أهل العلم
~~في طهارة الثوب والبقعة، هل هو من فرائض الصلاة، أو من سننها- وبالله
~~التوفيق.
# PageV02P081
### | مسألة: يدخل المكتوبة فيصلي ركعتين ثم يشك في أنه بقي عليه مسح رأسه
# من سماع سحنون وسؤاله أشهب وابن القاسم مسألة قال سحنون: وسئل أشهب عن
~~الرجل يدخل المكتوبة فيصلي ركعتين، ثم يشك في أنه بقي عليه مسح رأسه، ثم
~~يتم بقية صلاته، ثم يذكر بعد ذلك أنه قد أتم وضوءه، قال: صلاته باطل.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف قول ابن القاسم في أول رسم "بع" من سماع عيسى،
~~وقد مضى هناك وجه قوله، ووجه قول أشهب هذا أن الصلاة واجبة عليه بطهارة،
~~فلا يصح الدخول فيها، ولا التمادي عليها، إلا بطهارة متيقنة غير مشكوك
~~فيها.
### | مسألة: يأتي إلى القوم وهم في الصلاة فيدخل معهم فيها وقد صلاها في البيت
# مسألة قيل لأشهب فالرجل يأتي إلى القوم وهم في الصلاة فيدخل معهم فيها-
~~وهو عند نفسه قد صلاها في البيت، فإذا فرغ من الصلاة مع الإمام، ذكر أنه لم
~~يكن صلاها في البيت؛ قال: صلاته باطل، وعليه الإعادة.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما يأتي بعد هذا في هذا السماع من قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك، وخلاف ما مضى أيضا في رسم "أسلم" من
# PageV02P082
# سماع عيسى، وقد مضى هناك من توجيه القولين ما أغنى عن إعادته ههنا.
### | مسألة: يدخل يوم الجمعة وهو يرى أنه يوم الخميس
# مسألة قال أشهب في الذي يدخل يوم الجمعة- وهو يرى أنه يوم الخميس، أو
~~يدخل يوم الخميس- وهو يرى أنه يوم الجمعة: أرى عليه الإعادة في الأمرين
~~جميعا، قيل له: فإن كان مسافرا دخل مع قوم- وهو يظنهم مسافرين، فأصابهم
~~حضريين، أو وهو يظن أنهم حضريون فأصابهم مسافرين؛ قال: صلاته في الأمرين
~~جميعا مجزئة عنهم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة موعبا في ms0472 أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: يدخل في الظهر فتتحول نيته وهو يظن أنه في نافلة
# مسألة قيل لأشهب في الذي يدخل في الظهر فتتحول نيته- وهو يظن أنه في
~~نافلة، فيصلي ركعتين ويسلم، ثم يذكر بحضرة ذلك؛ قال: يبني، وصلاته تامة،
~~وليس تحول النية بشيء؛ قال سحنون: قال لي يوسف بن عمرو: قلت له فإن تحولت
~~نيته وظن أنه في عصر حتى صلى ركعتين؟ قال: صلاته مجزئة وليس تحول النية
~~بشيء، وقال سحنون مثله.
# PageV02P083
# قال محمد بن رشد: لم يراع أشهب تحول النية في الصلاة وهو على روايته عن
~~مالك في الذي ركع بالسجدة- ساهيا في رسم "لم يدرك" من سماع عيسى خلاف قول
~~ابن القاسم فيه وفي رسم أسلم بعده، وقد مضى في الرسمين من الكلام في ذلك ما
~~فيه كفاية لمن تدبره ووقف عليه.
### | مسألة: الحائض تطهر فتغتسل وقد بقي عليها من النهار ما تصلي فيه ثلاث ركعات
# مسألة وسألت أشهب عن الحائض تطهر فتغتسل وقد بقي عليها من النهار ما تصلي
~~فيه ثلاث ركعات، ثم تعلم قبل أن تصلي أن الماء غير طاهر، فإن اغتسلت ذهب
~~النهار. قال: آمرها أن تصلي بهذا الغسل في الوقت، أحب إلي من أن تغتسل بماء
~~طاهر فتصلي وقد ذهب الوقت؛ لأن الصلاة في الوقت في الثوب غير الطاهر خير من
~~الصلاة بعد الوقت بثوب طاهر؛ قيل له: فإن طهرت وقد بقي عليها من النهار قدر
~~ما تصلي فيه خمس ركعات عند نفسها، فصلت الظهر ثم غابت الشمس؛ قال: أخطأت في
~~التقدير، وإنما كان عليها أن تصلي العصر، فعليها أن تعيد العصر أربع ركعات،
~~قيل لأشهب: فإن ظنت أنه إنما بقي عليها أربع ركعات، فبدأت بالعصر ففرغت وقد
~~بقي عليها من النهار قدر ما تصلي فيه ركعة؛ قال: تصلي الظهر وليس عليها
~~إعادة العصر؛ لأن الظهر والعصر كانتا عليها جميعا؛ وإنما ذلك بمنزلة من صلى
~~العصر، ونسي الظهر ثم ذكر قبل مغيب الشمس بقدر ما يصلي ركعة أو أربع ms0473 ركعات
~~قبل غروب الشمس، فليس عليه إعادة العصر، ولو بقي عليه من النهار قدر خمس
~~ركعات، صلى الظهر
# PageV02P084
# وأعاد العصر، فكذلك مسألة الحائض قيل لأشهب: فإن نسي الصبح، ثم ذكر قبل
~~مغيب الشمس بقدر ما يصلي ركعة ولم يكن صلى العصر ابتدأ بالعصر، قال: يبدأ
~~بالصبح- وإن غربت الشمس، وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحائض التي تطهر فتغتسل بماء غير طاهر- وقد
~~بقي من الوقت ما تصلي فيه ثلاث ركعات، أنها تصلي بهذا الغسل؛ لأن الوقت
~~يفوتها- إن لم تصل حتى تعيد الغسل بماء طاهر معناه أن الماء الذي تطهرت به
~~لم يتغير أحد أوصافه بما حل فيه من النجاسة، فهو ماء مختلف في طهارته، لا
~~تجب الإعادة على من تطهر به إلا في الوقت استحبابا فهو ماء تصح به الصلاة،
~~ولو لم تصل به واغتسلت بماء طاهر، فذهب الوقت، لوجب على قياس قوله- أن تصلي
~~بعد ذهاب الوقت؛ لأن الصلاة قد كانت وجبت عليها قي الوقت بذلك الغسل، خلاف
~~قول ابن القاسم في رسم "كتاب السهو" من سماع أصبغ فيها وفي المغمى عليه،
~~وإن علما قبل أن يصليا، أعادا الغسل والوضوء، وعملا على ما بقي لهما بعد
~~فراغهما، ولم ينظر إلى الوقت الأول، إلا أن تحمل رواية أصبغ على أن ذلك
~~الماء قد تغير أحد أوصافه بالنجاسة، والأظهر أنه إنما تكلم على الماء الذي
~~لم تغيره النجاسة، فحكم له بحكم الماء الذي غيرته النجاسة، وذلك على قياس
~~قوله في المدونة أنه يتيمم ولا يتوضأ به؛ فهو خلاف لقول أشهب هذا، وقياسه
~~مسألة الحائض تظن أنه إنما بقي من الوقت أربع ركعات بعد ظهرها، فتصلي العصر
~~ويبقى من الوقت ركعة على الذي يصلي العصر- وهو ناس للظهر، ثم يذكر ولم يبق
~~بينه وبين المغرب إلا مقدار ما يصلي فيه الظهر، أنه لا إعادة عليه للعصر،
~~صحيح، والمعنى الجامع بينهما، أن كل واحد منهما صلى العصر- وهو يظن أن
~~الظهر غير
# PageV02P085
# واجبة عليه- وإن افترق موجب ظنهما؛ لأن الحائض ظنت أنها لم يجب عليها ms0474
~~باعتقادها أنها طهرت بعد وقتها، والآخر ظن أنه لم يجب عليه اعتقاد أنه قد
~~كان صلاها؛ ولمالك في كتاب ابن المواز في مسألة الحائض: أنها تعيد العصر
~~بعد الغروب.
# قال محمد بن المواز: وذلك عندنا- إذا علمت بالركعة قبل أن تسلم من العصر،
~~فأما لو لم تعلم إلا بعد أن سلمت، فلا شيء عليها، إلا الظهر- وحدها فلم ير
~~بين المسألتين فرقا؛ ويحتمل أن يفرق بينهما على مذهب من يرى أن الظهر تختص
~~بأربع ركعات بعد الزوال، لا يشاركها فيها العصر؛ لأن ظهرها آخر الوقت أول
~~الوقت لها، كزوال الشمس لسائر الناس، بخلاف الذي يؤخر الصلاة عن أول وقتها،
~~فلما صلت العصر في الوقت المختص بالظهر على هذا القول، صارت كمن صلى الصلاة
~~قبل وقتها، يجب عليه إعادتها أبدا، وهذا بين- والله أعلم؛ وأما قوله في
~~الذي نسي الصبح فذكر قبل الغروب بمقدار ركعة، أنه يبدأ بالصبح، وإن فات وقت
~~العصر، فذلك ما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب أن ترتيب الصلوات اليسيرة
~~الفوائت مع ما هو في وقته واجب وجوب السنن؛ فإن بدأ بالعصر- جاهلا أو
~~متعمدا، فقيل: لا إعادة عليه بعد خروج الوقت، وقيل: إنه يعيد لترك السنة-
~~عامدا، وقيل: إنه إن بدأ بالعصر- وهو ذاكر للصبح- فلا إعادة عليه إلا في
~~الوقت، وإن ذكر الصبح بعد أن دخل في العصر، أعادها أبدا، للحديث الذي جاء-
~~وهو قوله - عليه السلام -: «من ذكر صلاة في صلاة، فسدت هذه عليه» - وهو
~~مذهبه في المدونة.
# PageV02P086
### | مسألة: دخل المسجد فوجد الإمام ساجدا في آخر صلاته فأحدث الإمام فقدمه
# مسألة وقال أشهب في رجل دخل المسجد فوجد الإمام ساجدا في آخر صلاته،
~~فأحدث الإمام، فقدمه فصلى بهم السجدة التي بقيت عليهم، ثم تشهد بهم وقام
~~يتم لنفسه صلاته، فلما أتم ما عليه سلم بالقوم، أن صلاة القوم الذين وراءه
~~فاسدة؛ لأنه صلى بهم سجدة لا يعتد بها، ولا يبنى عليها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والاختلاف فيها، وتوجيهه في رسم
~~"باع شاة" من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته ms0475 ههنا.
### | مسألة: أتي المسجد فوجد الإمام قد سبقه بركعة فأحدث الإمام فقدمه
# مسألة قال سحنون: سئل ابن القاسم عن رجل أتي المسجد فوجد الإمام قد سبقه
~~بركعة، فأحدث الإمام فقدمه، فلما قام يقضي لنفسه، قام رجل فائتم به في تلك
~~الركعة؛ لأنه بقيت عليه كما بقيت على الإمام، قال: أرى صلاته مجزئة تامة،
~~ثم رجع فقال: أحب إلي أن يعيد الصلاة.
# قال محمد بن رشد: إنما اختلف قوله في وجوب الإعادة من أجل أنه صلى بإمام
~~ما وجب عليه أن يصلي- فذا، وقد مضى ذكر ذلك والاختلاف فيه في رسم "لم
~~يدرك"، ورسم إن خرجت من سماع عيسى، ويأتي في سماع موسى بن معاوية أيضا.
# PageV02P087
### | مسألة: يصلي في بيته ثم أتي المسجد فدخل معهم فصلى ركعة ثم انتقض وضوؤه
# مسألة قلت له: فالرجل يصلي في بيته ثم يأتي المسجد فيجد تلك الصلاة قد
~~قامت، فدخل معهم للحديث، فصلى ركعة ثم انتقض وضوؤه، قال: لا إعادة عليه.
~~وكذلك لو دخل على غير وضوء لا إعادة عليه، وكذلك قال لي مالك؛ قال: وإذا
~~صلى في بيته صلاة على غير طهر- وهو لا يدري، ثم توضأ فوجد الناس يصلونها،
~~فدخل معهم للحديث، رأيتها مجزئة، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة الثانية إن صلاته مجزئة، خلاف ما تقدم
~~لأشهب في أول هذا السماع، وقد مضى في رسم "أسلم" من سماع عيسى ذكر الخلاف
~~في المسألتين جميعا، وتوجيه ذلك، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يكون عليه صلوات كثيرة فيذكر قبل صلاة الظهر
# مسألة قال سحنون: قال ابن القاسم في الذي يكون عليه صلوات كثيرة- عشر
~~صلوات، أو نحو ذلك، أو أكثر، فيذكر قبل صلاة الظهر؛ قال: إن كان يقدر أن
~~يصلي ما ذكر قبل أن تغيب الشمس وتفوت الظهر والعصر، وذلك أن الناس مختلفون،
~~منهم من يقوى ومنهم من لا يقوى؛ فليصل ما ذكر ثم ليصل الظهر والعصر، وإن
~~كان لا يقدر ويخاف فوات ذلك، فليبدأ بالظهر فليصلها، ثم ليصل العصر، فإن
~~فرغ وبقي عليه ms0476 نهارا، أعاد الظهر والعصر؛ لأنه أساء التقدير، وإن كانت
~~الصلوات يسيرة مثل
# PageV02P088
# الصلاتين، والثلاث، ونحو ذلك، وما قل؛ فليبدأ بما ذكر- وإن ذهب وقت
~~الصلوات التي هو فيها.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف فيمن ذكر صلوات كثيرة، أنه يبدأ بما هو في
~~وقته من الصلوات قبلها، إلا أن يدرك بعد أن يصليها- ما هو في وقته من
~~الصلوات؛ إلا أنه اختلف في حد الوقت في ذلك، فمال ابن حبيب: إنه يبدأ
~~بالفوائت- ما لم يفته وقت الاختيار فيما هو في وقته.
# وقال ابن القاسم في مختصر يحيى بن عمر: ما لم تصفر الشمس، وقال في هذه
~~الرواية ما لم تغب الشمس، وكذلك لا اختلاف أيضا في الصلوات اليسيرة، أنه
~~يبدأ بها- وإن فاته وقت ما هو في وقته من الصلوات؛ لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «إذا رقد أحدكم عن الصلاة أو نسيها ثم فزع إليها، فليصلها كما
~~كان يصليها في وقتها» . ولا اختلاف في ست صلوات فأكثر، إنها كثير، ولا في
~~ثلاث صلوات فأقل، إنها يسير؛ واختلف في الأربع والخمس، فقيل: إن ذلك كثير-
~~وهو ظاهر ما في المدونة، وقيل: إن ذلك يسير- وهو قول ابن القاسم في آخر رسم
~~"سن" من سماعه، وهو أظهر الأقوال، وقد مضى هناك وجهه؛ وقيل: إن الأربع
~~يسير، والخمس كثير- وهو قول سحنون، وظاهر هذه الرواية- وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذكر صلوات يسيرة يخاف ذهاب وقتها
# مسألة قلت له: أرأيت إن ذكر صلوات يسيرة: صلاة، أو ثلاث صلوات في صلاة،
~~يخاف ذهاب وقتها، فتعمد فصلى الصلاة التي هو فيها وترك القضاء، ثم أخذ يقضي
~~فلم يفرغ حتى خرج وقت الصلاة
# PageV02P089
# التي ذكر هؤلاء الصلوات فيها، قال: لا يعيد وقد تمت المكتوبة.
# قال محمد بن رشد: إذ قد قال: (إنه) لا يعيدها بعد خروج الوقت، وإن ذكر
~~الصلوات اليسيرة فيها فأحرى ألا يعيدها بعد خروج الوقت إذا ذكر الصلوات
~~اليسيرة قبل ابتدائه بها، وقد قيل: إنه يعيدها أبدا في الوجهين جميعا، وقد
~~فرق بينهما وهو مذهبه في المدونة، وقد تقدم ذلك في هذا السماع. ms0477
### | مسألة: يصلي بالطائفة الأولى في الخوف ركعة من المغرب فيدخل رجل في الثانية
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الإمام في صلاة الخوف يصلي بالطائفة الأولى
~~ركعة من المغرب، ثم يدخل رجل في الركعة الثانية، قال: إذا صلى الإمام
~~الركعة الثانية وقام فوقف، أتم القوم صلاتهم، ولا ينبغي للداخل أن يقضي-
~~والإمام لم يفرغ؛ لأن الطائفة الأولى، إنما تتم صلاتها ولا تقضي.
# قال محمد بن رشد: قال: إنه لا يقضي- والإمام لم يفرغ، ولم يبين ماذا
~~يصنع، وقد اختلف في ذلك فقيل: إنه يصلي لنفسه الثالثة كما تفعل الطائفة
~~الأولى التي هو منها، ثم يقف عن قضاء الركعة التي فاتته حتى يسلم الإمام،
~~وإلى هذا ذهب ابن لبابة، وهو معنى ما ذهب إليه في الرواية؛ وقيل: إنه لا
~~يصلي شيئا فيثبت جالسا حتى يسلم الإمام، وهذا يأتي على مذهب من يرى أنه
~~يبدأ بالقضاء قبل البناء، والقضاء لا يكون قبل سلام الإمام؛ فإذا سلم
~~الإمام على هذا القول، قام فقضى الركعة الأولى التي فاتته بأم القرآن
# PageV02P090
# وسورة، فتتم له ركعتان ويبني عليهما الثالثة، وقد قيل: إنه يصلي ركعتين
~~قبل سلام الإمام- وهو أحد قولي سحنون؛ ووجهه أنه من الطائفة الأولى، فكما
~~يصلي الثالثة قبل سلام الإمام؛ لأنه في حكم من خرج من صلاته، فكذلك يقضي
~~الأولى قبل سلامه، وهذا القول أظهر من جهة القياس، وقيل: إنه يقف مع الإمام
~~ولا يصلي شيئا حتى تأتي الطائفة الثانية، فيصلي معهم ويقضي الركعة الأولى
~~بعد سلام الإمام. وهذا القول أضعف الأقوال، لدخوله مع الطائفة الثانية- وهو
~~من أهل الطائفة الأولى، فيصير قد صلى الركعة الثالثة بإمام- وهو إنما وجب
~~عليه أن يصليها- فذا، وقد مضى الاختلاف في ذلك في رسم "إن خرجت" من سماع
~~عيسى.
### | مسألة: يجعل الثوب على النار لمكان القمل
# مسألة قال سحنون: أكره أن يجعل الثوب على النار لمكان القمل، قال: ولا
~~بأس به على الشمس، وخفف المهاميز تهمز به الدواب.
# قال محمد بن رشد: إنما كره أن يجعل الثوب على النار لمكان القمل، لما جاء
~~من ms0478 النهي عن المثلة، وعن أن يعذب بعذاب الله، ولما روي أن رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» . وخفف المهاميز يهمز
~~بها الدواب من أجل أنه لا يتأتى منها في أغلب الأحوال- مما أذن الله به من
~~تسخيرها، والانتفاع بها إلا بذلك، وقد مضى هذا لسحنون أيضا في نوازله من
~~كتاب الوضوء.
# PageV02P091
### | مسألة: يصلي المغرب في المسجد ويظن أن الناس قد صلوا ثم تقام الصلاة
# مسألة قلت: فالرجل يصلي المغرب في المسجد- ويظن أن الناس قد صلوا، فيصلي
~~ركعة، ثم تقام الصلاة، أو ركعتين ثم تقام الصلاة، أو يقوم في الثالثة ويمكن
~~يديه من ركبتيه، إلا أنه لم يرفع رأسه ثم تقام الصلاة؛ قال: أما إذا صلى
~~ركعة ثم أقيمت الصلاة، فإنه يضيف أخرى ويسلم ويدخل مع القوم؛ وإن كان قد
~~صلى ركعتين ثم أقيمت الصلاة، سلم ودخل مع القوم؛ وإن أقيمت وقد أمكن يديه
~~من ركبتيه في الثالثة ولم يرفع رأسه، رفع رأسه وتشهد فخرج من المسجد ووضع
~~يده على أنفه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول في هذه المسألة في آخر رسم "نقدها" من
~~سماع عيسى، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: قراءة الظهر والعصر التي يسر فيها إن حرك لسانه ولم يسمع أذنيه
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن قراءة الظهر والعصر التي يسر فيها إن حرك
~~لسانه ولم يسمع أذنيه، قال: يجزئه، ولو أسمع شيئا، لكان أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا حرك لسانه بالقراءة، فقد قرأ،
~~وإسماعه نفسه أرفع مرتبة في قراءة السر من ألا يسمع نفسه؛ فلذلك استحب أن
~~يسمع نفسه، كما يستحب فيما شرع فيه الجهر أن يرفع صوته؛ ولا يكتفي بأقل مما
~~يقع عليه اسم جهر، وسيأتي في سماع موسى بن معاوية مسألة من نحو معنى هذه-
~~إن شاء الله.
# PageV02P092
### | مسألة: النصراني يسلم فيتوضأ ويصلي ولا يغتسل يجهل ذلك
# مسألة وسألت ابن القاسم عن النصراني يسلم فيتوضأ ويصلي ولا يغتسل- يجهل
~~ذلك. قال: يعيد الصلاة- وإن خرج الوقت- إذا كان قد ms0479 جامع، أو أجنب؛ قلت له:
~~فإن تيمم ولم يجد الماء، أيجزئه التيمم- إذا لم ينو الجنابة؟ قال: يجزئه؛
~~لأنه إنما تيمم للإسلام. - يريد بذلك الطهر، فهو يجزئه، وكذلك إذا اغتسل
~~ولم ينو الجنابة؛ لأنه نوى بالغسل الإسلام، فقد أراد الطهر من كل ما كان
~~فيه.
# قال محمد بن رشد: في قوله إذا كان قد جامع أو أجنب، دليل بين ظاهر على
~~أنه لو لم يجامع ولا أجنب، لما وجب عليه غسل إذا أسلم، وإن كان رجلا قد
~~تجاوز سن البلوغ، وهو صحيح في المعنى، مفسر لجميع الروايات في المدونة
~~وغيرها؛ وقد روى ابن وهب عن مالك أنه لا غسل على النصراني إذا أسلم، وهو
~~بعيد في المعنى، خارج عن الأصول والقياس، وقد مضى القول في هذه المسألة
~~مستوفى في سماع موسى بن معاوية من كتاب الوضوء.
### | مسألة: يحرم مع الإمام إحراما واحدا معا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يحرم مع الإمام إحراما واحدا معا، أترى
~~أن يجزئه عنه؟ قال: أرى أن يجزئه عنه، ولو أحرم بعده، كان أجزأ وأصوب.
# PageV02P093
# قال محمد بن رشد: قوله إذا أحرم مع الإمام معا أنه يجزئه، هو مذهب عبد
~~العزيز بن أبي سلمة، وقول ابن عبد الحكم؛ وقد قيل: إنه لا يجزئه، وهو قول
~~مالك في المجموعة، وقول أصبغ، وإليه ذهب ابن حبيب - وهو الأظهر، لقوله-
~~عليه الصلاة والسلام -: «إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا كبر فكبروا» -
~~الحديث. إذ الفاء توجب التعقيب، فإذا لم يتقدمه الإمام بالابتداء بالتكبير
~~للإحرام، فلم يأتم به؛ وهذا الاختلاف إنما هو إذا ابتدأ تكبيرة الإحرام معه
~~معا، فأتمها معه أو بعده؛ وأما إن ابتدأ بها قبله فلا تجزئه، وإن أتمها
~~قبله قولا واحدا؛ وإن ابتدأ بها بعده فأتمها معه أو بعده، أجزأه قولا
~~واحدا؛ والاختيار ألا يحرم المأموم إلا بعد أن يسكت الإمام- قاله مالك، فإن
~~أحرم معه معا، كان الاختيار له أن يعيد الإحرام، فإن لم يفعل، دخل في
~~الاختلاف المذكور، وحكم السلام في ذلك على المذهب حكم الإحرام، يجري على ms0480
~~التفصيل الذي ذكرناه؛ لقوله- عليه الصلاة والسلام -: «تحريم الصلاة
~~التكبير، وتحليلها التسليم» . فكما لا يجوز أن يحرم بالصلاة قبل إمامه،
~~فكذلك لا يجوز أن يتحلل منها قبله، خلافا لمن لا يوجب السلام من أهل
~~العراق.
### | مسألة: يجعل في بيته محرابا حنيته مثل حنية المسجد
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يجعل في بيته محرابا حنيته مثل حنية
~~المسجد، قال: ليس بالمحراب في المساجد ولا في البيت بأس.
# قال محمد بن رشد: أما جواز الفعل، فلا إشكال فيه، ولا وجه للسؤال عنه؛
~~وإنما موضع السؤال إذا فعل ذلك، هل يتحرم المحراب بحرمة
# PageV02P094
# المسجد، ويرتفع ملكه عنه أم لا؟ إذ من أهل العراق من ذهب إلى أنه من بنى
~~في داره مسجدا، وخلى بين الناس وبينه حتى صلوا فيه صلاة واحدة، أنه يتحرم
~~بذلك بحرمة المسجد، ويرتفع ملكه عنه؛ واحتج على من ذهب إلى أنه لا يتحرم
~~بحرمة المسجد إذا كان في دار يغلق بابها عليه، ويحول بين الناس وبينه في
~~حال ما، - بما روي أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «أمر بالمساجد أن
~~تبنى في الدور وتطيب» ، أو كما قال. وهذا لا حجة فيه، لاحتمال أن يكون أراد
~~خلال الدور، لا داخلها؛ لأن الدور المجتمعة لقوم تسمى دارا، قال تعالى:
~~{تمتعوا في داركم} [هود: 65] . ومنه الحديث: «خير دور الأنصار دار بني
~~النجار، ثم دار بني عبد الأشهل، ثم دار بلحرث، ثم دار بني ساعدة، وفي كل
~~دور الأنصار خير» . قال: هذا بعض من تكلم على معنى الحديث، والذي أقول به
~~على ظاهره: أن من بنى مسجدا في داره أو محرابا للصلاة، فإنه يتحرم بحرمة
~~المسجد في أن ينزه بما تنزه عنه المساجد، دون أن يرتفع ملكه عنه، ما لم
~~يخرجه من غلق داره- وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتبخر بلحوم السباع
# مسألة قال ابن القاسم: لا بأس أن يتبخر بلحوم السباع إذا كانت ذكية، وإن
~~كانت ميتة، فلم يكن يعلق دخانها بالثياب، كما يعلق الدخان دخان عظام
~~الميتة، فلا بأس به، وأرجو أن يكون خفيفا، ms0481 وإن كان يعلق بالثياب، فلا
~~يعجبني.
# PageV02P095
# قال محمد بن رشد: حكم دخان لحوم الميتة حكم رمادها؛ لأنه جسمها استحال
~~إلى الدخان بالنار، كما استحال به إلى الرماد؛ والاختلاف في طهارة ذلك، جار
~~على الاختلاف في طهارة جلد الميتة المدبوغ؛ لأنه استحال بالدباغ عن صفة
~~الميت الذي يتغير بالبقاء إلى صفة المتاع الذي لا يتغير به؛ ولذلك كره أن
~~يتبخر بها إذا كان دخانها يعلق بالثياب؛ لأنه جسم الميتة المستحيل بالنار،
~~والأظهر فيه من طريق القياس الطهارة؛ لأن الجسم الواحد تتغير أحكامه بتغيير
~~صفاته، ألا ترى أن العصير طاهر، فإذا تغير إلى صفة الخمر، حرم ونجس؛ ثم إذا
~~تغير إلى صفة الخل، حل وطهر؟ وهذا بين، وأما إجازته التبخير بلحوم السباع-
~~إذا كانت ذكية، فهو مثل ما في المدونة من إجازة ذكاتها لجلودها. وفي ذلك
~~اختلاف، وقد قال في سماع أشهب من كتاب الضحايا: إن الذكاة لا تعمل إلا فيما
~~يؤكل لحمه.
### | مسألة: المسافر يؤم المسافرين والمقيمين فيصلي بهم ركعة فيحدث
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المسافر يؤم المسافرين والمقيمين، فيصلي بهم
~~ركعة، فيحدث فيقدم مقيما فيتمادى بهم ويصلي أربعا، قال: صلاة الإمام تامة،
~~ومن خلفه من المقيمين والمسافرين يعيدون في الوقت وبعده؛ لأنه لا يكون في
~~صلاة واحدة إمامان، وإنما ينبغي للإمام المقيم، أن يتم الصلاة صلاة
~~المسافر، ويقضي ما بقي عليه، ولا يكون فيه إماما.
# قال محمد بن رشد: تعليله لإيجاب الإعادة أبدا على المقيمين والمسافرين
~~جميعا، بأنه لا يكون في صلاة واحدة إمامان ليس ببين، وإنما العلة في إيجاب
~~الإعادة على المسافرين أبدا، أنهم أتموا على خلاف ما أحرموا عليه من نية
~~التقصير، وقد مضى في رسم "إن خرجت" من سماع عيسى، أنه
# PageV02P096
# لا إعادة عليهم إلا في الوقت، ومضى تحصيل الاختلاف في إتمام المسافر في
~~أول سماع ابن القاسم؛ والعلة في إيجاب الإعادة أبدا على المقيمين، أنهم
~~صلوا بإمام ما وجب عليهم أن يصلوه- فذا، وقد مضى الكلام على هذا المعنى (في
~~رسم "لم يدرك") وفي رسم "إن خرجت" ms0482 من سماع عيسى، ويأتي أيضا في سماع موسى
~~بن معاوية - وبالله التوفيق.
### | مسألة: مسافرا صلى بمقيمين ومسافرين فتعمد الصلاة بهم أربعا
# مسألة قلت لابن القاسم: فلو أن مسافرا صلى بمقيمين ومسافرين فتعمد الصلاة
~~بهم أربعا، وتمادى معه المقيمون، قال: يعيد الإمام في الوقت، والمسافرون
~~الذين خلفه- إن كانوا تعمدوا بتعمده، ونووا ذلك من أول، كانوا مثله؛ وإن
~~كانوا نووا في أول ما عليهم ركعتين، فلما تمادى الإمام تمادوا معه، فأرى
~~عليهم الإعادة في الوقت وبعده- وإن كانوا سهوا فتمادوا معه؛ وأما المقيمون
~~فصلاتهم فاسدة، وعليهم الإعادة في الوقت وبعده؛ لأنه إن كان ساهيا فإنما
~~عليه سجود سهو، ولا يجوز لهم أن يجتزئوا في الفريضة لهم بنافلة (الأول) وإن
~~كان غير ساه، فقد تعمد فسادها عليهم؛ لأن ذلك لا يجزئه في الوقت.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في المسافرين إنهم إن كانوا تعمدوا بتعمده
~~ونووا ذلك من أول، كانوا مثله؛ فصحيح لا اختلاف فيه. وأما قوله وإن كانوا
~~نووا في أول ما عليهم ركعتين، فلما تمادى الإمام تمادوا معه، فأرى عليهم
~~الإعادة في الوقت وبعده؛ فهو مثل ما تقدم له في المسألة التي قبل هذه؛ لأنه
~~أتم على إحرامه بنية القصر. وأما قوله: وإن كانوا سهوا فتمادوا معه، فيحتمل
~~أن يكون الكلام
# PageV02P097
# لا جواب له؛ ويحتمل أن يكون جوابه جواب المسألة التي قبلها لعطفها عليها،
~~وهو أن عليهم الإعادة في الوقت وبعده، فإن كان الكلام لا جواب له، فالجواب
~~فيه على تعليل قوله في إيجاب الإعادة على المقيمين أبدا بأنه إن كان ساهيا،
~~فإنما عليه سجود سهو أن يسجدوا لسهوهم وتجزئهم صلاتهم، وإن كان جوابه جواب
~~المسألة التي عطفها عليها، أن عليهم الإعادة في الوقت وبعده، فقد تناقض
~~قوله في المسألة، وقال بخلاف تعليله فيها، والقولان معلومان لابن القاسم
~~فيمن زاد في صلاته مثل نصفها- ساهيا، وقد مضى توجيهها جميعا في رسم "إن
~~أمكنتني" من سماع عيسى. وقوله: ولا يجوز لهم أن يجتزئوا في الفريضة بنافلة
~~الإمام، يريد بما صلى على طريق السهو، ms0483 صحيح على أصله في أن من صلى خامسة
~~سهوا، ثم ذكر سجدة من أول صلاته، أنه يأتي بركعة ولا يعتد بما صلى على
~~السهو، وعلى ما ذهب إليه ابن نافع، وابن الماجشون، وسحنون، واختاره ابن
~~المواز، أنه يعتد بما صلى على السهو، ينبغي أن يعتد المقيمون بالركعتين
~~اللتين صلاهما بهم المسافر- ساهيا، وهو منصوص لابن كنانة. وأما قوله: وإن
~~كان غير ساه، فقد تعمد فسادها عليهم؛ لأن ذلك لا يجزئه في الوقت، فهو تعليل
~~غير صحيح؛ لأنه إذا لم يجب على الإمام الإعادة بما تعمد من فسادها إلا في
~~الوقت، فأحرى ألا يجب ذلك عليهم، إلا في الوقت، وهو قول مالك في رسم
~~"الصلاة" الأول من سماع أشهب في بعض الروايات: أنهم يعيدون في الوقت
~~كالإمام، وإنما العلة في أنهم يعيدون في الوقت وبعده، أنهم صلوا بإمام ما
~~يجب عليهم أن يصلوه- فذا، وقد قيل: إنه لا إعادة عليهم في الوقت ولا غيره
~~على الاختلاف في هذا الأصل، وقد مضى ذلك في المسألة التي قبل هذه.
### | مسألة: يصلي مع الإمام في رمضان إشفاعا ثم ينقلب ويرجع فيجد الإمام في الوتر
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يصلي العتمة مع الإمام
# PageV02P098
# في رمضان، ويصلي معه إشفاعا ثم ينقلب، ثم يرجع ويجد الإمام في ركعة
~~الوتر، فيقول: قد ركعت، والوتر إنما هي واحدة، فأنا أدخل معه وأحتسب بها
~~فيجزئني فيدخل، قال: لا أحب له أن يعتد بها، وأحب إلي أن يشفعها بركعة ثم
~~يوتر؛ قلت له: فإن فعل، قال: فإن فعل، فالوتر ليست بواجبة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى لابن القاسم مثل هذا في رسم "لم يدرك" من سماع
~~عيسى، وزاد فيه أن الإمام إن كان ممن لا يسلم، أضاف إليها ركعتين بغير
~~سلام، ومضى في آخر الرسم الأول من سماع أشهب خلافه، فتدبر الكلام على ذلك
~~في الموضعين، فقد مضى فيهما مستوعبا.
### | مسألة: الإمام يصلي من صلاة الخوف ركعة ثم ينكشف الخوف
# مسألة قال ابن القاسم في الإمام يصلي من صلاة ms0484 الخوف ركعة، ثم ينكشف
~~الخوف، قال: يتم الصلاة بمن معه ويصلي بالأخرى إمام آخر، ولا أحب لهم أن
~~يصلوا مع هذا الإمام الذي ابتدأ صلاة الخوف، ثم سألته بعد ذلك فقال: لا أرى
~~بأسا أن يصلوا معه الركعة الثانية، وهو أحب إلي - وترك قوله الأول فيها.
# قال محمد بن رشد: لا معنى لما كره من ذلك، والقول الذي رجع إليه هو
~~الصواب؛ لأن الطائفة الثانية في دخولهم مع الإمام في الركعة الثانية إذا
~~انكشف الخوف، كمن فاته بعض صلاة الإمام في غير خوف، وإنما الذي لا يجوز أن
~~يصلي رجل من الطائفة الأولى الركعة الثانية مع الإمام إذا صلاها بالطائفة
~~الثانية مع تمادي الخوف، فإن فعل ذلك، جرى على الاختلاف فيمن صلى بإمام ما
~~وجب عليه أن يصليه- فذا، فاشتبهت عليه المسألتان- والله أعلم.
### | مسألة: الإمام سها عن القراءة حتى ركع
# مسألة وسألت ابن القاسم عن مثل الذي أصاب إمام الإسكندرية من
# PageV02P099
# سهوه عن القراءة حتى ركع، أرأيت لو اطمأن راكعا، أكنت ترى أن يمضي كما
~~يمضي الذي ينهض من اثنتين فيعتدل قائما؟ قال: لا أرى ذلك مثله، وأرى له أن
~~ينصرف فيقوم ثم يركع ويسجد لسهوه بعد السلام.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في كتاب ابن المواز أنه يقطع، وقال أصبغ:
~~إنه يتمادى ويعيد، وقد مضى القول على هذه المسألة مجودا في رسم "أوصى أن
~~ينفق" من سماع عيسى، فقف عليه هناك- وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعطس وهو يبول أو وهو على حاجته أيحمد الله
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يعطس وهو يبول، أو وهو على حاجته، أيحمد
~~الله؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن عباس أنه قال: يكره أن يذكر الله على
~~حالتين على خلائه وهو يواقع أهله؛ والدليل لقول ابن القاسم من جهة الأثر،
~~ما روي من أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «كان إذا دخل الخلاء، قال:
~~أعوذ بك من الخبث والخبائث» . وما روي عن عائشة أنها قالت: «كان رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم ms0485 - يذكر الله في كل أحيانه» . ومن طريق النظر، أن ذكر
~~الله يصعد إلى الله، فلا يتعلق به من دناءة الموضع شيء.
# قال الله عز وجل: {إليه يصعد الكلم الطيب والعمل الصالح يرفعه} [فاطر:
~~10] . - فلا ينبغي أن يمتنع من ذكر الله على حال من الأحوال، إلا
# PageV02P100
# بنص ليس فيه احتمال، ومن ذهب إلى ما روي عن ابن عباس، تأول ما روي من أن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «كان إذا دخل الخلاء، قال: اللهم إني أعوذ
~~بك من الخبث والخبائث» . - على أن معنى ذلك، كان إذا أراد أن يدخل الخلاء،
~~وأظن ذلك يوجد في بعض الآثار، وإن ثبت ذلك، فأكثر ما فيه ارتفاع النص في
~~جواز ذكر الله على تلك الحال، لا المنع من ذلك؛ وإذا لم يثبت الحظر والمنع
~~في ذلك، وجب أن يكون مطلقا على الأصل في جواز الذكر عموما، وما روي من «أن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - مر عليه رجل- وهو يبول فسلم عليه، فقال:
~~إذا رأيتني على هذه الحال، فلا تسلم علي، فإنك إن فعلت لم أرد عليك» ، لا
~~دليل فيه على أن ذكر الله لا يجوز على تلك الحال؛ إذ قد يحتمل أن يكون- صلى
~~الله عليه وسلم - ترك رد السلام على من سلم عليه في تلك الحال- بعد أن نهاه
~~عن ذلك- أدبا منه (له) على مخالفته نهيه؛ لكونه على تلك الحال، أو لكونه
~~على غير طهارة على ما كان عليه في أول الإسلام من أنه لا يذكر الله إلا على
~~طهارة، حتى نسخ ذلك- على ما روي بقول الله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إذا
~~قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6]- الآية.
### | مسألة: نسي صلاة ولم يذكرها حتى صلى الجمعة مع الإمام
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل نسي صلاة الصبح- ولم يذكرها حتى صلى الجمعة
~~مع الإمام، قال: يصلي الصبح ويعيد الجمعة ظهرا أربعا.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها - موعبا - في رسم
~~"القطعان" من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته.
# PageV02P101
### | مسألة: يصلي بالماء الذي ولغ فيه ms0486 الكلب
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك كل ما كان من الصلاة لا تعاد بعد أن
~~تصلى، يكره للمرء أن يصلي به فصلى وجهل، لم يؤمر بالإعادة في الوقت؛ فهو
~~إذا ذكره وهو في الصلاة، لم تفسد عليه صلاته، ومضى عليه مثل أن يصلي الرجل
~~بالماء الذي ولغ فيه الكلب، أو يصلي بالدم القليل، أو ما أشبه هذا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المكروه ما تركه أفضل، ولا إثم فيه
~~ولا حرج؛ فإذا افتتح الصلاة بشيء من ذلك جهلا ثم علم به بعد دخوله فيها، لم
~~ينبغ له أن يقطعها، لقوله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] .
### | مسألة: يقول في تكبيرة الإحرام الله أعظم الله أعز
# مسألة وسئل سحنون عن الذي يقول في تكبيرة الإحرام الله أعظم، الله أعز،
~~الله أجل؛ قال: صلاته فاسدة، ويعيد في الوقت وبعده، لا يجزئ من تكبيرة
~~الإحرام إلا الله أكبر، ولا من السلام إلا السلام عليكم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو أمر متفق عليه في مذهب مالك: أنه لا
~~يجزئ في الإحرام إلا الله أكبر؛ لقوله- عليه الصلاة والسلام - «تحريم
~~الصلاة التكبير» ؛ ولقوله «إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا كبر
# PageV02P102
# فكبروا» . ولفظ التكبير إذا أطلق لا يقع على ما سوى الله أكبر مع الإجماع
~~على العمل بذلك، دون خلاف يؤثر فيه منذ زمن النبي- عليه الصلاة والسلام -
~~إلى اليوم؛ فلا يجزئ الإحرام بغير لفظ التكبير، ولا بالتكبير على خلاف صفة
~~الله أكبر؛ خلافا لأبي حنيفة في الوجهين، وللشافعي في قوله: إنه يجوز في
~~الإحرام الله أكبر، فخالفا الإجماع المنعقد قبلهما- إلى غير قياس صحيح، أما
~~أبو حنيفة فساوى في الإحرام بين التكبير، والتسبيح، والتهليل، والتحميد،
~~ومعانيها مفترقة؛ ألا ترى أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «من سبح
~~دبر كل صلاة- ثلاثا وثلاثين، وكبر ثلاثا وثلاثين، وحمد ثلاثا وثلاثين، وختم
~~المائة بلا إله إلا الله وحده لا شريك له، غفرت ذنوبه- ولو كانت مثل زبد
~~البحر» .
# فلو كانت معانيها متفقة، لقال من سبح ms0487 دبر كل صلاة، أو كبر، أو هلل، أو
~~حمد، مائة، غفرت ذنوبه- ولو كانت مثل زبد البحر. وأما الشافعي فساوى في
~~التكبير بين الله أكبر، والله الأكبر، وأجاز الإحرام بكل واحد منهما، ولم
~~يجز فيه الله الكبير، فجمع بين الله أكبر، والله الأكبر- وإن كانت معانيها
~~مفترقة؛ لأن الله أكبر أبلغ في المدح من قولك: الله الأكبر؛ لأنه أجل في
~~القصد إلى الوصف بأنه أكبر من غيره؛ لأن الله أكبر جملة تامة- ابتداء وخبر
~~مفيدة بأن الله أكبر مما سواه، لا يحتمل الكلام غير ذلك؛ والله الأكبر،
~~يحتمل أن يريد قائله به الله هو الأكبر، فيكون قد قصد بكلامه إلى الإخبار
~~بأن الله أكبر مما سواه، كقوله الله أكبر- سواء؛ ويحتمل ألا يريد به ذلك،
~~فيجعل الأكبر صفة الله، ويضمر الخبر فيكون إنما قصد إلى استشعار الخبر الذي
~~أضمره، لا إلى أن الله أكبر من غيره؛ وإن كانت الصفة دالة على ذلك، مثل أن
~~يريد الله الأكبر هو الذي هداني إلى الإسلام، ووفقني لفعل الصلاة؛ وليس ما
~~يقتضيه الكلام مما لم يقصد إليه كمثل ما قصد إليه؛ ووجه
# PageV02P103
# ما ذهب إليه الشافعي أن بناء الله الأكبر كبناء الله أكبر- سواء، إلا أن
~~الألف واللام زيدت للتعظيم، فكان ذلك بخلاف الله أكبر، لاختلاف البناء
~~والمعنى جميعا؛ لأن الله أكبر، أبلغ في المدح من الله الكبير، وهذا كله
~~بين. وقوله: إنه لا يجزئ من السلام إلا السلام عليكم، هو مثل ما في
~~المدونة، وقد وقع في أول رسم من سماع أشهب في بعض الروايات: يقول سلام
~~عليكم، سلام عليكم- دون معرف بالألف واللام، وذلك خلاف لقول سحنون هذا،
~~ولما في المدونة.
### | مسألة: صلى بالطائفة الثانية في الخوف فلما جلس ذكر سجدة نسيها
# مسألة قال سحنون: سألت ابن القاسم عن الإمام في صلاة الخوف؛ إذا صلى
~~بالطائفة الأولى ركعة، ثم ثبت قائما وأتم القوم ومضوا، ثم أتت الطائفة
~~الثانية فصلى بهم ركعة، فلما جلس ذكر سجدة نسيها لا يدري من الأولى أو من
~~الثانية؟ قال: يسجد سجدة وتسجد معه ms0488 الطائفة الثانية، ثم يقوم ويثبت قائما،
~~وتصلي الطائفة التي معه بقية الركعة الثانية تمام صلاتهم- وحدانا، لا يؤمهم
~~أحد، ويسجدوا بعد السلام، وتأتى الطائفة الأخرى فيصلي بهم الإمام هذه
~~الركعة (التي احتاط بها، ثم يقعد ويسلم، ويسجد للسهو، وتقوم الطائفة الأولى
~~فتتم ركعتها لأنفسها، فإن كانت السجدة التي نسي الإمام من الركعة الأولى،
~~فقد كانت صلاتهم باطلة، وهذه التي صلوا مع الإمام، هي أول صلاتهم، وهي
~~فريضة؛ وإن كانت سجدة من الركعة)
# PageV02P104
# الثانية التي كان فيها الإمام قاعدا، فقد كانت صلاتهم تامة، وهذه التي
~~صلوا مع الإمام نافلة.
# قال محمد بن رشد: قوله وتسجد معه الطائفة الثانية، معناه إن شكت بشك
~~الإمام، فتصح لها الركعة وتصير هي الطائفة الأولى، لاحتمال أن تكون السجدة
~~من الركعة الأولى، فتكون قد بطلت، وصارت الثانية هي الأولى، وقد قيل إنهم
~~يعيدون، لاحتمال أن تكون السجدة من الركعة الثانية، فتصح صلاة الأولين بصحة
~~الركعة الأولى، ويكون هؤلاء هم الطائفة الثانية- على حالهم- وقد سلموا قبل
~~إمامهم، وهو قول ابن عبدوس، ولو أيقنوا بسلامة الركعة التي صلوا معه، لما
~~سجدوا معه سجدة التحري- على ما لابن القاسم في رسم "باع شاة" من سماع عيسى،
~~ولا وجبت عليهم إعادة باتفاق، لتحققهم أنهم قد صاروا هم الطائفة الأولى؛
~~وذلك إن كانت الطائفة الأولى تشك في السجدة بشك الإمام، أو توقن بإسقاطها،
~~وأما إن كانت لا تشك في أنها سجدت سجدتين فصلاتهم تامة، ويقضي الإمام تلك
~~الركعة- وحده- قبل أن تقوم الطائفة الثانية التي معه لقضاء ركعتهم، ثم يسلم
~~بهم - وبالله التوفيق.
# تم كتاب الصلاة الرابع
# بحمد الله وحسن عونه
# PageV02P105
### | كتاب الصلاة الخامس
### | مسألة: الكتابة في القبلة بالصبغ شبه آية الكرسي أو نحوها
# كتاب الصلاة الخامس من سماع موسى بن معاوية الصمادحي من ابن القاسم
# مسألة قال موسى بن معاوية الصمادحي: سئل ابن القاسم عن المساجد هل يكره
~~الكتاب فيها في القبلة بالصبغ شبه آية الكرسي أو نحوها من قوارع القرآن:
~~{قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ، والمعوذات، ونحوها؟
# قال ابن القاسم: كان مالك يكره أن ms0489 يكتب في القبلة في المسجد شيء من
~~القرآن، أو التزاويق، ويقول: إن ذلك يشغل المصلي؛ قال: ولقد كره مالك أن
~~يكتب القرآن في القراطيس، فكيف في الجدران؟
# PageV02P107
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من كراهية تزويق المسجد، والعلة
~~في ذلك ما يخشى على المصلين من أن يلهيهم ذلك في صلاتهم؛ وقد مضى بيان هذا
~~المعنى من الحديث في رسم "سلعة سماها"، ورسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة "
~~من سماع ابن القاسم، ومضى في رسم "سلف في حيوان" منه؛ وجه كراهية مالك
~~لكتابة القرآن في القراطيس أسداسا وأسباعا، فكتاب شيء من القرآن في قبلة
~~المسجد، مكروه عند مالك لوجهين، وقد خفف ذلك ابن نافع، وابن وهب في
~~المبسوطة، وقول مالك أولى وأصح في المعنى.
### | مسألة: ينزل الماء في عينيه فيريد أن يقدحهما
# مسألة قال: أخبرنا موسى بن معاوية الصمادحي، وسحنون، قالا: أخبرنا علي بن
~~زياد أنه سأل مالكا عن الذي ينزل الماء في عينيه، فيريد أن يقدحهما، فيخبره
~~الطبيب أنه إن قدحهما استلقى على ظهره ثلاثة أيام لا يقوم ولا يقعد؛ ما ترى
~~أن يصنع؟ قال مالك: بل يقولون أربعين يوما، لا أدري ما هذا؟ وأبى أن يجيب
~~فيه.
# قال محمد بن رشد: قد أجاب في المدونة بأن ذلك مكروه، لا خير فيه. قال ابن
~~القاسم - بعد هذا- (في هذا) السماع: فإن فعل، قام فصلى- وإن ذهبت عيناه.
~~قال في المدونة: فإن لم يفعل وصلى إيماء أعاد أبدا في الوقت وبعده. وهذا
~~على قياس قول مالك في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب في الذي يركب
~~السفينة وهو لا يقدر على السجود فيها إلا على ظهر
# PageV02P108
# أخيه؛ لأن الأصل في ذلك واحد، فلم يعذره بالزحام ولا بالمرض الذي أصابه
~~من قدح عينيه؛ لأنه هو الذي أدخل ذلك على نفسه باختياره، ولو شاء لم يفعل،
~~وقد روى ابن وهب عن مالك أنه يجوز له أن يقدح عينيه ويصلي على قدر طاقته من
~~الإيماء، وتجزئه صلاته؛ وهو قول جابر بن زيد من ms0490 تابعي أصحاب رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - بعد هذا في هذا السماع، ووجه ذلك القياس على ما أجمعوا
~~عليه من أن للرجل أن يسافر- وإن علم أنه يعدم الماء في سفره فينتقل إلى
~~التيمم، فكما يجوز له أن يسافر وإن أوجب ذلك عليه الانتقال من الوضوء إلى
~~التيمم، فكذلك يجوز له أن يقدح عينيه وإن أوجب ذلك عليه الانتقال من الركوع
~~والسجود إلى الإيماء.
# والفرق بين الموضعين على القول الأول، هو أن التيمم بدل من الوضوء عند
~~عدم الماء بنص القرآن، وليس الإيماء ببدل من الركوع والسجود؛ لأنه إذا أومأ
~~فيهما فقد أتى ببعض الانحطاط إليهما، وترك تمامهما دون أن يأتي لما ترك من
~~تمامها ببدل؛ فماله بدل إذا عجز عنه وجب عليه بدله، وما ليس له بدل- إذا
~~عجز عنه سقط وبرئت منه ذمته؛ لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها}
~~[البقرة: 286] . فجاز فيما له بدل أن يفعل ما يضطره إلى البدل، وعلى هذا
~~أجاز مالك لصاحب الحقن الشديد أن يفطر، ويتداوى إذا ألجأ إلى ذلك- وإن كان
~~قادرا على الصيام وترك التداوي دون مرض يصيبه في ذلك- والله أعلم؛ ولم يجز
~~فيما لا بدل له أن يفعل ما يضطره إلى ترك الفرض جملة، فهذا وجه القول
~~الأول.
### | مسألة: يصلي على العذرة اليابسة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يصلي على العذرة اليابسة أو الدم اليابس
~~أو المكان القذر، مثل المزابل ونحوها - ولا يشعر، ثم يعلم
# PageV02P109
# بعد. قال مالك: يعيدها ما كان في الوقت. قال: وما يصيب الأرض من ذلك مثل
~~ما يصيب الثوب.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب: أن من صلى بثوب نجس، أو على
~~موضع نجس- وهو لا يعلم أعاد في الوقت، والوقت في ذلك إلى اصفرار الشمس؛ قال
~~ابن المواز: فإن صلى به أو عليه- وهو لا يقدر على غيره- مضطرا إلى ذلك،
~~أعاد إلى الغروب، وقد روي عن مالك أنه يعيد إلى الغروب في المسألتين جميعا،
~~ومعنى ذلك أن يدرك الصلاة كلها قبل الغروب، وأما إذا لم ms0491 يدرك قبل الغروب
~~إلا بعضها، فقد فاته في هذه المسألة وقتها- والله أعلم. وأما إذا كان جاهلا
~~أو متعمدا من غير ضرورة، فإنه يعيد أبدا، بدليل هذه الرواية، وهو المشهور
~~في المذهب، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم "المكاتب" من سماع يحيى،
~~فقف على ذلك هناك، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يصلي فيخطف رداؤه عنه
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يصلي فيخطف رداؤه عنه، هل له أن يخرج ويقطع
~~الصلاة ويطلب خاطفه، أم لا يقطع ويصلي ويدع رداءه يذهب؟ وعن الرجل يخاف على
~~الشيء من متاع البيت السرق والحرق والفساد، مثل قلة الزيت، أو الماء، أو
~~الخل، تقلب فيهراق ما فيها، هل يسعه أن يسويها ويرجع في صلاته؟ ومثل ذلك
~~زقاق الزيت، أو الخل، ونحوه، يخاف عليها أن تنشق أو تنفسخ، أو يفسدها شيء-
~~وهو يصلي، هل يصلح الزقاق ويربطها ويرجع في صلاته؛ أو يقطع صلاته ويستأنف؟
~~فقال ابن القاسم: إذا
# PageV02P110
# خطف ثوبه في الصلاة، فلا بأس أن يقطع ويذهب في طلب الذي أخذه، ويستأنف
~~إذا رجع؛ وأما مالك فكان يكره نحوه، وذلك أني سألته عن الذي يكون في الصلاة
~~فيرى الشاة تأكل الثوب، أو العجين؛ فقال: إن كان في فريضة، فلا يقطع؛ وأما
~~الرجل يصلي وفي البيت قلة أو شيء يخاف عليه أن يهراق، فإن سألت مالكا عن
~~الرجل يقرأ فيتعايا في قراءته، فيأخذ المصحف ينظر فيه - وهو بين يديه-
~~فكرهه، فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم الكلام على هذه المسألة في رسم "صلى نهارا ثلاث
~~ركعات" من سماع ابن القاسم مجودا، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: سؤر الهرة
# مسألة قال الصمادحي: وحدثني عبد العزيز الدراوردي، «عن داود بن صالح، عن
~~أمه قالت: بعثتني مولاتي بهريسة إلى عائشة - رضي الله عنها - فجئت وهي
~~تصلي- فأشارت إلي أن أضعها، فجاءت هرة فأكلت منها، فلما قضت الصلاة قالت
~~لنسوة عندها كلن، قال: فأكلن واتقين موضع الهرة؛ فقالت: كلن فإني سمعت رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - يقول: إنها ليست بنجس، إنها من الطوافين عليكم» ms0492
~~.
# قال محمد بن رشد: زاد بعض الرواة في الحديث أنها قالت: «وقد رأيت رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - يتوضأ بفضلها، وأنها دورتها ثم أكلت من حيث
~~أكلت الهرة» . وهذا من فعل عائشة في أكلها من الموضع الذي
# PageV02P111
# أكلت منه الهرة، وأمرتهن بذلك، لما سمعته من النبي- عليه الصلاة والسلام
~~- مثل فعل أبي قتادة في حديث الموطأ: " إذ أصغى لها الإناء حتى شربت، ثم
~~توضأ بسؤرها ". وإلى هذا ذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه في أن سؤر
~~الهرة طاهر، إلا أن يوقن أنه كان في فيها أذى؛ خلافا لما ذهب إليه أبو
~~حنيفة وغيره من أنه نجس، لما روي عن أبي هريرة من أن رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «طهور الإناء إذا ولغ فيه الهر، أن يغسل مرة أو مرتين» ،
~~وهو حديث يوقفه بعض الرواة على أبي هريرة، ولم ير ذلك من ذهب إلى نصرة مذهب
~~أبي حنيفة علة فيه، وضعف حديث أم داوود، لكونها غير معروفة عند أهل العلم
~~بالحديث؛ وقال في حديث أبي قتادة: إنه ليس فيه طهارة سؤر الهرة إلا من فعل
~~أبي قتادة؛ إذ قد يحتمل أن يكون أراد النبي - صلى الله عليه وسلم - أنها
~~ليست بنجس في كونها في البيوت ومماستها الثياب.
# قال محمد بن رشد: أبو قتادة ألحن بمراد النبي- صلى الله عليه وسلم - ممن
~~بعده، ويحمل ما روي عنه- صلى الله عليه وسلم - والله أعلم.
### | مسألة: صلى بقوم فمرت به حية أو عقرب
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بقوم فمرت به حية، أو عقرب، فيقتلهما
~~أو يرمي طيرا بحجر فيقتله، أو يأخذ قوسا فيرمي به صيدا فيقتله- عامدا غير
~~ناس؛ قال ابن القاسم: خلائه كان مالك قتل الحية والعقرب في الصلاة. قال ابن
~~القاسم: فإن فعل ولم يكن في ذلك شغل عن الصلاة، فلا شيء عليه؛ وكذلك قتل
~~الحية، والطير- يرميه- لا شيء عليه في ذلك، وقد أساء في رميه الطير، ولا
~~يفسد ذلك صلاته إلا أن يطول ذلك، فإن رماه بحجر يتناوله من الأرض، فلا شيء ms0493
~~عليه- ما لم يطل ذلك.
# PageV02P112
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي- عليه الصلاة والسلام - من رواية أبي
~~هريرة «أنه أمر بقتل الأسودين في الصلاة: الحية والعقرب» . وهو حديث حسن من
~~جهة الإسناد، والمعنى في ذلك عند مالك - رحمه الله - إذا أراداه. وكذلك قال
~~في أول سماع عبد الملك - بعد هذا- إنه لا يقتلهما إلا أن يريداه، فإذا
~~أراداه، جاز له أن يقتلهما ويتمادى على صلاته، إلا أن يطول ذلك ويكثر الشغل
~~به، فيبتدئ صلاته، وأما إذا لم يريداه، فلا ينبغي له- عنده- أن يشتغل
~~بقتلهما في صلاته، فإن فعل فقد أساء، ويبني على صلاته، إلا أن يطول ذلك
~~فيبتدئ، ومن أهل العلم من أجاز له أن يقتلهما- وإن لم يريداه على ظاهر
~~الحديث، وذلك فيما أمر بقتله من الحيات وهن ذوات الطفيتين، والأبتر، وما
~~سوى حيات المدينة، وعمار البيوت من غيرهن- على الاختلاف في النهي عن قتل
~~عوامر البيوت؛ هل ذلك خاص بالمدينة، أو عام فيها وفي سواها؟ فأما ما سوى
~~الحية والعقرب: من صيد، أو طير، أو ذرة، أو نملة، أو بعوضة، أو قملة؛ فلا
~~اختلاف في أن قتل شيء من ذلك في الصلاة مكروه لا ينبغي، فإن فعل، لم تبطل
~~صلاته إلا بما كان من ذلك فيه شغل كثير، وقال في الرواية إنه إن أخذ القوس
~~فرمى به الصيد، أو تناول الحجر من الأرض، فرمى به الطير، لم تفسد صلاته-
~~إذا لم يطل، وذلك إذا كان جالسا- والحجر أو القوس إلى جنبه، فتناولهما ورمى
~~بهما، وأما لو كان قائما، فتناول الحجر، أو القوس من الأرض، ورمى بهما،
~~لكان بذلك
# PageV02P113
# مبطلا لصلاته، وما مضى في رسم "صلى نهارا ثلاث ركعات" من تفسير المسألة
~~المتقدمة قبل هذا، هو من هذا المعنى، فقف عليه وتدبره.
### | مسألة: أفلت منه فرس فاتبعه حتى أخذه ورجع إلى مصلاه
# مسألة وحدثنا المسيب بن شريك، عن زياد بن أبي زياد، «عن الأزرق بن قيس،
~~قال: كنا بشاطئ مهران، فجاء رجل على فرس له فنزل عنه يصلي، فأفلت منه
~~فاتبعه حتى أخذه ورجع إلى ms0494 مصلاه، فقال بعضنا: ما أهون على هذا صلاته، فسمع
~~الرجل، فجاء فوقف بنا، فقال: قد سمعت قائلكم، سمعت رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: إذا انفلتت دابة أحدكم- وهو يصلي- فليتبعها حتى يأخذها
~~ويرجع إلى صلاته، لا يشتد عليه طلبها» .
# قال محمد بن رشد: الرجل المذكور في الحديث، هو أبو برزة الأسلمي، وليس
~~فيه بيان قدر ما اتبع فرسه إليه في قلة ذلك من كثرته، ولا إن كان رجع إلى
~~مصلاه، فابتدأ صلاته من أولها أو بنى عليها، فإن كان أراد أنه رجع إلى
~~مصلاه، فبنى على صلاته، فيحمل أمره على (أن) اتباعه إياه لم يكثر، إنما مشى
~~إليه قليلا عن يمينه، أو عن يساره، أو أمامه، وإن كان أراد أنه قطع صلاته
~~فاتبع فرسه حتى أخذه، ثم رجع إلى مصلاه فابتدأ صلاته؛ فالمعنى في ذلك أنه
~~بعد عنه، أو صار خلفه، فاحتاج أن يستدبر القبلة إليه، وهذا هو قول مالك في
~~المدونة أنه يقطع ويبتدئ- إن بعدت عنه دابته- قداما، أو يمينا أو شمالا، أو
~~صارت خلفه، وهذا إذا كان في سعة من الوقت، وأما
# PageV02P114
# إذا كان في خناق (منه) فإنه يتمادى على صلاته- وإن ذهبت دابته، ما لم يكن
~~في مفازة، ويخاف على نفسه إن ترك دابته حتى يصلي- على ما قالوا في الحاج
~~يقبل إلى عرفة قرب الفجر- ولم يصل المغرب والعشاء؛ وهو إن مضى إلى عرفة
~~وترك الصلاة أدرك الوقوف، وإن صلاهما فاته الوقوف والحج في ذلك العام، أنه
~~يبدأ بالصلاة- وإن فاته الحج؛ لأنه قد يلزمه من النفقة والمؤنة في الحج-
~~عاما قابلا أكثر من قيمة الدابة أضعافا، وهذا على القول بأن الحج على
~~التراخي، وأما على القول بأنه على الفور، فهما فرضان قد تزاحما في وقت
~~واحد، فالبداية بالوقوف أولى؛ لأن تأخير الصلاة التي يقضيها بالقرب، أولى
~~من تأخير الحج الذي لا يقضيه إلى عام آخر، ولعل المنية تخترمه دون ذلك، -
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أغلق الباب وهو في الصلاة
# مسألة وحدثني عن المسيب بن شريك، قال: حدثني محمد بن عبيد الله، عن عطاء، ms0495
~~عن عائشة، قالت: «أتت هدية- والنبي (- صلى الله عليه وسلم -) يصلي، وأنا
~~نائمة، فكسلت أن أقوم فأفتح الباب، فمضى رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~حتى فتح الباب، ورجع إلى مصلاه؛ ثم خرج صاحب الهدية، فكسلت أن أقوم فأغلق
~~الباب، فمضى رسول الله- صلى الله عليه وسلم - حتى أغلق الباب ورجع إلى
~~مصلاه» . - قال الصمادحي: وكانت نافلة.
# PageV02P115
# قال محمد بن رشد: قول الصمادحي إنها كانت نافلة صحيح، بدليل أن الفريضة
~~إنما كان يصليها في المسجد بالناس لا في بيته، والمعنى في ذلك- والله أعلم-
~~أن الباب كان في قبلته، وكان قريبا من مصلاه، فتقدم إليه في فتحه وغلقه، ثم
~~رجع القهقرى إلى مصلاه في صلاته - دون أن يستدبر القبلة، وهذا جائز أن يفعل
~~في النافلة، وفي الفريضة أيضا- إذا دعت إلى ذلك ضرورة، كالمسألة التي قبل
~~هذه، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | مسألة: صلى بمن معه ركعة فكلمه إنسان في حاجة وكلمه الإمام مجيبا له غير ساه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بمن معه ركعة، فكلمه إنسان في حاجة،
~~وكلمه الإمام مجيبا له غير ساه؛ هل تفسد صلاته وصلاة من خلفه؟ فقال ابن
~~القاسم: يعيد ويعيدون، وكل ما تعمده الإمام مثل أن يحدث فينهض بهم في
~~صلاتهم- عامدا، أو يكون جنبا فيتعمد الصلاة بهم، فإنه يعيد ويعيدون.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك وأصحابه، أن الإمام إذا قطع
~~صلاته- متعمدا، أو أحدث فيها متعمدا، أو تمادى فيها بعد حدثه متعمدا، أنهم
~~بمنزلته فيما يجب عليه من الإعادة في الوقت وبعده، حاشا أشهب، وابن عبد
~~الحكم، فإنهما ذهبا إلى أن الإمام إذا صلى بالقوم على غير وضوء- متعمدا، أو
~~أحدث فتمادى بهم متعمدا- وهم لا يعلمون أنه لا إعادة عليهم، وقد مضى في رسم
~~"يدير ماله" من سماع عيسى وجه قول أشهب، وابن عبد الحكم، وتفرقة ابن القاسم
~~بين أن يحدث الإمام في أثناء صلاته، أو بعد التشهد الآخر، فيتمادى بهم-
~~متعمدا حتى يسلم بهم؛ فقف على ذلك هناك.
### | مسألة: صلى بقوم فنعس
# مسألة وسئل ابن القاسم عن ms0496 إمام صلى بقوم فنعس في بعض صلاة النهار، حتى
~~استثقل نوما، فلم يستيقظ حتى سبح به القوم، هل
# PageV02P116
# تنتقض صلاته وصلاة من خلفه، أم تنتقض صلاته- وحده؟ وهل يكون عليه وضوء
~~النوم- وهو قائم؟ فقال ابن القاسم: هذا كله قريب، وليس عليه شيء- وإن طال
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النوم ليس بحدث في نفسه، وإنما هو
~~سبب للحدث، فلا ينتقض الوضوء منه، إلا ما يخشى إن كان منه حدث ألا يشعر به؛
~~والإمام إذا نام في صلاته فلا يبلغ هذا الحد دون أن يسبح به القوم، ولم
~~يبين في الرواية على أي حال كان نومه؛ فإن كان في الركوع، أو السجود،
~~فجوابه على القول بأن النوم في تينك الحالتين لا ينقض الوضوء إلا أن يطول،
~~وقد مضى القول في تفصيل أحوال النائم في حال نومه في رسم "سن" من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الأمة تدخل في الصلاة وهي أمة ثم يدركها العتق وهي في الصلاة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الأمة تدخل في الصلاة- وهي أمة، ثم يدركها
~~العتق- وهي في الصلاة، وليس عليها خمار ولا مقنعة، وليس عندها ولا قربها
~~ثوب، أتمضي في الصلاة؟ أم تقطع وتستأنف؟ قال ابن القاسم: إذا كان قربها ثوب
~~فأخذته فاستترت به، رجوت أن يجزئها، وأحب إلي- إن كانت صلت ركعة، أن تضيف
~~إليها ركعة أخرى وتجعلها نافلة، وتبتدئ الصلاة؛ وكذلك لو لم يكن عندها ثوب
~~إن أعتقت- وهي قد صلت ركعة، أضافت إليها أخرى وابتدأت الصلاة؛ وكذلك قال
~~مالك فيما يشبهه في المسافر يصلي بعض
# PageV02P117
# الصلاة، ثم ينوي الإقامة؛ قال مالك: أحب إلي أن يعيد، فكذلك مسألتك؛
~~لأنها دخلت نيتان.
# وسئل ابن القاسم عن المسافرة تصلي في ثوب وخمار أو مقنعة، فيطرح الريح
~~خمارها أو مقنعتها عن رأسها، فتبعدها عنها، فإن اتبعتها انحرفت عن القبلة؛
~~أتمضي في صلاتها، أم تقطع؟ قال ابن القاسم: أما إذا كانت قريبا تتناوله فلا
~~بأس به، وأما إذا تباعد ذلك، فإنها تسلم وتستأنف.
# قال محمد بن رشد: ms0497 قد مضى القول في رسم "استأذن" من سماع عيسى في الأمة
~~تعتق في الصلاة، أو يأتيها الخبر بالعتق فيها- وهي مكشوفة الرأس، مستوعبا
~~مستوفى، فلا وجه لإعادة القول في ذلك- هنا- مرة أخرى، وقد مضى أيضا في رسم
~~"لم يدرك" منه تحصيل الاختلاف في المسافر ينوي الإقامة بعد أن دخل في
~~الصلاة، فتأمله هناك؛ وأما مسألة المسافرة تدخل في الصلاة بقناع فيطرح
~~الريح خمارها عنها، فهي مسألة صحيحة لا يدخلها من الاختلاف ما يدخل
~~المسألتين المذكورتين، وإنما ساقها حجة لقوله في هذه الرواية: وكذلك حق ما
~~جعل أصلا لما اختلف فيه أن يكون متفقا عليه.
### | مسألة: إمام صلى بثوب واحد فلما ركع سقط الثوب
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بثوب واحد- متوشحا به، فلما ركع سقط
~~الثوب عن عاتقه إلى الأرض، وانكشف فرجه ودبره، فذهب ليأخذه ويتوشح به، فلم
~~يقدر حتى رفع من الركعة، وعجل بالرفع قبل أن يتمها؛ ما ترى في صلاته وصلاة
~~من خلفه؟
# PageV02P118
# وكيف الأمر في الركعة الناقصة هل تجزئه أم يعيدها؟ وكيف ينبغي أن يصنع
~~حين رفع، أيرجع أم يعيد الركعة؟ وهل يضره سقوط الثوب عنه حين انكشف؟ فقال
~~ابن القاسم: إذا أخذ ثوبه ساعتئذ، وإن رفع من الركعة قبل أن يأخذ ثوبه، فلا
~~شيء عليه- إذا تقارب ذلك ولم يتباعد؛ قال سحنون: فإن نظر القوم إلى فرجه-
~~منكشفا، أعاد الصلاة كل من نظر إليه- منكشفا، ولا شيء على من لم ينظر إليه.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم صلاته ولم ير عليه شيئا- وإن انكشف
~~فرجه ودبره فيها بسقوط ثوبه عنه- إذا أخذه بالقرب، وإن كان بعد أن رفع من
~~الركعة قبل أن يتمها. - أي قبل أن يتمكن في ركوعها، ولو لم يأخذه بالقرب،
~~لأعاد في الوقت على أصله في رسم "استأذن" من سماع عيسى، من أن ستر العورة
~~من سنن الصلاة، لا من فرائضها؛ وسيأتي على القول بأن ذلك من فرائضها، أن
~~يخرج ويستخلف من يتم بالقوم (صلاتهم) فإن لم يفعل وتمادى بهم، وإن استتر
~~بالقرب فصلاته وصلاتهم فاسدة، وهو ms0498 قول سحنون في كتاب ابنه، خلاف قوله ههنا،
~~ولا شيء على من لم ينظر إليه. وأما قوله إنه يعيد كل من نظر إليه منكشفا،
~~فمعناه إذا تعمد النظر إليه؛ لأنه بذلك مرتكب للمحظور في صلاته، ولأن من
~~نظر إليه على غير تعمد، فهو بمنزلة من لم ينظر؛ إذ لا إثم عليه في ذلك ولا
~~حرج، ويلزم على قوله أن تبطل صلاة من عصى الله في صلاته بوجه من وجوه
~~العصيان، خلاف ما ذهب إليه أبو إسحاق التونسي من أنه لا تبطل صلاته بذلك،
~~وقال: أرأيت لو سرق دراهم لرجل في صلاته، أو غصبه ثوبا فيها - وبالله
~~التوفيق.
# PageV02P119
### | مسألة: صلى بقوم فمر به إنسان فأخبره بخبر يسره فحمد الله تعالى لذلك عامدا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل صلى بقوم فمر به إنسان فأخبره بخبر يسره،
~~فحمد الله تعالى لذلك عامدا، هل تفسد صلاته؟ أو يمر به إنسان فيخبره بمصيبة
~~فيتوجع، أو يخبره ببعض ما يسوؤه فيقول: الحمد لله على كل حال، أو يسره حين
~~سمعه فيقول: الحمد لله الذي بنعمته تتم الصالحات، قال ابن القاسم: لا
~~يعجبني، فإن فعل رأيت صلاته تامة؛ لأن مالكا قال: إذا عطس الرجل في الصلاة،
~~يحمد الله ويخفيه في نفسه، وكان أحب إلى مالك ترك ذلك في الصلاة؛ فإن فعل
~~لم تفسد صلاته، وكذلك الذي سألت عنه إن حمد الله لشيء أخبر به، أو استرجع
~~لشيء أخبر به، فلا يعجبني، فإن فعل، رأيت صلاته تامة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المصلي ينبغي له أن يقبل على صلاته
~~ولا يشتغل بما سواها من الإصغاء إلى من يخبره بما يسره فيحمد الله، أو
~~يسوؤه فيتوجع؛ فإن فعل لم تبطل صلاته؛ لأن ذلك من ذكر الله؛ وقد رفع أبو
~~بكر - رضي الله عنه - يديه في صلاته، وحمد الله على ما أمره به رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - من أن يمكث في موضعه، إلا أن هذا قد أساء؛ إذ أصغى في
~~صلاته إلى استماع ما ms0499 يسره من أمور الدنيا، فحمد الله على ذلك، وترك ما هو
~~آكد عليه من ذلك- وهو الإقبال على صلاته، وقد مضى ما يشبه هذا المعنى في
~~موضعين من رسم "الصلاة" الثاني في نحو وسطه وقرب آخره- وبالله التوفيق.
# PageV02P120
### | مسألة: صلى فدخل عليه داره رجل فصاح به فسبح به
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل صلى فدخل عليه داره رجل فصاح به، فسبح به،
~~فقال: سبحان الله- يريد بذلك أن يخبر صاحبه أنه يصلي، هل يفسد ذلك صلاته؟
~~قال ابن القاسم: التنحنح عند مالك شديد فكرهه، وأما التسبيح فلا بأس به-
~~وإن تعمد بالتسبيح ليعلم صاحبه مكانه.
# قال محمد بن رشد: أجاز التسبيح في الصلاة لما ينوبه فيها- وإن كان ذلك
~~فيما لا يتعلق بإصلاحها، مثل ما في المدونة - سواء؛ ودليله قول النبي- عليه
~~الصلاة والسلام - «من نابه شيء في صلاته فليسبح» ؛ لأنه كلام قائم مستقل
~~بنفسه، فيحمل على عمومه فيما يتعلق بإصلاح الصلاة، وفيما لا يتعلق
~~بإصلاحها، ولا يقصر على ما يتعلق بإصلاحها- وإن كان الكلام خرج على ذلك
~~السبب؛ وقد قيل: إنه يقصر على سببه، والأول أصح القولين في النظر. وقد
~~اختلف فيما عدا التسبيح من ذكر الله، وقراءة القرآن- إذا رفع بذلك صوته
~~لإنباه رجل، فلم ير ذلك أشهب كالكلام، ورآه ابن القاسم كالكلام، فأفسد به
~~الصلاة؛ وانظر في تكبير المكبر في الجوامع، هل: يدخله هذا الاختلاف أم لا؟
~~والأظهر أنه لا يدخله؛ لأنه مما يختص بإصلاح الصلاة، ويشهد له حديث صلاة
~~الناس بصلاة أبي بكر خلف النبي- صلى الله عليه وسلم - في مرضه؛ وأما إنكاره
~~للتنحنح في الصلاة، فهو مثل ما مضى له في رسم "البز" من سماع ابن القاسم،
~~وقد تقدم القول على ذلك هناك.
# PageV02P121
### | مسألة: امرأة صلت في صف من صفوف الرجال
# مسألة وسئل ابن القاسم عن امرأة صلت في صف من صفوف الرجال: عن يمينها
~~رجل، وعن يسارها رجل، ومن ورائها رجل؛ هل تفسد صلاة هؤلاء الثلاثة؟ فقال
~~ابن القاسم: لا تفسد صلاتهم. قال موسى بن معاوية: وسئل ابن القاسم عن إمام
~~صلى- وخلفه ms0500 رجال ونساء، فدخل قوم آخرون فلم يجدوا سعة إلى صفوف الرجال من
~~كثرة النساء، فصلوا من وراء النساء، هل تفسد صلاتهم؟ قال ابن القاسم: قال
~~مالك: لا تفسد صلاتهم- وإن كان النساء بين أيديهم، وصلاتهم تامة؛ وسئل ابن
~~القاسم عن إمام صلى برجل ونساء، فقام الرجل عن يمين صاحبه، والنساء من
~~خلفهما، فأحدث الإمام فقدم صاحبه، هل يصلي بالنساء اللائي خلفه؟ وكيف به إن
~~خرج ولم يستخلف صاحبه، ونوى صاحبه أن يصلي لنفسه ويصلي بمن معه من النساء؟
# قال ابن القاسم: يصلي المستخلف بالنساء، وإن خرج الإمام ولم يستخلف، فإن
~~صلاة الباقي تجزئ من خلفه من النساء- إذا نوى أن يكون إمامهن. وسئل ابن
~~القاسم عن إمام صلى خلفه نساء، وعن يمينه نساء، وعن يساره نساء، وبين يديه
~~نساء، يصلين بصلاته، ويأتممن به، - وهو ينوي إمامتهن، والصلاة بهن؛ هل تفسد
~~صلاته وصلاة من معه؟ أم تجزئهم صلاتهم؟ قال ابن القاسم: قد أساء- وصلاة
~~الإمام تامة، وصلاة النساء تامة- إذا أردن أن يأتممن به، أو نوى هو في نفسه
~~أن يؤمهن- وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: المسألة كلها صحيحة بينة في المعنى، غير مفتقرة إلى
~~كلام مثل ما في المدونة - نصا، ومعنى الاشتراط في إمامة الرجل
# PageV02P122
# بالنساء- إذا نوى أن يكون إمامهن، فإن ذلك خلاف لما في المدونة من قوله
~~إذا صلى الرجل لنفسه فأتى رجل فائتم به، فصلاته جائزة - نوى أن يؤم به أو
~~لم ينو؛ ودليله حديث «ابن عباس إذ بات مع النبي- عليه السلام - عند خالته
~~ميمونة، فلما قام رسول الله- صلى الله عليه وسلم - من الليل يصلي، قام إلى
~~جانبه دون أن يستأذنه حتى يعلم أنه قد نوى أن يؤمه» . ووجه القول الأول، أن
~~الإمام يصلي لنفسه ولمن يأتم به، فيحمل عنهم القراءة، وما سوى الإحرام،
~~والركوع، والسجود، والجلوس الآخر والسلام؛ واعتقاد نية الفريضة بما ألزمه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من ضمان صلاتهم بقوله: «الإمام ضامن» .
~~فإذا لم ينو الإمامة بهم، لم تنتظم صلاته بصلاتهم، ولا حمل عنهم شيئا منها،
~~ففسدت ms0501 بذلك عليهم؛ فالقول الأول أتبع للأثر، وهذا أظهر من جهة النظر؛ وقد
~~رأيت لأبي حنيفة - فيما أظن- أن ائتمام الرجل بالرجل دون أن ينوي أن يؤمه
~~جائز، بخلاف ائتمام النساء به دون أن ينوي أن يؤمهن - وهو بعيد؛ ولعله ذهب
~~- إن صح ذلك عنه - إلى أن الأصل الذي يعضده القياس، كان لا يصح الائتمام
~~بمن لا يعتقد الإمامة، فخرج من ذلك ائتمام الرجل بمن لا ينوي الإمام، لحديث
~~ابن عباس؛ وبقي النساء على الأصل في أنهن لا يجوز لهن أن يأتممن من لا ينوي
~~الإمامة- وبالله التوفيق.
### | مسألة: قرأ سورة طويلة ونواها في نفسه ثم كسل فترك القراءة وركع وسجد
# مسألة وسئل عمن قرأ في صلاته سورة طويلة ونواها في نفسه، فأدركه كسل
~~وملالة، فترك القراءة وركع وسجد؛ أتجزئه صلاته؟ قال ابن القاسم: ليس عليه
~~شيء.
# PageV02P123
# قال محمد بن رشد: لم يوجب عليه إتمام السورة التي ابتدأها ونوى قراءتها؛
~~إذ لم يوجب ذلك على نفسه بالنذر؛ وهو على أصله فيمن افتتح الصلاة النافلة-
~~قائما على أن يتمها قائما، أن له أن يتمها جالسا مع القدرة على القيام،
~~خلاف ما ذهب إليه أشهب من أنه يلزمه أن يتمها- قائما، كما افتتحها قائما؛
~~وقول ابن القاسم أظهر: إنه إنما يلزمه إتمامها لا أكثر، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مسألة: صلى ركعتين وجلس يتشهد فعرض له شك فيما مضى من صلاته
# مسألة وسئل ابن القاسم عمن صلى ركعتين وجلس يتشهد فعرض له شك فيما مضى من
~~صلاته فجعل يتذكر ساعة بعد التشهد، ثم ذكر أنه قد أصاب الصلاة، ولم ينقص
~~ولم يزد؛ هل يكون عليه أن يسجد لسهوه؛ لأنه قعد بعد التشهد ساعة يتذكر؟
~~ومتى يكون سجوده قبل السلام أو بعده؟ قال ابن القاسم: ليس عليه شيء- وإن
~~طال الجلوس، ولا يسجد لسهوه. وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بقوم ركعة فلما
~~سجد لها، شك في سجوده حين سجد واحدة، فوقف يتذكر وينظر إن كان سجد لركعته
~~سجدتين أم واحدة، فطال فكره، ثم سبح به القوم، فذكر أنه لم يسجد ms0502 إلا واحدة،
~~فسجد الثانية ومضى في صلاته حتى فرغ، هل عليه سجود السهو؟ ومتى يسجد قبل
~~السلام أو بعده؟ وكيف به إن شك - وهو راكع فيما مضى له من صلاته- (فلم يدر)
~~أمضى له ركعة أو ركعتان؟ فثبت راكعا يتذكر
# PageV02P124
# حتى طال ذلك، ثم ذكر بعد ساعة أنه لم يمض إلا ركعة؛ هل يكون عليه في مثل
~~هذا سجود للذي عرض له- إذا وقف لشك عرض له في صلاته وهو قائم أو ساجد؟ أو
~~عرض له بعدما ركع، فوقف يتذكر قبل أن يخر ساجدا؟ أو نحو هذا من الشك؟ ومتى
~~يكون سجوده؟ قال ابن القاسم: الذي يعلم من قول مالك، أنه لا يكون عليه شيء،
~~كان ذلك منه ساجدا أو راكعا أو قائما أو قاعدا، في التشهد هذا كله سواء؛
~~لأنه لم يعمل عملا يكون زيادة ولا نقصانا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، وما فيها من الاختلاف وتوجيهه في
~~أول رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم، فأغنى ذلك عن إعادته- وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مؤذن مسجد أذن قبل زوال الشمس
# مسألة وسئل ابن القاسم عن مؤذن مسجد أذن قبل زوال الشمس، أو قبل وقت
~~العصر أو قبل غروب الشمس، أو قبل غيوب الشفق، ثم علم بذلك قبل أن تقام
~~الصلاة؛ هل عليه أن يعيد الأذان ثم يقيم؟ وكيف بهم إن صلوا بلا أذان ولا
~~إقامة؟ قال ابن القاسم: يعيد الأذان إن علم قبل الصلاة، فإن صلى لم يعد.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه لا يؤذن لصلاة من الصلوات قبل وقتها،
~~إلا الصبح فإنه ينادى لها قبل: وقتها عند مالك، وأكثر أهل العلم؛ قيل في
~~السدس الآخر من الليل، وقيل: في النصف الثاني منه- إذا خرج وقت العشاء
~~الآخر؛ لقوله- عليه الصلاة والسلام -: «إن بلالا ينادي بليل، فكلوا واشربوا
~~حتى ينادي ابن أم مكتوم» - الحديث. فإذا نودي لما عدا الصبح
# PageV02P125
# قبل الوقت، وجب أن يعاد الأذان ما لم يصل؛ لوجهين، أحدهما: أن الأذان
~~الأول لم يجز، والثاني أن يعلم ms0503 أهل الدور أن الأذان الأول كان قبل الوقت،
~~فيعيد الصلاة من كان صلى منهم؛ فقد روي أن بلالا أذن قبل طلوع الفجر، فأمره
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - أن يرجع فينادي ألا إن العبد نام، فرجع فنادى،
~~ألا إن العبد نام، ليعلموا أنهم في ليل بعد، حتى يقوم من شاء القيام، ولا
~~يمسك عما يمسك عنه الصوام، ولا يلزم أن يعاد الأذان بعد الصلاة لهذه العلة،
~~مخافة أن يقبل الناس إلى الصلاة- وقد صليت فيعنوا لغير فائدة.
### | مسألة: المؤذن يرعف حتى يكثر ذلك عليه وهو يؤذن
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المؤذن يرعف حتى يكثر ذلك عليه وهو يؤذن، هل
~~يقطع أذانه ويذهب فيغسل الدم ويرجع فيبني على ما مضى من أذانه أم يستأنف
~~الأذان؟ وهل يجوز لأهل المسجد أن يقدموا رجلا غيره؟ وهل على المقدم أن
~~يبتدئ الأذان من أوله؟ أم يبني على الأذان الأول؟ وهل للمؤذن أن يؤذن- وهو
~~جنب؟ قال ابن القاسم: إن مضى على أذانه في رعافه ذلك حتى فرغ، أجزأه، ولا
~~يجوز له أن يقطع أذانه، فإن قطع أذانه فغسل الدم عنه، ثم رجع، استأنف
~~الأذان، ولا يشبه هذا الذي يرعف في الصلاة، فيبني إذا غسل الدم، قال: ويجوز
~~لأهل المسجد أن يقدموا رجلا- إذا قطع المؤذن الأذان ليغسل رعافه ويبتدئ
~~المقدم الأذان، قال: ولا بأس أن يؤذن- وهو على غير وضوء، ولا يؤذن وهو جنب.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين الأذان والصلاة في أن الراعف في
# PageV02P126
# الأذان يتمادى على أذانه أو يقطع ولا يبني، أن الأذان لما لم يكن من شرط
~~صحته (الطهارة من النجاسة، جاز للراعف أن يتمادى عليه مع رعافه، بخلاف
~~الصلاة؛ ولما لم يجب على من ابتدأه أن يتمه، وكان له أن يقطعه بخلاف الصلاة
~~التي يجب على من أحرم بها أن لا يقطعها؛ وجب إذا لم يقدر على التمادي على
~~أذانه مع رعافه أن يقطع، بخلاف الصلاة؛ ولما كان من شرط صحته) أن يكون
~~متواليا وألا يفرق، لم يجز لمن أذن بعض أذانه أن ms0504 يستخلف على بقيته؛ لأن ذلك
~~أشد من تفرقته؛ ووجب إذا قطع المؤذن الأذان من أجل رعافه، أن يستأنف رجل
~~آخر الأذان من أوله، ولا يبني على أذان الراعف؛ وأن يستأنف هو الأذان من
~~أوله- إذا غسل الدم عنه، ولا يبني على ما مضى من أذانه، وتفرقته في الأذان
~~بين أن يكون المؤذن جنبا، أو على غير وضوء، استحسان على غير قياس؛ والذي
~~يوجبه القياس ألا فرق بينهما، فيجوز جنبا وعلى غير وضوء، أو لا يجوز لا
~~جنبا ولا على غير وضوء؛ فوجه الجواز فيهما- وهو قول سحنون، ورواية أبي
~~الفرج عن مالك؛ إذا كانت المئذنة في غير المسجد للجنب، هو أن الأذان ذكر
~~لله تعالى، وذكر الله عز وجل يجوز للجنب، كما يجوز للذي هو على غير وضوء.
~~ووجه المنع فيهما- وهو مذهب الشافعي - ما روي أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا يؤذن إلا متوضئ» ، - رواه أبو هريرة عن النبي- عليه السلام
~~- وقال به. والجنب بذلك أحرى، والاختيار عند مالك ألا يؤذن الرجل جنبا ولا
~~على غير وضوء، وما روي عن النبي- عليه الصلاة والسلام - إن صح - فمعناه أن
~~ذلك
# PageV02P127
# كان في أول الإسلام حين كان ذكر الله ممنوعا إلا على طهارة، ثم نسخ والله
~~أعلم، وإن كان أبو هريرة راوي الحديث متأخر الإسلام، فالمعنى فيه أنه لم
~~يسمعه من النبي- عليه الصلاة والسلام - بعد إسلامه، وإنما أخذه عمن تقدم
~~إسلامه من أصحابه.
### | مسألة: المؤذن يقيم الصلاة فيرعف
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المؤذن يقيم الصلاة فيرعف أو يدخل عليه ما يقطع
~~وضوءه، أيقطع الإقامة أو يتمها؟ وكيف (به) إن خرج وقطعها؟ هل يستأنف القوم
~~رجلا غيره يقيم لهم الصلاة يبتدئها من أولها، أو يقيم من حيث انتهت إقامة
~~الأول؟ قال ابن القاسم: أرى أن يقطع الإقامة ولا يمضي فيها، ويستأنف رجل
~~آخر بهم الإقامة؛ لأن مالكا قال: لا بأس أن يصلى بإقامة من لم يؤذن.
# قال محمد بن رشد: قال فيمن رعف في الإقامة أنه يقطع، بخلاف الأذان؛
~~والفرق بينهما- مع أنه يؤذن على ms0505 (غير) وضوء، ولا يقيم إلا على وضوء- أن
~~الإقامة متصلة بالصلاة، فلو تمادى عليها، لترك الصلاة لغسل الدم، فكان تركه
~~الإقامة لذلك أولى من تركه الصلاة له؛ والأذان بائن عن الصلاة، فهو يقدر أن
~~يتمادى على أذانه، ثم يخرج لغسل الدم، ويرجع إلى الصلاة، وأما قوله: إنه
~~يستأنف رجل آخر بهم الإقامة فصحيح؛ لأنه إذا لم يجز في الأذان أن يبني
~~الثاني على ما مضى من أذان الأول، للعلة التي ذكرناها قبل هذا، فالإقامة
~~أحرى ألا يجوز ذلك فيها؛ وأما الصلاة بإقامة من لم يؤذن، فقد تعارضت الآثار
~~في ذلك، فروي عن عبد الله بن الحارث الصدائي أنه قال: «أتيت رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - فلما كان أوان الصبح، أمرني فأذنت، ثم قام إلى الصلاة،
~~فجاء بلال ليقيم، فقال رسول الله- صلى الله
# PageV02P128
# عليه وسلم: إن أخا صداء أذن، ومن أذن فهو يقيم» . وروي أن عبد الله بن
~~زيد حين أري الأذان، «أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بلالا فأذن، ثم
~~أمر عبد الله فأقام» ؛ فأخذ مالك - رحمه الله - بالذي يوجبه النظر من ذلك؛
~~لما تعارضت فيه الآثار، وذلك أن الأذان والإقامة من أسباب الصلاة، فلما جاز
~~أن يقيم الصلاة غير الإمام، جاز أن يقيمها غير الذي أذن؛ إذ هي إلى الصلاة
~~أقرب منها إلى الأذان، وثبت أنهما شيئان يجوز أن يفعل أحدهما غير الذي فعل
~~الآخر، بخلاف الأذان، فإنه لا يجوز لرجلين أن يفعل كل واحد منهما بعضه.
### | مسألة: مسجد بين قوم تنازعوا فيه واقتسموه بينهم أيجزئ أن يكون مؤذنهم واحدا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن مسجد بين قوم، فتنازعوا فيه واقتسموه بينهم،
~~وضربوا وسطه حائطا، أيجزئ أن يكون مؤذنهم واحدا؟ وإمامهم واحدا؟ قال ابن
~~القاسم: ليس لهم أن يقتسموه؛ لأنه شيء سبلوه لله - وإن كانوا بنوه جميعا،
~~وقال أشهب مثله؛ ولا يجزئهم مؤذن واحدا، (ولا إمام واحد) .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه ليس لهم أن يقتسموه؛ لأن ملكهم قد
~~ارتفع عنه حين سبلوه؛ فإن فعلوا، فله ms0506 حكم المسجدين في الأذان؛ والإمام حين
~~فصلوا بينهما بحاجز، يبين به كل واحد منهما عن صاحبه، وإن كان ذلك لا يجوز
~~لهم - وبالله التوفيق.
# PageV02P129
### | [مسألة: إمام صلى على شرف وأصحابه تحته في وطاء]
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى على شرف وأصحابه تحته في وطاء، أو
~~يصلي على كدية وهم خلفه على الأرض؟ أو يصلي في الأرض وأصحابه على مصطبة؟ أو
~~يصلي على مصطبة - وهم تحته على الأرض؟ قال ابن القاسم: إذا تقارب ذلك فلا
~~بأس به.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه ساوى بين أن يكون الإمام أرفع
~~موضعا ممن خلفه، أو من خلفه أرفع موضعا منه، وذلك خلاف ما في المدونة؟ وقد
~~مضت هذه المسألة موعبة بتحصيل ما فيها من الاختلاف، وتوجيهه في رسم
~~"الصلاة" الثاني - من سماع أشهب.
### | مسألة: إمام صلى بمن معه ركعة فأصابه نضح بول
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بمن معه ركعة فأصابه نضح بول، أو نجس
~~قطر عليه؛ هل يقطع ذلك صلاته وصلاة من خلفه؟ أم لا يقطع صلاته، إلا أن يكون
~~شيئا كثيرا؟ قال ابن القاسم: إذا أصابه قطر من نجس، فإنه يستخلف، بمنزلة ما
~~لو أحدث، ولا يقطع ذلك صلاته، وإن نزع ثوبه ذلك إن كان عليه غيره، أجزأه
~~وأحب إلي أن يستخلف بمنزلة ما لو أحدث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يستخلف ولا يقطع ذلك صلاته، ليس بصحيح،
~~والصواب: لا يقطع ذلك صلاتهم، وأما هو فتنتقض صلاته بمنزلة ما لو أحدث كما
~~قال، ولو لم يقطع ذلك صلاته لتمادى - ولم يستخلف، وإنما يستخلف ولا يقطع
~~صلاته التي يمرض فيها مرضا لا يقدر معه على القيام فيستخلف؛ إذ لا تجوز
~~إمامة الجالس، ويتم هو وراء المستخلف - جالسا؛
# PageV02P130
# والذي قطر عليه نجس في الصلاة، لا يخلو من ثلاثة أحوال، أحدها: لا يكون
~~عليه ولا معه ثوب سواه، تجزئه (به) الصلاة، والثاني: ألا يكون عليه ثوب
~~سواه، ويكون معه ثوب سواه؛ والثالث: أن يكون عليه ثوب سواه، ms0507 تجزئه الصلاة
~~به، فإذا لم يكن عليه ولا معه ثوب سواه، فإنه يتمادى على صلاته، ويعيد في
~~الوقت إن وجد ثوبا غيره، أو ماء يغسله به؛ وإذا لم يكن عليه ثوب غيره -
~~وكان معه ثوب غيره، فإنه يخرج ويستخلف، (وإن كان وحده قطع، وابتدأ صلاته
~~بالثوب الطاهر الذي معه، وأما إن كان عليه ثوب سواه، تجزيه به الصلاة،
~~فالقياس أن يخرج ويستخلف) ، وإن كان وحده قطع؛ لأنه قد حصل حامل نجاسة.
~~وقال في الرواية: إن ذلك أحب إليه، وإن نزعه أجزأه؛ وإنما قال ذلك - والله
~~أعلم - لحديث ابن مسعود في طرح عقبة بن أبي معيط على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بمكة وهو يصلي - سلا الجزور، وغسل فاطمة - رضي الله عنها - ذلك عنه،
~~وتماديه على صلاته؛ وقد روي أنه إنما طرح عليه الفرث بدمه، وآيا ما كان،
~~فلا حجة فيه؛ لأن ذلك كان في أول الإسلام، حيث كانت ذبائح المشركين حلالا؛
~~والسلا: وعاء الولد، فهو كلحم الناقة المذكاة، وكذلك الفرث طاهر؛ لأن أرواث
~~ما يؤكل لحمه طاهر؛ ولعل الذي كان فيه من الدم يسير.
# وأما من علم أن في ثوبه نجاسة - وهو يصلي، فإنه يقطع في المشهور في
~~المذهب؛ وقد قيل
# PageV02P131
# إنه ينزعه ويتمادى على صلاته، وقد مضى ذلك في رسم "أول عبد ابتاعه فهو
~~حر" من سماع يحيى، فقف على ذلك.
### | مسألة: صلى بقوم فنام
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام صلى بقوم فنام في صلاته، فلم يستيقظ حتى
~~احتلم في نومه؛ هل يفسد ذلك صلاة من خلفه؟ وكيف ينبغي له أن يصنع فيما
~~أصابه في صلاتهم؟ أيقدم رجلا يتم بهم بقية صلاتهم؟ قال ابن القاسم: لا تفسد
~~صلاتهم، ويقدم رجلا يصلي بهم بقية صلاتهم، بمنزلة ما لو أحدث في صلاته، ولا
~~تفسد صلاة القوم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الاحتلام حدث غلب عليه بالنوم، فكان
~~كالحدث الذي يغلبه سواء.
### | مسألة: مؤذن مسجد يؤذن فيه ويصلي بمن جاءه من بعداء الناس
# مسألة وسئل ابن القاسم عن ms0508 مؤذن مسجد يؤذن فيه ويصلي بمن جاءه من بعداء
~~الناس، فأذن وأقام الصلاة، ولم يأته أحد حتى صلى ركعة، ثم جاء نفر فدخلوا
~~معه في بقية الصلاة، فأحدث قبل أن يركع الثانية، فقدم رجلا من النفر الذين
~~سبقهم بركعة، فصلى بهم بقية صلاة الإمام الذي قدمه؛ كيف يصنع: أيشير إليهم
~~أن امكثوا ويتنحى عن المحراب، فيقوم فيقضي ركعته التي سبقه بها الإمام، ثم
~~يسلم كما كان يصنع الإمام لو لم يحدث؟ أو يقوموا - إذا أقام فيقضوا -
~~أفذاذا - ولا يسلم؟ وكيف الأمر إن كان سها الإمام سهوا قبل أن
# PageV02P132
# يدخلوا عليه سهوا يكون سجوده قبل السلام؟ قال: قال مالك يتم بقية صلاة
~~الإمام، ثم يشير إليهم أن امكثوا، ثم يقوم - وهو في مكانه ذلك لا يتحول،
~~فيقضي تلك الركعة، ثم يجلس فيتشهد ويسلم، ويقوموا فيقضوا تلك الركعة؛ وإن
~~دخلوا معه في الثانية فأحدث قبل أن يركع فقدم رجلا منهم، أجزأ عنهم أن يصلي
~~بهم، وعليه أن يقضي ما كان على الإمام من سهو قبل أن يدخلوا معه؛ فإن كان
~~سجودا يكون قبل السلام، فإذا قضى الركعة، سجد بهم وسجدوا معه؛ وإن كان بعد
~~السلام، فإذا قضى الركعة وسلم، سجدهما ولا يسجد معه الآخرون حتى يقضوا
~~الركعة؛ فإذا قضوا الركعة سجدوهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة؛ لأن الإمام إذا استخلف بعد أن صلى
~~ركعة من فاتته تلك الركعة معه، فإنما استخلفه على ما بقي من صلاته، فإذا
~~صلى بالقوم بقية صلاة الإمام الذي استخلفه؛ قام فقضى الركعة التي فاتته من
~~صلاة الإمام - وهم جلوس، فإذا سلم، قاموا فقضوا لأنفسهم ما فاتهم؛ لأن من
~~فاته شيء من صلاة الإمام، لا يقضي إلا بعد سلامه، وقد حصل المستخلف مكانه،
~~فلا يقضون إلا بعد سلامه أيضا. وقوله: وإن دخلوا معه في الثانية فأحدث قبل
~~أن يركع، فقدم رجلا منهم أجزأ عنهم أن يصلي بهم؛ (تكرير في المسألة لا معنى
~~له، ولا فائدة فيه. وقوله) : وعليه أن يقضي ما كان على الإمام من سهو ms0509 قبل
~~أن يدخلوا معه صحيح؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «من أدرك ركعة من
~~الصلاة، فقد أدرك الصلاة؛» لأن المعنى في ذلك، أنه أدرك حكمها، ووجب عليه
~~ما وجب على الإمام فيها من
# PageV02P133
# سهو أو إتمام - إن كان مسافرا والإمام مقيم، أو قصر إن كانت جمعة. وأما
~~قوله: فإن كان سجودا يكون قبل السلام، فإذا قضى الركعة سجد بهم، فهو خلاف
~~ما في سماع أصبغ بعد هذا أنه يسجد بهم - إذا انقضت صلاة الإمام الذي
~~استخلفه قبل أن يقوم لتمام ما بقي عليه، ولكلا القولين وجه من النظر.
### | مسألة: مسافر صلى بمسافرين ركعة واحدة فجاءه مقيم فصلى خلفه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن مسافر صلى بمسافرين ركعة واحدة فجاءه مقيم فصلى
~~خلفه - وهو يعلم بسفره، فصلى معه ركعة، ثم جاء مقيم آخر فصلى الركعة
~~الثانية، فأحدث الإمام المسافر في التشهد، فقدم أحد الرجلين الذي سبقه
~~بركعة؛ كيف يصنع في صلاته؟ قال ابن القاسم: يتم هذا المستخلف بقية صلاة
~~الإمام المسافر، ثم يشير إليهم فيمكثوا، ثم يقوم فيقضي الركعة التي سبقه
~~بها الإمام المسافر، والركعتين الآخرتين؟ لأنه مقيم، ثم يسلم المسافرون
~~ويقوم المقيمون فيتمون.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في أكثر الكتب، وسئل ابن القاسم عن مسافر صلى
~~بمسافرين ركعة واحدة، وفي بعض الكتب: وسئل ابن القاسم عن مسافر صلى وحده،
~~فجاءه مقيم؛ وليس شيء من ذلك بصواب، والصواب: وسئل عن مسافر صلى بمسافرين
~~فجاءه مقيم؟ وعلى هذا تستقيم المسألة. وقوله فيها: ثم يقوم فيقضي الركعة
~~التي سبقه بها الإمام المسافر، والركعتين الآخرتين؛ لأنه مقيم، هو على قياس
~~قوله في المسألة التي تقدمت قبل هذه، ولم يبين صفة العمل في ذلك؛ والذي
~~يأتي على مذهبه: أن يبدأ بالبناء قبل القضاء؛ لأن الركعة التي فاتته من
~~صلاة الإمام الذي استخلفه قضاء، والركعتين الآخرتين بناء، فيقوم أولا فيأتي
~~بالثالثة فيقرأ فيها بالحمد وحدها ويجلس؛ لأنها ثانية
# PageV02P134
# بنائه؛ ثم يأتي بالرابعة فيقرأ فيها أيضا بالحمد وحدها ويقوم؛ لأنها
~~ثالثة بنائه - قاله ابن ms0510 حبيب. وقال ابن المواز: بل يجلس فيها؛ لأنه لا يقام
~~إلى القضاء إلا من جلوس، فتأتي صلاته على مذهبه - جلوسا كلها، ثم يأتي
~~بالركعة الأولى التي فاتته فيقضيها بالحمد وسورة - كما فاتته، وعلى مذهب
~~سحنون يبدأ بالقضاء قبل البناء، فقف على ذلك وتدبره.
### | مسألة: أقام الصلاة وصلى ركعة مع رجل واحد ثم جاء رجل فصلى به ركعة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام مسجد أقام الصلاة وصلى ركعة مع رجل واحد،
~~ثم جاء رجل آخر فصلى به ركعة مع الأول، ثم جاء ثالث فصلى به الثالثة؟ ثم
~~قام في الرابعة فدخل معه فيها رجل رابع، فأحدث الإمام فيها فقدم الرابع -
~~وهو آخرهم؛ كيف يصنع ويصنعون في صلاتهم؟ قال: قال مالك يتم هذا المستخلف
~~بقية صلاة الإمام، ثم يقوم فيقضي ما عليه - وهم قعود، ثم يسلم ويسلم من أتم
~~الصلاة، ويقوم من فاته بعض الصلاة فيتم ما بقي عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله فيتم ما بقي عليه - يريد فيقضي ما بقي عليه، وهي
~~مسألة صحيحة بينة في المعنى على قياس ما تقدم في المسألتين اللتين قبلها،
~~فلا معنى لإعادة القول فيها.
### | مسألة: أحدث فقدم رجلا قد دخل في الصلاة قبل حدث الإمام
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام أحدث فقدم رجلا قد دخل في الصلاة قبل حدث
~~الإمام - وهو جاهل بما مضى للقوم وللإمام، كيف يصنع المقدم؟ أيمضي على صلاة
~~نفسه، ويصلي لنفسه حتى يسبح به القوم - إن خالف صلاتهم، ويشيروا إليه بما
~~بقي من صلاة
# PageV02P135
# إمامهم؟ أم يسعه أن يشير إليهم ويشيروا إليه - إن لم يفهم بالتسبيح؟ وهل
~~يسعه إن لم يفطن بالإشارة ويفهم بها أن يكلم ويكلموه، ولا يقطع ذلك صلاته؟
# قال ابن القاسم: يشير إليهم حتى يفهم ما ذهب من الصلاة، فإن لم يفهم
~~بالإشارة ومضى حتى يسبح به فلا بأس، وإن لم يجد بدا إلا أن يتكلم فلا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على المعلوم من مذهب ابن القاسم، وروايته عن
~~مالك في ms0511 المدونة وغيرها: أن الكلام فيما تدعو إليه الضرورة من إصلاح الصلاة
~~جائز، لا يبطل الصلاة على حديث ذي اليدين، خلاف ما ذهب إليه ابن كنانة،
~~وسحنون، وجماعة من أهل العلم سواهما.
### | مسألة: أحدث فقدم رجلا أميا لا يحسن القراءة
# مسألة وسئل عن رجل أحدث فقدم رجلا أميا لا يحسن القراءة، كيف يصنع أيتأخر
~~ويقدم غيره؟ أم يمضي بالقوم في صلاة الذي استخلفه: يسبح، ويهلل، ويحمد
~~الله، ويكبر؟ وكيف إن كان صلى بهم بغير قراءة حتى فرغ، هل تكون عليهم إعادة
~~الصلاة؟ قال ابن القاسم: يتأخر ويقدم غيره ممن يحسن القراءة، فيصلي بهم؛
~~وإن لم يفعل ولم يقدم غيره، أعادوا الصلاة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إن كان في القوم من لا يحسن القرآن
~~فلا يصلح له أن يصلي بهم، ويلزمه أن يخرج ويقدم غيره ممن يحسن القراءة؛ فإن
~~لم يفعل وصلى بهم، أعادوا أبدا، وأعاد هو أيضا؛ لأنه كان
# PageV02P136
# يقدر أن يصلي خلف من يحسن القرآن - وهو قول سحنون، وابن المواز. وقال
~~أشهب في مدونته: لا إعادة عليه هو، قال: ولا أحب له أن يصلي فذا - وهو يجد
~~من يأتم به ممن يحسن القرآن؛ وعلى قول سحنون وابن المواز لا يجوز له أن
~~يصلي فذا وهو يجد من يأتم به، فإن لم يفعل أعاد؛ وأما إن لم يكن في القوم
~~من يحسن القرآن فإنه يتمادى بهم وتجزئهم صلاتهم.
# قال محمد بن سحنون: وفرضه أن يذكر الله في موضع القراءة. وقال أبو محمد
~~عبد الوهاب: ليس يلزمه على طريق الوجوب تسبيح، ولا تحميد، ويستحب له أن يقف
~~وقوفا ما، فإن لم يفعل وركع أجزأه. وقال محمد بن مسلمة يستحب له أن يقف قدر
~~قراءة أم القرآن وسورة، وقد قيل: لا يلزمه الوقوف؛ لأن الوقوف إنما هو
~~للقراءة، فإذا سقط عنه فرض القراءة، لم يلزمه الوقوف لغير فائدة - يريد
~~قائل هذا القول أنه لا يلزمه أن يقف قدر ما كان يلزمه من القراءة، ولا بد
~~أن يلزمه من الوقوف ms0512 في أول ركعة قدر ما يوقع فيه تكبيرة الإحرام، وفيما
~~سواها أقل ما يقع عليه اسم قيام - والله أعلم.
# ومن قال: إنه يلزمه ذكر الله وتسبيحه، وتهليله، مكان القراءة، ذهب إلى ما
~~روي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للأعرابي لما أمره بإعادة الصلاة:
~~«إن كان معك قرآن فاقرأ، وإلا فاحمد الله وكبره وهلله» . وحجة من قال: إن
~~ذلك لا يلزمه، أن هذه الزيادة لم يخرجها أصحاب الصحيح، وقد سقط عنه فرض
~~القراءة لعجزه عنها، فلا يلزم بدلا منها إلا بيقين، ويلزمه ألا يفرط
# PageV02P137
# في التعليم، فإن فرط فيه لزمه أن يعيد من الصلوات ما صلى - فذا بعد القدر
~~الذي كان يتعلم فيه، وقد مضى في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب - تمام
~~القول في هذه المسألة.
### | مسألة: صلى برجل وامرأتين فأحدث الإمام
# مسألة قال ابن القاسم في إمام صلى برجل وامرأتين فأحدث الإمام، فخرج ولم
~~يقدم صاحبه، ونوى صاحبه أن يؤم نفسه والمرأتين، حتى صلى بقية الصلاة؛ هل
~~تكون صلاتهم مجزئة ولا تفسد عليهم؟ قال ابن القاسم: نعم لا بأس به، وتجزئهم
~~صلاتهم - وإن لم يستخلفه إذا نوى أن يكون إمامهم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في هذا السماع من اشتراطه في صحة
~~صلاتهم - أن ينوي أن يكون إمامهم، وقد مضى القول في ذلك، فلا معنى لإعادته
~~- وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام إذا أحدث راكعا أو ساجدا أو قاعدا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الإمام إذا أحدث - راكعا، أو ساجدا، أو قاعدا،
~~فتأخر، كيف ينبغي له أن يتأخر وهو ساجد أو راكع؟ وكيف يتقدم المستخلف؟ قال
~~ابن القاسم: إن كان قاعدا تقدم قاعدا، وإن كان قائما تقدم قائما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا إشكال فيها، وقد مضت فيها في رسم
~~"باع شاة" من سماع عيسى - زيادة بيان لها.
# PageV02P138
### | مسألة: قام يصلي ما بقي من صلاته وهو أمي لا يحسن أن يقرأ كيف يقضي صلاته
# مسألة وسئل ابن القاسم عمن أدرك ركعة من صلاة ms0513 الإمام، فلما سلم الإمام،
~~قام يصلي ما بقي من صلاته - وهو أمي لا يحسن (أن) يقرأ - كيف يقضي صلاته؟
~~قال ابن القاسم: أحب إلي أن يصلي الذي لا يحسن القراءة في جماعة، ولا يصلي
~~وحده - إذا قدر، ولا يدع أن يتعلم ما يقرأ به في صلاته؛ فإن صلى كما ذكرت
~~ولا يحسن فأدرك ركعة، قضى ما بقي كيف تهيأ له، وليس في ذلك قدر معلوم.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم فوق هذا - الكلام على هذه المسألة، فلا معنى
~~لإعادته - وبالله التوفيق.
### | مسألة: أدركوا من صلاة الإمام ركعتين فلما سلم قاموا فقدموا رجلا منهم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن قوم أدركوا من صلاة الإمام ركعتين، فلما سلم
~~قاموا فقدموا رجلا منهم، فأمهم في الركعتين الباقيتين من صلاتهم، هل تجزئهم
~~صلاتهم؟ قال ابن القاسم: أحب إلي أن يعيدوا في الوقت وبعد الوقت. وسئل ابن
~~القاسم عن إمام مسافر صلى بمسافرين ومقيمين، فلما سلم الإمام، قدم المقيمون
~~رجلين منهم إمامين، كل إمام بطائفة منهم، فأتما بهم الصلاة؟ هل تجزئهم
~~صلاتهم، أم تفسد على الطائفتين جميعا صلاتهم؟ قال ابن القاسم: يعيدون في
~~الوقت أحب إلي وبعد الوقت.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن المواز في المسألة الثانية: أنهم يعيدون في
~~الوقت وبعده، لخلاف سنة المسلمين، ولخلافهم سنة عمر، وقاله أصبغ؛ وقد تقدمت
~~هذه المسألة، ووجه الاختلاف فيها في سماع سحنون، وفي رسم
# PageV02P139
# "لم يدرك"، ورسم " إن خرجت " من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة ذلك - وبالله
~~التوفيق
### | مسألة: يصلي وفي فيه الدرهم أو في أذنه درهم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يصلي وفي فيه الدرهم، أو في أذنه درهم،
~~أو على رأسه خرقة، مثل المنديل - وليست بعمامة، أو يصلي في سراويل وليس
~~عليه غيره، أو يصلي في سراويل وعمامة يلقيها على كتفه، أو سراويل وإزار
~~يرتدي به - ولا يتوشح، أو يصلي مشمر الكمين، محتزما بخيط أو حبل، كما كان
~~يعمل، هل تجزئه صلاته؟ أم يعيد ما كان في الوقت؟ وما حد الوقت ms0514 الذي يعيد
~~فيه الصلاة؟ قال ابن القاسم: إذا كان الدرهم في أذنه فلا بأس به، وأما في
~~فيه فإني أكرهه. قال: وقال مالك: وأما الخرقة والوقاية على رأسه، فلا بأس
~~بالصلاة بذلك - إذا كان طاهرا ما لم يتعمد أن يكفت به شعره من غبار أو غير
~~ذلك؟ وكذلك الذي يصلي مشمر الكمن لا بأس به إذا لم يتعمد بذلك حين يدخل في
~~الصلاة؛ وأما أن يكون الرجل في عمل مشمر الكمن بحضرة الصلاة، فلا بأس به؛
~~وكان مالك يكره
# PageV02P140
# الصلاة في السراويل وحده، إلا ألا يجد غيره، ويقول إذا كان معه إزار توشح
~~به ولم يرتد.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها بينة المعنى، أما تخفيف ابن القاسم
~~لصلاته بالدرهم يكون في أذنه، فلأن ذلك مما لا يشغله فيها؛ وأما كراهيته
~~لكونه في فيه، فلما في ذلك من اشتغاله به عند قراءته عما يلزمه من الإقبال
~~على صلاته؛ وأما تخفيف مالك لصلاته بالخرقة والوقاية يجعلها على رأسه،
~~فإنما معناه إذا احتاج إلى ذلك ليستدفئ به، أو نحو ذلك، إذ ليس ذلك من
~~الهيئة المستعملة إلا في الخلوة دون الجماعة، وشرط ألا يقصد أن يكفت بذلك
~~شعره من غبار أو غيره، لما جاء من النهي عن النبي - عليه الصلاة والسلام -
~~أن يصلي الرجل - وشعره معقوص. وأجاز أن يصلي الرجل مشمر الكمين - إذا حضرت
~~الصلاة - وهو على تلك الحال، لعمل كان فيه، فيشمر من أجله لما (قد) يشق
~~عليه في بعض الأحايين من مفارقة شمرته، وتحسين هيئته لصلاته، وكره أن يصلي
~~الرجل في السراويل وحده، إلا ألا يجد غيره، لكونه مكشوف البطن والظهر؛ وقد
~~قال عز وجل: {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31] . وقال عمر بن
~~الخطاب: " جمع رجل عليه ثيابه صلى في إزار ورداء في قميص ورداء " - الحديث.
~~فحسن الهيئة في اللباس مشروع في الصلاة؛ لأن المصلي يناجي ربه، ويقف بين
~~يدي خالقه؛ فيجب عليه أن يتأهب لذلك، ويتجمل له بتحسين هيئته في لباسه، فإن
~~الله جميل يحب الجمال. وإذا ms0515 كان الرجل يلتزم ذلك في المجتمعات، وعند
~~الكبراء من الناس، فما بالك بالوقوف بين يدي الله رب الناس.
# PageV02P141
### | مسألة: المرأة تصلي ورأسها مكشوف ليس عليه خمار ولا مقنعة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المرأة تصلي ورأسها مكشوف ليس عليه خمار ولا
~~مقنعة، أو صلت في درع رقيق يصف جسدها، هل تعيد الصلاة متى ما ذكرت؟ أو صلت
~~في ثوب واحد وهو صفيق؟ أو صلت وعليها ثوب وخمار رقيق يبين قرطيها، وعنقها،
~~ونحرها، وبعض رأسها؟ أو صلت في ملحفة متوشحة بها، قد غطت رأسها واستترت
~~بها، هل يجزئها؟ أم تعيد في الوقت؟ وما حد الوقت الذي تعيد فيه؟ قال ابن
~~القاسم: إذا صلت وليس عليها خمار، أو صلت وعليها ثوب رقيق يصف، أو نحو ذلك
~~مما تعاد فيه الصلاة، فإنها تعيد ما كانت في الوقت؛ والوقت للظهر والعصر
~~إلى اصفرار الشمس، وكذلك قال مالك؛ وأما التي تصلي في ثوب واحد ملتحفة به،
~~فإن كانت تستتر به - كما لو كان عليها درع وخمار، ويستر كل شيء منها بلا
~~اشتغال منها بشيء من ذلك تمسكه بيديها، فلا بأس به؛ فأما إن كانت تمسكه
~~بيديها، فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: ساوى بين أن تصلي المرأة بغير خمار، أو تصلي - وعليها
~~خمار رقيق يصف - فيما تؤمر به من الإعادة، لقوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«نساء كاسيات عاريات، مائلات مميلات، لا يدخلن الجنة ولا يجدن ريحها» -
~~الحديث. لأنهن إذا لبسن ما يصفهن ولا يسترهن، فهن كاسيات في الفعل والاسم،
~~عاريات في الحكم والمعنى؟ وقال: إنها تعيد إلى اصفرار
# PageV02P142
# الشمس، لكون الإعادة عليها مستحبة غير واجبة؛ فأشبهت عنده النافلة، ولذلك
~~لم ير أن يصلى في وقت لا يصلى فيه نافلة، وقد قيل إنها تعيد إلى الغروب.
~~وهذه إحدى المسائل الأربعة التي قد اختلف فيها: فقيل إنها تعيد إلى الغروب،
~~وقيل إلى الاصفرار، والثانية المصلي بنجاسة ولا يعلم، والثالثة المصلي إلى
~~غير القبلة، والرابعة ذاكر صلوات كثيرة قبل أن يصلي الظهر والعصر، فإنه
~~يبدأ بالظهر والعصر، إلا ms0516 أن يكون إن بدأ بالفوائت التي ذكر، يدرك الظهر
~~والعصر قبل اصفرار الشمس؛ وقيل في هذه قبل ذهاب الوقت المستحب - قاله ابن
~~حبيب، وقد مضى ذلك في سماع سحنون.
### | مسألة: المريض الذي لا يستطيع القراءة ولا التكبير
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المريض الذي لا يستطيع القراءة ولا التكبير -
~~وهو يعرف الصلاة، أيجزئه أن ينوي التكبير ويومئ في الركوع والسجود بغير
~~قراءة - وتجزئه صلاته؟ قال ابن القاسم: يحرك لسانه بالتكبير والقراءة على
~~قدر ما يطيق، وتجزئه الصلاة ولا يجزئه أن ينوي التكبير والقراءة إذا لم
~~يحرك بذلك لسانه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة في الذي لا يستطيع القراءة ولا
~~التكبير من أجل مرضه بإسماع نفسه في موضع السر، ورفع صوته في موضع الجهر -
~~ألا يجهر، ومشقة تلحقه في ذلك، وأما لو كان لا يستطيع أن يحرك لسانه
~~بالتكبير والقراءة، لأجزأته صلاته دون أن يحرك لسانه بشيء من ذلك؛ لأن عدم
~~القدرة على الفروض، مسقط لوجوبها بإجماع؛ قال الله تعالى:
# PageV02P143
# {لا تكلف نفس إلا وسعها} [البقرة: 233] ، وقد مضت في سماع سحنون مسألة من
~~هذا المعنى.
### | مسألة: نزل الماء في عينيه ويؤمر أن يستلقي على ظهره أياما
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي ينزل الماء في عينيه ويؤمر أن يستلقي على
~~ظهره أياما، أيصلي مستلقيا على ظهره، أم يقعد ويومئ برأسه؟ قال ابن القاسم:
~~لا يفعل ولا يقدحهما، فإن فعل وجهل، قام فصلى - وإن ذهبت عيناه، كذلك قال
~~مالك. قال موسى بن معاوية الصمادحي: حدثني هشيم بن خالد عن الربيع، عن رجل،
~~عن جابر بن زيد، أنه قال: لا بأس أن يقدح الرجل عينيه، ويصلي على قفاه
~~ويومئ إيماء.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في أول السماع والكلام عليها -
~~موعبا فلا معنى لرده.
### | مسألة: نفر من المرضى مجتمعين في بيت أيجمعون الصلاة في مرضهم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن نفر من المرضى مجتمعين في بيت، أيجمعون الصلاة
~~في مرضهم، ويؤمهم رجل منهم؟ وهل يجوز لهم
# PageV02P144
# ذلك ولا ms0517 يستطيعون القيام ويجمعون (قعودا) ؟ أو كيف بهم إن كانوا قعودا -
~~وإمامهم مضطجع لا يقوى على القعود؟ وكيف إن كانوا مضطجعين كلهم، أيجمعون
~~الصلاة؟ قال ابن القاسم: إذا كانوا قعودا لا يستطيعون القيام، فلا بأس أن
~~يؤمهم رجل منهم - وهو قاعد بين أيديهم في القبلة، فأما إذا لم يستطيعوا
~~القعود - وكان إمامهم لا يستطيع الجلوس - فلا أعرف هذا ولا إمامة فيه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أعرفه في جواز إمامة المريض الذي لا يستطيع
~~القيام - جالسا - بالمرضى الذين لا يستطيعون القيام - جلوسا، وما وقع في
~~رسم "استأذن" من سماع عيسى لابن القاسم من رواية سحنون عنه - متصلا برواية
~~موسى هذه، من أنه لا يجوز لأحد أن يؤم قاعدا بعد ما كان من فعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -، إنما معناه في إمامة المريض الجالس بالأصحاء - قياما،
~~فليس بخلاف لرواية موسى، وقد تقدم ذلك هناك؛ وأما إمامة المضطجع المريض
~~بالمضطجعين المرضى، فمنع من ذلك في الرواية، والقياس أن ذلك جائز - إذا
~~اشتدت حالهم، إلا أن يريد أنهم لا يمكنهم الاقتداء به؛ لأنهم لا يفهمون
~~فعله، لأجل اضطجاعه؛ فيكون لذلك وجه، فإن فعل، أجزأته صلاته، وأعاد القوم -
~~قاله يحيى بن عمر، وهو مبين لقول ابن القاسم - والله أعلم.
### | مسألة: صلاة المحموم الذي به الحمى
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المحموم الذي به الحمى والنافض، يأخذه ذلك غبا،
~~فيدخل عليه الحين الذي قد عرف أنها تأخذه فيه، فيريد أن يصلي صلاة ذلك
~~الحين قبل أن تأخذه الحمى
# PageV02P145
# أو النافض، فتشغله عن الصلاة. قال ابن القاسم: لا يقدم الصلاة قبل وقتها،
~~فإن دخل الوقت وزالت الشمس، فلا بأس أن يجمع الظهر والعصر - وهو قول مالك؛
~~قال: وإن دخل وقت الصلاة والحمى عليه، فأراد أن يؤخرها حتى تنقلع عنه؛ قال:
~~إن طمع أن تنقلع عنه - وهو في الوقت - أخرها، وإلا صلاها ولم يؤخرها،
~~وصلاها كيف استطاع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن دخل عليه وقت الصلاة والحمى عليه، فأراد أن
~~يؤخرها حتى تنقلع عنه، أن ms0518 ذلك له إن طمع أن تنقلع عنه - وهو في الوقت، قيل
~~يريد الوقت المستحب: القامة للظهر، والقامتين للعصر، ومغيب الشفق للمغرب،
~~وانتصاف الليل للعشاء الآخر. وقيل يريد أنه يؤخر الظهر والعصر إلى آخر وقت
~~العصر المستحب - وهو القامتان، ويؤخر المغرب والعشاء إلى آخر وقت العشاء
~~المستحب - وهو نصف الليل - وهو الأظهر، وقد وقع في رسم "صلى نهارا ثلاث
~~ركعات" من سماع ابن القاسم، ما ظاهره أن له أن يؤخر المغرب والعشاء من أجل
~~مرضه، فيصليهما جميعا فيما بينه وبين طلوع الفجر - وهو بعيد؛ إلا أن يكون
~~معناه في الوعك الشديد الذي يشبه المغلوب على عقله، فلا يقدر معه على
~~الصلاة؛ وقد ذكرنا ذلك هناك، فهذا ما يحتاج إلى بيانه من هذه المسألة،
~~وسائرها صحيح لا إشكال فيه ولا اختلاف.
### | مسألة: السفر يوم الجمعة بعد الصلاة
# مسألة قال موسى بن معاوية: حدثنا محمد بن عبد الحكم، عن حيوة بن شريح، عن
~~السكن بن أبي كريمة، عن الأوزاعي، عن حسان بن عطية، قال: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من
# PageV02P146
# خرج يوم الجمعة من دار مقامه، دعت عليه الملائكة ألا يصحب في سفره، ولا
~~تقضى حوائجه» . وحدثني عبد الله بن رجاء المكي، عن صدقة بن زيد، عن سعيد بن
~~المسيب، قال: السفر يوم الجمعة بعد الصلاة.
# قال محمد بن رشد: ما روي عن النبي - عليه الصلاة والسلام - من دعاء
~~الملائكة على من خرج من دار مقامه يوم الجمعة، ليس على ظاهره، إذ لا يجب
~~ترك السفر يوم الجمعة، إلا في الوقت الذي أمر الله بالسعي فيه إليها - حيث
~~يقول: {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله} [الجمعة: 9] ؛
~~لأنه أباح في الآية البيع إلى وقت وجوب السعي، والسفر من أسباب البيع، وقد
~~روى ابن وهب وابن نافع، وابن أبي أويس (عن مالك) أنه قال: لا بأس بالسفر
~~يوم الجمعة ما لم تحضر الجمعة ويفيء الفيء. قال في رواية ابن أبي أويس:
~~وأحب إلي لمن طلع عليه الفجر يوم الجمعة ms0519 في أهله، ألا يبرح حتى يصلي
~~الجمعة، ومثله في رسم "المحرم" من سماع ابن القاسم، فيحتمل أن يكون معنى
~~الحديث من خرج يوم الجمعة من دار مقامه بعد حضور الجمعة، أو قبل ذلك - رغبة
~~عن شهودها، ومعنى قول سعيد بن المسيب السفر يوم الجمعة بعد الصلاة، أي هو
~~الذي يستحب له ويؤمر به، ومعناه في السفر المباح غير المندوب إليه؛ روي عن
~~ابن عباس قال: «بعث النبي - عليه السلام - عبد الله بن رواحة في سرية،
~~فوافق ذلك يوم الجمعة، فغدا أصحابه؟ فقال: أتخلف فأصلي مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ثم ألحقهم، فلما
# PageV02P147
# صلى مع النبي - عليه السلام - قال له: ما منعك أن تغدو مع أصحابك؟ فقال:
~~أردت أن أصلي معك ثم ألحقهم، فقال: لو أنفقت ما في الأرض، ما أدركت فضل
~~غدوتهم» .
### | مسألة: تصلي الفريضة ومعها ولدها تمسكه في الركوع والسجود ولا تضعه في الأرض
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المرأة تصلي الفريضة - ومعها ولدها - تمسكه في
~~الركوع والسجود، ولا تضعه في الأرض - حتى تفرغ، هل تعيد تلك الصلاة؟ فقال
~~ابن القاسم: ما أحب لها أن تفعل، فإن فعلت ولم يشغلها عن الصلاة - فلا
~~إعادة عليها.
# قال محمد بن رشد: قوله: ما أحب لها أن تفعل ذلك، معناه على حب ولديها من
~~غير ضرورة - إلى ذلك. وأما إذا اضطرت إلى ذلك ولم تجد من يكفيها، وأمكن ألا
~~يشغلها عن صلاتها مع ألا تضعه بالأرض في ركوعها وسجودها، فذلك لها جائز أن
~~تفعله - على ظاهر ما قاله مالك في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب، لما
~~جاء في ذلك من الأحاديث، وقد مضى هناك القول فيه، فقف عليه وتدبره.
### | مسألة: صلي ومعه الكيس الكبير وجعله تحت إبطه
# مسألة وسئل عن الذي يصلي ومعه الكيس الكبير الذي لا يقدر على أن يصره في
~~كمه، ولا يستطيع أن يصلي به حتى يجعله تحت إبطه
# PageV02P148
# (من ثقله) - وهو يخاف عليه إن وضعه في الأرض أن يخطف؛ هل يصلي به - وهو
~~لا يستطيع ms0520 أن يضع يده على ركبته، ولا يضع يده في الأرض، هل تجزئه صلاته؟
~~قال ابن القاسم: إذا اضطر إلى ذلك، وخاف عليه فلا إعادة عليه؛ وأما إذا لم
~~يخف عليه وصنع ذلك حتى لا يستطيع أن يضع يده على ركبته، فأرى أن يعيد؛ لأن
~~مالكا قال في الذي يصلي وعنان فرسه في يده، لا يضع يده على ركبته - إذا خاف
~~على دابته، فلا إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: (وقع) قول مالك هذا الذي احتج به في رسم " الشجرة " من
~~سماع ابن القاسم، وهو أصح في المعنى؛ مما في رسم "اغتسل" منه، لقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «السجود على سبعة آراب» ؛ لأن ذلك إن لم يقتض
~~إيجاب السجود على السبعة الآراب، فهو يقتضي أن ذلك من سنة السجود، والسنة
~~لا يرخص في تركها إلا من ضرورة - وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام مسافر صلى بمسافرين ومقيمين ثم سلم فقدم المقيمون رجلا منهم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام مسافر صلى بمسافرين ومقيمين ثم سلم، فقدم
~~المقيمون رجلا منهم، فأتم بهم الركعتين - ولم يصلوا
# PageV02P149
# فرادى؛ هل يفسد (ذلك) صلاتهم؟ قال ابن القاسم: يعيدون في الوقت، وبعد
~~الوقت أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة فيما مضى من هذا السماع، ونبهنا
~~على ما مضى فيها من الكلام في مواضعه - والحمد لله.
### | مسألة: يصلي في بيته العصر ثم يأتي إلى المسجد فيجد القوم لم يصلوا هل يتنفل
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم (مسألة) قال محمد بن خالد: سألت
~~عبد الرحمن بن القاسم عن الذي يصلي في بيته العصر، ثم يأتي إلى المسجد فيجد
~~القوم لم يصلوا؛ هل يتنفل؟ قال: إن أحب أن ينتظر الصلاة فلا يتنفل، وإن أحب
~~أن ينصرف فلينصرف ولا ينتظر الصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن «رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن الصلاة بعد العصر حتى تغرب الشمس» ، وعن الصلاة بعد الصبح حتى تطلع
~~الشمس، وهذا في النوافل عند ms0521 مالك، وإنما يعيد العصر في جماعة بعد أن صلاها
~~- وحده بنية الفريضة، ولا يدري أيتهما صلاته؟ ومن
# PageV02P150
# جعل الأولى صلاته، والثانية نافلة لا يجيز له إعادة العصر، ولا الصبح في
~~جماعة، إذ لا نافلة بعدهما.
### | مسألة: يصلي فيمر بين يديه حية أو عقرب هل يقتلهما
# من سماع عبد الملك بن الحسن وسؤال ابن القاسم وأشهب مسألة قال عبد الملك
~~بن الحسن: سئل ابن القاسم - وأنا أسمع - عن الرجل يصلي فيمر بين يديه حية،
~~أو عقرب، هل يقتلهما؟ قال: قال مالك لا يقتلهما إلا أن يريداه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في صدر سماع موسى، والكلام عليه،
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: صلى بالناس العصر فلما سلم ذكر أنه لم يكن صلى الظهر
# مسألة (قال) وسألته عن إمام صلى بالناس العصر، فلما سلم ذكر أنه لم يكن
~~صلى الظهر، قال يجزئ عن القوم صلاتهم، ويعيد الإمام الظهر ثم العصر، وإن
~~ذكر ذلك، وقد صلى ركعة أو ركعتين، قدم رجلا غيره.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم "إن خرجت"، والكلام عليها،
~~فلا معنى لإعادته.
# PageV02P151
### | مسألة: يسجد في آخر الأعراف ثم يبتدئ بالأنفال
# مسألة قال: وسألت عبد الله بن وهب عن الرجل يسجد في آخر الأعراف ثم يبتدئ
~~قراءة {يسألونك عن الأنفال} [الأنفال: 1] ؛ هل يقرأ بسم الله الرحمن الرحيم
~~أولا؟ قال نعم، يقرؤها ولا يتركها فيها ولا في غيرها من السور، وهو قول
~~مالك؛ وذلك في النوافل، وقيام رمضان، وما أشبهه؛ قال أشهب: لا أرى ذلك
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب وروايته عن مالك في قراءة بسم الله الرحمن
~~الرحيم في النوافل، هو مثل ما في رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم، وقد
~~مضى هناك تحصيل القول في هذه المسألة، فلا معنى لإعادته؛ وقول أشهب هنا: لا
~~أرى ذلك عليه، يقتضي التخيير في ذلك، فهو مثل ما في المدونة.
### | مسألة: الرجل أيصلي بالثوب الحرير
# مسألة قال وسألت أشهب عن الرجل أيصلي بالثوب الحرير؟ ms0522 قال لا، قلت له: فإن
~~صلى به؟ قال إن كان عليه ثوب يواريه غيره، فلا إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: فلا إعادة عليه يريد لا في الوقت ولا في غيره،
~~ولو لم يكن عليه ثوب غيره، لأعاد على مذهبه في الوقت وغيره. وإلى هذا ذهب
~~ابن حبيب، قال: لأنه شبيه بالعريان حين لم يكن عليه في صلاته إلا ما حرم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. - وهو قول عيسى بن دينار.
# PageV02P152
# وقال سحنون: لو صلى بثوب حرير، وعليه أربعون قطيعة، لأعاد في الوقت، وهو
~~مذهب ابن القاسم؛ وفي كتاب ابن الصابوني: مثله لأشهب، ويأتي بعد هذا في هذا
~~السماع - لابن وهب، وابن الماجشون؛ أنه لا إعادة عليه في وقت ولا غيره،
~~وسواء على مذهبهم كلهم فعل ذلك متعمدا وله ثوب غيره، (أو لم يكن له ثوب
~~غيره) ؛ فجعل ابن القاسم تجنب لباس الحرير للرجال في الصلاة من سنن الصلاة،
~~كتجنب النجاسة فيها، لنهي النبي - عليه السلام - عنهما جميعا؛ لأن الصلاة
~~عنده بالثوب الحرير، أخف من الصلاة بالثوب النجس - على قوله وروايته عن
~~مالك في المدونة في الذي له ثوب حرير، وثوب نجس، أنه يصلي بالحرير، ويعيد
~~في الوقت؟ خلافا لأصبغ في قوله: إنه يصلي بالنجس، ويعيد في الوقت، فإن صلى
~~بالحرير لم يعد؛ ولم ير ابن وهب، وابن الماجشون، تجنب لباس الحرير مما يختص
~~بالصلاة، فيكون من سننها أو من فرائضها، فلذلك قالا: إنه لا إعادة على من
~~صلى بثوب حرير، لا في الوقت ولا في غيره؛ وقد قيل في الذي لا يكون له إلا
~~ثوب حرير، إنه يصلي عريانا ولا يصلي بالثوب الحرير؛ روى ذلك أصبغ عن ابن
~~القاسم، وذهب إليه أحمد بن خالد.
### | مسألة: شارب الخمر هل تجوز الصلاة خلفه
# مسألة وسئل ابن وهب عن شارب الخمر، هل تجوز الصلاة خلفه؟ فقال: لا، فإن
~~صلاها رجل خلفه، أعاده في الوقت وبعد الوقت؛
# PageV02P153
# قيل له فالذي يعصر الخمر، أيصلي الرجل خلفه؟ قال لا يصلي خلفه، فإن فعل ms0523
~~فلا إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب الإعادة في الوقت وبعده على من صلى خلف شارب
~~الخمر؛ لأن شارب الخمر فاسق لا تقبل شهادته، والفاسق الذي لا تقبل شهادته
~~لا يؤتمن على ما يجب تقليده فيه من إحضار النية والطهارة، والتوقي من
~~النجاسة، وشبه ذلك؛ مما هو موكول إلى أمانته، ولا أمانة له؛ وقد قيل فيمن
~~ائتم بفاسق إن صلاته جائزة، ويعيد في الوقت استحبابا. وقال أبو بكر
~~الأبهري: إن كان فاسقا بتأويل، أعاد من صلى خلفه في الوقت، وإن كان فاسقا
~~بإجماع، كمن ترك الطهارة عمدا، أو زنى، أو سرق، أو شرب خمرا، أعاد من صلى
~~خلفه أبدا. وقال بعض المتأخرين: إن كان فسقه فيما لا تعلق به بالصلاة -
~~كالزنى، والقتل، والغصب، أعاد في الوقت؛ وإن كان فيما له تعلق بالصلاة،
~~كالطهارة، أو يخل بشيء من فرائض الصلاة مثل أن يفعله - وهو سكران - فيعيد
~~أبدا في الوقت وبعده؛ وجعل عصر الخمر من الذنوب التي لا يخرج بها إلى
~~الفسق، ولا تسقط أمانته، وعلى هذا تجوز شهادته، وهو ظاهر ما في كتاب الرجم
~~من المدونة، إلا أنه يعيد، إلا أن يعذر في ذلك بجهل.
### | مسألة: اغتسل الرجل يوم الجمعة بعد الفجر إذا نوى غسل الجمعة أن يروح به
# مسألة قال عبد الله بن وهب: لا بأس إذا اغتسل الرجل يوم الجمعة بعد الفجر
~~- إذا نوى غسل الجمعة - أن يروح به، قال والفضل أن يكون غسله متصلا
~~بالرواح.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف المشهور في المذهب من أن غسل
# PageV02P154
# الجمعة لا يكون إلا متصلا بالرواح، لقول النبي - عليه الصلاة والسلام -:
~~«إذا جاء أحدكم الجمعة فليغتسل» . - فشرط الغسل بالإتيان إلى الجمعة. ومن
~~طريق المعنى أن الغسل إنما شرع في الجمعة للتنظف لها، وإزالة التفل
~~والرائحة التي تكون من العرق، فيتأذى بذلك الناس؛ فإذا اغتسل أول النهار
~~ذهب المعنى الذي كان لأجله الغسل، لا سيما في شدة الحر، وقد روى أبو قرة عن
~~مالك أن غسل الجمعة يجزئ في الفجر ms0524 وهو شذوذ في المذهب.
### | مسألة: إشارة الرجل في الصلاة ببلى ونعم
# مسألة قال ابن وهب لا بأس أن يشير الرجل في الصلاة ببلى، ونعم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، والأصل في جواز ذلك ما روي «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خرج إلى قباء فسمعت به الأنصار؟ فجاءوا
~~يسلمون عليه - وهو يصلي، فرد عليهم إشارة بيده» . فكأن مالكا لا يرى بأسا
~~أن يرد الرجل إلى الرجل جوابا بالإشارة في الصلاة، وأن يرد إشارة على من
~~سلم عليه ولم يكن يكره شيئا من ذلك؛ وقد روى عنه زياد أنه كره أن يسلم على
~~المصلي، وأن يرد المصلي على من سلم عليه - إشارة بيد، أو برأس، أو بشيء،
~~والحجة لهذه الرواية ما روي في «أن ابن مسعود سلم على النبي - عليه الصلاة
~~والسلام - وهو يصلي، فلم يرد عليه» . والأظهر من
# PageV02P155
# القولين عند تعارض الأثر من وجوب رد السلام؟ إشارة لقوله عز وجل: {وإذا
~~حييتم بتحية فحيوا بأحسن منها أو ردوها} [النساء: 86] . وأما إشارة الرجل
~~إلى الرجل في الصلاة ببعض حوائجه فالأولى والأحسن أن يقبل على صلاته ولا
~~يشتغل بشيء من ذلك، إلا أن يكون تركه لذلك سببا لتمادي اشتغال باله في
~~صلاته، فيكون فعله لذلك أولى.
### | مسألة: تفسير قوله عليه الصلاة والسلام إذا دبغ الإهاب فقد طهر
# مسألة قال وسألته عن تفسير قوله - عليه الصلاة والسلام -: «إذا دبغ
~~الإهاب فقد طهر» ، قال بلغني أن النبي - عليه الصلاة والسلام - قال: «ذكاة
~~كل أديم دباغه» . فلا بأس أن يصلي الرجل بجلود الميتة إذا دبغت، ولا بأس أن
~~يصلي عليها ويبيعها.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم أنه إنما يطهر للانتفاع به، دون الصلاة
~~عليه وبيعه، وقد مضى القول في هذه المسألة مجودا في أول رسم من سماع أشهب
~~من كتاب الوضوء، فمن أحب الوقوف عليه، تأمله هناك.
### | مسألة: المؤذن هل هو في سعة من أذانه في أن يؤذن في أي حين شاء
# مسألة قال وسألته عن المؤذن هل ms0525 هو في سعة من أذانه في أن يؤذن في أي حين
~~شاء من نصف الليل - إلى آخره؟ قال لا يؤذن المؤذن إلا سحرا. قلت وما السحر
~~عندك؟ قال السدس الآخر.
# PageV02P156
# قال محمد بن رشد: الأصل في جواز الأذان لصلاة الصبح قبل دخول وقتها عند
~~مالك، وجميع أصحابه، بخلاف سائر الصلوات؛ قوله - عليه الصلاة والسلام - «إن
~~بلالا ينادي بليل، فكلوا واشربوا حتى ينادي ابن أم مكتوم» . فقيل إن الأذان
~~لها جائز من الليل إذا خرج وقت العشاء، وهو شطر الليل - على ظاهر الحديث:
~~(قوله «إن بلالا ينادي بليل» . ووجه اختياره في الرواية ألا يكون الأذان
~~لها إلا في السحر قرب الفجر، ما جاء في بعض الآثار عن عائشة - رضي الله
~~عنها - أنها قالت ولم يكن بينهما إلا مقدار ما ينزل هذا ويصعد هذا.
### | مسألة: صلى في بيته الظهر يوم الجمعة لعلة كانت به ثم أتي المسجد
# مسألة وسئل وأنا أسمع عن رجل صلى في بيته الظهر يوم الجمعة لعلة كانت به،
~~ثم أتي المسجد فوجد الناس في صلاتهم؛ أو وجد الإمام يختطب، أو وجد الناس قد
~~فرغوا من صلاتهم، فقال: إذا صلى في بيته الظهر يوم الجمعة، والإمام يختطب،
~~فإنه يصلي الجمعة، فإن أتى المسجد وقد فرغ الإمام من الصلاة؛ اجتزأ بالصلاة
~~التي صلى في بيته، إلا أن يعلم أن صلاته كانت قبل الزوال؛ وإن انتقض وضوؤه
~~- وهو مع الإمام في صلاته - خرج فتوضأ وصلى ظهرا أربعا.
# قال محمد بن رشد: سأله عمن صلى الظهر يوم الجمعة في بيته لعلة كانت به،
~~يريد من مرض، أو شبه ذلك مما يمنعه من شهود الجمعة، ثم ذهبت
# PageV02P157
# العلة فأتى المسجد، فأجابه عمن صلى في بيته الظهر يوم الجمعة ولم يذكر
~~لعلة، ثم أتي المسجد؛ فدل ذلك على استواء المسألتين عنده، وأن العلة إن
~~ذهبت في المسألة الأولى؛ فأتى المسجد، فأدرك من صلاة الجمعة ركعة أو أكثر
~~أو ذهب في وقت لو أتى المسجد لأدرك من الصلاة ركعة أو أكثر، بطلت صلاته
~~التي صلى ms0526 في بيته، ووجب عليه أن يعيد صلاته ظهرا أربعا؛ وأن يصلي مع الإمام
~~- إن جاء، فإن لم يفعل، أو انتقض وضوؤه فيها، وجب عليه أن يعيد صلاته ظهرا
~~أربعا، وأن صلاته وإن وقعت في المسألة الثانية، وقد صلاها على ألا يأتي
~~الجمعة، أو وهو يظن أن الجمعة قد صليت في وقت لو أتى الجمعة لأدركها، أو
~~ركعة منها، فهي باطل، وعليه إعادتها إن لم يأت الجمعة، وأن يصليها مع
~~الإمام إن أتى؛ فإن لم يفعل أو انتقض وضوؤه فيها، أعاد الظهر أربعا. وقد
~~روى ابن وهب عن مالك فيمن ظن أن الصلاة يوم الجمعة قد صليت، فصلاها في بيته
~~ظهرا أربعا ثم مر بالمسجد فوجد الناس لم يصلوا، فجهل فمضى لحاجته ولم يصل
~~معهم، أرجو أن تجزئ عنه صلاته. فعلى هذه الرواية لا تبطل صلاته التي صلى في
~~بيته في المسألتين جميعا - أتى إلى المسجد أولم يأت، وإنما يؤمر أن يصلي مع
~~الإمام إن أتي إلي المسجد -استحبابا؛ - لأنه إذا قال إن صلاته التي صلي في
~~بيته، وهو يظن أن الجمعة قد صليت في وقت لو أتى إلى الجمعة لأدركها أو ركعة
~~منها لا تبطل، فأحرى ألا تبطل إذا صلاها في بيته لعلة كانت به من مرض أو
~~شبهه؛ وقد مضت هذه المسألة، وتحصيل الاختلاف فيها في رسم "لم يدرك" من سماع
~~عيسى؛ وأما إذا صلى في بيته قبل صلاة الإمام في قوت لو مضى إلى الجمعة لم
~~يدركها ولا ركعة منها، فلا تبطل صلاته باتفاق، بمنزلة إذا صلاها بعد صلاة
~~الإمام؛ كما أن المحصر بعدو إذا انكشف عنه الوقت في وقت لا يدرك فيه الحج -
~~وإن كانت أيام الحج لم تنقض، فهو محصور كما لو كانت أيام الحج قد انقضت،
~~على ما في كتاب الحج الثاني من المدونة، وهذا كله بين.
# PageV02P158
### | مسألة: القوم في المركب فيصلون جلوسا وهم يقدرون على الصلاة قياما
# مسألة وسئل - وأنا أسمع - عن القوم في المركب فيصلون جلوسا - وهم يقدرون
~~على الصلاة قياما، قال يعيدون ms0527 في الوقت وبعد الوقت. وإن لم يقدروا أن يصلوا
~~قياما، فلا بأس أن يؤمهم إمامهم وهم جلوس.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح لا إشكال فيه؛ لأن القيام فرض في الصلاة، قال
~~الله عز وجل: {وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] . فمن تركه مع القدرة
~~عليه، فلا صلاة له.
### | مسألة: نسي صلاة فذكرها بعد شهر فصلاها
# مسألة وسئل عمن نسي صلاة فذكرها بعد شهر فصلاها، ثم تبين له بعدما صلى أن
~~في ثوبه نجاسة، فقال ابن وهب يعيدها.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هذا صحيح على أصله في أن رفع النجاسة من
~~الثياب والأبدان من فروض الصلاة، خلاف مذهب ابن القاسم وسائر أصحاب مالك؛
~~لأن الصلاة الفائتة بتمامها يخرج وقتها.
### | مسألة: يصلي بثوب حرير متعمدا لذلك وهو يجد غيره
# مسألة وسئل عن الذي يصلي بثوب حرير - متعمدا لذلك - وهو يجد غيره، أنه لا
~~إعادة عليه في وقت ولا غيره، وقاله ابن الماجشون.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم في هذا السماع - القول في هذه المسألة، فلا
~~معنى لإعادته.
# PageV02P159
### | مسألة: يوقد في مساجد يصلى فيها نار
# مسألة قال: وسألته عن مسجدنا - وهو المسجد الذي تصلى فيه الجمعة - إذا
~~كان شهر رمضان، أمر الوالي أن يصنع طعاما في ناحية منه للمساكين والأيتام
~~يفطرون عليه، والنار التي توقد فيه هي في ناحية منه، إلا أنه في داخل
~~المسجد، أترى للإمام أن ينهى عن مثل هذا، ويأمر بإخراجه من المسجد؟ قال
~~سبحان الله! وهل يكون هذا في المساجد؟ فقلت نعم، هذا عندنا ظاهر، فتعاظم
~~ذلك، وقال لا ينبغي أن يوقد في مساجد يصلى فيها نار، وأرى أن ينهى عن ذلك
~~أشد النهي؛ قلت له فماء يكون عندنا طاهرا في المسجد، فإذا كان أيام الطين
~~والمطر، غسل الناس فيه أرجلهم، إلا أنه لا يتوضأ فيه؛ أترى أن يمنع مثل
~~هذا؟ فقال نعم أشد المنع، ولا يكون مثل هذا في المساجد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى من القول في هذا المعنى، ما فيه كفاية في ms0528 أول
~~رسم "سلعة سماها" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: الجنائز هل ينادى بها في المساجد
# مسألة قلت له: فالجنائز هل ينادى بها في المساجد؟ قال لا ينادى بها في
~~المساجد، ولا ينادى بها إلا على أبواب المساجد.
# قال محمد بن رشد: كره في رسم "حلف" من سماع ابن القاسم من كتاب الجنائز،
~~أن ينادى بالجنائز على أبواب المساجد، وأن يصاح خلفه: استغفروا له يغفر
~~الله لكم؛ والوجه في ذلك أنه رآه من ناحية النعي المنهي عنه.
# PageV02P160
### | مسألة: إمامة الأقطع والأشل
# مسألة قال ابن وهب لا يؤم الأقطع وإن حسنت حاله، ولا الأشل إذا كان لا
~~يقدر على أن يضع يده على الأرض.
# قال محمد بن رشد: قد روى ابن نافع عن مالك، أنه لا بأس بإمامة الخصي
~~والأقطع وكل ذي عيب في جسده في الجمعة والأعياد وغيرها - إذا كانوا لذلك
~~أهلا، وإنما العيوب في الأديان لا في الأبدان؛ وإلى هذا ذهب ابن الماجشون
~~في الواضحة، ووجه قول ابن وهب، أن الأقطع والأشل يعجز كل واحد منهما عما
~~يحاوله من الطهارة والتنظف من النجاسة، عن أن يكون في ذلك بمنزلة الصحيح،
~~والصلاة أولى ما احتيط لها؛ مع أن الأقطع إن تاب وحسنت حاله، وكان القطع
~~كفارة له يؤذي بذلك أيضا، كذلك الزاني، فتكره إمامته أيضا من هذا الوجه
~~الآخر، ووجه أخر أيضا يختص بالأشل - وهو الذي يأتي على تعليل ابن وهب فيه -
~~إذا كان لا يقدر أن يضع يده بالأرض، وهو «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال السجود على سبعة آراب» . وقال عبد الله بن عمر اليدان يسجدان
~~كما يسجد الوجه، فإذا لم يقدر الرجل أن يضع يده بالأرض لشلل بها، وجب ألا
~~تجوز إمامته؛ كما إذا لم يقدر أن يضع جبهته بالأرض لضرر بها. واعتل ابن
~~الفخار للمنع من جواز إمامة الأقطع والأشل، بأنهما ناقصا الفضيلة، وأن ذلك
~~يسري إلى المأمومين ويتعدى إليهم، لارتباط صلاتهم بصلاته.
### | مسألة: الإمام يكون ممن يسلم اثنتين فقام رجل بعد أن يسلم واحدة ms0529
# مسألة وسئل عن الإمام يكون ممن يسلم اثنتين، فقام رجل بعد أن يسلم واحدة،
~~فقال لا إعادة عليه وبئس ما صنع.
# PageV02P161
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السلام الأول هو الفرض الذي يتحلل به
~~من الصلاة، والثاني سنة؛ فإذا قام الرجل بعد سلامه الأول، فصلاته تامة؛ وقد
~~مضى نحو هذا في رسم "شك في طوافه"، ورسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم.
### | يشتري العلج والعلجة هل يجب عليه ختانهما وتعليمهما القرآن
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب الجامع قال أصبغ: سمعت ابن القاسم - وسئل عن الرجل يشتري العلج
~~والعلجة من العجم - فيريد إمساكهما، هل يجب عليه خفض العلجة، وختان العلج،
~~وتعليمهما القرآن، وعدد الصلوات؛ قال: على الرجل أن يختن من عبيده، ويخفض
~~من إمائه ما يجمع على إمساكه، وأن يعلمهم من القرآن السورتين والثلاث، فمن
~~كان منهم أعجميا لا يفصح أمر من يعلمه وقوت الصلوات وعدد الركعات، ويوقفه
~~على الركوع والسجود، وعلى التوحيد والإحرام بالصلاة والتسليم منها،
~~والوضوء؟ قال أصبغ وعليه
# PageV02P162
# أن يدخله في الإسلام إذا ملكه، إذا كان من غير أهل الكتاب، من المجوس،
~~والزنج، والسودان، والصقالبة، والبربر، وما أشبههم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن على الرجل أن يختن من عبيده، ويخفض من
~~إمائه ما يجمع على إمساكه؛ لأنهم حوله وملك يمينه؛ فيلزمه من ختان ذكورهم،
~~ما يلزمه من ختان ذكور ولده؛ لأن الختان طهور الإسلام وشعاره، فهو سنة
~~واجبة، ويستحب له من خفاض إناثهم ما يستحب له من خفاض إناث ولده؛ لأن
~~الخفاض في النساء مكرمة، وليس بسنة واجبة، روت أم عطية أن امرأة كانت تختن،
~~فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أشمي ولا تنهكي، فإنه أسرى
~~للوجه وأحظى عند البعل» . وعليه - (كما قال) - أن يعلمهم الوضوء، والصلاة،
~~ويوقفهم على حدودها، ويعلمهم من القرآن ما يحتاجون إليه في صلاتهم. قال
~~تعالى: {وأمر أهلك بالصلاة واصطبر عليها} [طه: 132] وقال تعالى: {يا أيها
~~الذين آمنوا قوا أنفسكم وأهليكم نارا} ms0530 [التحريم: 6]- الآية. وقول أصبغ:
~~وعليه أن يدخله في الإسلام، إذا ملكه - يريد صغارا، كانوا أو كبارا، فهو
~~ظاهر قوله ههنا، وفي نوازله من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، مثل رواية ابن
~~نافع عن مالك في المدونة، خلاف ما في سماع ابن القاسم، وسماع يحيى من كتاب
~~التجارة إلى أرض
# PageV02P163
# الحرب، فإنه فرق في السماعين بين الصغار والكبار، فلا اختلاف في الصغار
~~من غير أهل الكتاب أنهم يجبرون على الإسلام، ولا يتركون على الكفر - إذا
~~عقلوا؛ واختلف في حكمهم قبل أن يعقلوا على أربعة أقوال: أحدها أنه يحكم له
~~بحكم سيده من الإسلام بملكه إياه، وهو قول ابن دينار، ورواية معن بن عيسى
~~عن مالك. والثاني أنه يحكم له بحكم الإسلام إذا نوى به سيده الإسلام، (وهو
~~قول ابن وهب. والثالث: أنه لا يحكم له بحكم الإسلام) حتى يرتفع عن حدثان
~~الملك شيئا، ويزييه سيده بزي الإسلام، ويشرعه بشرائعه، وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة. والرابع أنه لا يحكم له بحكم الإسلام حتى يعقله ويجيب إليه، وهو
~~المشهور من مذهب ابن القاسم. وقد قيل إنه لا يحكم له بحكم الإسلام - وإن
~~عقله وأجاب إليه - ما لم يبلغ، وهو مذهب سحنون، ومثله لابن القاسم في
~~النكاح الثالث من المدونة.
# واختلف في الكبار على القول بأنهم يجبرون على الإسلام في حكمهم قبل أن
~~يجبروا عليه، فقيل إنه يحكم لهم بحكم سيدهم من الإسلام بملكه إياهم، وهو
~~قول مالك في كتاب النذور من المدونة في الأعجمي إنه يجزئ في الرقاب الواجبة
~~إذا لم يجد غيره، وإن كان من صلى وصام أحب إليه. وقيل إنه لا يحكم له بحكم
~~الإسلام حتى يجيب إليه، وهو قول سحنون في مسألة كتاب النذور المذكورة، وذلك
~~إذا كان قد أجاب إلى الإسلام؛ وهذا كله فيما سبي أو اشتري من رقيق أهل
~~الحرب، وأما ما اشتري من أهل الذمة من
# PageV02P164
# المجوس، فإنهم لا يجبرون على الإسلام - على ما بينه أصبغ في نوازله من
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب.
### | النصراني يسلم ms0531 والمغمى عليه يفيق والحائض تطهر قبل غروب الشمس أو طلوع الفجر
# ومن كتاب السهو قال ابن القاسم: قال مالك في النصراني يسلم، والمغمى عليه
~~يفيق، والحائض تطهر - قبل غروب الشمس، أو طلوع الفجر -: إنهم إن كانوا
~~يدركون خمس ركعات من النهار، أو أربع ركعات من الليل قبل طلوع الفجر، صلوا
~~الصلاتين جميعا: الظهر والعصر، والمغرب والعشاء؛ لأن المغرب ثلاث ركعات،
~~وركعة من العشاء، فوجبت كلها؛ وصلاة النهار للظهر أربع ركعات، ومن صلاة
~~العصر ركعة، فوجبت كلها، قال وإن لم يدركوا من صلاة النهار إلا أربع ركعات
~~فأدنى، ومن صلاة الليل إلا ثلاث ركعات فأدنى، قضوا العصر وحدها، أو العشاء
~~وحدها؛ لأن ذلك وقت لها، وقد خرج وقت ما كان قبلها. قال ابن القاسم: وإنما
~~تنظر الحائض إلى ما بقي من الوقت بعد فراغها من غسلها وجهازها، وليس حين
~~ترى الطهر - إذا لم تكن في ذلك مفرطة ولا متوانية، والنصراني يسلم ينظر إلى
~~الوقت ساعة يسلم، فيقضي ما عليه، وليس بعد فراغه من غسله أو وضوئه؛ لأن
~~مالكا قال في النصراني يسلم في رمضان في يوم وقد مضى بعضه، أنه يكف عن
~~الأكل بقية يومه، ويقضي يوما مكانه؛ فالصلاة في الإعادة أوكد وأحرى أن يكون
~~عليه ما أسلم في وقته، قياسا على قول مالك في الصيام أن يقضي يومأ مكانه،
~~فالصلاة أولى بالقضاء، قلت
# PageV02P165
# فالمغمى عليه، أينظر إلى ما بقي من الوقت ساعة يفيق، أو إلى فراغه من
~~وضوئه؟ فقال ينظر إلى ما بقي بعد فراغه من وضوئه، وذلك الشأن والقياس فيه،
~~وفي النصراني؛ إلا أني أستحسن في النصراني ما قلت لك، للذي أخبرتك من قول
~~مالك في الصيام؛ فقال ابن القاسم: ولو أحدثت الحائض بعد فراغها من غسلها،
~~والمغمى عليه بعد فراغه من وضوئه، أو بعد دخولهما في الصلاة، فلم يفرغا من
~~الوضوء ثانية حتى غابت الشمس؛ كان عليهما القضاء؛ لأنها صلاة قد وجبت
~~كليهما، وليس نقض الوضوء بالذي يسقطها، ولو فرغا من وضوئهما الثاني وقد بقي
~~من النهار شيء، ms0532 لم ينظر إلى ما بقي ساعتئذ، ولكن إلى ما قد وجب عليهما في
~~أول، فيقضيانه على كل حال، ولا يعملان على ما بقي من النهار بعد الوضوء
~~الثاني؛ ولو كانا اغتسلا أو توضآ بماء غير طاهر وصليا، ثم علما بعد غروب
~~الشمس، فلا إعادة عليهما؛ فإن علما قبل أن يصليا، أعادا الغسل والوضوء،
~~وعملا على ما بقي لهما بعد فراغهما، ولم ينظرا إلى الوقت الأول، وهذه
~~المسألة مخالفة للتي قبلها.
# قال محمد بن رشد: أما النهار، فلا اختلاف في أن مقدار أربع ركعات منه قبل
~~الغروب وقت للعصر خاصة، وأما الليل فاختلف في مقدار أربع ركعات منه قبل
~~الفجر، فقيل أنه وقت للمغرب والعشاء؛ لأنه إذا بدأ بالمغرب بقيت ركعة
~~للعشاء، وهو مذهب ابن القاسم؛ وقيل إنه وقت للعشاء خاصة؛ لأنه مقدار ما
~~يصلي فيه؟ فليس على الحائض إذا طهرت لمقدار أربع ركعات، أن تصلي إلا العشاء
~~خاصة، روي هذا القول عن ابن الماجشون وهو القياس، وقول ابن القاسم استحسان؛
~~وعكس هذه المسألة المسافرة تطهر لمقدار ثلاث ركعات قبل الفجر، وسيأتي
~~الكلام عليها في سماع أبي زيد؛
# PageV02P166
# ولا اختلاف في الحائض تطهر أنها إنما تنظر إلى ما يبقى من الوقت بعد كمال
~~غسلها؛ لأنها غير مخاطبة بالصلاة في حال حيضها، فلما كانت غير مخاطبة بها
~~في حال حيضها، وكانت لا تملك الطهر عنها، وكانت الطهارة بالماء من شرطها،
~~وجب ألا يجب إلا بعد كمالها، وكذلك القياس في المغمى عليه؛ لأنه غير مخاطب
~~بالصلاة في حال إغمائه وهو لا يملك الإفاقة منه؛ وذهب مطرف، وابن الماجشون،
~~وابن عبد الحكم، إلى أنه إنما ينظر إلى ما بقي عليه من الوقت ساعة يفيق؛
~~ووجه هذا القول، مراعاة قول من يرى الإغماء كالنوم في أنه لا يسقط الصلاة؛
~~وأما النصراني يسلم؛ فالقياس فيه أن ينظر إلى ما بقي عليه من الوقت ساعة
~~يسلم؛ لأنا إن قلنا أنه غير مخاطب بالصلاة حتى يسلم، فلا عذر له في تأخير
~~الإسلام إلى الوقت الذي أسلم فيه، إذ ms0533 قد كان قادرا عليه قبل، بخلاف الحائض،
~~والمغمى عليه؛ فقول ابن القاسم في الرواية، إن القياس في النصراني أن يكون
~~كالحائض والمغمى عليه، ليس بصحيح، لما ذكرناه. وقد قال أصبغ أنه كالحائض،
~~والمغمى عليه إنما ينظر إلى ما بقي عليه من الوقت بعد فراغه من غسله؛ وذلك
~~على قياس القول بأنه غير مخاطب بالصلاة حتى يسلم من غير أن يراعي ما فرقنا
~~به بينه وبين الحائض والمغمى عليه، من قدرته على الإسلام قبل؛ وتفرقته في
~~الحائض بين أن تحدث بعد الغسل أو تغتسل بماء نجس ليس ببين؛ لأنهما جميعا لم
~~يكن منهما تفريط في التأخير، فإما أن تعذر في المسألتين جميعا، فتعمل فيهما
~~على ما بقي من الوقت، بعد الوضوء وبعد الغسل الثاني - على ما روى أبو زيد
~~عن ابن القاسم في كتاب ابن المواز؛ وإما ألا تعذر فيهما جميعا فتعمل فيهما
~~على ما كان بقي من الوقت أولا، ولم يبين في الرواية إن كان الماء الذي
~~اغتسلت به أولا قد تغير من النجاسة أو لم يتغير، فإن كان تكلم فيها على أن
~~الماء لم يكن تغير، فهو خلاف ما مضى من قول أشهب في سماع سحنون، وقد تكلمنا
~~هناك على ذلك، وذكرنا وجه الاختلاف فيه.
# PageV02P167
### | مسألة: الطاهرة تنسى الصلاة أو تفرط فيها ثم تحيض
# مسألة قال مالك: والطاهر تنسى الصلاة، أو تفرط فيها، ثم تحيض، أنها إن
~~حاضت في وقت، فلا قضاء عليها فيما حاضت في وقته؛ وما خرج وقته قبل أن تحيض،
~~كان عليها قضاؤه بعد أن تطهر. قال ابن القاسم وتفسير ذلك، أنها إن نسيت
~~الظهر والعصر أو فرطت فيهما، ثم حاضت لمقدار خمس ركعات قبل الغروب، فلا
~~قضاء عليها لهما، وإن كان لمقدار أربع ركعات فأدق، قضت الظهر؛ لأن وقتها قد
~~خرج، ولا قضاء عليها للعصر؛ لأن هذا الوقت لها؛ وإن كانت إنما نسيت العصر
~~وحدها، ثم حاضت قبل الغروب لقدر ركعة أو أكثر، فمثل ذلك لا قضاء عليها لها؟
~~وإن كانت نسيت الظهر وصلت العصر، ms0534 ثم حاضت لقدر ركعة أو أكثر، فلا قضاء
~~عليها للظهر؛ لأن هذا وقت لها حين كانت قد صلت العصر، وإنما يكون وقت الظهر
~~خارجا، ويكون آخر النهار وقت العصر، إذا نسيتهما جميعا، فأما إذا كانت قد
~~صلت العصر، فالنهار كله وقت الظهر الذي نسيت؛ فمتى حاضت قبل الغروب، فقد
~~حاضت في وقت ذلك؛ وكذلك هي في صلاة الليل على ما وصفت لك في نسيان
~~الصلاتين، أو إحداهما؛ قال مالك إن كان لقدر أربع ركعات أو أكثر، فهو وقت
~~لهما، وإن كان لقدر ثلاث ركعات أو أدني، فهو وقت للعشاء. قال مالك:
~~والمسافر ينسى الصلاة في سفره، ثم يدخل في يومه، أو ينسى في حضره ثم يخرج
~~من يومه: إنه إن كان دخل في وقت صلى صلاة حضر؛ وإن خرج في وقت صلى صلاة
~~سفر. قال ابن القاسم: وتفسير ذلك، أنه إن نسي الظهر والعصر جميعا في سفره،
~~ثم دخل من يومه، فإنه إن دخل لقدر خمس ركعات؛ صلاهما جميعا صلاة حضر، وإن
~~لم يدخل إلا لقدر أربع ركعات فأدق، صلى الظهر صلاة سفر؟ لأن وقتها قد خرج
# PageV02P168
# قبل دخوله، وصلى العصر صلاة حضر؛ لأنه قد دخل في وقتها. وإن كان إنما نسي
~~الظهر في سفره فصلى العصر ثم دخل من يومه، فأي ساعة دخل قبل الغروب لقدر
~~ركعة أو أكثر، فهو وقت للظهر؛ لأنه قد صلى العصر والوقت الذي دخل فيه وقت
~~للصلاة التي نسيها فقضاها فليصلها صلاة حضر، وإن كان في النهار فضل عنها
~~لقدر ركعة، أعاد العصر؛ لأنه في وقتها، وإلا فلا إعادة عليه لها؛ وكذلك هو
~~في الخروج على مثل ذلك في الوقت إن نسيهما جميعا، ثم سافر لمقدار ثلاث
~~ركعات صلاهما صلاة سفر: ركعتين، ركعتين، وإن كان لقدر ركعتين أو أقل، صلى
~~الظهر صلاة حضر؛ لأنه قد خرج وقتها قبل خروجه، وصلى العصر صلاة سفر؛ لأنه
~~مسافر في وقتها، وإن كان إنما نسي الظهر وصلى العصر ثم سافر من يومه، فإن
~~سافر لقدر ركعة فصاعدا، فهو ms0535 وقت الظهر التي نسيها، فإنما يصليها صلاة سفر،
~~ولا إعادة عليه للعصر، إلا أن يبقى عليه من الوقت قدر ركعة فصاعدا، فيعيد
~~العصر ويعيدها صلاة سفر ركعتين؛ وكذلك هو في صلاة الليل على ما وصفت لك في
~~الدخول والخروج سواء، وفي نسيان الصلاتين جميعا أو إحداهما، إلا أن صلاة
~~الليل كما قد علمت المغرب ثلاثا، والعشاء أربعا، فعلى ذلك كله فقس واعرف ما
~~يجب عليك من ذلك، وما لا يجب، وما تكون العشاء فيه صلاة حضر، أو سفر، قال
~~ولو نسي الظهر في سفره وصلى العصر فدخل من يومه قبل الغروب لقدر ركعة أو
~~أكثر، فانتقض وضوؤه، أو دخل غير متوضئ، أو دخل جنبا، فلم يفرغ من غسله، ولا
~~وضوئه حتى
# PageV02P169
# غربت الشمس، فعليه قضاؤها صلاة حضر أربعا، مثل الذي كان وجب عليه حين
~~الدخول؛ وإنما ينظر في مثل هذا إلى الدخول، فما وجب عليه ساعتئذ، قضاه على
~~كل حال، وكذلك هو أيضا في الخروج على مثل ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا حاضت لمقدار أربع ركعات من الليل قبل الفجر
~~ولم تكن صلت المغرب والعشاء، إنه وقت لهما جميعا، فليس عليها أن تصليهما،
~~هو على قياس قول ابن القاسم في المسألة التي قبل هذه. وقد ذكرنا أن ابن
~~الماجشون يرى الوقت لصلاة العشاء خاصة؛ لأنه قدر ما تصلي فيه، فعلى قوله
~~يسقط عنها صلاة العشاء في هذه المسألة؛ لأنها حاضت في وقتها، ويكون عليها
~~أن تصلي المغرب؛ لأنه خرج وقتها قبل أن تحيض، وهو القياس، وقول ابن القاسم
~~استحسان؛ وأما قوله إذا صلت العصر ونسيت الظهر ثم حاضت لقدر ركعة فأكثر،
~~فلا قضاء عليها للظهر؛ وإذا صلى المسافر العصر ونسي الظهر ثم دخل قبل
~~الغروب لقدر ركعة أو أكثر فهو وقت للظهر، يصليها صلاة حضر؟ وإذا صلى المقيم
~~العصر ونسي الظهر ثم سافر من يومه لمقدار ركعة فصاعدا، فهو وقت للظهر
~~يصليها صلاة سفر، فهو خلاف رواية يحيى عن ابن القاسم في رسم "يشتري الدور
~~والمزارع" من ms0536 سماعه، مثل ما وقع له هناك من رواية عيسى عنه، وقد مضى من
~~القول في ذلك هناك ما لا مزيد عليه، وبالله التوفيق.
### | : سهو الإمام
# في سهو الإمام
# قال: وقال مالك من أدرك من صلاة الإمام ركعة بسجدتيها فصاعدا، فما دخل
~~على الإمام من سهو وجب عليه - زيادة كان سهوه، أو نقصانا، قبل دخوله مع
~~الإمام كان أو بعده؛ لأن من أدرك
# PageV02P170
# من الصلاة ركعة فقد أدركها، فهو بمنزلة من دخل معه في أول صلاته. قال ابن
~~القاسم وما وجب على الإمام من سجود السهو، وجب على من خلفه؛ لأنهم له تبع،
~~وإنما جعل الإمام ليؤتم به؛ قال مالك وإن كان سجود الإمام نقصانا، سجد معه
~~هذا الداخل قبل السلام، ثم لا سجود عليه بعد ذلك؛ وإن كان سجود الإمام
~~زيادة، فلا يسجد معه؛ قال ابن القاسم وقد اختلف قول مالك في أن يقوم إذا
~~سلم الإمام لقضاء ما عليه أو ينتظر حتى يفرغ الإمام من سجوده، مرة كان يقول
~~هذا، ومرة كان يقول هذا، وأحب إلي أن يجلس وينتظر حتى يفرغ الإمام؛ لأن
~~قيامه وانفراده بالقيام، والإمام ساجد سماجة وشهرة. قال ابن القاسم وقال
~~مالك فإذا فرغ من قضاء ما عليه سجد لنفسه بعد السلام، كما كان وجب على
~~الإمام. قال ابن القاسم وإن دخل عليه فيما يقضي لنفسه سهو، فإن كان نقصانا
~~سجد قبل السلام لسهوه وسهو الإمام جميعا؛ لأنه نقصان وزيادة اجتمعا،
~~فالسجدتان لهما قبل السلام؛ وإن كان سهوه لنفسه أيضا زيادة، فسجدتان بعد
~~السلام يجمعان له سهوه وسهو الإمام. قال: وإن كان سهو الإمام قبل السلام،
~~فيسجد معه، ثم دخل عليه فيما يقضي لنفسه سهو، سجد له أيضا إن كان قبل
~~السلام، فقيل وإن كان بعد فبعد على سنته؛ قال ابن القاسم وقد سمعت أن مالكا
~~أمره أن يسجد إذا سها فيما يقضي لنفسه وليس
# PageV02P171
# (في) تبيان أن سجود الإمام كان قبل أو بعد، وهو - عندي سواء؟ ولو لم آمره
~~أن يسجد فيما يقضي لنفسه إذا ms0537 كان قد سجد مع الإمام في النقصان، لم آمره أن
~~يسجد في الزيادة؛ وذلك الذي لا شك فيه، وهو عندي سواء، وهو على ما فسرت لك؛
~~قال وإن أحدث الإمام فقدمه، فإن كان سهو الإمام نقصانا فليسجد بهم إذا
~~انقضت صلاة الإمام الذي استخلفه قبل أن ينهض لقضاء ما عليه، كما كان الأول
~~يفعل؛ ثم يشير إليهم بعد ذلك للجلوس ويقوم لتمام ما بقي عليه، فإن دخل عليه
~~في ذلك سهو، فليسجد فيه لنفسه، إن كان قبل فقبل، وإن كان بعد فبعد، ولا
~~يسجدون معه في شيء من ذلك؛ لأن صلاتهم قد انقضت ولم يبق لهم إلا سلامه،
~~فليس عليهم من سهوه ذلك شيء، وإن سها في بقية صلاة الإمام الأول، فإنه يسجد
~~سجود الإمام الأول قبل السلام، ويجزئه من ذلك كله، كان سهوه في ذلك زيادة
~~أو نقصانا؟ فسجود الإمام يجمع ذلك كله، فإنما يسجد بالقوم سجود من استخلفه،
~~وليس هو إذا كان مستخلفا بمنزلته فيما يفعل لنفسه - إذا انفرد وكان وحده.
~~قال: وإن كان سهو الإمام زيادة فقدمه، فلا يسجد حتى يتم بقية صلاته، ويسلم
~~ويسجد بهم؛ فإن دخل عليه سهو، فسواء كان في بقية صلاة الأول، أو فيما يقضي
~~لنفسه من بقية صلاته؛ وسواء كان زيادة أو نقصانا، فإنما يسجد بعد السلام
~~سجود الإمام الذي استخلفه، ويجمع له ذلك كله ويسجدون معه؛ لأنه إن كان سهوه
~~إنما هو في بقية صلاة الإمام
# PageV02P172
# الأول، فهي لهم صلاة يجب عليهم مثل ما وجب عليه فيها، وإن كان سهوه إنما
~~هو فيما يقضي لنفسه، فإنما يسجدون معه بسجود الإمام، وإنما يعمل في ذلك عمل
~~من استخلفه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة تشتمل على مسائل، وقوله في أولها إن من
~~أدرك من صلاة الإمام ركعة، وجب عليه ما وجب على الإمام من سهو قبل أن يدخل
~~معه في الصلاة، بمنزلة من دخل معه في أول صلاته؛ صحيح لا اختلاف فيه أحفظه،
~~والأصل في ذلك قول النبي - عليه الصلاة والسلام - «من ms0538 أدرك ركعة من الصلاة
~~فقد أدرك الصلاة» . لأن المعنى في ذلك عند أهل العلم فقد أدرك حكم الصلاة،
~~خرج مخرج قوله: {واسأل القرية} [يوسف: 82] يريد واسأل أهل القرية. فإذا
~~أدرك الرجل ركعة من صلاة الإمام، كان حكمه في صلاته حكم صلاة الإمام في
~~القصر - إن كانت جمعة، أو الإتمام إن كان الإمام مقيما، وهو مسافر، وفيما
~~يجب من سجود السهو على الإمام، ولا يكون حكمه حكم الإمام إن كان الإمام
~~مسافرا وهو مقيم؛ لأن «رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى بأهل مكة
~~ركعتين، ثم قال: أتموا صلاتكم يا أهل مكة، فإنا قوم سفر» . فخصص هذا الحديث
~~عموم قوله - عليه السلام - «من أدرك ركعة من الصلاة، فقد أدرك الصلاة» .
~~وقوله بعد ذلك وما وجب على الإمام من سجود السهو، وجب على من خلفه؛ لأنهم
~~له تبع، «وإنما الإمام ليؤتم به» ؛ صحيح؛ لأن سجود السهو إنما يجب فيما
~~يحمله الإمام عمن خلفه، وما يحمله الإمام عمن خلفه فسهوه عنه سهو لهم - وإن
~~فعلوه؛ وقول مالك وإن كان سجود الإمام نقصانا، سجد معه هذا الداخل قبل
~~السلام، ثم لا سجود عليه بعد ذلك؛ هو المعلوم في المذهب، وقد حكى ابن عبدوس
~~عن غير ابن القاسم، أنه لا يسجد سجدتي السهو إلا بعد قضاء ما عليه بقرب
~~سلامه؛ وهذا على
# PageV02P173
# قياس القول بأن ما أدرك مع الإمام، هو أول صلاته، إذ لا يكون السجود
~~للسهو في وسط الصلاة؛ والقول الأول على قياس القول بأن ما أدرك مع الإمام،
~~هو آخر صلاته مع ما جاء في الأمر من اتباع الإمام، والنهي عن أن يختلف
~~عليه؟ وما حكي بعد ذلك من اختلاف قول مالك في أن يقوم إذا سلم الإمام لقضاء
~~ما عليه، أو ينتظر حتى يفرغ الإمام، هو خلاف ماله في المدونة؛ لأنه خيره
~~فيها بين أن يقوم أو يقعد حتى يفرغ الإمام من سجوده، فهي ثلاثة أقوال
~~لمالك، وثلاثة أقوال أيضا لابن قاسم؛ لأن اختياره ههنا خلاف اختياره في
~~المدونة؛ وحكى ابن حبيب ms0539 عنه أنه وسع له في القيام لقضاء ما فاته أو القعود
~~حتى يفرغ الإمام من سجوده، فوجه قوله إنه يقعد حتى يفرغ الإمام من سجوده،
~~اتباع ظاهر قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إنما جعل الإمام ليؤتم به،
~~فلا تختلفوا عليه» . لأن من ذلك أن يصلي هو ما فاته، والإمام يسجد لسهوه،
~~وهذا معنى قوله في الرواية؛ لأن انفراده بالقيام - والإمام ساجد - سماجة
~~وشهرة؛ ووجه قوله إنه يقوم لقضاء ما فاته مع الإمام ولا ينتظره، ما علل به
~~اختياره في المدونة؛ ووجه التوسعة في ذلك والتخيير فيه، أن الدلائل لما
~~استوت عنده في الأمرين خير بينهما، إذ قد قيل أن الناظر إذا استوت عنده
~~دلائل الحظر والإباحة، كان له أن يأخذ بأيهما شاء. وقوله إنه، إن دخل عليه
~~سهو فيما يقضي لنفسه، فإنه يسجد له إن كان قبل فقبل، وإن كان بعد فبعد، كان
~~سجود الإمام قبل السلام، سجد معه أو بعد السلام فلم يسجد، صحيح؛ لأنه إن
~~كان قد سجد مع الإمام قبل السلام، فيسجد فيما يدخل عليه من سهو فيما يقضي
~~على سنة السجود في الزيادة بعد السلام. وفي النقصان قبل السلام. وإن كان لم
~~يسجد مع الإمام؛ لأن سجوده كان بعد السلام، فيضيف سهوه إلى سهو الإمام؟ فإن
~~كان زيادة، سجد بعد السلام لأن السهو كله زيادة؛ وإن كان نقصانا سجد قبل
~~السلام، لاجتماع الزيادة والنقصان. وخالف ابن الماجشون هذا الأصل كله فقال:
~~إنه إذا سجد مع
# PageV02P174
# الإمام للسهو قبل السلام، فلا سجود عليه فيما يدخل عليه من سهو فيما يقضي
~~لنفسه، وهذا على قياس القول بأن ما أدرك مع الإمام فهو آخر صلاته، وإلى هذا
~~يرجع قوله في الواضحة بأنه لا يسجد للسهو في الصلاة - وإن كثر إلا مرة
~~واحدة. وقال أيضا على قياس قوله: إنه إن كان سجود الإمام بعد السلام، فإنما
~~يسجد بعد قضاء ما فاته بعد السلام، لسجود الإمام على كل حال، وإن دخل عليه
~~فيما يقضي لنفسه سهو يكون سجوده قبل السلام. ms0540 وقوله: إن سهو الإمام إن كان
~~نقصانا فأحدث فقدمه، أنه يسجد بهم إذا انقضت صلاة الإمام الذي استخلفه قبل
~~أن ينهض لقضاء ما عليه، كما كان الأول يفعل؛ هو خلاف ما تقدم في سماع موسى
~~بن معاوية، وخلاف قول أشهب أيضا، ولكلا القولين وجه من النظر. وأما قوله إن
~~سجوده يكون قبل السلام وإن دخل عليه في بقية صلاة الإمام سهو زيادة أو
~~نقصان، فصحيح لا اختلاف فيه، وإنما الاختلاف إذا قدمه وعليه سجود بعد
~~السلام، فقال في الرواية إنه يسجد بعد السلام لسجود الإمام الذي استخلفه،
~~وإن سها في بقية صلاة الإمام، أو فيما يقضي لنفسه سهوا يكون نقصانا. وقال
~~ابن حبيب إنه إن سها في بقية صلاة الإمام سهوا يكون سجوده قبل السلام، سجد
~~قبل السلام لسهوه وسهو الإمام؛ بخلاف إذا كان السهو فيما يقضي لنفسه، فإنه
~~يسجد بعد السلام سجود الإمام الذي استخلفه، وفي كتاب ابن عبدوس عن غير ابن
~~القاسم، أنه إن سهل في بقية صلاة الإمام، أو فيما يقضي لنفسه سهوا يكون
~~سجوده قبل السلام، سجد قبل السلام لسهوه وسهو الإمام، فهي ثلاثة أقوال،
~~أظهرها تفرقة ابن حبيب، والله أعلم.
### | مسألة: لم يدرك مع الإمام إلا التشهد وعلى الإمام سهو
# مسألة قلت أرأيت من لم يدرك مع الإمام إلا التشهد، وعلى الإمام
# PageV02P175
# سهو يكون قبل السلام أو بعده؟ قال لا يسجد معه لا قبل ولا بعد؛ لأنه لم
~~يدرك من الصلاة شيئا؛ والحديث «من أدرك ركعة من الصلاة فقد أدرك الصلاة» .
~~وهو لم يدرك شيئا حتى يجب عليه ما يجب على الإمام، ومما يبين (لك) ذلك، لو
~~أن مسافرا دخل مع حضري في الصلاة قد علم أنه حضري، فلم يدرك من صلاته شيئا
~~إلا التشهد أو السجود الآخر، فإنما يصلي صلاة سفر، وليس عليه أن يصلي صلاة
~~حضر، ولا يحل له أن يصليها، وكذلك هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله ولا يحل له أن يصليها، لفظ ليس على ظاهره في مذهب
~~مالك، إذ ليس القصر ms0541 على مذهبه فرضا، ألا ترى أنه لا إعادة عليه عنده - إن
~~أتم في جماعة، ولا يعيد أيضا إن أتم وحده إلا في الوقت؟ ووقع في بعض
~~الروايات: ولا ينبغي له، وهو أصح، وقد تقدم في آخر رسم "نقدها" من سماع
~~عيسى، الاختلاف فيمن أدرك التشهد من صلاة الإمام، وعليه سجود السهو قبل
~~السلام أو بعده، وتوجيه ذلك كله، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: صلى نافلة فسها عن السلام فيها حتى تطاول ذلك
# مسألة وسئل عمن صلى نافلة فسها عن السلام فيها حتى تطاول ذلك، أو يحدث،
~~أو تباعد، عليه السجود؛ فقال أحب إلي أن يعيد احتياطا؛ ولاختلاف الناس في
~~ذلك، فأرى أن يسجد متى ما ذكر، ولا يحدث سلاما قبل ذلك؛ لأن طول حديثه
~~وتباعده تسليم، حتى لو دخل في مكتوبة بعد ذلك لم يضره، ولم ينقضها ذلك
~~عليه.
# PageV02P176
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله، ولاختلاف الناس في ذلك، قول من يقول من أهل
~~العراق وغيرهم: أن التشهد والسلام ليس بواجب في الفريضة، فاستخف لذلك في
~~النافلة أن يصلحها بسجود السهو - إذا طال، أو أحدث، واستحب أن يعيد النافلة
~~احتياطا؛ كما استحب لمن أفطر ناسيا في صيام التطوع، أن يقضي، وعلى أصل
~~المذهب لا قضاء على من أفسد نافلته غير متعمد، وقد مضى ذكر (هذا) الاختلاف
~~في رسم "الصلاة" الثاني من سماع أشهب.
### | مسألة: صلى بقوم ركعتين فلما قام في الثالثة أحدث
# مسألة وسئل سحنون عن إمام صلى بقوم ركعتين، فلما قام في الثالثة أحدث،
~~فقدم رجلا دخل ساعتئذ - وقد أدرك الإحرام، فصلى بهم بقية صلاة الإمام
~~المستخلف، ثم رجع إليه الإمام الأول، وهو في التشهد من أربعة، فقال له أنه
~~بقيت علي سجدة من أحد الركعتين الأوليين، لا أدري أمن الثانية أم من
~~الأولى؛ قال سحنون: يقوم الإمام ومن معه فيصلي بهم ركعة يقرأ فيها بأم
~~القرآن وحدها؛ لأنها ركعة بناء، ثم يقوم هو ويقعد القوم فيأتي لنفسه بركعة
~~بسجدتيها، يقرأ فيها بأم القرآن وسورة؛ لأنها ركعة قضاء لنفسه، وليست ms0542 بناء،
~~ويسجد سجدتي السهو قبل السلام من قبل أن الإمام الأول لما ترك السجود من
~~إحدى ركعتيه، فقد بطلت؛ فإن كانت من الأولى بطلت وصارت الثانية هي الأولى،
~~وإن كانت من الثانية، فقد بطلت الثانية وصحت الأولى؛ وصار المستخلف إنما
~~استخلف على ثانية الإمام الأول - وهي الأولى، وقد قرأ فيها بأم القرآن فقط،
~~وقام فيها، وقد كان عليه أن يقرأ فيها بأم القرآن وسورة، ويجلس، فدخل النقص
~~من ههنا،
# PageV02P177
# وصارت الرابعة الثالثة؛ وعليه أن يأتي برابعة الإمام وهي ركعة البناء،
~~فلذلك أمر أن يقرأ فيها بأم القرآن، ثم يأتي لنفسه بركعة القضاء وهي الأولى
~~التي سبقه بها الإمام الأول؛ قال وإن كان القوم على يقين قعدوا وقام الإمام
~~فصلى ما بقي عليه.
# قال محمد بن رشد: المسألة كلها صحيحة على أصولهم في أن الإمام إذا ذكر في
~~آخر صلاته سجدة من أولها هو ومن معه أنه يلغي تلك الركعة ويبني على ما معه
~~كالمنفرد، بخلاف إذا أسقط السجدة هو وحده، فمعنى ذلك ما تكلم عليه فيها إذا
~~أسقط الإمام السجدة ومن معه، أو بعضهم، أو شك فيها هو ومن معه أو بعضهم.
~~وقوله في آخرها: وإن كان القوم على يقين - يريد على يقين من أنهم لم يسقطوا
~~شيئا - قعدوا وقام الإمام فصلى ما بقي عليه، يريد أنه يقضي الركعتين اللتين
~~فاتتاه بأم القرآن وسورة؛ لأن الإمام إذا كان إنما أسقط السجدة وحده دون من
~~خلفه، فإنما عليه قضاء تلك الركعة وحده دون من خلفه، وبالله التوفيق.
# تم سماع أصبغ بن الفرج بحمد الله وحسن عونه
# * * *
# PageV02P178
### | قوم ربطهم اللصوص أياما لا يصلون ثم يرسلون
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن قوم ربطهم اللصوص أياما لا يصلون ثم
~~يرسلون، قال: يقضون تلك الصلوات كلها؛ وينبغي لهم أن يصلوا الصلاة إذا حضر
~~وقتها إيماء إذا لم يقدروا على غير ذلك، ثم يعيدوا إذا أرسلوا - ما أرسلوا
~~في وقته، فإن لم يفعلوا، فعليهم ms0543 القضاء، قضاء تلك الصلوات.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنهم إذا لم يصلوا أياما ثم أرسلوا أنهم يقضون
~~تلك الصلوات، صحيح؛ لأنهم لما ربطهم اللصوص فلم يقدروا من أجل ربطهم على
~~الركوع والسجود، انتقل فرضهم إلى الإيماء، فلما تركوا ذلك، كان كمن ترك
~~صلاته - متعمدا حتى خرج الوقت - أنه يجب عليه أن يصليها بعد خروج الوقت ولا
~~اختلاف عندي في هذا الوجه، وهو مثل قوله في المدونة في الذين تحت الهدم،
~~فإن صلوا إيماء، فلا إعادة عليهم إلا في الوقت استحبابا. وقوله: فإن لم
~~يفعلوا فعليهم قضاء تلك الصلوات، يحتمل أن يريد فإن لم يصلوا إيماء، فعليهم
~~قضاء تلك الصلوات أبدا، فإن كان أراد ذلك، فهو صحيح على ما قلناه؛ ويحتمل
~~أن يكون أراد فإن لم يعيدوا في الوقت إذا صلوا إيماء فعليهم القضاء بعد
~~الوقت؛ فإن كان أراد ذلك، فهو على أحد قولي ابن القاسم فيمن أمر بالإعادة
~~في الوقت، فلم يفعل حتى خرج الوقت؛ وقد مضى ذلك في رسم "استأذن" من سماع
~~عيسى، وفي غيره من المواضع؛ وقد روى
# PageV02P179
# معن بن عيسى عن مالك في الأسرى يكتفهم العدو أياما لا يصلون، قال لا صلاة
~~عليهم إذا تركوا إلا ما أدركوا وقته، وقاله ابن نافع في الذين تحت الهدم،
~~ورواه أشهب عن مالك؛ ومعنى ذلك - عندي في الذين لا يقدرون على الصلاة أصلا
~~بإيماء ولا غيره، أو في الذين ليسوا على طهارة ولا يقدرون عليها بوضوء ولا
~~تيمم؛ لأن الاختلاف إنما يصح في هؤلاء، فعلى ظاهر ما في المدونة أتجب عليهم
~~الإعادة، إذ لم يفرق فيها بين أن يقدروا على الإيماء أو لا يقدروا؛ ولا بين
~~أن يكونوا على طهارة، أو لا يكونوا؛ وعلى قول ابن نافع ورواية أشهب ومعن بن
~~عيسى عن مالك، لا إعادة عليهم.
# وفي سماع أبي زيد من كتاب الوضوء في المريض الذي لا يقدر على الوضوء، ولا
~~على التيمم أنه يصلي على حاله، ويعيد إذا قدر على الوضوء أو التيمم، وقد
~~تكلمنا هناك على ms0544 وجه ذلك.
### | مسألة: رجل حضرته الصلاة وهو في سفر وليس معه إلا ثوبان
# مسألة قال ابن القاسم في رجل حضرته الصلاة وهو في سفر وليس معه إلا
~~ثوبان، أصابت أحدهما نجاسة لا يدري أيهما هو؟ قال: يصلي في أحدهما، ثم يعيد
~~في الآخر - مكانه؛ وقد بلغني عن مالك، أنه قال: يصلي في واحد منهما، ويعيد
~~ما كان في الوقت - إن وجد ثوبا - كما قال في الثوب؛ ولست أرى أنا ذلك، يصلي
~~في أحدهما ثم يعيد في الآخر - مكانه، ثم لا إعادة عليه في وقت ولا غيره -
~~وإن وجد غيرهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم استحسان؛ لأنه إذا صلى بأحد الثوبين ثم
~~أعاد في الآخر - مكانه؛ فقد تيقن أن إحدى صلاتيه قد خلصت بثوب طاهر - وفيه
~~نظر؛ لأنه إذا صلى في أحدهما على أن يعيد في الآخر،
# PageV02P180
# فلم يعزم في صلاته فيه على أنها فرضه، إذ صلاها بنية الإعادة، فحصلت
~~النية غير مخلصة فيها للفرض؛ وكذلك إذا أعادها في الآخر، لم تخلص النية في
~~إعادته للفرض؛ لأنه إنما نوى أنها صلاته - إن كان هذا الثوب هو الثوب
~~الطاهر. وقول مالك أصح وأظهر من جهة النظر والقياس؛ لأنه يصلي في أحدهما
~~على أنه فرضه فتجزئه صلاته؛ إذ لو لم يكن له غيره فصلى به - وهو عالم
~~بنجاسة لأجزأته صلاته، ثم إن وجد في الوقت ثوبا طاهرا يوقن بطهارته، أعاد
~~استحبابا.
### | مسألة: دخل في صلاة العيدين والإمام يقرأ
# مسألة قال ابن القاسم فيمن دخل في صلاة العيدين - والإمام يقرأ، قال يكبر
~~سبعا، قيل فوجده راكعا؟ قال يكبر واحدة ويركع معه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "يوصي لمكاتبه" من سماع عيسى مثل هذا
~~لابن القاسم، وخلافه لابن وهب؛ وتكلمنا هناك على توجيه القولين جميعا،
~~فأغنى ذلك عن إعادته (هنا) .
### | مسألة: إمام صلى صلاة الخوف تقدم بطائفة فصلى بهم ركعة ثم ذهب العدو وأمنوا
# مسألة قال ابن القاسم في إمام صلى صلاة الخوف، تقدم بطائفة فصلى بهم
~~ركعة، ثم ذهب ms0545 العدو وأمنوا، قال: يتم بالطائفة التي معه ركعتين، ويقدم
~~الطائفة الأخرى رجلا يؤمهم ويصلي بهم ركعتين.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في سماع سحنون، وزاد فيها زيادة
~~اختلف فيها قوله؟ فبينا الوجه في ذلك بما أغنى عن إعادته (هنا) .
# PageV02P181
### | مسألة: لا يقرأ في الركعتين الأخيرتين من الظهر الصلاة خلفه
# مسألة قال ابن القاسم لو كنت أعلم أن أحدا لا يقرأ في الركعتين الأخيرتين
~~من الظهر ما صليت خلفه.
# قال محمد بن رشد: القراءة فيهما على مذهب مالك واجبة، ولذلك لم ير ابن
~~القاسم الصلاة خلف من لا يقرأ فيهما، وقد مضى في رسم "البز" من سماع ابن
~~القاسم ذكر الاختلاف في ذلك.
### | مسألة: لم يقرأ في الركعتين الأوليين بأم القرآن ثم ذكر وهو في الركعتين
# مسألة قال ابن القاسم من لم يقرأ في الركعتين الأوليين بأم القرآن، ثم
~~ذكر وهو في الركعتين؛ قال: يسلم ويبتدئ الصلاة، قيل له فلم يقرأ في ركعة
~~واحدة؟ قال: يسلم ويبتدئ.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول في هذه المسألة - موعبا في جميع وجوهها
~~في رسم "أوصى أن ينفق على أمهات أولاده" من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة شيء
~~من ذلك (هنا) .
### | مسألة: مسافرة طهرت وقد بقي عليها من الليل قدر ما تصلي ثلاث ركعات
# مسألة قال ابن القاسم في مسافرة طهرت وقد بقي عليها من الليل قدر ما تصلي
~~ثلاث ركعات، قال: تصلي العشاء وليس عليها في المغرب شيء، وقال أشهب مثله؛
~~قال أصبغ: هذه آخر مسألة سألت عنها ابن القاسم، قال: وذلك أن ابن عبد الحكم
~~نازعني فيها فقال: تعيد الصلاتين جميعا، وقلت أنا لا تعيد إلا العشاء
~~الآخرة، فصحبت
# PageV02P182
# ابن القاسم - وكان خارجا إلى الحج إلى جب عميرة، فسألته عنها وأخبرته
~~بقولي، وبقول ابن عبد الحكم؛ فقال لي يا أصبغ أصبت، وأخطأ ابن عبد الحكم.
~~وسئل عنها سحنون وأخبر بقول أصبغ، وابن عبد الحكم، فرأى ما روى أصبغ عن ابن
~~القاسم - غلطا؛ وقول أصبغ (خطأ) ، ورأى قول ابن ms0546 عبد الحكم صوابا: أن عليها
~~الصلاتين جميعا؛ لأنها طهرت في وقت منهما جميعا، وذلك أن ركعتين للعشاء
~~الآخرة، وركعة للمغرب، وكذلك لو حاضت قبل الفجر لثلاث ركعات - وقد نسيت
~~المغرب والعشاء، لم يكن عليها من الصلاتين شيء؛ لأنها حاضت في وقتهما؛ ألا
~~ترى أن آخر الوقت لآخر الصلوات، فالركعات من آخر الوقت للعشاء، وركعة قبلها
~~للمغرب، فهو وقت لهما جميعا، فقس على هذا ما ورد عليك - إن شاء الله تعالى.
# قال محمد بن رشد: قول ابن عبد الحكم وسحنون، هو الصحيح الذي يوجبه القياس
~~والنظر؛ لأنها قد طهرت في وقت منهما جميعا؛ لأن الوقت إنما يقدر لآخر
~~الصلوات؛ وهي إذا صلت العشاء - وحدها، بقيت ركعة من وقت صلاة المغرب تذهب
~~هدرا، إذ لم تصلها؛ وليس استغراق صلاة المغرب الذي يجب أن تبدأ بها للرتبة
~~لوقت العشاء، بالذي يمنع أن تبدأ بالمغرب - وإن صلت العشاء بعد الفجر كما
~~أن الحائض إذا طهرت لمقدار ركعة أو أربع قبل غروب الشمس - وعليها صلاة قد
~~فرطت فيها، أو نسيتها قبل حيضتها؛ أنها تبدأ بالصلاة التي فرطت فيها أو
~~نسيتها على الصحيح من الأقوال، ثم تصلي العصر
# PageV02P183
# بعد الغروب؛ وقد مضى القول في ذلك في رسم "يشتري الدور والمزارع" من سماع
~~يحيى، فتدبر ذلك، تجده صحيحا - إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: مسافر مر بقوم ممن لا تجب عليهم الجمعة فصلى بهم الجمعة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن إمام مسافر مر بقوم ممن لا تجب عليهم الجمعة،
~~فصلى بهم الجمعة؛ قال يصلون على أثرها ركعتين، ولا يعيد الإمام الصلاة.
# قال محمد بن رشد: قوله يصلون على إثرها ركعتين، يريد أنهم يتمون صلاتهم
~~إذا سلم الإمام، وتجزئ الإمام الصلاة ومن معه من المسافرين، وتكون لهم صلاة
~~سفر لا جمعة؛ وهذا مثل قول مالك في موطئه، ومثل قول ابن نافع في بعض روايات
~~المدونة؛ خلاف رواية ابن القاسم عنه فيها: أنهم يعيدون كلهم الصلاة أهل
~~القرية والإمام (ومن) معه من المسافرين؛ وإنما لم تجز الإمام والمسافرين،
~~وتكون لهم ms0547 صلاة سفر ويبني عليها أهل القرية المقيمون؛ لأنه جهر فيها
~~متعمدا، ففسدت عليه وعليهم؛ هذا وجه رواية ابن القاسم، ووجه رواية أبي زيد،
~~وما في الموطأ، وقول ابن نافع؛ أنه عذر الإمام بالجهل في التأويل؛ ولمالك
~~في المبسوط من رواية ابن نافع عنه، أنهم يعيدون كلهم في الوقت، فهي ثلاثة
~~أقوال فيمن جهر في غير موضع الجهر من صلاته - متعمدا بتأويل.
### | مسألة: صلى بثوب حرير في كمه
# مسألة وسألت ابن القاسم عمن صلى بثوب حرير في كمه، قال: أرجو أن يكون
~~خفيفا، ولم ير عليه إعادة، ولم يره من ناحية اللبس.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحرير ليس بنجس، فيكون إذا صلى به
~~في كمه حامل نجاسة، وإنما نهى عن لباسه من ناحية الترف،
# PageV02P184
# والتشبه في لباسه بالكفار؛ فلا إثم عليه في صلاته به في كمه، ولا كراهة
~~إلا من جهة اشتغال باله بحفظه في صلاته، ولذلك قال أرجو أن يكون خفيفا.
### | مسألة: أدرك مع الإمام ركعة من الجمعة فأصابه رعاف
# مسألة قال ابن القاسم فيمن أدرك مع الإمام ركعة من الجمعة فأصابه رعاف،
~~فخرج فغسل الدم عنه، ثم رجع إلى المسجد فبنى فيه فسها في الركعة الثانية عن
~~قراءة أم القرآن؛ قال ابن القاسم: يسجد سجدتي السهو ويسلم، ثم يقوم ويصلي
~~الظهر أربعا، وكذلك في الصبح.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب الوضوء من المدونة، وهو أحد أقوال مالك
~~في الصلاة منها؛ والقول الثاني أنه لا إعادة عليه، والقول الثالث أنه يلغي
~~تلك الركعة؛ وقد قيل إن هذا الاختلاف إنما هو فيما عدا الصبح، والجمعة،
~~وصلاة السفر؛ والأول هو أظهر ما في المدونة، وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة في رسم " أوصى" من سماع عيسى.
### | مسألة: حكم ركعتي الفجر
# مسألة وسئل عن ركعتي الفجر أسنة هي؟ فقال لي: نعم. قلت له: فالقنوت في
~~الصبح، فقال لي: ركعتا الفجر أبين؛ ورأيت معنى قوله إن القنوت ليس بسنة.
# قال محمد بن رشد: قوله في ركعتي ms0548 الفجر إنهما سنة، هو دليل ما في المدونة،
~~ومثل ما في رسم "القبائل" من سماع ابن القاسم، خلاف ما في رسم "الصلاة"
~~الأول من سماع أشهب؛ وفي سماع عيسى من كتاب المحاربين والمرتدين لأصبغ، وقد
~~مضى ذكر الاختلاف في ذلك، وتوجيهه في رسم "القبائل"
# PageV02P185
# المذكور. وقوله: أن القنوت ليس بسنة، هو مذهبه في المدونة؛ لأنه لم ير
~~على من نسيه سجود سهو، فإن سجد لم تفسد صلاته، بخلاف من ترك التسبيح فسجد
~~لذلك؛ وقال أشهب من سجد قبل السلام لترك القنوت أو التسبيح، أعاد صلاته؛
~~وقد روى زياد عن مالك أن من ألزم نفسه القنوت فنسيه فليسجد.
### | مسألة: يصلي وقلنسوة حرير على رأسه
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي وقلنسوة حرير على رأسه، قال: لا يفعل؛ قلت:
~~فالتكة؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لباس كله؛ ألا ترى لو أن رجلا حلف
~~ألا يلبس الخز، أو الحرير، فلبس منه قلنسوة، كان لباسا، وكان حانثا، وهذا
~~بين.
### | مسألة: يصلي ركعتي الفجر فيقوم في الثالثة
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي ركعتي الفجر، فيقوم في الثالثة؛ قال: يرجع
~~فيقعد. قلت: فإن لم يفعل حتى مضى وصلى أربعا وسجد سجدتي السهو، قال: يعيد
~~الركعتين أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "إن أمكنتني" من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: يقرأ صدرا من الحمد لله ثم يصيبه حدث فيقدم رجلا
# مسألة وسئل عن الذي يقرأ صدرا من الحمد لله، ثم يصيبه حدث فيقدم رجلا،
~~قال لي: يقرأ من حيث انتهى الإمام.
# PageV02P186
# قال محمد بن رشد: هذا قول ابن نافع، وابن دينار، وغيرهما من أصحاب مالك.
~~وقد روى محمد بن يحيى السبائي عن مالك، أنه قال: ذلك واسع أن يقرأ من حيث
~~انتهى الإمام، أو يبدأ السورة، وأحب إلي أن يبدأ بها، والأول أظهر: أن
~~الاختيار أن يقرأ من حيث انتهى الإمام؛ لأنه خليفته على الصلاة يحل محله
~~فيها، فكما يبني على ما مضى ms0549 من ركوعه وسجوده، فكذلك يبني على ما مضى من
~~قراءته - وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإشارة بالأصبع في تشهد الصلاة
# مسألة قال ابن القاسم: رأيت مالكا إذا صلى الصبح يدعو ويحرك أصبعه التي
~~تلي الإبهام - ملحا، وإذا أراد أن يدعو رفع يديه شيئا قليلا يجعل ظاهرهما
~~مما يلي الوجه - أرانيه ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في الإشارة بالأصبع في تشهد الصلاة، وفي
~~رفع اليدين عند الدعاء - في رسم "شك في طوافه" من سماع ابن القاسم - موعبا
~~مستوفى، فلا وجه لإعادته هنا.
### | مسألة: صلى فنسي التكبير كله إلا تكبيرة الإحرام
# مسألة وقال فيمن صلى فنسي التكبير كله إلا تكبيرة الإحرام، قال يسجد
~~سجدتي السهو، وأنكر الإعادة.
# PageV02P187
# قال محمد بن رشد: وهذه مسألة قد مضى القول فيها - موعبا في رسم "أوصى" من
~~سماع عيسى، فأغنى عن إعادته.
### | مسألة: أراد أن يقرأ في الصبح تبارك فقرأ والسماء والطارق
# مسألة وقال ابن القاسم فيمن أراد أن يقرأ في الصبح تبارك، فقرأ والسماء
~~والطارق، قال: يتمها ويقرأ سورة أخرى طويلة؛ قيل له إمام وغيره؟ قال سواء.
~~ثم قال: كان ابن عمر يقرأ الثلاث سور.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله عز وجل يقول: {فاقرءوا ما تيسر
~~منه} [المزمل: 20] . فلم يحد في ذلك حدا، فجائز للرجل أن يقرأ مع أم القرآن
~~في الركعتين الأوليين من صلاته بما تيسر من القرآن - بعض سورة كان أو عددا
~~من السور؛ وإن كان الاختيار أن يقرأ في كل ركعة بسورة تامة؛ لأنه المرئي من
~~فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، والذي استمر عليه العمل بعده.
### | مسألة: تيمم للصبح وصلى ثم قعد يذكر الله إلى طلوع الشمس
# مسألة وقال ابن القاسم من تيمم للصبح وصلى، ثم قعد يذكر الله إلى طلوع
~~الشمس، لا يصل به نافلة؛ لأن الوقت قد ذهب وطال.
# PageV02P188
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك؛ لأن الأصل كان ألا يصلي بالتيمم إلا صلاة
~~واحدة - على ما مضى القول فيه في (أول) سماع ms0550 أبي زيد من كتاب الوضوء، وألا
~~تصلى نافلة بتيمم فريضة وإن اتصلت بها؛ فإنما تصلى النافلة بتيمم الفريضة -
~~إذا اتصلت بها - استحسانا، ومراعاة لقول من يقول: إن التيمم يرفع الحدث
~~كالوضوء بالماء؛ فإذا لم يتصل بها وطال الأمر بينهما، واتسع الوقت لطلب
~~الماء ثانية للنافلة، وجب أن ينتقض التيمم على الأصل، وألا يراعى في ذلك
~~الخلاف، كما روعي إذا اتصلت بها، لكونها في اتصالها بها في معنى الصلاة
~~الواحدة؛ وقد مضت هذه المسألة متكررة في سماع أبي زيد من كتاب الوضوء -
~~والحمد لله.
### | مسألة: يرفع يديه في التكبير للصلاة
# مسألة قال ابن القاسم: رأيت مالكا لا يرفع يديه في التكبير للصلاة، ولا
~~أراه ترك ذلك، إلا أنه رأى أن ذلك من تعظيم الله وإجلاله؛ قال ولقد سألنا
~~مالكا عن ذلك، فقال: ولم يرفع يديه؟ أيدرك تبارك وتعالى؟ ! فأنكر مالك رفع
~~اليدين على الجنازة وفي الصلوات.
# قال محمد بن رشد: قد أنكر على مالك إنكاره لرفع اليدين في الصلاة، للآثار
~~المتواترة في ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، فأمر ابن لبابة بطرح
~~هذه الرواية، وقال ما قالت الإباضية بأكثر من هذا؛ - يريد دفع السنن
~~بالقياس والرأي، وقد وقع في بعض الروايات من كتاب الحج الأول من المدونة -
~~تضعيف رفع اليدين في الإحرام وغيره، ونحا في رسم أوله "يتخذ
# PageV02P189
# الخرقة لفرجه" من سماع ابن القاسم - إلى أن ذلك منسوخ، وقد مضى التكلم
~~على ذلك هناك.
### | مسألة: صلى بثوب واحد ركعة فسقط الثوب عنه حتى بدت سوءة الرجل
# مسألة وسئل عن رجل صلى بثوب واحد ركعة، فسقط الثوب عنه حتى بدت سوءة
~~الرجل؛ قال: يستتر - ولاشيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في صدر سماع موسى، فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: قصر في ستة وثلاثين ميلا أيعيد الصلاة في الوقت
# مسألة وسئل عمن قصر في ستة وثلاثين ميلا، أيعيد الصلاة في الوقت؟ قال: لا
~~إعادة عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة قد مضى القول عليها في آخر ms0551 أول رسم من
~~سماع أشهب، فأغنى ذلك عن إعادته ههنا.
### | مسألة: في نوافل رمضان يسلم الإمام من ركعتين ويسهو الرجل عن السلام
# مسألة وسئل عن الرجل يصلي خلف الإمام في نوافل رمضان، فسلم الإمام من
~~ركعتين ويسهو الرجل عن السلام حتى يقوم معه في الثالثة، فيذكر - وهو قائم -
~~قال لي: يجلس ويسلم، ثم يسجد سجدتي السهو، ثم يدرك الإمام؟ قلت: فإن ذكر -
~~وهو راكع، قال لي يمضي معه ويسجد سجدتي السهو؛ قال: ورأيته يخففه ألا يكون
~~عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ذكر - وهو قائم قبل أن يركع،
# PageV02P190
# فلا اختلاف في أنه يرجع إلى الجلوس ويسلم ويسجد لسهوه؛ وأما إذا لم يذكر
~~ذلك إلا وهو راكع، فقال ههنا: إنه يمضي معه ويسجد سجدتي السهو، - يريد قبل
~~السلام لإسقاط السلام، وقيل أنه يرجع إلى الجلوس ما لم يرفع رأسه من الركوع
~~فيسلم ويسجد لسهوه بعد السلام، ثم يدخل مع الإمام، وهذا الاختلاف جار على
~~الاختلاف في عقد الركعة، هل هو الركوع؟ أو الرفع منه؟ والقولان قائمان من
~~المدونة.
### | مسألة: يوتر بالمعوذات أيقرأ إذا استفتح بسم الله الرحمن الرحيم بين السورتين
# مسألة
# (قال) وسألت ابن القاسم عن الذي يوتر بالمعوذات، أيقرأ إذا استفتح بسم
~~الله الرحمن الرحيم بين السورتين؟ قال ترك ذلك أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وتحصيل ما وقع فيها من الاختلاف في
~~رسم "سنة" من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته هنا وبالله التوفيق.
### | صلاة الكسوف هل تصلى في المسجد الجامع في سقفه أوفي صحنه
# مسائل نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد وسئل عن صلاة الكسوف: هل تصلى في
~~المسجد الجامع في سقفه أوفي صحنه، أو خارج من بيوت القرية؟ قال: تصلى صلاة
~~الكسوف في المسجد، وكذلك صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة الكسوف في
~~المسجد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السنة في البروز، إنما هي في العيدين
~~والاستسقاء.
# PageV02P191
### | مسألة: صلاة المقيم الذي نوى السفر ودخل خلف الذي نوى ms0552 الإقامة وهو يظنه مسافرا
# مسألة وقال في رجل خرج في سفر فخرج معه رجلان فشيعاه، فحضرت الصلاة فتقدم
~~المسافر فصلى بهما ونوى الإقامة في صلاته، ونوى أحد الرجلين السفر؛ قال:
~~صلاتهم كلهم تامة، وليس يكون السفر بالنية، وإنما يكون بالعمل.
# قال محمد بن رشد: قوله: ليس يكون السفر بالنية صحيح؛ لأن من نوى السفر لا
~~يقصر الصلاة بمجرد نيته، حتى يخرج من بيوت قريته، أو يتحرك من موضعه - إن
~~كان خارجا عن القرية، بخلاف من نوى الإقامة - وهو في السفر، فإنه يتم بمجرد
~~نيته، فصلاة المسافر الذي نوى الإقامة تامة بإجماع، وأما صلاة المقيم الذي
~~نوى السفر ودخل خلف الذي نوى الإقامة وهو يظنه مسافرا، فرأى سحنون صلاته
~~تامة أيضا؛ ويدخل ذلك من الاختلاف ما يدخل في الذي يدخل خلف الإمام يوم
~~الخميس وهو يظنه يوم الجمعة، وقد مضى القول في ذلك - موعبا في أول سماع ابن
~~القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: أم قوما فصلى بهم ركعتين ثم أحدث فقدم رجلا
# مسألة وقال في رجل أم قوما فصلى بهم ركعتين، ثم أحدث فقدم رجلا، فقال
~~المقدم: إني شككت في سجدتين (من) الركعة الثانية، ولا أدري أسجدتهما أم لا؟
~~والقوم شاكون بشكه، أو بعضهم يتيقن أنهما من الركعة الثانية، وبعضهم يقول
~~سجدة واحدة من الأولى، وسجدة من الركعة الثانية. قال: يسجدهما الثاني فتتم
~~له ركعة ويسجد معه من كان شك بشكه؛ وأما من أيقن أنهما
# PageV02P192
# من الأولى فلا يسجدهما، وتسجدهما الطائفة التي زعمت أن إحداهما من
~~الأولى، والأخرى من الثانية مع الإمام الداخل، فتتم له ركعة، وتبطل عليه
~~الأولى، ثم يبني عليها الإمام؛ فإذا فرغ الإمام، سلم وقامت الطائفة التي
~~زعمت أنهما من الأولى، فتأتي بركعة.
# قال محمد بن رشد: المسألة كلها صحيحة، إلا قوله وتسجدهما الطائفة التي
~~زعمت أن إحداهما من الأولى، والأخرى من الثانية، فليس بصحيح؟ إنما ينبغي أن
~~يسجدوا معه منهما الواحدة، ثم يقضوا ركعة بعد سلام الإمام، كما تفعل
~~الطائفة التي زعمت أنها من الأولى - وبالله التوفيق.
### | مسألة: ms0553 أم قوما فتعايا في قراءته
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت رجلا أم قوما فتعايا في قراءته، ففتح عليه رجل
~~فلم يهتد الإمام لما فتح عليه، فتقدم الفاتح إلى الإمام فوقف معه في موضعه،
~~فقرأ بهم حتى فرغ من السورة - والإمام قائم في القبلة منصت حتى ركع بهم
~~الركعة التي بقيت عليهم، ثم سلم بهم الأول الفاتح عليه ومن خلفه بصلاة
~~الإمام الأول؛ فقال: ما أرى صلاتهم كلهم الفاتح على الإمام، وغير الفاتح
~~إلا فاسدة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين - كما قال؛ لأنهم ائتموا بمأموم في حكم
~~الإمام، ففسدت صلاتهم أجمعين.
### | مسألة: نسي خمس صلوات مختلفات من خمسة أيام
# مسألة وسئل عمن نسي خمس صلوات مختلفات من خمسة أيام، لا يدري أي الصلوات
~~هي؟ قال سحنون: يصلي صلاة خمسة أيام.
# PageV02P193
# قال محمد بن رشد: هذا على القول المشهور في المذهب من اعتبار التعيين في
~~الأيام، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم "أوصى أن ينفق على أمهات
~~أولاده" من سماع عيسى، فمن أحب الوقوف عليه تأمله - هناك - وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى مع الإمام يوم الجمعة ركعة ثم رعف
# مسألة وسئل سحنون عن رجل صلى مع الإمام يوم الجمعة ركعة ثم رعف فخرج يغسل
~~الدم عنه، فلما غسل الدم عنه، حال بينه وبين الانصراف إلى المسجد واد أو
~~أمر غالب؛ قال: يضيف إليها ركعة أخرى ثم يقوم فيصلي ظهرا أربعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا - كما قال؛ لأن من شرط الجمعة أن تكون في المسجد،
~~فإذا لم يقدر على الرجوع إليه، بطلت الجمعة، وخرج عن نافلة، وصلى ظهرا
~~أربعا، وقد مضى في رسم "سن" من سماع ابن القاسم - ما فيه بيان لهذه
~~المسألة، فقف على ذلك.
### | مسألة: صلي مع الإمام فيسجد قبله ويركع قبله
# مسألة قيل لسحنون أرأيت الرجل يصلي مع الإمام فيسجد قبله، ويركع قبله في
~~صلاته كلها؛ قال: صلاته تامة - وقد أخطأ - ولا إعادة عليه ولا يعد.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا سجد قبله وركع قبله فأدركه الإمام ms0554 بسجوده
~~وركوعه - وهو راكع وساجد، فرفع برفعه من الركوع والسجود، أو رفع قبله، وأما
~~إن ركع ورفع - والإمام واقف قبل أن يركع، وسجد ورفع من السجود أيضا قبل أن
~~يسجد الإمام؛ ثم لم يرجع مع الإمام في ركوعه وسجوده، وفعل ذلك في صلاته
~~كلها، فلا صلاة له؛ واختلف إن فعل ذلك في ركعة واحدة، أو سجدة واحدة، فقيل
~~تجزئه الركعة وقيل لا تجزئه وقد بطلت
# PageV02P194
# عليه، فيأتي بها بعد سلام الإمام، فإن لم يفعل بطلت صلاته؛ وقد مضى في
~~رسم "باع شاة" من سماع عيسى ما يدل على هذا الاختلاف، فتدبر ذلك - وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: رجل في جواره مسجد فتجاوزه إلى غيره
# مسألة وسئل عن رجل في جواره مسجد فتجاوزه إلى غيره، قال: إن كان إلى
~~المسجد الجامع، فلا بأس به، وإن كان إلى غير ذلك، لم أر أن يجاوزه إلى
~~غيره، إلا أن يكون إمامه غير عدل.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك مثل هذا، وهو يدل على ما ذهب إليه ابن
~~حبيب: أن الصلاة في المسجد الجامع بخمسة وسبعين صلاة، فهي أفضل من الصلاة
~~في سائر المساجد والجماعات؛ خلاف ما ذهب إليه غيره من استواء الفضيلة في
~~جميع المساجد، والجوامع، والجماعات؛ على ظاهر قول النبي - عليه الصلاة
~~والسلام -: «صلاة الجماعة أفضل من صلاة أحدكم وحده بخمسة وعشرين جزءا، أو
~~سبعة وعشرين جزءا» . ولم يخص جماعة من جماعة، ولا مسجدا من مسجد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الطحال هل يجوز للخراز أن يبطن به الخف
# مسألة قلت لسحنون: أرأيت الطحال هل يجوز للخراز أن يبطن به الخف؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: الطحال حكمه حكم اللحم، لا حكم الدم؛ روي عن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «أحلت لنا ميتتان، ودمان: الحوت والجراد،
~~والطحال والكبد.» فهو وإن جاز
# PageV02P195
# للخراز أن يبطن به من أجل أنه طاهر ليس بنجس، إذ ليس بدم، فهو يكره من
~~ناحية أن له حرمة الطعام، وقد مضى هذا من قول مالك في ms0555 رسم "حلف" من سماع
~~ابن القاسم - وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يسر في الجمعة عامدا أو جاهلا
# مسألة وقال في الإمام يسر في الجمعة عامدا أو جاهلا فعليه الإعادة في قول
~~علي بن زياد، وأما قول مالك فلا يعيد، وإن كان ناسيا - سجد.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف قول مالك في إيجاب الإعادة على من ترك الجهر
~~في صلاته - متعمدا، وفي إيجاب السجود على من سها عن ذلك؟ وقد مضى ذكر ذلك
~~في أول رسم من سماع أشهب في رسم "حمل صبيا" من سماع عيسى، فمن لم ير في ذلك
~~السجود في السهو ولا الإعادة في العمد، جعله من مستحبات الصلاة لا من سننها
~~- وبالله التوفيق.
### | مسألة: العراة يكون معهم ثوب واحد
# مسألة قال ابن القاسم في العراة يكون معهم ثوب واحد، إنهم يصلون به
~~أفذاذا واحدا، واحدا، ولا يجمع بهم إمامهم ليلا كان أو نهارا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ستر العورة في الصلاة واجب على
~~الأعيان، فرض من فرائضها، أو سنة من سننها - على الاختلاف في ذلك؛ والصلاة
~~في الجماعة سنة على الكفاية، فترك الجماعة في الصلاة أولى من ترك ستر
~~العورة فيها، وإن كان الثوب لأحدهم - ولم يكن فيه فضل عما يستر
# PageV02P196
# به عورته، لم يجبر على أن يعرى منه ويعطيهم إياه ليصلوا به؛ وأما إن كان
~~فيه فضل عما يستر به عورته، فالواجب يجبر على ذلك؛ لأن المواساة إذا كانت
~~تلزم في باب المعيشة، فهي في باب الدين ألزم - إن شاء تعالى، وبه سبحانه
~~التوفيق.
### | مسألة: الأنعام إذا شربت من ماء غير طاهر هل تكون ألبانها طاهرة
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الأنعام إذا شربت من ماء غير طاهر، هل تكون
~~ألبانها طاهرة؟ قال: لا - وهي نجسة. قال العتبي هي طاهرة، وهي بمنزلة النحل
~~إذا أطعمت العسل الذي ماتت فيه فأرة.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون شذوذ في المذهب، إلا أن في كتاب الرضاع من
~~المدونة ما ينحو إليه، وهو قوله في المراضع ms0556 النصرانيات؛ وإنما غذاء اللبن
~~مما يأكلن، وهن يأكلن الخنزير، ويشربن الخمر. وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة قرب آخر رسم "الوضوء والجهاد"، من سماع أشهب من كتاب الوضوء.
### | مسألة: أم أحدهما صاحبه ثم يحدث الإمام منهما فيستخلف صاحبه
# مسألة قال أبو زيد: وسئل أصبغ عن رجلين أم أحدهما صاحبه ثم يحدث الإمام
~~منهما، فيستخلف صاحبه؛ قال أصبغ: لا يجوز له أن يبني على الصلاة؛ لأنه ليس
~~معه آخر، فيكون خليفة على نفسه، لا يجوز له، ويقطع ويبتدئ ولا يجوز أن
~~يبني، استخلفه أو لم يستخلفه.
# PageV02P197
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز له أن يبني، وقال: إنه يقطع ويبتدئ؛ لأنه
~~ابتدأ في جماعة، فلم يجز له أن يتم وحده - على أصله فيمن وجب عليه أن يصلي
~~في جماعة فصلى - فذا، أن صلاته لا تجزئه؛ وقد مضى هذا المعنى في رسم "جاع"،
~~ورسم إن خرجت من سماع عيسى، فقف على ذلك وتدبره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإمام يصلي بقوم صلاة كسوف فتنجلي الشمس وهو في الصلاة
# مسألة وسئل أصبغ عن الإمام يصلي بقوم صلاة كسوف، فتنجلي الشمس - وهو في
~~الصلاة، وقد عقد ركعة ولم يسجد، قال أصبغ: يقضي صلاته على سنتها حتى يفرغ
~~منها، ولا ينصرف منها إلا على شفع.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأنها صلاة، فإذا دخل فيها لم يصح له أن
~~يقطعها من غير عذر حتى يتمها على سنتها - قياسا على سائر الصلوات؛ خلافا
~~لمن شذ فقال: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما ركع ركعتين في ركعة
~~لينظر إذا رفع هل انجلت الشمس أم لا؟ وهذا التأويل يبطل بأنه إنما صلى في
~~المسجد، لا في الصحراء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صلى المغرب بقوم في الخوف فصلى بكل طائفة منهم ركعة وأتم القوم لأنفسهم
# مسألة قال أصبغ في إمام صلى بقوم صلاة المغرب في الخوف، فجهل فصلى فجعل
~~القوم ثلاث طوائف، فصلى بكل طائفة منهم ركعة، وأتم القوم لأنفسهم؛ أرى صلاة
~~الإمام، والأوسطين، والآخرين، تامة؛ وأرى ms0557 صلاة الأولين فاسدة، وذلك أنهم
~~قضوا ركعتين تامتين في غير موضع قضاء؛ لأن السنة كانت أن يصلي بالطائفة
~~الأولى ركعتين،
# PageV02P198
# ثم يتمون لأنفسهم؛ فلما صلى بهم ركعة، ثم صلوا هم بقية صلاتهم دونه؛
~~كانوا قد صلوا ركعة واحدة من صلاة الإمام بلا إمام، فلذلك فسدت صلاتهم،
~~وأجزأت الآخرين والأوسطين؛ لأن الأوسطين كأنهم دخلوا في صلاة الأولين،
~~فأدركوا من صلاتهم ركعة، فصلوا معهم، ثم قضوا لأنفسهم؛ وأما الآخرون فصلى
~~بهم ركعة - كما كان ينبغي (له) أن يفعل. قلت: فلو كانت صلاته هذه ظهرا، أو
~~خوفا في حضر - فجهل الإمام فجعل القوم أربع طوائف، وصلى بكل طائفة ركعة،
~~قال أصبغ: تجزئ الإمام الصلاة، والطائفة الثانية، والرابعة، وتفسد صلاة
~~الطائفة الأولى والثالثة - على هذا المثال الذي فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف، وابن
~~الماجشون أيضا؛ وقال سحنون في كتاب ابنه: تفسد الصلاة عليه وعليهم أجمين؛
~~لأنه ترك سنة الصلاة وقام في غير موضع قيام؛ وينبغي أن تفسد صلاة الطائفة
~~الثانية إن كانوا أتموا صلاتهم قبل سلام الإمام - على مذهب من يرى أن
~~الركعة الأولى التي هي قضاء، لا يصلونها إلا بعد سلام الإمام، وهو قول ابن
~~القاسم، وأحد قولي سحنون، وقد مضى القول على ذلك - موعبا في سماع سحنون،
~~فقف عليه - وبالله التوفيق.
### | مسألة: تيمم فصلى بتيممه المغرب والعشاء والصبح
# مسألة وقال في رجل تيمم فصلى بتيممه المغرب والعشاء والصبح
# PageV02P199
# والظهر، أنه يعيد الصبح والظهر، ولا إعادة عليه للمغرب ولا للعشاء؛ وإن
~~صلى الصبح والظهر والعصر والمغرب والعشاء بتيمم واحد، أعاد الظهر والعصر
~~والمغرب والعشاء؛ وإن كان تيممه للركعتين - ولم يكن تيمم للمكتوبة، أعاد
~~الخمس صلوات كلها أبدا؛ وإن تيمم فصلى الظهر والعصر والمغرب والعشاء، أعاد
~~المغرب والعشاء أبدا؛ فإن تيمم وصلى الظهر والعصر، ثم ذكر وهو في وقت صلاة
~~العصر - أعاد العصر، ووقتها إلى أن يكون ظلك مثليه، ووقت العشاء الآخرة إلى
~~نصف الليل في التيمم، وهذا قول أصبغ، وقد قيل فيها إلى ms0558 أن يغيب الشفق، وهو
~~قول أبي ضمرة.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف فيمن صلى صلاتين بتيمم واحد على ثلاثة أقوال:
~~أحدها أنه يعيد الثانية أبدا، وقيل إنه لا يعيدها إلا في الوقت؛ وقيل إن
~~كانتا مشتركتي الوقت، أعاد الثانية في الوقت؛ وإن لم تكونا مشتركتين، أعاد
~~الثانية - أبدا؛ (وقيل ما لم يطل قبل اليومين والثلاثة، وهو قول لا حظ له
~~في النظر؛ واختلف أيضا في الوقت الذي يعيد الثانية من المشتركتين في الوقت،
~~فقيل: ما لم تغب الشمس، وقيل ما لم يذهب وقتها المستحب، وهو وقت العصر ونصف
~~الليل للعشاء الآخرة) وهو قوله في هذه الرواية. وأما قول أبي ضمرة إن الوقت
~~في ذلك إلى أن يغيب الشفق، فمعناه البياض لا الحمرة؛ لأن ذهاب الحمرة، هو
~~أول وقتها المستحب؛ فيحتمل أن يكون أراد أن مغيب البياض هو آخر وقتها
~~المستحب، لا معنى لقوله غير هذا؛ وقد ذكرنا في أول سماع أبي زيد من كتاب
~~الوضوء المعنى الذي من أجله لم يجز للمتيمم أن
# PageV02P200
# يصلي صلاتين بتيمم واحد؛ وبينا وجهه بيانا شافيا، فمن أحب الوقوف عليه
~~تأمله - هناك - وبالله التوفيق.
# تم كتاب الصلاة الخامس
# بحمد الله، وبتمامه تم كتاب الصلاة
# * * *
# PageV02P201
### | كتاب الجنائز
### | مسألة: نزع الأردية في الجنائز
# كتاب الجنائز من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس
# مسألة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم؛ قال: سئل مالك عن نزع الأردية في
~~الجنائز؛ قال: بئس العمل.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا أن ينحسر الرجل في جنازة أبيه أو أخيه فيتبعه
~~حاسرا بغير رداء - قاله سحنون في نوازله من هذا الكتاب في بعض الروايات،
~~وإنما كرهه مالك؛ لأنه من ناحية النعي المنهي عنه من فعل الجاهلية، لما فيه
~~من إبداء الحزن والجزع للولي على ميته، ومن هذا المعنى ما يفعل
# PageV02P203
# عندنا من تبيض الولي على وليه، فهو مكروه من الفعل، لا يفعله إلا مخطئ.
~~وقد استخف ابن حبيب أن ينحسر الرجل في جنازة من يختص به كأبيه الذي يحمل
~~سريره على كاهله، ms0559 وشبهه من قرابته؛ أو كالرجل الفاضل، أو العالم الذي يختص
~~به ويعنى بأمره؟ وذلك خفيف - كما قال - إذا كان إنما يفعله من أجل حمله وما
~~يتكلفه من التصرف في أمره، فقد فعله عبد الله بن عون في جنازة محمد بن
~~سيرين، ومصعب بن الزبير - وهو أمير في جنازة الأحنف بن قيس؟ وحمل سعد بن
~~أبي وقاص سرير عبد الرحمن بن عوف على كاهله، وفعله عمر بأسيد بن الحضير،
~~وعثمان بأمه، وعبد الله بن عمر بأبي هريرة - وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحمل الرجل الجنازة وينصرف ولا يصلي
# ومن كتاب القبلة
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا يقول: من شهد جنازة فإني لا أرى أن
~~ينصرف حتى يصلي عليها، إلا لحاجة أو علة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قوله - بعد هذا في رسم "شك في طوافه": ليس هذا
~~من الفعل أن يحمل رجل ولا يصلي. وقال في آخر سماع أشهب: لا بأس أن يحمل
~~الرجل الجنازة وينصرف ولا يصلي، وذلك اختلاف من قوله: كره في سماع ابن
~~القاسم لمن شهد جنازة أن ينصرف حتى يصلي عليها، ولم ير بذلك بأسا في سماع
~~أشهب، والأصل في هذا الاختلاف اختلافهم في تخريج ما تعارض ظاهره من حديث
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - في ثواب المصلي على الجنازة وتأويله، وذلك
~~أنه روي عن النبي - عليه الصلاة والسلام - أنه قال: «من جاء جنازة فتبعها
~~من أهلها حتى يصلي عليها، فله
# PageV02P204
# قيراط، وإن مضى معها حتى تدفن فله قيراطان مثل أحد» . وروي عنه أيضا أنه
~~قال: «من صلى على جنازة فله قيراط، ومن تبعها حتى تدفن فله قيراطان» . فذهب
~~بعض الناس إلى أن الحديث الأول مبين للحديث الثاني؛ لأن راويه حفظ من ذكر
~~اتباع الجنازة من أهلها، ما أغفله راوي الحديث الثاني؟ وذهب آخرون إلى أن
~~المعنى في ذلك، أن الله كان كان تفضل بقيراط من الأجر لمن اتبع الجنازة من
~~أهلها وصلى عليها، ثم تفضل بعد ذلك بالزيادة في الثواب فجعل في الصلاة على
~~الجنازة خاصة قيراطا ms0560 كاملا من الأجر، فمن ذهب إلى التأويل الأول، رأى أن
~~الذي يصح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - بتصحيح الأثرين، أن القيراط من
~~الثواب إنما يستحق باتباع الجنازة من أهلها، والصلاة عليها، يقع من ذلك
~~لاتباعها من عند أهلها ما الله به أعلم، وللصلاة عليها ما الله به أعلم
~~أيضا، ويجيء على مذهبه أنه لا ينبغي لمن شهد جنازة أن ينصرف دون أن يصلي
~~عليها لئلا يبطل عمله في اتباعها، إذ جعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ثواب ذلك مضمنا بالصلاة، فصار معها كشيء واحد، من شرع فيه لم ينبغ له أن
~~يتركه حتى يتمه، لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33]- فهذا
~~وجه ما في هذا السماع من الكراهية لمن شهد جنازة أن ينصرف دون أن يصلي
~~عليها، ومن ذهب إلى التأويل الآخر، رأى أن اتباع الجنازة ليس بمرتبط
~~بالصلاة عليها، إذ قد تفضل الله لمن صلى عليها بقيراط كامل من الأجر، ولمن
~~اتبعها من أهلها بما هو أعلم به من الأجر، ويجيء على مذهبه: أن لمن اتبع
~~الجنازة من أهلها، أن ينصرف دون أن يصلي عليها
# PageV02P205
# لانفصال اتباع الجنازة عنده عن الصلاة عليها، وبينونة كل واحد منهما عن
~~صاحبه بحظه من الأجر؟ كما أن لمن صلى عليها أن ينصرف دون أن يشاهد دفنها،
~~أو يصلي على غيرها؛ لانفصال الدفن عن الصلاة ببينونة كل واحد منهما عن
~~صاحبه بحظه من الأجر، كما تنفصل الجنازة عن غيرها؛ فهذا وجه رواية أشهب عن
~~مالك في أن لمن اتبع الجنازة أن ينصرف دون أن يصلي عليها، وهذا إذا كان ممن
~~لا يقتدى به، وأمن من أن يظن به اعتقاد سوء في نفسه، أوفي الميت؟ ويشهد
~~لهذا القول ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من اتبع
~~جنازة وحملها ثلاث مرار، فقد قضى ما عليه من حقها» . وهو حديث غريب ذكره
~~الترمذي في مصنفه.
### | مسألة: الغسل على من غسل ميتا
# مسألة قال مالك: أرى على من غسل ميتا ms0561 أن يغتسل، قال ابن القاسم ولم أره
~~يأخذ بحديث أسماء بنت عميس، ويقول: لم أدرك الناس إلا على الغسل. قال ابن
~~القاسم وهو أحب ما سمعت فيه إلي.
# قال سحنون حدثني أنس بن عياض، عن محمد بن علقمة، عن أبي سلمة، عن أبي
~~هريرة، أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من غسل ميتا فليغتسل» .
# PageV02P206
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية إيجاب الغسل على من غسل ميتا - للحديث
~~المذكور، ولمالك في المختصر أن ذلك مستحب وليس بواجب، وقول ابن القاسم: وهو
~~أحب ما سمعت فيه إلي - حمله ابن أبي زيد وغيره على أنه استحب الغسل، مثل
~~قول مالك في المختصر. والظاهر عندي منه أنه إنما استحب القول بإيجاب الغسل،
~~فهو مثل روايته عن مالك، وقد قيل إنه لا غسل عليه، وهو قول مالك في
~~الواضحة، وعليه الجمهور؛ وهو الذي يوجبه النظر والقياس على الأصول؛ لأن غسل
~~الميت ليس بحدث ينقض الطهارة مثل الجنابة؛ بدليل إجماعهم على أنه لا غسل
~~على من غسل ما سوى الميت من الأشياء الطاهرة، أو النجسة؛ فمن أوجب الغسل
~~جعل أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - به عبادة لا لعلة، وحمله على مقتضاه
~~من الوجوب، ومن استحبه ولم يوجبه، جعل أمر النبي - عليه الصلاة والسلام -
~~به لعلة؛ واختلفوا ما هي؟ فمنهم من قال إنه إنما أمره بالغسل ليبالغ في غسل
~~الميت؛ لأنه إذا غسل الميت - موطنا على الغسل، لم يبال بما ينتضح عليه منه،
~~فكان سببا لمبالغته في غسله؛ ومنهم من قال ليس معنى أمره بالغسل، أن يغسل
~~جميع جسده كغسل الجنابة؛ وإنما معناه أن يغسل ما باشره به، أو انتضح عليه
~~منه؛ لأنه ينجس بالموت، وإلى هذا ذهب ابن شعبان، فقال: لا يدخل الميت في
~~المسجد؛ لأنه ميتة، وإليه ذهب محمد بن عبد الحكم في قوله: أنه ينجس الثوب
~~الذي يجفف به الميت بعد غسله، خلاف قول سحنون في نوازله من بعض روايات
~~العتبية؛ وهو دليل قول ابن القاسم في كتاب الرضاع من المدونة ms0562 أن لبن المرأة
~~الميتة الذي في ضرعها ينجس بموتها، لنجاسة الوعاء، فلا يحل شربه.
# والصحيح أن الميت من بني آدم ليس بنجس، بخلاف سائر الحيوان التي
# PageV02P207
# لها دم سائل؛ لأن عدم الروح من الحيوان ليس بعلة في النجاسة، إذ قد يعدم
~~الروح بالذكاة فيما يؤكل من دواب البر، وبالموت في دواب البحر، فلا ينجس
~~بذلك، فلما لم يكن عدم الروح من الحيوان علة في النجاسة، وجب ألا ينجس
~~بالموت إلا ما يموت مما يحل أكله بذكاة، وهي الميتات؛ لأن الله تعالى سماها
~~رجسا فقال: {قل لا أجد في ما أوحي إلي محرما على طاعم} [الأنعام: 145]
~~الآية - إلى قوله سبحانه: {فإنه رجس} [الأنعام: 145] . والميت من بني آدم
~~لا يسمى ميتة، فليس برجس ولا نجس، ولا حرم أكله لنجاسة، إذ ليس بنجس، وإنما
~~حرم إكراما له؟ ألا ترى أنه لما لم يسم ميتة، لم يجز للمضطر أن يأكله
~~بإباحة الله تعالى له أكل الميتة - على الصحيح من الأقوال، هذا من طريق
~~النظرة وأما من طريق الأثر، فقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إن المؤمن لا ينجس» . وقال ابن عباس في البخاري: لا ينجس المسلم حيا
~~ولا ميتا. وقال سعد بن أبي وقاص: لو كان نجسا ما مسسته. وسئلت عائشة - رضي
~~الله عنها - هل يغتسل من غسل ميتا؟ فقالت: أو أنجاس موتاكم؟ ولو كان نجسا
~~ما أدخله النبي - صلى الله عليه وسلم - المسجد، وفي هذا كفاية. ومنهم من
~~قال: إنما أمر أن يغتسل - توقيا لما عسى أن يصيبه من أذى الميت، إذ يخاف
~~ألا يكون طاهرا من النجاسة، لا أن ذاته نجسة، وقد يحتمل أن يتأول في قوله -
~~عليه السلام -: «من غسل ميتا فليغتسل» ، ما يتأول لا قوله: «ومن حمله
~~فليتوضأ» . فيكون المعنى في ذلك أن يغتسل لاغتساله - إن كان غير طاهر، لئلا
~~يغسله - وهو جنب، ومما يدل أن الاغتسال من غسل الميت
# PageV02P208
# مستحب غير واجب، حديث أسماء بنت عميس، إذ لو كان الغسل عليها واجبا، لما
~~سقط عنها ms0563 لشدة البرد، ولوجب أن تتيمم - إن خشيت على نفسها الموت - الله
~~أعلم.
### | مسألة: يغسل الجنب الميت
# مسألة قال مالك: لا أحب للجنب أن يغسل الميت حتى يغتسل؛ لأن أمره يسير،
~~ولا بأس بالحائض أن تغسل الميت.
# قال محمد بن رشد: قد روى ابن نافع عن مالك أنه لا بأس أن يغسل الجنب
~~الميت، وهو قول محمد بن عبد الحكم، وظاهر قول ابن القاسم في كتاب ابن
~~عبدوس؛ والأظهر في ذلك الكراهة، لما جاء من أن الملائكة لا تدخل بيتا فيه
~~جنب، ولأنه يملك طهره؛ وقد يحتمل أن يدل على المنع، من ذلك قوله، - عليه
~~الصلاة والسلام -: «من غسل ميتا فليغتسل» - على ما ذكرناه قبل هذا مما
~~يحتمله تأويل الحديث؛ فإن غسله وهو جنب، نقص أجره، ولم يأثم على القول
~~بكراهية ذلك؛ لأن حد المكروه ما تركه أفضل - والله أعلم، وبه التوفيق.
### | الشهداء تكون عليهم المناطق وقلانس محشوة قزا هل يدفنوا بها
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة وسئل عن الشهداء تكون عليهم المناطق
~~وقلانس محشوة قزا، أترى أن يدفنوا بها؟ قال: ما علمت أنه ينزع منهم شيء.
# قال ابن القاسم ولا بأس أن يدفنوا في الخفين إذا أصيب - وهما عليه. وقال
~~ابن نافع لا ينزع عنه فروه ولا خفاه. قال مطرف
# PageV02P209
# لا تنزع عنه منطقته، إلا أن يكون لها خطب، قال: وأما إن كان الذي فيها من
~~الفضة يسيرا، فلا تنزع عنه؛ ولا ينزع خاتمه إلا أن تكون فضة لها خطب وبال.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: لا بأس أن يدفنوا في الخفين إذا أصيب
~~وهما عليه، يدل على أن نزعهما جائز، وكذلك المناطق والخواتم على قياس قوله؛
~~فهو خلاف قول مالك وابن نافع ومطرف؛ لأنهم ذهبوا إلى ألا ينزع عنهم شيء مما
~~هو في معنى اللباس - وإن لم يكن من الثياب قياسا على الثياب حاشا دروع
~~الحديد؛ لأنها من السلاح؛ وذهب ابن القاسم إلى أنه ينزع عنهم ما عدا
~~الثياب، تعلقا بظاهر قوله - عليه الصلاة والسلام ms0564 -: زملوهم بثيابهم، فهذا
~~وجه أقوالهم - والله تعالى أعلم.
### | مسألة: رجل مرت به جنازة وهو على غير وضوء
# ومن كتاب أوله شك في طوافة مسألة وسئل مالك: عن رجل مرت به جنازة وهو على
~~غير وضوء، فأراد أن يحمل لموضع الأجر ولا يصلي؛ قال: ليس هذا من العمل أن
~~يحمل رجل ولا يصلي، ولم يعجبه ذلك، وقال: ليس هذا من عمل الناس أن يحملوا
~~على غير وضوء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "القبلة" وجه الكراهية في أن يحمل ولا
~~يصلي، وإنما كره له أن يحمل على غير وضوء، من أجل أنه لا يصلي، ولو علم أنه
~~يجد في موضع الجنازة ماء يتوضأ به، لم يكره أن يحمل على غير وضوء، وقد روي
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من غسل ميتا
# PageV02P210
# فليغتسل، ومن حمله فليتوضأ» . ومعنى قوله عندهم من حمله فليتوضأ أي
~~ليتوضأ إذا أراد أن يحمله كي يصلي عليه إذا حمله، لا أن حمله ينقض طهارة من
~~كان متوضئا.
### | مسألة: تعزية المسلم يهلك أبوه وهو كافر
# مسألة وسئل مالك عن الرجل المسلم يهلك أبوه وهو كافر، افترى أن يعزيه به
~~فيقول: آجرك الله في أبيك؟ قال لا يعجبني أن يعزيه به، لقول الله تعالى في
~~كتابه العزيز {ما لكم من ولايتهم من شيء حتى يهاجروا} [الأنفال: 72] . فلم
~~يكن لهم أن يرثوهم وقد أسلموا حتى يهاجروا، ومنعهم الله الميراث - وقد
~~أسلموا حتى يهاجروا.
# قال محمد بن رشد: ما ذهب إليه مالك في هذه الرواية من أن المسلم لا يعزى
~~بأبيه الكافر، ليس ببين؛ لأن التعزية بالميت تجمع ثلاثة أشياء: أحدها تهوين
~~المصيبة على المعزى وتسليته منها، وتحضيضه على التزام الصبر، واحتساب
~~الأجر، والرضى بقدر الله، والتسليم لأمره. والثاني الدعاء له بأن يعوضه
~~الله من مصابه جزيل الثواب، ويحسن له العقبى والمئاب. والثالث الدعاء للميت
~~والترحم عليه، والاستغفار له، فليس تحظير الدعاء للميت الكافر، والترحم
~~عليه، والاستغفار له، لقوله عز وجل: {ما كان للنبي والذين آمنوا أن ms0565
~~يستغفروا للمشركين ولو كانوا أولي قربى} [التوبة: 113]- الآية - بالذي يمنع
~~من تعزية ابنه المسلم بمصابه به، إذ لا مصيبة على الرجل أعظم من أن يموت
~~أبوه الذي كان يحن عليه، وينفعه في دنياه - كافرا، فلا يجتمع به في أخراه،
~~فتهون عليه مصيبته، ويسليه منها، ويعزيه فيها بمن مات للأنبياء الأبرار -
~~عليهم
# PageV02P211
# السلام - من القرابة، والآباء الكفار؛ ويحضه على الرضى بقدر الله، ويدعو
~~له في جزيل الثواب إلى الله؟ إذ لا يمنع أن يؤجر المسلم بموت أبيه الكافر،
~~إذا شكر الله، وسلم لأمره، ورضي بقضائه وقدره، فقد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لا يزال المسلم يصاب في أهله وولده وحامته، حتى يلقى
~~الله - وليست له خطيئة» . ولم يفرق بين مسلم وكافر، وهل يشك أحد في أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أجر بموت عمه أبي طالب، لما وجد عليه من
~~الحزن والإشفاق؛ وقد روي عن مالك - رحمه الله - أن للرجل أن يعزي جاره
~~الكافر بموت أبيه الكافر، لذمام الجوار، فيقول له - إذا مر به: بلغني الذي
~~كان من مصابك بأبيك، ألحقه الله بكبار أهل دينه، وخيار ذوي ملته. وقال
~~سحنون إنه يقول له: أخلف الله لك المصيبة، وجزاك أفضل ما جازى به أحدا من
~~أهل دينه. فالمسلم بالتعزية أولى، وهو بذلك أحق وأحرى. والآية التي احتج
~~بها مالك لما ذهب إليه من ترك التعزية بالكافر، منسوخة؟ قال عكرمة: أقام
~~الناس برهة لا يرث المهاجر في الأعرابي، ولا الأعرابي المهاجر؟ لقوله
~~تعالى: {والذين آمنوا ولم يهاجروا} [الأنفال: 72]- الآية، حتى نزلت {وأولو
~~الأرحام بعضهم أولى ببعض} [الأحزاب: 6] . فاحتج بالمنسوخ كما احتج لما
~~اختاره من الإطعام في كفارة الفطر في رمضان بقوله تعالى: {وعلى الذين
~~يطيقونه} [البقرة: 184]- الآية، وهي منسوخة؟ وذلك إنما يجوز على القول بأن
~~الأمر إذا نسخ وجوبه، جاز أن يحتج به على الجواز، وفي ذلك بين أهل العلم
~~اختلاف، واعتلاله بامتناع الميراث ضعيف، إذ قد يعزى الحر بالعبد - وهما لا
~~يتوارثان، ولو استدل على ما ذهب إليه من أن ms0566
# PageV02P212
# المسلم لا يعزى بالكافر، بقوله تعالى: {والمؤمنون والمؤمنات بعضهم أولياء
~~بعض} [التوبة: 71] . وبقوله عز وجل: {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم
~~الآخر} [المجادلة: 22]- الآية، لكان أظهر وإن لم يكن ذلك دليلا قاطعا،
~~للمعاني التي ذكرناها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تعتق الرجل فيموت المعتق ثم ولدها وأخوها أحق بالصلاة عليه
# مسألة وسئل مالك عن المرأة تعتق الرجل فيموت المعتق - ثم ولدها وأخوها،
~~من ترى أحق بالصلاة عليه؟ قال ابنها، ما لأخيها وما له؟ ابنها أحق بميراثه،
~~والصلاة عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ابن المرأة أقرب إليها من أخيها -
~~وإن لم يكن من قومها عند مالك، خلاف مذهب الشافعي.
### | الرجل يبتاع الوصيف الصغير من سبي الروم
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عن الرجل يبتاع الوصيف
~~الصغير من سبي الروم - وقد أراد به سيده الإسلام، فيقيم في يديه أياما ثم
~~يموت، أترى أن يصلى عليه؟ قال إن لم يسلم، فلا يصلى عليه.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وروايته هذه عن مالك، أن الصغير من سبي
~~أهل الكتاب، لا يجبر على الإسلام، ولا يحكم له بحكمه حتى
# PageV02P213
# يجيب إليه؛ وقيل إنه يجبر على الإسلام - وإن كان معه أبواه، وهو قول
~~الأوزاعي، والثوري، وظاهر رواية ابن نافع عن مالك في كتاب التجارة إلى أرض
~~الحرب من المدونة، واختيار أبي عبيد؟ قال: لأن الإسلام يعلو ولا يعلى عليه؟
~~وقيل إنه يجبر على الإسلام، إلا أن يكون سبي معه أبوه، كانا في ملك واحد أو
~~لم يكونا؛ ولا يلتفت في ذلك إلى أمه، وهو قول المدنين وروايتهم عن مالك،
~~ورواية معن بن عيسى عن مالك في آخر سماع موسى بن معاوية. وقيل إنه يجبر على
~~الإسلام، إلا أن يكون معه أحد أبويه فيكون تبعا له، ما لم يفرق بينهما
~~الإملاك، وهو قول ابن الماجشون في ديوانه؛ فيتحصل في ذلك ستة أقوال - سنذكر
~~بيانها في سماع محمد بن خالد من كتاب المرتدين والمحاربين إذا وصلنا إليه -
~~إن شاء ms0567 الله، واختلف إن مات قبل أن يجبر على الإسلام في الموضع الذي يجبر
~~فيه، فقيل إنه يحكم له بالإسلام لملك سيده إياه، وهو قول ابن دينار، ورواية
~~معن بن عيسى عن مالك؛ وقيل إنه لا يحكم له بالإسلام حتى ينويه له سيده، وهو
~~قول ابن وهب؛ وقيل إنه لا يحكم له بالإسلام حتى يرتفع عن حداثة الملك شيئا،
~~ويزييه سيده بزي الإسلام، ويشرعه بشرائعه، وهو قول ابن حبيب، وقيل إنه لا
~~يحكم له بالإسلام حتى يجيب إليه ويعقل الإجابة ببلوغه حد الإثغار أو نحو
~~ذلك، وقيل إنه لا يحكم له بحكم الإسلام حتى يجيب إليه بعد البلوغ، وهو مذهب
~~سحنون؛ وأما الصغير من سبي المجوس، فلا اختلاف في أنه يجبر على الإسلام،
~~إلا أن يكون معه أبواه، أو أحدهما في ملك واحد، أو أملاك متفرقة؛ فعلى ما
~~تقدم من الاختلاف في الصغير من سبي أهل الكتاب وإن مات قبل أن يجبر، فعلى
~~ما تقدم من الاختلاف أيضا؛ واختلف في الكبير من سبي المجوس، هل يجبر على
~~الإسلام أم لا - على قولين، ولم يختلف في الكبير من سبي أهل الكتاب، أنه لا
~~يجبر على
# PageV02P214
# الإسلام؛ ومذهب ابن حبيب فيما ولد للنصراني في ملك المسلمين، مثل قول ابن
~~القاسم إنه لا يجبر على الإسلام، بخلاف السبي؛ وذهب أبو المصعب إلى أنه لا
~~يجبر في السبي، ويجبر فيما ولد في ملك المسلمين، عكس تفرقة ابن حبيب، فهذا
~~تحصيل الاختلاف في هذه المسألة، وقد مضى بعضه في أول سماع أصبغ من كتاب
~~الصلاة؛ والذي يشهد له قول النبي - عليه الصلاة والسلام -: «كل مولود يولد
~~على الفطرة، فأبواه يهودانه أو ينصرانه» - الحديث - أن يحكم للصغير من
~~أولاد المشركين كيفما كان، ما لم تكن له ذمة، ولم يكن معه أبواه - بحكم
~~الإسلام.
### | مسألة: التكبير لصلاة الجنائز
# مسألة وسئل مالك عن التكبير لصلاة الجنائز فيمن يكبر خمس تكبيرات، أترى
~~أن يكبر معه، أم يقطع ذلك؟ قال بل يقطع ذلك أحب إلي إذا كبر أربعا، ولا
~~يتبعه في ms0568 الخامسة.
# قال محمد بن رشد: إنما استحسن أن يقطع، ولم يقل إنه يكبر معه الخامسة -
~~مراعاة للخلاف، كما قال في الإمام يرى في سجود السهو خلاف ما يرى من خلفه؛
~~لأن الإجماع قد انعقد بين الصحابة في خلافة عمر بن الخطاب على أربع تكبيرات
~~في صلاة الجنائز، فارتفع الخلاف؛ روي أن الناس كانوا يختلفون في التكبير في
~~الجنازة، فلما ولي عمر ورأى اختلاف الناس في ذلك، شق عليه ذلك، فجمع أصحاب
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال لهم: إنكم معاشر أصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - متى تختلفون، يختلف من بعدكم؟ ومتى تجتمعون على أمر،
~~يجتمع الناس عليه، فانظروا أمرا تجتمعون عليه؟ فكأنما أيقظهم، فقالوا نعم
~~ما رأيت يا أمير المؤمنين، فتراجعوا الأمر بينهم، فأجمع أمرهم على أربع
~~تكبيرات - عدد ركعات أطول الصلوات،
# PageV02P215
# فهذا أولى ما قيل في ذلك، وقد فرق بين الموضعين بأن السجود فعل يظهر
~~مخالفة الإمام فيه، والتكبير قول لا يظهر مخالفة الإمام فيه، وبأن الاختلاف
~~في سجود السهو، ليس في نفسه كالتكبيرة الخامسة في الجنازة، وإنما هو في
~~موضع إيقاعه، وقال أشهب، وابن الماجشون - عن مالك، إنه لا يقطع ويسكت، فإذا
~~كبر الإمام الخامسة سلم بسلامه، وهذا على اختلافهم في المسافر يصلي
~~بالمسافرين، فيتم الصلاة، فقيل إنهم يسلمون لأنفسهم وينصرفون، وقيل إنهم
~~يقدمون منهم من يسلم بهم، وقيل إنهم ينتظرون الإمام حتى يسلم فيسلموا
~~بسلامه، وسيأتي في آخر نوازل أصبغ الاختلاف في: هل يكبر معه الخامسة من
~~فاتته بعض تكبيرة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجنازة إذا وضعت لتدفن أينتظر الناس فراغها أم ينصرفون
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته مسألة وسئل مالك عن الجنازة إذا وضعت
~~لتدفن، أينتظر الناس فراغها؟ أم ينصرفون؟ قال إن الناس ليفعلون ذلك اليوم،
~~وما كان من أمر الناس في القديم؛ وقيل له أترى ذلك واسعا لمن أقام أو
~~انصرف؟ فقال نعم، أرى ذلك واسعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا واسع كما قال؛ لأن الدفن عبادة مبتدأة منفصلة عن
~~الصلاة، مختصة بما ms0569 لها من الأجر، قال - صلى الله عليه وسلم -: «من شهد
~~الجنازة حتى يصلي، فله قيراط، ومن شهد حتى تدفن، كان له قيراطان» . فقوله
~~«ومن شهد حتى تدفن فله قيراطان» ، يدل على أن ذلك ترغيب؛ وقال زيد بن ثابت:
~~إذا صليت، فقد قضيت الذي عليك؛ وقال حميد ما علمنا على الجنازة إذنا، ولكن
~~من صلى ثم رجع، فله قيراط؟ فلا يلزم
# PageV02P216
# من صلى على جنازة، أن يشاهد دفنها؛ ولا يدخل في ذلك من الاختلاف، ما دخل
~~في من حمل جنازة، هل له أن ينصرف دون أن يصلي عليها، وقد مضى بيان ذلك في
~~رسم "القبلة" قبل هذا.
### | مسألة: الجنائز يؤذن بها على أبواب المساجد
# مسألة وسئل مالك عن الجنائز يؤذن بها على أبواب المساجد، فكره ذلك وكره
~~أن يصاح خلفه: استغفروا له، يغفر الله لكم. وابتدأ ما هو فيه بالكراهية.
~~قال ابن القاسم وسألت مالكا عن الجنازة يؤذن بها في المسجد يصاح بها، قال
~~لا خير فيه - وكرهه، وقال لا أرى بأسا أن يدار في الحلق يؤذن الناس بها،
~~ولا يرفع بذلك صوته.
# قال محمد بن رشد: أما النداء بالجنازة في داخل المسجد فلا ينبغي، ولا
~~يجوز باتفاق، لكراهة رفع الصوت في المسجد، فقد كره ذلك حتى في العلم، وأما
~~النداء بها على أبواب المساجد، فكرهه مالك ههنا ورآه من النعي المنهي عنه،
~~روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إياكم والنعي، فإن النعي من
~~عمل الجاهلية» ، والنعي عندهم أن ينادى في الناس: ألا إن فلانا قد مات،
~~فاشهدوا جنازته، واستخفه ابن وهب في سماع عبد الملك من هذا الكتاب، ومن
~~كتاب الصلاة؛ وقول مالك: وأما الإذن
# PageV02P217
# بها، والإعلام من غير نداء، فذلك جائز بإجماع، وقد «قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في المرأة التي توفيت فدفنت ليلا: أفلا آذنتموني بها» .
~~وقد روي عن حذيفة بن اليمان - رضي الله عنه - أنه قال: «إذا مت فلا تؤذنوا
~~بي أحدا، إني أخاف أن يكون نعيا، وقد سمعت رسول الله - صلى ms0570 الله عليه وسلم
~~- ينهى عن النعي» .
### | مسألة: النصراني يموت هل لابنه وهو رجل من المسلمين أن يقوم في أمره
# مسألة وسئل مالك عن النصراني يموت أترى لابنه وهو رجل من المسلمين أن
~~يقوم في أمره، ويتبعه إلى قبره من غير شهود له؟ قال ما أرى أن يقوم في أمره
~~ولا يتبعه إلى قبره، قد ذهب الحق الذي كان يلزمه من أمره إذا انقضت حياته،
~~إلا أن يخاف أن يضيع، قال ابن القاسم هذا أثبت ما سمعت من قول مالك وبه
~~آخذ.
# قال محمد بن رشد: قد حكى ابن حبيب عن مالك، أنه قال: لا بأس أن يقوم
~~بأمره كله، ثم يسلمه إلى أهل دينه ولا يتبعه، إلا أن يخاف عليه الضيعة،
~~فيتقدم إلى قبره، ولا يلي إدخاله فيه، إلا ألا يجد من يكفيه ذلك؛ ولهذا قال
~~ابن القاسم في روايته عنه: إنها أثبت ما سمع منه، فاختار من قوله ألا يقوم
~~في شيء من أمره، إلا ألا يجد من يكفيه ذلك، وإتباعه إلى قبره إن خشي عليه
~~الضيعة، يكون معتزلا عن الحاملين له من أهل دينه - على ما حكى عنه ابن
~~حبيب، مخافة أن ينزل بهم سخط من الله، فيصيبه معهم.
### | التسليم على الجنازة
# ومن كتاب أوله سن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم في
~~التسليم على الجنازة يسلم الإمام واحدة
# PageV02P218
# ويسمع من يليه، ومن وراءه يسلمون واحدة في أنفسهم، وإن أسمعوا من يليهم
~~لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، فالإمام يسمع من يليه
~~سلامه؛ لأنهم يقتدون به فيسلمون بسلامه، ومن خلفه يسلم في نفسه، وليس عليه
~~أن يسمع من يليه، إذ لا يقتدي بسلامه، وإنما يسلم ليتحلل من صلاته، لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام - «تحريم الصلاة التكبير، وتحليلها التسليم» . والصلاة
~~على الجنائز صلاة، فهي داخلة في عموم لفظ الصلاة، وفي سماع ابن غانم في بعض
~~الروايات، أنه يرد على الإمام من سلم عليه - قياسا على الصلاة الفريضة وهو
~~تفسير ms0571 لسائر الروايات.
### | مسألة: اتخاذ المساجد على القبور
# مسألة قال ابن القاسم في اتخاذ المساجد على القبور، قال إنما يكره من ذلك
~~هذه المساجد التي تبنى عليها؛ فلو أن مقبرة عفت فبنى قوم عليها مسجدا
~~فاجتمعوا للصلاة فيه، لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع، والرسم بعينه من كتاب
~~الحبس، وهي مسألة صحيحة؛ فوجه كراهية اتخاذ المساجد على القبور ليصلي فيها
~~من أجل القبور، ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لعن الله
~~زائرات القبور، والمتخذين عليها المساجد والسرج» .
# PageV02P219
# وقوله، - عليه الصلاة والسلام -: «لعنة الله على اليهود والنصارى، اتخذوا
~~قبور أنبيائهم مساجد - يحذر ما صنعوا -» . وقوله: «اللهم لا تجعل قبري وثنا
~~يعبد، اشتد غضب الله على قوم اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد» . وأما بناء
~~المسجد للصلاة فيه على المقبرة العافية، فلا كراهة فيه - كما قال؛ لأن
~~المقبرة والمسجد حبسان على المسلمين لصلاتهم، ودفن موتاهم؛ فإذا عفت
~~المقبرة - ولم يمكن التدافن فيها، أو استغنوا عن التدافن فيها، واحتيج إلى
~~أن تتخذ مسجدا يصلى فيه، فلا بأس بذلك؛ لأن ما كان لله، فلا بأس أن يستعان
~~ببعض ذلك في بعض على ما النفع فيه أكثر، والناس إليه أحوج؛ وذلك إذا عفت
~~لكراهية درس القبور الجدد المسنمة على ما قال في أول سماع ابن القاسم من
~~كتاب الأقضية، وفي الواضحة وغيرها، فقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لأن يمشي أحدكم على الرضف خير له من أن يمشي على قبر أخيه» ،
~~وقال: «إن الميت ليؤذيه في قبره ما يؤذيه في بيته» .
### | مسألة: يجعل على القبر بلاطة ويكتب فيها
# مسألة وكره ابن القاسم أن يجعل على القبر بلاطة ويكتب فيها، ولم ير بأسا
~~بالحجر، والعود، والخشبة، ما لم يكتب في ذلك ما يعرف به الرجل قبر وليه.
# قال محمد بن رشد: كره مالك البناء على القبر، وأن يجعل عليه
# PageV02P220
# البلاطة المكتوبة؛ لأن ذلك من البدع التي أحدثها أهل الطول - إرادة الفخر
~~والمباهاة والسمعة، ms0572 فذلك مما لا اختلاف في كراهته.
### | مسألة: النساء يخرجن إلى الجنائز على الرحائل ومشاة
# ومن كتاب البز مسألة وسئل مالك عن النساء يخرجن إلى الجنائز على الرحائل،
~~ومشاة؟ قال قد كان النساء يخرجن فيما مضى من الزمان، ولقد كانت أسماء بنت
~~أبي بكر تخرج تقود فرس الزبير - وهي حامل مثقل، حتى عوتبت في ذلك؛ فقيل له
~~أفترى بخروجهن بأسا؟ فقال ما أرى بأسا، إلا أن يكون أمرا يستنكر.
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك - رحمه الله - إتباع النساء الجنائز، وخروجهن
~~فيها؛ واحتج في ذلك بالعمل الماضي؛ لأنه عنده أقوى من أخبار الآحاد العدول،
~~إلا أن يأتي من ذلك ما يستنكر فيمنع، وقد قالت عائشة - رضي الله عنها -: "
~~لو أدرك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ما أحدثه النساء لمنعهن المساجد،
~~كما منعه نساء بني إسرائيل ". وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من شهد جنازة حتى يصلي عليها فله قيراط، ومن شهد حتى تدفن كان له قيراطان»
~~. فدخل في عموم ذلك الرجال والنساء، وما روي من «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لعن زوارات القبور» ، معناه - عند
# PageV02P221
# أهل العلم - أن ذلك كان قبل أن يرخص في ذلك، فلما رخص فيه، دخل في الرخصة
~~النساء مع الرجال، وقد قالت أم عطية: «نهينا عن اتباع الجنائز ولم يعزم
~~علينا» . فقيل إنما نهين عن ذلك لقلة صبرهن، وكثرة جزعهن. وقيل إنما نهين
~~عن ذلك من باب الصون والستر، فالنساء في شهودها ثلاث: متجالة، وشابة،
~~ورائعة بدرة جسيمة ضخمة: فالمتجالة تخرج في جنازة الأجنبي والقريب، والشابة
~~تخرج في جنازة أبيها وأخيها ومن أشبههما من قرابتها، والمرأة الرائعة
~~البدرة الضخمة، يكره لها الخروج أصلا، والتصرف بكل حال، هذا هو المشهور،
~~وقد ذكر ابن حبيب أن خروج النساء في الجنائز مكروه بكل حال: في أهل الخاصة،
~~وذوي القرابة، وغيرهم؛ وينبغي للإمام أن يمنع من ذلك.
### | مسألة: الصبي يسبى صغيرا ومن نية صاحبه أن يجعله يسلم
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق مسألة وسئل ms0573 مالك عن الصبي يسبى صغيرا، ومن
~~نية صاحبه أن يجعله يسلم، فلا يقيم إلا يوما أو يومين حتى يموت؛ أترى أن
~~يصلى عليه؟ قال: إن كان أمر بالإسلام فأجاب إليه فليصل عليه، وإلا فلا يصلى
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول ما هذه المسألة مجودا موعبا في رسم
~~"الشجرة تطعم بطنين في السنة"، فلا معنى لإعادته.
# PageV02P222
### | مسألة: جنازة رجل وجنازة امرأة تحضران جميعا من ترى يصلي عليهما
# ومن كتاب الشريكين مسألة قال مالك في الجنازتين تحضران جميعا جنازة رجل،
~~وجنازة امرأة، من ترى يصلي عليهما: أولياء المرأة، أو أولياء الرجل؟ قال
~~مالك: ليس ينظر في ذلك إلى أولياء المرأة، ولا إلى أولياء الرجل، ولكن ينظر
~~إلى أهل الفضل منهم والسن، فيقدم عليهما؛ وقد كان الناس فيما مضى يودون
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلون على جنائزهم - رجاء بركة
~~دعائهم.
# قال محمد بن رشد: ذهب ابن الماجشون إلى أن أولياء الرجل، أحق من أولياء
~~المرأة، قال: وقد قدم حسين بن علي - عبد الله بن عمر للصلاة على جنازة أخته
~~أم كلثوم، وابنها زيد بن عمر بن الخطاب أخي عبد الله بن عمر حين كان عبد
~~الله بن عمر أحق بالصلاة على أخيه من حسين بالصلاة على أخته؛ وهذا لا حجة
~~فيه - عندي، إذ قد يحتمل أنه إنما قدمه لسنه، ولإقراره بفضله، لا من أجل
~~أنه أحق بالصلاة على أخيه منه على أخته، وقدم ابنها إلى الإمام في الصلاة
~~عليهما، ولم يورث واحدا منهما من صاحبه؛ لأنه لم يدر أيهما مات قبل صاحبه،
~~فكانت فيهما ثلاث سنن على ما قال ابن الماجشون.
### | مسألة: التيمم للجنازة
# ومن كتاب اغتسل على غير نية مسألة وسئل عن التيمم للجنازة، فقال: إن كان
~~بعيدا جدا، بحيث يجوز له التيمم للصلاة يتيمم - يريد في السفر.
# قال محمد بن رشد: هذا قول مالك في سماع أشهب، وفي المدونة
# PageV02P223
# والواضحة، وغيرهما: لم يختلف في ذلك قوله، وأجاز التيمم في الحضر لها خوف
~~فواتها - جماعة من ms0574 علماء المدينة وغيرهم، منهم: ابن شهاب، ويحيى بن سعيد،
~~والليث؛ وأخذ به ابن وهب من أصحابه، وقد اختلف قول مالك في الحاضر هل يصلي
~~الفريضة بالتيمم أم لا - على ثلاثة أقوال، أحدها: أنه يصليها به وتجزئه.
~~والثاني أنه يصليها به ويعيدها. والثالث: أنه لا يصليها حتى يجد الماء
~~فيتوضأ ويصلي، وقد قيل إنه إن لم يجد الماء حتى خرج الوقت، سقطت عنه
~~الصلاة، ومن مذهب مالك أن المتيمم يصلي النافلة بالتيمم، ويستبيح به جميع
~~ما يستباح بالوضوء، فيجي على قوله: أن الحاضر من أهل التيمم، وأنه يصلي ولا
~~يعيد - بناء على مذهبه المذكور أن له أن يتيمم لصلاة الجنازة، والعيدين.
### | مسألة: هل صلى صهيب على عمر بن الخطاب
# مسألة وسئل مالك: هل صلى صهيب على عمر بن الخطاب؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: حقق ههنا أن صهيبا صلى عليه، وقال في سماع أشهب لم أسمع
~~ذلك، ولكني أظنه، لقوله يصلي بكم صهيب. وهو ظن كاليقين؛ لأنه يبعد في
~~القلوب أن يستخلفه عمر على الصلاة أيام الشورى، فيصلي عليه غيره، وهم لم
~~يجتمعوا بعد على إمام، وهو صهيب بن سنان الرومي، يعرف بالرومي وهو من
~~العرب؛ لأنه أصابه سباء - وهو صغير، فصار أعجمي اللسان، صحب النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قبل أن يوحى إليه، ثم أسلم معه بمكة هو وعمار بن ياسر في
~~يوم واحد، وهاجر إلى المدينة، وشهد بدرا، فهو من المهاجرين الأولين؟ وروي
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من كان يؤمن بالله واليوم
~~الآخر، فليحب صهيبا حب الوالدة ولدها» - والله الموفق.
### | صلاة النوافل والجلوس في المساجد أفضل أم شهود الجنائز
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت وسألت مالكا فقلت له: أي شيء أعجب
~~إليك: القعود في
# PageV02P224
# المسجد أم شهود الجنائز؟ فقال: بل القعود في المسجد أعجب إلي، إلا أن
~~يكون حق من جوار، أو قرابة، أو أحد ترجى بركة شهوده - يريد به في فضله
~~فيحضره. قال ابن القاسم: وذلك في جميع المساجد.
# قال ms0575 محمد بن رشد: ذهب سعيد بن المسيب، وزيد بن أسلم، إلى أن صلاة النوافل
~~والجلوس في المساجد، أفضل من شهود الجنائز - جملة من غير تفصيل، فمات علي
~~بن حسين بن علي بن أبي طالب، فانقلع الناس لجنازته من المسجد، إلا سعيد بن
~~المسيب، فإنه لم يقم من مجلسه، فقيل له ألا تشهد هذا الرجل الصالح من البيت
~~الصالح؟ قال: لأن أصلي ركعتين، أحب إلي من أن أشهد هذا الرجل الصالح، من
~~البيت الصالح؛ وخرج سليمان بن يسار فصلى عليه واتبعه، وكان يقول شهود
~~الجنائز أفضل من صلاة التطوع جملة أيضا من غير تفصيل، وتفصيل مالك - رحمه
~~الله - هو عين الفقه، إذ إنما يرغب في الصلاة على من يعرف بالخير، وترجى
~~بركة شهوده؛ فمن كان بهذه الصفة، أو كان له حق من جوار، أو قرابة، فشهوده
~~أفضل من صلاة التطوع - كما قال مالك، لما تعين من حق الجوار، والقرابة؛
~~ولما جاء من الفضل في شهود الجنازة، فقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «أفضل ما يعمل امرؤ في يومه شهود الجنازة» . ولأن مراتب
~~الصلوات في الفضل على قدر مراتبها في الوجوب، فأفضل الصلوات صلاة الفريضة،
~~ثم صلاة الوتر، إذ قد قيل إنه واجب؛ ثم الصلاة على الجنائز لأنها فرض على
~~الكفاية، ثم ما كان من الصلاة سنة، ثم ما كان منها فضيلة، ثم ما كان منها
~~نافلة.
# PageV02P225
### | مسألة: الأعجمي يقال له صل فيصلي ثم يموت هل يصلى عليه
# مسألة قال ابن القاسم: سئل مالك عن الأعجمي يقال له صل فيصلي ثم يموت، هل
~~يصلى عليه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن من صلى فقد أسلم، قال - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من صلى صلاتنا، واستقبل قبلتنا، فذلك المسلم الذي له ذمة
~~الله؛ ومن أبى فهو كافر، وعليه الجزية» . وقد مضى في رسم "القبلة" ما فيه
~~بيان لهذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مات وعليه دين يحيط بماله
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا وقال مالك: من ms0576 مات وعليه دين يحيط
~~بماله، فإن الكفن مبدأ على الدين؛ قال مالك: ومن كان له رهن في يدي رجل، ثم
~~مات - ولا مال له غير ذلك، فلا يكفن منه، والمرتهن أحق به من الكفن.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع من كتاب المديان
~~والتفليس، وهي مسألة صحيحة؛ أما قوله إن الكفن مبدأ على الدين، فالأصل في
~~ذلك ما ثبت من أن «مصعب بن عمير قتل يوم أحد، فلم يترك إلا نمرة كانوا إذا
~~غطوا بها رأسه، بدت رجلاه، وإذا غطوا بها رجليه بدا رأسه، فقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - " غطوا رأسه، واجعلوا على رجليه من الإدخر» . وما ثبت
~~أيضا من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بدفن قتلى أحد بثيابهم من
~~غير أن يعتبر ما يبقى لورثتهم، أو لدين - إن كان عليهم، وهذا أمر لا أعلم
~~فيه اختلافا، إلا ما يروى عن
# PageV02P226
# سعيد بن المسيب في أحد قوليه: إن الكفن من الثلث؟ والصحيح ما عليه
~~الجماعة: أنه من رأس المال. وأما قوله إنه لا يكفن من الرهن، والمرتهن أحق
~~فهو كما قال ولا اختلاف فيه؛ لأن حق المرتهن قد تعين في عين الرهن، وما
~~تعين من الحقوق في أعيان الأشياء من التركة، فهو مبدأ على ما ثبت منها في
~~الذمة، كأم الولد، وزكاة تمر الحائط الذي أزهى قبل موت المتوفى، والرهن،
~~وما استحق من الأصول والعروض ببينة تشهد على عينه، والله ولي التوفيق.
### | مسألة: الإمام يصلي على الجنازة فيتابع بين التكبير ويدع الدعاء
# من سماع زياد عن مالك مسألة قال: وقال مالك في الإمام يصلي على الجنازة
~~فيتابع بين التكبير ويدع الدعاء، أترى ذلك يجزئه؟ قال: أرى أن تعاد الصلاة
~~عليه، كالذي يترك القراءة في الصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القصد في الصلاة على الميت الدعاء
~~له، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أخلصوه بالدعاء» . ولذلك سميت صلاة لما
~~فيها من الدعاء، فإذا لم يدع للميت فلم يصل عليه. ms0577
# PageV02P227
### | مسألة: أهل الميت هل يبعث إليهم بالطعام
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك - رواية سحنون من كتاب الجنائز الأول
~~مسألة قال أشهب: وسئل مالك عن أهل الميت هل يبعث إليهم بالطعام؟ فقال إني
~~أكره المناحة، فإن كان هذا ليس منها فليبعث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن إرسال الطعام إلى أهل الميت
~~لاشتغالهم بميتهم إذا لم يكونوا اجتمعوا لمناحة، من الفعل الحسن المرغب فيه
~~المندوب إليه، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لأهله لما جاء
~~نعي جعفر بن أبي طالب: «اصنعوا لآل جعفر طعاما، وابعثوا به إليه، فقد جاء
~~ما يشغلهم عنه» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تفضيل علي رضي الله عنه لعمر على عثمان
# مسألة
# وأخبرني جعفر بن محمد، عن أبيه، أنه قال لما وضع عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - وسجي عليه، قال له علي: ما على الغبراء، ولا تحت الخضراء، أحد
~~أحب إلي أن ألقى الله بكتابه منك!
# قال محمد بن رشد: في هذا تفضيل علي - رضي الله عنه - لعمر على عثمان، وهو
~~الذي عليه أهل السنة، والحق أن أفضل الصحابة أبو بكر، ثم عمر، ثم عثمان، ثم
~~علي - رضي الله عنهم أجمعين - وقد روي هذا عن مالك، وروي عنه أيضا الوقوف
~~عن تفضيل بعضهم على بعض. وروي عنه أيضا تفضيل أبي بكر على عمر، ثم الوقوف
~~عن المفاضلة بين علي وعثمان، والأول هو الذي يعتمد عليه من مذهبه - والله
~~أعلم.
# PageV02P228
### | مسألة: صلاة من في المسجد على الجنازة بصلاة الإمام عليها بخارج المسجد
# مسألة قال وسمعته يحدث عن أبي النضر، «أن رسول الله - صلى على سهيل بن
~~بيضاء في المسجد» .
# قال محمد بن رشد: ثبت هذا عن النبي - عليه الصلاة والسلام -؛ وروي عن أبي
~~هريرة أنه قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من صلى في المسجد
~~على جنازة، فلاشيء له» . فاختلف أهل العلم لما تعارض من هذين الحديثين في
~~الصلاة على الجنازة في المسجد، وفي صلاة من في المسجد على الجنازة ms0578 بصلاة
~~الإمام عليها بخارج المسجد؛ فمنهم من أجاز ذلك وضعف حديث أبي هريرة، وقال
~~معنى قوله فلا شيء له - أي فلا شيء عليه، مثل قوله عز وجل: {إن أحسنتم
~~أحسنتم لأنفسكم وإن أسأتم فلها} [الإسراء: 7] أي عليها. ورأى العمل على ما
~~جاء في سهيل بن بيضاء، واستدل على ذلك بإنكار عائشة - رضي الله عنها - على
~~من أنكر عليها ما أمرت به من إدخال سعد بن أبي وقاص في المسجد؛ وهو مذهب
~~الشافعي، وأحمد بن حنبل؛ ومنهم من كره ذلك، ورأى ما جاء في سهيل بن بيضاء،
~~أمرا قد ترك وجرى العمل بخلافه؛ وأن حديث أبي هريرة ناسخ له؛ لأنه متأخر
~~عنه، واستدل على ذلك بإنكار الناس - وهم صحابة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - على عائشة ما أمرت به من أن يمر عليها بسعد بن أبي وقاص في المسجد،
~~إذ كانت الصلاة على الجنازة في المسجد أمرا قد ترك، وجرى العمل بخلافه -
~~بعد أن كان يفعل؛ لما علموه مما هو أولى منه، ولم تعلم بذلك عائشة، وظنت
~~أنهم إنما كانوا تركوا
# PageV02P229
# ذلك، ولهم أن يفعلوه، لا لأنهم علموا أن غيره أولى منه؛ وهذا معنى قول
~~مالك في المدونة: لا توضع الجنازة في المسجد، وإن وضعت قرب المسجد لم يصل
~~عليها من في داخل المسجد، إلا أن يضيق خارج المسجد بأهله؛ وهو مذهب أبي
~~حنيفة وأصحابه. ومنهم من كره أن يصلى على الجنازة في المسجد، وأجاز إذا
~~وضعت خارج المسجد أن تمتد الصفوف بالناس في المسجد، وإلى هذا ذهب ابن حبيب،
~~وعزاه إلى مالك، وقال: هو من رأيه، ولو صلى عليها في المسجد ما كان ضيقا،
~~وفي صلاة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على سهل بن بيضاء في المسجد،
~~دليل على أن الميت ليس بنجس، وقد مضى في أول سماع ابن القاسم من الحجة على
~~ذلك ما فيه كفاية، فإذا كان ليس بنجس، وإنما يكره إدخاله في المسجد - إذا
~~لم يدفن فيه، مخافة أن ينفجر منه شيء فيه، فلا فرق ms0579 في كراهية الصلاة عليه
~~في المسجد بين أن يكون فيه أو خارجا منه، وهو مذهب مالك في المدونة، وظاهر
~~قوله في الحديث: «من صلى على جنازة في المسجد، فلا شيء له» إذ لم يفرق فيه
~~بين أن تكون الجنازة في المسجد، أو خارجا عنه؛ وإذا قلنا إن ذلك مكروه، فإن
~~فعله لم يأثم ولم يؤجر، وإن لم يفعله أجر؛ لأن حد المكروه ما تركه أفضل من
~~فعله؛ وهو الذي يدل عليه قوله - عليه الصلاة والسلام -: «من صلى على جنازة
~~في المسجد، فلا شيء له» .
### | مسألة: المشي أمام الجنازة للرجال والنساء
# مسألة وسئل عن المشي أمام الجنازة للرجال والنساء، أهم في ذلك سواء؟
~~فقال: لا أرى أن يكون النساء في ذلك بمنزلة الرجال، أيكون النساء مع الرجال
~~بين أيديهم؟ فقال له: إن النساء لا يكن بين أيدي الرجال، ولكن خلفهم أمام
~~الجنازة؛ فقال: أليس الرجال يحملون
# PageV02P230
# الجنازة - والنساء أمامها، لا أرى ذلك، وأرى أن يمشين خلفه، والعمل على
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن النساء يمشين خلف الجنازة؛ لأنهن
~~عورة، فلا يكن بين أيدي الرجال، وإنما اختلف أهل العلم في الرجال، فقيل: إن
~~الأفضل أن يمشوا أمام الجنازة، وقيل: إن الأفضل أن يمشوا خلفها، وقيل: إنهم
~~مخيرون في ذلك، ولا فضل لأحد الوجهين على الآخر؛ وقيل: إنهم يمشون خلف
~~الجنازة إلا أن يكون ثم نساء فيمشون أمامها؛ لئلا يختلط الرجال بالنساء،
~~وتوجيه قول كل قائل وما تعلق به يطول، وهو موجود في مظانه، فلا معنى لذكره.
### | مسألة: الحمالة عن الميت الذي لم يترك مالا
# مسألة قال: وحدثني أبو النضر، أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«من ههنا من بني فلان؟ فلم يجبه أحد، ثم قالها، فلم يجبه أحد، ثم قالها،
~~فلم يجبه أحد، فقام رجل فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ما منعك
~~أن تجيب؟ فقال: خشيت أن يكون نزل فينا من الله قرآن. فقال: لم أكن لأدعو
~~أحدا منكم إلا إلى خير، ولكن ms0580 صاحبكم حبس لدين عليه دون الجنة» .
# قال محمد بن رشد: هذا كان في أول الإسلام - والله أعلم، بدليل ما روي عن
~~أبي هريرة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يؤتى بالرجل المتوفى
~~عليه دين، فيقول: هل ترك لدينه من فضل؟ فإن حدث أنه ترك وفاء، صلى عليه،
~~وإلا قال للمسلمين: صلوا على صاحبكم، فلما فتح
# PageV02P231
# الله الفتوح، قام فقال: أنا أوفى بالمؤمنين من أنفسهم، فمن توفي من
~~المسلمين وترك دينا، فعلي قضاؤه، ومن ترك مالا فهو لورثته» . وإنما أخبر
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - قوم المتوفى بحبس ميتهم دون الجنة بما عليه
~~من الدين، رجاء أن يؤدوه عنه، أو يتحملوا به؟ بدليل حديث جابر بن عبد الله،
~~«أن رجلا مات وعليه دين فلم يصل عليه - عليه الصلاة والسلام - حتى قال: أبو
~~اليسر، أو غيره، هو إلي؛ فصل عليه يا رسول الله، فجاءه من الغد يتقاضاه،
~~فقال: إنما كان أمس، ثم أتاه من بعد الغد فأعطاه؛ فقال النبي - عليه الصلاة
~~والسلام -: الآن بردت عليه جلده» . وهذا حديث فيه ستة أوجه من الفقه: أحدها
~~جواز الحمالة عن الميت الذي لم يترك مالا، خلافا لأبي حنيفة في قوله: إن
~~الحمالة باطل؛ إذ لو لم تجز الحمالة لما صلى عليه النبي - عليه الصلاة
~~والسلام -؛ والثاني أنه إذا أدى الدين عن الميت، لم يكن له الرجوع في مال
~~إن طرأ له، إذ لو انتقل الدين إلى الحميل الذي أداه ولم يسقط عن الذي كان
~~عليه، لما بردت جلده بالأداء عنه. والثالث: أن الكفالة لازمة للحميل بغير
~~قبول المكفول له، خلافا لأبي حنيفة في ذلك. والرابع: جواز الكفالة بغير إذن
~~المكفول عنه. والخامس: وجوب أخذ المكفول له بها الكفيل. والسادس: أن ذمة
~~المكفول عنه لا تبرأ بوجوب الكفالة على الكفيل حتى يؤدي عنه، لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «الآن بردت عليه جلده» . فإذا لم تبرأ ذمته بالكفالة من
~~الدين، كان للذي له الدين أن يتبع بدينه من شاء منهما على أحد قولي مالك،
~~وهو مذهب الشافعي، ms0581 وأبي حنيفة. وقيل: إنه ليس له أن يتبع الكفيل، إلا في
~~عدم الذي عليه الدين، وهو أحد قولي مالك، واختيار ابن
# PageV02P232
# القاسم، والصحيح في القياس والنظر؛ لأنه إن قضى للمكفول له على الكفيل،
~~قضى في الحين للكفيل على المكفول عنه، فالقضاء للمكفول له على المكفول عنه
~~أولى وأقل عناء، فلا معنى لتبرئة الكفيل بالاتباع مع حضورهما واستوائهما في
~~الملأ واللدد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: منع النساء في جنائزهن من شق الثياب
# مسألة وقيل له: أتحب أن لو منع النساء في جنائزهن من شق الثياب، وضرب
~~الوجه، وأشباه ذلك؟ فقال: نعم، هذا من عمل الجاهلية.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إنه من عمل الجاهلية، فينبغي للإمام أن
~~يغير ذلك ويمنع منه؛ قال - صلى الله عليه وسلم -: «ليس منا من شق الجيوب،
~~وضرب الخدود، ودعا بدعوى الجاهلية» . وقال - صلى الله عليه وسلم -: «أربع
~~في أمتي من أمر الجاهلية لن يدعهن الناس: النياحة، والطعن في الأحساب،
~~والعدوى؛ أجرب بعير فأجرب مائة بعير، من أجرب البعير الأول؟ والأنواء:
~~مطرنا بنوء كذا وكذا» - ذكره الترمذي.
### | مسألة: مولى لامرأة توفي فقام ابن المولاة فقال لابن عم له تقدم فصل عليها
# مسألة وسئل عن مولى لامرأة توفي، فقام ابن المولاة فقال لابن عم له: تقدم
~~فصل عليها، فقال ابن أخي مولاة المتوفى: هو مولى عمي وأنا أولى ممن أمرت،
~~وأنت صبي ممن لا أمر لك؛ فقال مالك: ما أراه إلا كما قال ابن أخي المولاة،
~~يكون ذلك له.
# PageV02P233
# قال محمد بن رشد: إنما هذا من أجل أنه صبي، ولو كان رجلا لكان ابن عمه
~~الذي قدم أحق من ابن أخي مولاة المتوفى؛ لأنه حقه له أن يجعله إلى من شاء،
~~وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وحكاه عن ابن الماجشون، وأصبغ، وقال ابن عبد الحكم:
~~إذا أبى أن يصلي فالذي بإثره أحق، وليس له أن يجعل ذلك إلى من هو أبعد منه؛
~~وساق ابن حارث هذه الرواية على أنها مثل قول ابن عبد الحكم، فلم يلتفت إلى ms0582
~~قوله فيها: وأنت صبي ممن لا أمر لك، وذلك إغفال منه، فقف على ذلك.
### | قراءة القرآن عند رأس الميت
# ومن كتاب الجنائز والصيد والذبائح
# قال أشهب: وسئل مالك عن قراءة القرآن عند رأس الميت ب {يس} [يس: 1] .
~~فقال: ما سمعت بهذا، وما هو من عمل الناس؛ قيل له: أفرأيت الإجمار عند رأسه
~~- وهو في الموت يجود بنفسه؟ فقال أيضا: ما سمعت شيئا من هذا، وما هذا من
~~عمل الناس.
# قال محمد بن رشد: استحب ابن حبيب الإجمار عند الميت إذا احتضر، وأن يقرأ
~~عند رأسه بياسين؟ وحكي عن النبي - عليه الصلاة والسلام - أنه قال: «من قرأ
~~ياسين أو قرئت عند رأسه - وهو في سكرات الموت، بعث الله ملكا إلى ملك
~~الموت: أن هون على عبدي الموت» . قال: وإنما كره مالك أن يفعل ذلك -
~~استنانا.
# PageV02P234
### | مسألة: حضرته الجنازة وليس على وضوء ويخاف إن توضأ فوتها أيتيمم لها
# مسألة قال: وسئل عمن حضرته الجنازة وليس على وضوء، ويخاف إن توضأ -
~~فوتها، أيتيمم لها؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم " اغتسل على غير
~~نية "، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: تفوته الجنازة فيأتي بعدما توارى أترى أن يكبر عليه أم يدعو
# مسألة وسئل عن الذي تفوته الجنازة فيأتي بعدما توارى، أترى أن يكبر عليه
~~أم يدعو؟ قال: يدعو ما أحسن أن يدعو.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة: أنه لا يصلى على من قد صلي عليه
~~- وإن لم يدفن، وقيل: إنه يصلى عليه ما لم يدفن. روي أن الزبير بن هشام بن
~~عروة توفي بالعقيق، فصلى عليه أبوه، ثم بعث به إلى المدينة، فأمر أن يصلى
~~عليه بالبقيع ويدفن، وقد فعل ذلك أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - صلين
~~على سعد بن أبي وقاص، وعبد الرحمن بن عوف؛ وقيل: إنه يصلى على قبره - وإن
~~دفن، كما فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمسكينة التي دفنت ليلا،
~~ولم يؤذن بها. وقد حكى ابن القصار ms0583 عن مالك إجازة ذلك - ما لم يطل ذلك،
~~وأقصى ما قيل فيه الشهر، وهو شذوذ في المذهب؛ فقد قال في المدونة: ليس على
~~هذا الحديث العمل، وسيأتي في رسم "النسخة" من سماع عيسى، القول في الصلاة
~~على قبر من دفن ولم يصل عليه.
### | مسألة: ما تكفن فيه الجارية
# مسألة وسئل عما تكفن فيه الجارية، فقال: ما سمعت قط بأحد
# PageV02P235
# سئل عن مثل هذا: ما تكفن فيه الجارية، وما يكفن فيه الغلام، والكفن واسع،
~~فما كفن فيه فهو واسع، وليس على الناس في هذا ضيق؛ «كفن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في ثلاثة أثواب بيض» ، «وكفن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - الشهداء يوم أحد اثنين في ثوب» ، وكفن ابن عمر ابنا له في خمسة
~~أثواب، وكفن أبو بكر في ثوب فيه مشق، فلو كان هذا ضيقا كان شيئا واحدا،
~~فليس على الناس في هذا ضيق.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن الكفن لا حد فيه يجب الاقتصار عليه،
~~فلا يزاد فيه ولا ينقص، وإنما يتكلم على الاستحباب، فمما يستحب فيه الوتر،
~~إلا أن الاثنين عندهم أفضل من الواحد، والثلاثة أفضل من الأربعة، فأدنى
~~الكفن في الاستحباب ثلاثة، وأعلاه في الاستحباب خمسة أثواب. قال ابن حبيب:
~~والخمسة للمرأة ألزم، وقد فرق في الاستحباب بين المرأة والرجل والجارية
~~والغلام، فقال ابن شعبان: إن أدناه للمرأة خمسة أثواب، وأعلاه سبعة أثواب؛
~~وقال بعضهم: يكفن الصبي - ما لم يطعم في ثوب، فإذا طعم ففي ثلاثة أثواب،
~~والجارية إلى أن تحيض في ثلاثة أثواب، فإذا حاضت ففي خمسة أثواب؛ ومما
~~يستحب في الكفن البياض، وتستحب الحبرة لمن وجد لذلك سعة، لما روي «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - كفن في ثلاثة أثواب أحدها حبرة» ، ويكفن في
~~صماته في مثل
# PageV02P236
# ما كان يلزمه في الجمع والأعياد في حياته، ويقضى بذلك عند اختلاف الورثة
~~فيه، وإنما «كفن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الشهداء يوم أحد اثنين
~~في ثوب واحد» من ضرورة، ومعناه ms0584 فيمن عراه العدو؛ لأن السنة أن يدفنوا في
~~ثيابهم - والله أعلم.
### | مسألة: الصلاة على المنفوس في المنزل
# مسألة وسئل: أيصلى على المنفوس في المنزل، ثم يرسل به فيدفن؟ فقال: يصلى
~~عليه في المنزل؟ فقيل: نعم، فقال: ما علمت ذلك.
# قال محمد بن رشد: استفهامه عن ذلك، وإنكاره أن يكون علم أن ذلك يفعل؛ يدل
~~على أنه كره ذلك من العمل، ووجه الكراهية في ذلك بين. قال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من شهد جنازة حتى يصلى عليها فله قيراط، ومن اتبعها حتى تدفن فله
~~قيراطان» ، ولم يفرق بين صغير وكبير.
### | مسألة: الرجل يموت ويترك ابنا له قد راهق الحلم
# مسألة وسئل عن الرجل يموت ويترك ابنا له قد راهق الحلم، أيصلي ابنه عليه؟
~~فقال: بل يصلي عليه غيره أحب.
# قال محمد بن رشد: المراهق: هو الذي قد أنبت وبلغ من السن ما يشبه أن يكون
~~قد احتلم، ولم يبلغ أقصى سن الاحتلام؛ فهذا إن أقر أنه لم يحتلم، لم يمكن
~~من الصلاة على أبيه؛ لأن من لم يحتلم، ولا بلغ أقصى سن الاحتلام، فليس
~~بمكلف ولا مؤاخذ بذنب، ولا مثاب على طاعة. وقد قيل: إنه يثاب على طاعاته،
~~وإن قال: إنه قد احتلم، فهو الذي قال مالك فيه الرواية يصلي عليه غيره أحب
~~إلي، مخافة ألا يكون صادقا فيما ذكره من
# PageV02P237
# احتلامه، فهذا معنى هذه الرواية - والله أعلم؛ لأن اختلاف قول مالك فيمن
~~وجب عليه حد، أو طلق وقد أنبت، إنما يرجع إلى تصديقه فيما يذكر من أنه لم
~~يحتلم، وقد تأول عليه غير ذلك - وليس بصحيح.
### | مسألة: أوصت ابنها أن يكفنها في ثلاثة أثواب كانت تلبسها في حياتها
# مسألة وسئل عن امرأة أوصت ابنها أن يكفنها في ثلاثة أثواب كانت تلبسها في
~~حياتها، فأراد ابنها أن يشتري لها جددا مكانها فيكفنها فيها، فقال: لا، أحب
~~إلي أن يفعل ما أمرته به أمه.
# قال محمد بن رشد: قوله: أحب إلي أن يفعل ما أمرته به أمه، كلام ليس على
~~ظاهره، بل ms0585 هو الواجب عليه، وذلك إذا كانت إنما أوصت ابنها أن يكفنها في
~~ثلاثة أثواب بأعيانها تبركا بها لحلها، أو لأنها حجت فيها، أو كانت تشاهد
~~الصلوات بها، أو ما أشبه ذلك مما تريد به وجه البر؛ لأن من أوصى بما فيه
~~قربة، فواجب أن تنفذ وصيته، قال عز وجل: {فمن بدله بعدما سمعه فإنما إثمه
~~على الذين يبدلونه} [البقرة: 181] . وأما إن كانت إنما أوصت بذلك حيطة
~~عليه، وقصدا إلى توفير مالها عليه، لا لغرض لها في أعيان الأثواب؛ فله أن
~~يبدلها بغيرها - وإن لم يتحقق غرضها في وصيتها، فالاختيار له ألا يخالف
~~أمرها - والله أعلم.
### | مسألة: جارية غارت على سيدها فشربت نورة فقتلت نفسها
# مسألة وسئل عن جارية غارت على سيدها فشربت نورة، فقتلت نفسها، أيصلى
~~عليها؟ قال: نعم يصلى عليها. قيل له: فإن رجلا عندنا ذبح نفسه، أيصلى عليه؟
~~فقال: ولم ذبح نفسه؟ فقال: كان ابن
# PageV02P238
# معاوية قد عذبه عذابا شديدا، ثم قيل له: غدا يفعل بك كذا وكذا، فخافه،
~~فأخذ سكينا فذبح بها نفسه؛ أفترى أن يصلى عليه؟ فقال: نعم، وما سمعت أن
~~أحدا ممن يصلي القبلة ينهى عن الصلاة عليه؛ ولقد قال عمر للنبي - عليه
~~السلام - حين مات ذلك المنافق، لا تصل عليه يا رسول الله، فأبى النبي ذلك،
~~وصلى عليه، وفيه فيما بلغني نزلت هذه الآية: {ولا تصل على أحد منهم مات
~~أبدا ولا تقم على قبره} [التوبة: 84] . نزلت بعدما صلى عليه، قال مالك:
~~أفترون أن النفاق من حين ذهب من أولئك، ذهب من الناس؟
# قال محمد بن رشد: قوله في التي قتلت نفسها: إنه يصلى عليها، معناه أنها
~~لا تترك بغير صلاة؛ لأنها ممن ترغب في الصلاة عليها؛ فقد قال ابن وهب في
~~المعروف بشرب الخمر والشر: ما حاجتك إلى شهوده؟ دعه يصلي عليه أهله ومن
~~أحب؛ وإنما وقع هذا السؤال لما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «من قتل نفسه بحديدة فحديدته في يده في نار جهنم، يجاء بها في ms0586 بطنه في
~~نار جهنم - خالدا مخلدا فيها أبدا» . وأنه قال في التردي والسم مثل ذلك،
~~فذهب جماعة من السلف إلى إنفاذ الوعيد عليه، والأكثر منهم يراه في المشيئة،
~~لقوله عز وجل: {إن الله لا يغفر أن يشرك به} [النساء: 48]- الآية. وما في
~~الحديث من تخليد في النار، ليس على ظاهره، ومعناه أنه خالد فيها مخلد أبدا
~~- حتى يخرج منها بالشفاعة مع سائر المذنبين؛ لأن القتل لا يحبط إيمانه، ولا
~~يبطل أعماله، فلا بد من مجازاته على ذلك، لقوله تعالى: {ولن يتركم أعمالكم}
~~[محمد: 35] .
# وهذا قول أهل السنة والحق، وقد روي عن جابر بن سمرة
# PageV02P239
# «أن رجلا نحر نفسه بمشاقص، فلم يصل عليه النبي - صلى الله عليه وسلم -» .
~~فتعلق بذلك من ذهب إلى أنه لا يصلى على من قتل نفسه، منهم: الأوزاعي، وابن
~~شهاب، ولا حجة لهم في ذلك؛ إذ لم ينه عن الصلاة عليه، وإنما ترك هو الصلاة
~~عليه، إذ كان من سنته ألا يصلي على المذمومين، ويصلي عليهم غيره، كالقاتل
~~والمديان، وشبههما، أدبا لهم وزجرا عن مثل فعلهم؛ وقال أحمد بن حنبل: لا
~~يصلي الإمام على من قتل نفسه، ويصلي عليه الناس؛ وحكم قاتل النفس في ذلك،
~~حكم من قتل نفسه. وقوله في الرواية: وما سمعت أن أحدا ممن يصلي القبلة ينهى
~~عن الصلاة عليه. يروى: ينهى، وينهي، والصواب ينهى على لفظ ما لم يسم فاعله؛
~~وهذا يدل على أن قوله في القدرية والإباضية: لا يصلى عليهم، إنما معناه أن
~~الصلاة تترك عليهم أدبا لهم، إذ لا يرغب في الصلاة عليهم، لا لأنهم يتركون
~~بغير صلاة أصلا، وقد بين ذلك في كتاب ابن شعبان، فقد قال فيه: إنه لا يصلى
~~عليهم ولا على من يذكر بالفسق والشر، وإنما يرغب في الصلاة على من يذكر فيه
~~خير، ومما يدل على صحة رواية من روى ينهى على لفظ ما لم يسم فاعله، ما احتج
~~به مالك من قول عمر - رضي الله عنه - للنبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~صلاته على عبد ms0587 الله بن أبي سلول المنافق، وما أنزل الله من النهي عن الصلاة
~~عليهم، إذ هم كفار معدودون في غير أهل القبلة؛ لأن صلاتهم إليها بغير نية
~~ولا اعتقاد.
### | مسألة: أتى جنازة فوجدهم قد سبقوه ببعض التكبير عليها
# مسألة قال: وسئل مالك عمن أتى جنازة فوجدهم قد سبقوه ببعض التكبير عليها،
~~أيكبر مكانه؟ أم ينتظر حتى يكبر الإمام فيكبر بتكبيره ثم يقضي ما فاته؟
~~فقال: بل يكبر تكبيرة واحدة حين يجيء سرا، ثم يقف عما سبقوه به من التكبير
~~بعد التكبيرة الواحدة التي يكبرها حين يقف سرا، تم يترك التكبير حتى يكبر
~~الإمام، فيكبر بتكبيره، ثم يقضي
# PageV02P240
# ما بقي عليه من الأربع تكبيرات - بعد فراغ الإمام، ولا يكبر مما فاته مع
~~الإمام شيئا إذا جاء فوقف مع، إلا تكبيرة واحدة، ثم يقف عما بقي حتى يكبر
~~الإمام فيكبر معه، فإذا فرغ الإمام صلى بقدر ما بقي عليه من التكبير، وإنما
~~يكبر مع الإمام التكبيرة الأولى؛ لأن ذلك بمنزلة الصلاة المكتوبة يفوت
~~الرجل منها ركوع ركعة أو ركعتين، ففي ذلك تكبيرة، فإن جاء لم يكبر مما
~~سبقوه به إلا تكبيرة الإحرام قط، ولم يقض ما سبقوه به من التكبير فيما مضى
~~من الركوع، وقد كبر التكبيرة الأولى معهم حين وقف معهم في الصلاة؛ فهذا
~~هكذا في الجنازة إذا فاته من تكبيرها تكبيرتان أو ثلاث، ثم جاء كبر من ذلك
~~تكبيرة واحدة، وأمسك عما بقي حتى يقضيه بعد فراغ الإمام.
# قال محمد بن رشد: قياسه في هذه الرواية، ما فاته مع الإمام من التكبير
~~على الجنازة على ما فاته من تكبير الصلاة، لا يستقيم؛ لأن تكبير الصلاة لا
~~يجب منه إلا تكبيرة واحدة، وهي تكبيرة الإحرام، وهي لا تفوته بفواتها، مع
~~الإمام، بل يكبرها متى ما جاء - وإن لم يدرك الإمام إلا في آخر الصلاة؛
~~وسائر التكبير سنة وفضيلة، فلا يجب على الرجل مع الإمام قضاء ما فاته منه،
~~وإنما يجب عليه قضاء ما فاته من الركعات؛ ألا ترى أنه لو قضى ما ms0588 فاته مع
~~الإمام من الركعات، ونسي التكبير فيهن؛ لأجزأته صلاته ولم يكن عليه إلا
~~سجود السهو، والأربع تكبيرات في صلاة الجنائز متساوية في الوجوب، كتساوي
~~ركعات الصلاة في الوجوب، ويجب على من فاته منها شيء مع الإمام
# PageV02P241
# أن يقضيه، كما يجب عليه أن يقضي ما فاته معه من ركعات الصلاة؛ فإنما
~~الصحيح أن يقاس ما فاته مع الإمام من التكبير، على الجنازة، على ما فاته
~~معه من ركعات الصلاة على ما ذهب إليه في المدونة، إلا أن جوابه في هذه
~~الرواية أصح من جوابه في المدونة، وأجرى على أصله فيها؛ لأنه إذا نزل
~~التكبيرة في صلاة الجنازة، منزلة الركعة في الصلاة في وجوب القضاء، وكان له
~~أن يكبر مع الإمام معا، والأحسن أن يكبر بعده؛ فلا ينبغي أن يفوته التكبير
~~بتكبير الإمام، حتى يكبر الإمام التكبيرة التي بعدها؛ فإذا جاء وقد كبر
~~الإمام تكبيرتين، فإنما فاتته الأولى، ولم تفته الثانية فيكبرها، ويدعو إن
~~أدرك أن يدعو - إلى أن يكبر الإمام التكبيرة الثالثة، فيكبرها معه أو بعده
~~وهو أحسن؛ وإن جاء وقد كبر ثلاث تكبيرات، فإنما فاتته الأولى والثانية ولم
~~تفته الثالثة، فيكبرها ثم يدعو - إن أدرك أن يدعو - إلى أن يكبر الإمام
~~الرابعة فيكبر بتكبيره، ويقضي تكبيرتين بعد سلامه؛ وإن جاء بعد أن كبر
~~التكبيرة الأولى قبل أن يكبر الثانية فلم تفته بعد التكبيرة التي كبر
~~الإمام، فيكبرها ويدعو - إن أدرك أن يدعو - إلى أن يكبر الإمام التكبيرة
~~الثانية، فيكبر بتكبيره، إذ لا يفوته التكبير بأخذه في الدعاء، ولا بتمامه
~~منه؛ إذ لو وجب ذلك لوجب أن يفوته بأقل ما يجزئ منه في كل ركعة، وهو أن
~~يقول: اللهم اغفر له، ولوجب إذا لم يكبر مع الإمام معا وتراخى في ذلك حتى
~~يقول الإمام: اللهم اغفر له، أن يكون قد فاته التكبير، وهذا ما لا يصح أن
~~يقال. فجواب مالك في هذه الرواية أصح من قياسه؛ لأنه جار على أصله في
~~المدونة، وهو أصل صحيح، وجوابه فيها، أعني في المدونة، ms0589 ليس بصحيح.
### | مسألة: فاتته الصلاة على جنازة فصلى عليها في القبر
# مسألة وسئل عمن فاتته الصلاة على جنازة فسار معها حتى (إذا)
# PageV02P242
# وضعت على قبرها، استقبل القبلة فصلى عليها، فقال: لا يفعل، وكرهه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في (أول) الرسم فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: شق النساء ثيابهن على الميت
# مسألة وسئل عن شق النساء ثيابهن على الميت، فقال: بئس ما صنع، من صنع
~~هذا؟ قيل له: ويحترمن ويصحن بالحرب والويل، فقد غاظنا ذلك، فقال: وأنا
~~والله ليغيظني وأكرهه ولا أراه حسنا؛ ولكن هذا أمر لا يقدر أن يغيره أحد
~~إلا السلطان؛ قال مالك: «وكانت زينب تقول لرسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: لست كأحد من نسائك؛ لأن الله زوجنيك» قال مالك: قال الله تبارك وتعالى:
~~{فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها} [الأحزاب: 37] .
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة، قد مضت - والقول عليها في أول رسم من هذا
~~السماع، فلا معنى لإعادته؛ وأما ما ذكر من قول زينب - رضي الله عنها - فلا
~~تعلق له بالمسألة، وإنما ذكره مالك لسبب جرى في المجلس، فذكرت الحكاية
~~وقيدت عنه دون السبب - والله أعلم.
### | مسألة: جنائز الرجال والنساء إذا اجتمعوا
# مسألة (قال) : وسألته عن جنائز الرجال والنساء إذا اجتمعوا كيف
# PageV02P243
# يصلى عليهما؟ فقال لي: يجعل الرجال مما يلي الإمام، ويجعل النساء من
~~ورائهم مما يلي قبلة؛ قلت له: كيف يفعل بهم؟ فقال لي: إن كانا رجلين
~~وامرأتين، جعل الرجلان مما يلي الإمام سطرا واحدا، لا يجعل سرير أحدهما من
~~وراء سرير صاحبه، ولكن يجعل بلصقه سطرا واحدا عرضا - هكذا - وخط بيده في
~~الأرض من نحو يساره حتى ذهب بهما إلى يمينه، ويجعل المرأتان من ورائهما
~~(كذلك) ؛ فإن كثروا، جعلوا صفين سطرين، أو أكثر من ذلك - على هذه الصفة؛
~~فقال له ابن كنانة: أرأيت إن كانا رجلين قط كيف يصلي عليهما؟ أيجعلان سطرا
~~واحدا؟ أم يجعل أحدهما أمام صاحبه إلى القبلة؟ قال: بل يجعل أحدهما أمام
~~صاحبه إلى القبلة، والآخر ms0590 من ورائه أحب إلي؛ وإني لأرى ذلك واسعا كله - إن
~~جعلا سطرا، أو جعل أحدهما أمام صاحبه؛ فقيل له: فأيهما ترى أن يجعل مما يلي
~~الإمام، فإن أحدهما أفضل وأشرف؟ قال: أرى ذلك إلى الاجتهاد، قيل له: أرأيت
~~إن كثرت جنائز الرجال كيف يصلي عليهم الإمام الذي يصلي عليهم؟ قال: يجعل
~~أحدهم بين يديه - معترضا، ثم يجعل الآخرين معه عن يمينه وشماله - سطرا هو
~~وسطهم؛ ثم يصلي عليهم ولا يجعل أحدهم مما يلي الإمام؛ والآخر من ورائه، ثم
~~الآخر من ورائه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كثرت جنائز الرجال، أو النساء، أو الرجال
~~والنساء؛ فإنهم يجعلون سطرين، سطرين، أو أكثر من ذلك -
# PageV02P244
# كما قال قولا واحدا؛ فإن كانت الأسطر وترا وهو الاختيار أن يكون قام
~~الإمام في وسط الأوسط منها، وإن كانت شفعا قام فيما بين رجلي الذي عن
~~يمينه، ورأس الذي على يساره، ويكون الأفضل منهم الذي على يمينه، ثم الذي
~~يليه في الفضل الذي على شماله، ثم الذي يليه في الفضل الذي يلي الذي على
~~يمينه، ثم الذي يليه في الفضل الذي يلي الذي على شماله؛ ثم ينتقل إلى الصف
~~الذي أمامه على هذا الترتيب، ثم إلى الذي بعده على هذا - أبدا؟ وأما إذا قل
~~عدد الجنائز فكانوا اثنين، أو ثلاثة، أو نحو ذلك؛ قال ابن حبيب: إلى ما دون
~~العشرين، فكان مالك - أول زمانه - يرى الأحسن أن يجعل واحد أمام واحد إلى
~~القبلة وهي رواية ابن كنانة عنه في هذه الرواية، ثم رأى ذلك كله واسعا: أن
~~يجعلوا سطرا واحدا من الشرق إلى الغرب، أو يجعل واحد أمام واحد إلى القبلة،
~~ولم يفضل إحدى الصورتين على الأخرى؛ وهذا الاختلاف قائم من المدونة، ويقدم
~~إلى الإمام الذكور على - الخناثى المشكلين صغارا كانوا أو كبارا، أحرارا
~~كانوا أو عبيدا؟ والخناثى المشكلون على النساء صغارا كانوا أو كبارا،
~~أحرارا كانوا أو عبيدا؟ ويقدم الأحرار على العبيد - صغارا كانوا أو كبارا،
~~فتنتهي المراتب على هذا إلى اثنتي عشرة مرتبة، أعلاها ms0591 الرجال الأحرار، ثم
~~الصبيان الأحرار، ثم الخناثى المشكلون الأحرار الكبار، ثم الخناثى المشكلون
~~الأحرار الصغار؟ ثم العبيد الكبار، ثم العبيد الصغار، ثم العبيد الكبار
~~الخناثى المشكلون، ثم العبيد الصغار الخناثى المشكلون، ثم النساء الأحرار،
~~ثم الصبايا الأحرار، ثم النساء الإماء، ثم الصبايا الإماء، ويقدم من أهل كل
~~مرتبة من هذه المراتب الأفضل، فالأفضل، ثم الأسن، فالأسن، وهذا الترتيب
~~متفق عليه، إلا في تقديم الحر الصغير على العبد الكبير، فقد قيل: إنه يقدم
~~العبد الكبير عليه؛ لأنه يؤم ولا يؤم الحر الصغير، وهو ظاهر ما في آخر سماع
~~موسى بن معاوية لابن القاسم، وقول
# PageV02P245
# مالك في المبسوطة، خلاف قوله في الواضحة، وخلاف قول أبي حازم، وخلاف ما
~~حكى الفضل أن العتبي ذكره عن ابن القاسم.
### | مسألة: صلاة عمر بن الخطاب على صهيب
# مسألة قال: وقلت له: أبلغك أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - صلى عليه
~~صهيب؟ قال: لم أسمع ذلك، ولكني أظن ذلك لقول عمر بن الخطاب: يصلي بكم صهيب
~~- ثلاثا، وهو ظني أن صهيبا صلى عليه، وذلك لقوله: يصلي بكم صهيب.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا والقول فيه في رسم "الشريكين" من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تعظيم الموت بالسكينة والكآبة عند حضور الجنازة
# مسألة قال: وقال أسيد ابن الحضير: لو كنت في حالي كلها مثلي (في ثلاث) -
~~إذا ذكر النبي، وإذا قرأت سورة البقرة، وإذا شهدت جنازة؛ ما شهدت جنازة قط
~~فحدثت نفسي إلا بما تقول، أو ما يقال لها حتى انصرف.
# قال محمد بن رشد: هذا مما كان عليه السلف الصالح تعظيم الموت بالسكينة
~~والكآبة - عند حضور الجنازة، حتى لقد كان الرجل يلقى الخاص من إخوانه في
~~الجنازة له عنده عهد، فما يزيده على التسليم، ثم يعرض عنه، كأن له عليه
~~موجدة، اشتغالا بما هو فيه من شأن الميت، فإذا خرج من الجنازة سأله عن حاله
~~ولاطفه، وكان منه أحسن ما كان يعهد، فيكره الضحك في الجنازة، والاشتغال
~~فيها بالحديث والخوض في شيء ms0592 من أمور الدنيا.
# PageV02P246
### | مسألة: المرأة تموت بفلاة من الأرض ومعها ابنها هل يغسلها
# مسألة (قال) : وسئل عن المرأة تموت بفلاة من الأرض ومعها ابنها أيغسلها؟
~~فقال: ما أحب أن يبلغ ذلك منها؛ قيل له: أفيؤممها؟ فقال: أو يصب الماء
~~عليها من وراء الثوب، أحب إلي من أن يؤممها.
# قال محمد بن رشد: اختلف في غسل الرجل ذوات محارمه إذا لم يكن ثم نساء
~~يغسلنها على أربعة أقوال؛ أحدها: أنه لا يغسلها ويؤممها وهو قول أشهب.
# والثاني: أنه يصب الماء عليها صبا ولا يباشر جسدها بيده من فوق الثوب ولا
~~من تحته، وهو قول مالك في رواية أشهب هذه.
# والثالثة: أنه يغسلها من فوق الثوب، فلا يفضي بيده إلى جسدها، وهو قول
~~مالك في المدونة.
# والرابع: قول ابن حبيب: إنه يغسلها - وعليها ثوب يصب الماء فيما بينها
~~وبينه، لئلا يلصق بجسدها فيصف بابتلاله عورتها، وظاهره أنه يفضي بيده في
~~غسله إياها إلى جسدها، ومعنى ذلك - عندي - فيما (عدا ما) بين السرة إلى
~~الركبة، فإنه لا يفضي بيده إلى ذلك منها دون أن يجعل عليه خرقة، إلا أن
~~يضطر إلى ذلك - كما يفعله الرجل بفرج الرجل، إذا غسله؛ إذ لا يختلف في أن
~~الفخذ والسرة من المرأة عورة، ولا يحل أن ينظر إليه من عدا المرأة ممن لا
~~يحل له الفرج باتفاق؛ وتنظر إليه المرأة على القول بأن الفخذ ليس بعورة،
~~وكذلك يختلف أيضا في غسل المرأة ذوي محارمها من الرجال - إذا لم يكن ثم
~~رجال يغسلونه؛ فقال أشهب: إنها تؤممه ولا تغسله.
# وقال في المدونة: إنها تغسله، ولم يشترط من فوق الثوب، وقال ابن القاسم
~~في سماع موسى بن معاوية: أنها تغسله من فوق الثوب، كما قال في المدونة في
~~غسل الرجل ذات محرمه، والأظهر ألا يغسل الرجل ذوات محارمه؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - في
# PageV02P247
# أمه استأذن عليها، أتحب أن تراها عريانة - وأن يغسلنه؛ لأن المرأة في
~~نظرها إلى ذوي محارمها من الرجال، كالرجل في نظره إلى الرجل، فهذا تحصيل
~~الاختلاف ms0593 في هذه المسألة.
### | مسألة: النصراني يموت وله ابن مسلم أيغسله ويكفنه
# مسألة وسئل: عن النصراني يموت وله ابن مسلم، أيغسله ويكفنه ويشهد جنازته؟
~~فقال: يغسله إلى النار، أهل دينه أولى بذلك، وما يعجبني أن يفعل ذلك؟ قيل
~~له: فيمشي معه؟ قال: يمشي معه - يقول: لا يضيع.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات يقول: لا يضيع، وفي بعضها يقول: لا
~~يصنع، والروايتان صحيحتان، إن لم يخش عليه الضيعة فلا يمشي معه، وإن خشي
~~عليه الضيعة مشى معه - معتزلا عن الحاملين له من أهل دينه، وقد مضى تمام
~~القول في هذه المسألة في رسم "حلف بطلاق امرأته" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: أيحمل الرجل الجنازة وينصرف ولا يصلي عليها
# مسألة (قال) : وسألته أيحمل الرجل الجنازة وينصرف ولا يصلي عليها؟ فقال:
~~لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم "القبلة"، ورسم شك
~~في طوافه من سماع ابن القاسم - موعبا فلا وجه لإعادته.
# PageV02P248
### | مسألة: الذي يصلي على الجنازة أيرفع يديه مع كل تكبيرة
# مسألة وسئل: عن الذي يصلي على الجنازة أيرفع يديه مع كل تكبيرة؟ فقال: ما
~~سمعت في هذا بشيء لازم للناس، وذلك حسن واسع كله أن يرفع يديه مع كل
~~تكبيرة، وأن يرفع يديه في التكبيرة الأولى.
# قال محمد بن رشد: قوله: ما سمعت في هذا بشيء لازم للناس، صحيح لا اختلاف
~~بين أهل العلم في أن رفع اليدين في الصلاة على الجنائز ليس بواجب، وإنما
~~يتكلم في هذا على ما يستحب منه؛ ففي المدونة: أنه يرفع يديه في التكبيرة
~~الأولى خاصة، وفي أصل الأسدية: أنه لا يرفع يديه لا في أول تكبيرة ولا فيما
~~بعدها.
# وفي رواية ابن وهب عن مالك في المدونة: أنه يرفع في الأولى وفيما بعدها،
~~واستحب في هذه الرواية أنه يرفع في الأولى، وخيره فيما بعد الأولى، إن شاء
~~رفع، وإن شاء لم يرفع، كل ذلك حسن واسع؛ فوجه قوله: إنه يرفع في الأولى -
~~خاصة، القياس على المشهور ms0594 عنه في الصلاة أنه لا يرفع إلا في تكبيرة
~~الإحرام، ووجه قوله: إنه يرفع في التكبيرات كلها، أنه قاس سائر التكبيرات
~~على التكبير الأول، لاستوائهما في الوجوب؛ وما في أصل الأسدية أنه لا يرفع
~~في الأولى ولا فيما بعدها، هو على ما في بعض روايات المدونة من كتاب الحج
~~الأول من تضعيف رفع اليدين في تكبيرة الإحرام، وعلى ما في سماع أبي زيد من
~~كتاب الصلاة من إنكاره لذلك؛ وقد مضى التكلم على ذلك كله في سماع أبي زيد
~~المذكور، وفي رسم "يتخذ الخرقة لفرجه" من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة
~~أيضا.
### | مسألة: الرجل الجنب يقتل شهيدا في المعترك هل يغسل ويصلى عليه
# مسألة قلت لأشهب: أرأيت الرجل الجنب يقتل شهيدا في المعترك،
# PageV02P249
# هل يغسل ويصلى عليه؟ فقال: لا يغسل ولا يصلى عليه، وإن كان جنبا قد ترك
~~غسل من قد اجتمعت الأمة على غسله من موتى المسلمين، وكذلك يترك غسل الجنب
~~إذا كان شهيدا، وقال ابن الماجشون مثل قول أشهب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قالا؛ لأن غسل الجنابة من العبادات المتوجهة
~~على الأحياء عند القيام إلى الصلاة، قال تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إذا
~~قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6]- الآية - إلى قوله سبحانه: {وإن كنتم جنبا
~~فاطهروا} [المائدة: 6] .
# فإذا مات الميت ارتفعت عنه العبادات من الصلاة والغسل لها وغير ذلك، وغسل
~~الميت إنما هي عبادة للأحياء تعبدوا (بها) فيه؛ فهي واجبة عليهم على
~~الكفاية بإجماع، قيل: وجوب السنن، وقيل: وجوب الفرائض؛ ووجه احتجاج أشهب،
~~هو أنه يقول: لما سقط وجوب غسل الميت بالشهادة، وقد كان واجبه وإن لم تكن
~~به جناية، وجب أن يسقط بها - وإن كان جنبا، إذ لا تأثير للجنابة فيما كان
~~يلزم من غسله - لولا الشهادة، وهو احتجاج صحيح من جهة القياس والنظر، وقد
~~جاء بذلك الأثر، ذكر أهل العلم بالسير، أن حنظلة بن أبي عامر الراهب، كان
~~قد ألم بأهله في حين خروجه إلى أحد، ثم هجم عليه من الخروج في النفير، ما ms0595
~~أنساه الغسل وأعجله عنه؛ فلما قتل شهيدا، أخبر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بأن الملائكة غسلته؟ وروي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سأل
~~امرأته ما كان شأنه؟ فقالت: إنه كان جنبا وغسلت أحد شقي رأسه، فلما سمع
~~الصيحة خرج فقتل؛ فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لقد رأيت
~~الملائكة تغسله» ، فسمي حنظلة الغسيل - وكان من الأوس؛ روي أنها افتخرت على
~~الخزرج - وكانا يتنافسان، فقالت الأوس:
# PageV02P250
# منا غسيل الملائكة، ومنا من حمته الدبر: عاصم بن ثابت بن (أبي) الأفلح،
~~ومنا من أجيزت شهادته بشهادة رجلين خزيمة بن ثابت، ومنا من اهتز العرش
~~لموته: سعد بن معاذ، فقال الخزرجيون: منا أربعة جمعوا القران على عهد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: زيد بن ثابت، وأبو زيد، ومعاذ بن جبل، وأبي
~~بن كعب - يريدون ولم يقرأه كله أحد منكم، إذ قد قرأه كله جماعة من غير
~~الأنصار؛ منهم عبد الله بن مسعود، وسالم مولى أبي حذيفة، وعبد الله بن عمرو
~~بن العاص، وغيرهم.
### | الميت يغسل بالعشي فلا يكفن إلا من الغد
# من سماع عيسى بن دينار من عبد الرحمن بن القاسم من كتاب العرية قال: وسئل
~~عن الميت يغسل بالعشي فلا يكفن إلا من الغد، أترى ذلك الغسل يجزئه؟ قال:
~~نعم، أرجو أن يجزئه.
# قال محمد بن رشد: الاختيار أن يكون غسل الميت عند ما يحمل، فإن أخر حمله
~~بعد غسله، أو بات، لم يعد غسله، وإن خرج منه شيء
# PageV02P251
# غسل مخرجه، وموضعه من الثوب فقط، حكاه ابن حبيب عن أصبغ وغيره، وأما إن
~~خرج منه شيء في حال الغسل، فقد قال بعض العلماء: إن خرج منه شيء بعد أن غسل
~~ثلاثا، غسل خمسا، فإن خرج منه شيء، غسل سبعا؛ فإذا بلغ السبع، لم يزد على
~~ذلك، وذلك مستحب غير واجب عنده - وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تموت ولا مال لها من يكفنها
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك مسألة وقال في المرأة تموت ولا مال لها،
~~على من ms0596 ترى كفنها - وثم أبوها وزوجها؟ فقال: أما إن كانت بكرا فعلى أبيها،
~~وإن كانت متزوجة - وقد دخل بها زوجها فليس ذلك على أبيها، ولا على زوجها،
~~إلا أن يطوعا بذلك؛ ولو كان لها - ولد، كان ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في وجوب كفن الزوجة على الزوج على ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أنه لا يجب على الزوج مليئة كانت أو معدمة، وهي رواية عيسى هذه،
~~والثاني: أنه يجب عليه مليئة كانت أو معدمة، وهو قول ابن الماجشون.
# والثالث: أنه يجب إن كانت معدمة، ولا يجب عليه إن كانت مليئة، وهو قول
~~مالك في رواية ابن الماجشون عنه، فوجه القول الأول: أن النفقة إنما كانت
~~واجبة عليه بحق المعاوضة والاستمتاع، وذلك ينقطع بالوفاة، ووجه القول
~~الثاني، أن الكفن تابع للنفقة؛ لأن ذلك من توابع الحياة، وأما القول
~~الثالث: فهو استحسان ليس على حقيقة القياس، وكذلك اختلف في وجوب كفن الابن
~~الصغير، أو الزمن الذي لا مال له على الأب؛ وفي وجوب كفن الأب المعدم على
~~الابن، فقيل: إن ذلك عليهما كالنفقة؛ لأنه من توابع الحياة، وهو رواية عيسى
~~هذه، وقول ابن الماجشون، وروايته عن مالك؛ وقيل: إن ذلك لا يجب عليهما، إذ
~~ليست النفقة في ذلك ثابتة؛ لأن نفقة الأب تحدث، ونفقة الابن تزول، وهو قول
~~سحنون؛ وقيل: إنه يجب على الأب كفن ابنه الصغير، ولا يجب على الابن كفن
~~أبيه، وهو أحد قولي سحنون، ولا اختلاف في وجوب كفن العبد على سيده.
# PageV02P252
### | مسألة: هل تكفن المرأة في الثياب المصبوغة
# مسألة وسألته هل تكفن المرأة في الثياب المصبوغة؟ قال: نعم، وتكفن في
~~الورس، والزعفران، وغير ذلك من الألوان، إلا أن مالكا كره المعصفر، إلا ألا
~~يجد غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة؛ لأنه (إذا) كره المعصفر للمرأة
~~لم فهو للرجل أكره؛ لأنه من الزينة؛ وأجازه مالك في رواية علي بن زياد عنه
~~للرجل والمرأة، وأجازه ابن حبيب للمرأة دون الرجل، وأما الورس والزعفران،
~~فهو جائز للرجل والمرأة؛ ms0597 لأنه من الطيب، وليس من الزينة، - قاله ابن حبيب
~~في الرجل إذا غسل وإن لم يخرج منه لونه - وبالله التوفيق.
### | مسألة: يؤتى بجنازتيهما والواحد أحسن حالا والآخر أسن أيهما يقرب إلى الإمام
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس مسألة وسئل: عن الرجلين يؤتى
~~بجنازتيهما، والواحد أحسن حالا والآخر أسن، أيهما يقرب إلى الإمام؟ قال:
~~الأحسن حالا، وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا مما لا اختلاف فيه أحفظه، أن الأحسن حالا يقدم على
~~الأسن، وإنما يقدم الأسن على من هو أدنى منه سنا إذا
# PageV02P253
# استوت حالتهما في الفضل، والأعلم يقدم على الأفضل، وهذا من ناحية التقديم
~~للإمامة - وبالله التوفيق.
### | مسألة: معنى قول عمر عند موته ولا تجعلوا علي حجرا
# ومن كتاب العشور مسألة وسئل ابن القاسم: عن قول عمر عند موته: ولا تجعلوا
~~علي حجرا؟ قال: ما أظن معناه إلا من فوق على وجه ما يبنى على القبر
~~بالحجارة.
# وقد سألت مالكا عن القبر يجعل عليه الحجارة يرصص بها عليه بالطين؟ وكره
~~ذلك، وقال: لا خير فيه، وقال: لا يجير ولا يبنى عليه بطوب ولا بحجارة.
# قال محمد بن رشد: البناء على القبر على وجهين؛ أحدهما: البناء على نفس
~~القبر، والثاني: البناء حواليه؛ فأما البناء على نفس القبر، فمكروه بكل
~~حال؛ وأما البناء حواليه، فيكره ذلك في المقبرة من ناحية التضييق فيها على
~~الناس، ولا بأس به في الأملاك - وبالله التوفيق.
### | مسألة: ميت دفن فسهوا عن الصلاة عليه
# ومن كتاب النسمة مسألة وسئل ابن وهب: عن ميت دفن فسهوا عن الصلاة عليه،
~~ولم يذكروا إلا بعد ما أرادوا الانصراف عنه؛ قال: قد سمعت من يقول في هذا:
~~إنه لا ينبش، ولكن يصف على قبره حتى يصلى عليه، ويكبر عليه أربع تكبيرات
~~بإمام؛ فإن «رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سأل عن مسكينة سوداء كانت
~~تقوم على المسجد، فقيل له: يا رسول الله، توفيت البارحة ودفناها، فكرهنا أن
~~نخرجك ليلا؛ قال: فانطلق رسول الله - صلى الله عليه ms0598 وسلم - بمن معه حتى وقف
~~على قبرها،
# PageV02P254
# فصلى عليها وكبر أربع تكبيرات» .
# قال عيسى: أرى أن ينبش إذا كان بحضرة ذلك - ويصلى عليه، وإن فات صلى على
~~قبره، قال ابن القاسم - مثله.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيمن دفن ولم يصل عليه: فقيل: إنه يخرج ويصلى
~~عليه ما لم يفت، فإن فات صلي على قبره، وهو قول ابن القاسم، وابن وهب؛
~~وقيل: إنه يخرج ما لم يفت، فإن فات (ترك ولم يصل) على قبره؛ لئلا يكون
~~ذريعة إلى الصلاة على القبور، وهو قول أشهب، وسحنون، ومثله في المبسوط
~~لمالك؛ واختلف بماذا يكون الفوت على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يكون بأن يهال
~~عليه التراب بعد نصب اللبن، أو دون اللبن، وهو قول أشهب.
# والثاني: أنه يكون بالفراغ من الدفن، وهو قول ابن وهب - ههنا.
# والثالث: أنه يكون بأن يخشى عليه التغيير، وهو قول سحنون، وقول عيسى،
~~وروايته عن ابن القاسم - هنا؛ وإنما يصلى على القبر عند من رأى ذلك - ما لم
~~يطل ذلك حتى يذهب الميت بفناء أو غيره، وذهب أبو حنيفة إلى أنه لا يصلى على
~~قبر بعد ثلاث، قال: لأنه يصير بعد ثلاث إلى حد لا يصلى عليه، وقد لا يتغير
~~الميت إلى أبعد من هذه المدة، مع أنه قد روي «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - صلى على قبر بعد ثلاث» .
### | مسألة: قال لها ختنها أسلمي يا فلانة حتى نغسلك
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن امرأة نصرانية قال لها ختنها: أسلمي يا فلانة
~~حتى نغسلك، ونصلي عليك.
# فقالت: نعم، وأمرت
# PageV02P255
# بغسل ثيابها، وقالت: كيف أقول؟ قال: قلت لها قولي: أشهد أن لا إله إلا
~~الله، وأن محمدا عبده ورسوله، وأن عيسى ابن مريم روح الله وكلمته؛ فقالت:
~~كل هذا ثم ماتت، فدفنت في قبور النصارى؛ فقال ابن القاسم: اذهب فانبشها، ثم
~~اغسلوها وصلوا عليها، إلا أن تكون قد تغيرت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الكفار يعذبون في قبورهم، وهي تتأذى
~~من أجل ذلك لمجاورتهم؛ ms0599 فواجب أن تنبش وتحول إلى مقابر المسلمين، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: الميت ينبش أيغسل ويكفن
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب أوله يشتري الدور والمزارع
~~وسألته: عن الميت ينبش، أيغسل ويكفن؟ قال: لا يعاد غسله، ولكن يكفن ويدفن،
~~قلت: أواجب على أهله أن يكفنوه، أم يستحسن ذلك؟ وإن ترك لم تر به بأسا؟
~~قال: بل واجب عليهم أن يكفنوه.
# قلت: أفمن رأس المال بمنزلة الكفن الأول؟ قال: نعم، قلت: وإن كان عليه
~~دين يحيط بماله، بدئ أيضا كما يبدئ الكفن الأول، قال: نعم، قلت: أفيصلى
~~عليه الثانية؟ قال: الصلاة الأولى تجزئه.
# وسئل سحنون: عن رجل مات وكفنه أهله، فدفن وقسم ماله، ثم وجد الميت فوق
~~الأرض منبوشا، ليس عليه أكفانه؛ هل يكون على
# PageV02P256
# ورثته أن يكفنوه مرة أخرى من رأس المال؟ أو من الثلث إن كان الميت أوصى
~~بثلث ماله؟ فقال: ليس على أهله أن يكفنوه - مرة أخرى، إلا أن يتطوعوا،
~~ويدفن من غير كفن، ولا يكفن من ثلث ولا غيره؛ لأنه قد كفن وصلي عليه على
~~سنة الإسلام.
# قال محمد بن رشد: ذهب بعض أهل النظر إلى أن قول سحنون مبين لقول ابن
~~القاسم؛ لأنه تكلم على أن المال قد قسم، وتكلم ابن القاسم على أنه لم يقسم،
~~وذلك بعيد من جهة اللفظ والمعنى، أما بعده من جهة اللفظ، فهو أن القسمة
~~ذكرت في السؤال - ولم يعلل بها في الجواب، وإنما علل بأنه قد كفن وصلي عليه
~~على سنة الإسلام، وأما بعده من جهة المعنى، فهو أن الحقوق الطارئة على
~~الشركة لا يسقطها قسمة المال، فهو اختلاف من القول.
# فعلى مذهب ابن القاسم، على الورثة أن يكفنوه من بقية المال - قسم أو لم
~~يقسم، وذلك بين من قوله: إنه بمنزلة الكفن الأول، يبدأ على الدين؛ وعلى
~~مذهب سحنون لا يلزم الورثة أن يكفنوه - ثانية مما بقي من التركة، قسمت أو
~~لم تقسم.
# ووجه القول الأول: أن الكفن في ضمان الورثة - وإن دفن الميت به؛ إذ ms0600 ليس
~~ممن يقبض لنفسه، ولا يجوز لها، وعلى الورثة أن يشتروه بماله من الكفن قبل
~~الدفن وبعده - إذا عري؛ إذ ليست حرمته بعد الدفن بأدنى من حرمته قبله، فهو
~~بمنزلة ما لو استحق من عليه بعد أن دفن؛ أو بمنزلة ما لو سرق من عليه، أو
~~اختلس قبل الدفن.
# ووجه القول الثاني: أنه بالدفن يخرج من ضمان الورثة، ويحصل الميت في حكم
~~القابض له بإدخاله به في قبره - وإن كان ممن لا يصح منه القبض؛ لأنه بيته؛
~~ألا ترى من سرق منه يقطع، وأن الوصي إذا جهز اليتيمة من مالها وأورده بيت
~~بنائها، يبرأ من الضمان، وتحصل اليتيمة قابضة لذلك، وإن كانت ممن لا يصح
~~منها القبض؛ إذ ذلك أكثر المقدور عليه - وبالله التوفيق.
# PageV02P257
### | مسألة: هل يصلى على المنبوذ إذا مات قبل أن يعرف الصلاة
# ومن كتاب المكاتب مسألة وسألته: هل يصلى على المنبوذ إذا مات قبل أن يعرف
~~الصلاة، وفي البلد الذي طرح فيه يهود، ونصارى؟ قال: نعم. يصلى عليه، ولا
~~تترك الصلاة عليه، لما في بلده من اليهود والنصارى؛ لأن السنة ألحقته
~~بأحرار المسلمين في تمام عقله على قاتله - وهو حر لا سبيل لأحد عليه؛ قال:
~~وترك أخذه أحب إلي، إلا أن يخشى عليه الهلاك إن ترك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه على دين من التقطه من المسلمين، زاد
~~ابن حبيب - وإن وجد في كنيسة، وإن كان عليه زي النصارى - إذا كان في جماعة
~~المسلمين، وهو معنى ما في كتاب تضمين الصناع من المدونة، قال: وذلك بخلاف
~~الكبير يوجد ميتا، أو الغريب يموت ولا يعلم أنه كان مسلما؟ فإنه لا يصلى
~~عليه - وإن كان مختونا؛ لأن النصارى قد يختتنون. وفي سماع عبد الملك عن ابن
~~وهب: أنه يصلى عليه إن كان مختونا - وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: الكفن أيجعل فيه عمامة أو قميص
# ومن كتاب الأقضية مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم: عن الكفن أيجعل فيه
~~عمامة، أو قميص؟ أو هل يؤزر الميت؟ فقال: أحب ما ms0601 كفن فيه الميت إلينا ثلاثة
~~أثواب بيض، وكذلك كفن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا يجعل فيه قميص،
~~ولا عمامة، ولا يؤزر، ولكن يدرج فيهن
# PageV02P258
# إدراجا؛ قلت له: فالمرأة أتدرج درج الرجال؟ فقال: أحب إلي أن تؤزر وتخمر،
~~وذلك سواء، ثلاثة أثواب تدرج فيهن لمن وجد لذلك سعة.
# قال محمد بن رشد: هكذا وقعت هذه الرواية هنا لابن القاسم. والمعروف من
~~مذهبه وروايته عن مالك في المدونة، وغيرهما: أن من شأن الميت أن يعمم؛ وقد
~~وقع في العشرة في الكتاب الذي أوله يغتصب الأرض براحا؛ قال يحيى: وسألت ابن
~~نافع عن الكفن - المسألة إلى آخرها على نصها - والله أعلم - أنها من قول
~~ابن نافع، لا من قول ابن القاسم - وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: ماذا أعددت لبيت الوحدة
# من سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم قال موسى بن معاوية: حدثنا جرير،
~~عن مسعر، قال: كان يقال: إذا أدخل الميت القبر، قال له القبر: ماذا أعددت
~~لبيت الوحدة، وبيت الوحشة، وبيت الدود؟ قال موسى: وحدثنا وكيع، عن مالك بن
~~مغول، عن عبيد الله بن عمير الليثي، عن أبيه، قال: إن القبر ليبكي، ويقول:
~~أنا بيت الدود، وبيت الوحشة، وبيت الوحدة.
# قال محمد بن رشد: هذا على المجاز لا على الحقيقة، أي: لو كان القبر ممن
~~يصح منه البكاء والكلام، لبكى وقال هذا القول؛ وهذا مثل قوله عز وجل:
~~{جدارا يريد أن ينقض} [الكهف: 77] ، والجدار لا تصح منه الإرادة، ومثل قول
~~عنترة:
# PageV02P259
# وشكا إلي بعبرة وتحمحم
# يعني فرسه.
# ومثل قول الحارثي:
# يريد الرمح صدر أبي براء ... ويرغب عن دماء بني عقيل
# ومثل قول غيره:
# وعظتك أحداث صمت ... ونعتك أزمنة خفت
# وأرتك قبرك في القبو ... ر وأنت حي لم تمت
# وتكلمت عن أوجه تبلى ... وعن صور سبت
# وهذا كثير في كلام العرب وأشعارهم.
### | مسألة: المرأة ذات الشعر تغسل، كيف يصنع بشعرها
# مسألة قال موسى: وسئل ابن القاسم: عن المرأة ذات الشعر تغسل، كيف يصنع
~~بشعرها، أيظفر؟ أم يفتل؟ أم يرسل؟ وهل يجدل ms0602 بين الأكفان؟ أم يعقص ويرفع مثل
~~ما ترفعه الحية بالخمار؟ وكيف صفة غسلها وكفنها؟ وكيف يصنع بخمارها وشعرها
~~وأكفانها؟ قال ابن القاسم: لم يكن للميت في غسله حد عند مالك، إلا أنه يغسل
# PageV02P260
# وينقى؛ وأما الشعر فليفعلوا فيه كيف شاءوا؛ وأما الظفر فلا أعرفه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما حكى ابن القاسم عن مالك: أنه لا حد عنده في
~~غسل الميت - يريد في عدد الغسلات، وإنما الحد في ذلك عنده الإنقاء، ويستحب
~~فيه الوتر، وأدناه ثلاث؛ قال - صلى الله عليه وسلم - في ابنته: «اغسلنها
~~ثلاثا، أو خمسا، أو أكثر من ذلك إن رأيتن» ... " الحديث. كما أنه لا توقيت
~~عنده في الوضوء، وإنما الحد فيه الإسباغ، ولأعداد مستحبة؟ وقوله في الظفر:
~~إنه لا يعرفه - يريد: أنه لا يعرفه من الأمر الواجب، وهو - إن شاء الله -
~~حسن من الفعل، روي عن أم عطية، قالت: «توفيت ابنة لرسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فلما غسلناها ضفرنا شعرها، فجعلناه ثلاث ضفائر: ناصيتها،
~~وقرنيها، ثم ألقيناها من خلفها» . وقد روي عن بكر بن عبد الله المزني: أنه
~~سأل أعلم بيت من قريش بالغسل عن صفة الغسل، فقالوا: نصنع بالميت ما نصنع
~~بالعروس، غير أنه لا يخلق ولا ينور - والله تعالى أعلم.
### | مسألة: الرجل يموت هل تغسله أمته أو مدبرته أو مكاتبته
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يموت، هل تغسله أمته؟ أو مدبرته؟ أو
~~مكاتبته؟ فقال ابن القاسم: لا أرى بأسا أن تغسله أمته، أو مدبرته، كل من
~~كان يحل له، مثل المرأة، قال لي مالك في المرأة تغسل زوجها، وأما المكاتبة
~~فلا.
# قال محمد بن رشد: وهذا - كما قال - إنه جائز أن يغسل الرجل
# PageV02P261
# أمته، أو مدبرته، كما يجوز ذلك لامرأته؛ لأنهن حلائله؛ وهذا إذا أذن في
~~ذلك أولياؤه. وأما إذا لم يأذنوا في ذلك، وأرادوا أن يلوه بأنفسهم، فذلك
~~لهم في الأمة والمدبرة قولا واحدا؛ إذ لا حق لهما في ذلك معهم؛ وأما الزوجة
~~فهم أحق بذلك منها، لا يقضى لها عليهم ms0603 بغسله، وقد قيل: إنه يقضى لها عليهم
~~بغسله، وأما الرجل فإنه يقضى له بغسل زوجته الحرة والأمة، وقيل: لا يقضى له
~~بغسل زوجته - إذا كانت أمة، وأهل العراق لا يجيزون للرجل غسل زوجته -
~~لانقطاع ما بينهما بالموت، ولا يجيزون للمرأة غسل زوجها - إذا انقضت عدتها
~~منه بوضع حمل إن كان بها، وهو بعيد؛ إذ لو انقطع ما بينهما بالموت، كما
~~ينقطع بالطلاق البائن، لما توارثا، ويكره مالك للرجل أن يغسل زوجته إذا
~~تزوج أختها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل المسلم يموت وليس معه من يغسله
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل المسلم يموت وليس معه من يغسله إلا أمه،
~~أو أخته، أو امرأته، أو من ذوات المحارم؛ وليس معهن رجل إلا مشرك؛ وهل يغسل
~~الرجل أمه، أو أخته، أو ذات رحم محرم منه؟
# فقال ابن القاسم: يغسله ذوات محارمه من النساء من فوق الثوب: أمه أو
~~ابنته أو أخته، وأما المرأة فإنها تستر عورة أبيها، وأخيها؛ والمرأة تغسل
~~زوجها، والزوج يغسل امرأته في الحضر والسفر، وهو قياس قول مالك؛ وأما الحضر
~~والإقامة فهو قول مالك، قال: تغسل المرأة زوجها، والزوج يغسل امرأته.
# PageV02P262
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم " الجنائز والصيد والذبائح" من سماع أشهب
~~- تحصيل القول في غسل ذوي المحارم بعضهم بعضا، ومضى في المسألة التي قبل
~~هذه القول في غسل أحد الزوجين صاحبه، فلا فائدة في إعادته.
### | مسألة: إمام جنازة صلى عليها وهو جنب لم يشعر بجنابته حتى دفنت
# مسألة وسئل: عن إمام جنازة صلى عليها وهو جنب لم يشعر بجنابته حتى دفنت،
~~وكيف إن علموا قبل أن تدفن بجنابته بعد دخولها اللحد؟ أترد للصلاة عليها؟
# قال ابن القاسم: أرى صلاتهم جائزة ولا تعاد، ألا ترى أن المكتوبة لو أن
~~رجلا صلى بهم جنبا ناسيا، ثم سلم فعلم، أجزأت عنهم صلاتهم؛ فكذلك الجنازة
~~إذا صلي عليها، أجزأت عنهم صلاتهم عليها.
# قال محمد بن رشد: قياسه صلاة الجنازة في هذا على صلاة الفريضة صحيح، لا
~~إشكال في صحته، فيدخل ms0604 في صلاة الجنائز من الخلاف ما في صلاة الفريضة؛ لأن
~~أهل العراق يقولون: إنها تبطل على المأمومين، كما بطلت على الإمام، وهو
~~القياس على القول بأن صلاة المأمومين مرتبطة بصلاة الإمام؛ وحجة مالك حديث
~~عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - إذ صلى الصبح بالناس - جنبا، فأعاد ولم
~~يأمر الناس بالإعادة؛ وله وجه من النظر مع الاتباع، وهو أن الإمام إذا صلى
~~بالناس جنبا، أو على غير وضوء - ولم يعلم بذلك، فقد سقط الفرض عنه وعنهم؛
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ والنسيان» ...
~~" الحديث. فإن ذكر بعد ذلك، وجبت عليه الإعادة دونهم؛ لأنهم صلوا بطهارة؛
~~إذ ليس سهو الإمام عن الطهارة سهوا لهم عنها،
# PageV02P263
# فيجب عليهم الإعادة، وإنما يكون سهو الإمام سهوا لمن خلفه، أو إن لم يكن
~~منهم سهو إذا سها عما يحمله عنهم، كالقراءة، فلهذا وجبت الإعادة على
~~المأمومين إذا سها الإمام عن القراءة وإن قرءوا هم، فإذا صلى الإمام بقوم
~~على غير طهارة - وهو لا يعلم ثم علم، أعاد ولم يعيدوا؛ لأن الصلاة فرض على
~~الأعيان. وإذا صلى على الجنازة - وهو على غير طهارة ثم علم، جازت الصلاة،
~~ولم تجب إعادتها عليه ولا عليهم، أما هم فمن قبل أنهم صلوا على طهارة، وأما
~~هو فمن قبل أن الفرض قد سقط عنه بصحة صلاتهم؛ لأنها من فروض الكفاية، ولو
~~صلى عليها هو وهم على غير طهارة ثم علموا، لوجب أن تعاد الصلاة عليها.
### | مسألة: إمام جنازة صلى على جنازة متوضئا ورجل خلفه على غير وضوء
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن إمام جنازة صلى على جنازة متوضئا - ورجل خلفه
~~على غير وضوء، ثم ذكر قبل دفنها، أو بعدما دفنها. قال ابن القاسم: ليس عليه
~~شيء، فصلاته مجزئة عنه.
# قال محمد بن رشد: أما قوله ليس عليه شيء، فصحيح بين؛ إذ لا يصلى على من
~~قد صلي عليه، وقد مضى ذلك في رسم "الجنائز والصيد والذبائح" من سماع أشهب،
~~وأما قوله فصلاته مجزئة عنه، فمعناه أنه ليس عليه ms0605 إعادتها؛ إذ لا يصلى على
~~من قد صلي عليه، وأن له أجر صلاته إذ لم يعلم بكونه على غير وضوء؛ لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ والنسيان، وعما استكرهوا
~~عليه» ؛ لأن صلاة الجنازة على غير وضوء تصح، فهو في صلاته على الجنازة بغير
~~وضوء، كمن أوتر بغير وضوء فلم
# PageV02P264
# يعلم حتى صلى الصبح، فيقال: إنه يجزئه وتره، بمعنى أنه ليس عليه قضاؤه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام جنازة قهقه في صلاته
# مسألة وسئل: عن إمام جنازة قهقه في صلاته، هل عليه وعلى من خلفه إعادة
~~الصلاة، وكيف به إن أحدث وليها؟ هل يجوز له أن يستخلف على ما بقي من
~~الصلاة، أم يعيدون الصلاة؟ أم يمكثوا قياما حتى يذهب وليها - إن كان هو
~~الإمام فيتوضأ ويرجع فيصلي بإعادة الصلاة؟ وكيف إن رعف فذهب يتوضأ، أله أن
~~يستخلف من يتم بهم بقية صلاتهم؟ وكيف إن ذهب ولم يستخلف: كيف يصنع الناس،
~~أيقدمون رجلا منهم؟ أم لا يحدثون شيئا حتى يرجع الولي أو الإمام؟ وكيف إن
~~لم يكن لها ولي ولا إمام جماعة؟
# قال ابن القاسم: لا نبالي كان لها وليا أو لم يكن لها وليا إن أحدث أو
~~رعف، فينبغي أن يقدم رجلا ليتم بهم بقية الصلاة؛ وإن لم يقدم أحدا وانصرف
~~وجهل ذلك، تقدم رجل فأتم بهم بقية صلاتهم؛ وأما الذي قهقه، فإنهم يقطعون
~~جميعا ويبتدئون الصلاة من أولها؛ لأن الإمام قطعها، وكذلك لو أحدث متعمدا
~~ابتدءوا الصلاة عليها.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح على ما قاله؛ لأن الصلاة على الجنائز صلاة،
~~فيقطعها ما يقطع الصلاة؛ ويجب على الإمام من الاستخلاف فيها ما يجب عليه من
~~الاستخلاف في الصلاة.
### | مسألة: قوم جهلوا القبلة فصلوا على جنازتهم
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن قوم جهلوا القبلة فصلوا على جنازتهم
# PageV02P265
# إلى غير القبلة، ثم علموا بذلك قبل دفنها، أو بعد دفنها؛ أيعيدون الصلاة
~~عليها؟
# قال ابن القاسم: إن دفنوها فلا شيء عليهم، وإن لم يدفنوها، فإني أستحسن
~~أن يصلى ms0606 عليها، ولست أرى ذلك عليهم بواجب.
# قال محمد بن رشد: أشهب يرى إعادة الصلاة عليها ما لم تدفن، وسحنون لا يرى
~~ذلك. واستحباب ابن القاسم أن تعاد الصلاة عليها ما لم تدفن - راجع إلى
~~إسقاط وجوب الإعادة، مثل قول سحنون، فوجه إعادة الصلاة عليها ما لم تدفن،
~~أن من صلى إلى غير القبلة إنما يعيد في الوقت، فجعل حضور الجنازة كحضور
~~الوقت، ودفنها كفواته. ووجه قول من لم ير الإعادة: أن إعادة الصلاة في
~~الوقت إنما هي لإدراك فضيلة الوقت، فلما لم يكن للصلاة على الجنازة وقت
~~معين، كان السلام منها كخروج وقتها، كما قال ابن القاسم فيمن طاف بثوب نجس،
~~فعلم بذلك بعد إكمال الطواف أنه لا إعادة عليه، كمن صلى بثوب نجس فلم يعلم
~~حتى خرج الوقت؛ وقيل: تعاد الصلاة عليها - وإن دفنت، ما لم ينقض النهار -
~~إن كان صلي عليها نهارا، أو الليل - إن كان صلي عليها ليلا، وهو قول ابن
~~نافع؛ فجعل بقية النهار أو الليل لها كالوقت القائم للصلاة المفروضة، فإن
~~ترك الإعادة عليها حتى تدفن على قول من يرى أنها تعاد، تخرج ذلك على قولين:
~~أحدهما: أن الصلاة قد مضت فلا تعاد، والثاني: أن إعادتها قد وجبت، فيصلى
~~عليها في قبرها؛ أو تخرج ما لم يخش عليه التغير، كمن دفن دون أن يصلى عليه.
### | مسألة: القوم ينسون الصلاة على الجنازة فلا يذكرون حتى تدفن
# مسألة وسئل: عن القوم ينسون الصلاة على الجنازة فلا يذكرون حتى تدفن،
~~أتنبش، أم يصلى عليها في قبرها؟ ويؤمهم وليها في الصلاة؟
# قال ابن القاسم: إن كان عندما دفنوها، فأرى أن تخرج ويصلى عليها؛
# PageV02P266
# وإن خافوا من ذلك تغييرا، صلوا عليها في قبرها.
# وسئل ابن القاسم: عن الميت يجهل القوم الصلاة عليه، فيدفنونه ولم يصلوا
~~عليه ولم يغسل، فيأتي قوم من المسلمين فيخبرون بذلك ساعتئذ؟
# قال ابن القاسم: إن كان بحدثان أمره لم يتغير، ولم يخافوا عليه أن يكون
~~قد دخله غير في قرب ذلك وحدثانه عندما دفنوه؛ رأيت أن ms0607 يخرج ويغسل ويصلى
~~عليه، وإن خافوا أن يكون قد تغير، رأيت أن يصلوا على قبره ويتركوه.
# قال محمد بن رشد: ترك الغسل، والصلاة على الميت أو الغسل دون الصلاة، أو
~~الصلاة دون الغسل - جهالة أو نسيانا، سواء في وجوب الحكم في ذلك؛ لأن
~~الصلاة لا تجزئ دون غسل، فترك الغسل كترك الصلاة؛ وقد مضى تحصيل القول في
~~ذلك في رسم "النسمة " من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: إمام جنازة صلى عليها فذكر بعدما دخل في الصلاة أن عليه صلاة نسيها
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن إمام جنازة صلى عليها، فذكر بعدما دخل في
~~الصلاة أن عليه صلاة نسيها؛ كيف يصنع؟ أيمضي في الصلاة ولا يعيدها - وتجزئ
~~الذين معه؟ أو يقطع ويقضي ما نسي ثم يصلي على الجنازة؟ وهل تحبس الجنازة
~~عليه - إن كان إمام المصر، أو ولي الميت، أو ممن يبصر السنة إن كان مع جهال
~~لا يبصرون السنة، حتى يصلي ما نسي ثم يعود فيصلي على الجنازة؟ وكيف الأمر
~~فيها إن خيف على الجنازة الفساد؟
# قال ابن القاسم: يمضي في الصلاة على الجنازة ولا يقطع.
# PageV02P267
# قال محمد بن رشد: إنما قال إنه يمضي في الصلاة ولا يقطع، بخلاف الإمام
~~يذكر صلاة نسيها، أنه يقطع ويقطعون، أو يقطع ويستخلف من يتم بهم الصلاة -
~~على اختلاف قوله في ذلك؛ لأن الترتيب فيما قل من الصلوات لازم، ولا ترتيب
~~فيما بين صلاة الفريضة والصلاة على الجنازة، ومثل قول ابن القاسم هذا حكى
~~ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، وأصبغ، ولم يذكر في ذلك اختلافا، ولا
~~فرق بين أن يكون في خناق من وقت الصلاة التي نسيها، أو لا يكون في خناق من
~~وقتها، وذلك خلاف لأصله، والذي يأتي فيها على أصله، أن يخرج ويستخلف إذا
~~كان في خناق من وقت الصلاة التي ذكرها.
### | مسألة: يقتله الإمام في المحاربة والحرابة أيصلي عليه الإمام ويغسل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عمن أقيد منه في قصاص، أيصلي عليه الإمام؟ وعن
~~الذي يقتله الإمام في ms0608 المحاربة والحرابة، أيصلي عليه الإمام ويغسل؟ وكيف به
~~إن رأى الإمام صلبه، أيقتله ويغسله ويصلي عليه، أم لا؟ وكيف الأمر فيه في
~~القتل والصلب، أيصلب حيا ثم يقتل ويصلى عليه مصلوبا؟ أم لا يصلى عليه على
~~حال؟
# قال ابن القاسم: أما كل من قتل بالسيف أو قودا، وما قتل به من خنق أو
~~غيره، فإنه يغسل ويصلى عليه، وأما الصلب فإنا سألنا مالكا عنه، فقال: ما
~~سمعت فيه بشيء، وما علمت أنه كان من عمل من مضى. قال مالك: ولقد صلب عبد
~~الملك بن مروان الحارث الذي تنبأ وطعنه هو بيده، قال ابن القاسم: ولم يصلبه
~~إلا حيا، قال مالك: وأرى اجتهاد الإمام يسعه في ذلك على المحارب إذا أراد
~~أن يقتله ويصلبه، أو يصلبه حيا، وسعة ذلك على أشنع ذلك، يريد على قدر جرمه.
# قال ابن القاسم: فإن قتل قبل أن يصلب، رأيت أن يصلى عليه ثم يصلب؛ وأما
~~الذي يصلب حيا فإني لم أسمع فيه بشيء، قيل لسحنون: فإذا
# PageV02P268
# صلبه الإمام حيا وقتله في خشبته، كيف يصلى عليه، قال: ينزل ويكفن ويصلي
~~عليه أهله؟ قلت: ولا يعاد في الخشبة لما يريد الإمام من شنعة ذلك من فعله،
~~ونكالا لغيره، فقال: لا أرى ذلك، وفيما فعل به ما يجزئ، وأرى إذا صلي عليه
~~أن يدفن؛ وقول مالك يجزئه من هذا كله يصلي على كل من قتله الإمام.
# قال محمد بن رشد: سأله عن صلاة الإمام على الذي يقتله في قود، أو على
~~حرابة؛ فلم يجبه على ذلك، ومذهبه وروايته عن مالك: أنه لا يصلي عليه، ويصلي
~~عليه أهله والناس؛ قيل: على سبيل الردع والزجر، كما يكره له ولمن سواه من
~~أهل الفضل - الصلاة على أهل الكبائر والشر. وقيل: إنما لم يصل عليه الإمام
~~من أجل أنه منتقم لله بقتله، فلا يكون شافعا إليه بالصلاة عليه؛ والتأويل
~~الأول صحيح في المعنى، إلا أنه لا يسعد قوله لتفرقته فيه بين القتل وغيره،
~~وهذا أسعد به، إلا أن فيه نظرا، إذ لا ms0609 يمنع أن ينتقم لله منه بما شرعه من
~~القتل في الدنيا، ويشفع له في ألا يعاقبه في الدار الأخرى؛ وقد روي أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - صلى على الجهنية المرجومة. وذهب إلى ذلك محمد
~~بن عبد الحكم.
# وقال ابن نافع: يصلي الإمام على من قتله في قصاص، أو حد من الحدود، وليس
~~لترك صلاة الإمام عليه وجه، ولا فرق بينه وبين غيره، ويحتمل أن يفرق على
~~قول محمد بن عبد الحكم بين المرجوم والمقتول في حرابة أو قود، فإن الرجم
~~كفارة للزنا بإجماع، وليس القتل في القود والحرابة بكفارة للذنب، بدليل
~~قوله تعالى: {ذلك لهم خزي في الدنيا ولهم في الآخرة عذاب عظيم} [المائدة:
~~33] . ولا اختلاف في أن المقتول في حد أو قود يصلي
# PageV02P269
# عليه الناس، إذ لا يخرج بما اجترمه مما أوجب عليه القتل عن الإسلام، لا
~~سيما وقد قيل: إن القتل كفارة به؛ وأما المصلوب، فقيل: إنه يقتل ثم يصلب،
~~وهو قول أشهب. وقيل: إن يصلب حيا ثم يقتل في الخشبة، وهو قول ابن الماجشون.
~~وجعل ابن القاسم الإمام مخيرا في ذلك باجتهاده على قدر ما رأى من جرمه.
# وقول ابن الماجشون أظهر؛ لأن الله إنما خير في صفة قتله، ولو كان إنما
~~خير في صلبه بعد قتله، لقال: أن يقتلوا ثم يصلبوا. فإذا قتل قبل أن يصلب،
~~صلى عليه قبل أن يصلب. وأما إذا صلب حيا، فقيل: إنه لا يصلى عليه. وقيل:
~~إنه يصف خلف الخشبة ويصلى عليه؛ اختلف في ذلك قول ابن الماجشون، وقيل: إنه
~~ينزل عن الخشبة ويصلى عليه ويدفن، ولا يعاد في الخشبة؛ وقيل: بل يعاد فيها
~~ليذعر بذلك أهل الفساد، اختلف في ذلك قول سحنون - وبالله التوفيق.
### | مسألة: عن أناس ثاروا على خارجي فظفر وقاتل أولئك الذين ثاروا عليه
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن أناس ثاروا على خارجي، فظفر وقاتل أولئك الذين
~~ثاروا عليه، فقتل بعض أصحابه وقتل من أولئك الذين ثاروا عليه وليس فيهم من
~~يرى أنه أراد بصيرة ولا ms0610 دينا أكثر من طلب الدنيا؛ أيصنع بقتلاهم ما يصنع
~~بالشهداء؟ أم يغسلون ويصلى عليهم؟ أم ليس على من لم يهو هواهم ولم يشهد
~~معهم - أن يغسلهم، ولا يصلي عليهم؟ وأنهم يقتتلون بين أحياء المسلمين،
~~فيكون بين الفئتين قتلى؛ هل يجب غسلهم ودفنهم على أصحاب
# PageV02P270
# كل قرية؛ أم على من سمع ذلك أو رآهم من أهل ذلك المحوز أن يذهبوا
~~فيغسلوهم ويصلوا عليهم؟ أم يصنع بهم ما يصنع بالشهداء؟
# قال ابن القاسم: ليس هؤلاء مثل الشهداء، ويغسلون جميعا الظالم والمظلوم،
~~ويصلى عليهم؛ وأما دفنهم، فإني أرى ذلك من الحق أن يدفنوا جميعا ولا
~~يتركوا؛ لأنهم من المسلمين، يغسلون ويصلى عليهم ويدفنون؛ وأرى للسلطان أن
~~يواريهم ولا يكره أحدا على ذلك.
# وقد سئل مالك عن النصراني يموت مع المسلمين، فقال: يحفر ويوارى للذمة،
~~فكيف للمسلمين.
# وسئل ابن القاسم: عن طائفتين من الخوارج مثل الحرورية، والقدرية، ونحوهم،
~~يقتتلون فيقتل من الفريقين قتلى، هل يجب على من بقي من الطائفتين دفن
~~قتلاهم، والصلاة عليهم، وهل يدفنون بدمائهم كالشهداء، أو كيف بهم إن تركوهم
~~ولم يدفنوهم؟ هل يجب على من كان قريبا منهم دفنهم، والصلاة عليهم؟
# قال ابن القاسم: يغسلون ويصلى عليهم، وعلى من كان قريبا منهم أن يواريهم
~~ويغسلهم ويصلي عليهم، وليس بواجب، ولكني أستحسنه.
# وسئل ابن القاسم: عن الطائفتين من المسلمين يقتتلان، فيقتل بينهما قتلى،
~~أيصلى عليهم أم لا؟ وهل يدفنون بدمائهم، أم يغسلون؟ وكيف إن كانت إحداهما
~~باغية والأخرى عادلة؟
# قال: وجه ما سمعنا من مالك أنه يغسل جميع المسلمين، ويصلي عليهم - كان
~~ظالما أو مظلوما؛ لأنه سمعته يقول في
# PageV02P271
# الذي يقتل نفسه، إنه يغسل ويصلى عليه، وإثمه على نفسه؛ وليس أحد في الظلم
~~أظلم ممن قتل نفسه، وكل القتلى عند مالك يغسلون ويصلى عليهم، إلا الشهيد في
~~سبيل الله، الذي يموت في المعركة، فإنه لا يغسل ولا يصلى عليه، ويدفن
~~بثيابه ولا تجرد له؛ قال مالك: وما علمت أنه ينزع منه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها صحاح بينة ms0611 في المعنى والحجة، فلا
~~إشكال فيها، ولا اختلاف في المذهب في شيء منها؛ إلا أنه قد اختلف التأويل
~~على مالك في قوله في أهل الأهواء والبدع، إنهم لا ينكحون ولا ينكح إليهم
~~ولا يسلم عليهم، ولا يصلى خلفهم، ولا يشهد جنائزهم، فقيل: إن ذلك على وجه
~~التأديب لهم، والكراهة لمخالطتهم، وقيل: إن ذلك لأنهم عنده كفار، بدليل
~~قوله في سماع ابن القاسم من كتاب المحاربين والمرتدين على ما آية أشد على
~~أهل الأهواء وأهل البدع، من هذه الآية: {يوم تبيض وجوه وتسود وجوه} [آل
~~عمران: 106] ... الآية. قال: فأي آية أبين من هذه؟ ورأيته يتأولها في أهل
~~الأهواء، والتأويل الأول أولى؛ وقد مضى من قوله في رسم "الجنائز والصيد"،
~~ما سمعت أن أحدا ممن يصلي القبلة ينهى عن الصلاة عليه، ومضى من كلامنا في
~~هذا المعنى في رسم "الصلاة" الثاني، من سماع أشهب من كتاب الصلاة - ما فيه
~~شفاء.
### | مسألة: تغطية القبر بالثوب على المرأة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن تغطية القبر بالثوب على المرأة حين
# PageV02P272
# تدفن، أواجب ذلك على الناس؟ ومن أولى من يفعل ذلك؟ ومن أولى من يدخل
~~القبر لدفن المرأة في قرابتها؟ وكيف إن لم يكن لها قرابة؟
# قال ابن القاسم: زوجها أولى الناس بها من أبيها وولدها؛ وأما الثوب فأراه
~~حسنا أن يعمل به؛ لأنه ستر لها ألا يرى منها شيء من خلفها، فإن لم يكن
~~قرابة من ذوي محرم، كان أهل الفضل - عندي - وأهل الصلاح أفضل في دخولها.
# قال محمد بن رشد: أما استحسانه لستر قبر المرأة بالثوب عند الدفن فبين في
~~المعنى، وأما قوله: إن أولى الناس بإدخالها في قبرها زوجها، فإنه صحيح على
~~أصله في أن له أن يغسلها، وأنه أحق بذلك من قرابتها من النساء، وخالف في
~~ذلك أهل العراق، وتعلقوا بما روي عن أنس بن مالك قال: «ماتت إحدى بنات
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "لا
~~يدخل القبر أحد قارف أهله الليلة» ؛ فلم يدخل زوجها، ولا ms0612 حجة لهم في ذلك؛
~~لأن المعنى فيه أنه هو الذي كانت المقارفة بينه وبين أهله تلك الليلة، فعلم
~~ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وكره أن يدخل قبرها؛ وأن يواجهه
~~بذلك، إذ كان - صلى الله عليه وسلم - لا يواجه أحدا بما يكره، وإنما كان
~~يقول ذلك تعريضا لأخلاقه الكريمة، فامتنع زوجها عثمان - رضي الله عنه - من
~~الدخول في قبرها، لما سمعه من قوله، وفهمه من إرادته - وبالله التوفيق.
# PageV02P273
### | مسألة: الميت يحرف على القبلة فيوضع على شقه الأيسر ثم يعلم بذلك قوم يعرفون السنة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الميت يحرف على القبلة فيوضع على شقه الأيسر،
~~ثم يعلم بذلك قوم يعرفون السنة ساعتئذ؛ كيف الأمر فيه؟
# قال ابن القاسم: إن كانوا لم يواروه بحدثان ذلك، وألقوا عليه شيئا يسيرا،
~~فأرى أن يحول ويوجه إلى القبلة؛ وإن كانوا دفنوه وفرغوا من دفنه، فليترك
~~ولا ينبش.
# قال محمد بن رشد: إنما يوجه الميت في لحده إلى القبلة؛ لأنها أشرف
~~الجهات، إذ رضيها الله تعالى قبلة لعباده في صلواتهم، وليس ذلك بواجب فرضا،
~~لقول الله تعالى: {فأينما تولوا فثم وجه الله} [البقرة: 115] . ولذلك لم ير
~~ابن القاسم - رحمه الله - أن ينبش الميت إذا كانوا قد فرغوا من دفنه، لما
~~في ذلك من كشفه لمعنى غير واجب.
### | مسألة: يسبق الجنازة إلى المصلى أيجلس حتى يؤتى بها
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الذي يسبق الجنازة إلى المصلى، أيجلس حتى يؤتى
~~بها، أم يقوم؟ وكيف إن سبقها الرجل إلى القبر، أيجلس قبل أن توضع على الأرض
~~أم لا؟
# فقال: قال مالك: يجلس ولا بأس به في هذا كله.
# قال محمد بن رشد: روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا
~~رأيتم الجنازة فقوموا لها حتى توضع أو تخلفكم» . وروي عنه - صلى
# PageV02P274
# الله عليه وسلم - «إذ مر عليه بجنازة فقام، فقيل: إنه يهودي، فقال: أليس
~~ميتا؟ أو أليس نفسا؟» وروي عنه - عليه الصلاة والسلام - أنه قال: «إذا
~~رأيتم الجنازة فقوموا، فمن تبعها فلا يقعد» ms0613 .
# فكان القيام للجنائز مأمورا به في ثلاثة مواضع: أحدها: من كان جالسا فمرت
~~به أن يقوم حتى يخلفه. والثاني: من اتبع جنازة ألا يجلس حتى توضع. والثالث:
~~من سبق الجنازة إلى المقبرة فقعد ينتظرها، أن يقوم إذا رآها حتى توضع؛ ثم
~~نسخ ذلك كله بما روي من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يقوم في
~~الجنائز، ثم جلس، وأمرهم بالجلوس» . وروي أنه فعل ذلك مرة، وكان يتشبه بأهل
~~الكتاب، فلما نهى انتهى. وأما القيام على الجنازة حتى تدفن فلا بأس به،
~~وليس ذلك مما نسخ؛ روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قام على قبر
~~حتى دفن. وقد قيل: إنه منسوخ وليس ذلك بصحيح. روي أن علي بن أبي طالب قام
~~على قبر المكفف، فقيل له: ألا تجلس يا أمير المؤمنين؟ فقال: قليل لأخينا
~~قيامنا على قبره، وهو الذي روى النسخ؛ فدل ذلك على أنه لم يدخل فيه عنده
~~القيام على القبر - عند الدفن وبعده - والله أعلم. وذهب ابن حبيب إلى أنه
~~إنما نسخ من القيام في الجنائز الوجوب فيمن جلس في سعة، ومن قام فمأجور،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: اللوح واللبن والقصب توضع على اللحد
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن اللوح واللبن والقصب توضع على اللحد، ويجعل
~~الرجل في تابوت من خشب، ويدفن فيه أو يبنى عليه الآجر؛ فقال ابن القاسم:
~~أما التابوت فأكرهه، ولا يعجبني أن يدفن
# PageV02P275
# فيه أحد، وأما اللبن فهي السنة والشأن، وأما الألواح فلا أرى ذلك إلا ألا
~~يوجد لبن ولا آجر.
# قال محمد بن رشد: في بعض الروايات ولا ثرى - مكان - ولا آجر، والصواب:
~~ولا آجر؛ لأن الأفضل فيما يجعل على الميت في قبره اللبن، ثم الألواح، ثم
~~القراميد، ثم الآجر، ثم الحجارة، ثم القصب، ثم سن التراب، وسن التراب خير
~~من التابوت، قال ذلك ابن حبيب. وقد روي عن ابن القاسم وأشهب: أنه لا بأس أن
~~يجعل على اللحد اللبن، أو القصب، أو اللوح، وذلك خفيف. وروي عن سحنون أنه ms0614
~~قال: ما سمعت حدا كره اللوح إلا ابن القاسم.
### | مسألة: قبة النعش التي تصنع للنساء
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن قبة النعش التي تصنع للنساء، أواجب ذلك لكل
~~امرأة بلغت المحيض أم لا؟ وكيف المرأة التي تموت في السفر، هل تستر بقبة
~~كما يصنع أهل الحضر؟ أم كيف يصنع بها إذا وضعت على سريرها؟ وكم حد طول قبة
~~النعش الذي لا يجوز أن يرفع فوقه؟
# قال ابن القاسم: قد فعله عمر بن الخطاب. وأخبرني مالك: أن أول من فعل به
~~ذلك زينب زوج النبي - عليه الصلاة والسلام -. فقال عمر للتي فعلته بها:
~~سترتها سترك الله. فقد استحسنه عمر، فأرى ألا يترك في سفر ولا حضر،
# PageV02P276
# وهو يقدر على ذلك؟ وأما حد طوله فليس فيه حد إلا ما وارى، وأكره ما أحدث
~~الناس فيه من المباهاة والفخر من طول ذلك، حتى صار عندهم زينة من الزينة،
~~فأنا أكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذه المسألة معنى يشكل، فيحتاج إلى التكلم عليه،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: نفر من المسلمين وفيهم مشرك وقع عليه بيت فهلكوا كيف يغسلون
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن نفر من المسلمين - وفيهم رجل مشرك - وقع عليهم
~~بيت فهلكوا، أيغسلون جميعا ويصلى عليهم؟
# فقال ابن القاسم: ما سمعت من مالك فيه شيئا، وأرى أن يغسلوا ويصلى عليهم،
~~وتكون نيتهم في الصلاة على المسلمين منهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها، وإنما الاختلاف إذا
~~كان نفر من المشركين وفيهم رجل مسلم لا يعرف بعينه، فقال أشهب: إنه لا يصلى
~~عليهم؛ وقال سحنون: إنهم يغسلون ويصلى عليهم، وتكون نيتهم في الصلاة على
~~المسلم منهم، ولا تترك حرمة مسلم تضيع، هكذا وقع هذا الاختلاف في سماع ابن
~~غانم من بعض الروايات.
### | مسألة: الميت يوجد بفلاة من الأرض ولا يدرى أمسلم هو أو كافر
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الميت يوجد بفلاة من الأرض، ولا يدرى أمسلم هو
~~أو كافر؟ أيغسل ويكفن ويصلى عليه؟ أو الميت يوجد ms0615 أحد شقيه بلا رأس، أو يوجد
~~أحد شقيه برأسه؟
# فقال ابن القاسم: لم أسمع من مالك فيه شيئا، وأرى أن يوارى ولا يصلى
~~عليه،
# PageV02P277
# ويوارى بلا غسل؟ وكذلك لو وجد في مدينة من المدائن ميت في زقاق، ولا يدرى
~~أمسلم هو أو كافر.
# قال محمد بن رشد: وإن كان مختونا، إذ قد علم أن اليهود يختنون أولادهم،
~~وقال ابن حبيب: وإن لم يدر إن كان مسلما أو نصرانيا. فإنه لا يغسل ولا يصلى
~~عليه، وإن كان مختونا، إذ من النصارى من يختتن. وقال ابن وهب في سماع عبد
~~الملك: أنه يجر يده على ذكره، فإن كان مختونا غسله وصلى عليه، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مسألة: يصلون على الجنازة فيضعون الرأس موضع الرجلين
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن القوم يصلون على الجنازة فيضعون الرأس موضع
~~الرجلين، ثم يعلمون بذلك قبل دفنها، أيعيدون الصلاة عليها؟
# قال ابن القاسم: ما أرى ذلك، وصلاتهم مجزئة عنهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه قد صلى عليه وهو أمامه إلى القبلة،
~~فالأمر في ذلك واسع، وكذلك لو أخطأ في ترتيب الجنائز للصلاة عليها، فقدم
~~النساء على الرجال والصغار على الكبار، لمضت الصلاة، ولم تجب إعادتها، وإن
~~علم بذلك بالقرب قبل الدفن.
### | مسألة: أدركوا إمام جنازة حين سلم أتحبس لهم الجنازة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن قوم أدركوا إمام جنازة حين سلم، أتحبس لهم
~~الجنازة حتى يصلوا عليها فرادى، أم لا تحبس إذا كان قد صلي عليها؟
# قال ابن القاسم: لا تحبس ولا تعاد الصلاة عليها.
# PageV02P278
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم "الجنائز والصيد والذبائح"
~~في موضعين، ومضى الكلام عليها في الموضع الأول منهما، فلا وجه لإعادته هنا.
### | مسألة: الميت لا يوجد له رأس أو يوجد جسده تام أيغسل ويصلى عليه
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الميت لا يوجد له رأس، أو يوجد جسده تام،
~~أيغسل ويصلى عليه؟ أو الميت يوجد أحد شقيه بلا رأس، أو يوجد أحد شقيه
~~برأسه، أو يوجد ms0616 صدره برأسه، أو توجد فخذاه من السرة إلى أسفل، أو يوجد يد
~~أو رجل بائنة من الجسد؟ أيصلى عليه على هذه الصفة؟ وهل يجب دفن شيء من ذلك
~~على من وجده؟ وكيف إن وجد رأسه منفردا من الجسد ولم يوجد غيره؟ أو وجد
~~أعضاؤه متفرقة بغير رأس؟ أو وجد الرأس؟ أيجمعها ويصلي عليها؟
# فقال ابن القاسم: قال لي مالك: لا يصلى على يد ولا فخذ، ويصلى على الجسد
~~- وإن لم يكن فيه رأس - فقلنا لمالك: فما حد ذلك؟ فقال: إذا وجد جله أو
~~أكثره، صلي عليه. وأما يد، أو رأس، أو فخذ، فإني أرى أن يدفن ولا يصلى
~~عليه. وأما ما ذكرت إذا وجد متقطعا، فإنه ينظر إلى ما وجد من ذلك، فإن كان
~~هو جله أو كله، فلا يبالى كان متقطعا أو مجتمعا، فإنه يغسل ويصلى عليه؛ وإن
~~كان ذلك يسيرا حتى يكون مثل الرجل
# PageV02P279
# أو اليد أو الرأس لم يصل عليه، ولا يغسل؛ لأني لا أرى أن يغسل إلا ما كان
~~منه يصلى عليه، وإن كان يسيرا لم يصل عليه. وإن وجد متشدخا لا يستطاع أن
~~يغسل، صب عليه الماء صبا، وكذلك صاحب الجدري وما أشبهه من القروح التي إذا
~~مس سلخ، فإنه يصب عليه الماء ويترفق به، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قوله في المدونة: إنه لا يصلى على يد، ولا على
~~رجل، ولا على رأس، ولا يصلى إلا على جل الجسد. قال هاهنا: وجد مجتمعا أو
~~متفرقا. وقال في كتاب ابن حبيب: إذا وجد مجتمعا؛ والمعنى في ذلك عند مالك:
~~أنه لا يصلى على غائب، فإذا وجد بعض الميت وغاب بعضه، جعل القليل تبعا للجل
~~مما غاب أو حضر، ولم يجعل الأقل تبعا للأكثر حتى يكون الأكثر هو الجل، وإن
~~أدى ذلك إلى أن لا يصلى عليه أصلا؛ إذ قد يوجد منه أكثر من النصف ودون الجل
~~فلا يصلى عليه، ثم إن وجدت بقيته لم يصل عليها - كما قال أشهب: إنه إذا ms0617 وجد
~~أحد شقيه برأسه لم يصل عليه، والأظهر أن يجعل الأقل منه تبعا للأكثر فيصلى
~~عليه؛ لأنه إذا صلي عليه وهو أكثر من النصف، فقد أمر أن يصلى على الباقي
~~منه - إذا وجد، وأن يصلى على النصف أيضا إذا وجد؛ لأنه إن لم يصل عليه -
~~وكان من وجد النصف الثاني لم يصل عليه أيضا، بقي الميت بلا صلاة؛ فلأن يصلى
~~عليه مرتين، أولى من أن لا يصلى عليه؛ إلا أنهم لم يعتبروا شيئا من ذلك إلا
~~بقاءه بلا صلاة، ولا الصلاة عليه مرتين، فقد روي عن ابن الماجشون: أنه يصلى
~~على الرأس؛ لأن فيه أكثر الديات، فإذا كان عنده يصلى على الرأس، ويصلى على
~~البدن دون رأس، فلم تبق الصلاة عليه مرتين. فإنما العلة عند مالك وأصحابه
# PageV02P280
# في هذه المسألة - ما ذكرناه من أن الصلاة لا تجوز على غائب لا ما سوى
~~ذلك، واستخفوا إذا غاب منه اليسير، الثلث فدون، إلا ما كان من قول ابن
~~الماجشون: إنه إذا وجد الرأس يصلى عليه؛ لأن فيه أكثر الديات، فمن علل مذهب
~~مالك في أنه لا يصلى إلا على جل الجسد بإبقاء الصلاة عليه مرتين، أو بقائه
~~دون صلاة فقد أخطأ؛ وعبد العزيز بن أبي سلمة يرى أن يصلى على ما وجد منه من
~~يد أو رجل، وإن لم يوجد منه شيء وعلم أنه قد مات غريقا، أو أكلته السباع،
~~صلي عليه أيضا عنده، وحجته صلاة النبي - عليه الصلاة والسلام - على النجاشي
~~بالمدينة - وهو ميت بأرض الحبشة، وإلى هذا ذهب ابن حبيب.
# واحتج من نصر قول مالك بما روي عن عمران بن حصين، أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «إن أخاكم النجاشي قد مات فصلوا عليه". قال: ونحن نرى أن
~~الجنازة قد أتت، قال: فصففنا فصلينا عليه، وإنما مات بالحبشة فصلى عليه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين دخل المدينة» . قال: فإذا كان الله
~~قد حمله إلى المدينة بلطيف قدرته - حتى وضعه بين يديه بالمصلى فصلى عليه،
~~بطل تعلق عبد ms0618 العزيز بن أبي سلمة بالحديث، وفي خروج النبي - عليه الصلاة
~~والسلام - إلى المصلى للصلاة عليه، دليل على أنه كان بها؛ إذ لو كان بمكانه
~~بأرض الحبشة، لم يكن لخروجه إلى المصلى للصلاة عليه معنى.
# واحتج أيضا بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يصل عليه بعد دفنه - مع
~~ما في الصلاة عليه من عظيم الأجر، والحجة الأولى أظهر، إذ قد قيل: إنما لم
~~يصل على النبي - عليه الصلاة والسلام - بعد ذلك، لئلا يكون ذلك ذريعة إلى
~~أن يتخذ قبره مسجدا، وقد نهى عن ذلك - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV02P281
### | مسألة: الصغير مع أبويه لم يكره على الإسلام
# مسألة قال معن بن عيسى: وقال مالك: إذا كان الصغير مع أبويه لم يكره على
~~الإسلام، وإن كان وحده أمر بالإسلام.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مجودا في رسم " الشجرة
~~تطعم بطنين في السنة" من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: الرجال والنساء والصبيان إذا اجتمعوا في قبر واحد من ضرورة
# مسألة قال موسى بن معاوية: وسئل ابن القاسم: عن الرجال والنساء والصبيان
~~إذا اجتمعوا في قبر واحد من ضرورة، فقال: يكون الرجال من داخل مما يلي
~~القبلة، والصبيان من خلفهم، والنساء من ورائهم؛ فقلت: فكيف يكونون في
~~الصلاة؟
# فقال: يكون الرجال مما يلي الإمام، والصبيان إذا كانوا ذكورا إليهم، ثم
~~النساء مما يلي القبلة، وسواء كان الرجال عبيدا أو أحرارا يجعلون أبدا مما
~~يلي الإمام، والنساء إلى القبلة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن العبد الكبير يقدم إلى الإمام، ثم
~~الحر الصغير من ورائه، وقد مضى من تحصيل القول في هذه المسألة في رسم
~~"الجنائز والصيد " من سماع أشهب، ما لا مزيد عليه، فلا معنى لإعادته هنا
~~مرة أخرى، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: المرأة تتوفى في سفر مع رجال ولا امرأة معهم فتيممها أتدفن في ثيابها
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم مسألة قال محمد بن خالد: سألت عبد
~~الرحمن بن القاسم: ms0619 عن المرأة تتوفى في سفر مع رجال - ولا امرأة معهم
~~فتيممها، أتدفن في ثيابها؟
# فقال ابن القاسم: يفعل في ذلك أفضل ما يقدر عليه؛ قال ابن
# PageV02P282
# القاسم: إن ناسا من أهل المغرب سألوا مالكا عن المرأة تخرج معهم حاجة -
~~وليس معها ذو محرم فتسألهم أن يحملوها على الدابة، كيف ترى في ذلك؟ فكان من
~~قوله لهم وما أمرهم به أن يتطأطأ لها الذي يريد أن يحملها، حتى تستوي عليه
~~ثم تركب، وهذا حين لم يقدر على أفضل من ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وأحسن ما يقدر عليه في هذا أن تلف كما هي
~~في ثيابها في ثوب تدرج فيه وتدفن، والله تعالى أعلم.
### | مسألة: تكون له امرأة نصرانية فتلد منه ثم يغيب عنها فيموت ولده منها في غيبته
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل تكون له امرأة نصرانية فتلد منه، ثم
~~يغيب عنها فيموت ولده منها في غيبته، فيدفن ولده أولياء أمه مع أهل دينهم،
~~ثم يعلم بذلك من يومهم أو من الغد؛ أفترى أن ينبش فيحول إلى مقبرة
~~المسلمين؟
# قال ابن القاسم: إن كان بحضرة ذلك، ولم يخف أن يكون قد تغير، فلا أرى
~~بأسا أن يخرج، ثم يدفن في مقبرة المسلمين؛ وإن خيف عليه التغيير، فلا أرى
~~أن يحرك.
# قال محمد بن رشد: قوله فلا أرى بذلك بأسا - يدل على أن ذلك جائز غير
~~لازم، والذي مضى في رسم "النسمة" من سماع عيسى أبين وأوضح؛ لأنه إذا لم يكن
~~في نبشه بأس، فتحويله إلى مقبرة المسلمين لازم.
### | مسألة: الرجل يقتل ثم يصلب متى يصلى عليه
# مسألة قال: وأخبرني ابن القاسم في الرجل يقتل ثم يصلب، أنه يصلى عليه قبل
~~أن يصلب، وأما الذي يصلب حيا ثم يقتل، فإني لم أسمع
# PageV02P283
# فيه شيئا. قال سحنون: ينزل عن الخشبة ويصلى عليه، ثم يرد فيها ليذعر أهل
~~الفساد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في سماع موسى، فلا وجه
~~لإعادته - وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلين ms0620 نزلا في قرية فسقط عليهما البيت فلم يدر من المسلم من اليهودي
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قيل لسحنون: فلو أن رجلين نزلا في قرية
~~أحدهما مسلم، والآخر يهودي، قد عرف ذلك، ولأحدهما مال، والآخر لا مال له،
~~فسقط عليهما البيت فلم يدر من المسلم من اليهودي؟ كيف يصنع بغسلهما والصلاة
~~عليهما؟
# قال: يغسلان جميعا ويصلى عليهما، وتكون النية عليهما على من كان منهما
~~مسلما.
# قيل له: فالكفن كيف يكفنان جميعا - وأحدهما كان معروفا أنه كان ذا مال،
~~والآخر لا مال له، إلا أنهما لما ماتا لم يعرف صاحب المال من الذي لا مال
~~له؟ فقال: يكون الكفن من المال الذي كان معهما. قيل له: فبقية المال أيكون
~~موقوفا عند السلطان؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنهما يغسلان جميعا - بين، لا سيما على قوله: إن
~~النفر من المشركين إذا كان معهم رجل مسلم فماتوا ولم يعلم المسلم منهم،
~~أنهم يغسلون جميعا، ويصلى عليهم، ولا تترك حرمة مسلم، هكذا يصنع وقد
# PageV02P284
# مضى ذلك في سماع موسى بن معاوية، وإذا كفنا جميعا من المال الذي وجد
~~معهما، وأوقفت بقيته عند السلطان، فاستحقه ورثة أحدهما دون صاحبه، جبر عليه
~~ما كفن به الآخر من بيت مال المسلمين؛ لأنه لو علم أنه لا مال له، لكان
~~الواجب أن يكفن من بيت المال، وإن ادعاه ورثتهما جميعا ولم يأت أحدهما
~~ببينة، حلفا واقتسما البقية بينهما، ولم يكن لأحدهما رجوع على صاحبه.
### | مسألة: صاحب الصلاة إذا فوض الصلاة إليه الأمير
# مسألة قال سحنون: صاحب الصلاة إذا فوض الصلاة إليه الأمير، أو صاحب
~~الشرطة، أو القاضي، من كان صاحب الصلاة؟ والمنبر منهم، فهو أولى بالصلاة
~~على الجنازة من الأولياء؛ قال: وإن لم تكن الصلاة إلى القاضي، فهو كغيره من
~~الناس، وإن صاحب المنبر أمير الجند؛ وصاحب شرطة إذا كان موكلا بالخطبة
~~والصلاة، أولى من الأولياء، وليس للقاضي في هذا عمل، إلا أن تكون الصلاة
~~إليه؛ قيل: فوكيل أمير الجند على الخطبة والصلاة - إذا غاب ms0621 الأمير - إن لم
~~يعرف الخطبة مثل وكيله بالناس وليس إليه شرطة، ولا ضرب الجند، ولا شيء من
~~الصلاة؛ قال: لا أرى لهذا في الصلاة على الجنائز شيئا.
# قال محمد بن رشد: في هذا الكلام التباس، ومذهبه أنه لا يكون
# PageV02P285
# أحق من الأولياء بالصلاة على ميتهم إلا الأمير، أو قاضيه، أو صاحب شرطة،
~~أو مؤمره على الجند - إذا كانت الخطبة والصلاة إلى كل واحد منهم، فإن انفرد
~~أحدهم بالخطبة والصلاة - دون أن يكون إليه حكم بقضاء، أو شرطة أو إمارة على
~~الجند، أو انفرد بالحكم بالقضاء، أو الشرطة، أو الإمارة على الجند، دون أن
~~تكون إليه الخطبة والصلاة، لم يكن له في الصلاة على الجنازة حق؛ وكل من كان
~~إليهم الحكم بوجه من الوجوه والصلاة، فوكيله عليهما جميعا بمنزلته في أنه
~~أحق من الأولياء بالصلاة على الجنازة، وأما إن كان وكله على الحكم دون
~~الصلاة، أو على الصلاة والخطبة دون الحكم، فلا حق له في الصلاة على
~~الجنازة، وهذا مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك، في المدونة. وحكى ابن
~~حبيب عن ابن القاسم: أن ذلك لكل من كانت إليه الخطبة والصلاة - يريد: وإن
~~لم يكن إليه حكم، ولا يوجد ذلك لابن القاسم نصا، وظاهر ما في سماع ابن
~~الحسن عن ابن وهب أن القاضي أحق بالصلاة على الجنازة من الأولياء، وإن لم
~~تكن الصلاة إليه.
# وقال مطرف، وابن الماجشون، وأصبغ: ليس لواحد من هؤلاء في الصلاة على
~~الجنازة حق سوى الأمير المؤمر الذي تؤدى إليه الطاعة، فهي أربعة أقوال؛ ولا
~~اختلاف في أنه لا حق في الصلاة على الجنائز لمن انفرد بالصلاة دون الخطبة
~~والقضاء، أو بالحكم - دون القضاء، والخطبة، والصلاة، فهذا تحصيل هذه
~~المسألة؛ وأولى الأولياء بالصلاة على الميت الابن، وابن الابن، وإن سفل، ثم
~~الأب، ثم الأخ، ثم ابن الأخ، وإن سفل، ثم الجد، ثم العم، ثم ابن العم، وإن
~~سفل، ثم أب الجد، ثم بنوه، على هذا الترتيب؛ كولاية النكاح، وميراث الولاء؛
~~فإن استووا في القعد والقرب من ms0622 الميت، فأعلمهم أولا، ثم أفضلهم، ثم
# PageV02P286
# أسنهم، فإن استووا في العلم والفضل والسن، فأحسنهم خلقا؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «إن الرجل ليبلغ بحسن خلقه درجة القائم بالليل الظامئ
~~بالهواجر» . فإن استووا في ذلك وتشاحوا في الصلاة عليه، أقرع بينهم. وقيل:
~~يقدم أحسنهم خلقا، فإن أراد الأحق بالصلاة أن يقدم أجنبيا من الناس، أو
~~بعيدا من الأولياء على من هو أقرب منه، فقد مضى في آخر أول رسم من سماع
~~أشهب - الخلاف في ذلك. وأما إن أوصى الميت إلى أحد بالصلاة عليه، فهو أحق
~~من الأولياء، ومن الوالي إن حضر، قاله ابن حبيب. وحكاه عن مالك. وروى ابن
~~غانم عن مالك: أنه أحق من الولي. وحكى عنه سحنون في نوازله: أنه أحق منه،
~~إلا أن يعلم أن بينه وبينه عداوة، وإنما أراد بذلك نقصه، فلا تجوز وصيته
~~بذلك، وقع في سماع ابن غانم ونوازل سحنون في بعض الروايات.
### | مسألة: أوصى عند موته أن يكفن في ثوب واحد، فزاد ورثته في كفنه ثوبين
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل أوصى عند موته أن يكفن في ثوب واحد، فزاد ورثته
~~في كفنه ثوبين، فقال بعض الورثة: لا نرضى، ونحن نرد هذه الزيادة؛ فقال: إن
~~كان في مال الميت محمل لمثل كفنه الذي كفن فيه، فلا أرى عليهم ضمانا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لا يلزم أن ينفذ من الوصايا إلا ما
~~فيه قربة وبر، ولا قربة ولا فضيلة في أن يكفن الرجل في ثوب واحد، بل
~~المستحب ألا يكفن في أقل من ثلاثة أثواب، كما كفن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# وفي كتاب ابن شعبان: أنه إذا أوصى بشيء يسير في كفنه وحنوطه لم يكن
# PageV02P287
# لبعض الورثة الزيادة فيه بغير ممالاة من جميعهم، وذلك عندي إذا أوصى بشيء
~~يسير في قيمة الأكفان، دون أن ينقص من العدد في الثلاثة الأثواب؛ لأن الرخص
~~في الكفن مستحب، والمغالاة فيه مكروهة؛ لأنه للمهلة كما قال أبو بكر - رضي
~~الله عنه -. ولسحنون في كتاب ms0623 ابنه: أنه إذا أوصى بسرف في كفنه، أو الحفر
~~له، جعل في ثلثه الزائد على القصد، وهو بعيد لوجهين: أحدهما: أنه لم يرد
~~بذلك الثلث، والثاني: أن ذلك مكروه لا طاعة فيه، ولا ينفصل من وصية الميت،
~~إلا ما فيه طاعة. وقيل: إنه يرجع ميراثا، وهو قول مالك وابن القاسم وأشهب.
~~وهو الصواب على ما ذكرناه من أنه لا ينفذ من وصية الميت إلا ما كان فيه
~~طاعة.
### | مسألة: الجنازة يحضرها الولي والقاضي
# من سماع عبد الملك بن الحسن وسؤاله ابن وهب مسألة قال عبد الملك بن
~~الحسن: سألت ابن وهب: عن الجنازة يحضرها الولي، والقاضي؛ هل يستحب للولي أن
~~يقدم القاضي؟ أم تراه في سعة من ترك تقديمه؟
# فقال: إذا حضر القاضي جنازة لم ينبغ لولي الميت أن يتقدم، والقاضي أولى
~~وأحق؛ قيل له: فصاحب الشرطة، أهو عندك مثل القاضي في مثل هذا؟ قال: لا. قيل
~~له: فالقرشي الذي له الحال والصلاح يحضر الجنازة، وولي الميت حاضر، أهو
~~عندك بمنزلة القاضي؟ فقال: إذا كان على مثل ما وصفت من حاله، وممن ترجى
~~بركة دعائه، فإني استحب لوليه أن يقدمه.
# PageV02P288
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن وهب هذا، أن القاضي أحق بالصلاة على
~~الجنازة من وليها - وإن لم تكن الصلاة والخطبة إليه، خلاف ما تقدم في نوازل
~~سحنون، وقد تقدم هناك تحصيل القول في ذلك؛ وأما استحسانه لولي الميت أن
~~يقدم القرشي الذي له الصلاة والفضل، فذلك حسن من الفعل؛ لأنه شفيع للميت،
~~فينبغي أن يتوخى فيمن يتقدم للصلاة عليه من يرجى أن يشفع فيه.
### | مسألة: يمر بفلاة من الأرض فيجد رجلا ميتا لا يدري أمسلما أو نصرانيا
# مسألة وسئل: عن الرجل يمر بفلاة من الأرض، فيجد رجلا ميتا لا يدري أمسلما
~~أو نصرانيا؟ ما العمل فيه؟
# قال ابن وهب: إذا لم يعلم، جر يده على ذكره من فوق الثوب، فإن كان
~~مختونا، غسله وصلى عليه ودفنه، وإن لم يكن مختونا واراه.
# قال محمد بن رشد: وقال ابن حبيب: ms0624 إنه يواريه ولا يغسله ولا يصلي عليه -
~~وإن كان مختونا، إذ من النصارى من يختتن؛ ولو لم يعلم أن كان مسلما، أو
~~كافرا، لواراه بلا غسل، قاله في سماع موسى بن معاوية. ولا اختلاف في هذا
~~أعلمه، إذ قد علم أن اليهود يختتنون.
### | مسألة: الميت إذا حضرته الوفاة هل يستقبل به القبلة
# مسألة وسئل ابن وهب: عن الميت إذا حضرته الوفاة، هل يستقبل به القبلة؟
# فقال: نعم يستقبل به القبلة، فقيل له: فكيف يستقبل به القبلة؟ فقال: يجعل
~~على شقه الأيمن - إن قدر على ذلك، كما يصنع به في اللحد، وإن لم يقدر على
~~ذلك، جعل مستلقيا على قفاه - ورجلاه مما يلي القبلة.
# PageV02P289
# قال محمد بن رشد: اختلف في التوجيه: فروي عن مالك أنه مستحب، وهو الذي
~~عليه الجمهور؛ وروى علي بن زياد عن مالك، أنه قال في التوجيه: ما هو من
~~الأمر القديم، وذلك نحو ما روي عن سعيد بن المسيب أنه أنكر ذلك على من فعله
~~به في مرضه؛ وتأول ابن حبيب أنه إنما كره ذلك لاستعجالهم به قبل أن ينزل به
~~أسباب الموت؛ والأظهر أنه كرهه بكل حال. والذي يدل أنه غير مشروع، أن ذلك
~~لم يرو أنه فعل بالنبي - صلى الله عليه وسلم - ولا بأحد من الصحابة
~~المتقدمين الكرام، ولو كان ذلك، لنقل وذكر - والله أعلم.
# وإلى هذا نحا مالك في رواية علي بن زياد، لقوله ما هو بالأمر القديم.
~~وأما صفته عند مالك، وجميع أصحابه، فعلى جنبه الأيمن، كما يجعل في لحده،
~~وكما يصلي المريض الذي لا يقدر على الجلوس عندهم. واختلف الذين قالوا في
~~المريض الذي لا يقدر على الجلوس، أنه يصلي على ظهره - ورجلاه إلى القبلة في
~~التوجيه، فمنهم من قاسه على الصلاة، ومنهم من قاسه على جعله في قبره؛ لأن
~~المعاينة سبب من أسباب الموت. فقياس التوجيه فيها على حال الموت، أولى من
~~قياسه على الصلاة، وإلى هذا ذهب أبو حنيفة.
### | مسألة: الرجلين يكونان في السفر فيجنب أحدهما ويموت الآخر
# مسألة وسئل: ms0625 عن الرجلين يكونان في السفر، فيجنب أحدهما، ويموت الآخر -
~~وليس معهما من الماء إلا ما يتطهر به واحد، قال: فالحي أولى بالماء من
~~الميت، قيل: أيتيمم الميت؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: إنما كان الحي أولى بالماء من الميت، من أجل أن الميت
~~لا يقاومه إياه، وإذا اغتسل الحي بالماء، كان عليه قيمة نصيب الميت منه
~~لورثته - إن كانت له قيمة؛ وانظر لو أراد ورثته أن يقاوموه إياه، هل يكون
~~ذلك لهم أم لا؟ وقد مضى في سماع سحنون، وموسى بن معاوية، من كتاب الوضوء،
~~ما يوضح هذه المسألة ويبين معناه، فقف على ذلك هناك - وبالله التوفيق.
# PageV02P290
### | مسألة: الجنائز هل ينادى بها في المساجد
# مسألة قلت: فالجنائز هل ينادى بها في المساجد؟ قال: لا ينادى بها إلا على
~~أبواب المساجد.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما تقدم في رسم "حلف" من سماع ابن القاسم، وقد
~~مضى هناك القول على ذلك بأوعب ما فيه، وبالله التوفيق.
# تم سماع عبد الملك بن الحسن بحمد الله.
### | لفرق بين الروح والنفس
# البيان والتحصيل من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب القضاء العاشر قال أصبغ: سمعت عبد الرحيم بن خالد يقول: بلغني أن
~~الروح له جسد، ويدان، ورجلان، وعينان، ورأس، يسل من الجسد سلا.
# قال محمد بن رشد: ذكر هذه الرواية عن عبد الرحيم بن خالد، أن الروح له
~~جسد ويدان ورجلان وعينان ورأس، يسل من الجسد سلا. وحكى ابن حبيب عنه: أن
~~النفس هي التي لها جسد ويدان وعينان ورأس تسل من الجسد سلا، وأن الروح هو
~~النفس المتردد في الإنسان، ففرق عبد الرحيم بن خالد - فيما حكى ابن حبيب
~~عنه - بين الروح والنفس، وسمى نفسا ما سماه في هذه الرواية روحا - وهو
~~الجسد المجسد الذي
# PageV02P291
# يحيا الجسم بكونه فيه، ويموت بإخراجه منه - وهو الصواب - أن النفس والروح
~~اسمان لشيء واحد؛ وهو الذي يحيا به الجسم، وإن كان كل واحد منهما قد يقع
~~بانفراده على مسميات لا يقع عليها ms0626 الآخر، فيقع النفس على ذات الشيء
~~وحقيقته؛ وعلى الدم، وعلى الحياة الموجودة بالإنسان، ويقع الروح على الملك،
~~وعلى القرآن، وعلى النفس المتردد في الإنسان، وعلى الحياة الموجودة فيه وفي
~~غيره من الحيوان، فإذا عبر بالنفس والروح عن شيء واحد، فالمراد به ما يحيا
~~به الجسم، ويتوفاه ملك الموت، فيدفعه إلى ملائكة الرحمة، أو ملائكة العذاب؛
~~وهو النسمة التي قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيها: «إنما نسمة
~~المؤمن طائر، يعلق في شجر الجنة حتى يرجعه الله إلى جسده يوم يبعثه» .
# فالنفس، والروح، والنسمة، شيء واحد؛ وقد يسمى الإنسان نسمة اتساعا
~~ومجازا. والدليل على أن النفس والروح شيء واحد: أن الله - تبارك وتعالى -
~~قال: {يتوفى الأنفس حين موتها والتي لم تمت في منامها} [الزمر: 42] . وقال
~~- صلى الله عليه وسلم -؛ إذ نام عن الصلاة في الوادي، حتى طلعت الشمس: «إن
~~الله قبض أرواحنا، ولو شاء لردها إلينا في حين غير هذا» . فسمى - صلى الله
~~عليه وسلم - روحا ما سماه الله نفسا، وهذا بين، وإنما قلنا إنه هو الذي
~~يحيا به الجسم، ولم نقل إنه الحياة الموجودة به؛ لأن الحياة الموجودة به
~~معنى من المعاني، والمعاني لا تقوم بأنفسها، ولا يصح عليها ما وصف الله به
~~الأنفس والأرواح في كتابه، وعلى لسان نبيه من القبض والإخراج والرجوع
~~والطمأنينة والصعود والتنعيم والتعذيب. فمعنى قولنا: الذي يحيا به الجسم،
~~أي: ما أجرى الله العادة بأن الجسم يحييه بكونه فيه،
# PageV02P292
# ويميته بإخراجه منه؛ لأن ما يحيا به الجسم وجوبا لإعادة هي الحياة، ولا
~~تكون إلا معنى؛ لأن الجواهر والأجسام لا توجب الأحكام في الأجسام، فإذا
~~قلنا: إن النفس والروح شيء واحد، وإنه هو الذي أخبر الله تعالى أنه يتوفاه
~~عند الموت وعند النوم بقوله تعالى: {الله يتوفى الأنفس حين موتها والتي لم
~~تمت في منامها فيمسك التي قضى عليها الموت} [الزمر: 42] . فقد قال بعض
~~المتقدمين: إن قبضه في حال النوم - هو أن يقبض وله حبل ممدود إلى الجسم
~~كشعاع الشمس، فإذا حرك الجسم رجع إليه ms0627 الروح أسرع من طرف العين.
# والأظهر - عندي - في ذلك أن قبضه في حال الوفاة هو بإخراجه من الجسم،
~~وقبضه في النوم، ليس بإخراج له من الجسد، وإنما معناه منعه من الميز والحس
~~والإدراك، وقبضه عن ذلك، كما يقال: قبض فلان عبده، وقبض السلطان وزيره؛ إذا
~~منعه مما كان مطلقا عليه - قبل، وإن لم يزله عن مكانه في الحقيقة، فالقبض
~~على هذا، والتوفي في الوفاة حقيقة، وفي النوم مجاز، والله أعلم بحقيقة
~~الصواب في ذلك كله، قال الله عز وجل: {ويسألونك عن الروح قل الروح من أمر
~~ربي} [الإسراء: 85] ... الآية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ولد المسلم يولد مخبولا أو يصيبه الخبل قبل أن يبلغ العمل
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم: عن ولد المسلم يولد مخبولا، أو يصيبه
~~الخبل قبل أن يبلغ العمل؛ قال: ما سمعت فيهم شيئا، إلا أن الله تبارك
~~وتعالى يقول: {والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان ألحقنا بهم ذريتهم}
~~[الطور: 21] ،
# PageV02P293
# فأرجو أن يجعلوا معهم، فأما من احتلم وجرى عليه القلم، ثم أصيب بعد ذلك،
~~فإني سمعت بعض أهل العلم والفضل يقول: إنه يطبع على عمله بمنزلة من مات.
# قال محمد بن رشد: الذي يولد مخبولا أو يصيبه الخبل قبل أن يبلغ العمل،
~~فهو بمنزلة من مات صغيرا من أولاد المسلمين، إذ لم يلحق بالمكلفين، فهو
~~مولود على الفطرة، وصائر بفضل الله ورحمته إلى الجنة، وما رجاه ابن القاسم
~~بتأويل الآية من أن يلحقوا بآبائهم. فروي عن النبي، - عليه الصلاة والسلام
~~-، روي عن ابن عباس أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الله
~~ليرفع ذرية المؤمن معه في جنته، وإن لم يبلغها في العمل، لتقر بهم عينه".
~~ثم قرأ: {والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان} [الطور: 21] » ... الآية.
~~وأما من أصابه الخبل بعد أن احتلم، وجرى عليه القلم، فما حكي أنه سمعه من
~~بعض أهل العلم فيه من أنه يطبع على عمله بمنزلة من مات - صحيح في المعنى؛
~~لارتفاع القلم عنه بالخبل، قال - صلى الله عليه وسلم -: «رفع القلم عن ms0628
~~ثلاثة»
# فذكر فيهم: «المجنون حتى يفيق» .
### | مسألة: هلك فلم يكن له كفن فطلب له في الناس فجمع له عشرون درهما وعليه دين
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: عن مالك في رجل هلك فلم يكن له
~~كفن، فطلب له في الناس فجمع له عشرون درهما،
# PageV02P294
# فكفنه رجل من عنده، وبقيت الدراهم، فأراد غرماؤه أخذها، أو ورثته؛ قال:
~~ليس هي لغرمائه ولا لورثته، وترد إلى أهلها. وقاله ابن القاسم، إلا أن يشاء
~~ويسلموها لورثته، وأحب إلي لأصحابها أن يفعلوا. وفي سماع أبي زيد مثله عن
~~ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: قوله إن العشرين درهما ترد إلى أهلها، هو مثل ما في
~~كتاب المكاتب من المدونة - في المكاتب: إذا أعين في كتابته، ففضلت عنده
~~فضلة مما أعين به، أنه يرد ذلك على الذي أعانوه أو يستحلهم منه - إذا كان
~~ذلك منهم على وجه الفكاك لرقبته، ولم يكن صدقة عليه منهم، ومعارض لما في
~~سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات في السائل يقف بالباب فيأمر له
~~بدرهم فيجده قد انصرف: أنه يتصدق به ولا يسترجعه؛ فيأتي على قياس هذا في
~~مسألة الكفن أن يجعل العشرين درهما أصحابها في كفن غيره، ولا يسترجعونها
~~لأنفسهم مالا من مالهم، واستحب ذلك في سماع ابن القاسم من كتاب العارية في
~~مسألة السائل، ولم يوجبه؛ فكذلك مسألة الكفن يستحب لأصحابها أن يجعلوا
~~العشرين درهما في كفن مثله من غير إيجاب؛ وأما استحبابه لأصحابها أن
~~يسلموها للورثة، ففيه نظر؛ لأنهم لم يقصدوا بذلك الصدقة على الورثة، والله
~~أعلم وبه التوفيق.
### | أهل الحرب يغيرون على بعض ثغور الإسلام فيقتلون رجالا هل هم شهداء
# ومن كتاب المجالس وسئل أصبغ: عن أهل الحرب يغيرون على بعض ثغور الإسلام،
~~فيقتلون الرجال في منازلهم في غير معترك، ولا مجتمع، ولا ملاقاة؛ ما حالهم
~~عندك، أحال الشهداء؟ أم كيف يصنع بهم؟
# فقال لي: سمعت ابن القاسم يقول في هؤلاء: إنهم يغسلون ويصلى
# PageV02P295
# عليهم، ويقول: لا يدفن بدمه وثيابه، وتترك الصلاة عليه، إلا ms0629 من قتل في
~~معترك ومزاحفة، فأما من قتله أهل الحرب في غير معترك، ولا مزاحفة، فلا. قال
~~أصبغ: فسألت عن ذلك ابن وهب، فقال لي: هم شهداء حيث ما نالهم العدو بالقتل،
~~في معترك أو مزاحفة؛ وهو رأي على ما قال ابن وهب، وهو كان أعلم بهذا وشبهه
~~مما يشاكل الآثار والسنة من جميع أصحابنا. قيل لأصبغ: فسواء عندك ناصبوهم
~~بالسلاح حين غشوهم في منازلهم، أو قتلوهم معافصة نياما، أو غافلين. قال
~~أصبغ: نعم ذلك سواء، وهم شهداء، يصنع بهم ما يصنع بالشهداء. قيل: أرأيت إن
~~قتلوا امرأة بالغة، أو صبية صغيرة، أهم عندك مثل الرجال البالغين؟ وبأي
~~قتلة قتلوا فهم بتلك الحال، يصنع بهم ما يصنع بالشهداء في ترك غسلهم،
~~والصلاة عليهم، وقتلوا بسلاح، أو بغير سلاح؟ قال: نعم، هم عندي سواء في
~~جميع ما ذكرت.
# قال محمد بن رشد: المنصوص في المدونة مثل قول ابن وهب، وفيها دليل على
~~مثل قول ابن القاسم. وجه قول ابن القاسم أن قتلى أحد الذين أمر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بدفنهم بدمائهم، ولم يصل عليهم، إنما قتلوا في
~~المعترك. ووجه قول ابن وهب: أنه لما كان الذين قتلهم العدو في غير
# PageV02P296
# المعترك لهم حكم المقتولين في المعترك في الشهادة، وجب أن يكون لهم حكمهم
~~فيما سوى ذلك، مما يختص به المقتول في المعترك.
### | الميت هل يكفن في الحرير
# ومن مسائل نوازل سئل عنها أصبغ وسئل أصبغ: عن الميت هل يكفن في الحرير؟
~~وعن لباس الملحم للرجال؟ وكيف بالقلنسية منه؟
# قال أصبغ: لا يكفن الميت في حرير لا رجل ولا امرأة، إلا أن يضطروا إلى
~~ذلك بموضع لا يوجد غيره؛ ولا يجوز لباس الملحم للرجال، لا قميص، ولا ساج،
~~ولا قلنسوة، لا بما قل منه ولا بما كثر؛ لأنه لباس كله؛ ولو أن رجلا حلف
~~ألا يلبس الحرير، أو الخز، فلبس منه قلنسوة، كان لباسا، وكان حانثا.
# قال محمد بن رشد: الملحم الثوب الخالص من الحرير، وسمي ملحما؛ لأنه ألحم
~~فيه ms0630 الحرير في الحرير، بخلاف الخز؛ لأنه ألحم فيه الخز في الحرير. وقوله
~~"إنه لا يكفن في الحرير الرجال ولا النساء" هو مثل ما في المدونة من
~~كراهيته الحرير والخز والمعصفر في أكفان الرجال والنساء. وإنما كره الحرير
~~في أكفان النساء - وإن كان من لباسهن في حال الحياة؛ لأنه من الزينة، فجاز
~~في الحياة دون الموت كالحلي؛ ولأنه قد قيل: إنه حرام على الرجال والنساء،
~~وممن ذهب إلى ذلك عبد الله بن الزبير، تعلقا بعموم قول النبي - عليه
# PageV02P297
# الصلاة والسلام -: «إنما يلبس الحرير من لا خلاق له في الآخرة» . وروي
~~عنه - رضي الله عنه - أنه خطب، فقال: يا أيها الناس، لا تلبسوا نساءكم
~~الحرير، فإني سمعت عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - يقول: سمعت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يقول: «من لبس الحرير في الدنيا، لم يلبسه في الآخرة»
~~. قال ابن الزبير: وأنا أقول: من لم يلبسه في الآخرة لم يدخل الجنة؛ لأن
~~الله تعالى يقول: {ولباسهم فيها حرير} [الحج: 23] . وليس تأويل ابن الزبير
~~كما تأول؛ لأنه قد روي عن أبي سعيد الخدري أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «من لبس الحرير في الدنيا، لم يلبسه في الآخرة، ولو دخل الجنة
~~يلبسه أهل الجنة ولا يلبسه هو» .
# وأجاز ابن حبيب أن يكفن في الحرير والخز والمعصفر النساء دون الرجال؛ لأن
~~ذلك من لباسهن في الحياة، وقد وسع في سماع ابن وهب في ذلك للرجال؛ لأن
~~العبادة قد ارتفعت عنهم، فأشبهوا الصبيان، وفي ذلك بعد؛ لأن العبادة - وإن
~~كانت قد ارتفعت عنهم، فأولياؤهم متعبدون فيهم، فلا ينبغي لهم أن يقلبوهم
~~إلى ربهم بعد وفاتهم، بما حرم عليهم لباسه في حياتهم؛ فهي ثلاثة أقوال،
~~القياس منها قول ابن حبيب، وقول مالك استحسان، وما في سماع ابن وهب توسعة
~~بعيدة.
### | مسألة: الشهيد إذا عراه العدو أيكفن
# مسألة وسئل: عن الشهيد إذا عراه العدو، أيكفن؟
# فقال: نعم، أرى ذلك حسنا؛ قيل: فإن استشهد وعليه ثيابه - وفيها ما يجزئه
~~- فأراد
# PageV02P298
# أولياؤه أن يزيدوه ms0631 كفنا على ثيابه، فقال: ما أرى به بأسا يفعلون - إن
~~شاءوا.
# قال محمد بن رشد: قوله في تكفين من عراه العدو من الشهداء أن ذلك حسن،
~~لفظ فيه تجاوز وتسامح، بل ذلك لازم لا رخصة في تركه. ومما يدل على ذلك: أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كفن الشهداء يوم أحد اثنين في ثوب، فلو
~~كان ترك تكفينهم واسعا، لما جمع منهم اثنين في ثوب، ولكفن من وجد ما يكفنه
~~فيه وترك من لم يجد - والله أعلم؛ وأما الزيادة على ثيابه - إذا كان فيها
~~ما يجزئه، فلا بأس به كما قال، إذ إنما الكراهية في أن ينزع عنهم ثيابهم،
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «زملوهم بثيابهم» .
### | مسألة: العلة في ترك الصلاة على الشهيد
# مسألة قيل: من أي وجه تركت الصلاة على الشهيد؟ فقال: هي السنة، من فعل
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: وإن كانت هي السنة، فلا يمتنع أن تعلل السنن إذا وجد
~~لها علة، والعلة في ترك الصلاة على الشهيد، أن الصلاة على الميت شفاعة له،
~~ولا يشفع إلا للمذنبين؛ والشهداء قد غفرت ذنوبهم، وصاروا إلى كرامة الله
~~ورحمته وجنته أجمعين، فارتفعت حالهم عن أن يصلى عليهم، كما يصلى على سائر
~~موتى المسلمين - والحمد لله رب العالمين؛ ولهذا لم يصل على النبي، - عليه
~~الصلاة والسلام -، وإنما كان الناس يدخلون عليه أفواجا فيدعون وينصرفون.
~~وقد روي عن ابن وهب: أنه قال: كيف يصلى على
# PageV02P299
# حي؟ وهذا اعتلال فيه نظر، إذ لا شك في أنهم قد ماتوا وخرجوا من الدنيا،
~~وصاروا في عداد الموتى ووجب أن تنكح نساؤهم، وتقسم أموالهم، فليس كون
~~أرواحهم حية عند الله، بمانع من الصلاة عليهم، كما لا يمنع ذلك من الصلاة
~~على سائر المؤمنين، وإن كانت لحياتهم مزية بأنهم عند ربهم يرزقون، ويأكلون
~~في الجنة وينعمون، وعند النفخ في الصور لا يفزعون، ولا يخمدون، ولا يصعقون.
~~وأبو حنيفة يرى أن يصلى على الشهيد، ومن حجته ما روي أن رسول الله ms0632 - صلى
~~الله عليه وسلم - صلى يوم أحد على حمزة، وقد سئل مالك عن ذلك، فقال: ما
~~سمعت، وأما غسله فلا اختلاف أحفظه في أنه لا يغسل.
### | مسألة: الرجل يأتي إلى الرجل في كفن يبتاعه
# مسألة وسئل أصبغ: عن الرجل يأتي إلى الرجل في كفن يبتاعه منه، فيقول له:
~~إن الرجل لم يمت بعد، فأخذه منه بثمن قد سماه، واشترط المبتاع على البائع -
~~إن مات، وإلا رددته؛ قال: لا يجوز، قيل له: فإن فات، قال: فلصاحب الكفن
~~القيمة؛ قيل: فإن كانت القيمة أقل، قال: لم يكن له إلا القيمة؛ قيل له: فإن
~~كانت أكثر، قال: فله الأكثر، إلا أن يشاء أن يمضيه له بذلك الذي واجبه
~~عليه، قيل: فإن الثياب أخذت لنصراني، أترى إن ردت الثياب أن يطهرها؟ قال:
~~أراه خفيفا، وما أرى أن تغسل إلا أن تلبس.
# قال محمد بن رشد: قوله إن البيع على هذا الشرط لا يجوز صحيح، وقوله فإن
~~فات فلصاحب الكفن القيمة - بالغة ما بلغت، كانت أقل من الثمن أو أكثر،
~~معناه: إن فات بأن كفن فيه الميت ومضى، وأما إن فات قبل موته،
# PageV02P300
# فمصيبته من ربه، إلا أن يتلف بيد المبتاع، ولا يعلم تلفه إلا بقوله،
~~فيلزمه فيه القيمة؛ لأنه إنما هو كرجل اشترى سلعة من رجل بثمن معلوم، إن
~~مات فلان من مرضه، فهو عقد فاسد، يجب أن يفسخ، وترد السلعة إلى بائعها؛ فإن
~~تلفت قبل موت فلان، فمصيبتها من البائع - وإن كانت بيد المبتاع، إلا ألا
~~يعلم تلفها إلا بقوله، فتلزمه فيها القيمة، وإن تلفت أو فاتت بعد موت فلان،
~~بما تفوت به البيوع الفاسدة، صحح البيع فيها بالقيمة، بالغة ما بلغت؛ فهذا
~~وجه القول في هذه المسألة، وليست من بيوع الثنيا، فيكون للمبتاع فيها أن
~~يسقط الشرط، ويلتزم البيع، كما يكون له ذلك في بيوع الثنيا، لما للبائع في
~~هذا الشرط من الحق، إذ لم ينعقد به البيع إلا بموت فلان. وقوله إن الثياب
~~إن كانت أخذت للنصراني وردت، فلا تغسل إلا ms0633 أن تلبس، صحيح على ما في المدونة
~~من الفرق بين ما نسج النصارى، أو لبسوا - وبالله التوفيق.
### | مسألة: أدرك الإمام على الجنازة وهو ممن يكبر خمسا ففاتته تكبيرتان
# مسألة قال أصبغ، في رجل أدرك الإمام على الجنازة وهو ممن يكبر خمسا،
~~ففاتته تكبيرتان، قال أصبغ: يكبر معه الثلاثة ويحتسب بالخامسة؛ فإذا سلم
~~الإمام، كبر واحدة، فصارت له أربعا، ولا يكبر الخامسة؟ قال سحنون: وقال
~~أشهب: لا آمر أن يكبر هذا الذي فاته بعض التكبير مع الإمام الخامسة، فإن
~~كبرها معه لم تجزه، ورأيت إذا سلم الإمام أن يقضي ما فاته من التكبير.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هو القياس على مذهب مالك؛ لأن التكبيرة
~~الخامسة إذا كانت عنده زائدة في الصلاة، لا يراعى قوله فيها إنه
# PageV02P301
# لا يتبع الإمام فيها إذا لم يفته من التكبير معه شيء، كما قال في رسم "
~~الشجرة " من سماع ابن القاسم؛ فلا يصح أن يكبرها معه، ويعتد بها مما فاته؛
~~لأن أرفع أحوالها أن يحكم لها بحكم النافلة؛ ومن مذهبه أنه لا يجوز لمن
~~يصلي فريضة أن يأتم بمن يصلي نافلة، فكيف بمن يصلي ما يكره له أن يصليه؟
~~وفي الواضحة لمالك من رواية ابن الماجشون عنه مثل قول أشهب - وهو قول مطرف؛
~~وأما قول أصبغ فهو استحسان على غير قياس، مراعاة لقول من يرى أن صلاة
~~المأموم ليست مرتبطة بصلاة الإمام في الفرائض، فاستخف ذلك في صلاة الجنائز؛
~~إذ (ليست بفرض) عليه، وإنما هي له نافلة، إذ قد صحت الصلاة على الميت بصلاة
~~الإمام ومن معه سواء، وبالله تعالى التوفيق، والصلاة على محمد وآله.
# تم كتاب الجنائز بحمد الله وحسن عونه الجميل
# PageV02P302
### | كتاب الصيام والاعتكاف
# ] [
### | مسألة: المعتكفة تحيض فتخرج إلى منزلها فيطلقها زوجها قبل أن ترجع إلى المسجد
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم من مالك
# من كتاب أوله سلعة سماها قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول في المعتكفة
~~تحيض فتخرج إلى منزلها، فيطلقها زوجها قبل أن ترجع إلى المسجد، أين تعتد؟
~~قال: ms0634 إنما هو بمنزلة ما لو طلقها في المسجد، فإذا طلقها في المسجد لم ينبغ
~~لها أن تخرج من المسجد حتى تتم اعتكافها؛ فهذه ينبغي لها أن ترجع إلى
~~المسجد حتى تتم اعتكافها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المعتكفة إذا حاضت في اعتكافها فخرجت
~~إلى منزلها، لا ينتقض اعتكافها، فتكون إذا طهرت مبتدئة لاعتكاف، بل هي
~~باقية في حرمة الاعتكاف الذي دخلت فيه، قيل في حرمته كله، وهو قول سحنون،
~~وقيل في حرمته من جهة لذي الرجال خاصة، وهي رواية أبي زيد عن ابن القاسم،
~~فإذا طهرت، رجعت إلى تمامه، فوجب أن
# PageV02P303
# يكون حكم طلاق زوجها إياها بعد أن دخلت في الاعتكاف في حال الطهر أو
~~الحيض، سواء فيما يلزمها من التمادي على اعتكافها الذي قد سبق وجوب العدة
~~عليها؛ لأن الاعتكاف إذا سبق العدة، لم تخرج منه حتى ينقضي اعتكافها، كما
~~أن العدة إذا سبقت الاعتكاف، لم تخرج منها إلى الاعتكاف حتى تنقضي عدتها،
~~وإن كان اعتكافا واجبا عليها في أيام بأعيانها، قد كانت نذرت اعتكافها -
~~قاله بعض شيوخ القرويين، وهو صحيح، فقف عليه، وإذا طهرت في بعض يومها فرجعت
~~إلى المسجد، فلا تمسك عن الأكل بقية يومها، ولا تعتد به في اعتكافها، إلا
~~أن تطهر قبل الفجر، فتنوي صيام ذلك اليوم، وتدخل معتكفها - حينئذ، وهي
~~رواية ابن وهب عن مالك؛ وقيل: إنها لا تعتد بذلك اليوم إلا أن تطهر قبل
~~الغروب، وتدخل معتكفها حينئذ في الوقت الذي يبتدئ المعتكف فيه باعتكافه،
~~وهو قول سحنون. وقد قيل: إنها إذا طهرت في بعض النهار، لا ترجع إلى المسجد
~~بقية يومها، قياسا على قول ابن القاسم في الذي يعتكف العشر الأواخر من
~~رمضان، فيمرض فيها ثم يصح فيغشاه العيد قبل أن يتم اعتكافه، إنه يخرج إلى
~~العيد، ولا يرجع ذلك اليوم من أجل أنه غير صائم، فتدبر ذلك.
### | مسألة: ينذر صيام يوم الخميس فيمر يوم الخميس وهو غير ذاكر له
# مسألة وسئل: عن الذي ينذر صيام يوم الخميس، فيمر ms0635 يوم الخميس - وهو غير
~~ذاكر له، فإذا كان يوم الجمعة، أصبح صائما - وهو يرى أنه يوم الخميس، أترى
~~أن يجزئه من قضاء صيام يوم الخميس الذي جعله عليه؟
# قال: نعم، إني أرجو أن يجزئه - إن شاء الله - من صيامه؛ وإني لأكره للرجل
~~أن يجعل على نفسه الشيء، هكذا يصومه حتى كأنه فريضة، ولكن يصوم ولا يجعل
~~على نفسه شيئا؛ فإن شاء صام، وإن شاء أفطر.
# PageV02P304
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أصبح يوم الجمعة صائما يرى أنه الخميس
~~الذي كان نذر صيامه، أنه يجزئه من قضائه صحيح؛ لأن صوم يوم الخميس واجب
~~عليه كوجوب قضائه، فناب في النية فرض عن فرض، وذلك مثل قولهم في الأسير
~~يخطئ في الشهور، فيصوم شوالا - وهو يرى أنه رمضان، فلا اختلاف بينهم في أنه
~~يجزئه؛ وستأتي متكررة في رسم "سلف"، ورسم "جاع" من سماع عيسى، وكراهيته أن
~~ينذر على نفسه صيام يوم بوقته أبدا، هو مثل ما في المدونة، وإنما كره ذلك
~~لمشقة تكرره، وقد يسهو عنه، أو لعله يفرط فيه مع طول المدة فيأثم، والله
~~أعلم.
### | مسألة: نذر صياما بمكة أو ببلد من البلدان رجا فيه الفضل
# مسألة وسئل مالك: عمن نذر صياما بمكة، أو بالمدينة، أو بعسقلان، أو
~~بالإسكندرية، أو ببلد من البلدان، رجا فيه الفضل؟
# قال: قال مالك: من نذر صياما في مثل المدينة، ومكة، وساحل من السواحل
~~ترجى بركة الصيام فيه، فإني أرى ذلك عليه، ومن نذر في غير ذلك مثل العراق،
~~وما أشبهه، فلا أرى أن يأتيه. قال ابن القاسم: ومعنى قوله: إنه يصوم ذلك
~~الصيام بمكانه الذي هو فيه.
# قال محمد بن رشد: فهذا مثل ما في المدونة، والأصل فيه قوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصيه فلا يعصيه» .
~~فمن نذر أن يصوم في موضع يتقرب إلى الله بالصيام فيه، لزمه الخروج إليه؛
~~ومن نذر أن يصوم في موضع لا قربة لله في الصيام فيه، صام بموضعه ولم يخرج
~~إلى ms0636 ذلك الموضع؛ إذ ليس لله في ذلك طاعة، وهذا ما لا اختلاف فيه - وبالله
~~التوفيق.
# PageV02P305
### | مسألة: عن المعتكف يرقع ثوبه في المسجد ويكتب المصاحف
# ومن كتاب أوله شك في طوافه مسألة وسئل مالك: عن المعتكف يرقع ثوبه في
~~المسجد، ويكتب المصاحف؛ قال: ليس هذا من شأن المعتكف، ليرقع قبل أن يدخل،
~~ويكتب المصاحف إن أحب؛ ورأيته يرى أن وجه من يريد الاعتكاف أن يكون في مؤخر
~~المسجد ورحابه.
# قال محمد بن رشد: قوله ليرقع قبل أن يدخل، ويكتب المصاحف إن أحب؛ معناه
~~ليرقع ويكتب المصاحف قبل أن يدخل إن أحب، وهذا على مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك، الذي يرى أن الاعتكاف يختص من أعمال البر بذكر الله تعالى، وقراءة
~~القرآن والصلاة. وأما على مذهب ابن وهب الذي يبيح للمعتكف جميع أعمال البر
~~المختصة بالآخرة، فيجيز له مدارسة العلم، وعيادة المرضى في موضع معتكفه،
~~والصلاة على الجنائز - إذا انتهى إليه زحام الناس الذين يصلون عليها، فيجوز
~~له أن يكتب المصاحف للثواب، لا ليتمولها، ولا على أجرة يأخذها؛ إلا ليقرأ
~~فيها، وينتفع بها من احتاج إليها، وأما ترقيعه ثوبه فمكروه، ولا ينتقض به
~~اعتكافه إذا كان شيئا خفيفا.
### | مسألة: الاعتكاف يوما أو يومين
# مسألة وسئل مالك: عن الاعتكاف يوما أو يومين، قال: ما عرفت هذا من اعتكاف
~~الناس؛ قال ابن القاسم: قد سئل عنه قبل ذلك فلم ير به بأسا، وأنا لست أرى
~~بأسا؛ لأن الحديث قد جاء أدنى الاعتكاف يوم وليلة.
# PageV02P306
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في أدنى الاعتكاف: فمرة قال أدناه يوم
~~وليلة، ومرة قال أدناه عشرة أيام؛ وهو اختلاف في أدنى ما يستحب للرجل أن
~~يعتكفه، إذ لا يقول أحد إن من نذر أن يعتكف ما دون عشرة أيام، يلزمه اعتكاف
~~عشرة أيام على القول بأن أدنى الاعتكاف عشرة أيام، فبان بذلك ما قلناه؛
~~ويتصور الاختلاف في وجه آخر أيضا - وهو أن من نذر اعتكافا مبهما غير محدود،
~~ودخل فيه ولم ينو شيئا، يلزمه يوم وليلة ms0637 على القول بأن أدنى الاعتكاف يوم
~~وليلة، أو عشرة أيام على القول بأن أدنى الاعتكاف عشرة أيام.
# وقال ابن حبيب: أدنى الاعتكاف في الاستحباب يوم وليلة، وأعلاه في
~~الاستحباب عشرة أيام، فجعل أعلاه في الاستحباب عشرة أيام على القول بأن
~~أدناه يوم وليلة. ولم يتكلم في أعلاه في الاستحباب، على القول بأن أدناه
~~عشرة أيام؛ والذي يصح أن يقال على هذا القول في أعلاه: إنه شهر كامل، ولا
~~يستحب لأحد أن يعتكف أكثر من شهر، بل يكره ذلك له مخافة ألا يفي بشروطه.
~~وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الوصال، قالوا: فإنك تواصل
~~يا رسول الله، قال: "إني لست كهيئتكم، إني أبيت يطعمني ربي ويسقيني» .
### | مسألة: المعتكف يخرج ليلة الفطر من اعتكافه هل عليه إعاد
# مسألة وسئل مالك: عن المعتكف يخرج ليلة الفطر من اعتكافه، أترى عليه
~~إعادة؟ قال: لا. قال سحنون: لا أقول ما قال، وأرى ذلك يفسد اعتكافه؛ لأن
~~ذلك سنة مجتمع عليها ألا يخرج وأن
# PageV02P307
# يبيت في معتكفه حتى يصبح. وقال عبد الملك بن الماجشون بقول سحنون: إن ذلك
~~يفسد اعتكافه، قال: وإن أصاب أهلا، أو فعل ما ينقض اعتكافه في ليلة الفطر،
~~كان ذلك ناقضا لاعتكافه؛ لأنها من اعتكافه، له فيها ما للمعتكف، وعليه ما
~~عليه؛ وقاسها ابن الماجشون بركعتي الطواف، وقال: هو من بابه وجدت الطواف
~~ينقضي بالركعتين، ووجدته إن انتقض وضوؤه في الركعتين أو قبلهما، انتقض
~~طوافه، وقد يرى أنهما ليستا من أشواطه السبعة، كما أن ليلة الفطر ليست من
~~ليالي صومه، والاعتكاف لا يكون إلا بصومه.
# قال محمد بن رشد: قد احتج ابن الماجشون لقوله، وقول مالك أظهر، ووجهه: أن
~~ليلة الفطر ليست من العشر الأواخر، فلو أن رجلا حلف ألا يكلم فلانا في
~~العشر الأواخر، فكلمه بعد غروب الشمس من ليلة الفطر لم يحنث؛ فكذلك من نوى
~~اعتكاف العشر الأواخر، ودخل فيها أو نذرها، لما يلزمه المقام ليلة الفطر في
~~اعتكافه بموجب نذره، وإنما يؤمر بذلك اتباعا لفعل النبي ms0638 - صلى الله عليه
~~وسلم -؛ فإن لم يفعل فقد قضى ما لزمه من الاعتكاف، وقصر في ترك السنة؛ إذ
~~ليس في مقام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليلة الفطر في معتكفه، ما
~~يدل على أن الليلة من العشر، ولا أن لها حكم العشر، إذ قد زاد - صلى الله
~~عليه وسلم - في كثير من الشرائع زيادات، فكانت سننا فيها، ولم يكن لها
~~حكمها في الوجوب؛ من ذلك سنن الوضوء، ورفع اليدين في الإحرام، والركعتان
~~عند الإهلال؛ وقد اشترى - صلى الله عليه وسلم - من جابر بن عبد الله جملا
~~فقضاه الثمن وزاده زيادة، فلم يكن على من اشترى شيئا، أن يزيد البائع عند
~~القضاء؛ وإن زاد لم يكن للزيادة حكم الثمن المزيد عليه في جميع أحواله، وفي
~~دون هذا كفاية، ولما كانت زيادة الليلة في الاعتكاف تختص باعتكاف العشر
~~الأواخر دون ما سواه من الاعتكاف، ضعف قياس ذلك على ركعتي الطواف، لكونهما
~~أصلا في كل
# PageV02P308
# طواف، لا يختص بطواف دون طواف؛ وقد ذهب ابن لبابة إلى أن على كل معتكف أن
~~يزيد في اعتكافه ليلة يخرج في صبيحتها من اعتكافه على ما جاء في حديث أبي
~~سعيد الخدري من قوله فيه: «وهي الليلة التي يخرج في صبيحتها من اعتكافه»
~~وهو شذوذ من القول، لا متابع له عليه من الفقهاء؛ لأن أكثر الرواة يقولون
~~في الحديث «وهي الليلة التي يخرج فيها من اعتكافه» - وبالله التوفيق.
### | مسألة: النقص من قيام رمضان
# مسألة وسمعت مالكا - وذكر أن جعفر بن سليمان أرسل إليه يسأله أن ينقص من
~~قيام رمضان، قال: فنهيته عن ذلك؛ فقيل له: أفتكره ذلك؟ قال: نعم - وقد قام
~~الناس هذا القيام، فقيل له: فكم القيام عندكم؟ قال: تسعة وثلاثون ركعة
~~بالوتر.
# قال محمد بن رشد: لما كان قيام رمضان مرغبا فيه، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من قام رمضان إيمانا واحتسابا غفر له ما تقدم من ذنبه» . وكان
~~للجمع فيه أصل للسنة، وكان العمل قد استمر فيه على هذا العدد من يوم الحرة ms0639
~~إلى زمنه، وذلك أن عمر بن الخطاب كان أمر أبي بن كعب، وتميما الداري، أن
~~يقوما للناس بإحدى عشرة ركعة، فكانا يطيلان القيام، حتى لقد
# PageV02P309
# كانوا يعتمدون على العصي من طول القيام، وما كانوا ينصرفون إلا في فروع
~~الفجر؛ فشكوا ذلك إلى عمر بن الخطاب، فأمرهما أن يزيدا في عدد الركوع،
~~وينقصا من طول القيام؛ فكانا يقومان بالناس بثلاث وعشرين ركعة، وكان القارئ
~~يقرأ بسورة البقرة في ثمان ركعات؛ فإذا قام بها في اثنتي عشرة ركعة، رأى
~~الناس أنه قد خفف، فكان الأمر على ذلك إلى يوم الحرة، ثم شكوا ذلك لما اشتد
~~عليهم، فنقصوا من طول القيام، وزادوا في عدد الركوع، حتى أتموا تسعا
~~وثلاثين ركعة بالوتر، ومضى الأمر على ذلك من يوم الحرة، وأمر عمر بن عبد
~~العزيز أن يقوموا بذلك، وأن يقرءوا في كل ركعة بعشر آيات، فكره مالك أن
~~ينقص من ذلك، إذ لا ينبغي أن يحمل الناس على انتقاص الخير، وإنما ينبغي أن
~~يرغبوا في الازدياد فيه، ويحملوا على ذلك إن أمكن، وكان بالناس عليه طاقة،
~~وإليه نشاط، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: صيام العبد بغير إذن سيده
# ومن كتاب الشجرة مسألة وسئل: عن صيام العبد بغير إذن سيده، قال: لا بأس
~~بذلك، إلا أن يكون مضرا بسيده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العبد مكلف، مثاب على طاعته، فليس
~~لسيده أن يمنعه مما يثاب عليه، ولا يضر به؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» ، فإذا لم يكن لسيده أن يمنعه، لم يكن عليه أن
~~يستأذنه. وكذلك خادم الخدمة، بخلاف الزوجة، والسرية، وأم الولد، إلا أن
~~يكون غائبا أو مسنا لا ينبسط للنساء، فلا إذن عليهن؛ وذلك
# PageV02P310
# في صيام التطوع، وما أوجبوه على أنفسهم من نذر، أو كفارة يمين، أو ظهار،
~~أو فدية أداء، أو جزاء صيد في الإحرام، أو الحرم، وقد قيل: إنه إذا أذن له
~~في النكاح، كان له أن يصوم في الظهار، وإن كان ذلك مضرا ms0640 بسيده، كما إذا أذن
~~له في الإحرام، فأصاب خطأ ما أوجب عليه الصيام، والأول أظهر؛ لأنه وإن أذن
~~له في النكاح، فهو أدخل على نفسه الظهار، فهو بمنزلة إذا أذن له في الإحرام
~~فأصاب عمدا ما أوجب عليه الصيام. وأما قضاء رمضان، فلا إذن عليهم فيه، وإذا
~~أذن لهم في صيام التطوع، لم يكن له أن يرجع في الإذن؛ وإذا صاموا بإذنه،
~~فلا يجوز لهم الفطر إلى الليل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المؤذن يعتكف أيؤذن فوق المنار
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان مسألة وسئل مالك: عن المؤذن
~~يعتكف، أيؤذن فوق المنار؟ قال عيسى به وضعفه؛ وقال: وما رأيت مؤذنا يعتكف،
~~وكأنه كره الأذان له؛ وقال ابن القاسم: وقد سمعته يكرهه غير مرة، ويجيزه.
~~وجل رأيه فيما أعلم - الكراهية؛ وقوله: في الكراهية أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: القولان في المدونة، والكراهة أجرى على أصله في أن
~~الاعتكاف يختص من أعمال البر بذكر الله، والصلاة، وقراءة القرآن. وقد مضى
~~ذلك في رسم "شك في طوافه".
### | مسألة: المعتكف ينصرف إلى منزله لأخذ طعامه
# ومن كتاب طلق بن حبيب مسألة وسئل عن المعتكف: ينصرف إلى منزله لأخذ
~~طعامه، قال: لا يعجبني ذلك. قيل له: أيغتسل في موضعه للجمعة الذي يخرج فيه
# PageV02P311
# لحاجته، قال: لا بأس بذلك؛ ولغير الجمعة - إن أحب ذلك - تبردا أو غير
~~ذلك، فلا بأس عليه في الغسل؛ ولقد كان رجال من أهل الفضل يغتسلون في كل يوم
~~لرواحهم، منهم: عامر بن عبد الله بن الزبير، وعبد الله بن أبي بكر بن عمرو
~~بن حزم، كانوا يغتسلون كل يوم.
# قال محمد بن رشد: كراهيته للمعتكف أن ينصرف إلى منزله لأخذ طعامه، معناه:
~~إذا كان له من يكفيه ذلك؛ وأما إذا لم يكن له من يكفيه ذلك، فلا يكره له
~~ذلك؛ لأنه مضطر إليه، لكنه يكره له أن يدخل في الاعتكاف - إذا لم يكن له من
~~يكفيه ذلك - على أحد قولي مالك في المدونة، فاختلاف قوله فيها إنما يعود
~~إلى ms0641 الدخول في الاعتكاف إذا لم يكن له من يكفيه الخروج عن طعامه، فمرة أجاز
~~ذلك له، ومرة كرهه له، ورأى ترك الاعتكاف خيرا له. وأما إذا دخل فيه، فلا
~~اختلاف في أن له أن يخرج عن طعامه - إذا لم يجد من يسوقه إليه؛ لأنه مضطر
~~إلى ذلك، ولا يقطع اعتكافه؛ لأنه قد لزمه. وأما خروجه للغسل إلى الموضع
~~الذي يخرج فيه لحاجة الإنسان، فذلك جائز، إذ لا يصح له فعله في المسجد، وهو
~~مما له أن يفعله تبردا - وإن لم يكن واجبا عليه؛ لأن ذلك يعينه على ما هو
~~فيه، ولأنه من النظافة المشروعة في الدين - وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينظر إلى أهله في رمضان على غير تعمد فيخرج منه المذي
# مسألة
# وسئل: عن الذي ينظر إلى أهله في رمضان على غير تعمد منه، فيخرج منه
~~المذي، ماذا ترى عليه؟
# قال: أرى أن يقضي يوما مكانه، ولقد كان رجل من أصحابنا من أهل الفضل إذا
~~دخل رمضان، لا يدخل بيته حتى يمسي، خوفا على نفسه من أهله. قال ابن القاسم:
# PageV02P312
# وسمعت مالكا قال: ليس على من قبل امرأته في رمضان قضاء، إلا أن يكون أنعظ
~~ووجد اللذة، فعليه القضاء - وإن لم يمذ إذا كان ذلك حرك منه اللذة التي
~~وجدها؛ وإن أمذى فعليه القضاء؛ قال عيسى: قال ابن القاسم: إذا قبل فلا شيء
~~عليه، أنعظ أو لم ينعظ ما لم يمذ، وإذا باشر فأنعظ فعليه القضاء، أمذى أو
~~لم يمذ؛ أنكر سحنون قول ابن القاسم هذا - ولم يره شيئا.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة: أنه إن نظر قاصدا إلى
~~التلذذ بالنظر، أو تذكر - قاصدا إلى التلذذ بذلك؛ أو لمس، أو قبل، أو باشر
~~فسلم، فلا شيء عليه؛ وإن أنعظ ولم يمذ، ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أن
~~عليه القضاء - وهي رواية ابن القاسم. والثاني: أنه لا شيء عليه، وهي رواية
~~أشهب عن مالك في المدونة. والثالث: الفرق بين ما بين المباشرة، وما دونها
~~من قبلة، أو لمس، ms0642 فإن أنعظ من مباشرة فعليه القضاء، وإن أنعظ فيما دونها
~~فلا قضاء عليه، وهو قول ابن القاسم الذي أنكره سحنون؛ وإن أمذى فعليه
~~القضاء.
# وإن أنزل، ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أن عليه القضاء والكفارة - وهو
~~قول مالك في المدونة في القبلة، والملامسة، والمباشرة؛ والنظر، والتذكر
~~للذة، محمولان على ذلك. والثاني: أن عليه القضاء، ولا كفارة عليه، إلا أن
~~يتابع حتى ينزل، وهو قول أشهب، وأصح الأقوال؛ لأن الكفارة لا تجب إلا على
~~من قصد انتهاك حرمة الصوم، وهذا لم يفعل إلا ما وسع له فيه، فغلبه الإنزال.
~~والثالث: الفرق بين اللمس، والقبلة، والمباشرة، وبين النظر، والتذكر، فإن
~~لمس أو قبل، أو باشر فأنزل، فعليه القضاء والكفارة، وإن لم يتابع ذلك؛ وإن
~~نظر وتذكر فأنزل، فعليه القضاء ولا كفارة عليه؛ إلا أن
# PageV02P313
# يتابع ذلك حتى ينزل، وهذا القول هو ظاهر قول ابن القاسم في المدونة. وأما
~~إن نظر على غير قصد، أو تذكر، فأمذى دون أن يتابع النظر، أو التذكر، ففي
~~ذلك قولان: أحدهما: أن عليه القضاء - وهو قول مالك في هذه الرواية في
~~النظر، والتذكر محمول عليه. والثاني: أنه لا قضاء عليه، إلا أن يتابع ذلك
~~حتى ينزل. وهذا القول رواه ابن القاسم عن مالك في غير المستخرجة في التذكر،
~~والنظر محمول عليه، إذ لا فرق بينهما، وهذا القول أظهر؛ لأن المذي لا يجب
~~به القضاء على أي وجه كان عند الشافعي، وأبي حنيفة، وأكثر أهل العلم.
~~والمتأخرون من البغداديين يقولون: إن القضاء على من قبل وأمذى في مذهب
~~مالك، إنما هو استحباب، فقف على ذلك.
### | الصائم إذا باشر فأنعظ فحرك منه اللذة
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: ولا أحب
~~للصائم أن يباشر، وإن لم يحرك ذلك منه شيئا، ولا يقبل؟
# قال ابن القاسم: قال لي مالك في الصائم: إذا باشر فأنعظ، فحرك منه اللذة؟
~~رأيت عليه القضاء، وإن لم يمذ، قال ابن القاسم: وذلك رأي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى ms0643 القول على هذه المسألة في التي قبلها، فلا معنى
~~لإعادته.
### | المسافر يقيم في المنهل يوما أو ما أشبه ذلك
# ومن كتاب الشريكين قال مالك في المسافر يقيم في المنهل يوما، أو ما أشبه
~~ذلك؛ قال مالك: يجوز له أن يفطر، ما كان يجوز له أن يقصر.
# PageV02P314
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، فهو مما لا اختلاف فيه، لقوله تعالى: {فمن
~~كان منكم مريضا أو على سفر} [البقرة: 184] ... الآية، إلا أن مالكا يستحب
~~له الصيام، ويكره له الفطر؛ لقوله تعالى: {وأن تصوموا خير لكم} [البقرة:
~~184] .
### | مسألة: الفطر لمن أصبح صائما متطوعا
# مسألة قال: وبلغني أن رجلا له شرف صنع صنيعا، فدعا فيمن دعا حسين بن رستم
~~الأيلي - وكان صائما، وأنه لما خف الناس من عنده، قال له: ألا ندعو لك
~~بطعام؟ قال: إني صائم، فجعل يده عليه - ويديره على الفطر، ويقول: إنك ستصوم
~~يوما آخر مكانه؛ فقال له حسين: إني بيت الصيام، وإني أكره أن أخالف الله ما
~~وعدته؛ وقال: يقال «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» ، فإنك لن تجد فقد شيء
~~تكرهه لله.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ما قال، فأبى أن يجيبه إلى ما أراده عليه من
~~الفطر؛ لأنه رأى ذلك من المشبهات التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «فمن اتقى المشتبهات استبرأ لدينه وعرضه» ، لاختلاف أهل العلم في
~~جواز الفطر لمن أصبح صائما متطوعا، ولما جاء في ذلك عن النبي - عليه الصلاة
~~والسلام - مما يدل على جوازه والمنع له؛ من ذلك: أنه قال: «إذا
# PageV02P315
# دعي أحدكم إلى طعام فليجب، فإن كان مفطرا فليأكل» . وروي: «فإن شاء
~~فليأكل، وإن كان صائما فليصل» ، أي: ليدع. وروي: «وإن كان صائما فلا يأكل»
~~. وروي عنه - عليه الصلاة والسلام - أنه قال: «لا تصوم امرأة - وزوجها شاهد
~~- يوما من غير شهر رمضان، إلا بإذنه» . وهذا يدل على أن الفطر لا يجوز لها،
~~ولا يجوز لزوجها أن يفطرها.
# وروي: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان عند أم ms0644 هانئ فأتي بشراب
~~فشرب منه، ثم ناول أم هانئ فشربت، ثم قالت: يا رسول الله، إني كنت صائمة،
~~ولكني كرهت أن أرد سؤرك، فقال لها: "أكنت تقضين شيئا؟ " قالت: لا. قال:
~~"فلا يضرك إن كان تطوعا» . فهذا يدل على جواز الفطر لمن أصبح صائما. وقد
~~جاء: «أن عائشة وحفصة أهدى لهما طعاما فأفطرتا عليه، فدخل عليهما رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فأخبرته بذلك حفصة، فقال لهما رسول الله: "اقضيا
~~مكانه يوما آخر» .
# فاحتمل أن يكون ذلك على الوجوب، وأن يكون على الندب؛ وكان ابن عباس يجيز
~~الفطر لمن أصبح صائما متطوعا. وكان عبد الله بن عمر يجيزه ويشدد في ذلك،
~~فيقول: ذلك الذي يلعب بصومه. وإلى قوله ذهب مالك فقال: إنه لا يفطر، فإن
~~أفطر لغير عذر فعليه القضاء؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لعائشة
~~وحفصة: «اقضيا مكانه يوما آخر» . وقد قال
# PageV02P316
# مطرف: إن حلف عليه أحد بالعتق، أو الطلاق - أن يفطر، فليحنثه ولا يفطر،
~~إلا أن يرى لذلك وجها؛ وإن حلف هو، فليكفر ولا يفطر، وإن عزم عليه أبواه أو
~~أحدهما في الفطر، فليطعهما وإن لم يحلفا عليه إذا كان ذلك رقة منهما عليه،
~~لإدامة صومه، وبالله التوفيق.
### | أكل الطعام في المسجد للمعتكف
# ومن كتاب أوله اغتسل عن غير نية وسألته: عن الرجل في رمضان يكون في
~~المسجد ويكون بمنزله نائما، فيأتيه الطعام من أهله فيأكله في المسجد، وقال:
~~أرجو أن يكون خفيفا؛ وقال: لا أحب لأحد أن يتسوك في المسجد من أجل ما يخرج
~~من فيه من السواك، فيلقيه في المسجد، ولا أحب لأحد أن يتمضمض في المسجد.
# قال محمد بن رشد: معنى ما استخف من أكل الطعام في المسجد، هو في الطعام
~~الجاف، وأما الألوان، فقد كره في غير ما موضع أن يؤتى بها إلى المساجد
~~فتؤكل بها، من ذلك ما وقع في رسم "سلعة سماها" من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الصلاة وغيره، وأما التمضمض في المسجد وإلقاء ما يخرج من فيه من ms0645 السواك
~~فيه، فمكروهه بين، مذكور في كتاب الصلاة وغيره.
### | مسألة: أكل في رمضان ناسيا
# مسألة قال: إني لأستحب أن يقضي من أكل ناسيا في تطوع، وما أراه عليه
~~بواجب، مثل من أكل في رمضان، وإني لأستحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن ذلك مستحب وليس بواجب؛ لأن من أهل
~~العلم من يجيز الفطر في صيام التطوع - عامدا، ومنهم
# PageV02P317
# من يكرهه ولا يرى عليه قضاء - إن فعله - وهو مذهب الشافعي، ومنهم من لا
~~يوجب القضاء على من أكل في رمضان ناسيا، لحديث أبي هريرة: أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «من أكل أو شرب في صومه ناسيا، فليتم صومه، فإن
~~الله أطعمه وسقاه» وهو مذهب الشافعي، وأبي حنيفة، وجماعة من أهل العلم
~~سواهما. وروي عن أبي حنيفة أنه قال: لولا قول الناس، لقلت: إنه يقضي، يريد:
~~لولا طعن الناس لمخالفة الحديث، والله أعلم. وقد راعى ابن القاسم هذا القول
~~في الذي يحلف بالطلاق، أو غيره، أن يصوم غدا فيصبح صائما، ثم يأكل ناسيا،
~~فقال: إنه لا حنث عليه في رسم "سلف من" سماع عيسى من هذا الكتاب، ومن كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وفي سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: لم يأتهم خبر هلال الفطر إلا بعدما زالت الشمس
# مسألة وقال، فيمن لم يأتهم خبر هلال الفطر، إلا بعدما زالت الشمس: فلا
~~أرى عليهم صلاة من الغدوة لا يخرجون إلى المصلى، وليس عليهم ذلك. وأنكر
~~الخروج في غير يوم الفطر إنكارا شديدا، وقال: من أخطأ يوم الجمعة، أيجعله
~~يوم السبت؟ استنكارا للخروج في غير يوم الفطر.
# قال محمد بن رشد: قد روي أن الهلال خفي على الناس في آخر ليلة من شهر
~~رمضان في زمن النبي - صلى الله عليه وسلم - فأصبحوا صياما، فشهد عند النبي
~~- عليه الصلاة والسلام - بعد زوال الشمس أنهم رأوا الهلال الليلة الماضية،
~~فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالفطر، فأفطروا تلك الساعة، وخرج
~~بهم من الغد، فصلى بهم صلاة ms0646 العيد، وذهب إلى هذا قوم، منهم: أبو يوسف.
~~وأكثر رواة الحديث لا يذكرون فيه
# PageV02P318
# الصلاة، وإنما قالوا: أمرهم أن يفطروا من يومهم، ثم ليخرجوا لعيدهم من
~~الغد، أو إلى مصلاهم من الغد، فإن صح الحديث فيحتمل أن يكون أمرهم بالخروج،
~~لترى كثرتهم، فيتناهى ذلك إلى عدوهم، فيعظم أمرهم عندهم لا للصلاة؛ ولم يصح
~~عند مالك الحديث، ولا رأى الخروج، ولا الصلاة. وحجته على ذلك بالجمعة حجة
~~صحيحة؛ لأنها لما كانت كالجمعة في أنه لا تقضى بعد خروج وقتها في ذلك
~~النهار، وجب أن يكون مثلها في أنها لا تقضى في يوم آخر.
### | المسافر في البحر يريد أن يفطر
# ومن كتاب أوله باع غلاما وسئل مالك: عن المسافر في البحر يريد أن يفطر؟
~~قال مالك: ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن المسافر في البحر والبر سواء في جواز
~~الفطر، ووجوب القصر؛ لقوله عز وجل: {هو الذي يسيركم في البر والبحر} [يونس:
~~22] ، وهذا ما لا اختلاف فيه أحفظه.
### | نذرت أن تصوم بنية شهر فاشتد عليها الحر وهي ترضع
# ومن كتاب صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك: عن المرأة نذرت أن تصوم بنية
~~شهر، فاشتد عليها الحر وهي ترضع، قال: تفطر وتطعم وتصوم بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: أنها تفطر وتطعم؛ لأن حكم نذر الصيام
~~المعين في الوجوب، كحكم صوم شهر رمضان، إلا في وجوب الكفارة على من أفطر
~~فيه متعمدا. وقد روي عن مالك: أن عليها القضاء، ولا إطعام
# PageV02P319
# عليها؛ ومن أهل العلم من يرى عليها الإطعام دون القضاء. قال بذلك من رأى
~~قوله: {وعلى الذين يطيقونه فدية طعام مسكين} [البقرة: 184] ... الآية -
~~محكمة في الموضع، والحامل، والشيخ. ولها على المشهور من مذهب مالك في الفطر
~~ثلاثة أحوال: حال لا يجوز لها فيها الفطر والإطعام، وهي إذا قدرت على
~~الصيام ولم يجهدها الإرضاع. وحال يجوز لها فيها الفطر والإطعام، وهي إذا
~~أجهدها الإرضاع ولم تخف على ولدها، إما بأنه يبقى لها من اللبن إن لم ms0647 تفطر
~~ما ترمقه به، وإما لأنها تقدر على أن تستأجر له من ترضعه من ماله، أو من
~~مال الأب، أو مالها، إذا كان يقبل غيرها. وحال يجب عليها الفطر والإطعام،
~~وهي إذا خافت على ولدها، إما بأنه لا يقبل غيرها، وإما بأنها لا تقدر على
~~أن تسترضع له بحال؛ فهي قوله "اشتد عليها الحر" أي: اشتد عليها فأجهدها
~~بسبب الإرضاع، ولو لم يجهدها الإرضاع فأفطرت، لكانت بمنزلة غير المرضع،
~~تكفر إن كانت في رمضان كفارة المتعمد، وتقضي، وإن كانت في نذر أيام
~~بأعيانها أتمت وقضت، ولم يجب عليها كفارة ولا إطعام.
### | مسألة: عليه نذر صيام هل له أن يتطوع قبل الفراغ منه
# مسألة قال سحنون: قال ابن القاسم: وسئل مالك: عن رجل عليه نذر صيام، هل
~~له أن يتطوع قبل الفراغ منه؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النذر المبهم يتخرج على قولين:
~~أحدهما: أنه على الفور، والثاني: أنه على التراخي؛ فأما على القول بأنه على
~~الفور، فلا يجوز له أن يتطوع بالصيام قبله؛ لأن ذلك اليوم مستحق عليه
# PageV02P320
# صومه في النذر، إلا أن يكون يوما مرغبا في صيامه، كيوم عاشوراء، وشبهه،
~~فيخرج جواز صومه قبل النذر، على ما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «صلى إذ نام عن صلاة الصبح في الوادي حتى طلعت الشمس ركعتي الفجر
~~قبل صلاة الصبح» . وأما على القول بأنه على التراخي كقضاء رمضان الذي قد
~~وسع فيه إلى شعبان، فلا ينبغي له أن يتطوع بالصيام قبله، لوجهين: أحدهما:
~~أن صيام التطوع لا يفوته، فهو إن بدأ به فاته فضل بتعجيل النذر. والثاني:
~~مخافة أن يموت قبل أن يقضي النذر، فلا يتقبل منه التطوع، على ما جاء عن أبي
~~بكر الصديق - رضي الله عنه - أنه قال: لا تقبل من أحد نافلة - وعليه فريضة
~~- حتى يؤديها؛ إلا أن يكون يوم مرغب في صيامه، كيوم عاشوراء. فالاختيار على
~~قياس هذا القول: أن يصومه تطوعا قبل النذر؛ لأنه إن صامه للنذر، ms0648 فاته فضل
~~اليوم. وقيل: إن الاختيار أن يصومه للنذر؛ لأنه إن صامه تطوعا، فاته فضل
~~تعجيل النذر، ولم يأمن أن يموت قبل أن يصوم النذر، فلا يتقبل منه الطوع على
~~ما جاء عن أبي بكر الصديق - رضي الله عنه -. وعلى هذا الاختلاف يأتي
~~اختلافهم في: هل يصوم يوم عاشوراء من عليه صيام قضاء رمضان؟ على ما يأتي في
~~رسم "المحرم" بعد هذا.
### | مسألة: الرجل يعتكف فيمرض أبوه أو أمه هل يخرج
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يعتكف فيمرض أبوه أو أمه، هل يخرج؟ قال: نعم،
~~يخرج إليهما ويبتدئ اعتكافه، ورواها في كتاب إن خرجت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الخروج إليهما من برهما، وبرهما فرض
~~بنص القرآن، فهو آكد عليه مما دخل فيه من الاعتكاف،
# PageV02P321
# لأن الاعتكاف يقضيه، وما فاته من بر أبويه لا يستدركه ولا يقضيه؛ وذلك
~~بخلاف الخروج إلى جنازتهما، لا يخرج من اعتكافه إلى جنازتهما - قاله مالك
~~في موطئه، إذ ليس في ترك شهود جنازتهما عقوق لهما.
### | مسألة: صيام الأيام الغر
# ومن كتاب مساجد القبائل مسألة وسئل مالك: عن صيام الغر الثلاثة الأيام:
~~ثلاثة عشر، وأربعة عشر، وخمسة عشر، قال: ليس هذا ببلدنا، وإني أكره أن
~~يتعمد صيامها، قال: والأيام كلها لله.
# قال محمد بن رشد: قد روي فيها وفي الأيام البيض: أول يوم من الشهر، ويوم
~~عشرة، ويوم عشرين - أنها صيام الدهر. وقد روي عن مالك: أنه كان يصوم الأيام
~~البيض. وقد كتب إلى هارون الرشيد في رسالته، يحضه على صيام الأيام الغر -
~~ويذكر الحديث فيها؛ فإنما كره في هذه الرواية صيامها، ولم يحض عليها مخافة
~~أن يكثر العمل بذلك؛ لكثرة إسراع الناس إلى الأخذ بقوله، فيحسب ذلك من لا
~~علم له من الواجبات.
### | يعتكف في قريته في مسجد لا يجمع فيه وهو ينتاب الفسطاط
# ومن كتاب مرض وله أم ولد فحاضت وقال فيمن كان منزله على أميال - وحضر شهر
~~رمضان، فأراد أن يعتكف في قريته في مسجد لا يجمع فيه، وهو ينتاب ms0649 الفسطاط
# PageV02P322
# يصلي فيه الجمعة؛ قال مالك: يعتكف في قريته، أحب إلي من صلاته الجمعة
~~بالفسطاط.
# قال محمد بن رشد: رأى الاعتكاف له أفضل من صلاة الجمعة بالفسطاط، لما كان
~~ممن لا يجب عليه الإتيان إلى الجمعة لبعد منزله من الفسطاط، وهذا على مذهبه
~~في أن الاعتكاف لا يختص بالمسجد الذي تجمع فيها الصلوات، لعموم قوله عز
~~وجل: {وأنتم عاكفون} [البقرة: 187] ... الآية. فإذا كان ممن لا يلزمه
~~الإتيان إلى الجمعة، أو ممن لا تجب عليه الجمعة، أو كان اعتكافه أياما
~~يسيرة لا تدركه فيها الجمعة، جاز له أن يعتكف في غير المسجد الذي تجمع فيه
~~الجمعة، فإن مرض في تلك الأيام ثم صح فغشيته الجمعة قبل أن يفرغ من
~~اعتكافه، خرج إلى الجمعة - ولم ينتقض اعتكافه - قاله ابن الماجشون، ورواه
~~ابن الجهم عن مالك؛ قيل: لأنه دخل بما يجوز له، بخلاف ما لو دخل لاعتكاف
~~أيام تأخذه فيها الجمعة، هذا يخرج إلى الجمعة ويبتدئ اعتكافه، قاله ابن
~~الماجشون أيضا. قيل: لأنه دخل بما لا يجوز له، وقد قيل: إن ذلك اختلاف من
~~القول؛ ولا فرق بين أن يدخل بما يجوز له، أو بما لا يجوز له؛ وأما الاعتكاف
~~في مساجد البيوت، فلا يصح عند مالك لرجل ولا امرأة، خلاف قول أبي حنيفة في
~~أن المرأة تعتكف في مسجد بيتها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المعتكفة إذا طلقت أو مات عنها زوجها
# مسألة
# وسئل: عن المعتكفة إذا طلقت أو مات عنها زوجها، أترى أن تخرج؟ قال: لا
~~تخرج بعدما دخلت الاعتكاف، لا من وفاة، ولا من طلاق؛ وكذلك المرأة المحرمة.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله: وكذلك المرأة المحرمة، أن المحرمة إذا طلقت
~~أو مات عنها زوجها في الطريق، تنفذ لوجهها ولا ترجع إلى بيتها،
# PageV02P323
# لتعتد فيه؛ والمسألتان في المدونة، الأولى في كتاب الاعتكاف، والثانية في
~~كتاب طلاق السنة؛ والوجه في ذلك أنها قد دخلت في عمل بر لزمها إتمامه، فلم
~~يجز لها إبطاله؛ لقوله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ، ولقوله
~~تعالى: {وأتموا ms0650 الحج والعمرة لله} [البقرة: 196] ، وهذا ما لا اختلاف فيه،
~~كما أنه إذا سبق الطلاق أو الموت - الاعتكاف والإحرام، لم يصح لها أن تحرم،
~~ولا أن تعتكف، حتى تنقضي العدة؛ لأنها قد لزمتها، فليس لها أن تنقضها،
~~وبالله التوفيق.
### | الصيام قبل الاستسقاء
# ومن كتاب نذر سنة وسئل مالك: عن الصيام قبل الاستسقاء أمما يعمل به؟ قال:
~~ما سمعت إنكارا على من عمله.
# قال محمد بن رشد: الصيام قبل الاستسقاء مما لم يأت به أثر عن النبي -
~~عليه الصلاة والسلام -، ولا عن الخلفاء الراشدين المهديين بعده، وإنما هو
~~أمر أحدثه بعض الأمراء، فاستحسنه كثير من العلماء؛ فعله موسى بن نصير
~~بإفريقية حين رجع من الأندلس، فاستحسنه الجذامي وغيره من علماء المدينة؛
~~وإلى هذا ذهب ابن حبيب، قال: استحب للإمام أن يأمر الناس قبل بروزه بهم إلى
~~المصلى، أن يصبحوا صياما يومهم ذلك؛ ولو أمرهم أن يصوموا ثلاثة أيام -
~~آخرها اليوم الذي فيه يبرزون، كان أحب إلي، والمعلوم من مذهب مالك إنكار
~~هذه الأمور المحدثات كلها، من ذلك أنه كره في سماع ابن القاسم القراءة في
~~المسجد، والاجتماع يوم عرفة بعد العصر في المساجد للدعاء، والدعاء عند
~~خاتمة القرآن، فيحتمل ما في هذه الرواية من قوله ما سمعت إنكارا على من
# PageV02P324
# عمله، أن يكون انتهى كلام مالك إلى قوله ما سمعت، أي: ما سمعت أن ذلك
~~يفعل، ويكون إنكارا على من عمله من قول ابن القاسم. أخبر أن مالكا أراد
~~بقوله ما سمعت - الإنكار على من عمله، فيكون ذلك مطابقا لمذهبه المعلوم،
~~ويحتمل أن يكون الكلام كله من قول مالك، فيقتضي جواز ذلك عنده؛ إذ قد نفى
~~أن يكون سمع الإنكار على من عمله، والأول من التأويلين أولى - والله تعالى
~~أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: صوم عاشوراء قبل قضاء رمضان
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه مسألة وسئل مالك: عن الرجل يكون
~~عليه قضاء رمضان، أيصوم يوم عاشوراء قبل قضاء رمضان؟ قال: ما يعجبني ذلك،
~~وعسى به أن يكون خفيفا؟ قيل له: أفيصومه ms0651 في قضاء رمضان؟ قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله ما يعجبني، وعسى به أن يكون خفيفا، معناه: أني
~~أكره ذلك كراهية خفيفة، وكراهيته له أن يصومه تطوعا، يقتضي أن المستحب عنده
~~أن يصومه في قضاء ما عليه من رمضان؛ وقوله بعد ذلك: لا بأس أن يصومه في
~~قضاء رمضان - مخالف لذلك، إذ لا يقال في الشيء المستحب فعله: لا بأس أن
~~يفعل، وإنما يقال ذلك في المباح الذي فعله وتركه سواء؛ وفي سماع ابن وهب،
~~قيل له: أفيصومه في قضاء رمضان؟ قال: لا. معناه: لا ينبغي له أن يفعل
~~ويصومه تطوعا أحسن؛ فهذه ثلاثة أقوال: أحدها: أن الاختيار أن يصام لقضاء
~~رمضان، والثاني: أن الاختيار أن يصام تطوعا ويؤخر قضاء رمضان، والثالث: أن
~~الأمرين سواء، يفعل الفاعل أيهما شاء، وهذا الاختلاف إنما يتصور على القول
~~بأن قضاء رمضان على التراخي، بدليل قول
# PageV02P325
# عائشة - رضي الله عنها -: إن كان ليكون علي الصيام من رمضان، فما أستطيع
~~أن أصومه حتى يأتي شعبان، للشغل برسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذ لو
~~كان القضاء على الفور، لما منعها من ذلك الشغل، والواجب على التراخي تعجيله
~~أفضل، فلما كان إن صام يوم عاشوراء تطوعا، وأخر القضاء، أحرز فضل اليوم،
~~وفاته تعجيل القضاء، وإن صامه للقضاء، أحرز تعجيل القضاء، وفاته فضل صوم
~~النهار؛ وقع الاختلاف، فوجه القول بأن صومه تطوعا أحسن، هو أن فضيلة صومه
~~قد وردت الآثار عن النبي - عليه الصلاة والسلام - بنصها، وقدرها، وفضيلة
~~تعجيل القضاء إنما علمت بالنظر والقياس، فذلك فيها معدوم، وأيضا فقد روي أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى ركعتي الفجر بعد طلوع الشمس قبل صلاة
~~الصبح، وقضى الصلاة على الفور، فكيف بقضاء الصيام الذي هو على التراخي،
~~ووجه القول بأن صيامه للقضاء أحسن، هو أنه إن صامه تطوعا لم يأمن أن تخترمه
~~المنية قبل القضاء، فلا يقبل منه التطوع على ظاهر ما جاء عن أبي بكر
~~الصديق، من أنه لا يقبل من أحد نافلة، ms0652 وعليه فريضة حتى يؤديها؛ ووجه القول
~~في تخيير الفاعل فيما شاء من ذلك، هو أن الدلائل استوت عنده، واستواؤها
~~دليل على التخيير، وهذا نحو قوله في الإبل إذا زادت على العشرين ومائة -
~~واحدة، جعل الساعي مخيرا لما استوت عنده الأدلة في مقدار الزيادة المذكورة
~~في الحديث، إن كان المراد بها ما كانت من قليل أو كثير أو زيادة بغير
~~الفرض، ظاهر ما في كتاب الصيام من المدونة: أن قضاء رمضان على الفور؛ لأنه
~~قال فيمن أفطر في رمضان في سفر أو مرض ثم قدم فأقام شهرا، أو صح شهرا ثم
~~مات، وأوصى أن يطعم عنه؛ أن ذلك يكون في ثلثه مبدأ. وكذلك على مذهبه
# PageV02P326
# فيما لو مرض شعبان كله بعد أن صح شهرا، لوجب عليه الإطعام؛ فعلى هذا لا
~~يجوز له أن يصوم يوم عاشوراء إذا كان عليه قضاء رمضان، فيأتي في المسألة
~~أربعة أقوال.
### | مسألة: جعلت على نفسها يوما سمته من الجمعة ما عاشت ثم نذرت بعد ذلك صيام
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق مسألة وسئل: عن امرأة جعلت على نفسها يوما
~~سمته من الجمعة ما عاشت، ثم نذرت بعد ذلك صيام سنة لأمر شكرت فيه؛ أترى
~~عليها قضاء ذلك اليوم الذي كانت نذرته قبل نذر السنة إذا هي قضت السنة؟
~~قال: لا أرى عليها قضاء ذلك اليوم.
# قال محمد بن رشد: معناه: أن السنة التي نذرت سنة بعينها، فلا تقضي اليوم
~~الذي صامته بالنذر الواجب عليها، ولا رمضان الذي صامته لفرضها، ومثل هذا في
~~المدونة أنها لا تقضي رمضان، ولا يوم الفطر، ولا أيام الذبح، وقال فيها
~~أيضا فيمن نذر صيام ذي الحجة، أن عليها أن تقضي أيام الذبح، فحكي عبد الحق
~~عن بعض شيوخه، أن هذا الخلاف لا يدخل في شهر رمضان؛ لأنه قد صامه؛ وحكي عن
~~غيره أنه يدخل في ذلك، وأن ذلك موجود لمالك في كتاب أبي بكر الأبهري، فعلى
~~هذا يدخل الخلاف أيضا في هذه المسألة، ويكون عليها قضاء اليوم الذي صامته ms0653
~~لنذرها، إذ لا فرق بين ما صامته لنذرها، وبين ما صامته لفرضها، وأما لو
~~كانت السنة التي نذرت لأمر شكرت فيه سنة بغير عينها، لكان عليها أن تصوم
~~سنة كاملة، سواء أيام نذرها، وأيام صومها لفرضها - قولا واحدا، وبالله
~~تعالى التوفيق.
# PageV02P327
### | دعوة الوليمة حكم إجابتها
# من سماع أشهب، وابن نافع، عن مالك، رواية سحنون من كتاب الطلاق الثاني
~~قال أشهب: وسمعته يسأل: عن الرجل يصنع لأهل المسجد يوم الفطر من رمضان
~~طعاما، فيدعوهم إليه، أترى عليهم إجابته بمنزلة طعام الوليمة؟ قال مالك: ما
~~أرى ذلك، وإني لأكره مثل هذا لأهل المسجد أن يجيبوا إلى من دعاهم هكذا، وهم
~~يزرون عليه ويغمصون، وما أرى ذلك لهم، وإني لأكرهه وما يعجبني ذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الدعوات إلى الأطعمة على قصد ما
~~عليها بها، فمنها ما لا ينبغي أن يجاب إليها، كهذه وشبهها مما يقصد بها
~~قصدا مذموما من تطاول، وامتنان، وابتغاء محمدة، وشكر، وما أشبه ذلك؛ ومنها
~~ما يجب على المدعو إليها إجابة الداعي إليها، ولا يجوز التخلف عنها إلا
~~لعذر، وهي دعوة الوليمة التي أمر رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - بها،
~~وحض عليها، وأوجب إجابة الداعي إليها، ومنها ما يجوز إجابة الداعي إليها
~~ولا حرج في التخلف عنها، وهو ما سوى دعوة الوليمة من الدعوات التي تصنع على
~~جري العاديات، دون مقصد مذموم؛ كدعوة العقيقة، والنقيعة، والوكيرة، والخرس،
~~والإعذار، وما أشبه ذلك. ومنها ما يستحب الإجابة إليها، وهي المأدبة التي
~~يفعلها الرجل للخاص من إخوانه وجيرانه، على
# PageV02P328
# حسن العشرة، وإرادة التودد والألفة؛ ومنها ما تحرم الإجابة إليها، وهو ما
~~يفعل الرجل لمن يحرم عليه قبول هديته، كأحد الخصمين، والقاضي، وشبه ذلك.
### | رأى الناس الهلال في نصف النهار
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب العرية قال عيسى بن دينار: سألت ابن القاسم: عن قوم صاموا شهر
~~رمضان صاموا ثلاثين يوما، فلما كان في تسعة وعشرين كان غيم، فلما أصبحوا
~~تمام ثلاثين، ms0654 رأى الناس الهلال في نصف النهار، أو عند الزوال، هل ترى على
~~من أفطر تلك الساعة شيئا؟ وكان صيامهم قبل ذلك في غيم أيضا؟
# قال ابن القاسم: لا يجوز لأحد أن يفطر حتى الليل، فإنما الهلال لليلة
~~القابلة، فمن أفطر فإنما عليه القضاء؛ لأنه إنما أفطر على تأويل.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وجميع أصحابه، أن الهلال إذا رئي قبل
~~الزوال أو بعده، أنه لليلة القادمة، إلا ابن وهب فذكر عنه ابن مزين في
~~تفسيره للموطأ، أنه إذا رئي قبل الزوال، فهو لليلة الماضية، وإن رئي بعد
~~الزوال فهو لليلة القادمة، وأخذ بذلك عيسى بن دينار، وإليه ذهب ابن حبيب،
~~وحكاه - مفسرا عن عمر بن الخطاب؛ وقال ابن الجهم: إن ذلك لا يصح عن عمر،
~~والذي رواه عنه رجل مجهول، وليس في رواية مالك عنه للزوال ذكر، ولا فرق بين
~~ذلك؛ وهو قول ابن مسعود، وابن عمر، وعثمان بن عفان، وعلي بن أبي طالب،
~~وغيرهم من الصحابة، والتابعين، - رضي الله عنهم أجمعين -.
### | مسألة: مرض فقال لله علي إن شفاني أن أصوم خمسة أيام فلم يصمها
# مسألة وسئل: عن رجل مرض في سفر، فقال: لله علي إن شفاني من
# PageV02P329
# مرضي أن أصوم في أهلي خمسة أيام، فقدم أهله فلم يصمها، نسي أو غفل، فذكر
~~وهو في سفر. قال: يصومها وهي مجزئة عنه، وليس في صيامها في أهله قربة إلى
~~الله، فليصمها حيث شاء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لقول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصيه فلا
~~يعصيه» . وقد مضى مثله في أول رسم من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | قال لله علي صيام هذه السنة وهو في سنة ست وثمانين وقد مضى نصفها
# (ومن كتاب أوله: بع ولا نقصان عليك) قال ابن القاسم: من قال لله علي صيام
~~هذه السنة - وهو في سنة ست وثمانين، وقد مضى نصفها؛ قال: عليه صيام اثني ms0655
~~عشر شهرا.
# قال محمد بن رشد: إلا أن يكون أراد ما بقي من السنة فتكون له نيته؛ قال
~~ذلك مالك في سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق، فإن لم تكن له نية، فقوله
~~محمول على اثني عشر شهرا يستقبلهن من يوم حلف بعد اليوم الذي هو فيه على
~~مذهب ابن القاسم، ولا يقضيه ولا يعده على مذهب أشهب؛ لأنه يقضيه فيصوم على
~~مذهب ابن القاسم ما بقي من ذلك الشهر من الأيام، ثم أحد عشر شهرا على
~~المشهور، ثم يكمل على الأيام التي صام من الشهر الأول تمام تسعة وعشرين
~~يوما، ويكمل عليها على مذهب أشهب ثلاثين يوما؛ لأنه يقضي اليوم الذي حلف
~~فيه على قوله فيمن نذر أن يصوم اليوم الذي يقدم فيه فلان فقدم نهارا، أنه
~~يقضيه، وبالله التوفيق.
# PageV02P330
### | مسألة: الأسير يكون في أرض الحرب فلا يعرف الشهور، فيتحرى فيصوم رمضان
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس مسألة قال: وسألته: عن
~~الأسير يكون في أرض الحرب فلا يعرف الشهور، فيتحرى فيصوم رمضان ثم يخرج إلى
~~أرض المسلمين - وقد صام على التحري سنين، قال: يعيد كل رمضان صامه، إذ لم
~~يدر قبل رمضان صام أو بعده.
# قال محمد بن رشد: إذا صام على التحري ثم خرج فلا يخلو أمره من أحد أربعة
~~أحوال: إما أن يعلم أنه صامه قبله، وإما أن يعلم أنه صامه بعده، وإما أن
~~يعلم أنه أصابه بتحريه، وإما أن يبقى على شكه، فأما إن علم أنه صامه قبله،
~~فلا يجزئه باتفاق؛ وأما إن علم أنه صام بعده، فيجزئه باتفاق، وأما إن علم
~~أنه أصابه بتحريه، فلا يجزئه على مذهب ابن القاسم، ويجزئه على مذهب أشهب،
~~وسحنون. وأما إن بقي على شكه، فلا يجزئه على مذهب ابن القاسم، ويجزئه على
~~مذهب ابن الماجشون، وسحنون، ولابن كنانة في المدنية: أنه يستحب أن يقضي،
~~إذا علم أنه صام بعده.
# قال ابن الماجشون: ولو انكشف له أنه صام ثلاثة أعوام - شعبان، شعبان،
~~فليعد الشهر الأول، ms0656 ثم كل شعبان قضاء عن كل رمضان. يريد بقوله: فليعد الشهر
~~الأول، أن يلغي الشعبان الأول، فلا يجزئه، وليس يعني أن يعيد رمضان الأول؛
~~لأنه عنه وقع شعبان الثاني، والشعبان الثالث قضاء عن الرمضان الثاني، ويبقى
~~عليه الرمضان الثالث فيقضيه. وقال فضل: قول ابن الماجشون خطأ، وعليه قضاء
~~الرماضين الثلاثة. وقول فضل صحيح لا يجزئه ما صامه عن رمضان بعينه عن رمضان
~~غيره، كما لا يجزئه ما صلى عن يوم بعينه عن يوم غيره. وقد قال ابن
# PageV02P331
# القاسم في المدونة فيمن صام رمضان قضاء عن غيره: إنه يجزئه، وعليه القضاء
~~على إحدى الروايتين عنه فيها، فعلى هذه الرواية يأتي قول ابن الماجشون،
~~وقول فضل على الرواية الأخرى، وعلى القول بأنه لا يجزئ عن واحد منهما، وهذا
~~أصح القولين - والله أعلم.
### | ينذر صيام الإثنين فيصبح يوم الإثنين وهو يظنه يوم الأحد
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب وقال في الذي ينذر صيام الإثنين فيصبح
~~يوم الإثنين - وهو يظنه يوم الأحد، فيدعو بالطعام، فيخبر أنه يوم الإثنين؛
~~أنه يتم صيامه ولا شيء عليه إذا كان قد بيت صيامه قبل ذلك، إذا أمر به
~~ونواه - وإن كان قبل ذلك بأيام؛ قال: وإن أصبح يوم الثلاثاء صائما - وهو
~~يظنه يوم الإثنين الذي نذر فهو مجزئ عنه.
# قال محمد بن رشد: قال فيمن نذر صيام يوم بعينه من الجمعة: إن النية
~~لصيامه تجزئه قبل ذلك بأيام، ومثله في رسم "جاع " بعد هذا، ولمالك في مختصر
~~ابن عبد الحكم - وهو قول أشهب، فجعلوا النية مجزئة عن ذلك اليوم كلما تكرر،
~~وقد روي عن ابن القاسم أن ذلك لا يجوز وهو الصواب الذي يأتي على مذهب مالك
~~في المدونة؛ لأن ظاهر قوله فيها في المرأة تحيض في رمضان ثم تطهر، أن
~~الصيام لا يجزئها إلا أن تجدد النية، ولا تجتزئ بالنية الأولى من أجل الفطر
~~الذي يخلل الصيامين، وقال ابن القاسم فيها: إنها تجتزئ بالنية الأولى، ولم
~~يختلف قول ابن القاسم في ذلك، كما اختلف في ms0657 مسألة ناذر يوم بعينه يوم
~~الجمعة؛ فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا بد من تجديد النية
~~في المسألتين جميعا وهو مذهب مالك في المدونة، لكن النية الأولى إذا كانت
# PageV02P332
# لا تجزئ في مسألة الحائض، والأيام التي أفطرتها لا يصح لها صومها؛ كان
~~أحرى أن تجزئ النية الأولى في مسألة ناذر يوم في الجمعة، لصحة صوم الأيام
~~التي أفطرتها في اليومين. والثاني: أن النية الأولى تجزئ في المسألتين
~~جميعا، وهي رواية عيسى هذه، وقول مالك في المختصر، وقول أشهب؛ لأن النية
~~الأولى إذا كانت تجزئ في مسألة ناذر يوم من الجمعة، كان أحرى أن تجزئ في
~~مسألة الحائض، للعلة التي قدمنا ذكرها؛ والثالث: أنها تجزئ في مسألة
~~الحائض؛ لأن أيام الحيض لما كانت لا يصح صومها، أشبهت الليل، فصار صومها
~~كالمتصل، ولا تجزئ في مسألة ناذر يوم الجمعة، لتحلل الفطر بين الصيامين،
~~وهو أحد قولي ابن القاسم. والصحيح من هذه الأقوال: أنه لا بد من تجديد
~~النية في المسألتين، إذ لو أجزأت النية الأولى في الصيام الثاني ولم تراع
~~ما بينهما من الفطر، لوجب ألا يحتاج في أول رمضان إلى نية، لتقدم النية في
~~صيامه قبل دخوله، وهذا لا يقوله أحد غير ابن الماجشون، قد نحا إليه بقوله:
~~إن أهل البلد إذا عمهم العلم برؤية الهلال، أو بالشهادة فيه عند القاضي، صح
~~صيام من لم يعلم بذلك منهم متى أصبح، وأجزأه ما لم يأكل ولم يشرب، وكذلك لو
~~تخلل صيام شهر رمضان فطر لمرض أو سفر، لم يحتج إلى تجديد النية عند صحته،
~~أو قدومه من سفره، على قياس رواية عيسى هذه في ناذر يوم من الجمعة بعينه،
~~وهو بعيد، والذي يوجبه النظر أنه لا بد من تجديد النية في ذلك، وأن إيقاعها
~~قبل غروب الشمس من ليلة الصوم لا يصح، لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا صيام لمن لم يبيت الصيام من الليل» . فيصح إيقاعها في جميع الليل
~~إلى الفجر، وقد قيل: إن إيقاعها مع الفجر ms0658 معا لا يصح، والأول أصح، لقوله
~~تعالى: {وكلوا واشربوا حتى يتبين لكم الخيط الأبيض من الخيط الأسود من
~~الفجر} [البقرة: 187] . وإذ قد مضى تحصيل
# PageV02P333
# القول في حكم النية في الصيام الذي يتخلله فطر - يريد بتخلله فطر نهاري.
~~فالصيام الذي لا يتخلله فطر، ينقسم قسمين: أحدهما: ما يجب متابعته بنص أو
~~نذر، والثاني: ما لا يجب متابعته، فأما ما تجب متابعته كشهر رمضان، وشهري
~~الظهار والنذر المتتابع، وشبه ذلك، بنية واحدة عند أوله تجزئ في المشهور في
~~المذهب، إذ لا يتخلل ذلك فطر في زمن يصح فيه صوم، فكان كاليوم الواحد. وقد
~~حكى محمد بن عبد الحكيم عن مالك: وجوب التبييت في كل ليلة، وهو شذوذ. وأما
~~ما كان من الصيام يجوز تفريقه كقضاء رمضان، وصيامه في السفر، وصيام كفارة
~~اليمين، وفدية الأذى، فاختلف إذا نوى متابعة ذلك، هل تجزئه نية واحدة في
~~أوله؟ أو يلزمه تجديد النية لكل يوم، لجواز الفطر على قولين، الأظهر منهما
~~أن تجزئه نية واحدة في أوله، يكون حكمها باقيا، وإن زال عينها، ما لم
~~يقطعها بنية الفطر عامدا. وأما ما لم ينو متابعته من ذلك، فلا اختلاف في أن
~~عليه تجديد النية لكل يوم، وقد مضى التكلم على المسألة الثانية في أول سماع
~~ابن القاسم، وسيأتي أيضا في رسم "جاع".
### | مسألة: يحلف بالله أو بالطلاق أو غيره أن يصوم غدا فيصبح صائما ثم يأكل ناسيا
# مسألة وقال في الذي يحلف بالله، أو بالطلاق، أو غيره، أن يصوم غدا، فيصبح
~~صائما ثم يأكل ناسيا: إنه لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إنه لا شيء عليه إذا أكل ناسيا، أي: لا حنث
~~عليه؛ بخلاف ما لو أصبح مفطرا ناسيا ليمينه، مراعاة للخلاف في وجوب القضاء
~~على من أفطر في التطوع - متعمدا، أو في رمضان ناسيا، لما جاء في ذلك، وقد
~~مضى ذلك في رسم "اغتسل على غير نية" من سماع ابن القاسم، وقد تكررت هذه
~~المسألة في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب ms0659 الأيمان بالطلاق - ومضى من
~~كلامنا عليها هناك ما فيه زيادة بيان.
# PageV02P334
### | مسألة: إفطار صاحب الخوى الشديد
# مسألة وقال في الأرعن يصيبه الضربان من الخوى: أهو مرض من الأمراض إن
~~جاءه من ذلك ما يحتاج معه إلى الفطر في رمضان؟ فذلك له، وهو مرض من
~~الأمراض. وأرخص مالك لصاحب الخوى الشديد أن يفطر، ويتداوى إذا ألجئ إلى
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: قال تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة من
~~أيام أخر} [البقرة: 184] فللمريض أن يفطر وإن كان قادرا على الصوم - إذا
~~أجهده الصوم باتفاق، أو كان لا يجهده، إلا أنه يخشى أن يزيده في مرضه - على
~~اختلاف، فصاحب الضربان يجهده الصيام، وصاحب الخوى يخشى أن يزيده في مرضه
~~تأخير العلاج إلى الفطر، فلذلك قال فيه: إنه رخصة - والله تعالى أعلم.
### | مسألة: أصبح في الحضر صائما في رمضان ثم بدا له أن يسافر
# مسألة قال ابن القاسم: ولو أن رجلا أصبح في الحضر صائما في رمضان، ثم بدا
~~له أن يسافر، فتأول أنه له الفطر، فأكل قبل أن يخرج، ثم خرج فسافر، لم أر
~~عليه إلا قضاء يوم؛ لأنه متأول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة اختلف فيها على أربعة أقوال:
# PageV02P335
# أحدها: أن عليه القضاء والكفارة، سافر أو لم يسافر. والثاني: أن عليه
~~القضاء ولا كفارة عليه، سافر أو لم يسافر. والثالث: الفرق بين أن يسافر أو
~~لا يسافر، والرابع: أنه إن أكل قبل أن يأخذ في أهبة السفر كفر، سافر أو لم
~~يسافر، وإن أكل بعد أن أخذ في أهبة السفر، كفر إن لم يخرج. وأظهر الأقوال:
~~ألا كفارة عليه بحال؛ لأن الكفارة إنما هي تكفير للذنوب، ومن تأول فلم
~~يذنب، وإنما أخطأ، والله تعالى قد تجاوز لأمة نبيه - عليه الصلاة والسلام -
~~عن الخطأ والنسيان، وعما استكرهوا عليه. ووجه قول من أوجب عليه الكفارة في
~~شيء من ذلك، هو أنه لا يعذره بالجهل إذ كان ذلك عنده من الأمور البينة التي
~~لا يسع أحدا جهلها، فإذا لم ms0660 يتعلم وكان يلزمه أن يتوقف حتى يسأل، فإذا لم
~~يفعل فإقدامه عليها قبل أن يسأل، يوجب عليه الكفارة؛ لقوله تعالى: {فاسألوا
~~أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون} [النحل: 43] . ولابن القاسم في المجموعة: أن
~~من أراد سفرا فحبسه مطر فأفطر، فإنه يكفر؛ لأنه من التأويل البعيد.
### | مسألة: احتجم في رمضان فتأول أن له الفطر فأكل
# مسألة قال ابن القاسم: من احتجم في رمضان، فتأول أن له الفطر فأكل؛ فليس
~~عليه إلا قضاء ذلك اليوم.
# قال محمد بن رشد: أوجب عليه ابن حبيب في الواضحة الكفارة، ورآه من
~~التأويل البعيد، وهذا من معنى ما تقدم القول فيه - وبالله تعالى التوفيق.
### | جعل عليه صيام يوم الخميس والإثنين فأصبح يوم الخميس وهو يظنه الأربعاء
# ومن كتاب جاع فباع امرأته قال: وقال مالك: من جعل عليه صيام يوم الخميس
~~والإثنين،
# PageV02P336
# فأصبح يوم الخميس - وهو يظنه الأربعاء، فلم يأكل حتى علم، قال مالك: يصوم
~~ولا شيء عليه، ويكفيه إيجابه على نفسه أولا في نيته؟ قال: ولو أصبح يوم
~~الأربعاء صائما وهو يراه الخميس ثم علم بذلك، فإن عليه أن يتمم ذلك اليوم
~~ويصوم الخميس؛ قيل لمالك: فلو جاوز يوم الخميس، فلما كان يوم الجمعة أصبح
~~صائما وهو يراه يوم الخميس، قال: يجزئه من يوم الخميس.
# قال محمد بن رشد: هذه ثلاث مسائل قد مضى القول على المسألة الأولى منها
~~في رسم "سلف" قبل هذا، وعلى المسألة الثانية في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وإيجاب ابن القاسم عليه في المسألة الثانية أن يتمم ذلك اليوم يدل
~~على أنه إن أفطره وجب عليه القضاء خلاف قول أشهب في المدونة.
### | مسألة: كان في أرض العدو فعمي عليه رمضان وكان عليه صيام شهر نذره
# مسألة وقال مالك: فيمن كان في أرض العدو فعمي عليه رمضان، وكان عليه صيام
~~شهر نذره، فصام رمضان لنذره - وهو لا يراه رمضان، ثم تبين له؛ قال: لا
~~يجزئه لرمضان ولا لنذره.
# قال محمد بن رشد: أما قوله لا يجزئه لرمضان فبين؛ لأنه لم ينو ms0661 به رمضان،
~~ولا تكون الأعمال إلا بالنيات. وأما قوله ولا لنذره، فيدخل ذلك الخلاف من
~~مسألة الذي صام رمضان قضاء عن غيره، وسيأتي القول عليها في أول سماع يحيى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل على نفسه صيام الخميس فأصبح مفطرا وهو يراه الأربعاء
# مسألة
# وسئل: عن الذي يجعل على نفسه صيام يوم الخميس فأصبح
# PageV02P337
# يوم الخميس مفطرا - وهو يراه الأربعاء، فأكل وشرب، ثم تبين له أنه
~~الخميس، أيكف عن الطعام في بقيه يومه؟ قال: نعم، يكف عن الطعام في بقية
~~يومه، وعليه القضاء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على أصولهم في أن حكم صيام النذر
~~المعين في الوجوب، كحكم صيام رمضان، إلا في وجوب الكفارة على من أفطر
~~متعمدا، وبالله التوفيق.
### | يصوم رمضان فينوي به قضاء رمضان قد كان أفطره
# من سماع يحيى بن يحيى من عبد الرحمن بن القاسم من كتاب الصلاة قال يحيى:
~~قال ابن القاسم، في الرجل يصوم رمضان فينوي به قضاء رمضان قد كان أفطره في
~~سفر، أو مرض، قال: لا يجزئ عليه لشهر رمضان عامه ذلك، ولا للذي نوى صيامه
~~قضاء عنه. وعليه أن يبتدئ قضاء الشهر الذي أفسد صومه بما نوى، وقضاء الأول
~~الذي كان أفطره في مرض أو في سفر؛ لأنه أفسد الآخر حين نواه قضاء لما كان
~~عليه من الصوم، ولم يجز عنه في القضاء؛ لأن رمضان لا يكون قضاء عن غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا هو قول مالك في رواية أشهب، وعلي بن زياد عنه، وقول
~~أشهب وسحنون وابن حبيب، واختيار أحمد بن خالد وابن المواز: أنه لا يجزئه عن
~~واحد منهما؛ لأن رمضان صومه مستحق لعينه، فلا يصح أن يقضى فيه غيره، ولأنه
~~نوى به قضاء غيره، فلا يجزئه عن فرضه، وزاد ابن المواز أنه يكفر عن الأول
~~بمد لكل يوم، ويكفر عن هذا بكفارة العمد عن كل
# PageV02P338
# يوم، إلا أن يعذر بجهل؛ وقال أشهب: إنه لا كفارة عليه؛ لأنه قد صامه ولم
~~يفطره - وإن كان لا ms0662 يجزئه صيامه، وأما كفارة المفرط في الأولى، فيجب عليه
~~إن كان صحيحا مقيما ففرط حتى دخل عليه هذا الرمضان؛ ووقع لابن القاسم في
~~المدونة أنه يجزئه، وعليه قضاء رمضان الآخر - بفتح الخاء - على أنه يجزئه
~~عن هذا الرمضان، ولا يجزئه عن القضاء، وهو الذي يدل عليه لفظه واحتجاجه،
~~إلا أنه بعيد في المعنى أن يجزئه عنه - وهو لم ينوه بصيامه، وروي الآخر
~~بكسر الخاء على أنه يجزئه عن القضاء، ولا يجزئه عن هذا الرمضان؛ وهو أشبه
~~في المعنى؛ لأنه نوى به القضاء، ولم ينو به هذا الرمضان، إلا أنه بعيد مما
~~يدل عليه لفظه، والصحيح الذي يوجبه النظر ما تقدم: ألا يجزئه عن واحد
~~منهما. ولقد روي عن ابن القاسم فيمن صام رمضان في سفر قضاء عن غيره، أنه لا
~~يجزئه، فكيف بمن صامه عنه في حضر، ورأى غيره أنه يجزئه إن فعل - وإن كان
~~ذلك يكره له - وهو القياس؛ لأن له فطره؛ ولو نواه عنهما جميعا، لوجب أن
~~يجزئه عن هذا الرمضان، ولا يجزئه عن القضاء؛ لأنه صامه عما وجب عليه أن
~~يصومه له، فلا يفسد نيته ما زاد فيها مما لا يجوز له من نية القضاء، وهو
~~قول ابن حبيب في الواضحة؛ وقد روي عن أشهب: أنه لا يجزئه عن واحد منهما.
~~وأما إذا خلط النيتين في الحج والنذر، فقال مالك: إنه يجزئه عن النذر. وقال
~~المخزومي: إنه يجزئه عن الفرض. واختلافهما جار على الاختلاف في الحج: هل هو
~~على الفور، أو على التراخي؟ ولم يقل أحد فيما علمت أنه لا يجزئ عن واحد
~~منهما، وهذا يقضي بصحة قول ابن حبيب: إنه إذا صام رمضان ينوي به صيامه
~~وقضاء غيره، أجزأه عن الفرض، ولم يجزه عن القضاء، خلاف قول أشهب.
### | مسألة: صام يوما متطوعا ثم أفطر من غير عذر
# مسألة وقال: إذا صام الرجل يوما متطوعا ثم أفطر من غير عذر، كان عليه
~~قضاؤه. ثم إن أفطر أيضا يوم القضاء من غير عذر، كان عليه
# PageV02P339
# قضاء يومين، يقضي ms0663 يوما لليوم الأول الذي كان ابتدأ صيامه، ويوما لليوم
~~الثاني الذي كان يصومه للقضاء؛ قال: فأما الذي يفطر في رمضان من مرض، أو
~~سفر، ثم يقضي صيامه، فيفطر يوما من أيام القضاء بعدما أصبح صائما للقضاء،
~~فإنما عليه أن يقضي يوما مكانه؛ ثم إن أفطر في قضاء القضاء، كان عليه مكانه
~~صيام يومين؛ قال: وأما الحج فمجمع على الذي يفسد حجة بإصابة النساء ثم يحج
~~قابلا ويهدي مكان ما أفسد من حجه أنه إن أفسد الحجة الثانية بإصابة النساء،
~~كان عليه أن يقضي حجتين مستقبلتين، ويهدي هديين لكل حجة أفسدها.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: أنه فرق بين قضاء التطوع وقضاء رمضان، وبين
~~قضاء رمضان وقضاء قضائه؛ فأوجب في فطر قضاء التطوع يومين، وفي فطر قضاء
~~رمضان يوما واحدا، وفي قضاء قضائه يومين فجعل قضاء قضاء رمضان كقضاء
~~التطوع، بخلاف قضاء رمضان، ولا يصح أن يحمل الكلام على ظاهره في هذا، إذ لا
~~فرق في المعنى، والقياس بين قضاء رمضان وقضاء التطوع، ولا بين قضاء قضاء
~~رمضان، وقضاء قضاء التطوع.
# فمعنى قوله في الذي يفطر يوما من أيام قضاء رمضان، إنما عليه أن يقضي
~~يوما مكانه، يريد لفطره يوم القضاء، مع أن عليه يوما آخر لرمضان سكت عنه
~~للعلم بوجوبه عليه، فالمفطر على هذه الرواية متعمدا في قضاء رمضان، كالمفطر
~~متعمدا في قضاء التطوع، يجب عليه يومان هاهنا، ويومان هاهنا؛ يوم لفطره في
~~القضاء، واليوم الذي كان وجب عليه - لإفطاره في رمضان، أو لإفطاره متعمدا
~~في التطوع، ثم إن أفطر بعد ذلك متعمدا في قضاء القضاء، كان عليه صيام ثلاثة
~~أيام، اليوم الذي كان ترتب في ذمته بالفطر في رمضان، أو بالفطر
# PageV02P340
# متعمدا في صيام التطوع؛ ويوم لفطره في القضاء متعمدا، ويوم لفطره في قضاء
~~القضاء متعمدا، وقد روى عن ابن القاسم: أنه ليس عليه في ذلك كله إلا يوم
~~واحد، وهو اليوم الذي وجب عليه لفطره في رمضان، أو لفطره في صيام التطوع -
~~معتمدا، ولا شيء عليه لفطره ms0664 متعمدا في القضاء، ولا في قضاء القضاء - قاله
~~في سماع عيسى من كتاب الحج، وإليه ذهب أصبغ، وضعف قول من أوجب القضاء في
~~القضاء أو في قضاء القضاء، ورأى ذلك في الحج استحسانا، ورأى قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في ذلك وهما وخطأ، وقع ذلك في بعض روايات المستخرجة، ووجه
~~القول الأول، أنه لما دخل في القضاء، أو في قضاء القضاء، لزمه إتمامه؛
~~لقوله تعالى: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] . فوجب عليه إن أفطره متعمدا
~~قضاؤه؛ ووجه القول الثاني أنه لم يجب عليه إتمامه إلا على الوجه الذي دخل
~~فيه من القضاء، فإن أفطره متعمدا، لم يجب عليه إلا القضاء الذي كان عليه؛
~~فعلى القول الأول لو دخل في القضاء ثم علم أنه ليس عليه شيء يجب عليه إتمام
~~صيامه، وهو قول ابن القاسم في المدونة؛ وعلى القول الثاني لا يجب عليه
~~إتمامه، وهو قول أشهب في المدونة أيضا.
### | تأخير قضاء رمضان
# من سماع سحنون من عبد الرحمن بن القاسم قال سحنون: أخبرني ابن القاسم
~~قال: سئل مالك: عن الذي يكون عليه صيام رمضان، وصيام تمتع، ويحضره رمضان
~~آخر، قال: إن كان يقدر على أن يصوم صيام التمتع ورمضان قبل أن يدخل الآخر،
~~بدأ بالتمتع، وإن لم يطمع بذلك، بدأ برمضان، ثم قضى التمتع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة المدونة، وإنما قال إنه يبدأ بالتمتع إذا
~~اتسع الوقت له وللقضاء؛ لأن الاختيار ألا يفارق بين الثلاثة الأيام والسبعة
# PageV02P341
# بصيام، لقوله عز وجل: {وسبعة إذا رجعتم} [البقرة: 196] ... الآية. وفي
~~تأخير قضاء رمضان إلى الرمضان الذي بعده سعة، لقول عائشة: إن كان ليكون علي
~~الصيام من رمضان، فما أستطيع أن أصومه حتى يأتي شعبان. وأما إذا ضاق الوقت
~~عن أحدهما، فالبداية بقضاء رمضان أوجب؛ لأنه قد تعين في هذا الوقت، ألا ترى
~~أنه إن أخره عنه، وجب عليه الإطعام.
### | مسألة: الحج يفسده صاحبه فيحج حجة أخرى قضاء منها فيفسدها أيضا
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: من كان عليه قضاء صيام ms0665 يوم، فصامه فأكل
~~فيه - متعمدا، كان عليه قضاؤهما.
# قال ابن القاسم: وكذلك الحج يفسده صاحبه، فيحج حجة أخرى قضاء منها
~~فيفسدها أيضا - إن عليه حجتين: واحدة للأولى، وأخرى للأخرى، وهذا بين. قال
~~ابن وهب: ليس عليه إلا حجة واحدة، وهديان: هدي لكل حجة أفسدها.
# قال محمد بن رشد: أوجب في هذه الرواية القضاء في القضاء، ولم يفرق بين أن
~~يكون القضاء الذي أفطره - متعمدا من رمضان، أو من تطوع، إذ لا فرق بينهما
~~على ما بيناه في سماع يحيى؛ وساوى بين الحج والصيام، وفرق بينهما على
~~الرواية الثانية في سماع عيسى من كتاب الحج، إذ لم يختلف قوله في الحج، كما
~~اختلف في الصيام؛ وقد قال في سماع يحيى: إن الحج مجتمع عليه - يريد من قول
~~مالك وابن القاسم، إذ قد خالف فيه ابن وهب. ووجه الفرق بينهما: أن الله قد
~~نص على وجوب إتمام الحج والعمرة بقوله عز وجل: {وأتموا الحج والعمرة لله}
~~[البقرة: 196] . ولم ينص على وجوب إتمام الصيام، وإنما أوجب بالقياس -
~~وبالله التوفيق.
# PageV02P342
### | مسألة: نذر أن يصوم اليوم الذي يقدم فيه أبوه أبدا
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول: لله علي أن أصوم اليوم الذي يقدم فيه فلان،
~~مثل أبيه أو أخيه، فيأتي أبوه أو أخوه فينسى اليوم الذي قدم فيه؟ قال: أرى
~~أن يصوم آخر أيام الجمعة - وهو يوم الجمعة؛ لأن أول الجمعة السبت.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة: أنه نذر أن يصوم اليوم الذي يقدم فيه
~~أبوه أبدا، فلهذا جعله أن يصوم آخر أيام الجمعة - يريد أبدا، ليكون في معنى
~~القاضي، وقد قيل: إنه يصوم الدهر. وقيل: إنه يصوم أي يوم شاء من الجمعة
~~أبدا؟ اختلف في ذلك قول سحنون، وصيام الدهر هو القياس؛ ليأتي على شكه، كمن
~~شك في صلاة من يوم لا يدري أي صلاة هي - أن عليه أن يصلي خمس صلوات، فصيام
~~آخر يوم من الجمعة رخصة، لما جاء من كراهة بعض العلماء صيام الدهر، لما جاء
~~في ذلك عن النبي ms0666 - عليه الصلاة والسلام - من قوله: «لا صام ولا أفطر من صام
~~الدهر» . يريد: ما أفطر إذ لم يأكل، ولا صام إذ لم يؤجر. وأما لو نذر أن
~~يصوم اليوم الذي يقدم فيه خاصة، لم يجب عليه قضاؤه، إذ قد مضى اليوم الذي
~~نذره، أو قد جاز له الفطر - إن كان قد قدم نهارا، على ما في المدونة. وقال
~~أشهب: يقضيه، ويقضيه على مذهبه، ومذهب ابن القاسم - إن كان يقدم
# PageV02P343
# ليلا - أي يوم شاء؛ ولا وجه لتأخيره إلى آخر أيام الجمعة، ولا اختلاف في
~~هذا، فتدبره.
### | مسألة: صام رمضان كله من أوله إلى آخره وهو جنب لم يغتسل فيه
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت من صام رمضان كله من أوله إلى آخره، وهو جنب لم
~~يغتسل فيه، هل يجزئه صيامه؟ قال لي: نعم يجزئه صيامه، وإن كان عامدا لم
~~آمره أن يعيد - وقد أخطأ، وظلم نفسه - والله أعلم، وأما الصلاة فلا بد من
~~الإعادة لها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، والأصل فيه ما ثبت أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يصبح جنبا، ثم يصوم ذلك اليوم - وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مسألة: نذر أن يصوم الدهر كله فأفطر يوما
# مسألة وسئل سحنون: عمن نذر أن يصوم الدهر كله، فأفطر يوما؛ قال سحنون: إن
~~أفطره ناسيا، أو من عذر، فلا شيء عليه؛ وإن أفطره من غير عذر، فعليه
~~الكفارة، قيل: وما الكفارة؟ قال: إطعام مد، أخبرنيه أبو زيد عن ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في كتاب ابنه: أن عليه إطعام ستين مسكينا، ووجه
~~هذا: أنه لما أفطر متعمدا ما لا يجد له قضاء، أشبه الفطر في رمضان متعمدا
~~في أنه لا يجد له قضاء؛ إذ قد جاء أنه لا يقضيه بصيام الدهر - وإن صامه.
~~ووجه القول الأول: القياس على كفارة التفريط؛ لأنها كفارة وجبت للفطر -
~~متعمدا في موضع لا يجوز فيه الفطر، وهذا أفطر متعمدا في موضع
# PageV02P344
# لا يجوز فيه الفطر، واختلف فيمن نذر صيام الدهر، فلزمه صيام ظهار، ms0667 أو
~~كفارة يمين، قال ابن حبيب: يصوم ذلك ولا شيء عليه. وقال سحنون: يصوم ويطعم
~~عن كل يوم مدا. ومثل قول ابن حبيب في سماع أصبغ من قوله وروايته عن ابن
~~القاسم في رسم "الجامع في بعض الروايات " - وبالله التوفيق.
### | الرجل يبيت الصيام في السفر ثم يفطر
# من سماع موسى من ابن القاسم قال موسى بن معاوية: قال ابن القاسم: سألت
~~مالكا غير مرة عن الرجل يبيت الصيام في السفر، ثم يفطر بالطعام؛ وفي بعض
~~سؤالي إياه أقول له: ويرى المسافر أن الفطر له واسع، فيفطر على ذلك؛ قال
~~مالك: أرى عليه الكفارة. وكذلك أن لو وطئ، قال ابن القاسم: والوطء لا يكون
~~أشد من الطعام في شيء من رمضان، وسمعت الليث يرى ذلك أيضا، ويقول: عليه
~~الكفارة في المسافر يبيت الصيام ثم يفطر.
# قال محمد بن رشد: هذا يبين مذهب مالك في المدونة أن عليه القضاء والكفارة
~~- وإن كان متأولا، وفي المدنية لمالك: أنه لا كفارة عليه - وإن كان متعمدا
~~من غير عذر، مثل قول ابن كنانة والمخزومي في المدونة، وأشهب يرى عليه
~~الكفارة، إلا أن يكون متأولا؛ وهذا هو أظهر الأقوال، لحديث النبي - عليه
~~الصلاة والسلام -: «أنه خرج عام الفتح إلى مكة في رمضان فصام حتى بلغ
~~الكديد، ثم أفطر فأفطر الناس» ... الحديث.
# PageV02P345
### | مسألة: التبييت في كل ليلة في صيام رمضان للمسافر
# مسألة قال: ولا يجزئه الصيام في السفر إلا أن يبيته في صيام رمضان.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه لا يجزئه الصيام في السفر في رمضان، إلا أن
~~يبيته في كل ليلة - ولو نوى أن يتابع الصيام في سفره؛ وأما إذا لم ينو
~~متابعة الصيام، فلا اختلاف في أنه لا بد له من التبييت في كل ليلة، وفي
~~المبسوطة لمالك: لا تبييت على من شأنه سرد الصيام، ومثله في الواضحة. وقال
~~أبو بكر الأبهري، ومحمد بن الجهم: هذا استحسان. والقياس أن عليه التبييت في
~~كل ليلة لجواز الفطر له، فما في المبسوطة لمالك، خلاف قول مالك ms0668 في هذه
~~الرواية، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم "تسلف" من سماع عيسى - وبالله
~~التوفيق.
### | كانت في فيه نواة أو حصاة يعبث بها فنزلت في حلقه حال صيامه
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الزكاة والصيام قال أصبغ: سمعت ابن
~~القاسم يقول، فيمن كانت في فيه نواة أو حصاة يعبث بها، فنزلت في حلقه: إنه
~~لا قضاء عليه في صيام النافلة، وفي الذباب يدخل الحلق وينزل إلى الجوف ولا
~~يستطيع رده، فلا قضاء عليه لا في النافلة ولا في الفريضة؛ وليس ذلك بمنزلة
~~النواة يعبث بها يقضي في النواة في الفريضة، وعليه الكفارة مع القضاء، وليس
~~هذا بتأويل أحد يسقط به الكفارة، وهذا تأويل خطأ، وقاله أصبغ؛ وذلك إذا عبث
~~بها وتهاون حتى يبتلعها، فهو بمنزلة المتعمد، والمتعمد عليه في تعمده هذا -
~~القضاء والكفارة؛ وذلك أن للنواة غذاء، وكذلك الطين في هذا؛ وأما الحصاة
~~فإن كان في فريضة
# PageV02P346
# - وكان ساهيا - فلا شيء عليه؛ لأن الحصاة ليس يصير لها غذاء، لا تذبل في
~~الجوف كذبول النواة، وهي بمنزلة الدينار والدرهم يبتلعهما ساهيا، فلا شيء
~~عليه؛ وإن تعمد شيئا من ذلك، كان عليه القضاء في الفريضة للتهاون، وعظم
~~حرمة الفريضة وحقها - احتياطا عليه؛ وكذلك اللوزة الصحيحة، والجوزة،
~~والفستقة بقشرها، تجري مجرى الحصاة والدينار، والدرهم.
# قال محمد بن رشد: قوله في النواة يعبث بها فتنزل في حلقه، أنه لا قضاء
~~عليه في صيام النافلة - معارض لقوله: إن عبث بها فنزلت في حلقه في الفريضة
~~كانت عليه الكفارة مع القضاء، وإن كان ساهيا فعليه القضاء، فكان يجب على
~~قوله في الفريضة، أن يجب عليه القضاء في النافلة، وعلى قوله في النافلة ألا
~~يجب عليه في الفريضة - الكفارة في العمد، ولا القضاء في السهو، وهذا كله
~~خلاف أصل ابن الماجشون في الواضحة، إذ لم يفرق في شيء من هذا بين ما له
~~غذاء مما ليس له غذاء، وقال: لم يؤخذ هذا من جهة الغذاء، وإنما أخذ من أن
~~حلق الصائم مما لا ms0669 تجاوزه شيء، فإن كان ناسيا في شيء من ذلك كله، كان عليه
~~القضاء، وإن كان عامدا، كان عليه القضاء والكفارة؛ وقال: على هذا الأصل في
~~الذباب يبذر في الحلق، أن عليه القضاء. ثم خالف أصله هذا، فقال: فيما بقي
~~بين أسنانه من بقية طعامه كحبة التينة، وفلقة الجريدة، فابتلعه في نهاره -
~~ناسيا، أو متعمدا، فلا شيء عليه؛ لأنه ابتدأ أخذ ذلك في وقت يجوز له، وكذلك
~~قال في النخامة: إنه لا شيء عليه في ابتلاعه إياها - ساهيا كان، أو متعمدا
~~- بعد فصولها، أو قبل فصولها، وقال: إن كل ما وجب فيه في الفريضة القضاء
~~والكفارة، وجب فيه في النافلة القضاء، وما لم يجب في الفريضة إلا القضاء،
~~فلا يجب فيه في النافلة قضاء، ولم يلزم ابن القاسم هذا الأصل، فقال في
~~النواة يعبث بها فتنزل في حلقه: إنه لا قضاء عليه في النافلة، وعليه في
~~الفريضة القضاء والكفارة، وقال: إن من استقاء - طائعا، فعليه القضاء في
~~الفريضة والنافلة، ووافق ابن القاسم فيما روى عنه أصبغ في بعض روايات
# PageV02P347
# العتبية في النخامة أنه لا شيء عليه في ابتلاعه إياها عامدا. وقال ابن
~~نافع: عليه القضاء وهو يفطره.
### | مسألة: أتعب الصائم الحر أو العطش في رمضان
# مسألة
# قال أصبغ: قال ابن القاسم: وإن أتعب الصائم الحر، أو العطش في رمضان،
~~فأرجو أن يكون في سعة من الفطر، إذا كان قد بلغ ذلك منه، ولم يقو؛ وقاله
~~أصبغ في سفر كان، أو في حضر - إذا بلغ منه المجهود والخوف على نفسه الموت
~~أو المرض.
# قال محمد بن رشد: أما إذا خاف على نفسه الموت مما بلغه، فلا اختلاف في
~~جواز الفطر له، واختلف إذا خاف المرض، فقيل له أن يفطر، وقيل: ليس له أن
~~يفطر لما يخاف من المرض، ولعله لا ينزل به؛ واختلف إذا أفطر، فقال سحنون:
~~يأكل بقية يومه؛ لأنه قد جاز له الفطر، ورواه داود بن سعيد عن مالك، وقال
~~ابن حبيب: لا يفطر إلا بقدر ما يرد به رمقه، ms0670 ويمسك؛ فإن أفطر بعد ذلك فلا
~~شيء عليه؛ لأنه قد دخل في حد المريض - وبالله التوفيق.
### | مسألة: يصيبه الضربان من الخوى هل يفطر رمضان
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يصيبه الضربان من الخوى، فهو مرض من
~~الأمراض إذا جاءه من ذلك ما يحتاج معه إلى الفطر في رمضان، فذلك له؛ لأنه
~~مرض من الأمراض.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم "سلف" من سماع عيسى، فلا
~~معنى لإعادة القول فيها، وبالله التوفيق.
# PageV02P348
### | النصرانية تحت المسلم أيفطرها في صومها الذي تصومه مع أهل دينه
# ومن كتاب الجامع قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عن النصرانية تحت
~~المسلم: أيفطرها في صومها الذي تصومه مع أهل دينها؟ قال: لا أرى أن يكرهها
~~على ما عليه أهل دينها وملتها، يعني شرائعها، ولا على أكل ما يجتنبون في
~~صيامهم، أو ما يجتنبون أكله رأسا، ليس ذلك له في القضاء؛ قال أصبغ: ولا
~~عليه منعها إياه كرها، ولا له، وقد قال الله تعالى: {لا إكراه في الدين قد
~~تبين الرشد من الغي} [البقرة: 256] ، وقرأ: {قل يا أيها الكافرون}
~~[الكافرون: 1] حتى بلغ: {لكم دينكم ولي دين} [الكافرون: 6] .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، أنه ليس له أن
~~يمنعها مما تتشرع به، واختلف: هل له أن يمنعها من شرب الخمر، وأكل الخنزير،
~~والذهاب إلى كنيستها، فقال في المدونة: ليس له أن يمنعها من ذلك، وقال في
~~كتاب ابن المواز: له أن يمنعها من أكل الخنزير، وشرب الخمر؛ لأن ذلك ليس من
~~دينها، وله أن يمنعها من الكنيسة إلا في الفرط.
### | المعتكفة تحيض فتخرج إلى منزلها حتى تطهر
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال أبو زيد بن أبي الغمر: أخبرني ابن
~~القاسم، قال في المعتكفة تحيض فتخرج إلى منزلها حتى تطهر؛ قال: تخرج في
~~حيضتها إلى السوق، وفي حوائجها، وتصنع ما أرادت إلا لذة الرجال: القبلة، أو
~~الجسة، لا تجتنب شيئا إلا اللذة.
# قال محمد بن رشد: ms0671 أنكر سحنون هذه، وقال: هي في حرمة الاعتكاف، إلا أنها
~~تمتنع من المسجد، فلا تصنع إلا ما يصنعه المعتكف، وقد مضى هذا في أول سماع
~~ابن القاسم، وما يتعلق به، وبالله التوفيق.
# PageV02P349
### | مسألة: استقاء في نافلة وهو صائم
# مسألة وقال في رجل استقاء في نافلة - وهو صائم، قال: أحب إلي أن يقضي
~~ذلك؛ لأن الحديث جاء: «من استقاء فعليه القضاء» ، وهو عندي في الفريضة
~~والنافلة سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف أصل ابن الماجشون الذي ذكرناه في سماع أصبغ،
~~وقد حكى ابن لبابة عن ابن القاسم من رواية محمد بن خالد - مثل أصل ابن
~~الماجشون، فقف على ذلك.
### | مسألة: جعل في نفسه إن كشف الله عني صيام شوال فلم يصح إلا في النصف من شوال
# مسألة وسئل: عن رجل جعل في نفسه إن كشف الله عني - صيام شوال، فلم يصح
~~إلا في النصف من شوال؟ قال: يصوم النصف الذي صح فيه من شوال، وليس عليه أن
~~يتمه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما مضى قد جاز له فطره، وهو مثل ما
~~في المدونة.
### | مسألة: تسحر في رمضان في الفجر فظن أن ذلك اليوم لا يجزئ عنه صيامه فأكل متأولا
# مسألة وسئل: عن رجل تسحر في رمضان في الفجر، فظن أن ذلك اليوم لا يجزئ
~~عنه صيامه، فأكل متأولا؛ قال: يقضي يوما مكانه، ولا كفارة عليه؛ قال: وكذلك
~~من قدم من سفر قبل الفجر، فظن أن ذلك اليوم لا يجزئ عنه صيامه فأكل فيه؛
~~فرأيت في
# PageV02P350
# معنى قوله كأنه لا يرى على من تأول شيئا - وهو فيه مخطئ إلا القضاء فقط،
~~ولا يرى عليه كفارة.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين مثل ما في المدونة، فلا معنى للقول فيه.
### | مسألة: الذي يرى هلال شوال وحده
# مسألة وقال في الذي يرى هلال شوال وحده، هل يجوز له أن يفطر؟ أو يرى هلال
~~رمضان وحده، هل يصوم ذلك اليوم؟ قال: أما إذا رأى هلال رمضان وحده، فإنه
~~يصوم، ms0672 ولا ينبغي له إلا ذلك، وأما إذا رأى هلال شوال، فإنه لا يجوز له أن
~~يفطر إلا باجتماع من الناس، إلا أن يكون وحده في سفر، وفي غير جماعة من
~~الناس، مثل المسافر يكون في مفازة، فإنه يصوم برؤية الهلال، ويفطر برؤيته؛
~~إلا أن يغمى عليه هلال شوال، فيعد ثلاثين يوما من يوم رأى هلال رمضان، ثم
~~يفطر.
# قال محمد بن رشد: أما إذا رأى هلال رمضان وحده، فلا خلاف في أنه يجب عليه
~~أن يصوم، فإن أفطر عالما بوجوب الصيام عليه غير متأول، فعليه القضاء
~~والكفارة، وكذلك إن رأى هلال ذي الحجة وحده يجب عليه أن يقف وحده دون
~~الناس، ويجزئه ذلك من حجه - قاله بعض المتأخرين، وهو صحيح. وأما إذا رأى
~~هلال شوال وحده دون الناس - وهو في جماعة، فقال: إنه لا يجوز له أن يفطر
~~إلا باجتماع من الناس، والفطر له فيما بينه وبين الله جائز، بل هو الواجب
~~عليه، لنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
# PageV02P351
# صيام ذلك اليوم، لكنه حظره عليه لما فيه من تعريض نفسه للتهمة، وعقوبة
~~السلطان، ومثل هذا في المدونة والموطأ وغيرهما من الدواوين، وأبينه قول
~~أصبغ في سماعه من كتاب طلاق السنة، واستحب ابن حبيب أن ينوي الفطر ولا يظهر
~~إفطاره، والصحيح أن هذا هو الواجب عليه أن يفعله - وإن كان ذلك مخالفا
~~للروايات؛ لأن الصوم من أفعال القلوب، فلا يجوز له أن يعتقد الصوم - وهو
~~يعلم أنه عليه حرام.
### | المعتكف أيؤم الناس
# ومن مسائل نوازل سئل عنها مطرف وسئل مطرف: عن المعتكف أيؤم الناس؟ قال:
~~لا بأس بذلك، وقد رأيت الحسن بن زيد اعتكف عندنا في المسجد، وكان يؤمنا،
~~وهو إذ ذاك أمير المدينة، فلم أر أحدا أنكر ذلك عليه، وما أرى به بأسا، وقد
~~اعتكف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم يسمع أنه أمر أحدا يؤمهم،
~~ومحمل أمره عندنا على أنه هو الذي كان يؤمهم - وهو على اعتكافه - كما هو.
# قال محمد بن رشد: قوله صحيح؛ لأن ms0673 الإمامة للمعتكف بالناس في مسجد معتكفه،
~~ليس فيها شغل عن اعتكافه، واستدلاله على أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- هو الذي كان يؤم الناس في اعتكافه - على حاله - التي كان عليها، فإنه لو
~~استخلف على الصلاة غيره، لنقل ذلك وعلم، استدلال واضح؛ لأن هذا مما يعلم
~~توفر الدواعي على نقله، فلو كان، لنقل.
### | مسألة: المعتكف يقبل امرأته
# مسألة وسئل مطرف: عن المعتكف يقبل امرأته، والمتظاهر، ما الذي
# PageV02P352
# ترى فيهما؟ قال: أرى أن قد أفسدا ما هما فيه، فأما المتظاهر فأرى أن
~~يبتدئ صيامه، وأما المعتكف فأرى أن يبتدئ اعتكافه، قلت له: في القبلة فقط،
~~فقال: نعم في القبلة، وكذلك لو جساهما بأيديهما، كان ذلك مما يفسد عليهما
~~ما هما فيه، قلت له: فالحاج أو الصائم إذا قبلا؟ فقال: أما الصائم فلا شيء
~~عليه، إلا أن يمذي، وأما الحاج فحجه تام مجزئ عنه، إلا أن عليه الهدي لمكان
~~ما قبل.
# قال محمد بن رشد: أما المعتكف فلا اختلاف أحفظه في المذهب في أن القبلة
~~والمباشرة تبطل اعتكافه. وأما المتظاهر فلأصبغ في نوازله من كتاب الظهار:
~~أنه إن قبل في شهري صيامه استغفر الله تعالى، وتمادى على صيامه. وهذا أحد
~~قولي سحنون، قال: لأن المعتكف ممنوع من كل امرأة، والمتظاهر ليس بممنوع إلا
~~من امرأته التي ظاهر منها، ومن أهل العلم في غير المذهب من يبيح للمتظاهر
~~من امرأته التي ظاهر منها، ما دون الجماع قبل الكفارة، كما أن منهم أيضا من
~~لا يبطل الاعتكاف بما دونه. ويحمل قوله تعالى في الآيتين جميعا: آية
~~الظهار، وآية الاعتكاف - على الجماع، لا على ما دونه. وأما الصائم فلا يبطل
~~صيامه ما دون الجماع، إلا أن ينعظ أو يمذي على اختلاف، أو ينزل باتفاق، وقد
~~مضى تحصيل ذلك في رسم "طلق" من سماع ابن القاسم، وأما الحاج فلا يبطل حجه
~~بما دون الجماع، إلا أن ينزل، غير أن عليه في ذلك كله الهدي - وبالله
~~التوفيق.
# تم كتاب الصيام والاعتكاف بحمد الله وحسن عونه وتوفيقه ms0674
# PageV02P353
### | كتاب زكاة الذهب والورق
# ] [
### | كانت له عشرة دنانير فحال عليها الحول ثم اشترى بها بعد ذلك مائتي درهم
# PageV02P355
# من سماع أبي القاسم من مالك من كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن
~~رجل كانت له عشرة دنانير فحال عليها الحول ثم اشترى بها بعد ذلك مائتي
~~درهم، أترى أن يزكيها؟ قال: نعم، أرى أن يزكيها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة، وعلى المشهور في المذهب أن
~~الأرباع مزكاة على أصول الأموال، فهذه المائتا درهم على هذا، كأنها لم تزل
~~في يديه من يوم ملك الأصل الذي اشتراها به وهو العشرة دنانير، وقد قيل: إن
~~الأرباح فوائد، وقيل: إنه إن اشترى بأكثر مما بيده لم يزك من الربح على
~~الأصل إلا ما ينوبه، وقيل: إنما يزكى منه على الأصل ما ينوبه إذا كان قد
~~نقد، فإن لم ينقد كان الربح فائدة، فيتحصل في ذلك أربعة أقوال:
# أحدها: أن الربح مزكى على الأصل - وإن اشترى بأكثر مما بيده. وإن لم
~~ينقد، وهو نص قول مالك في رسم "استأذن" من سماع عيسى.
# والقول الثاني: أن الربح فائدة - وإن اشترى بما في يده ونقده، وهذا القول
~~يقوم مما رواه أشهب، وابن عبد الحكم - عن مالك في رجل له عشرون دينارا حال
~~عليها الحول، ولم يزكها فاشترى بها سلعة، ثم باعها بعد الحول بأشهر بثلاثين
~~دينارا؛ أنه يزكي العشرين ويكون حولها في يوم كان حال عليها الحول، ولا
~~زكاة عليه في الربح حتى يحول عليه الحول من يوم ربحه، فجعل الربح فائدة -
~~وإن كان قد نقد العشرين التي كان الربح فيها؛ فعلى هذا القول لا يلزم الرجل
~~الذي كانت له عشرة دنانير، فحال عليها الحول، ثم اشترى بها بعد ذلك مائتي
~~درهم - أن يزكي المائتي درهم حتى يحول عليها - حول آخر من يوم ربحها، وصارت
~~بيده.
# والقول الثالث: أنه إن اشترى بأكثر مما بيده، لم يزك من الربح إلا ما
~~ينوب
# PageV02P356
# ما بيده منه، وهو قول مالك في رواية زياد ms0675 عنه، مثال ذلك: أن يكون له عشرة
~~دنانير فيحول عليها الحول، فيشتري بعد حلوله سلعة بعشرين دينارا فينقد
~~العشرة أو لا ينقدها، ثم يبيعها بثلاثمائة درهم، أنه يزكي مائتي درهم -
~~مائة للأصل، ومائة من الربح؛ وهو ما ناب الأصل الذي كان عنده منه؛ ويستقبل
~~بالمائة الثانية من الربح - وهو ما ناب العشرة التي زادها في الثمن على ما
~~كان بيده حولا من يوم صارت بيده.
# والقول الرابع: أنه لا يزكي من الربح ما ناب الزائد على الأصل، ولا ما
~~ناب الأصل منه أيضا، إلا أن ينقده، فإن لم ينقد لم يزكه حتى يستقبل حولا،
~~وهو قول مالك في رسم "الزكاة" من سماع أشهب. قال: ويكون حوله من يوم ربحه
~~وصار له، واختار محمد هاهنا أن يكون حول الربح من يوم اشترى وأدان؛ وحكي أن
~~مالكا رجع إلى هذا: أن يحسب حول الربح من يوم أدان الأصل؛ ووجه القول بأن
~~الأرباح فوائد يستقبل بها الحول، قوله - عليه الصلاة والسلام -: «ليس في
~~المال المستفاد زكاة حتى يحول عليه الحول» ، فعم ولم يخص ربحا من غيره،
~~ووجه القول بأنها مزكاة على الأصول قياسا على غذاء الغنم؛ لأنهما نماءان من
~~المال، مما يشق حفظ أحوالهما لمجيئهما شيئا بعد شيء، فوجب أن يستوي حكمهما
~~في تزكيتهما على الأصل، وأما التفرقة بين أن ينقد أو لا ينقد، وبين أن
~~يشتري بما بيده أو بأكثر منه؛ فإنما هو استحسان، إذ لا يخرج شيء من ذلك عن
~~القولين المتقدمين - والله أعلم.
# PageV02P357
### | وجبت عليه في رجب زكاة عشرين فلم يزكها وعمل بها
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان وقال: في الرجل يكون عنده عشرون
~~دينارا ويحول عليها الحول وهي عشرون فلا يزكيها ويشتري بها متاعا، فيبيعه
~~بعد شهر أو نحوه بثلاثين دينارا، كم يزكي: العشرين، أم الثلاثين؟ قال: بل
~~أرى أن يزكي العشرين ولا شيء عليه في الربح، وذلك أن العشرين لو تلفت لزمه
~~زكاة عشرين؛ قال ابن القاسم: ويستقبل بالعشرة، والعشرين، حولا من يوم وجبت
~~الزكاة في ms0676 العشرين، وتفسير ذلك: أن لو وجبت عليه في رجب زكاة عشرين، فلم
~~يزكها وعمل بها، ثم أدى عنها في المحرم - وهي ثلاثون، زكاها كلها في رجب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على المشهور في المذهب من أن الأرباح
~~مزكاة على الأصول، لقوله فيها: إنه يستقبل بالعشرة والعشرين حولا من يوم
~~وجبت الزكاة في العشرين، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في المسألة التي
~~قبلها، وإنما قال: إنه يزكي العشرين حين البيع؛ لأن زكاتها قد تقررت في
~~ذمته، ووجبت عليه دينا بحلول الحول، وهو في عمله في المال بعد الحول على
~~حول مستأنف، وقول ابن القاسم: ويستقبل بالعشرة والعشرين حولا من يوم وجبت
~~الزكاة في العشرين وهم، وإنما يستقبل الحول بما بقي من الثلاثين بعد إخراج
~~زكاة العشرين منها، وسواء على مذهبه كان له عرض يفي بما أخرج من زكاة
~~العشرين، أو لم يكن، خلافا لقول أشهب في المدونة، وقد روى ابن وهب عن مالك
~~أنه يزكي الثلاثين كلها حين باع المتاع، قيل له: فإن باع بأقل من عشرين،
~~فسكت - وهو وهم؛ لأنه يأتي على أن حوله قد انتقل إلى حين باع المتاع
~~بالثلاثين، ويلزمه على هذا إن باع بأقل من عشرين، أن تسقط عنه الزكاة؛ ألا
~~ترى أنه سكت لما لزمه ما لزمه من الحجة، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
# PageV02P358
### | تقسيم سهم المؤلفة
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا وسئل مالك: عن سهم المؤلفة، أترى أن يقسم
~~على سهمان الصدقة؟
# قال محمد بن رشد: يريد بالاجتهاد لا بالسواء، وإن رأى أن يجعله في صنف
~~واحد، كان ذلك له، إذ الزكاة على مذهبه إنما توضع في الأصناف المذكورين في
~~الآية - بالاجتهاد، ويتبع في ذلك الحاجة في كل عام، ولا يقسم بينهم أثمان
~~على السواء؛ هذا مذهبه الذي لم يختلف فيه قوله، ولا خالفه فيه أحد من
~~أصحابه، وقيل: يجعل نصف ذلك السهم لعمار المساجد، ونصفه على سائر الأصناف
~~السبعة.
# والمؤلفة قلوبهم قوم من صناديد مضر، كان النبي - صلى الله عليه ms0677 وسلم -
~~يعطيهم من الزكاة يتألفهم على الإسلام - ليسلم بإسلامهم من وراءهم، منهم:
~~أبو سفيان بن حرب، واختلف في الوقت الذي بدئ فيه بائتلافهم، فقيل: قبل أن
~~يسلموا لكي يسلموا، وقيل: بعدما أسلموا كي يحبب إليهم الإيمان، فكانوا على
~~ذلك إلى صدر من خلافة أبي بكر، وقيل: إلى صدر من خلافة عمر، ثم قال لأبي
~~سفيان: قد أعز الله الإسلام، وأغنى عنك وعن ضربائك، إنما أنت رجل من
~~المسلمين. وقطع ذلك عنهم؛ واختلف هل يعود ذلك السهم إن احتيج إليه، أم لا
~~يعود؛ فرأى مالك أنه لا يعود، وهو مذهب أهل الكوفة، وقد قيل: إنه يعود إن
~~احتيج إليه، ورأى ذلك الإمام، وهو قول ابن شهاب، وعمر بن عبد العزيز، وإليه
~~ذهب الشافعي.
# PageV02P359
### | السنة الثابتة عن النبي عليه السلام في الصدقة
# ومن كتاب الرطب باليابس قال ابن القاسم: سمعت مالكا يذكر أن عاملا لعمر
~~بن عبد العزيز كتب إليه: إن الناس قد أسرعوا في أداء الزكاة ورغبوا في ذلك
~~لموضع عدلك. وأنه قد اجتمعت عندي زكاة كثيرة، فكأن عمر كره ذلك من كتابه
~~لمدحه، فكتب إليه: ما وجدوني وإياك على ما رجوا وظنوا، فاقسمها. قال ابن
~~القاسم: وقال عمر: وأي رأي لي فيها حين كتب.
# قال محمد بن رشد: في هذا فضل عمر بن عبد العزيز، وقوله: وأي رأي لي فيها
~~- يريد: أنه لا رأي لأحد في ذلك مع السنة الثابتة عن النبي - عليه السلام -
~~في الصدقة: أن تؤخذ من الأغنياء فترد على الفقراء.
### | يشتري الحلي فيريد أن يحبسه حتى يصدقه امرأته فيحول عليه الحول وهو عنده
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء وسئل مالك: عن رجل يشتري الحلي فيريد أن
~~يحبسه حتى يصدقه امرأته، فيحول عليه الحول، وهو عنده؟ - أترى أن يزكيه؟
~~فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: لأشهب في كتاب ابن المواز والواضحة، ولأصبغ في الواضحة،
~~أنه لا زكاة عليه، وقول مالك أظهر؛ لأن الحلي من الذهب والفضة تجب في عينه
~~الزكاة بظاهر ما في القرآن، والسنن، والآثار، فلا ms0678 تسقط منه الزكاة إلا
~~بحبسه للانتفاع بلبسه في الحال، قياسا على الثياب التي تلبس، والعروض التي
~~تقتنى؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس
# PageV02P360
# على المسلم في عبده ولا في فرسه صدقة» . وإسقاط أشهب وأصبغ عنه الزكاة
~~بما نواه فيه ضعيف، إذ قد يبدو له، وقد قال مالك في الذي يقدم مكة ليسكنها
~~إنه ليس كأهل مكة؛ لأنه إنما قدم ليسكنها ولعله أن يبدو له.
### | مسألة: له أربعون درهما أو رأس، أو رأسان أيعطى من الصدقة
# مسألة وسئل: عن رجل له أربعون درهما، أو رأس، أو رأسان، أيعطى من الصدقة؟
~~فقال مالك: إذا كان كثير العيال، فأراه أهلا أن يعطاها في حاله وكثرة
~~عياله.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، وإنما وقع السؤال عن
~~الأربعين درهما لما في حديث الأسدي من قول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من سأل منكم وله أوقية أو عدلها، فقد سأل إلحافا» . وقد روي عن سهل بن
~~الحنظلية أنه قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «من سأل
~~الناس عن ظهر غنى، فإنما يستكثر من جمر جهنم" فقلت: يا رسول الله، وما ظهر
~~غنى؟ قال: "أن يعلم أن عند أهله ما يغديهم أو ما يعشيهم» . وروي عن ابن
~~مسعود أنه قال: قال رسول الله، عليه
# PageV02P361
# السلام: «لا يسأل عبد مسألة وله ما يغنيه، إلا جاءت شيئا أو كدوحا أو
~~خدوشا في وجهه يوم القيامة". قيل: يا رسول الله وما غناه؟ قال: "خمسون
~~درهما، أو حسابها من الذهب» . وروي عن رجل من قرينة أنه أتى النبي، - عليه
~~السلام -، يسأله، فسمعه يقول: «من سأل الناس وله خمس أواقي سأل إلحافا» .
# فأولى هذه المقادير التي رويت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أن الصدقة
~~تحرم بوجودها - بالاستعمال، ما في حديث المزني بدليل أمر رسول الله - عليه
~~السلام - معاذ بن جبل إذ بعثه على الصدقة - أن يأخذها من أغنيائهم فيضعها
~~في فقرائهم، فالفقير من توضع فيه، والغني من تؤخذ منه، وهو من ms0679 ملك المقدار
~~الذي في حديث المزني، ويحتمل أن يكون - كأن الله عز وجل أولا قد حرم على
~~لسان رسوله - صلى الله عليه وسلم - الصدقة على من عنده قوت يومه، ثم نسخ
~~ذلك تخفيفا عن عباده، فحرمها على من عنده أوقية من فضة، ثم نسخ ذلك تخفيفا
~~عنهم، فحرمها على من يملك خمسين درهما، ثم نسخ ذلك تخفيفا عنهم، فحرمها على
~~من يملك خمس أواقي، فكان حمل هذه الأحاديث على هذا، أولى من حملها على
~~التعارض؛ فمن ملك من الذهب أو الفضة ما تجب فيه الزكاة؛ أو عدل ذلك سوى ما
~~يحتاج إلى سكناه أو استخدامه، لم تحل له الزكاة - وإن كثر عياله، ومن تملك
~~أقل من ذلك، لم تحرم عليه الصدقة - وإن لم يكن له عيال، إلا أن غيره ممن هو
~~أحوج منه أحق وأولى؛ وقد قال المغيرة: إنه لا يعطى الفقير من الصدقة ما تجب
~~فيه الصدقة، ولا يعطى من له الخادم والمسكن من الزكاة - إذا كان في ذلك
# PageV02P362
# فضل يبلغ ما تجب فيه الزكاة، وقوله ظاهر بين المعنى على ما ذكرناه.
### | أخرج زكاة ماله فسرق منه المال وبقيت الزكاة
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية قال: وسئل مالك: عن رجل أخرج زكاة ماله
~~فسرق منه المال، وبقيت الزكاة، قال: أرى أن يخرجها ولا يحبسها.
# قال محمد بن رشد: يريد: وإن سرق منه المال بالقرب في الموضع الذي لو تلف
~~قبل أن يخرج منه الزكاة، لم يلزمه ضمان الزكاة، والوجه في ذلك: أنه رأى
~~إخراج الزكاة عند محلها قسمة صحيحة بينه وبين المساكين؛ فوجب أن يكون ضمان
~~المال منه دونهم، كما يكون ضمان الزكاة المخرجة منهم دونه، إلا أن يمسكها
~~بعد إخراجها فيلزمه ضمانها بالتعدي منه في حبسها، وأما لو سرق منه المال
~~على بعد من إخراجه الزكاة، لم يشكل أن عليه إخراج الزكاة.
### | ابتاع سيفا فيه حلية تجب في مثلها الزكاة فيحول عليها عنده الحول
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من الكتاب الذي فيه الحج ms0680 والوصايا
~~والزكاة رواية سحنون بن سعيد عنهما وسألته: عمن ابتاع سيفا فيه حلية تجب في
~~مثلها الزكاة، فيحول عليها عنده الحول؛ قال: ليس فيه زكاة - وإن أقام عنده
~~سنة. قلت له: إنه يشتريه للتجارة، قال: ليس عليه فيه زكاة؛ قلت له: ربما
# PageV02P363
# كان في السيف الفضة الكثيرة، فيكون النصل فيها تبعا لما فيه من الحلية
~~حتى يشترى بالدنانير - وهو جل ذلك، ومن أجله اشتري؛ فقال: لا أرى فيه زكاة
~~حتى يباع، ثم فيه زكاة واحدة، وهو - عندي - مثل الرأس يشتريه الرجل لتجارة.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه غير مدير، ولو كان مديرا لقومه في كل عام
~~وزكاه على مذهبه؛ وهذا على أصله في رواية أشهب عنه أن الحلي المربوطة
~~بالحجارة كالعرض سواء، يقومه المدير، ويزكيه غير المدير - إذا باعه كان
~~الذهب تبعا للحجارة أو غير تبع، وأما على رواية ابن القاسم عنه فيزكي ما
~~فيه من الفضة تحريا في كل عام، ويقوم النصل وإن كان غير مدير، زكي في كل
~~عام ما فيه من الفضة تحريا، ولا زكاة عليه في النصل حتى يبيع؛ فإذا باع فض
~~الثمن على قيمة النصل، وقيمة الحلى - مصوغا، فزكي ما ناب النصل من ذلك؛ وقد
~~تئول على مذهبه أنه لا يفض الثمن ويزكي ما زاد على ما زكي - تحريا، وسواء
~~كان الحلي تبعا للنصل، أو غير تبع، وقد روى ابن القاسم عنه إن كان الحلي
~~تبعا للنصل - كرواية أشهب.
### | مسألة: زكاة الذهب إذا كان مقطوعا
# مسألة وسئل: عن رجل يكون له خمسة عشر دينارا، ونقرة فيها خمسة دنانير،
~~فيشح على أن يعطي نصف دينار، ويأبى إلا أن يعطي ربع العشر من الخمسة عشر،
~~وربع العشر من النقرة التي فيها خمسة دنانير، قال: ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لا يلزم أن يخرج عن النقرة مسكوكا؛
~~لأن ذلك أكثر مما عليه، فإن شاء قطع من النقرة ربع عشرها، وإن شاء أخرج من
~~غيرها مثلها، مثل وزن ربع عشرها، وأما الذهب فإن ms0681 كان مقطوعا
# PageV02P364
# مجموعا، أخرج منه، وإن كانت مثاقيل قائمة، لم يكن له أن يقطع منها ما وجب
~~عليه من زكاتها، وأخرج صرف ذلك دراهم، وهذا كله بين.
### | مسألة: تجارة الحلي ونقار الذهب والفضة
# مسألة فقلت له: أرأيت الذي تجارته الحلي ونقار الذهب، والفضة، قال: يؤدي
~~زكاة ذلك كل عام ربع عشره، فيخرج ذلك منه - إن شاء، أو من غيره؛ وذلك لأن
~~فيما مضى لم تكن دنانير، إنما كانت الذهب والفضة، وكانت فيها الزكاة، ثم
~~ضربت بعد ذلك، فكان مثل ذلك، سواء كان ذلك مصروفا أو لم يكن ففيه الزكاة كل
~~عام مثل العين.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن له أن يخرج الزكاة ذلك منه - إن شاء
~~أو من غيره، إذ لا كراهية في قطع النقرة والحلي، بخلاف الدنانير القائمة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزكي الذهب في كل عام تحريا وتقوم الحجارة إن كان مديرا
# مسألة قيل له: أرأيت إن كان ذلك مربوطا بالحجارة؟ قال: ليس فيه زكاة حتى
~~يبيعه ثم يزكيه مثل البز، إذا باعه زكاه.
# قلت له: أرأيت إذا كان الذهب جل حلي ذلك، أو أكثره؛ فقال: لا أبالي لا
~~يزكي ذلك حتى يبيعه، وقاله أشهب.
# PageV02P365
# قال محمد بن رشد: معناه أنه غير مدير، ولو كان مديرا لقومه في كل عام -
~~على ما هو عليه - كالعرض في هذه الرواية - رواية أشهب، خلاف رواية ابن
~~القاسم عنه: أنه يزكي الذهب في كل عام - تحريا، وتقوم الحجارة إن كان
~~مديرا، وإن لم يكن مديرا لم يكن عليه في الحجارة شيء حتى يبيع وإن بعد
~~أعوام، فيزكي ما زاد الثمن على ما زكي - تحريا، أو نقص على ما تقدم، وسواء
~~كان الحلي تبعا للحجارة، أو غير تبع، لم يختلف قول مالك في رواية ابن
~~القاسم عنه، كما اختلف في السيف والمصحف إذا كانت الحلية تبعا للنصل، أو
~~للمصحف - على ما مضى فوق هذا.
### | مسألة: يؤدي زكاة ماله قبل حلولها قبل أن يحول على ماله الحول
### | مانع الزكاة هل تؤخذ منه ms0682 قهرا
# مسألة وسئل: عن رجل يؤدي زكاة ماله قبل حلولها قبل أن يحول على ماله
~~الحول، أترى عليه إعادة الزكاة؟ قال: نعم، أرى ذلك عليه، أرأيت الذي يصلي
~~الظهر قبل زوال الشمس، أو الصبح قبل إطلاع الفجر، أليس يعيد؟ فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية، أنها لا تجزيه إذا أخرجها قبل محلها
~~- وإن كان ذلك قريبا؛ وعلى هذا حمل ابن نافع قول مالك، فقال: معناه أنها لا
~~تجزئه إلا بعد محلها، فإن أداها قبل محلها لم تجزه، قال ابن نافع: وهو
~~رأيي: أنها لا تجزئه قبل محلها بيوم واحد، ولا ساعة، وهو ضامن لها حتى
~~يخرجها بعد محلها، وقد قيل: إنها تجزيه إن كان قريبا.
# واختلف في حد القرب على أربعة أقوال: أحدها: أنه اليوم واليومان ونحو
~~ذلك، وهو قول ابن المواز. والثاني: أنه العشر الأيام ونحوها، وهو قول ابن
~~حبيب في الواضحة. والثالث: أنه الشهر ونحوه، وهو رواية عيسى عن ابن القاسم.
~~والرابع: أنه
# PageV02P366
# الشهران ونحوهما، وقع ذلك في المبسوطة، والأظهر أنها تجزيه إذا أخرجها
~~قبل المحل بيسير؛ لأن الحول توسعة، فليس كالصلاة التي وقتها محدود لا يجوز
~~أن تعجل قبله، ولا تؤخر بعده، ولو كانت الزكاة كالصلاة في هذا، لوجب أن
~~يعرف الساعة التي أفاد فيها المال ليخرج الزكاة عندها، وفي هذا تضييق، وقد
~~ساق سحنون رواية أشهب هذه في المدونة على هذا، فقال: إن الذي أداها قبل أن
~~يتقارب، إنما ذلك بمنزلة الذي يصلي الظهر قبل الزوال.
# ومن الكتاب الذي فيه قراض ومساقاة وكراء الأرض، وشفعة، وعقول، وزكاة،
~~وذكر المفقود
# قال مالك: وزعموا أن عمر بن عبد العزيز كتب إليه أن رجلا منع زكاة ماله،
~~فكتب إليه عمر أن دعوه فتركوه فندم الرجل، فأداها فقبلها منه عمر.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا، أنه منع زكاته لسوء رأيه في عمر، لا شحا بها؛
~~فلما لم يتهمه عمر في إمساكها عن أهلها، كتب أن يترك فترك؛ فندم الرجل في
~~اعتقاده في عمر، ورأى أن دفعها ms0683 إليه واجب لعدالته، فأداها فقبلها منه عمر -
~~رضي الله عنه -، ولو اتهمه في إمساكها بخلا بها، لما تركها عنده، ولأمر أن
~~تؤخذ منه شاء أو أبى، وقد قيل: إنه كتب أن لا تؤخذ منه زكاة مع المسلمين -
~~توبيخا له حتى يستبرأ أمره، فإن سمح بها وأداها، وإلا أخذت منه كرها؛ وإلى
~~هذا التأويل ذهب ابن حبيب، والأول أظهر وأشبهه بعمر - رضي الله عنه -.
### | يبتاع الجارية للبيع فتعجبه فيبدو له فيحبسها للوطء ثم يبدو له بعد مدة فيبيعها
# ومن كتاب الزكاة وسئل مالك: عن رجل يبتاع الجارية فيريد البيع فتعجبه
~~فيبدو
# PageV02P367
# له أن يحبسها يطؤها فتقيم عنده ثلاث سنين، ثم يبدو له فيبيعها، أيزكي
~~ثمنها حين يبيعها؟ قال: نعم، يزكي ثمنها حين بيعها؛ قيل له: إنه حين
~~أمسكها، أمسكها لا يريد بيعها؛ فقال: أرى أن يزكي ثمنها - إذا باعها.
# قال محمد بن رشد: اتفق ابن القاسم وأشهب في الذي يرث السلعة، أو يشتريها
~~للقنية، أنها لا ترجع إلى التجارة لنيته، واختلفا إذا اشتراها للتجارة ثم
~~نوى بها القنية، فقال أشهب: أنها لا ترجع بنيته إلى القنية؛ ورواه عن مالك،
~~وقال ابن القاسم: إنها ترجع بنيته إلى القنية، ورواه أيضا عن مالك؛ لأن
~~الأصل القنية، فترجع السلعة إلى الأصل بالنية، ولا ترجع عن الأصل بالنية،
~~وذهب أشهب إلى أنهما أصلان، فلا ترجع السلعة من أحدهما إلى الآخر بالنية؛
~~ورواه عن مالك بقوله في الذي يبتاع الجارية للبيع فتعجبه فيبدو له فيحبسها
~~للوطء، ثم يبدو له بعد مدة فيبيعها؛ أنه يزكي ثمنها حتى يبيعها هو على أصله
~~الذي رواه أشهب عنه في أن ما كان من العروض للتجارة، لا يرجع إلى القنية
~~بالنية، وعلى قول ابن القاسم وروايته عن مالك في أن ما كان أصله للتجارة
~~يرجع إلى القنية بالنية، يستقبل بثمن الجارية حولا من يوم قبضه - وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يبتاع الجارية يختدمها فتقيم عنده سنين تخدمه ثم يبيعها أيزكي ثمنها
# مسألة قال: وسئل: عن الذي يبتاع الجارية يختدمها فتقيم عنده سنين تخدمه، ms0684
~~ثم يبيعها، أيزكي ثمنها؟ فقال: نعم، ثم أطرق شيئا ثم التفت إلى السائل،
~~فقال: إن الذي سألت عنه يختلف من الناس من يشتري الولائد يخدمنه، ثم يبيع،
~~فهذا الذي أرى عليه
# PageV02P368
# الزكاة إذا باع؛ فأما الذي يشتري الخادم للخدمة ليس يرصد فيها بيعا ولا
~~يهم به ولا يريده؛ فلا أرى عليه زكاة حتى يحول على الثمن الحول.
# قال محمد بن رشد: ما فسر مالك في آخر المسألة يقضي على أن جوابه في أولها
~~إنما هو في الذي يشتري الجارية لتخدمه، وفي نفسه إن وجد ثمنا باعها، وأما
~~الذي يشتري الجارية لتخدمه لا يريد بيعها ولا يهم به، فلا اختلاف في أنه لا
~~زكاة عليه في ثمنها - إن باعها حتى يحول عليه الحول، وقوله هذا جار على
~~أصله في رواية أشهب عنه أن ما اشتري للتجارة لا يرجع بالنية إلى القنية،
~~كما لا يرجع ما ورث أو اشتري للقنية إلى التجارة بالنية؛ وذلك أنه لما كانت
~~القنية والتجارة عنده أصلين لا يرجع أحدهما إلى صاحبه - بالنية، فاشترى
~~الجارية للوجهين جميعا، غلب التجارة احتياطا للزكاة كالبينتين إذا أوجبت
~~إحداهما حكما، ونفته الأخرى، أنه يؤخذ بالموجبة للحكم دون النافية له؛ وكما
~~قال مالك فيمن له أهل بمكة، وأهل ببعض الآفاق، إنه متمتع يجب عليه الهدي؛
~~وهي رواية ابن غانم عن مالك، واختيار سحنون، وعلى مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك، إذا اشترى للوجهين جميعا، يغلب القنية؛ فلا تجب عليه الزكاة - إذا
~~باع حتى يستقبل بالثمن حولا على أصله في أن ما اشتراه للتجارة، يرجع إلى
~~القنية بالنية؛ لأنها هي الأصل؛ وقد روى ذلك ابن وهب أيضا عن مالك، واختلف
~~قول مالك في رواية ابن القاسم عنه فيما اشترى للغلة بالكراء من المساكين،
~~أو العبيد، أو الثياب، لا لسكنى ولا استخدام، ولا لباس، فمرة قال: عليه
~~الزكاة - إذا باع، ومرة قال: لا زكاة عليه حتى يستقبل بالثمن حولا، ولسحنون
~~في نوازله مثل ذلك في مسألة السفينة - وبالله التوفيق.
# PageV02P369
### | مسألة: يقطع من ماله قطعة قبل ms0685 أن يحول عليها الحول
# مسألة وسئل: عن الذي يقطع من ماله قطعة قبل أن يحول عليها الحول، فيبعث
~~بها إلى مصر يبتاع بها طعاما يريد أكله، لا يريد بيعا؛ فيحول عليه الحول
~~قبل أن يشتري بها، قال: أرى فيه الزكاة؛ فقيل: إنه قد بعث بها وخرجت من يده
~~بيعا، فقال: ما أرى الزكاة إلا عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العين في عينه الزكاة وليس مما يقتنى
~~للانتفاع بعينه، فلا تأثير لما نواه من صرفه إلى قوته في إسقاط الزكاة منه،
~~ولا يدخل في هذا الاختلاف الذي مضى في رسم "تأخير صلاة العشاء" من سماع ابن
~~القاسم في الذي يشتري الحلي فيريد أن يحبسه حتى يصدقه امرأة يتزوجها؛ لأن
~~الحلي يصلح اقتناؤه للانتفاع بعينه، بخلاف العين.
# وقال ابن نافع في المجموعة: وإن جاءه الطعام وهو كثير لا ينفقه في مثل
~~خمس سنين وشبه ذلك، فإنه إذا باع الحول ما يجاوز قوت مثله، زكى ثمنه، وقوله
~~صحيح؛ ووجهه أنه إذا كان الطعام كثيرا، فقد علم أنه لم يشتره كله لقوته،
~~وإنما أراد أن يتقوت ببعضه ويبيع بعضه؛ فإذا باع بعد الحول ما تجاوز قوت
~~مثله أي من الأعوام، إذ من الناس من يتقوت لعام واحد، ومنهم من يتقوت
~~لعامين، ومنهم من يتقوت للأعوام، وذلك على قدر اليسار والجدة، وما يتمكن من
~~شراء الطعام، ويخاف من غلائه؛ وإنما ذكر الخمس سنين؛ لأنه يبعد عنده أن
~~يتقوت أحد إلى خمس سنين، ولعل الطعام في ذلك البلد يسرع إليه الفساد قبل
~~خمس سنين، فيعلم أنه لم يشتر جملته للقوت - والله أعلم.
# PageV02P370
### | مسألة: يكون له المال فيزكيه فيشتري به سلعة بنقد فيبيعها قبل أن ينقد فيها فربح
# مسألة وسئل: عن الرجل كانت عنده مائة دينار، ستة أشهر، ثم اشترى بها برا
~~فلم ينقدها حتى أربحه إنسان في البر ثلاثين دينارا، فباعه إياه وأخذ
~~الثلاثين فجعلها مع المائة، فأقام بذلك ستة أشهر أخرى، فتمت السنة على
~~المائة دينار؛ أيزكي الثلاثين مع المائة دينار ms0686 التي قد حال عليها الحول؟
~~قال: لا، ولكن يزكي المائة إذا كان قد حال حولها، ولا يزكي الثلاثين حتى
~~يحول عليها الحول من يوم ربحها وصارت له، وقد قال مالك من رواية ابن القاسم
~~عن مالك من كتاب أوله شك في طوافه.
# قال ابن القاسم: سئل مالك: عن الرجل يكون له المال فيزكيه فيشتري به سلعة
~~بنقد، فيبيعها قبل أن ينقد فيها فربح، أترى أن يزكي ذلك الربح مع ماله إذا
~~حال عليه الحول؟
# قال: نعم، وكذلك التجار الذين يشترون ويبيعون ولا ينقدون ثمنا؛ هؤلاء
~~الذين يحضرون السوق، فهؤلاء إذا حال عليهم الحول، زكوا ما بأيديهم؛ قال
~~مالك: وجل الناس ليس لهم نقد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، وتحصيل ما فيها من الاختلاف في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | يقدم زكاة ماله قبل محلها
# من سماع عيسى من ابن القاسم من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وقال ابن
~~القاسم: في الذي يقدم زكاة ماله قبل محلها، قال: لا يعجبني، إلا أن يكون
~~الشيء القريب، وأرى الشهر
# PageV02P371
# قريبا على زحف وكره، ولم أره يرى عليه إعادتها في إخراجه إياها قبل محلها
~~بشهر.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، وما فيها من الاختلاف في
~~أول رسم من سماع أشهب، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | دفن الرجل بضاعة له فضل عنه موضعها فلم يجدها سنين ثم وجدها زكاتها
# ومن كتاب أوله استأذن سيده قال: وقال مالك: إذا دفن الرجل بضاعة له، فضل
~~عنه موضعها، فلم يجدها سنين، ثم وجدها، فإنه يزكيها لكل سنة مضت، وقال
~~سحنون مثله. وإذا وجد لقطة له سقطت منه، فوجدها بعد سنين، فليس عليه إلا
~~زكاة واحدة؛ قال سحنون: اللقطة بمنزلة المال المدفون - إذا كان الملتقط
~~حبسها ولم يحركها، زكاها ربها لكل سنة غابت عنه اللقطة؛ لأنه لم يكن ضمارا،
~~وإنما الضمار المال المحبوس عن صاحبه الذي يكون على الذي حبسه ضمانه، ألا
~~ترى أن اللقطة لو ms0687 تلفت في يد الذي التقطها، لم يكن عليه ضمانها، وإنما
~~الضمار المال الذي يغتصبه صاحبه، فيكون في يد الغاصب في ضمانه حين غصبه،
~~فعلى الغاصب فيه الزكاة، ولا يكون على سيده فيه الزكاة للسنين كلها، إلا
~~سنة واحدة؛ وإن كان الملتقط تسلفها لنفسه حتى يصير في ضمانه، فحكمها حكم
~~الدين - زكاة واحدة لما مضى من السنين؛ قال: قلت لأشهب: فهل يقبل قول
~~الملتقط أو المستودع إن كان تسلفها ويضمنها، أم لا؟ فقال: نعم، يسأل عن
~~ذلك، فما قال قبل قوله، وكان ذلك في أمانته؛ فإن قال كنت تسلفتها، لم يجب
~~على صاحبها إلا زكاة واحدة، وإن قال حبستها
# PageV02P372
# وكانت عندي موقوفة، كانت على حال ما أعلمتك، يزكيها لكل سنة مضت.
# قال محمد بن رشد: فرق مالك في هذه الرواية بين المال المدفون يضل عن
~~صاحبه موضعه، فيجده بعد سنين؛ وبين اللقطة ترجع إلى ربها بعد سنين، فأوجب
~~الزكاة في المال المدفون لجميع السنين، ولم يوجبها في اللقطة إلا لعام
~~واحد؛ ورد سحنون مسألة اللقطة إلى مسألة المال المدفون، فأوجب الزكاة فيها
~~لما مضى من السنين، ورد مالك في رواية علي بن زياد عنه في المجموعة - المال
~~المدفون إلى اللقطة، فلم يوجب الزكاة فيهما جميعا إلا لعام واحد، وهو أصح
~~الأقوال في النظر؛ لأن الزكاة إنما وجبت في المال العين - وإن لم يحركه
~~صاحبه ولا طلب النماء فيه، لقدرته على ذلك، وهو هاهنا غير قادر على تحريكه
~~وتنميته في المسألتين جميعا، فوجب أن تسقط عنه الزكاة فيهما، ولقد روى ابن
~~نافع عن مالك على طرد هذه العلة - أن الوديعة لا زكاة على صاحبها فيها حتى
~~يقبضها فيزكيها لعام واحد، إذ لا قدرة له على تنميتها إلا بعد قبضها - وهو
~~إغراق، إلا أن يكون معنى ذلك أن المودع غائب عنه، فيكون لذلك وجه؛ فهذه
~~الرواية تدل على أن عدم القدرة على تنمية المال، علة صحيحة في إسقاط الزكاة
~~عنه.
# ووجه قول مالك في تفرقته بين المال المدفون واللقطة، أنه هو عرض المال ms0688
~~بدفنه إياه لخفاء موضعه عليه، بخلاف اللقطة؛ قال ذلك ابن حبيب، وليس بفرق
~~بين؛ لأنه مغلوب بالنسيان على الجهل بموضع المال المدفون، كما هو مغلوب على
~~الجهل بموضع اللقطة، ووجه مساواة سحنون بينهما في وجوب الزكاة فيهما، هو ما
~~اعتل به من استوائهما في الضمان منه فيهما، وعدم القدرة على التنمية هي
~~العلة الصحيحة التي تشهد لها الأصول، وقال ابن المواز: إن دفنها في بيته
~~فلم يجدها ثم وجدها حيث دفنها، فعليه زكاتها لما مضى من الأعوام؛ وإن دفنها
~~في صحراء، فغاب عنه موضعها، فليس عليه فيها إلا زكاة واحدة - إذا وجدها،
~~وهو قول له وجه،
# PageV02P373
# لأنه إذا دفنها في بيته، فهو قادر عليها باجتهاده في الكشف عنها؛ وقال
~~ابن حبيب: في اللقطة إذا وجدها بعد أن كان يئس منها، استقبل بها حولا على
~~أصله في المال المغصوب - إذا رد عليه، أنه يستقبل بها حولا كالفائدة، وقول
~~سحنون: إن الملتقط إذا حبس اللقطة - ولم يحركها، زكاها ربها لما مضى من
~~الأعوام، ولم يكن عليه هو فيها زكاة، معناه على مذهبه؛ ورواية ابن القاسم،
~~وابن وهب عن مالك - إذا حبسها ليردها على صاحبها، أو ليتصدق بها عنه، لا
~~ليأكلها؛ فإن حبسها ليأكلها، فليزكها لحول من يوم نوى ذلك فيها؛ ولابن
~~القاسم في المجموعة: أنه لا زكاة عليه فيها إذا حبسها لنفسه ليأكلها بعد أن
~~عرفها سنة - للحديث. ما لم يحركها، فإن حركها، فمن يومئذ تدخل في ضمانه.
# قال محمد بن رشد: فإذا دخلت في ضمانه لحبسه إياها لنفسه، أو بتحريكها -
~~على الاختلاف المذكور، سقطت عن ربها فيها الزكاة - قولا واحدا.
### | مسألة: قال هذه مائة دينار اتجر فيها ولك ربحها وليس عليك فيها ضمان زكاتها
# مسألة قال: وإذا قال رجل لرجل: هذه مائة دينار اتجر فيها - ولك ربحها،
~~وليس عليك فيها ضمان، فليس على الذي في يديه ولا على الذي هي له زكاتها حتى
~~يقبضها؛ فيزكيها زكاة واحدة لسنة، إلا أن يكون صاحبها ممن يدير، فيزكيها مع
~~ماله إذا علم أنها على ms0689 حالها. قال سحنون: أراها كالسلف وعليه ضمانها،
~~بمنزلة الرجل يحبس المال على الرجل فينقص منه، إنه ضامن.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في هذه المسألة أنه لا ضمان عليه،
# PageV02P374
# لأن رب المال قد صرح بإسقاط الضمان عنه، وإنما قال سحنون: إنه ضامن
~~بمنزلة الرجل يحبس المال على الرجل - إذا قال له اعمل به قراضا - ولك الربح
~~كله، خلاف ظاهر قول ابن القاسم في كتاب القراض من المدونة. فوهم العتبي في
~~سياقه قول سحنون على هذه المسألة، وقول ابن القاسم: إنه لا زكاة فيها على
~~الذي هو في يده صحيح؛ لأنها ليست له، ولا هي في ضمانه؛ فسواء كان له بها
~~وفاء، أو لم يكن، بخلاف السلف.
# قال ابن حبيب: فإن ربح فيها عشرين دينارا، استقبل بها حولا، وهو صحيح
~~أيضا؛ لأنها فائدة، إذ لا أصل له يزكيها عليه، فلا اختلاف في أنه يستقبل
~~بها حولا. وأما قوله: إنه لا زكاة على صاحبه فيها، فوجهه: أنه لما أوجب
~~ربحها لغيره لم يقدر أن يحركها لنفسه، فأشبه ذلك اللقطة التي سقطت عنه
~~زكاتها، لعدم قدرته على تحريكها، وطلب النماء فيها؛ ويأتي على قول سحنون في
~~مسألة اللقطة أن زكاتها عليه؛ لأن ضمانها منه؛ ومثله في المختصر لابن
~~شعبان؛ قال: ومن دفع إلى رجل مالا يأكل ربحه، فالزكاة على ربه.
### | مسألة: عليه مائة دينار سلفا وليس له منها وفاء فأقامت بيده ستة أشهر
# مسألة وسئل: عن الرجل عليه مائة دينار - سلفا وليس له منها وفاء. فأقامت
~~بيده ستة أشهر لا وفاء له منها، ثم أتته فائدة مائة دينار عند الستة أشهر،
~~هل يزكي المائة التي كانت عنده سلفا - إذا تمت السنة من حين كانت عنده
~~سلفا، أم يستقبل بها سنة من حين كان له بها وفاء، قال: بل يستقبل بها سنة
~~من حين كان له منها وفاء، ولا يحسب في حولها بشيء مما مضى مما لم يكن له
~~منها وفاء.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك في المدونة؛ لأنه قال فيها: ms0690 إن
# PageV02P375
# الذهب السلف إذا وهبت للذي هي عليه بعد حلول الحول، وليس له بها وفاء
~~استقبل بها حولا، إذ لا فرق بين أن يوهب له الذهب بعد أن حال عليه عنده
~~الحول، أو يستفيد بعد حلول الحول فائدة يكون فيها وفاء بها؛ وقد روي عن ابن
~~القاسم أن الزكاة تجب عليه فيها إذا حال عليها الحول، وإن لم يتم للفائدة
~~عنه حول، وعلى هذا يأتي جوابه في مسألة رسم "العرية"، وحكاه ابن المواز عن
~~أشهب، وأصحاب ابن القاسم: أصبغ، وغيره، وقال به، وهو قول غير ابن القاسم في
~~المدونة: أن عليه الزكاة في الذهب إذا وهبت له بعد الحول - وإن لم يكن له
~~وفاء بها، والقول الأول هو الصواب: أنه لا زكاة في المائة السلف حتى يتم
~~للوفاء بها عنده حولا كاملا؛ لأن ما مضى من المدة قبل أن يستفيد الفائدة
~~التي يجعلها وفاء بما عليه من السلف، لم يكن فيها مال لاستغراق الدين ما
~~بيده من المال؛ فإذا زكاه قبل أن يحول على الفائدة الحول، فقد زكاه قبل أن
~~يحول عليه الحول؛ لأنه لم يكن له مال إلا من يوم ملك الفائدة.
### | مسألة: يكون عنده المال سلفا وعنده منه وفاء فيتصدق له عليه قبل الحول أو بعده
# مسألة وسألته: عن الرجل يكون عنده المال سلفا، وعنده منه وفاء، فيتصدق له
~~عليه قبل الحول أو بعده، قال: يزكيه حين يحول عليه الحول؛ لأنه مال من
~~ماله، ولأنه لو لم يتصدق به عليه زكاه.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح بين، وهو في المدونة لسحنون - بيانا لقول
~~مالك، إذ لا اختلاف في ذلك.
### | مسألة: له عشرون دينارا يزكيها كل حول فحال حولها ولم يبق عنده منها إلا عشرة
# مسألة وسئل: عن رجل كانت له عشرون دينارا يزكيها كل حول، فحال عليها حول
~~ولم يبق عنده منها إلا عشرة دنانير، فلما كان
# PageV02P376
# بعد الحول بأشهر، أسلف عشرين دينارا، فضم العشرين دينارا إلى العشرة،
~~فاتجر فيها حتى صار له من الفضل ما تجب ms0691 فيه الزكاة - إذا ضمه إلى العشرة؛
~~فقال: إذا كان قد حال على العشرة الحول، حتى ما صار له من الفضل في
~~الثلاثين: العشرين السلف، والعشرة ما تجب فيه الزكاة إذا ضم إلى العشرة،
~~أخرج العشرين السلف، ثم زكى العشرة وجميع الفضل: فضل العشرين السلف، وفضل
~~العشرة؛ وذلك أني سمعت مالكا - وسئل عن رجل كانت له ثمانون دينارا، فاشترى
~~سلعة بمائتي دينار ونقد فيها الثمانين دينار، أو لم ينقدها حتى مر حول
~~الثمانين؛ فقال: إذا حال حول الثمانين، ضم فضل المائتي إلى الثمانين،
~~فزكاها لا يبالي حال الحول على السلعة من يوم اشتراها، ولم يحل إذا حال
~~عليها حول الثمانين؛ ومثله لو أن رجلا كانت له عشرة دنانير قد حال عليها
~~الحول، فاشترى سلعة بمائة دينار بدين، ونقد فيها العشرة، فإنه يزكيها متى
~~ما صار في فضلها ما يجب فيه الزكاة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وتحصيل ما فيها من الاختلاف مجودا
~~في أول مسألة من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادة شيء من ذلك. وقوله في آخر
~~المسألة: فإنه يزكيها متى ما صار في فضلها ما تجب فيه الزكاة - يريد: متى
~~ما صار في فضلها ما تجب فيه الزكاة مع العشرة التي كانت له، وبالله
~~التوفيق.
### | له مائتا دينار وحولهما مختلف وعليه مائة دينار دينا
# ومن كتاب العرية وسئل: عن الرجل يكون له مائتا دينار - وحولهما مختلف،
~~وعليه مائة دينار دينا، فيحول حول إحدى مائتيه قبل حلول حول الأخرى،
# PageV02P377
# أيجعل دينه في هذه التي حال حولها، وينتظر بالأخرى؛ فإذا حال حولها
~~زكاها، أم يزكي هذه التي حال حولها أولا ويجعل دينه في التي لم يحل حولها؛
~~(قال: يزكي هذه التي حال حولها أولا، ويجعل دينه في التي لم يحل حولها) ؛
~~وذلك أني سمعت مالكا يقول في رجل كانت له مائة دينار ناضة في يديه، ومائة
~~دينار دينا، وعليه مائة دينار، فحال الحول على التي في يديه، فقال: يزكيها
~~ويجعل دينه في المائة الدين، فمسألتك أبين من هذا ms0692 - إذا كانت على مالئ.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يزكي هذه التي حال حولها ويجعل دينه في التي
~~لم يحل حولها، خلاف ما مضى في الرسم الذي قبل هذا أيضا في الذي عليه مائة
~~دينار سلفا، فأقام ستة أشهر لا وفاء له بها، ثم أفاد مائة فأقام ستة أشهر،
~~أنه لا يزكي المائة التي بيده قد حال عليها الحول، حتى يحول على الفائدة
~~الحول، إذ لم يقل فيها إنه يجعل الدين الذي عليه من السلف في هذه الفائدة
~~التي لم يحل عليها الحول، ويزكي المائة التي بيده وقد حال عليها الحول، كما
~~قال في هذه، وهو مثل قول أشهب وأصبغ، واختيار ابن المواز، ومثل قول غير ابن
~~القاسم في المدونة، ويلزم على قياس هذا القول إذا حل حول المائة الثانية
~~التي جعل دينه فيها، أن يزكيها ويجعل دينه في الأولى التي كان زكاها؛ لأن
~~الثانية تصير كالأولى بحلول الحول عليها، والأولى تصير كالثانية، إذ لم يحل
~~حولها بعد؛ من أجل أن حولها من يوم كان زكاها، فكما زكى أولا الأولى بحلول
~~حولها، وجعل الدين في الثانية التي لم يحل حولها، فكذلك يزكي أيضا الثانية
~~بحلول حولها، ويجعله دينه في الأولى التي لم يحل حولها بعد، من أجل أن
~~حولها من يوم زكاها؛ ثم إذا حل حول الأولى زكاها أيضا، وجعل دينه في
~~الثانية، ثم إذا حل حول الثانية زكاها وجعل دينه في الأولى؛ فلا يزال على
~~هذا
# PageV02P378
# القول يزكي كل مائة منها متى ما حال حولها، ويجعل دينه في الأخرى التي لم
~~يحل حولها؛ إلا أن تكون الزكاة قد نقصتها ولم ينجبر النقصان بربح ربحه
~~فيها، فيجعل من دينه فيها بقدر ما بقي منها، ويجعل بقية دينه في التي حال
~~حولها، ويزكي بقيتها؛ بيان هذا، أنه إذا جعل دينه في الثانية التي لم يحل
~~حولها، وزكى الأولى التي حال حولها، رجعت إلى سبعة وتسعين ونصف، فإذا حال
~~حول المائة الثانية، جعل من دينه سبعة وتسعين ونصفا في السبعة وتسعين ms0693 ونصف
~~التي بقيت من الأولى، وجعل بقية دينه - وذلك ديناران ونصف في هذه الثانية
~~التي حال حولها، وزكى بقيتها - وذلك سبعة وتسعون ونصف؛ هكذا أبدا كلما حل
~~حول المائة الواحدة، جعل من دينه في الثانية عدد ما بقي منها، وجعل بقية
~~الدين في التي حال حولها، وزكى بقيتها، هكذا أبدا، وسواء كان مديرا أو لم
~~يكن؛ لأن المدير يزكي كل مال لحوله - كما يزكيه غير المدير، ولا يصح له من
~~أجل الإدارة إذا كان له مالان مختلفان في أحوالهما، أن يزكيهما جميعا على
~~حول أحدهما بتأخير الذي حل حوله، أو بتعجيل الذي لم يحل حوله.
# وقد حكى ابن لبابة عن العتبي أنه قال: وهذا إذا لم يكن مديرا، وأما إن
~~كان مديرا فلا زكاة عليه في المائة الثانية التي جعل فيها دينه إذا حل
~~حولها؛ وذكر أنه سأل عنها ابن المزين، فقال: له عليه فيه الزكاة، وقال له:
~~وسواء كان مديرا أو غير مدير، فقال له: وما دخول المدير هاهنا وغير المدير
~~يا بليد؛ فأعلم العتبي بقوله، فقال له: أخطأ. قال ابن لبابة: وهو كما قال
~~العتبي - قول ابن مزين فيها باطل.
# قال محمد بن رشد: والصحيح ما قال ابن مزين: أنه قال: لا يفترق في هذا
~~المدير من غير المدير، للعلة التي ذكرناها من أنهما يستويان في تزكية كل
~~مال على حوله، وإنما يفترق المدير من غير المدير في مسألة سماع أبي زيد،
~~وسيأتي الكلام عليها في موضعها - إن شاء الله تعالى؛ وهذا القول إذن يؤدي
~~إلى ألا يسقط الدين زكاة العين؛ لأنه إذا زكى كل مائة منها لحولها كلما حل،
# PageV02P379
# وجعل الدين في التي لم يحل حولها أبدا، فلم يكن للدين تأثير في إسقاط
~~الزكاة؛ فالقول الآخر - وهو قول ابن القاسم في الرسم الذي قبل هذا أصح أن
~~يجعل دينه في المائة التي حال حولها، فلا يزكيها حتى يحول حول المائة
~~الثانية، فيصير حولهما واحدا ومالا واحدا يجعل الدين فيه ويزكي ما بقي منه؛
~~وأما مسألة مالك التي ms0694 احتج بها ابن القاسم في الذي بيده مائة قد حال عليها
~~الحول وعليه مائة، وله دين مائة؛ أنه يجعل الدين الذي عليه في الدين الذي
~~له، ويزكي المائة التي بيده؛ فلا حجة له فيها، إذ قد يحتمل أن يكون تكلم
~~مالك على أن الدين الذي له قد حال عليه الحول، فهو لو قبضه اليوم أو باعه
~~بعرض، ثم باع العرض بعين، لوجبت فيه الزكاة، فوجب أن يجعل دينه فيه، ويزكي
~~ما بيده؛ وأما إن كان الدين الذي له لم يحل عليه الحول، فهي ومسألة ابن
~~القاسم سواء في المعنى، ويدخلها الخلاف، فعلى ما في هذا الرسم بجعل الدين
~~الذي عليه في الدين الذي له، وإن كان لم يحل عليه الحول، ويزكي ما بيده؛
~~وعلى ما في الرسم الذي قبله: لا زكاة عليه فيما في يده حتى يحول على الدين
~~الذي له الحول، فيجعل الدين الذي عليه فيه ويزكي ما بيده، والله الموفق.
### | زكاة المستفاد أثناء الحول
# ومن كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل: عمن كانت بيده عشرة
~~دنانير عشرة أشهر، ثم أفاد عشرة أخرى، فاشترى بهما جميعا سلعة، فباع تلك
~~السلعة بعد حول العشرة الأولى بما يجب في كل واحدة منهما الزكاة بربحها؛
~~قال: يزكي العشرة الأولى بربحها، ويستقبل بالعشرة الفائدة وربحها - الحول
~~من يوم استفادها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على المشهور من أن أرباح
# PageV02P380
# الأموال مزكاة على أصول الأموال، وقد مضى تحصيل ما في ذلك من الاختلاف في
~~أول سماع ابن القاسم.
### | مسألة: تسلف عرضا فاتجر فيه حولا وفضل له ما تجب فيه الزكاة
# مسألة وقال: فيمن تسلف عرضا فاتجر فيه حولا، ثم رد ما استسلف من ذلك وفضل
~~له ما تجب فيه الزكاة، أنه يزكي هذه الفضلة، وإن كان عنده أيضا من العروض
~~وفاء لما كان استسلف، زكى ذلك أيضا وجعله بمنزلة من استسلف مائة دينار
~~فاتجر فيها، واشترى عرضا بدنانير فاتجر في ذلك حولا ثم باع بعد الحول.
# قال محمد بن ms0695 رشد: قوله واشترى عرضا بدنانير فاتجر في ذلك حولا، ثم باع
~~بعد الحول، يريد اشترى عرضا بدنانير دينا في ذمته، فاتجر في ذلك حولا، ثم
~~باع بعد الحول، فأدى الثمن وبقي له الربح، وذلك كله صحيح على المشهور في
~~المذهب من أن الأرباح مزكاة على أموال الأصول، إلا أن حول الربح الذي تسلف
~~العرض واتجر فيه، محسوب من يوم اتجر في العرض، لا من يوم استسلفه، من أجل
~~أن العرض لا زكاة في عينه، وحول الربح الذي تسلف الدنانير واتجر فيها،
~~محسوب من يوم تسلف الدنانير؛ لأنه لا ضامن لها بالسلف، وفي عينها الزكاة،
~~وحول ربح الذي اشترى العرض فاتجر فيه، محسوب من يوم اشتراه - إن كان اشتراه
~~للتجارة، وإن كان اشتراه للقنية، ثم بدا له فاتجر فيه، فهو محسوب من يوم
~~باعه، وقيل: من يوم نض ثمنه في يده، والله الموفق للصواب.
### | مسألة: الصدقة على آل محمد
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الحديث «لا تحل الصدقة لآل محمد» ،
# PageV02P381
# فقال: إنما ذلك في الزكاة، وليس في التطوع؛ قلت له: فمواليهم؟ قال: لا
~~أراهم من ذلك، ولا أرى بأسا أن يعطوا من الزكاة؛ فاحتججت عليه بالحديث الذي
~~جاء «مولى القوم منهم» . فقال: قد جاء حديث آخر: «ابن أخت القوم منهم» -
~~يضعف بذلك حديث الموالي؛ قال أصبغ: وإنما تفسير «مولى القوم منهم» يريد في
~~الحرمة منه بهم، والبر منهم به، كما يفسر الحديث: «أنت ومالك لأبيك» - يريد
~~في الطواعية والبر، لا في الإلزام، ولا في القضاء؛ قال أصبغ: وآل محمد
~~عشيرته الأقربون: آل عبد المطلب، وآل هاشم، وآل عبد مناف، وآل قصي، وآل
~~غالب.
# قال عيسى: قلت لابن القاسم: فلو أن رجلا فرق زكاة ماله، ألا يعطيهم منها
~~وهم محتاجون؟ قال: لا يعطيهم. قلت: فإن فعل، أتجزئ عنه؟ قال: لا تجزئ عنه.
~~قال ابن القاسم: إنما ذلك في بني هاشم أنفسهم.
# قال أصبغ: وقد «جاء عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يوم نزلت {وأنذر
~~عشيرتك الأقربين} [الشعراء: 214] ، نادى بأعلى صوته: يا ms0696 آل قصي، يا آل
~~غالب، يا فاطمة بنت رسول الله، يا صفية عمة رسول الله، اعملوا لما عند
~~الله، فإني لا أملك لكم من الله شيئا» . فتبين بمناداته إياهم، أنهم عشيرته
~~الأقربون؛ وقد اختلف الناس في سهم ذوي القربى من الفيء.
# والغنيمة: من هم؟ فمن الناس من قال: محمد وقرابته - خاصة، ومنهم من قال:
~~قريش كلها قربى. وقد بلغني عن ابن عباس أنه سئل عن ذلك،
# PageV02P382
# فقال: نحن هم - يعني آل محمد - وقد أبى ذلك علينا قومنا؛ قال أصبغ: الذي
~~وجدت عليه معاني العلم والآثار، أنهم آل محمد خاصة.
# قال محمد بن رشد: آل محمد - عليهم السلام - الذين لا تحل لهم الصدقة هم
~~ذوو القربى الذين جعل الله لهم سهما في الفيء، وخمس الغنيمة؛ لأن الله حرم
~~عليهم الصدقة على لسان نبيه، ونزههم عنها إكراما لهم؛ لأنها أوساخ الناس
~~يغسلونها عنهم، وعوضهم من ذلك فيما جعل لهم من الحق في الفيء، وخمس
~~الغنيمة، وقد اختلف في تمييزهم وتعيينهم، وفيما لهم من الحق في خمس الغنيمة
~~وفي الفيء، وفيما يحل لهم من الصدقة، ويحرم عليهم منها؛ وهل يدخل مواليهم
~~مدخلهم في ذلك أم لا؟ وهل حكمهم في ذلك بعد النبي - عليه الصلاة والسلام -
~~كحكمهم في حياته أم لا؟ اختلافا كثيرا قد أفردنا الكلام فيه، وتحصيله
~~وتلخيصه، وما تعلق به المختلفون في ذلك مسألة حاوية لجميع ذلك؛ فمن تأملها
~~وقف عليها بشفاء من العلم بذلك، ووقف على الحقيقة فيه. وقول ابن عباس نحن
~~هم - يعني أن بني هاشم هم ذوو القربى - دون سائر قريش، يبين ذلك ما روي عنه
~~من أنه قال: وقد أبى ذلك علينا قومنا، وقالوا: قريش كلها قربى. وقال ابن
~~حبيب: معنى قوله أبى ذلك علينا قومنا أي أبوا أن يكون لنا فيه جزء معلوم،
~~وهو تأويل بعيد، يرده ما روي عنه من قوله، وقد أبى ذلك علينا قومنا،
~~وقالوا: قريش كلها قربى.
# PageV02P383
### | يتسلف مائة دينار وليس له مال غيرها فيشتري سلعة فيربح فيها ما تجب فيه الزكاة
# ومن ms0697 كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس قال: وقال مالك: في
~~الذي يتسلف مائة دينار - وليس له مال غيرها، فيشتري سلعة فيربح فيها، ما
~~تجب فيه الزكاة؟ فقال: إذا باع السلعة قضى المائة وزكى ما بقي - إن كان ما
~~تجب فيه الزكاة؛ إذا كان قد حال على المائة الحول.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا كان قد حال على المائة الحول - يريد من يوم
~~تسلفها، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في الرسم الذي قبل هذا، وبالله
~~التوفيق.
### | له عشرة دنانير فيحول عليها الحول عنده ثم يفيد خمسة دنانير فيضمها إلى العشرة
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار قال عيسى: وسألت ابن القاسم: عن
~~الرجل تكون له عشرة دنانير، فيحول عليها الحول عنده، ثم يفيد خمسة دنانير
~~فيضمها إلى العشرة، فيشتري بها سلعة فيبيعها بعشرين دينارا؛ قال: ليس عليه
~~فيها زكاة، ويستقبل بالخمسة والعشرة وربحهما حولا من يوم أفاد الخمسة، إلا
~~أن يتجر في العشرة قبل حلول الخمسة، فيزكيها ساعة يتم ما تجب فيه الزكاة؛
~~قلت له: فإن باعها بثلاثين دينارا؟ قال: يزكي العشرة وربحها، ويدع الخمسة
~~وربحها حتى يحول عليها الحول من يوم أفادها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة صحيحة بينة المعنى، لا إشكال فيها، مبنية
~~على المشهور في المذهب من أن الأرباح مزكاة على أحوال أصول
# PageV02P384
# الأموال، وعلى أصولهم في أن الفوائد التي لا تجب فيها الزكاة إلا بجمعها،
~~تضاف الأولى منها للآخرة، فتزكى على قرب الآخرة - وبالله التوفيق.
### | يفيد عشرين دينارا فتمكث عنده ستة أشهر ثم يفيد عشرين أخرى زكاتها
# ومن كتاب الثمرة
# وقال: سألت ابن القاسم عن الرجل يفيد عشرين دينارا، فتمكث عنده ستة أشهر،
~~ثم يفيد عشرين أخرى؛ قال: يزكي كل عشرين لحولها.
# قلت: فإن انكسرت العشرون الأولى عن الزكاة، قال: إن كانت العشرون الأخرى
~~على حالها كما كانت، زكى الأولى عند حولها كما كان يزكيها، ويزكي العشرين
~~الأخرى على حولها - كما هي.
# قلت: فإن نقصت العشرون الأخرى عن الزكاة، ms0698 إلا أنه إذا ضم ما بقي من
~~العشرين الأولى - إلى ما بقي من العشرين الآخرة، وجبت فيها الزكاة؛ قال:
~~أنظره أبدا إذا حل حول الأولى، فانظر، فإن كان فيضا بقي منها، وبقي من
~~الآخرة ما لو جمع وجبت فيه الزكاة، فزكى ما بقي من كل عشرين على حولها
~~أبدا، حتى ينكسرا جميعا عن الزكاة.
# قلت: فإن صار ما بقي منهما ما لو ضم بعضه إلى بعض، لم تجب فيه الزكاة؛
~~قال: فلا زكاة في شيء منهما.
# قلت: فإن اتجر فيما بقي من الأولى فصارت بربحها ما إذا
# PageV02P385
# ضممته إلى ما بقي من الآخرة كانت فيه الزكاة؛ قال: فإذا صارت كذلك زكاها
~~مكانه، وكان حولها من يوم صارت بربحها ما إذا ضممته إلى ما بقي من الآخرة
~~وجبت فيه الزكاة، وكانت الآخرة على حولها.
# قلت: فإن لم تزد شيئا - وكانت على حالها حتى حال حول الآخرة، قال: إذا
~~كانتا جميعا حين يحول حول الآخرة ما لا - تجب فيما بقي منهما الزكاة
~~فضمهما، فمتى صارتا بربحهما ما تجب فيه الزكاة، فزكهما، ثم اجعل حولهما
~~جميعا حولا واحدا من يومئذ.
# قلت: فإن كان حل حول الأولى، فنظرنا فيما بقي منهما، وفيما بقي من
~~العشرين الآخرة، فإذا ليس فيهما زكاة إن ضمتا، فتركنا الزكاة، فمضى لها بعد
~~حلول حولها خمسة أشهر - ولم يحل حول الآخرة، بقي لها شهر فصارت قبل حلول
~~حولها بشهر ما يجب فيه الزكاة بربحها - إذا ضممتها إلى ما بقي من الأولى؛
~~قال: إذا صارت كذلك، فزد ما بقي من العشرين الأولى مكانك، واترك الأخرى إلى
~~حلول حولها، ويكون حلول ما بقي من العشرين الأولى من يوم صار ما بقي من
~~العشرين الآخرة وربحها، ما إذا ضممته إلى ما بقي من العشرين الأولى وجبت
~~فيه الزكاة؛ قال: وكذلك قال مالك في هذا كله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى، مفسرة لما وقع في
~~المدونة فيها من الألفاظ الملتبسة، والأصل فيها أن الفوائد المفترقة إذا
~~كان في الأولى ms0699 ما يجب فيه الزكاة، فلا يضاف بعضها إلى بعض، وتزكى كل
# PageV02P386
# فائدة على حولها - حتى ترجع كلها إلى ما لا زكاة فيه؛ مثال ذلك أن يفيد
~~الرجل ما لا تجب فيه الزكاة، ثم يفيد بعد ذلك بأشهر ما تجب فيه الزكاة، أو
~~لا تجب فيه الزكاة؛ فإنه يزكي كل مال على حوله أبدا، ولا يضيف أحدهما إلى
~~الآخر حتى يرجعا إلى ما لا زكاة فيه (إذا جمعا) فإذا رجعا جميعا إلى ما لا
~~زكاة فيه، وتماديا جميعا ناقصان عما تجب فيه الزكاة، حتى يمر بهما الحولان
~~جميعا - وهما على نقصانهما؛ صارا مالا واحدا، وسقطت منهما الزكاة؛ إلا أن
~~يرجعا بالربح فيهما، أو في أحدهما إلى ما تجب فيه الزكاة، فيزكيهما حين
~~بلغا بالربح ما تجب فيه الزكاة، ويكون حولهما واحدا من حينئذ، وإن زكاهما
~~على حوليهما - ما شاء الله، ثم رجعا بعد أن زكى أحدهما إلى ما لا تجب فيه
~~الزكاة، ثم رجعا جميعا إلى ما تجب فيه الزكاة بالربح فيهما، أو في أحدهما
~~قبل أن يأتي حول المال الثاني، بقيا جميعا على حوليهما المتقدمين بأعيانهما
~~يزكي كل مال منهما على حوله بربحه - إن كان الربح فيهما جميعا، وقد خلطهما،
~~أو لم يخلطهما، (غير أنه إن لم يخلطهما) زكى كل واحد منهما بربحه الذي ربحه
~~فيه، وإن كان قد خلطهما، نض الربح عليهما، فزكى مع كل واحد منهما نوبته من
~~الربح، وإن كان الربح في أحدهما، زكاه بربحه، وزكى الآخر بغير ربح؛ وإن
~~زكاهما على حوليهما - ما شاء الله، ثم رجعا إلى ما لا زكاة فيه إذا جمعا،
~~فأتى حول أحدهما وهما ناقصان عما تجب فيه الزكاة، فترك تزكيتهما، ثم لما
~~كان بعد ذلك بأشهر قبل أن يأتي حول المال الآخر، رجعا بالربح فيهما، أو في
~~أحدهما - إلى ما تجب فيه الزكاة، فإنه يزكي حينئذ المال الذي لم يزكه عند
~~حوله بربحه - إن كان الربح فيه، أو بما ينوبه من الربح إن كان الربح فيهما
~~- جميعا - وقد خلطهما، ولو أتى ms0700 حول المال الآخر - وقد رجعا إلى ما لا زكاة
~~فيه فلم يزكهما؛ إذ لا زكاة فيهما، فلما كان بعد ذلك بأشهر، رجعا إلى ما
~~فيه الزكاة بالربح فيهما أو في أحدهما، لا ينقل أيضا حول هذا المال الآخر
~~إلى حين الربح؛ فهذا بيان هذه
# PageV02P387
# المسألة إذا تمادى النقص بالمالين عما تجب فيه الزكاة حتى يمر بهما
~~الحولان - وهما ناقصان عما تجب فيه الزكاة، رجعا مالا واحدا، وبطل ما كان
~~قبل ذلك من حوليهما؛ وإذا رجعا جميعا إلى ما لا تجب فيه الزكاة بعد أن زكي
~~أحدهما، ثم رجعا إلى ما تجب فيه الزكاة بالربح فيهما، أو في أحدهما قبل أن
~~يأتي حول المال الثاني، بقيا على حوليهما المتقدمين بأعيانهما؛ وإذا أتى
~~حول أحدهما - وهما ناقصان عما تجب فيه الزكاة، فلما كان بعد ذلك بأشهر قبل
~~أن يأتي حول المال الآخر، رجعا إلى ما فيه الزكاة، انتقل حول هذا المال إلى
~~حين الربح وبقي المال الآخر على حوله؛ ولو أتى حول المال الآخر - وقد نقصا
~~عما فيه الزكاة، ثم رجعا بعد ذلك بأشهر إلى ما فيه الزكاة؛ انتقل حول هذا
~~المال الثاني أيضا إلى حين بلغا بالربح جميعا ما تجب فيه الزكاة، فهي أربعة
~~وجوه، وجه ينتقض فيه حولاهما جميعا ويرجعان إلى حول واحد، ووجه واحد ينتقل
~~فيه حولاهما جميعا، ويبقيان على حولين أيضا، ووجه ينتقل فيه حول أحدهما
~~ويبقى الآخر على حوله، ووجه يرجعان فيه بالربح على حوليهما المتقدمين
~~بأعيانهما، وبالله التوفيق.
### | عليه مائة دينار وله مائة ثم أفاد فائدة من عرض أو عين قبل الحول أو بعد الحول
# ومن كتاب العتق
# قال ابن القاسم: من كانت عليه مائة دينار - وله مائة، ثم أفاد فائدة من
~~عرض، أو عين - قبل الحول، أو بعد الحول؛ فإنه لا زكاة عليه فيما بقي في
~~يديه من الناض حتى يحول عليه الحول من يوم أفاد الفائدة.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم "استأذن"، فلا
~~معنى، لإعادته.
# PageV02P388
### | مسألة: عنده ms0701 مائة دينار وعليه دين مائة فحال عليه الحول
# مسألة قلت: أرأيت إن كانت عنده مائة دينار) وعليه دين مائة فحال عليه
~~الحول، قال: لا زكاة عليه؛ لأنه ليس له مال فضل عن دينه؛ فسقطت الزكاة عنه.
# قلت: فإنه لما مضى شهر استفاد مائة فقضى بها دينه، قال: لا زكاة عليه في
~~هذه المائة الباقية حتى يحول عليها الحول مرة أخرى؛ لأن الحول الأول مر
~~وليس من أهل الزكاة، فإن تجر بها فربح مكانه عشرين دينارا، قلنا له: أد
~~الزكاة، فإنما سقطت عنك في هذه المائة يوم حل الحول؛ لأنك كنت من غير
~~أهلها، فلما ربحت هذه العشرين، قلنا: هذه العشرين قد حال عليها الحول؛ لأنه
~~حال على الأصل؛ فأما الأصل، فلا زكاة فيه؛ لأنها قد سقطت عنه حين مر حوله،
~~فلا زكاة فيه حتى يحول الحول؛ وأما هذا الربح، فما يسقط (عنه) الزكاة وقد
~~حال عليه الحول، ولا دين اليوم على صاحبه يسقط عنه الزكاة، وقد بلغ ما تجب
~~فيه الزكاة؛ فأرى أن تؤخذ الزكاة من الربح، ولا تؤخذ من المائة، ثم تجعل
~~المائة على حولها الأول، والربح على حوله يوم زكي؛ لأنه إنما وجبت الزكاة
~~فيه يوم ربح.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة: إنه إذا كان عنده مائة دينار فحال
~~عليه الحول - وعليه دين مائة، أنه لا زكاة عليه - صحيح لا اختلاف
# PageV02P389
# في أن الدين يسقط زكاة العين؛ لقول عثمان بن عفان هذا شهر زكاتكم، فمن
~~كان عليه دين، فليؤد دينه حتى تحصل أموالكم، فتؤدون منها الزكاة، وأما قوله
~~بعد ذلك: إنه إن استفاد مائة بعد الحول بشهر، فقضى بها دينه، فلا زكاة عليه
~~في المائة التي بيده حتى يحول عليها الحول مرة أخرى، فقد مضى مثله في رسم
~~"استأذن"، وذكرنا هنالك ما فيه من الخلاف، وأما قوله: إنه إن تجر فيها فربح
~~مكانه عشرين دينارا، زكاها، وكان حولها من يوم زكاها، فصحيح على أن الأرباح
~~مزكاة على الأصول، وقد مضى معنى هذه المسألة والقول فيها ms0702 في رسم "أوصى".
### | مسألة: اشترى الدار للتجارة ثم استغل الدار ثم باعها بعد أن مضى الحول
# مسألة قال ابن القاسم: إذا اشترى الرجل الدار للتجارة أو النخل، ثم استغل
~~الدار، وأثمرت النخل عنده، ثم باعهما جميعا - بعد أن مضى الحول، قال: ينظر
~~إلى الغلة، فيستقبل بها حولا من يوم أخذها، وينظر إلى ثمن الدار، فيزكيه
~~مكانه؛ وكذلك النخل إذا أثمرت وحل بيعها، ثم باع الأصل والتمر، فإن الزكاة
~~عليه تمرا، وينظر إلى ثمن النخل والتمر، فينظر كم ثمن التمر من ثمن النخل؛
~~فإذا عرفته فاستقبل بثمن التمر حولا، وتزكي ثمن الأصل الساعة، ولو كانت
~~دارا للتجارة وفيها غلة خمسون دينارا، فباع الدار وغلتها بألف إردب؛ فإنه
~~لا زكاة عليه في القمح، ويعرف حصة الغلة من القمح من حصة أصل الدار؛ فإذا
~~باع القمح، نظر إلى ما يصير من القمح للغلة فيستقبل بثمنه حولا من يوم
~~باعه، وما كان ثمنا للدار زكاه
# PageV02P390
# مكانه؛ فإن لم يكن ما تجب فيه الزكاة، جعل حولها واحدا واستقبل بها سنة.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة في الذي اشترى الدار للتجارة
~~فاستغلها، ثم باعهما جميعا بعد أن مضى الحول، معناه أن الغلة طعام أو عروض،
~~فباع الدار بعد أن مضى الحول وما قبض من المكتري في كراء العام الماضي من
~~الطعام، أو العروض، أو ما وجب له على المكتري من ذلك بثمن واحد؛ فإنه يفض
~~الثمن - إذا قبضه على الدار، وعلى الطعام، أو العروض، فما وجب من ذلك للدار
~~زكاه مكانه؛ لأنها كانت للتجارة؛ وما وجب من ذلك الطعام أو العروض استقبل
~~به حولا؛ لأن الغلة فائدة وهي عروض أو طعام، فلا تجب فيه الزكاة، إلا بعد
~~أن يحول الحول على ثمنها من يوم قبضه؛ ولو كانت الغلة دنانير لم يجز له أن
~~يبيعها مع الدار بدنانير؛ لأنه ذهب وعرض بذهب، وقد بين هذا بقوله بعد ذلك،
~~ولو كانت دارا للتجارة - وفيها غلة خمسون دينارا، فباع الدار وغلتها بألف
~~إردب، وهذا ما لا ms0703 اختلاف فيه إذا كانت الغلة قد وجبت للبائع على المكتري
~~بمضي المدة، أنه لا يجوز بيعها مع الدار بالذهب - إن كانت السلعة ذهبا، ولا
~~بالورق على مذهب ابن القاسم، إلا أن يكون الثمن نقدا، ويكون ذلك أقل من صرف
~~دينار؛ وإنما الخلاف إذا باع الدار وما وجب له على المكتري من الكراء الذي
~~عاقده عليه، لما يأتي من المدة، فكان شيخنا الفقيه ابن رزق - رحمه الله -
~~يجيز ذلك، ويعتل بأن الكراء لم يجب للبائع بعد، إذ قد تتهدم الدار فيبطل
~~الكراء على المكتري، وإنما يسكن المكتري الدار بعد عقد البيع فيها على ملك
~~المبتاع، فكأن البائع باع منه الدار وتبرأ إليه من العقد الذي قد لزمه فيها
~~للمكتري، فرضي به، وكان يستدل لما كان يذهب إليه من ذلك بمسائل، منها أول
~~مسألة من سماع سحنون: أن الكراء المقبوض لما يأتي من المدة إذا حل عليه
~~الحول لا يلزم أن يزكي منه، إلا ما يجب منه لما مضى من المدة، وكان غيره من
~~الشيوخ يخالفونه في ذلك، ولا يجيزون البيع ويساوون بين ما يجب لما مضى من
~~المدة، ولما يأتي منها؛ وقول
# PageV02P391
# ابن رزق - رحمه الله - أصح في المعنى، وأظهر في الحجة؛ إلا أن الرواية عن
~~ابن القاسم منصوصة في الدمياطية: أن ذلك لا يجوز، بخلاف ما كان يذهب إليه؛
~~وقوله في أول المسألة ينظر إلى الغلة فيستقبل بها حولا - يريد ينظر إلى ما
~~يجب للغلة من الثمن فيستقبل به حولا؛ لأنه إنما تكلم على أنه باع الغلة
~~والدار صفقة واحدة، فوجب أن يفض الثمن على ذلك، لافتراقهما في حكم الزكاة؛
~~إذ الدار للتجارة، والغلة فائدة، وكذلك لو كانت الدار للقنية، فباعها مع ما
~~هو للتجارة، قد حال عليها الحول، لفض الثمن، فاستقبل بما ينوب الدار منه
~~حولا، وزكى ما ينوب الذي هو للتجارة؛ مثال ذلك أن يكون للرجل بقعة من
~~فائدة، فيبنيها للتجارة، ثم يبيعها مبنية؛ فإنه يزكي من ذلك ما ناب البناء
~~- إذا كان الحول قد حال على المال ms0704 الذي بناها به، ويستقبل بما ناب البقعة
~~حولا، وقد روي ذلك عن المغيرة - وهو صحيح.
### | مسألة: أهل الأهواء هل يعطون من الزكاة إذا كانوا محاويج
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن أهل الأهواء هل يعطون من الزكاة إذا كانوا
~~محاويج، فقال: إن نزلت بهم حاجة، فأرى أن يعطوا من الزكاة - وهم من
~~المسلمين يرثون ويورثون.
# قال محمد بن رشد: يريد الهواء الخفيف الذي يبدع صاحبه ولا يكفر، كتفضيل
~~علي - رضي الله عنه - على سائر الصحابة - رضي الله عنهم - أجمعين، وما أشبه
~~ذلك، وأما الأهواء المضلة كالخوارج، والقدرية، وشبههم، فمن كفرهم بمآل
~~قولهم، قال: لم يجز أن يعطوا من الزكاة؛ ومن لم يكفرهم بمآل قولهم، أجاز أن
~~يعطوا منها إذا نزلت بهم حاجة - وهو الأظهر، لقوله - عليه الصلاة والسلام:
~~«وتتمارى - في الفوق» ، ومن البدع ما لا يختلف أنه كفر، كمن يقول من
~~الروافض إن علي بن أبي طالب كان
# PageV02P392
# النبي، ولكن جبريل أخطأ في الرسالة، وكمن يقول منهم: إن الرسل تترى، وأنه
~~لا يزال في كل أمة رسولان، أحدهما ناطق، والثاني صامت؛ فكان محمد - عليه
~~السلام - ناطقا، وعلي صامتا، وأن الأئمة أنبياء يعلمون ما كان وما يكون -
~~إلى يوم القيامة؛ فهؤلاء ومن أشبههم لا يعطون من الزكاة بإجماع؛ لأنهم
~~كفار، وقد قال ابن حبيب: لا يعطى تارك الصلاة من الزكاة شيئا، وهذا على
~~أصله بأن تارك الصلاة كافر على ظاهر قول النبي - عليه الصلاة والسلام -:
~~«من ترك الصلاة فقد كفر» - وإن تركها مفرطا فيها، أو متهاونا بها - وهو
~~بعيد، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: عنده مائة دينار وعليه مائة دينار وعنده مائتا شاة قيمتها مائة دينار
# مسألة قال: أرأيت الرجل يكون عنده مائة دينار، وعليه مائة دينار - وعنده
~~مائتا شاة قيمتها مائة دينار، قال: يزكيها؛ لأن الغنم وفاء لدينه،
~~والدنانير فضل؛ ولو لم يكن معها المائة دينار، وكانت الغنم وحدها، لم يكن
~~دينه بالذي يسقط عنه الزكاة من رقابها.
# قلت: فلم يزكي الغنم - وهي وفاء بالدين، قال: لأنها لا تشبه الدنانير،
~~وهي لو ms0705 كانت وحدها لم يكن معها المائة دينار لم يكن دينه بالذي يسقط الزكاة
~~من رقابها، ولو لم تكن الغنم وكانت المائة وحدها؛ لم يكن عليه فيها زكاة
~~الغنم، والحوائط والزرع كله لا يمنع صاحب الدين من زكاته.
# قال محمد بن رشد: سأله لم لا يسقط الدين زكاة الغنم، ويسقط زكاة العين؟
# PageV02P393
# فلم يجبه بأكثر من أن قال: (إن) الغنم لا تشبه الدنانير، وليس ذلك بجواب
~~مقنع، ولا فرق بين، إذ لم يبين المعنى الذي أزال الشبه بينهما؛ والفرق
~~بينهما أن الدين يمنع من تنمية العين، إذ لصاحب الدين أن يقوم بدينه فيحجر
~~على المديان التصرف في ماله، والغنم والزرع والحوائط لا يمنع التحجير على
~~المديان فيها بالدين من نمائها؛ لأنها نامية بأنفسها، وأيضا فإن الله تبارك
~~وتعالى قال: {خذ من أموالهم صدقة} [التوبة: 103]- الآية، فكان هذا عاما
~~فيمن عليه دين، وفيمن لم يكن عليه دين؛ لأن المال مال الذي هو له - وإن كان
~~عليه دين، فخصص من ذلك العين بإجماع الصحابة؛ لأن عثمان بن عفان كان يصيح
~~في الناس: هذا شهر زكاتكم، فمن كان عليه دين فليؤده حتى تحصل أموالكم،
~~فتؤدون منها الزكاة بحضرتهم من غير نكير منهم لذلك، وبقي سائر الأموال من
~~الماشية والحرث على الأصل في وجوب أخذ الزكاة منها، كان على صاحبها دين، أو
~~لم يكن، فهذان وجهان بينان في وجوب إسقاط الدين زكاة العين دون زكاة الحرث
~~والماشية، والحمد لله.
### | مسألة: عليه دينا لا يرتجى قضاؤه لو باعه الساعة بعرض باعه بنصف ثمنه هل عليه زكاة
# مسألة قلت: أرأيت لو كان دينا لا يرتجى قضاؤه، وهو لو باعه الساعة بعرض،
~~باعه بنصف ثمنه، أو ثلث ثمنه، هل يحسب ذلك أم لا يحسب؟ قال: إن كان يجزيه
~~ذلك، حسب ذلك الذي يجده وتمام الدين فيما في يديه، وزكى ما بقي إن كان بقي
~~ما تجب فيه الزكاة، قال سحنون: يزكي قيمة الدين ولا يزكي عدده - إذا كان
~~صاحبه موسرا، وابن القاسم يقول: يزكي عدده.
# PageV02P394
# قال محمد بن ms0706 رشد: هذا في المدير الذي يلزمه أن يزكي ماله من الديون،
~~وقوله: إن الدين الذي لا يرتجى إذا كانت له قيمة يحسب تلك القيمة، ينبغي أن
~~يحمل على التفسير لما في المدونة، فيكون قوله فيها إنه لا يزكي الدين الذي
~~لا يرتجى، معناه إذا لم تكن له قيمة، وقد اختلف إذا كان الذي عليه الدين
~~موسرا، هل يزكي عدده أو قيمته؟ على ثلاثة أقوال، أحدها: أنه يزيد عدده حالا
~~كان أو مؤجلا، وهو ظاهر قول ابن القاسم، وروايته عن مالك في كتاب ابن
~~المواز، وظاهر قول ابن القاسم ههنا؛ والثاني: أنه يزكي قيمته لا عدده، وهو
~~قول سحنون، وظاهر ما في المدونة، قال محمد بن المواز: وهو القياس، غير أني
~~ما علمت أحدا من أصحاب مالك يقوله.
# والثالث: أنه إن كان حالا زكي عدده، وإن كان مؤجلا زكي قيمته، ومن الناس
~~من يجعل هذا القول مفسرا لقول ابن القاسم ههنا، ولما في المدونة، وكتاب ابن
~~المواز، والأظهر أنه قول ثالث في المسألة، والله الموفق.
### | استحق له معدن في أرضه للإمام فيه أمر زكاته
# من سماع يحيى بن يحيي من ابن القاسم من كتاب أوله يشتري الدور والمزارع
# قال يحيى: قال ابن القاسم: في رجل استحق له معدن في أرضه للإمام فيه أمر؟
~~فقال: الأمر كله إليه في جميع المعادن كان في أرض رجل خاصة، أو في أرض أهل
~~الذمة من العنوة أو في أرض موات ليست المعادن لأحد إلا بقطيعة الإمام،
~~وليست لمن أقطعها الإمام، إلا على (حال) ما وصفت لك من الانتفاع بنيلها ما
~~عمل، ثم إن خرج فترك العمل أو مات عنها، أقطعها الإمام من شاء، قال يحيى:
~~قلت لابن القاسم: أفيجوز للإمام إن طال عمله
# PageV02P395
# فيها؛ فلم يتركها، ولم يمت عنها، أن يزيل منها غيره فيخرجه ويقطعها سواه،
~~أو إن ترك العمل، ثم نبذه زمانا فطلبها غيره من الإمام، أن ينزعها ويقطعها
~~غيره ممن يعمل؟ قال سحنون: إنما ذلك في المعادن التي في الأرض التي لا تملك ms0707
~~بمنزلة الموات، فأما الرجل تكون له الأرض يملكها فيظهر فيها معدن، فهو له
~~يمنعه ويعمل فيه، ولا يجوز له بيعه؛ لأنه غرر لا يدري ما فيه، ولا كم يدوم
~~له، أو ما يجد فيه مما لا يجد، وكذلك برك الحيتان تكون في أرضه، فهو يمنعها
~~ويحميها ممن يريد أن يصيد فيها؛ وليس لأحد الدخول في أرضه وماله؛ قال يحيى:
~~قلت لابن القاسم: فمعادن أرض الصلح أللإمام فيها أمر؟ فقال: أما ما كانوا
~~على دينهم، فلهم صلحهم والوفاء بعهدهم؛ فإن أسلم الذي المعدن في يديه وأرضه
~~رجع أمره إلى الإمام، ولم يكن لصاحب الأرض منه شيء.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم أن المعادن ليست تبعا للأرض، وأمرها
~~إلى الأمام يقطعها لمن يعمل فيها لا على سبيل تمليك أصلها كانت في أرض
~~مملوكة أو غير مملوكة، إلا أن تكون في أرض قوم قد صالحوا عليها، فهم أملك
~~بأرضهم، فإن أسلموا رجع أمرها إلى الإمام؛ هذا قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية: إن أهل الصلح إذا أسلموا على أرضهم رجع ما كان فيها من المعادن
~~إلى الأمام، وليس يلتئم على أصله: أن يرجع إلى الإمام من معادن أهل الصلح،
~~إلا ما ظهر في أرضهم منها بعد إسلامهم؛ وأما ما ظهر فيها قبل إسلامهم،
~~فالواجب على أصله أن يكون لهم؛ لأنهم (قد) أسلموا عليها، ومثل ذلك حكى ابن
~~المواز عن مالك، وقد ظن بعض أهل النظر أن
# PageV02P396
# قول مالك في كتاب ابن المواز في أهل الصلح إذا أسلموا على أرضهم، وفيها
~~معادن، أنها لهم مخالف لمذهب ابن القاسم مثل قول سحنون، وليس ذلك بصحيح، بل
~~قول مالك هو الصحيح على أصل ابن القاسم في مالك الأرض لا يملك بملكها ما
~~كان فيها من مجهول لم يعلم به كالمعدن وشبهه، خلاف مذهب سحنون في أنه يملك
~~بملكها ما كان فيها من مجهول - لم يعلم به، وعلى هذا الأصل ذهب في المعادن
~~إلى أنها إن كانت في أرض مملوكة، فهي لصاحب الأرض، وهو قول ms0708 ابن حبيب في
~~الواضحة.
# وجه القول الأول أن الذهب والفضة التي في المعادن التي في جوف الأرض،
~~أقدم من ملك المالكين لها، فلم يحصل ذلك ملكا لهم بملك الأرض، إذ هو الظاهر
~~من قوله عز وجل: {إن الأرض لله يورثها من يشاء من عباده} [الأعراف: 128] ،
~~إذ لم يقل إن الأرض لله يورثها وما فيها (من يشاء من عباده) ، فوجب بحق هذا
~~الظاهر، أن يكون ما في جوف الأرض من ذهب أو ورق في المعادن فيئا لجميع
~~المسلمين، بمنزلة ما لم يوجف عليه بخيل ولا ركاب؛ ووجه القول الثاني أنه
~~لما كان الذهب والفضة نابتين في الأرض كانا لصاحب الأرض بمنزلة ما نبت فيها
~~من الحشيش والشجر.
# والقول الأول أظهر؛ لأن الحشيش والشجر حادثان بعد الملك، فهما بخلاف
~~الذهب والفضة في المعادن، وأما الحيتان المتولدة في برك أرض الرجل، فقد
~~قيل: أنها لصاحب الأرض؛ لأنها تولدت في أرضه، وهو قول سحنون، وقيل: إنها
~~لمن صادها من المسلمين؛ لأنه غيث ساقه الله لم يملك صاحب الأرض أصله، وروي
~~عن أشهب أنه قال: إن كان صاحب الأرض وضع في البرك الحيتان، فتوالدت فيها
~~فهي له، وإلا فهي لمن صادها من المسلمين، ولكل وجه؛ وسأله في الرواية هل
~~للإمام أن يزيل منها الذي أقطعه إياها إذا طال عمله فيها ولم يتركها، ولا
~~مات عنها، أو تركها ويقطعها غيره أم لا؟ فلم يجبه في ذلك، وقد
# PageV02P397
# روى أشهب عن مالك أن ذلك له، وهو ظاهر في الوجهين جميعا؛ لأنه إذا طال
~~عمله فيها، فقد انتفع بما أقطع ولم يستحق المعدن بالإقطاع ملكا، ولا العمل
~~فيه حياته، لا أن يقطعه إياه حياته، فله أن يقطعه غيره، وإذا ترك العمل فيه
~~ونبذه، فقد ترك حقه، فللإمام أن يقطعه غيره.
# وأما إذا مات، فقال في كتاب الشركة من المدونة: إن للإمام أن يقطعه لمن
~~شاء، ولم يبين إن كان قد أدرك النيل أو لم يدركه، وقال سحنون: إن كان قد
~~أدرك النيل فليس للإمام أن يقطعه إلا لورثته، ms0709 وقال أشهب: وإن مات قبل أن
~~يدرك النيل، فورثته أحق به، وهو القياس؛ لأنه إذا قطع لغير ورثته وقد عمل
~~فيه، ذهب عناؤه وعمله باطلا، كان قد أدرك النيل، أو لم يدركه، إلا أن يكون
~~قد أدرك النيل، قدر له مدة لو شاء الإمام أن يقطعه لغيره قبل أن يموت، كان
~~ذلك له، فيكون له أن يقطعه لغير ورثته، هذا هو النظر في هذه المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | يكري داره خمس سنين بمائة دينار فيتعجلها
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم
# قال سحنون: وسئل ابن القاسم عن الرجل يكري داره خمس سنين بمائة دينار،
~~فيتعجلها، فيحول الحول عليه - وهي عنده، وليس له مال غير الدار؟ قال:
~~يزكيها لأنه كان ضامنا لها، وهي مال من ماله بمنزلة الدين يكون عليه ينظر
~~إلى ما صار له من الكراء فيما سكن، فان كان عشرة دنانير، نظر إلى قيمة
~~الدار، فإن كان قيمتها تسعين زكى المائة كلها؛ لأن في قيمة الدار وفاء مما
~~عليه من التسعين؛ وإن كان قيمتها ثلاثين زكى الأربعين؛ لأنه إنما وجب له
~~عشرة والتسعون دينا عليه، فهو يخاف على الدار أن تنهدم فيبطل الكراء فيما
~~بقي ويرجع عليه بالتسعين؛ فإنما قومناها بعد السنة لتعرف قيمتها، وليجعل
~~الدين فيها، ولا يكون عليه فيما بقي شيء؛ لأنه دين عليه،
# PageV02P398
# ولكن ينظر فكل ما سكن أخذ بقدره فزكاه، وإن كان دينارا واحدا؛ لأنه قد
~~حال عليه الحول عنده، وهو من أصل مال قد حال عليه الحول، وذلك أنه كلما وجب
~~له من السكنى شيء حسب عليه؛ لأنه قد كان قبض الكراء كله، وحال عليه من حين
~~قبضه حول، وصار بمنزلة العشرة الأولى التي وجبت له بمضي السنة، وأوقفت
~~الدار في عشرين، فكلما سكن شيئا حسب له من يوم قبضه، فزكاه على ذلك وهو وجه
~~ما سمعت.
# قال محمد بن رشد: جواب ابن القاسم في هذه المسألة مبني على القول بأن
~~الرجل إذا كان له مال وعليه دين مثله، فوهب له الدين بعد حلول الحول ms0710 على
~~المال الذي بيده، أو أفاد مالا فيه وفاء به؛ إنه يزكي ما بيده من المال،
~~ولا يستقبل به حولا ثانيا من يوم وهب له الدين، أو أفاد ما فيه وفاء به؛
~~وهو قول غير ابن القاسم في المدونة، خلال قول مالك فيها، وأحد قولي ابن
~~القاسم على ما تقدم من اختلاف في قوله في ذلك في سماع عيسى؛ لأنه قال: إنه
~~يزكي من المائة التي قبض مقدمة في كراء داره خمسة أعوام، إذا حال عليها
~~الحول؛ ما يجب منها للعام الماضي مع قيمة الدار، وما يجب منها للعام الماضي
~~قد كان عليه دينا، وإنما سقط عنه الدين فيه بالسكنى شيئا بعد شيء، وسقوط
~~الدين عنه فيه بالسكنى كهبته له سواء، فأوجب عليه فيه الزكاة بحلول الحول،
~~ولم يأمره باستئناف حول من يوم سقط عنه فيه الدين شيئا بعد شيء.
# ، ويأتي على قياس القول الثاني، وهو الذي في المدونة لمالك، ألا يزكي
~~شيئا من ذلك حتى يحول عليه الحول بعد سقوط الدين عنه بالسكنى، ووجه العمل
~~في ذلك، أن يؤخر حتى يمضي من العام الثاني ماله قدر، فيزكي ما ينوب قدر ذلك
~~من العام الأول؛ لأنه هو الذي حال عليه الحول بعد سقوط الدين عنه، ثم إذا
# PageV02P399
# مضى بعد ذلك أيضا ماله قدر، زكى ما ينوب ذلك كذلك أبدا حتى ينقضي العام
~~الثاني، فيزكي بانقضائه ما بقي من واجب العام الأول، وأما تزكيته منها قدر
~~قيمة الدار عند حلول الحول عليها عنده، فلا اختلاف في ذلك؛ لأن الدار وفاء
~~بالدين، وملكها له قديم، وكذلك يدخل هذا الخلاف أيضا فيما يجب عليه من
~~الباقي، فقال في الرواية على أصله فيها: إنه يزكي منه بقدر ما سكن شيئا
~~شيئا، وعلى ما في المدونة لمالك لا يزكي منه بقدر ما سكن حتى يحول عليه
~~الحول من يوم سكنه.
# ومعنى قوله: وأوقفت الدار في عشرين، أن هذا الباقي الذي يزكي منه بقدر ما
~~يسكن، إنما هو ما بعد قيمة الدار، وبعد العشرين التي تجب ms0711 العام الماضي؛
~~لأنه قال: إن الكراء كان خمس سنين بمائة دينار، ويلزم على قياس القول الآخر
~~- وهو بنى عليه جوابه في الرواية إذا زكى من المائة التي قبض ما يجب لما
~~مضى مما حال عليه الحول، أن يجعل ما بقي من ذلك أيضا فيما عليه من الدين،
~~فيزكي قدره من المائة، كما يجعل في ذلك قيمة الدار، ويزكي قدره منها لأنه
~~إذا أخرج زكاته، صار الباقي منه بعد إخراج الزكاة كما أفاده مكانه، فيجعل
~~الدين فيه على هذا القول، ويزكي قدر ذلك مكانه من غير أن يستقبل بذلك حولا
~~من حينئذ - كما قال ابن المواز؛ على قياس هذا القول فيمن آجر نفسه ثلاث
~~سنين بستين دينارا، وقبضها ومضت سنة ولا عروض له، أنه يزكي تسعة وثلاثين
~~دينارا ونصف دينار؛ لأنه يخرج أولا زكاة عشرين دينارا نصف دينار، ثم يجعل
~~ما بقي منها وذلك تسعة عشر دينارا ونصف دينار - فيما عليه من الدين، ويزكي
~~قدر ذلك مما قبض، وعلى ما في المدونة لمالك لا يزكي بمضي السنة ما يجب لها
~~من الإجارة؛ لأن الحول لم يحل على جميع ذلك منذ وجبت له بسقوط الدين عنه
~~فيها؛ وقد قيل في الذي أكرى داره خمس سنين بمائة وقبضها: إنه يجب عليه أن
~~يزكي جميعها إذا حال عليها الحول عنده؛ لأن
# PageV02P400
# الدور مأمونة، وما يطرأ عليها من الهدم نادر، فلا يعتبر به، وهو ظاهر
~~قوله في أول المسألة: يزكيها؛ لأنه كان ضامنا لها وهي مال من ماله، خلاف ما
~~ذكر بعد ذلك من التفسير، فيتحصل في المسألة على هذا أربعة أقوال، أحدها:
~~أنه يزكي إذا حال الحول على المائة بيده المائة كلها، وهو هذا القول،
~~والقول الثاني: أنه يزكي منها قدر قيمة الدار، وما يجب من الكراء للعام
~~الماضي، فكلما سكن بعد ذلك المكتري شيئا زكى مما بقي قدر ذلك، وهو قوله في
~~هذه الرواية.
# والقول الثالث: أنه يزكي منها قدر قيمة الدار، وما يجب منها للعام، وما
~~يبقى من ذلك بعد الزكاة، فكلما ms0712 سكن المكتري بعد ذلك شيئا، زكى مما بقي قدر
~~ذلك، وهذا القول يأتي على ما بنى عليه جوابه في الرواية، وعلى ما ذكرناه عن
~~محمد بن المواز في مسألة الإجارة.
# والقول الرابع: أنه يزكي منها قيمة الدار، ولا يزكي مما وجب للعام
~~الماضي، ولا مما يسكن بعد ذلك، إلا ما حال عليه الحول من ذلك بعد السكنى؛
~~وهذا القول يأتي على مذهب مالك في المدونة على ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبعث بمال إلى إفريقية فتحضره زكاته أيقومه
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يبعث بمال إلى إفريقية فتحضره زكاته،
~~أيقومه؟ قال: إن علم ذلك وتبين كم هو، أو قدر على أن يتوخى قدر ذلك، فعل،
~~وإن أخر ذلك حتى يقدم عليه، زكاه لما مضى له.
# قال محمد بن رشد: وهذا في المدير الذي يبعث من ماله بضاعة، فإذا جاء شهر
~~زكاته قومه وزكاه مع ما يزكي من ماله - إن علم قدره، أو قدر أن يتوخاه، وإن
~~لم يعلم ذلك أخر زكاته حتى يقدم عليه، فزكاه لما مضى له من الأعوام على ما
~~يخبره به الذي هو بيده، وهذا ما لا اختلاف فيه أعلمه؛ لأنه ماله ضمانه منه
~~وربحه له، فلا تسقط عنه زكاته لمغيبه عنه.
### | مسألة: النصاب من الورق
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل له مائتا درهم ليست كيلا بالأندلس،
# PageV02P401
# وهي تجوز عندهم مجاز الكيل، قال: لا يكون عليه فيه الزكاة، إلا أن ينقص
~~من الكيل نقصانا يسيرا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف بين أهل العلم في أن النصاب من الورق خمس
~~أواق، وهي مائتا درهم كيلا تجيء بوزن زماننا مائتي درهم وثمانين درهما، فإن
~~نقصت من ذلك نقصانا بينا تتفق عليه الموازين، لم تجب فيها الزكاة، إلا أن
~~يجرى عددا، وهي تجوز بجواز الوازنة فتجب فيها الزكاة.
# وإن كان النقصان كثيرا، وهو ظاهر ما في الموطأ؛ وقيل: إن الزكاة لا تجب
~~فيه، وإن كان النقصان يسيرا، وإلى هذا ذهب ابن لبابة، وقيل: إن كان النقصان
~~يسيرا، وجبت ms0713 فيها الزكاة، وإن كان كثيرا، لم تجب فيها الزكاة، وهو قول
~~سحنون هذا؛ وأما إن كانت لا تجوز بجواز الكيل، فلا تجب فيها الزكاة، وإن
~~كان النقصان يسيرا قولا واحدا، فهذا تحصيل الخلاف في هذه المسألة.
### | مسألة: حلت عليه الزكاة وهو ممن يدير ماله في التجار
# مسألة وسئل: عن رجل حلت عليه الزكاة وهو ممن يدير ماله في التجارة، فأتى
~~شهره الذي يقوم فيه، هل يجب عليه أن يبيع عروضه بالغا ما بلغ؟ قال: عليه أن
~~يبيع كما يبيع الناس لحاجتهم، ويؤدي زكاة ماله؛ قيل له: فإن لم يبع من
~~العروض حتى تلفت بعدما حال عليه الحول، هل يكون ضامنا للزكاة؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن للرجل أن يتقصى في سلعته للبيع،
~~ويجتهد في تسويقها ليؤدي منها الزكاة دون تفريط ولا تأخير، وليس يلزمه
# PageV02P402
# أن يبيعها من حينه بما يعطى فيها من قليل أو كثير؛ لأن ذلك من إضاعة
~~المال، فإن فرط في بيعها حتى تلفت، لزمه ضمان الزكاة؛ وإن تلفت قبل أن
~~يفرط، لم يلزمه ضمان ما تلف، وزكى الباقي إن كان ما يجب فيه الزكاة.
# وقيل: إنه تلزمه الزكاة، وإن لم تبلغ ما يجب فيه الزكاة؛ لأن المساكين
~~نزلوا معه بحلول الحول منزلة الشركاء، فما تلف فمنه ومنهم، وما بقي فبينه
~~وبينهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: زكاة ما ورثوه من الناض لكل سنة
# مسألة قال سحنون: في الذي يموت ويترك مالا وولدا صغارا أو كبارا، إن
~~الزكاة على الصغار والكبار لكل سنة من يوم ورثوه - وإن لم يقسم المال، ولا
~~يكون مثل الدين على الرجل، فيقيم عنده سنين، أنه لا يكون عليه إلا زكاة
~~واحدة حتى يقبضه؛ لأن الذي كان في يديه الدين كان ضامنا، ولم يكن رب الدين
~~ضامنا له حتى يقبضه، وإن الميراث، إنما هو في ضمان أهل الميراث من حين
~~ورثوه إن تلف، ومصيبته منهم.
# فلذلك كان عليهم زكاته كل سنة من حين ورثوه إلى يوم يصير إليهم؛ لأنه لم
~~يزل ms0714 ملكا لهم من حين ورثوه، وإن لم يكونوا قبضوه.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب سحنون: أن على الورثة زكاة ما ورثوه من الناض
~~لكل سنة من حين ورثوه، وإن لم يقبضوه ولا علموا به صغارا كانوا أو كبارا،
~~أو صغارا وكبارا، وهو قول المغيرة؛ ووجه ذلك كونه في ضمانهم من يوم ورثوه،
~~وذهب ابن القاسم إلى أنه لا زكاة عليهم فيه حتى يقبضوه ويستقبلوا به حولا
~~من يوم قبضوه، وإن علموا به صغارا كانوا أو كبارا أو صغارا وكبارا، ووجه
~~ذلك أن تنميته لا تصح لهم إلا بعد قبضه، وهي المعنى
# PageV02P403
# المقصود بالحول؛ وقد فرق بين أن يعلموا أو لا يعلموا على وجهين، أحدهما:
~~أنهم إن لم يعلموا استقبلوا به حولا بعد القبض، وإن علموا ولم يقدروا على
~~التخلص إليه، زكوه لسنة واحدة؛ وإن علموا وكانوا قادرين على التخلص إليه،
~~زكوه لما مضى من الأعوام، وهذا قول مطرف؛ والثاني: أنهم إن لم يعلموا زكوه
~~لسنة واحدة، وإن علموا زكوه لما مضى من الأعوام، روي هذا عن مالك.
# واختلف في قبض الوكيل والوصي والسلطان، فلم يراع ابن القاسم قبض السلطان،
~~ولا قبض الوصي - إذا كان الورثة كبارا أو صغارا أو صغارا وكبارا؛ وإنما رأى
~~قبضه قبضا للصغار إذا كان المال مقسوما، وجعل قبض الوكيل كقبضه؛ وجعل ابن
~~حبيب قبض السلطان والوكيل كقبضه لنفسه، ورأى قبض الوصي قبضا للصغار -
~~مقسوما كان المال أو غير مقسوم، وقد روى أصبغ عن ابن القاسم: أن الوكيل إذا
~~قبض المال وأقام في يديه سنين فليس عليه فيه إلا زكاة عام واحد، فهذا تلخيص
~~الاختلاف في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المفقود يوقف ماله ويحبس عليه هل تؤدى منه الزكاة
# مسألة وسئل: عن المفقود يوقف ماله ويحبس عليه، هل تؤدى منه الزكاة، فقال:
~~لا تؤدى منه الزكاة؛ لأني لا أدري لعل عليه من الدين أكثر من ماله، أو قال:
~~لعله يلحقه من الدين أكثر من ماله.
# قال محمد بن رشد: قد اعتل ابن القاسم لقوله: بعله ms0715 صحيحة، وهي المخافة أن
~~يكون عليه دين لأن الدين يسقط زكاة العين، وله علة أخرى أيضا وهي أنا لا
~~ندري لعله قد مات، فلا يدرى على ملك من يزكيه من الورثة.
### | مسألة: السفينة هل يقومها ويخرج زكاة قيمتها
# مسألة وعن الرجل يكون ممن يدير ماله في التجارة، وتكون له سفينة
# PageV02P404
# اشتراها يكريها إلى مصر وإلى الأندلس، هل يقومها في كل سنة، ويخرج زكاة
~~قيمتها، فقال: لا يكون عليه أن يقومها.
# قال محمد بن رشد: لو اشتراها للتجارة لقومها، وإنما لم يقومها من أجل أنه
~~اشتراها للكراءة، وقد اختلف قول مالك في هذا المعنى على ما قد ذكرناه في
~~رسم " الزكاة" من سماع أشهب.
### | مسألة: يتصدق على رجل بألف درهم وعزلها المتصدق
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يتصدق على رجل بألف درهم، وعزلها المتصدق،
~~فأقامت سنين، فلم يقبلها المتصدق عليه، أو قبلها؛ قال: إن قبلها استقبل بها
~~حولا، وسقط زكاة ما مضى من السنين، وإن لم يقبلها رجعت إلى صاحبها، وأدى
~~عنها زكاة ما مضى من السنين.
# قال محمد بن رشد: في النوادر لابن القاسم من رواية سحنون عنه: (أنه) إن
~~قبلها المتصدق عليه، استقبل بها حولا ولم تسقط منه الزكاة، ووجه قول سحنون:
~~(أنه لما تصدق المتصدق بالدنانير، وللمتصدق عليه أن لا يقبلها، صارت الصدقة
~~موقوفة على قبوله؛ فإن قبل، خرجت عن ملك المتصدق يوم تصدق بها، فلم تجب
~~عليه زكاتها؛ كمن باع سلعة رجل بغير إذنه، فأجاز، ووجه قول ابن القاسم) :
~~أن المتصدق عليه لما كان له أن يقبل أو يرد بما أوجب له المتصدق على نفسه،
~~وكان إن قبل وجبت له الصدقة بالقبول، وجب ألا تخرج من ملك المتصدق إلا
~~بالقبول، فكان عليه زكاتها كالمملكة أو المخيرة تختاران الطلاق، أنه يقع
~~عليهما يوم القضاء، لا يوم التخيير والتمليك؛ وهو أن القولين جاريان على
~~اختلافهم في مشتري السلعة
# PageV02P405
# بالخيار - إذا اختار البيع، هل تجب له السلعة يوم اشتراها، أو يوم اختار؟
~~فقد قال في كتاب الشفعة من المدونة في ms0716 الذي اشترى شقصا بخيار، ثم بيع الشقص
~~الآخر من الدار بيع بت، أنه إن اختار الشراء، كانت الشفعة في الشقص المبيع
~~بالبت، فأوجب له الشراء بالعقد، وعلى هذا يأتي قول سحنون: إنه إن قبل
~~الصدقة، سقطت عن المتصدق فيها الزكاة؛ وقد روي عن ابن القاسم: أن الشفعة
~~لمشتري البت إن اختار مشتري الخيار، فجعل البيع إنما وجب له بالاختيار لا
~~بالبيع، فقيل: هذا يأتي على قول ابن القاسم: إنه إن قبل المتصدق عليه
~~الصدقة، لم يسقط عن المتصدق زكاتها، ولو كانت هذه الصدقة مما له غلة، لكانت
~~الغلة على قول ابن القاسم للمتصدق إلى يوم القبول - وإن قبل، وعلى قول
~~سحنون يكون للمتصدق عليه - إن قبل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجد ركازا في أرض عنوة لمن يكون هذا الركاز
# مسألة قيل لسحنون: ما تقول في رجل وجد ركازا في أرض عنوة، ولم يبق من
~~الذين افتتحوها أحد، ولا من أولادهم، ولا من نسلهم؛ لمن يكون هذا الركاز؟
~~فقال: يجعل مثل اللقطة، قيل: فيصنع به ماذا؟ قال: يتصدق به على المساكين؛
~~لأن الذين غنموه لا يعرفون؛ قيل له: فإن كانت أرضا لا تعرف إن كانت مغنومة
~~أو صلحا؟ فقال: يكون لمن أصابه.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولم يبق من الذين افتتحوها أحد، ولا من أولادهم
~~ولا من نسلهم، معناه ولم يبق منهم أحد يعرف بعينه، ويدل على ذلك قوله في
~~آخر المسألة: لأن الذين غنموه لا يعرفون، ولو كانوا قد بادوا وذهبوا، ولم
~~يبق
# PageV02P406
# منهم أحد، لما لزم أن يكون حكم ذلك حكم اللقطة في صرفه إلى الصدقة؛ وإنما
~~الذي كان يجب فيه أن يجعل في بيت مال المسلمين كميراث من مات ولا وارث له؛
~~لأن هذا الركاز قد وجب للغانمين، فإذا علم أنهم قد ماتوا أو لم يبق منهم
~~أحد، ولا من نسلهم، وجب أن يجعل في بيت مال المسلمين؛ وأما قوله: إذا لم
~~يعرف إن كانت الأرض مغنومة أو صلحا، أنه يكون لمن أصابه فإنما قال: ذلك
~~مراعاة للخلاف، ms0717 إذ أكثر أهل العلم، يقولون: إنه لمن وجده، سواء كانت الأرض
~~حرة عربية، أو صلحية أو عنوية، وهو قول ابن نافع، وقول مطرف، وابن
~~الماجشون، وروايتهما عن مالك؛ وكان القياس في ذلك على القول بأن الركاز
~~الموجود في أرض العنوة يكون للغانمين لتلك الأرض، وأن الركاز الموجود في
~~أرض الصلح يكون للذين صولحوا على تلك الأرض من أهل الذمة؛ أن يكون حكمه حكم
~~اللقطة يتصدق به على المساكين، إذ لا يعلم لمن هو منهم؛ كما لو أن رجلا وجد
~~لقطة لا يعلم إن كانت لذمي أو مسلم، لوجب أن يتصدق بها على المساكين - إذا
~~يئس من أن يعلم صاحبها بعينه والركاز الذي يخرج خمسه، ويكون لواجده أربعة
~~أخماس حيث ما وجدوا في الأرض الحرة العربية التي ليست بصلحية ولا عنوية على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، هو دفن الجاهلية، وأما المال الإسلامي
~~فليس بركاز، وإنما هو كنز؛ لأن الكنز هو المال المجموع الذي لا تؤدى منه
~~الزكاة مدفونا كان أو غير مدفون، وحكمه حكم اللقطة بإجماع من أهل العلم،
~~وقد اختلف فيمن وجد ركازا في أرض غيره من الأرض الحرة على مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، أو الحرة وغير الحرة على مذهب غيره، هل يكون للواجد، أو
~~لصاحب الأرض، فذهب ابن حبيب إلى أنه لصاحب الأرض، ورواه عن ابن زياد عن
~~مالك، وحكى الفضل عن ابن القاسم وأشهب أنه للواجد، وكان القياس أن يكون على
~~مذهب ابن حبيب لواجده؛ لأنه لا يراه
# PageV02P407
# تبعا للأرض إذا كانت عنوة أو صلحا؛ وعلى مذهب ابن القاسم وأشهب: أن تكون
~~لرب الأرض؛ لأنهما يريانه تبعا للأرض - إذا كانت عنوة أو صلحا، وبالله
~~التوفيق.
### | له على رجل مال حال عليه الحول فأخذ منه جزءا لا يجب في مثله الزكاة
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب الزكاة والصيام قال أصبغ:
~~وسمعت ابن القاسم - وسئل: عن رجل له على رجل مائتا درهم قد حال عليها
~~الحول، فأخذ منها دنانير لا تجب ms0718 في مثلها الزكاة، أو كانت له عليه عشرون
~~دينارا، فأخذ منه صرف دراهم لا تجب في مثلها الزكاة، أعليه أن يزكي ذلك،
~~قال: ليس عليه زكاة، إلا أن يأخذ مكان الذهب من الدراهم ما تجب فيه الزكاة،
~~أو مكان الدراهم من الذهب ما تجب فيه الزكاة، فيزكي ذلك؛ فأما ما لم تجب
~~فيما يأخذ الزكاة فلا زكاة عليه؛ ولو كان ذلك عليه، لكان عليه أن يزكيها
~~عند الحول - ولم يقبضها.
# قال: ولو كان وهبها له، أو تصدق بها عليه، أو أخذ بها منه عرضا، لم يكن
~~عليه فيها زكاة، وقاله أصبغ، وقال أشبه شيء به، والحجة فيه وعنه أخذ العرض،
~~أنه لا يزكي عنها مكانه، ولا تقوم العروض، ولا يزكي ثمن العروض إذا باعه
~~حتى يحول على ثمنه الحول، وفيه ما تجب في مثله الزكاة؛ قال أصبغ: قيل لابن
~~القاسم: أرأيت إن كانت دراهمه عليه أقل من مائتي درهم، أو دنانيره أقل من
~~عشرين دينارا، فأخذ في الدنانير من الدراهم مائتي درهم، وفي الدراهم من
~~الدنانير عشرين دينارا، قال: أرى عليه الزكاة في الوجهين جميعا - كانا من
# PageV02P408
# بيع أو سلف قرض؛ فهو سواء يزكي إذا أخذ مائتي درهم، أو عشرين دينارا، إذا
~~كانت السلعة في أصل البيع كانت لتجارة.
# وقال أصبغ: وإنما هو رجل أفاد عشرة دنانير، فأقامت عنده حولا، ثم اشترى
~~بها مائتي درهم فليزك؛ لأن فضلها منها، وقد أقرضت بفضلها أو أفاد مائة درهم
~~فأقامت عنده حولا، ثم صرفها بعشرين دينارا، فعليه فيها الزكاة مكانه،
~~بمنزلة من أفاد عشرة دنانير، فاشترى بها سلعة فنمت بفضلها إلى ما تجب فيه
~~الزكاة، ففيها الزكاة.
# قال محمد بن رشد: أما المسألة الأولى، وهي الرجل يكون له من الدنانير أو
~~الدراهم دينا على رجل ما تجب فيه الزكاة فيحول عليه الحول، ثم يأخذ منه
~~بذلك ما لا تجب فيه الزكاة من (الدنانير أو الدراهم، أو ما لا تجب فيه
~~الزكاة من) العروض؛ أنه لا زكاة عليه في الدنانير ولا في الدراهم، ولا ms0719 في
~~العروض، حتى يبيعها ويستقبل بثمنها حولا، معناه إن كان أخذها للقنية فلا
~~اختلاف في ذلك في المذهب، وابن شهاب يرى عليه زكاة الدين إذا حال عليه
~~الحول، وإن لم يقبضه؛ وروي ذلك عن ابن عمر، ولذلك قال أشهب: إنه إن زكاه
~~قبل أن يقبضه أجزأه؛ فعلى قولهما لا تسقط عنه الزكاة في ذلك - وإن أخذ فيه
~~أقل مما تجب فيه الزكاة أو عروضا؛ وأما المسألة الثانية إذا كان له عليه
~~أقل مما تجب فيه الزكاة، وقد حال عليه الحول فأخذ منه ما تجب فيه الزكاة،
~~فقوله فيها: أن عليه الزكاة، هو على المشهور في المذهب من أن الأرباح مزكاة
~~على أحوال أصول الأموال، وقد ذكرنا في أول مسألة من سماع ابن القاسم ما في
~~ذلك من الاختلاف في المذهب موعبا - وبالله التوفيق.
### | مسألة: استودع وديعة فأسلفها رجلا فأقامت سنين
# مسألة قال ابن القاسم: فيمن استودع وديعة فأسلفها رجلا، فأقامت سنين، أنه
~~يزكيها إذا قبضها؛ لأنه كان ضامنا لها فصارت دينا له،
# PageV02P409
# وقاله أصبغ، وقال: يزكيها لسنة واحدة وهو بمجرى سبيل الديون التي له.
# قال محمد بن رشد: أما المودع الذي أقرضها، فيزكيها لسنة واحدة إذا قبضها
~~إن كان له بها وفاء، قد حل عليه الحول باتفاق، أو لم يحل عليه على ما تقدم
~~من الاختلاف في رسم "استأذن" من سماع عيسى؛ وأما الذي أقرض إياها، فيزكيها
~~لكل سنة عنده - إن كان له بها وفاء؛ وأما صاحبها المودع، فيزكيها إذا قبضها
~~زكاة واحدة لجميع السنين التي كانت عند المقرض - كان له بها وفاء أو لم
~~يكن؛ لأنها ماله، وما أقامت بيد المودع قبل أن يقرضها فعليه زكاتها لكل
~~سنة، إلا على رواية ابن نافع عن مالك التي ذكرناها في رسم "استأذن"، وهو
~~شذوذ في المذهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أكرى داره ثلاث سنين جملة بمائة دينار كيف يزكي
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عمن أكرى داره ثلاث سنين جملة بمائة
~~دينار في كل سنة، فحلت أول سنة، فلم يقبضها ولا ms0720 الثانية؛ ثم قبض ثلاثمائة
~~بعد الثلاث سنين، كيف يزكي؟ قال: يستقبل بها حولا كلها من يوم قبضها، وليس
~~في ذلك اختلاف من قول مالك بمنزلة ما لو باع سلعة بثمن حال، فاستأخر حتى
~~قبضه بعد سنة، فإنما يستقبل به من يوم يأخذه حولا، أو بمنزلة الدين ورثه من
~~أبيه على رجل فأخره قبله أرفقه به حتى مضت ثلاث سنين؛ فإنما يستقبل به من
~~يوم يأخذه حولا، ثم قال لي في الأولى: إلا أن يكون فعل ذلك هربا من الزكاة،
~~قال أصبغ: ليس استثناؤه هذا بعلم ولا شيء سوى فعله ها هنا هربا من الزكاة
~~أو غير هرب، أو متعمدا أو غير متعمد، وقادرا على أخذه أو غير قادر، هي
~~والثانية سواء، وليس عليه في ذلك
# PageV02P410
# زكاة، وإنما يستقبل بذلك كله حولا من يوم يقبضه، ولا يعبأ بما مضى قبل
~~ذلك من الأحوال ولا غيرها، أو بما يقبض منه لما تجب فيه الزكاة إن قبضه
~~مقطعا؛ قال أصبغ: وليس في هذا كلام ولا اختلاف.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هو القياس: ألا فرق بين الأولى، وهي التي باع
~~سلعة بثمن حال، فاستأخر حتى قبضه بعد سنة، وبين الثانية وهي التي ورث الدين
~~عن أبيه على رجل فأخره به (في) أن لا زكاة عليه فيهما - وإن فعل ذلك هربا
~~من الزكاة؛ لاستوائهما في أن الزكاة لا تجب عليه فيهما إلا بعد سنة من يوم
~~القبض، ووجه قول ابن القاسم في تفرقته بينهما: أن الدين في المسألة الأولى
~~من بيع باعه، وقد قال ابن الماجشون والمغيرة: إن العروض المقتناة إذا بيعت
~~بثمن مؤجل، فاقتضى بعد حول، زكى مكانه كدين التجارة؛ وقال ابن شهاب، وعبد
~~الله بن عمر: في إحدى الروايتين عنه أن الدين يزكى، وإن لم يقبض؛ ومن فعل
~~هربا من الزكاة ما يجب عليه به الزكاة في قول قائل، فهو بخلاف من فعل هربا
~~ما يسقط عنه الزكاة باتفاق، وهذا أصل يعتمد عليه؛ ألا ترى أن من كانت له
~~دنانير تجب ms0721 فيها الزكاة، فاشترى بها عرضا لا غرض له فيه إلا الهروب من
~~الزكاة لم يجب عليه شيء بإجماع؛ وأما المسألة الأولى وهي التي أكرى داره
~~ثلاث سنين جملة بمائة دينار في كل سنة، فلا اختلاف فيها من قول مالك - كما
~~قال - وإن فعل ذلك هربا من الزكاة؛ لأن الكراء غلة، فهو بخلاف ثمن السلعة
~~في المسألة التي بعدها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدفع إلى الرجل المال قراضا فيقيم في يديه سنين ثم يرجع إليه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: سألت مالكا عن الرجل يدفع إلى
~~الرجل المال قراضا فيقيم في يديه سنين، ثم يرجع إليه، قال:
# PageV02P411
# يزكيه لما مضى من السنين؛ قال ابن القاسم: وإنما أراد بذلك إذا كان
~~المقارض يدير المال في تلك السنين، على ذلك حملناه، وهو الذي أراد، فأما
~~إذا كان لا يدار، فزكاة سنة واحدة إذا رجع إليه، وإن كان العامل لا يدير،
~~ورب المال ممن يدير، زكاه للسنين كلها.
# قال أصبغ: قلت لابن القاسم: وكيف ذلك: أبعد أن يرجع إليه؟ أم في كل سنة
~~يقومه مع ما يدير ويقوم؟ فقال: بل في كل سنة يقومه مع ما يدير، ويقوم من
~~ماله هو أحب ما فيه إلي - إن كان عينا موقوفا بحاله بيد العامل زكاه ربه كل
~~سنة على عدده؛ أو إن كان في سلعة قومها كلها إذا جاء شهر زكاته، فزكى بقدر
~~رأس المال وحصته من الفضل؛ وإن كان المقارض عنه غائبا ببلد غيبة لا يدرى
~~كيف حالته فيها، ولا ما حدث عليه، ولا حال ما في يديه، فلا زكاة عليه حتى
~~يعلم ذلك، أو يرجع إليه؛ فإذا رجع إليه زكاه للسنين الماضية على قيمة السلع
~~في تلك السنين - إن كان في سلع، رأيته بمنزلة الرجل الذي يجهز إلى بعض
~~البلدان، ويجيء شهر زكاته ولا يدري حال ماله ذلك، فلا زكاة عليه حتى يرجع
~~إليه علم ذلك؛ فإذا جاءه ذلك زكاه للسنين الماضية التي كان الجهاز فيها
~~غائبا، وقاله أصبغ، وقال: هذا فقه هذه ms0722 المسألة مجتمع.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في أول المسألة: إن القراض إذا رجع إلى ربه
~~بعد أعوام، يزكيه لما مضى من السنين إن كان على ما فسر ابن القاسم - يريد
~~أن يزكي لكل سنة قيمة المتاع فيها، كانت قيمته في كل سنة أقل من قيمته في
~~السنة التي قبلها أو أكثر - على ظاهر قوله: يزكيه لما مضى من السنين، وهو
~~ظاهر ما في القراض من المدونة، وقد قيل: إنه إذا زاد في كل سنة يزكيه على
# PageV02P412
# ما هو عليه من الزيادة، وإذا نقص يزكيه للأعوام الماضية على ما رجع إليه
~~من النقصان، وأنه هو الذي يأتي على ما في سماع أبي زيد من كتاب القراض،
~~ومثل ما في كتاب القراض من المدونة، وعلى ظاهر هذه الرواية، ورواية عيسى عن
~~ابن القاسم من كتاب القراض من أن مال القراض لا يزكى - وإن كان حاضرا - إلا
~~بعد المفاصلة؛ لأن العلة في أنه لا يزكى إلا بعد المفاصلة مخافة النقصان،
~~إذ لو كان لا يسقط عنه زكاة ما نقص، لم يكن لتأخير إخراج الزكاة إلى حين
~~المفاصلة معنى، فعلى هذا إن كان المال في أول سنة ثلاثمائة، وفي السنة
~~الثانية مائتان، وفي الثالثة مائة، يزكي مائة، مائة لكل سنة، وقد جاء لابن
~~حبيب في هذا (المعنى) اضطراب، ومن قوله أيضا: إن رب المال إذا كان يدير،
~~والعامل لا يدير - وهو حاضر معه، أو غائب عنه، وهو يعلم ما في يده؛ فإنه
~~يقوم كل سنة ما بيد العامل، فيزكي جميعه: رأس المال وجميع الربح، بخلاف
~~رواية أصبغ هذه أنه يزكي رأس المال، وحصته من الربح، ويخرج زكاة ذلك من
~~ماله، لا من مال القراض على قولهما جميعا؛ وأما إذا كان العامل مديرا فلا
~~اختلاف في أنه يزكي رأس المال، وجميع الربح من مال القراض، ولا في أنه لا
~~يزكيه حتى يرجع إليه فيزكيه للأعوام الماضية، وقول ابن القاسم في رواية
~~أصبغ هذه: وإن كان العامل لا يدير، ورب المال يدير، زكاه للسنين ms0723 كلها ظاهره
~~وإن كان الذي بيد العامل الأكثر، إذ لم يفرق بين ذلك، خلاف قول عيسى بن
~~دينار الواقع في سماع أبي زيد، وأما إن كانا غير مديرين، فلا زكاة عليه
~~فيما بيد العامل حتى يرجع إليه فيزكيه زكاة واحدة، وبالله التوفيق.
# PageV02P413
### | مسألة: زكاة الدار المعدة للتجارة
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول فيمن اشترى دارا للتجارة، فلما حل
~~الحول باع النقض بمائة والمصاريع، ثم باع الدار بعد ذلك بمائة دينار، إنه
~~يزكي جميع ذلك كله؛ قال أصبغ: يزكي الأول حين باع ولا ينتظر به، ويزكي
~~الثاني حين يبيع، ويكون حول كل (مال) من يوم يزكيه للمستقبل؛ قال ابن
~~القاسم: وليس النقض والمصاريع بفائدة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النقض والمصاريع ليس بغلة من الدار،
~~فتكون فائدة، وإنما هي بعضها؛ فذلك كمن اشترى سلعتين للتجارة فباع إحداهما
~~بمائة دينار بعد الحول، ثم باع بعد ذلك الأخرى بمائة أخرى، فقول أصبغ تفسير
~~لقول ابن القاسم وتتميم له.
### | له على رجل مائة دينار فدخل عليها الحول
# مسألة وسئل: عن رجل له على رجل مائة دينار، فدخل عليها الحول، ولرجل آخر
~~على صاحب المائة مائة دينار - وقد حال عليها الحول، فأحاله على الذي له
~~عليه المائة، أعلى المحيل بها فيها زكاة؟ قال: نعم، يزكيها.
# قال أصبغ: لأنه كقبضها لو قبضها من صاحبها، قيل لابن القاسم أفعلى
~~المحتال فيها زكاة؟ قال: نعم.
# قال أصبغ: لأنه كقبضه إياها من صاحبها، وهو دين قد حال؛ ولا يبالي إذا
~~قبضها ممن قبضها، وهو أقوى من الآخر، وأبين في الزكاة - وإن لم يكن عند
~~واحد منهما وفاء فيها.
# PageV02P414
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن لم يكن عند واحد منهما وفاء بها، مطروح في
~~بعض الروايات، وطرحه صواب؛ لأنه خطأ من أجل أن المحيل له مائة، وعليه مائة
~~فلا زكاة عليه في المائة التي له قبضها من التي عليه، أو أحال بها عليه
~~الذي له عليه المائة، إلا أن يكون له وفاء بالمائة التي عليه؛ ms0724 وأما
~~المحتال، فالمائة التي استحال بها دين له على المحيل يجب عليه زكاته إذا
~~قبضه منه، أومن المحال عليه؛ ولا يشترط أن يكون له وفاء بها، إذ ليست بدين
~~عليه، وإنما هي دين له؛ ويجب على المحيل زكاة المائة التي له - إذا أحال
~~بها بنفس الإحالة - وإن لم يقبضها المحتال بها؛ لأن المائة التي عليه تسقط
~~عنه بنفس الإحالة، فيصير قابضا لها؛ فكأنه بذلك قد قبضها من الذي كانت له
~~عليه.
# وتأول ابن لبابة على أصبغ أن الزكاة لا تجب عليه بنفس الإحالة حتى يقبضها
~~المحتال بها، لقوله: لأنه كقبضها لو قبضها من صاحبها؛ فحمله على الخلاف؛
~~لقول ابن القاسم وهو تأويل فاسد، إذ لا وجه لمراعاة قبض المحتال فيما يجب
~~على المحيل من الزكاة، وإنما يراعى قبضه فيما يجب عليه هو في خاصة نفسه؛
~~ومعنى قول أصبغ: لأنه كقبضها، يريد؛ لأن الإحالة كقبضها لو قبضها من
~~صاحبها؛ لأنه يصير بها قابضا من نفسه، وهذا كله بين.
# قال محمد بن المواز: وعلى المحتال عليه زكاتها أيضا - إن حال عليها الحول
~~عنده من يوم تسلفها، أو صارت عليه - إن كان له وفاء بها وهو صحيح، فيجب على
~~المحيل زكاة المائة بنفس الإحالة - إن كان له بها وفاء، ويجب على المحال
~~زكاة المائة إذا قبضها، لا بنفس الإحالة على كل حال، إذ لا دين عليه، ولو
~~كان للمحال عليه على المحال مائة قد حال عليها الحول أيضا، فقاصه بها، لوجب
~~على كل واحد منهم زكاتها للمحيل بنفس الإحالة، والمحال عليه بالمقاصة إن
~~كان لكل واحد منهم وفاء بها؛ لأن كل واحد منهم له مائة وعليه مائة، فوجب
# PageV02P415
# أن يزكي المائة التي له إذا قبضها، أو صارت إليه بحوالة، أو مقاصة - وله
~~وفاء بالمائة التي عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بعث بعشرة دنانير إلى مكة ليشترى له بها كسوة لعياله فحلت زكاته
# مسألة وسئل: عن رجل بعث بعشرة دنانير إلى مكة ليشترى له بها كسوة لعياله،
~~فحلت زكاته وحل حولها - قبل أن يشترى بها؛ ms0725 أعليه زكاتها؟ قال: نعم يزكيها.
# قال أصبغ: وذلك إذا لم يكن أشهد عليها لمن أمر أن يشتري له بها، فإن
~~أشهد، خرجت من ماله؛ لأنه لو مات قبل رجوعها، كانت ثابتة لمن أشهد له، فلا
~~زكاة فيها؛ قال: وسألناه عن رجل حال الحول على ماشيته، فلم يأته الساعي
~~فعزل لعياله ضحايا وقسمها، ونحو هذا، ثم جاءه الساعي يوم النحر قبل الذبح؛
~~قال: إن كان أشهد عليها، فلا زكاة عليه فيها، وإن كان لم يشهد ففيها
~~الزكاة، أنظر أبدا ما كان لو مات كانت ثابتة لمن جعلها له، فلا زكاة عليه
~~فيها، وكل ما لو مات لم يكن لمن جعلها له فهي مال من ماله، فيها الزكاة.
# قال أصبغ: فالأول مثل هذا - وهما سواء وقال أبو زيد: عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: وجه تفرقة ابن القاسم بين المسألتين ظاهر، وقوله في
~~المسألة الأولى أصح من قول أصبغ؛ لأن تفرقة زكاة العين إلى صاحبه فهو مصدق
~~فيما (يذكره مما) يسقط عنه الزكاة فيها؛ لأنها موكولة إلى أمانته؛ فإن قال:
~~إن الدنانير التي بعث بها ليشتري بها كسوة لعياله كان قد بتلها
# PageV02P416
# لها، لم يكن عليه فيها زكاة: أشهد، أو لم يشهد؛ لأن ذلك فيما بينه وبين
~~الله.
# وإن قال: إنه لم ينو تبتيلها وجبت عليه زكاتها؛ لأنها باقية على ملكه -
~~وإن بعث بها ليشتري بها ثوبا لامرأته؛ لأن ذلك -من ناحية العدة، فله أن
~~يرجع فيها ما لم يوجبها على نفسه بالإشهاد، وأما مسألة الغنم، فللساعي ألا
~~يصدقه فيما يدعيه فيها مما يسقط زكاتها الواجبة عليه فيها، لحلول الحول،
~~وقد اختلف إذا ادعى بعد الحول أنه كان تصدق بها قبل الحول على ما في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب زكاة الماشية.
### | يتسلف مالا فيشتري به سلعة وذلك قبل حلول حوله بشهرين
# مسائل نوازل سئل عنها أصبغ
# قيل لأصبغ: ما تقول في الرجل يتسلف مالا فيشتري به سلعة، وذلك قبل حلول
~~حوله بشهرين أو ما أشبهه، أو لا يشتري ms0726 به سلعة فيحول عليه الحول؛ أيزكيه -
~~إن كان ناضا، أو (يقوم) ما اشترى به من السلع، فيزكيها مع ما يزكي من ماله؟
~~قال أصبغ: هو كسائر ماله - إن كان له وفاء بدينه زكاه مع ماله إذا خلطه
~~بماله، وجرت فيه التجارة قبل الحول؛ زكاه عند الحول - إن كان له وفاء غيره
~~- إذا لم يدر، فإن كان يدير قوم عرضه مع ماله - إن كان له وفاء أيضا بدينه
~~- وإن اشترى به، ولم ينض عند الحول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مخالفة لأصولهم؛ لأن الذي تسلف كالفائدة، فلا
~~زكاة عليه فيه حتى يحول عليه الحول من يوم تسلف وله به وفاء؛ ولا اختلاف
~~بينهم في هذا، وإنما اختلفوا إذا حال عليه الحول، وله به وفاء لم يحل عليه
~~الحول؛ هل يزكيه الآن، أو حتى يحول الحول على الوفاء الذي له به على ما مضى
~~من الاختلاف في ذلك في رسم "استأذن" وغيره من سماع عيسى، وكأنه
# PageV02P417
# تأول أنه لما تسلف السلف على ما بيده، كان كأنه منه، وذلك فاسد؛ وقد تأول
~~بعض الناس أن الشراء هو الذي كان قبل حلول حوله بشهرين، أو ما أشبه ذلك وأن
~~السلف قد كان من أول الحول، وهو تأويل بعيد لا تستقيم به المسألة، لقوله:
~~زكاه مع ماله إذا خلطه بماله وجرت فيه التجارة قبل الحول، إذ لو كان السلف
~~من أول الحول لوجبت عليه فيه الزكاة بحلول الحول إذا كان له به وفاء خلطه
~~بماله وجرت فيه التجارة أو لم يخلطه به ولا جرت فيه التجارة.
### | مسألة: المقارض يعمل بالمال وله مال لا تجب فيه الزكاة
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت المقارض يعمل بالمال سنة فيفاصل صاحبه ويقبض حصته
~~من الربح - وله مال لا تجب فيه الزكاة، وقد حال عليه الحول، إلا أنه إذا
~~جمع إلى ما ربح في القراض صار به ما يجب في مثله الزكاة، هل يضمه إلى ربح
~~هذا القراض، فيزكيه معه؟ قال: لا يكون له أن يضمه إلى فائدة إن كانت ms0727 عنده
~~لم يجب فيها شيء، ولهذه يستدل على المساقي يصير في حصته من التمر وسقان،
~~ويجد من نخله ثلاثة أوسق، أن عليه أن يزكي ما صار له، فهذه وتلك سواء على
~~العامل أن يزكي ما صار له واجب، فلما كان ذلك عليه لم يضف إلى غيره، وكان
~~هذا بزكاته وسنته، وهذا بزكاته وسنته.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة لأصبغ في نوازله من كتاب القراض أيضا
~~بزيادة ألفاظ فيها بيان، ومراده في الموضعين أن المقارض لا يضم ما له من
~~مال قد حال عليه الحول ولا يبلغ ما تجب فيه الزكاة إلى ما ربح في القراض
~~فيزكيه مكانه - إن كان يبلغ بإضافته إليه ما تجب فيه الزكاة - وإن كان قد
~~زكى الربح، ولكنه يضيفه إليه ويستقبل به حولا، كما أن المساقي إذا
# PageV02P418
# صار له من التمر في حصته وسقان، وجد من نخل له ثلاثة أوسق، لا يضيف
~~الثلاثة الأوسق إلى الوسقين فيزكيها، وإنما يزكي الوسقين خاصة - إذا كان
~~لصاحب الحائط ما إذا أضافه إلى الوسقين وجبت فيه الزكاة؛ وهذا ما لا أعلم
~~فيه نص خلاف؛ لأن الربح إنما يزكيه العامل في القراض على ملك رب المال،
~~وكذلك حظه من تمر الحائط في المساقاة، إنما يزكيه على ملك رب الحائط؛ ألا
~~ترى أنه يزكي حظه من الربح، وحظه من تمر المساقاة - وإن كان لا يبلغ ذلك ما
~~تجب فيه الزكاة؛ فوجب ألا يضيف إلى ذلك ما يزكيه على ملكه، وأن يكون يفرق
~~هذا على سنته، وهذا على سنته؛ وقوله: فهذه وتلك سواء على العامل أن يزكي ما
~~صار له واجب، أي عليه أن يزكي ما صار له من الثمن في المساقاة بإضافته إلى
~~ما صار لصاحب الحائط، فلما كان عليه أن يزكي ذلك، وإن كان لا يبلغ ما تجب
~~فيه الزكاة، لم يضف إلى ذلك الثلاثة الأوسق، ولا كان عليه فيها زكاة، وكان
~~هذا على سنته، وهذا على سنته.
### | مسألة: أعتق من زكاة ماله عن المسلمين رقبة لا تجوز في ms0728 الرقاب أعليه بدلها
# مسألة قيل لأصبغ: فلو أعتق رجل من زكاة ماله عن المسلمين رقبة لا تجوز في
~~الرقاب، أعليه بدلها؟ قال: نعم عليه بدلها من أجل أن الإمام لو كان هو
~~المعتق، لم يكن ليعتق عن المسلمين كافرا ولا ذميا؛ وإنما يعتق عنهم من
~~يستعاض بولائه من ثمنه، ويكون رغبة وثروة وزيادة؛ قيل له: فلو اشترى مدبرا
~~أو مكاتبا فأعتقه، أيجزئ أم لا - وهو الآن لا يرده إلى ما كان عليه، وقد
~~بطل ما كان فيه وصار عتيقا، وصار ولاؤه للمسلمين؟ قال أصبغ: أما قول مالك
~~الأول حين كان يقول: يرد ذلك ولا يجوز، فهو لا يجزئه، وأما قوله الذي رجع
~~إليه حين قال ذلك جائز، ويمضي العتق، فهو يجزئه؛ لأن ذلك العيب الذي كان
# PageV02P419
# يكره قد زايله وخرج منه، ولكن أحب إلي أن لو أبدله من غير وجوب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: أنه لا يجوز للرجل أن يعتق من زكاته إلا
~~رقبة تجوز في الرقاب؛ لأن اللفظ في ذلك سواء في القرآن، ولا يجوز للرجل أن
~~يعتق في شيء من ذلك مكاتبه ولا مدبره ولا أم ولده؛ فأما إن اشترى مكاتبا أو
~~مدبرا لغيره، فأعتقه؛ فذلك جار على ما ذكر من اختلاف قول مالك، وسواء عندي
~~اشتراه - وهو يظنه عبدا، فدلس له بذلك البائع، أو اشتراه وهو يعلم أنه
~~مكاتب أو مدبر، يدخل في ذلك الاختلاف المذكور إذا اشتراه من زكاة ماله
~~فأعتقه، وأما إذا اشتراه في رقبة واجبة عليه فأعتقه، فإن كان عالما فلا
~~ينبغي أن يجزيه؛ لأن ذلك بمنزلة شرائه إياه بشرط العتق، وإن كان لم يعلم،
~~وإنما دلس له بذلك البائع، جرى ذلك على الاختلاف المذكور، يبين ذلك ما وقع
~~من الاختلاف في ذلك في سماع أصبغ من كتاب الوصايا، ومن كتاب العتق، فقف على
~~ذلك وتدبره؛ وما وقع في رسم "صلى نهارا ثلاث ركعات" من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصدقات من إجازة شراء المدبر ابتداء في الزكاة، يحتمل أن يكون ms0729 معناه
~~أن المدبر كان بيع في موضع يجوز بيعه (فيه) - والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: له دار فباع الطعام كله بثلاثين دينارا أكان يضع عنه ذلك الزكاة
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن القاسم
~~عن رجل ابتاع طعاما بمائة
# PageV02P420
# دينار وحمله إلى بلد بثلاثين دينارا، فلزمه الكراء فباع (منه) بثلاثين
~~دينارا للكراء، وحبس ما بقي؛ قال: عليه أن يزكي تلك الثلاثين دينارا، وأن
~~ما باع من الطعام بمنزلة أن لو كان له دار، فباع الطعام كله بثلاثين دينارا
~~في دين عليه لكراء أو غيره؛ أكان يضع عنه ذلك الزكاة؟ فأرى الزكاة عليه؛
~~لأن ما بقي من طعامه فيه وفاء لدينه، بمنزلة الدار؛ فإذا باع الطعام، لم
~~يكن عليه زكاة في الثلاثين دينارا التي كانت عرضا لديه؛ وما باع به أكثر من
~~ذلك، زكاه مع الثلاثين التي زكاها أولا التي قضى - وإن كان الذي يفضل عن
~~الثلاثين أقل مما فيه الزكاة؛ لأنها من الأولى.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يزكي الثلاثين دينارا التي باع للكراء، ويجعل
~~الدين الذي عليه للكراء فيما بقي من الطعام، صحيح؛ لا خلاف فيه؛ لأن الطعام
~~قد حال عليه الحول، فلا يدخل في ذلك من الخلاف ما يدخل في الذي عليه مائة
~~دينار (دين، وله) مائتان حل حول إحداهما، ولم يحل حول الأخرى؛ ولا يكون له
~~أن يجعل الدين الذي كان عليه للكراء فيما باع من الطعام، فلا يزكيه كما
~~يكون له أن يجعل المائة التي عليه في المائة التي حال حولها، فلا يزكيها
~~على الصحيح من القولين في ذلك؛ وأما قوله: فإذا باع الطعام لم تكن عليه
~~الزكاة في الثلاثين دينارا التي كانت عوضا لدينه، فيتخرج ذلك على قولين؛
~~أحدهما: هذه أنه لا يزكي الثلاثين دينارا التي كانت وفاء للدين الذي كان
~~للكراء عليه، حتى يحول الحول عليها من يوم سقط دين الكراء
# PageV02P421
# عنها؛ وهذا يأتي على ما في رسم "استأذن" من سماع عيسى في الذي ms0730 يفيد
~~فائدة، وعليه دين يستغرق ما بيده، (أنه لا يزكي ما بيده) حتى يحول الحول
~~على الفائدة من يوم أفادها؛ وعلى ما في المدونة لمالك فيمن كان بيده مال
~~وعليه دين مثله، فوهب له بعد أن حال الحول على ما بيده، أنه لا زكاة عليه
~~فيها بيده حتى يحول عليه الحول من يوم سقط الدين عنه، والقول الثاني: أنه
~~يزكي جميع ثمن ما بقي من الطعام بعد ما باع منه الدين ساعة بيعه قرب ذلك أو
~~بعد، لسقوط الدين عنه، وهذا يأتي على قول غير ابن القاسم في المدونة، وعلى
~~ما يلزم ابن القاسم على أصله في مسألة رسم "العرية" من زكاة المائة الثانية
~~إذا حل عليها الحول، وجعله الدين في المائة التي كان زكاها، وهذا تفسير
~~معنى قول ابن أبي زيد في النوادر عقب هذه المسألة، وهذا على قول من قال في
~~المائتين حولهما مختلف، وعليه مائة يزكي مائة واحدة؛ ولو كان له عروض سوى
~~الطعام تفي بالثلاثين دينارا، لزكى جميع ثمن الطعام قولا واحدا، ولو كان
~~مديرا لقوم جميع الطعام إذا حال عليه الحول، فأسقط منه الثلاثين التي عليه
~~للكراء، وزكى الباقي - إن لم يبعه، ولم يكن في ذلك كلام، ولا اختلاف؛ فهذه
~~المسألة يفترق فيها حكم المدير من غير المدير؛ لأن غير المدير يزكي
~~الثلاثين مرتين على ما ذكرناه من أحد القولين، وأما مسألة رسم "العرية" من
~~سماع عيسى، فمن قال: إن حكم المدير يختلف فيها من غير المدير فقد أخطأ -
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخرج زكاة ماله فسقطت منه ثم وجدها وقد أعدم وعليه دين
# مسألة وقال: في رجل أخرج زكاة ماله، فسقطت منه، ثم وجدها وقد أعدم وعليه
~~دين؛ قال: لا يكون لأهل الدين فيها شيء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أنه ليس لأهل الدين فيها شيء،
# PageV02P422
# لأنها للمساكين؛ إلا أن يكون قد أداها إليهم لما تلفت، فتكون إذا وجدها
~~لأهل دينه - وبالله التوفيق.
### | يدير بعض ماله ولا يدير بعضه كيف يزكيه
# من مسائل ms0731 سئل عنها عيسى بن دينار قال عيسى بن دينار في الذي يدير بعض
~~ماله، ولا يدير بعضه، ولكن يشتري به السلعة فتربص بها النفاق، ولا يشتري به
~~شيئا، وقد أخرج من ماله صدرا سواه يديره، قال: إن كان الذي يدير هو الأقل،
~~والآخر الأكثر، فليزك الذي يدير على الإدارة، والآخر على غير الإدارة؛ وإن
~~كان الذي يدير هو الأكثر والآخر الأقل، فليزكه كله على الإدارة؛ وسئل أصبغ،
~~فقيل له: الرجل يدير صدرا من ماله النصف أو الثلثين، وسائر ماله بحاله لا
~~يحركه، أو لعله أن يشتري به الأنواع من التجارة، يرتصد بها الأسواق في
~~أيامها، أو يكون له المال فيسلف رجلا نصفه، ويتجر بنصفه على حال الإدارة؛
~~فيقيم الدين على حاله، هل يزكيه كله زكاة الإدارة؟ قال أصبغ: إن كان حين
~~شغل ما شغل للإدارة، إنما (أبقى) الباقي عنده لمثل ذلك إن رأى ذلك، فليزكه
~~زكاة الإدارة، وإن كان حين شغل ما شغل على عزم أن الباقي لا يدخله في
~~الإدارة أبدا ولا حاجة له بذلك، ولا نواه، فليزك الذي شغل على الإدارة
~~والآخر على سنته.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمطرف وابن الماجشون: إن المالين كانا
~~متناصفين، زكي كل مال منهما على جهته، وإن كان أحدهما أكثر فللأقل
# PageV02P423
# حكم الأكثر، وقد تأول ابن لبابة ما في المدونة على أنهما يزكيان جميعا
~~على الإدارة - كان الذي يدار هو الأقل أو الأكثر، وهو ظاهر ما مضى في سماع
~~أصبغ قبل هذا؛ فهذه أربعة أقوال، والقياس أن يزكي كل مال على سنته، كانا
~~متناصفين أو أحدهما تبعا لصاحبه؛ لأن الأصل في عروض التجارة ألا زكاة فيها
~~حتى تباع، إذ لا زكاة إلا في الحرث، والعين، والماشية، فلما كان الذي يدير
~~ماله، لا يقدر على أن يحفظ أحواله، أمر أن يجعل لنفسه شهرا من السنة، فيقوم
~~فيه ما عنده من العروض ويضيفه إلى ما بيده من المال، فيزكي جميع ذلك؛ فإذا
~~كان للرجل مالان يدير أحدهما ولا يدير الآخر، وجب أن يزكي ms0732 الذي لا يدير على
~~سنة التجارة، لكونه قادرا على حفظ أحواله، والذي يدير على سنة الإدارة،
~~لكونه غير قادر على حفظ أحواله، وقول عيسى بن دينار إنه إذا كان الذي يدير
~~هو الأكثر، زكاه كله على الإدارة، استحسان واحتياط للمساكين على غير قياس؛
~~لأنه إذا زكى (ما لا يدار - وإن قل - على سنة الإدارة، فجعل مخرجا لزكاة
~~العرض قبل بيعه، ولزكاة الدين قبل قبضه، وقد قال ابن القاسم في المدونة:
~~أما من فعل ذلك لم يجزه، وكان كمن أدى زكاة ماله قبل أن يحول عليه الحول،
~~وظاهر معنى المدونة وسماع أصبغ من أنه يزكي) المالين جميعا على الإدارة -
~~وإن كان الذي يدار هو الأقل - إغراق في الاستحسان، وقول أصبغ قريب منه في
~~الاستحسان؛ لأنه يزكيهما جميعا في مذهبه على الإدارة - وإن كان الذي يدار
~~هو الأقل، إلا أن يكون ما أبقى منه ولم يدخله في الإدارة، أبقاه على عزم
~~أنه لا يدخله في الإدارة، وأما قول مطرف وابن الماجشون: إن الأقل تبع
~~الأكثر، فهو كلام خرج على غير تدبير ولا تحصيل، إذ لا يستقيم أن يزكي ما
~~يدار على غير الإدارة، كما يستقيم أن يزكي ما لا يدار على الإدارة؛ لأن
~~الذي يدير يبيع ويشتري، وغير المدير يزكي - إذا باع، إلا أن يكون معناه في
~~الذي
# PageV02P424
# يبيع العروض بالعروض، ولا ينض له ما تجب فيه الزكاة؛ وفي قول عيسى بن
~~دينار لفظ فيه نظر، وهو قوله أولا يشتري به شيئا؛ لأن العين ما لم يشتري به
~~شيئا، فحكمه حكم المدار في أنه تجب زكاته في كل عام؛ ومثله قول أصبغ وسائر
~~ماله بحاله لا يحركه، فتدبر ذلك، وقف عليه، وبالله التوفيق.
# * * *
# PageV02P425
### | كتاب زكاة الماشية
# ] [
### | تصدق على ابن له بغنم فحازها هل يضمها إلى غنمه في الزكاة
# من سماع ابن القاسم من كتاب أوله شك في طوافه
# وسئل عن رجل تصدق على ابن له بغنم فحازها له ووسمها وجعلها في غنمه، فهي
~~إن ضمها مع غنمه كان فيها شاتان، وإن أفردها ms0733 لم يكن فيها إلا شاة واحدة،
~~أترى أن يضمها مع غنمه؟ قال: لا أرى أن يضمها معها؛ قال: قلت: أرأيت لو
~~ضمها - وقال للمصدق إذا جاءه: ليس لي منها إلا كذا وكذا، وسائرها تصدقت به
~~على ولدي؛ أفترى للساعي أن يقبل قوله ويصدقه، قال: نعم، يصدقه إذا كانت على
~~صدقته بينة.
# قال سحنون: لم يصدقه إذا قال
# PageV02P427
# إن كانت على صدقته بينة - ولم يكن في كتابه، وإنما هو في رواية عيسى.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: يصدقه إذا كانت على صدقته بينة، أنه يصدق
~~على تعيين الغنم المتصدق بها - إذا شهدت له بينة على الصدقة، ولم تعينها،
~~وظاهر قول سحنون أنه مصدق، وإن لم تكن له بينة أصلا، وهو استحسان في الزكاة
~~على غير قياس في الحقوق؛ لأنه قد أقر أن الغنم كانت له وادعى من صدقته بها
~~على ابنه ما يسقط عنه الزكاة في غنمه، واختلف في تصديقه: فقيل بيمين، وقيل
~~بغير يمين، وقيل: إن كان متهما أحلف، وإلا لم يحلف، وقد تؤول أن ذلك ليس
~~باختلاف، وأن القول الثالث يبين القولين الأولين، فيرجع الأمر إلى ألا يحلف
~~إلا المتهم، وهذا التأويل صحيح فيمن ظهر له مال - وادعى ما يسقط الزكاة عنه
~~فيه؛ وأما من لم يظهر له مال - وادعى عليه الساعي أنه غيب ماله، فإن كان
~~ممن لا يتهم، لم يحلف باتفاق؛ وإن كان ممن يتهم، فقيل: إنه يحلف، وقيل: إنه
~~لا يحلف - وهي رواية ابن أبي أويس عن مالك؛ والدليل على وجوب تحليف من اتهم
~~في زكاته - وإن كانت الزكاة من حقوق الله التي تعد عبادة؛ ما روي «عن ابن
~~عباس في قوله تعالى: {إذا جاءكم المؤمنات مهاجرات فامتحنوهن} [الممتحنة:
~~10] .
# قال: كانت المرأة - إذا أتت النبي - عليه الصلاة والسلام - لتسلم، حلفها
~~بالله عز وجل ما خرجت من بغض زوجها؛ وبالله ما خرجت رغبة بأرض عن أرض،
~~وبالله ما خرجت التماس دنيا، وبالله ما خرجت، إلا حبا لله ورسوله - صلى
~~الله عليه
# PageV02P428
# وسلم-» .
# ولو ادعى أنه تصدق ms0734 بها على ابنه بعد أن حال عليها الحول قبل أن يأتيه
~~الساعي، كان للساعي ألا يصدقه، ويأخذ منه الزكاة، إلا أن يقيم على ذلك بينة
~~على ما في سماع أصبغ قولا واحدا.
### | مسألة: الأسنان المحدودة للأخذ في الزكوات
# مسألة قال مالك: حدثني ربيعة بن أبي عبد الرحمن: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بعث رجلا مصدقا، فأتى إلى رجل، فإذا عليه بنت مخاض، فقال:
~~والله ما كنت أول من أعطى ما لا يحلب ولا يركب، فأعطى كبيرة، فأبى أن
~~يأخذها، وقال لم أؤمر بذلك، فأقبل الرجل مع الذي بعثه النبي - عليه السلام
~~- إلى النبي - عليه السلام -، فذكر للنبي الذي عرض عليه، فأمره النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أن يأخذها منه، قال: ودعا له النبي - عليه السلام -
~~بالبركة في إبله؛ قال: فنمت وكثرت» قال: فإنه ليعرف فيها دعوة النبي - عليه
~~السلام - إلى اليوم.
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث أن الأسنان المحدودة للأخذ في الزكوات،
~~ليست بحد لا يزاد عليه ولا ينقص منه، كعدد ركعات الصلوات؛ وإنما هي حد في
~~أن لا يؤخذ من أحد فوقها إلا برضاه، وهذا ما لا خلاف فيه - وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يرد عليه الساعي لبعده من موضع مياه الناس
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته
# قال: وسئل عمن لا يرد عليه الساعي لبعده من موضع مياه الناس التي يجمعون
~~عليها مواشيهم للسعاة، فهم لا يجلبون على
# PageV02P429
# الساعي، والساعي لا يأتيهم؛ قال: أرى عليهم أن يجلبوا إلى المدينة ما
~~عليهم من الزكاة، فقيل له: إنها ضعاف، ويخاف عليها أن تنكسر، وليس مثلها
~~يجلب؛ وإن انكسر منها شيء، تكلفت مرة أخرى؛ قال: لابد من جلبها، أو يصطلحون
~~على قيمتها؛ قلت: أرأيت إن جلبوها، فقال الساعي: ليس فيها وفاء؛ قال: لا
~~ينظر إلى قوله، وينظر في ذلك؛ فإن كان ما جلبت فيها وفاء، وهي مما تجوز في
~~الصدقات، أخذت منك، قال: إنه يعتل علي ويقول: إن السن قد يكون واحدا،
~~وبينهما في القيمة دنانير.
# قال: إذا جلبت ms0735 ما يجوز في الصدقة - وفيه وفاء قبل منك، ولم ير بالقيمة في
~~مثل هذا أن يشتري صدقته بقيمتها بأسا.
# قال محمد بن رشد: إنما وجب عليهم أن يجلبوا إلى المدينة ما عليهم من
~~الزكاة، لبعدهم بمواشيهم عن موضع مياه الناس التي يجتمعون عليها بمواشيهم
~~إلى حيث لا تمر إليه السعاة؛ لأن السنة أن يخرج السعاة إلى حيث يجتمع الناس
~~بمواشيهم على مياههم، ولا يلزمهم أن يتبعوا من بعد بماشيته، كما لا يلزم
~~صاحب الماشية، أن يسوق صدقته إلى الساعي - وهو جالس ببلده؛ لقول الله
~~سبحانه وتعالى: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها} [التوبة: 103] ،
~~فوجب بظاهر قوله عز وجل أن تؤخذ الزكاة من المال، حيث هو إلا أن يبعد به،
~~فيجب عليه أن يسوق زكاته إلى السعاة، أو يصطلح معهم على القيمة - كما قال،
~~وخفف أخذ القيمة في ذلك، لما يخاف من انكسارها في جلبها؛ لأن إعطاء القيمة
~~فيها شراء منه لها، ومالك يكره للرجل شراء صدقته - اتباعا لابن عمر في
~~كراهية ذلك؛ ولقوله - عليه السلام -: «العائد في صدقته كالكلب يعود في
~~قيئه.
# » وقد روي إجازة ذلك عن عمر بن الخطاب،
# PageV02P430
# وعمر بن عبد العزيز - رضي الله عنهما -، وجماعة من السلف.
# والوجه في إجازة ذلك، قصر الحديث على صدقة التطوع؛ لأنه خرج عليه، وذلك
~~«أن عمر بن الخطاب كان حمل على فرس في سبيل الله، أراد أن يبتاعه من الذي
~~كان عنده برخص، إذ كان قد أضاعه، فسأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~ذلك، فقال له: لا تشتره - وإن أعطاكه بدرهم، فإن العائد في صدقته، كالكلب
~~يعود في قيئه» .
# وأيضا فإن الصدقة التي أعطى فيها القيمة، لم تتعين بعد للمساكين، ولا
~~وصلت إليهم، فاشتراها منهم؛ وإنما اشتراها من الناظر لهم فيها، فهذا وجه
~~تخفيف ذلك - والله أعلم.
### | مسألة: الساعي يأخذ من قوم ظلما هل لهم أن يحسبوا في صدقاتهم
# مسألة قال: وسئل مالك عن الساعي يخرج - قبل إبان خروجه، فيأخذ من قوم
~~ظلما، أترى أن يحسبوا في صدقاتهم؟ ms0736 قال: لا - وهو ظلم ظلموا به، وعليهم
~~الصدقة إذا حل الحول.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وفي رسم "الجواب" من سماع عيسى؛
~~وقد روى ابن وهب وابن أبي أويس عن مالك مثله، ورويا عنه أيضا أنه قال:
~~تجزئه، وتلا قوله تعالى: {إنما السبيل على الذين يظلمون الناس} [الشورى:
~~42] ؛ والقول الأول هو القياس؛ لأن الزكاة لا تجب إلا بمرور الحول، فإذا
~~أخذها قبل الحول فهي مظلمة لا تسقط الزكاة الواجبة عليه بمرور الحول، وقد
~~روى زياد، وابن نافع، عن مالك أنه سئل عن رجل أخذت منه زكاة مال لم تجب فيه
~~الزكاة، أيجوز أن يجعله زكاة مال قد وجبت فيه الزكاة؟ قال: لا أرى ذلك،
~~وهذا مثل الذي تؤخذ منه الزكاة قبل الحول، ووجه القول الثاني مراعاة قول من
~~يقول: إن الزكاة تجب في المال ساعة يستفاد قبل أن يحول عليه الحول) ولو
~~أخذت منه زكاة زرع لم يبد صلاحه، لوجب ألا يجزئه باتفاق؛ إذ لا خلاف في أن
~~الزرع لا تجب زكاته حتى يبدو صلاحه، وقد روى زياد، وابن نافع، عن
# PageV02P431
# مالك أن من أخذت منه زكاة زرعه قبل حصاده - والزرع قائم في سنبله، فإن
~~ذلك تجزئ عنه - إذا لم يتطوع بها من نفسه، ومعنى ذلك - والله أعلم - إذا
~~أخذها منه بعد أن أفرك قبل أن ييبس في المكان المختلف في وجوب الزكاة فيه -
~~وبالله التوفيق.
### | السعاة ينزلون بالرجل الموسر فيبيتون عنده ومن شأنه أن يصدق أهل تلك القرية
# ومن كتاب طلق ابن حبيب وسئل مالك: عن السعاة ينزلون بالرجل الموسر،
~~فيبيتون عنده - ومن شأنه أن يصدق أهل تلك القرية، وهو ممن يريد أن يصدق
~~ماشيته معهم، فيضيفه ويذبح له، ولعله أن يستعير منه الدابة لبعض أصحابهم
~~إلى قرية أخرى؛ قال: ما يعجبني ذلك، وإن فيه لوجها آخر خوفا من أن يرى (من)
~~يقتدى به يفعل ذلك، ولعله أن يصح منه، فيقول قائل: قد كان فلان يفعل ذلك،
~~فيجر ذلك إلى ما لا يحل ولا ينبغي، ms0737 والدين مثل ذلك يستضيف الرجل أهل دينه،
~~وأنا أكره ذلك؛ وقد كان بعض من أخبر عنه يكون عليه الدين، فإذا جاءوه
~~أجازهم وهو لا يقضيهم دينهم، فهذا كله مكروه؛ قال ابن القاسم: حسبته ابن
~~شهاب.
# قال محمد بن رشد: الأصل فيما كره مالك للسعاة من هذا، ما روي «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - استعمل ابن اللتبية أحد الأزد - على صدقات بني
~~سليم، فلما جاء وحاسبه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ قال: هذا لكم،
~~وهذا أهدي لي؛ فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ألا جلست في بيت
~~أبيك وأمك - حتى تأتيك هديتك، إن كنت صادقا، ثم قام في الناس - خطيبا -
~~فحمد الله وأثنى عليه، ثم قال: أما
# PageV02P432
# بعد؛ فإني استعمل الرجل منكم على العمل مما (ولاني) الله عز وجل، فيأتي
~~فيقول: هذا لكم، وهذا أهدي لي؛ أفلا جلس في بيت أبيه وأمه - حتى تأتيه
~~هديته، والذي نفسي بيده لا يأخذ أحد منكم شيئا بغير حقه، إلا جاء يوم
~~القيامة يحمله على رقبته - إن كان بعيرا له رغاء؛ أو بقرة له خوار، أو شاة
~~تيعر» - الحديث، فمبين - صلى الله عليه وسلم - بهذا الحديث وغيره، أن ما
~~أعطي الساعي - بسبب سعايته - عليه حرام، فلا يحل له أن يستضيف من يسعى
~~عليه، ولا يأكل له شيئا، وأما إذا نزل بالرجل الموسر الذي من عادته وشأنه
~~أن يضيف كل من نزل به، فأضافه وذبح له، ورأى أنه لم يفعل ذلك به بسبب
~~سعايته، وإنما فعله على عادته مع سواه، فذلك مما يكره له - مخافة أن يكون
~~قد زاد في قراه على عادته بسبب سعايته؛ ولئلا يقتدي به غيره أيضا، فيكون
~~ذلك ذريعة إلى استجازة ذلك ممن لا يصح منه ذلك الفعل؛ وكذلك هدية المديان
~~جارية على هذا السبيل، لا يحل لمن عليه دين من بيع أو سلف، أن يهدي لمن له
~~عليه الدين هدية، ولا أن يطعمه طعاما - رجاء أن يؤخره بدينه؛ ولا يحل لمن
~~له عليه الدين أن يقبل ms0738 ذلك منه - إذا علم ذلك من غرضه، وجائز لمن عليه
~~الدين أن يفعل ذلك - إذا لم يقصد ذلك، ولا أراده وصحت نيته فيه، كما كان
~~يفعل ابن شهاب؛ ويكره للذي له الدين أن يقبل ذلك منه، وأن يحقق صحة نيته في
~~ذلك - إذا كان ممن يقتدى به، لئلا يكون ذريعة لاستجازة ذلك حيث لا يجوز؛
~~وهذا وجه رد عمر بن الخطاب هدية أبي بن كعب، إذ أسلفه فأهدى له هدية، إذ قد
~~تحقق أن أبي بن كعب لم يهد له لمكان ما أسلفه ليوسع عليه في السلف، إذ ليس
~~ممن يتهم في ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV02P433
### | استضافة السعاة
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقال مالك: لا أحب
~~للسعاة أن ينزلوا بأحد فيستضيفونهم يأكلون طعامهم، ولكن يأكلون من أرزاقهم،
~~قيل له: فيشرب الماء؟ قال: إن ذلك لخفيف.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أحب للسعاة إذا نزلوا، لفظ فيه تجاوز، والمراد
~~به لا ينبغي ذلك ولا يجوز، وقوله: في شرب الماء: إنه خفيف، يدل على أن أكل
~~الطعام ثقيل فهو يبين أن لفظة لا أحب ليست على ظاهرها، وقد تقدم في الرسم
~~الذي قبل هذا ما يبين هذا، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | سوق الناس إلى المصدق
# ومن كتاب أوله كتب على رجل ذكر حق وسئل مالك: عن سوق الناس إلى المصدق،
~~فقال: لم يزل الناس يجتمعون على مياههم؛ فأما أن يساق عليهم من المكان
~~البعيد، فلا أرى ذلك أن يشق عليهم ولا يضيق عليهم في السوق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "حلف بطلاق امرأته" ما يبين معنى هذه
~~المسألة - والله الموفق.
### | مسألة: المصدق يمر بالماشية فيحصيها فيجدها لم تبلغ ما يجب فيه الزكاة
# مسألة وقال مالك في المصدق يمر بالماشية، فيحصيها فيجدها لم تبلغ ما يجب
~~فيه الزكاة، فيرجع إليها بعد ذلك فيجدها قد بلغت بأولادها
# PageV02P434
# ما تجب فيه الصدقة؛ قال: لا ينبغي له أن يأخذ منها صدقة، ولا يأخذ منها
~~شيئا؛ لأنه لا ms0739 ينبغي للمصدق أن يرجع فيها، ولا يمر بها، ولا بما مر به من
~~الماشية، ولا يمر على الماشية في العام الواحد إلا مرة واحدة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن حول الماشية إنما هو مرور الساعي بها
~~بعد حلول الحول عليها، فلو كان يرجع إليها بعد أن مر بها في ذلك العام، لم
~~يكن لذلك حد، ولا انضبط لها حول، وهذا ما لا اختلاف فيه أعلمه وبالله
~~التوفيق.
### | النصاب من المال ما هو
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك من كتاب الوصايا الذي فيه الحج والزكاة
~~قال سحنون: قال أشهب، وابن نافع: سئل مالك عن النصاب من المال ما هو؟ فقال:
~~خمس من الإبل، أو ثلاثون من البقر، أو أربعون شاة من الغنم.
# قال محمد بن رشد: وهذا - كما قال: إن النصاب من المال هو أقل ما تجب فيه
~~الزكاة، وإنما سمي نصابا - والله أعلم - لأنه الغاية التي ليس فيما دونها
~~زكاة، والعلم المنصوب لوجوب الزكاة، والحد المحدود لذلك؛ من قول الله عز
~~وجل: {كأنهم إلى نصب يوفضون} [المعارج: 43] ، أي إلى غاية أو علم منصوب لهم
~~يسرعون، ويحتمل أن يكون سمي نصابا؛ لأن المال إذا بلغ هذا المقدار، وجب أن
~~ينصب لأخذ الزكاة سعاة يبعثون لذلك، ويحتمل أن يكون مأخوذا من النصيب؛ لأن
~~المساكين لا يستحقون في المال نصيبا فيما دون هذه المقادير، والله أعلم.
# PageV02P435
### | مسألة: حزرات أموال الناس هل توخذ في الزكاة
# مسألة وسألته عن قول عمر بن الخطاب: إياكم وحزرات الناس، ما الحزرات؟
~~قال: ضنائن الأموال في الصدقات من المواشي، والإبل، وغيرها، يقول: اتركوا
~~الضنائن لا تأخذوها من أهلها تفتنونهم في ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين كما قال؛ لأن حزرات أموال) الناس، هي التي
~~يحزر صاحب المال أنها خيار ماله.
### | مسألة: زكاة سائمة الغنم إذا بلغت أربعين
# مسألة وسألته عن قول عمر بن الخطاب: وفي سائمة الغنم إذا بلغت أربعين
~~فقال: هو مثل قول الله تبارك وتعالى: {ومنه شجر فيه تسيمون} [النحل: 10]
~~يقول ms0740 فيه يرعون.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال في السائمة من الغنم وغيرها من المواشي -
~~هي الراعية منها، ولا دليل في قوله: وفي سائمة الغنم الزكاة: على أنه لا
~~زكاة في غير السائمة عند من يقول بدليل الخطاب؛ لأن المعنى في ذلك عندهم،
~~أن الحديث خرج على سؤال سائل، هل في سائمة الغنم الزكاة؛ فقال: وفي سائمة
~~الغنم الزكاة، فكان مقصورا على سببه، وانتفى بذلك أن يكون فيه دليل على أنه
~~لا زكاة في المعلوفة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عنده خمس ذود ستة أشهر فباع منها ثلاثة واشترى أخرى وحال عليه الحول
# مسألة وسألته: عمن كان عنده خمس ذود ستة أشهر من السنة، فباع
# PageV02P436
# منها ثلاثة ذود، فأقام بذلك شهرين آخرين، ثم ابتاع ثلاثة ذود - مكانها؛
~~فحال عليه الحول وعنده خمس ذود، وجاءه الساعي على ذلك، أترى عليه الصدقة،
~~فقال: كانت خمسا فأقامت في يديه ستة أشهر، ثم باع منها ثلاثا أو أربعا، أو
~~باعها كلها، ثم أقام شهرين، ثم ابتاع مكانها، وحال عليها الحول، وجاءه
~~الساعي؛ فلا أرى في ذلك زكاة، فقيل له: أفلا ترى فيها زكاة؟ فقال: لا في
~~رأيي، فقلت له: رأيتها فائدة شراء، قال: هو الذي سمعت.
# قال محمد بن رشد: لم يقل في هذه المسألة إنه اشترى الثلاث ذود بالثمن
~~الذي باع به الثلاث ذود الأولى، فإذا لم يشترها به، فلا اختلاف في أنها
~~فائدة تضيف إليها الذودين وتستقبل بالجميع حولا، (وإنما) يختلف إذا اشترى
~~الثانية بثمن الأولى، أو أخذها من ثمنها على ثلاثة أقوال، أحدها: أنها
~~فائدة في الوجهين جميعا - وهو مذهب ابن القاسم، قال ابن المواز: وكذلك لو
~~باعها ثم استقال منها، لكانت فائدة؛ لأن الإقالة بيع حادث.
# والثاني: أنه يزكي الثانية على حول الأولى في الوجهين - وهو قول ابن
~~الماجشون في كتاب ابن المواز. والثالث: أنه يزكي الثانية على حول الأولى -
~~إذا أخذها من الذي باع منه بالثمن، ويستقبل بها حولا إذا اشتراها بالثمن من
~~غيره؛ وهذا القول ظاهر ما حكاه ابن ms0741 حبيب في الواضحة لمالك من رواية مطرف،
~~وابن وهب، وعن أصحاب مالك إلا ابن القاسم؛ واختلف قول ابن القاسم إذا
~~استهلكت له ماشية فأخذ في قيمتها ماشية من صنفها، فمرة جعل ذلك
# PageV02P437
# كالبيع تكون فائدة؛ ومرة قال: يزكيها على حول الأولى وهذا إذا كانت الغنم
~~قائمة، لم تذهب أعيانها بما أحدثه الغاصب فيها؛ ولو ذهبت أعيانها، لاستقبل
~~بها حولا كالبيع على مذهبه؛ ولو كانت الغنم قائمة، لم تفت بوجه من وجوه
~~الفوت، لزكاها على حول الأولى كالمبادلة سواء، قاله بعض شيوخ القرويين، وهو
~~بين صحيح - والله أعلم.
### | مسألة: بعث السعاة في كل سنة
# مسألة قال: وسألته أترى أن يبعث السعاة في كل سنة لا يؤخرون في الجدب
~~والخصب؟ قال: أما في السنة الجدبة، فلا أرى أن يبعث السعاة حتى يذهب الجدب،
~~وأما في غير ذلك، فأرى أن يبعثوا في كل سنة ولا يؤخروا، وأما في السنة
~~المجدبة الشديدة الجدب، فلا أرى ذلك حتى يحيا الناس ويذهب الجدب؛ قيل (له)
~~: أيترك ذلك لهم يرتفقون بألبانهم؟ قال: (لا) ، ليس ذلك نظرا لهم، ولكن
~~نظرا للمسلمين؛ لأن السعاة يأتون يومئذ إلى ما إن باعوه هنالك لم يوجد له
~~ثمن، وإن جلب، لم ينجلب؛ وإن أعطاه إنسانا، لم يكن في ذلك ما ينفعه عجفا؛
~~فإنما ينظر في ذلك للمسلمين، ليس لأهل المواشي، قلت له: فإذا كانت السنة
~~المقبلة، وأحيا الناس، أرسل السعاة فأخذوا منهم لعامين، فقال لي: نعم،
~~وإنما يصدقون ما يجدون في أيديهم، قال لي: ولو أنهم أرسلوا اليوم السعاة،
~~رأيت ذلك قد
# PageV02P438
# أمطر الناس، وأعشبت الأرض، وعاشت المواشي، وذلك في شهر بيع الأول -
~~وكانوا في جدب، فكان ذلك في أول ما أمطروه، فنرى أن يرسل السعاة حينئذ.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في سماع أصبغ عن ابن شهاب، أو مالك، أو
~~عنهما - جميعا - أن الصدقة تؤخذ في الخصب والجدب، ولا يؤخذ أحدها ولا
~~يضمونها، وليس في هذا سنة قائمة، ولا أثر يتبع؛ وإنما هو النظر والاجتهاد
~~في تغليب أحد الضررين؛ ms0742 فقد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «إذا
~~اجتمع ضرران بقي الأصغر للأكبر» ففي أخذ الصدقة في الجدب ضرر على المساكين،
~~وفي تركها عند أرباب المواشي ضرر عليهم، ورواية أصبغ أظهر - والله أعلم.
### | مسألة: تجارته المواشي يحول عليها الحول عنده
# مسألة قال: وسألته عمن تجارته المواشي يحول عليها الحول عنده، قال: إذا
~~حال عليها الحول أخرج زكاتها - وإن لم يبعها، ليس المواشي مثل العروض، وإن
~~باعها قبل أن يحول عليها الحول، وقد حال على ثمنها من يوم زكاه، زكى ثمنها
~~يوم بيع.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة في بعض الروايات، وهو مثل ما في المدونة
~~وغيرها، وإنما كانت المواشي بخلاف العروض؛ لأن زكاة الماشية في أعيانها،
~~فهي أملك بها من زكاة التجارة في العروض - وبالله التوفيق.
# PageV02P439
### | الشنق من الإبل ما يؤخذ في صدقتها
# ومن كتاب الزكاة
# قال: وسألته عن الشنق من الإبل، ما يؤخذ في صدقتها: أضأن أم معز؟ فقال
~~لي: إن كان من أهل الضأن، أخذ منه الضأن، وإن كان من أهل المعز، أخذ منه
~~المعز قلت له: أذلك فيمن يكون عنده، أم في اختلاف البلدان؟ فقال لي: بل في
~~البلدان، أن النجد أهل الضأن، فلا يؤخذ منهم إلا الضأن، وهذه الناحية
~~الأخرى أهل الشام أهل المعز، فلا يؤخذ منهم إلا المعز قال: فقلت له: وما
~~الشنق؟ فقال لي: الشنق من الإبل ما لا يؤدى فيه إلا الغنم أربع وعشرون
~~بعيرا فدون ذلك، فإذا كانت خمسة وعشرين، فليست بشنق.
# قال محمد بن رشد: لمالك في كتاب ابن سحنون، أن ذلك يؤخذ مما تيسر على رب
~~الإبل، ولا يكلف ما ليس عنده، وقال ابن حبيب: وإن كان من أهل الصنفين، أخذ
~~المصدق من أيهما شاء، ورواية أشهب أشبه بظاهر الحديث؛ لأن لفظ الغنم في
~~الحديث عموم، فيحمل على غنم البلد، كانت عنده أو عند غيره، ولا يقصر على ما
~~عنده إلا بدليل، وما في كتاب ابن سحنون، وابن حبيب، تيسير على رب الإبل، إذ
~~ليس في الحديث بيان ms0743 برفع القدر، وشأن الزكاة التخفيف، وروي أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يقول: «إذا خرصتم
# PageV02P440
# فخذوا ودعو الثلث، فإن لم تدعوا الثلث، فدعوا الربع» .
# وكان محمد بن مسلمة لا يساق إليه شاة فيها وفاء من حقه إلا قبلها، ويأتي
~~في سماع أبي زيد القول في الشنق.
### | مسألة: قدما المدينة من البصرة بإبل لهما أيسألهما الساعي عن الصدقة
# مسألة قال: وسألته عن رجلين قدما المدينة من البصرة بإبل لهما، وأحدهما
~~من بني أسد، والأخر من طيء، فسألهما صاحب الصدقة: هل صدقتما إبلكما هذه،
~~وأين كنتما تصدقان؟ فقالا: أما مسكننا وأهلونا وذرارينا فبالبصرة، وأما
~~صدقتنا - وأين كنا نصدق - فإنا والله ما أدينا صدقة قط لا ههنا ولا
~~بالبصرة؛ ومازال هذا وجهنا نكري من البصرة إلى المدينة، أترى أن يصدقا
~~بالمدينة؟ فقال: وما بالهما يصدقان بالمدينة - إن كانا أهل العراق، به
~~إقامتهما وقرارهما وأهلوهما؛ إنما صدقتهما إلى العراق، وأوى أن يسأل أهل
~~عمله عنهما؛ فإن كانا إنما كانت صدقتهما بالمدينة - وهما كاذبان فيما قالا،
~~صدقهما - وإن كان مسكنهما بالعراق؛ وإنما كانا يصدقان بها؛ أو غيبت عنهما
~~بأمر؛ فلا أرى أن يأخذ منهما الصدقة، وإنما صدقتهما بالعراق؛ إما أن تكون
~~قد أخذت منهما بها الصدقة، وإما أن سوف تؤخذ منهما، إما صدقتهما بالعراق -
~~إن كانا من أهلها وبها أهلوهما وقرارهما وأوطانهما.
# PageV02P441
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الشأن أن تؤخذ الصدقة من أغنياء كل
~~موضع، فترد على فقرائهم، ولا ينقل عنهم إلى غيرهم، إلا أن يرى الإمام ذلك
~~لحاجة نزلت ببعض البلاد، فلأمير كل إقليم قبض صدقات أهل إقليمه، دون من
~~سواه من الأمراء، وقد سئل سحنون عن رجل له أربعون شاة في أربعة أقاليم، وفي
~~كل إقليم أمير، عشرة بالأندلس، وعشرة بأفريقية، وعشرة بمصر، وعشرة بالعراق،
~~قال: إن كان الولاة عدولا فليخبرهم بذلك، فيأخذ منه كل أمير ربع شاة يأتي
~~بشاة يكون الإمام شريكا له بربعها، هكذا يفعل في كل إقليم، وإن أخذ منه كل
~~أمير قيمة ربع شاة، ms0744 أجزأه؛ وإن لم يكونوا عدولا، فليخرج هو ما يلزمه - كما
~~أعلمتك، وكذلك إن كان له خمسة أوسق مفترقة - كما ذكرنا، فليعط كل أمير
~~زكاته في بلده؛ وإن لم يكونوا عدولا، أخرج هو ما يلزمه عن جميع ذلك.
### | مسألة: زكى غنما له فأقامت عنده ستة أشهر ثم اشترى بها إبلا
# مسألة وسئل عن رجل زكى غنما له، فأقامت عنده ستة أشهر، ثم اشترى بها
~~إبلا؛ متى تجب الزكاة في الإبل، فقال: حتى يحول الحول عليها من يوم زكى
~~الغنم الذي ابتاعها، فقال له: من يوم زكى الغنم؟ فقال: نعم في رأي.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في المدونة، ومثل ما حكى ابن حبيب في
~~الواضحة عن مالك وأصحابه إلا ابن القاسم؛ وجه قول ابن القاسم أن شراء
~~الماشية بالماشية المخالفة لها، كشرائها بالدنانير والدراهم في وجوب
~~استئناف الحول بها، ووجه القول الآخر، أن الدنانير إذا كانت تزكى على حول
~~الماشية من أجل أن الماشية في عينها الزكاة، فأحرى أن تزكى الماشية على حول
~~الماشية المخالفة لها؛ لأن الماشية إلى الماشية أقرب من الدنانير
# PageV02P442
# إلى الماشية، وأشبه بها، فلكلا القولين وجه، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن
~~قياس المثمون على المثمون أولى من قياسه على الثمن - وبالله التوفيق.
### | فضل معاوية وعدله
# ومن كتاب الحج والوصايا والزكاة
# قال مالك: سمعت ربيعة يقول: قدم على معاوية رجل من أهل المدينة، فجعل
~~يسأله عن أهل المدينة، ثم سأله عن أصحاب الصدقات، فأخبره، فقال له معاوية
~~أتدري لم أسأل عن المصدقين؟ فقال الرجل: تسأل عن رعيتك وعما لك، فقال لا،
~~إنما أسألك؛ لأن الأعراب قوم جفاة، إن لم يأتهم من يعلمهم ويعدل فيهم ويرفق
~~بهم، هلكوا.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا أكثر من فضل معاوية وعدله، ويكفي من الدليل
~~على ذلك، أنه كان أميرا لعمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على الشام أربعة
~~أعوام، ولعثمان بعده مدة خلافته - اثنتي عشرة سنة، واجتمع الناس عليه حين
~~بايعه الحسن، فكان خليفة عشرين سنة، «وقال - صلى ms0745 الله عليه وسلم - فيه -
~~وكان يكتب له الوحي -: اللهم علم معاوية الكتاب، والحساب، وقه العذاب»
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: لرجل إبل فسيرها في سفر فحال عليها الحول وهي في سفرها
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب أوله استأذن سيده قال عيسى:
~~وقال ابن القاسم: إذا كان لرجل إبل فسيرها في سفر، فحال عليها الحول - وهي
~~في سفرها، فليس عليه صدقتها حتى تقدم، فإن ماتت فلا صدقة عليه فيها.
# PageV02P443
# قال محمد بن رشد: إنما لم تجب عليه صدقتها، من أجل أنه لا يدري ما حدث
~~عليها من تلف أو عطب، ولا يلزمه أيضا أن يخرج زكاتها إلا منها - وهو لا
~~يقدر على ذلك مع مغيبها عنه، وقوله: فإن ماتت فلا صدقة عليه فيها - يريد
~~وإن علم أنها ماتت بعد حلول الحول عليها، إذ لم يفرط وليس عليه أن يخرج
~~زكاتها إلا منها - وإن كانت زكاتها من غيرها.
### | مسألة: النفر يكونون خلطاء بأربعين شاة فيأتي الساعي فيأخذ منها شاة
# مسألة وسئل: عن النفر يكونون خلطاء بأربعين شاة، يكونون أربعة نفر، لكل
~~واحد منهم عشرة، عشرة، أو يكون لكل واحد منهم أكثر من ذلك، أو أقل، إلا أن
~~عدد الغنم أربعون شاة، فيأتي الساعي فيأخذ منها شاة؛ قال: يترادونها على
~~عدد ما لكل واحد منهم.
# قلت: فلو أخذ منها شاتين، قال: إن كانت أخذت من غنم واحد، كانت الواحدة
~~مظلمة وقعت عليه، ويترادون الشاة الواحدة بينهم على قدر غنمهم؛ وإن أخذ
~~شاتين من غنم رجلين، كانت نصف شاة كل واحد منهما مظلمة وقعت عليه، ويترادون
~~الواحدة بينهم إن كانت أربعين شاة؛ والنفر أربعة، لكل واحد منهم عشرة،
~~عشرة، فإن أخذ شاتين من رجلين، كان نصف شاة كل واحد منهما مظلمة وقعت عليه،
~~ورجعا على صاحبيهما بربعي شاة فاقتسماها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أخذ منها شاة واحدة، فإنهم يترادونها على عدد
~~غنمهم؛ فإن كانوا أربعة خلطاء لكل واحد منهم عشرة، فأخذ من أحدهم شاة
~~قيمتها أربعة دراهم؛ رجع ms0746 الذي أخذت الشاة من غنمه على كل واحد من خلطائه
~~بدرهم، درهم، ولا كلام في هذا الوجه، وأما إن كان أخذ منها شاتين من غنم
~~واحد، فقال: إن الشاة الواحدة تكون مظلمة ويترادون الشاة
# PageV02P444
# الأخرى بينهم، وهذا بين - إن كانت الشاتان مستويتين في القيمة؛ وأما إن
~~لم يستويا في القيمة، فيكون نصف كل شاة منهما مظلمة، ويترادون النصفين
~~الآخرين؛ مثال ذلك أن تكون قيمة إحدى الشاتين دينارين، وقيمة الثانية أربعة
~~دنانير، فتكون المصيبة منه في نصفهما جميعا، وذلك ثلاثة دنانير، ويترادون
~~الثلاثة الدنانير الأخرى بينهم؛ فيجب على كل واحد منهم منها ثلاثة أرباع
~~دينار، فيرجع الذي أخذت الشاتان من غنمه على كل واحد من خلطائه بثلاثة
~~أرباع دينار؛ وأما إذا أخذت الشاتان من غنم رجلين، فقال في هذه الرواية: إن
~~نصف شاة كل واحد منهما مظلمة وقعت عليه، ويرجعان على صاحبيهما بربعي شاة
~~فيقتسمانهما، وقال في سماع يحيى: إن قيمة الشاتين تجمعان ثم يكون نصف
~~قيمتها على الأربعة، يقسم بينهم على مالهم من العدد في الغنم، وذلك اختلاف
~~من القول يتبين بالتنزيل، مثال ذلك أن يأخذ من غنم أحدهما شاة قيمتها أربعة
~~دراهم، ويأخذ من غنم الآخر شاة قيمتها درهمان، فيؤخذ على هذه الرواية من
~~اللذين لم يؤخذ من غنمهما شيء ثلاثة أرباع درهم، فيدفع من ذلك درهم وربع
~~درهم - إلى الذي أخذت منه الشاة التي قيمتها أربعة دراهم، ويدفع الربع درهم
~~الباقي إلى الذي أخذت من غنمه الشاة التي قيمتها درهمان، ووجه العمل في
~~ذلك، أن يقال للذي أخذت منه الشاة التي قيمتها أربعة دراهم: الدرهمان من
~~الأربعة دراهم مظلمة لا رجوع لك فيها، وإنما يجب التراد في الدرهمين
~~الباقيين؛ ويقال للذي أخذت منه الشاة التي قيمتها درهمان: الدرهم الواحد من
~~الدرهمين مظلمة عليك، لا رجوع لك فيه، وإنما يجب التراد في الدرهم الباقي،
~~فيجمع ما يجب فيه التراد، وذلك ثلاثة دراهم، فيقسم على جميعهم بالسواء، إن
~~كان لكل واحد منهم عشرة، فيجب على كل واحد منهم من ذلك ms0747 ثلاثة أرباع درهم؛
~~فيقال للذي أخذت الشاة من غنمه التي قيمتها أربعة دراهم: قد وجب عليك ثلاثة
~~أرباع درهم في التراد، وأنت قد أديت مما
# PageV02P445
# يجب فيه التراد درهمين، فيبقى لك درهم وربع درهم؛ ويقال للذي أخذت من
~~غنمه الشاة التي قيمتها درهمان: قد وجب عليك ثلاثة أرباع درهم في التراد،
~~وأنت قد أديت مما يجب فيه التراد درهما واحدا، فبقي لك ربع درهم، فيؤخذ من
~~الذين لم يؤخذ من غنمهما شيء ثلاثة أرباع درهم من كل واحد، فيدفع من ذلك
~~درهم وربع للذي أخذت من غنمه الشاة التي قيمتها أربعة دراهم، ويدفع الربع
~~درهم الباقي إلى الذي أخذ من غنمه الشاة التي قيمتها درهمان، فيعتدلون فيما
~~وجب التراد بينهم؛ ويؤخذ على ما في سماع يحيى من اللذين لم يؤخذ من غنمهما
~~شيء، ثلاثة أرباع درهم، ومن الذي أخذت من غنمه الشاة التي قيمتها: درهمان،
~~ربع درهم، فيدفع جميع ذلك، وهو درهم وثلاثة أرباع درهم إلى الذي أخذت من
~~غنمه الشاة التي قيمتها أربعة دراهم فيعتدلون فيما وجب فيه التراد بينهم؛
~~ووجه العمل في ذلك، أن تجمع قيمة الشاتين وذلك ستة دراهم فيكون النصف من
~~ذلك، وهو ثلاثة دراهم مظلمة، درهم ونصف من كل واحد لا رجوع له به، والنصف
~~الثاني وهو ثلاثة دراهم يجب التراد فيه، فيجب من ذلك على كل واحد منهم
~~ثلاثة أرباع درهم، فيقال للذي أدى الشاة التي قيمتها أربعة دراهم، عليك من
~~الأربعة دراهم درهم ونصف مظلمة، لا رجوع لك به على أحد، ويجب عليك مما يجب
~~فيه التراد ثلاثة أرباع درهم (الباقي لك من حقك درهم وثلاثة أرباع درهم،
~~ويقال للذي أدى الشاة التي قيمتها درهمان، عليك من الدرهمين درهم ونصف
~~مظلمة، لا رجوع لك بهما على أحد، ويجب عليك مما يجب فيه التراد ثلاثة أرباع
~~درهم) فيبقى عليك ربع درهم يؤخذ منه ويدفع إلى الذي أخذت منه الشاة التي
~~قيمتها أربعة دراهم مع ما يؤخذ من الذين لم يؤخذ من غنمهما شيء، وذلك ms0748 درهم
~~ونصف ثلاثة أرباع من كل واحد، فيستوفي جميع حقه، ويعتدلون فيما يجب فيه
~~التراجع بينهم - وبالله التوفيق.
# PageV02P446
### | مسألة: له أربعون شاة وللآخر ثلاثون فأخذت شاة من الأربعين أو من الثلاثين كيف الزكاة
# مسألة قلت: فلو كان لواحد أربعون شاة، وللآخر ثلاثون، فأخذت شاة من غنم
~~صاحب الأربعين، أو من غنم صاحب الثلاثين؛ قال: إن أخذها من غنم صاحب
~~الثلاثين، رجع فأخذها من غنم صاحب الأربعين، ولم يكن على صاحب الثلاثين
~~شيء؛ وإن كان أخذها من غنم صاحب الأربعين، لم يكن على صاحب الثلاثين شيء؛
~~لأن الواحدة وجبت عليه، والأخرى مظلمة وقعت عليه؛ وإن كانتا أخذتا من غنم
~~صاحب الثلاثين، رجع على صاحب الأربعين بالشاة التي كانت وجبت عليه في غنمه،
~~وكانت الأخرى من صاحب الثلاثين؛ لأنها مظلمة وقعت عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الشاتين: أنهما إن أخذتا من غنم صاحب الثلاثين،
~~رجع على صاحب الأربعين بالشاة الواحدة، وكانت الأخرى منه؛ لأنها مظلمة وقعت
~~عليه - بين إن كانت الشاتان معتدلتين، وإن لم تكونا معتدلتين، فإنما يجب
~~عليه أن يرجع بنصف قيمتها جميعا؛ ولو كانت إحداهما تحب في الزكاة، والأخرى
~~لا تجوز فيها، أو لا تجب، لرجع عليه بقيمتها التي تجب في الزكاة؛ ولو كانتا
~~جميعا مما لا يجوز في الزكاة، لم يكن له رجوع بشيء منهما، وبقيت الزكاة على
~~صاحب الأربعين، وسائر المسألة صحيحة بينة على ما في المدونة وغيرها.
### | مسألة: له عشرون ومائة وللآخر ثلاثون فأتى الساعي فأخذ شاة من غنم صاحب الثلاثين
# مسألة قلت: فلو كانت لواحد عشرون ومائة، وللآخر ثلاثون، فأتى الساعي فأخذ
~~شاة من غنم صاحب الثلاثين، قال: يرجع ويأخذها من (غنم) صاحب العشرين ومائة،
~~وليس عليه شيء؛ قلت فإن
# PageV02P447
# أخذ الساعي شاتين من غنم صاحب الثلاثين أو من غنم صاحب العشرين ومائة،
~~فقال لا تبالي، من غنم من أخذت منهما، يترادانهما بينهما على عدد غنمهما؛
~~لأن كل ما اختلف فيه الناس، فالأمر إذا وقع بينهم، حملوا على ما وقع عليه
~~الأمر؛ لأن الناس ms0749 قد قالوا: إنه إذا كان العدد ما يجب فيه الزكاة، أخذت
~~منهما الزكاة، وهما الخليطان لا تبالي أكان في غنم كل واحد منهما ما تجب
~~فيه الصدقة، أو لم يكن، ففي خمسين ومائة على قولهم شاتان.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه إن أخذ الساعي منها شاتين، فالواحدة على
~~صاحب العشرين ومائة؛ لأنها واجبة عليه، ويترادان الأخرى التي أخذت بسبب
~~خلطتهما، وهو قول ابن وهب، وابن عبد الحكم؛ ويأتي على أصل مذهب مالك في أن
~~الرجلين لا يكونان خليطين، حتى يكون لكل واحد منهما ما تجب فيه الزكاة دون
~~مراعاة قول من يراهما خليطين - وإن لم تبلغ ماشية كل واحد منهما ما تجب فيه
~~الزكاة؛ لأنه قال: إن الشاة الواحدة تكون على صاحب العشرين ومائة؛ لأنها
~~واجبة عليه، والشاة الثانية تكون بينهما على عدد غنمهما؛ لأنها إنما أخذت
~~عنهما عداء على القول بأن من أغرم غرماء على متاع لغيره، أنه على صاحب
~~المتاع وبالله التوفيق.
### | زكاة الخليطين إذا كان الراعي واحدا
# ومن كتاب التفسير قلت لابن القاسم: ما قول مالك في الخليطين إذا كان
~~الراعي واحدا، والفحل واحدا، والمراح واحدا، والدلو واحدا، فالرجلان
~~خليطان، أرأيت إن افترقا في بعض هذا الذي وصفه مالك، أتراهما
# PageV02P448
# خليطين؟ قال: نعم؛ لأن مالكا قال في القوم يفترقون في المراح، والحلاب،
~~فهم خلطاء؛ ولم يرد في الحديث ألا يفترقوا في شيء من هذا.
# قال ابن القاسم: هم خلطاء إذا اجتمعوا في جله - وإن افترقوا في الوجه
~~الواحد منه - كما فسر لي مالك، لا يكونون خلطاء إلا أن يجتمعوا في جل ذلك.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات، وهي مثل ما في
~~المدونة وغيرها، ولا اختلاف في ذلك في المذهب، والمخالف في هذا، الشافعي،
~~فيقول: إنهما لا يكونان خليطين حتى يشتركا في المراح، والمسرح، والفحل،
~~والدلو، ولا يراهما أيضا خليطين حتى يتخالطا من أول السنة؛ ويقول: إنهما
~~خليطان وإن لم يكن لواحد منهما نصاب، وحجته الحديث: «ولا يجمع بين مفترق،
~~ولا ms0750 يفرق بين مجتمع خشية الصدقة؛ وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما
~~بالسوية» ، وأبو حنيفة لا يرى الخلطة ولا يقول بها على حال من الأحوال،
~~ويقول معنى ما في الحديث من قوله «لا يفرق بين مجتمع» هو أن يكون للرجل
~~مائة وعشرون شاة، فيفرقها الساعي أربعين، أربعين ليأخذ منها ثلاث شياه؛
~~فنهي عن ذلك، «ولا يجمع بين مفترق» هو أن يكون لرجلين أربعون شاة، عشرون،
~~عشرون، فنهى الساعي أن يجمعهما ليأخذ منهما شاة، ومعنى ما فيه من قوله:
~~«وما كان من خليطين، فإنهما يترادان بينهما بالسوية» هو مثل أن يكون الغنم
~~بين الرجلين مشتركة على الثلث والثلثين، فيجب عليهما في ذلك شاتان: شاة على
~~كل واحد منهما، فيأخذها من جملة الغنم قبل القسمة، إذ ليس عليه انتظار
~~القسمة؛ فيكون إذا فعل ذلك، قد أخذ من حصة الذي له الثلثان: شاة وثلثا، ومن
~~حصة الذي له الثلث ثلثي شاة، فوجب أن يترادا ذلك فيما بينهما حتى يستويا
~~فيما يجب عليهما؛ فقول مالك وسط بين قول الشافعي، وأبو حنيفة، استحسان.
# PageV02P449
### | يهرب بغنمه ثلاث سنين زكاته
# ومن كتاب العرية
# وسئل: عن الرجل يهرب - بغنمه ثلاث سنين - وهي فيها: أربعون، أربعون في كل
~~سنة، ثم يأتيه الساعي في السنة الثالثة فيجدها ألفا، قد أفادها في تلك
~~السنة؛ قال: يبدأ بما وجب عليه قبل، فيأخذ شاة للأربعين التي كانت عنده
~~ثلاث سنين، ثم يأخذ تسعة لهذه السنة؛ قلت: وكيف وقد قلت: لو أن رجلا عنده
~~ثلاث مائة شاة - ثلاث سنين - هاربا بها، ثم جاء في السنة الرابعة، فلم يجد
~~عنده إلا أربعين شاة؛ أنه يأخذ تسع شياه لثلاث سنين، ويأخذ شاة لهذه السنة
~~من الأربعين، فكيف لا تكسر التسع شياه الأربعين، حتى لا يؤدى منها شيء كما
~~كسرت الشاة المائة من الألف؛ قال: لأنه لو لم يكن عنده في الثلاث سنين إلا
~~ستون ومائتان، كانت عليه ثلاث شياه لكل سنة، وهذه الأربعون التي وجد في
~~يديه كأنها كانت عنده ثلاث سنين، فلا تكسر بعضها بعضا، ms0751 وأنه إذا كانت في
~~السنتين أربعين، أربعين، ثم وجدها ألفا؛ فإنه يبدأ بالشاة التي وجبت عليه
~~فيأخذها، فإذا أخذها فقد انكسرت عليه المائة من الألف عن الصدقة، ثم يأخذ
~~تسعة، تسعة، وإنما يبدأ - أبدا - بالأول، فالأول، الذي وجب عليه فيأخذه، ثم
~~يزكي ما بعد ذلك على حال ما وجب عليه.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الأم: ثم يأتيه الساعي في السنة الثالثة،
~~وفي الأصل في السنة الرابعة - وهو الصواب؛ لأنه إذا غاب عنه ثلاث سنين
~~لهروبه، فإنما يأتيه في الرابعة؛ وقد اختلف قول ابن القاسم في الذي يهرب
~~بماشيته عن الساعي، فيجده بعد أعوام، فمرة قال: إنه يبدأ فيأخذ مما
# PageV02P450
# وجد بيده ما يجب لذلك العام، ثم يأخذ منه زكاة ما مضى من الأعوام على ما
~~يثبت أنه كان عنده في كل عام منها، أو على الأكثر مما كان بيده يوم هرب، أو
~~يوم وجد، إذ قد يهرب وشاؤه أربعون، ثم يجده بعد أعوام - وشاؤه ألف شاة،
~~فيقول: إنما أفدتها منذ عام، وقد يهرب أيضا وشاؤه ألف شاة، ثم يجده بعد
~~أعوام وشاؤه أربعون شاة؛ فيقول: إن الألف شاة تلفت في العام الذي هربت فيه
~~- ولم يكن عندي فيما بعد ذلك من الأعوام إلا أربعون، أربعون في كل عام، فلا
~~يكسر على هذا القول ما يأخذ منه زكاة غيره من الأعوام؛ روى ذلك عنه أصبغ،
~~وقال به، وهو قول ابن الماجشون، وسحنون في المختصر، واختيار ابن المواز،
~~ومرة قال: إنه يبدأ بالعام الأول، فيأخذ منه ما وجب عليه فيه، فيكون كأنه
~~أخذ منه حينئذ زكاة ما بقي للعام الذي بعده، فلا يأخذ منه للعام الذي وجده
~~فيه إلا زكاة ما بقى بيده بعد ما أخذ منه؛ وهو قوله في رواية عيسى هذه،
~~وقول سحنون في آخر سماعه بعد هذا، فعلى قوله في هذه الرواية، لا يأخذ منه
~~التسع شياه عن التسع مائة شاة، إلا أن يكون قد أفاد الألف قبل توبته بعام؛
~~لأن الشاة إذا أخذها عن أول ms0752 سنة من الأربعين التي هرب بها، يرجع إلى أقل من
~~نصاب، فلا يجب عليه زكاة ما أفاد إليها حتى يحول عليه الحول من يوم أفاده،
~~ولو لم يعلم متى أفاد الألف، لم يصدق في أنه أفادها في هذا العام، ويأخذ
~~منه شاة للعام الذي هرب فيه، وتسع شياه، تسع شياه، لكل عام من الأعوام التي
~~بعده؛ ويلزم على قياس قوله في هذه الرواية في الذي هرب وشاؤه ثلاثمائة،
~~ثلاث سنين، ثم جاء في السنة الرابعة فلم يجد عنده إلا أربعين، ألا يأخذ من
~~الأربعين لهذه السنة شيئا؛ لأن الذي أخذ للأعوام الماضية يكسرها، كما كسرت
~~التسع شياه المائة من الألف؛ وكذلك قال ابن القاسم في كتاب ابن المواز،
~~وتفرقته بين المسألتين ها هنا لا وجه له في القياس، ولاحظ له في النظر -
~~وبالله التوفيق.
# PageV02P451
### | انتظار مجيء الساعي في الحول
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وقال في رجل كانت عنده
~~خمس ذود فضل منها بعير أو شرد، فأتاه الساعي وليس عنده إلا أربع ذود، قال:
~~لا زكاة عليه فيها، فإن وجده، صدقها حين يجده.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم في كتاب ابن المواز: ويكون حولها من
~~يومئذ، ولا ينتظر مجيء الساعي في الحول الثاني، وقال ابن المواز غير ذلك
~~أحب إلي أن ينظر، فإن كان صاحبه أيس منه، فليجعل السنة من يوم يجده؛ وإن
~~كان منه على رجاء، فليزكه مع الأربعة للحول الأول، كزكاة الفطر عن العبد
~~الآبق، وفي ذلك كله نظر، ولا يصح فيه على وجه القياس والنظر، إلا أن ينظر؛
~~فإن لم يكن آيسا منه، زكى حين يجده، ولم ينتقل حوله عما كان عليه، وعلى هذا
~~ينبغي أن تحمل الرواية، ولا تفسر بما لابن القاسم في كتاب ابن المواز؛ ولو
~~انتقل الحول إلى حين إخراجه الزكاة، لا نبغي على أصولهم ألا يزكي حتى يأتي
~~الساعي من العام الثالث، وإن كان آيسا منه، كان وجوده كالفائدة يستقبل حولا
~~من حينئذ، ولا يزكي حتى ms0753 يمر به الساعي من بعد حلول الحول؛ وهذه المسألة
~~متكررة في سماع أبي زيد بعد هذا، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | يزكي غنمه ثم يخلطها مع آخر
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل: عن الرجل يزكي غنمه فتلبث ستة أشهر بعد زكاتها، ثم يخلطها مع رجل،
~~فيأتيهم الساعي في شهره ذلك الذي
# PageV02P452
# خلط فيه غنمه - وقد وجبت على صاحبه الزكاة في غنمه؛ فقال: يزكي غنم صاحبه
~~- وليس على هذا زكاة حتى يحول على صاحبه الحول من يوم يزكي، إلا أن يخرج
~~غنمه منها قبل ذلك؛ وذلك بمنزلة الرجل يفيد الغنم أو يشتريها، فتلبث في يده
~~ستة أشهر، ثم يأتيه الساعي فليس له أن يزكيها حتى يأتيه من سنة قابل.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: أن الرجلين لا يكونان خليطين ويزكيان
~~زكاة الخلطة، حتى يكون الحول قد حال على ماشية كل واحد منهما؛ ولو زكاهما
~~زكاة الخلطة، وأحدهما لم يحل على ماشيته الحول، لكان ما أخذ زائدا منهما
~~بسبب الخلطة مظلمة على من أخذت من غنمه، ولم يترادا ذلك بينهما؛ إذ لا
~~اختلاف في ذلك، بخلاف إذا زكاهما زكاة الخلطة، وماشية أحدهما أقل من نصاب؛
~~مثال ذلك أن تكون الماشية التي قد حال عليها الحول مائة، والتي لم يحل
~~عليها الحول خمسين، فيأخذ الساعي منها شاتين، فإنه إن أخذهما من غنم صاحب
~~المائة، لم يكن على صاحب الخمسين شيء؛ لأن الواحدة واجبة عليه، والثانية
~~مظلمة وقعت عليه؛ إلا على القول بأن من أغرم غرماء على مال غيره، فله أن
~~يرجع به على صاحب المال؛ وإن أخذهما من غنم صاحب الخمسين، رجع بالواحدة على
~~صاحب المائة، وكانت الثانية مظلمة وقعت عليه، وإن أخذ واحدة من غنم صاحب
~~المائة، وواحدة من غنم صاحب الخمسين، لم يكن لصاحب الخمسين على صاحب المائة
~~رجوع بالشاة التي أخذت منه؛ لأنها مظلمة وقعت عليه.
### | مسألة: يفر بماشيته من الساعي
# مسألة وسئل: عن الرجل يفر بماشيته من الساعي - وهي أربعون شاة، فيغيب عنه
~~الساعي سنين، ms0754 ثم يأتيه - وهي أربعون لم تزد على الأربعين في السنين
~~الفارطة، قال: ليس عليه إلا شاة واحدة لجميع
# PageV02P453
# السنين، وإنما يؤخذ من الفار كل سنة ما وجب عليه - وجدت عنده غنم، أو لم
~~توجد - هو ضامن لما وجب عليه في ماله، وليس هو كمن لم يفر، إلا أن الساعي
~~لم يأته، فذلك إذا جاءه ولم يجد في يده شيئا من الماشية، أو وجد في يده ما
~~لا زكاة فيه، فليس عليه لما مضى من السنين التي لم يأته فيها الساعي شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا على ما مضى له في رسم "العرية": أن الساعي يبدأ
~~فيأخذ شاة لأول سنة، ثم لا يأخذ منها شيئا؛ لأنها ترجع إلى ما لا يجب فيه
~~الزكاة؛ وعلى قوله الثاني - وهو قول ابن الماجشون، وأحد قولي سحنون - يبدأ
~~بهذه السنة فيأخذ لها شاة، ثم يأخذ منه شاة شاة للأعوام الماضية؛ لأنه كان
~~ضامنا لها، وقد مضى هذا في رسم "العرية"؛ وأشهب يقول: إذا فر بغنمه سنين،
~~ثم وجده الساعي - وقد زادت غنمه، أنه يأخذ منه لكل عام من الأعوام الماضية
~~على ما يجد بيده، ولا يكون أحسن حالا من الذي يغيب عنه الساعي؛ وإذا وجده
~~الساعي وقد نقصت غنمه، فهو ضامن - كما قال ابن القاسم - والله أعلمه.
### | يذبح الصدقة ويجزئها على المساكين
# ومن كتاب الجواب وسألته: عن الرجل تجب عليه) البقرة في صدقة بقره، أو
~~الشاة في صدقة غنمه، فيريد أن يذبحها ويجزئها على المساكين، قال ابن القاسم
~~لا يعجبني، ولا ينبغي له أن يفعل ذلك؛ ولكن يخرجها كما هي حية، فيدفعها
~~بحالها، فإن ذبحها وجزأها وأخرجها مذبوحة، لم تجزه وأبدلها.
# PageV02P454
# قال محمد بن رشد: مثل ما حكى ابن حبيب عن ابن القاسم أيضا: أنها لا
~~تجزئه، وروى البرقي عن أشهب: أنها تجزئه، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن قيمتها
~~مذبوحة - إن كانت أقل من قيمتها - حية، فقد أخرج أقل قيمة مما عليه؛ وإن
~~كانت مثل قيمتها حية، فهو بمنزلة من أخرج عن العين عرضا ms0755 لا يجزئه عند ابن
~~القاسم، ويجزئه عند غيره؛ وكذلك أيضا لو كانت قيمتها مذبوحة أقل من قيمتها
~~حية، فأخرج تمام القيمة، لا يجزئه ذلك على مذهب ابن القاسم، ويجزئه على
~~مذهب غيره.
### | مسألة: الساعي يقف على الرجل في زكاة زرعه أو صدقة ماشيته
# مسألة وسألته عن الساعي أو العامل يقف على الرجل في زكاة زرعه، أو صدقة
~~ماشيته، فيقاطعه منها بالدراهم طوعا أو كرها؛ هل يجتزئ بذلك، ويعتد بها إن
~~وضع بقية ذلك في وجهها؟ أو هل للرجل أن يشتري صدقته من العامل بعد أن
~~يدفعها إليه؟ قال ابن القاسم: نعم يجتزئ بها، ويعتد بذلك إذا كان العمال
~~والسعاة يضعون ما يأخذون من الصدقة مواضعها، ولا أحب لأحد أن يشتري صدقته،
~~وإن كان بعد أن يقبضها العامل، وإن فعل لم أر بذلك بأسا، ولا أرى عليه شيئا
~~إذا كانوا يضعون الصدقات مواضعها، كما أعلمتك؛ فأما الوالي الجائر الذي لا
~~يضعها مواضعها، فلا يجتزئ عن صاحبها دفعها إليه - طائعا، أو كارها، قاطعه
~~عليها، أو لم يقاطعه، اشتراها منه بعد وصولها إليه، أو لم يشترها، فلا
~~يجزئه على حال، ولا يعتد بها؛ وسألته عن الصدقات والعشور هل يصح الاشتراء
~~منها؟ قال ابن القاسم: إن كانوا يضعون أثمانها مواضعها، فلا بأس بالاشتراء
~~منهم، وإلا فلا يحل؛ قال أصبغ: وقد كان يقول قبل ذلك فيما أعلم إذا أخذت
# PageV02P455
# كرها في محلها، أجزأت، ولا أعلمه إلا قاله في المكوس، قال (أصبغ: وقد
~~سمعت) ابن وهب: يقول: تجزئه إذا أخذها كرها، وهو رأي إذا حلت ووجبت في
~~المكوس والسعاة.
# قال محمد بن رشد: قوله في المدونة، وأحد قوليه ههنا، وقول ابن وهب،
~~وأصبغ، أن ما يأخذ الولاة من الناس من الصدقات، تجزئ عنهم - وإن كانوا لا
~~يعدلون فيها، ويضعونها غير مواضعها، أصح من قوله الآخر - ههنا: إنها لا
~~تجزئ عنهم، إلا أن يضعوها مواضعها؛ لأن دفعها إليهم واجب لما في منعها من
~~الخروج عليهم المؤدي إلى الهرج والفساد، فإذا وجب أن يدفع إليهم، وجب أن
~~يجزئ ms0756 عنهم، وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، قال: «أما والله
~~لولا أن الله تعالى قال: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها} [التوبة:
~~103] الآية، ما تركتها عليكم جزية تؤخذون بها من بعدي، ولكن أدوها إليهم،
~~فلكم برها وعليهم إثمها - قالها ثلاث مرات» .
# وأما دفع القيمة إليهم في ذلك، فمكروه لوجهين؛ أحدهما: لما في ذلك من
~~معنى الرجوع في الصدقة، والثاني: لئلا تكون القيمة أقل مما عليه، فيكون قد
~~بخس المساكين حقوقهم. وأما شراء الرجل صدقته من العامل بعد أن يدفعها إليه،
~~فهو أخف في الكراهية؛ لأن ذلك إنما يكره لوجه واحد، وهو ما في ذلك من معنى
~~الرجوع في الصدقة، وليس بحقيقة الرجوع فيها، إلا إذا اشتراها من المساكين
~~الذين دفعها إليهم؛ مع أن الحديث إنما ورد في صدقة التطوع،
# PageV02P456
# فإذا أكرهه الإمام على أخذ القيمة منه، لم يكن عليه في ذلك بأس؛ وأما
~~شراؤه من العامل صدقات غيره، فذلك جائز إن كانوا يضعون ذلك في مواضعه؛
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا تحل الصدقة لغني، إلا لخمسة - فذكر
~~فيهم: أو رجل اشتراها بماله» .
# وأما إذا كانوا لا يضعون ذلك مواضعه، فقد قيل: إن الشراء منهم سائغ؛ لأن
~~البيع لهم جائز، وإنما يقع عداؤهم على الأثمان، - قاله ابن حبيب في الوالي
~~يعزل العمال الظلمة فيرهقهم ويعذبهم في غرم يغرمهم لنفسه، أو ليرده إلى
~~أهله، فيلجئهم ذلك إلى بيع أمتعتهم ورقيقهم، والصحيح ما ههنا، أن ذلك لا
~~يحل ولا يجوز؛ لأنه بيع عداء؛ إذ الواجب أن يقسم على المساكين على ما هي
~~عليه، ولا تباع إلا على وجه نظر، مثل أن يحتاج الإمام أن ينقل الزكوات من
~~بلد إلى بلد لحاجة نزلت بأهل ذلك البلد، فيخاف أن يذهب الكراء ببعضها، فيرى
~~أن تباع ويشتري في ذلك البلد بالثمن مثله فيقسم؛ أو يقسم الثمن فيه فيسد
~~للمساكين مسده، فإذا باع الزكوات ليستأثر بها، أو ليتعدى فيها، فهو كمن
~~تعدى على سلعة رجل فباعها، فلا يحل لأحد شراؤها.
### | يأتيهم الساعي فيجد ms0757 لأربعة نفر أربعين شاة فيأخذ منها شاتين
# من سماع يحيى بن يحيى من كتاب أوله يشتري الدور والمزارع
# قال يحيى: قال ابن القاسم في القوم يأتيهم الساعي فيجد لأربعة نفر أربعين
~~شاة، لكل واحد منهم عشرة، عشرة، فيأخذ منها شاتين، أنهم يكونون كالخلطاء في
~~الشاة الواحدة، وتكون مصيبة الشاة الأخرى على صاحبي الشاتين؛ لأنها مظلمة
~~دخلت عليهما بغير سبب
# PageV02P457
# الغنم، ومظلمة الشاة الأخرى دخلت عليهم أجمعين للشبهة التي تأول المصدق؛
~~إذ وجدها مجتمعة، فرأى أن فيها شاة إذ هي أربعون، وتعدى في الأخرى فغصبها
~~ربها، فلما لم يعرف التي أخذ للصدقة من التي تعدى على ربها فيها، فقبضها
~~إياه، فإن قيمة الشاتين تجمعان، ثم تكون نصف قيمتهما على الأربعة نفر، تقسم
~~على ما لهم من العدد في الغنم، كالخليطين اللذين يترادان، ثم يكون نصف
~~قيمتهما بين صاحبي الشاتين، على كل واحد منهما نصف ذلك، وهو ربع جميع قيمة
~~الشاتين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم "استأذن" من سماع عيسى تفسير هذه
~~المسألة، وتبيين موضع الخلاف بين السماعين، فلا معنى لإعادته.
### | ما يكون للعامل على الصدقة
# من سماع سحنون بن سعيد وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: سألت ابن القاسم عن
~~وجه ما يكون للعامل على الصدقة، قال: إن ذلك يختلف، ربما بعد المسعى، وقل
~~ما فيه، فيجتهد له ويعطى، وإنما هو بمنزلة الأجير، فيعطى على قدر عناه
~~وشخوصه، وليس في ذلك حد، فإذا كان مثل ما وصفنا، فربما كان له سهمان
~~وثلاثة، وربما قرب المسعى، وكثر ما فيه، فيعطى أيضا على قدر ذلك، فربما لم
~~يصر له إلا ربع سهم، أو أقل، أو أكثر؛
# PageV02P458
# قلت له: فيولاها عبد لأنه أجير، قال: لا، الإجارة منها، ولا يجوز أن
~~يليها إلا من كان يجوز له أن يأخذ منها، ثم قال أيولاها نصراني؟ قلت له:
~~فما معنى قول مالك: أعطى طاووس نفقة، وأعطى معاذ بن جبل نفقة؛ قال: هو وجه
~~ما كانوا يعملون عليه، وكانوا يعانون به ويعطون، وإنما ذلك أن يولى ms0758 الرجل
~~وليست له قوة، فيعان من بيت المال ويجهز، وآخر له قوة، فيخرج بمال نفسه؛
~~قلت له: فهذا الذي أعين؟ قال: يحط من العطية على قدر ما نابه من العطاء،
~~وعلى ما وصفنا؛ قلت له: فإن كان العامل عليها مديان، أيأخذ منها مثل ما
~~يأخذ الغارمون، قال: لا، إلا أن يعطيه السلطان منها على وجه الاجتهاد.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن العامل على الصدقة يعطى منها على قدر عنائه في
~~عمالته، هو مذهب مالك، (وقول) عامة العلماء؛ لأن الله تبارك وتعالى لما
~~قال: {إنما الصدقات للفقراء} [التوبة: 60] الآية، دل ذلك من قوله: إن
~~الصدقات التي هي الزكوات مقصورة على الأصناف التي ذكر، لا تخرج عنهم، إلى
~~غيرهم؛ ولم يدل ذلك من قوله على وجوب قسمتها عليهم بالسوية، فيؤثر بذلك أهل
~~الحاجة منهم، وتنتقل بانتقالها؛ ومن أهل العلم من يرى أنها تقسم عليهم
~~بالسواء على ظاهر قوله تعالى، فيعطي العامل عليها الثمن، وقيل: السبع؛ لأن
~~سهم المؤلفة قد بطل، وقد قال بعض العلماء: إن تولى الإمام قسمة الزكاة،
~~قسمها على سبعة أصناف، لا يجزئه إلا ذلك، وإن
# PageV02P459
# قسم الرجل زكاته، كان عليه أن يضعها في ستة أصناف؛ لأن سهم العاملين يبطل
~~بقسمته هو إياها؛ والصحيح ما ذهب إليه مالك، وعامة العلماء: أنها توضع في
~~الأصناف المذكورين، ويؤثر بذلك أهل الحاجة منهم.
# وقوله: إن العبد لا يولى على الصدقة صحيح؛ لأن العمالة عليها في قبضها من
~~أهلها، ووضعها في أهلها، ولاية كالحكم؛ فلا يصح من العبد، لما لسيده عليه
~~من الحجر، مع نقصان مرتبته؛ وقول مالك: لا يجوز أن يليها إلا من كان يجوز
~~له أن يأخذ منها، يستفاد منه أنه لا يجوز أن يولاها أحد من بني هاشم؛ لأن
~~الصدقة لا تحل لهم، خلافا لأبي حنيفة في قوله: إن الهاشمي يجوز أن يولى على
~~الصدقة؛ لأن الذي يأخذ منها، إنما يأخذه بعمالته، كالغني الذي لا تحل له
~~الصدقة، وهو يأخذ منها بعمالته، وقد خالفه أبو يوسف، وقال بقولنا وهو
~~الصواب؛ ms0759 لأن الهاشمي لما لم يكن له في الصدقة حق بفقره، كان أحرى ألا يكون
~~له فيها حق بعمالته؛ ومن سواه لما كان له فيها حق بفقره، لم يمتنع أن يكون
~~له فيها حق بعمالته، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «لا تحل الصدقة لغني،
~~إلا لخمسة - فذكر فيهم: أو لعامل عليها» .
# فلما قال: إنها لا تحل لغني إلا بالعمالة، دل أنها تحل له إذا كان فقيرا
~~دون عمالة؛ فخرج من ذلك الهاشمي بالإجماع على أنه لا تحل له إذا كان فقيرا
~~دون عمالة، وقد أجاز أحمد بن نصر أن يستعمل عليها العبد، والنصراني - قياسا
~~على الغني - وهو بعيد، وإنما قال: إن العامل على الزكاة إذا كان مديانا لا
~~يأخذ منها كما يأخذ الغارمون، من أجل أنه هو الذي يقسمها، فلا يحكم لنفسه،
~~وجائز للإمام أن يعطيه من أجل دينه - سوى ما يجب له بعمالته - على مذهبه في
~~أن الزكاة موضوعة في الأصناف بالاجتهاد، لا مقسومة عليهم بالسوية.
# PageV02P460
### | مسألة: المحتاج يجد اللقطة
# مسألة قلت له: فالرجل المحتاج يجد اللقطة: الدينار، أو النصف دينار، أو
~~نحوه - وهو محتاج؛ أترى أن يأكله، قال: لا أحب ذلك له، فإن أكله، غرمه إن
~~جاء ربه؛ فأما أنا، فلا آمره بذلك.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - أن اللقطة لا يجوز لواجدها
~~أكلها بعد التعريف؛ لأن معنى قوله - عليه الصلاة والسلام -: عنده فشأنك بها
~~أي: أنه مخير فيها بين أن يزيد في تعريفها، ويمسكها على صاحبها؛ وبين أن
~~يتصدق بها ويخير صاحبها - إذا جاء في أن ينزل على أجرها، أو يغرمه إياها؛
~~فلم ير له مالك أن يأكلها وينزل نفسه منزلة المساكين - إن كان مسكينا، إذ
~~له أن يتصدق بها على المساكين؛ لأنه إذا فعل ذلك، كان هو الحاكم لنفسه، فلم
~~ير ذلك له، وأوجب عليه الغرم؛ لأنه لو تصدق بها لغرمها، ولم ينزله في سقوط
~~الغرم عنه منزلة غيره من المساكين - لو تصدق بها عليهم؛ لأنه حكم لنفسه
~~بإسقاط الضمان عنها، فلم يجز ms0760 ذلك له؛ وقوله في هذه المسألة، نحو قوله في
~~المسألة المتقدمة: إن العامل على الصدقة - إذا كان مديانا، لا يجوز له أن
~~يأخذ من الزكاة، كما يأخذ الغارمون؛ ونحو ما في رسم "البز" من سماع ابن
~~القاسم من كتاب البضائع، والوكالات، في الذي يبعث معه بمال ليعطي منه كل
~~منقطع به، فانقطع به هو فأخذ منه، أن عليه أن يبين ذلك لصاحبه، إذ ليس ما
~~يحكم به بين الناس، كما يحكم به بينه وبين الناس، وقد اختلف في واجد
~~اللقطة: هل له أن يأكلها بعد التعريف - على أربعة أقوال؛ أحدها: هذا أنه
~~ليس له أن يأكلها - وإن كان محتاجا إليها، والثاني: أن له أن يأكلها - وإن
~~كان غنيا؛ ويغرمها لصاحبها - وهو مذهب الشافعي.
# والثالث:
# PageV02P461
# أنه ليس له أن يأكلها، إلا أن يكون محتاجا إليها - وهو قول أبي حنيفة.
# والرابع: أنه ليس له أن يأكلها، إلا أن يكون له وفاء بها.
### | مسألة: الهرب عن الساعي بالغنم
# مسألة قال سحنون: لو أن رجلا له أربعون شاة، أو عشرون دينارا، فأقامت في
~~يده سنين كثيرة - هاربا عن الساعي بالغنم، وشحا عن إعطاء الزكاة في
~~الدنانير، (أنه) إن كانت له عروض، ضمن الزكاة في الدنانير لجميع السنين،
~~وذلك أن الزكاة صارت عليه دينا؛ فأنت تنظر: فإن كان له مال سوى هذه
~~الدنانير، ضمن الزكاة لجميع السنين، وإن لم يكن له مال سوى هذه الدنانير
~~يضمن فيها الزكاة، لم يكن عليه إلا زكاة واحدة لجميع السنين؛ قال: وأما
~~الغنم فليس عليه إلا شاة واحدة لجميع السنين كلها - كان له مال غيرها، أو
~~لم يكن؛ لأنه بمنزلة ما لو أن رجلا وجبت عليه الزكاة في غنمه - وعليه دين،
~~زكاها ولم يمنعه الدين من الزكاة.
# قال محمد بن رشد: أما مسألة الدنانير، فإن لم تكن له عروض تفيء بما عليه
~~من الزكاة للأعوام الماضية، فليس عليه إلا زكاة سنة واحدة، واختلف إن كانت
~~له عروض تفيء بما عليه من الزكاة للأعوام الماضية، فقيل: إنه يزكي للأعوام
~~الماضية، ms0761 ويجعل دين الزكاة في عروضه، وهو قول سحنون هذا؛ وقول أشهب في
~~المدونة، خلاف ظاهر قول ابن القاسم فيها، ونص قوله في سماع سحنون من كتاب
~~زكاة العين في بعض الروايات، وجه قول ابن القاسم: إن الزكاة لما كانت
~~متعينة في عين المال، وجب أن تؤخذ من عينه لأول سنة، فإذا أخذت فكأنها قد
~~أخذت حين وجبت، فلا يزكي للعام الذي بعده إلا ما بقي -
# PageV02P462
# إن كان ما بقي تجب فيه الزكاة، وإن كانت له عروض، ووجه قول أشهب، وسحنون،
~~أن الزكاة، وإن كانت متعينة في المال، فقد ترتبت في الذمة بتأخيرها عن
~~وقتها، فأشبهت سائر الديون، ووجب أن تجعل في العروض، وتزكى لجميع السنين،
~~وأما مسألة الغنم، فسواء كانت له عروض، أو لم تكن له عروض، إذ لا يسقط
~~الدين زكاة الماشية؛ قيل: إنه يبدأ بالعام الأول فيزكي زكاة واحدة، وهو قول
~~سحنون هذا، وقول ابن القاسم في رسم "العرية"، ورسم أسلم من سماع عيسى،
~~وقيل: إنه يبدأ بالعام الآخر، ثم يؤخذ منه زكاة ما مضى من الأعوام؛ لأنه
~~كان ضامنا لها، وهو قول ابن الماجشون، وقول أصبغ، وروايته عن ابن القاسم،
~~وقول سحنون في المختصر - وبالله التوفيق.
### | الرجل تقيم عنده أربعون شاة مدة متى يزكيها
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن الرجل تقيم عنده أربعون شاة ستة أشهر، ثم
~~يبيعها بعشرين دينارا، فتقيم العشرون دينارا أشهرا، ثم يبتاع بها أربعين
~~شاة، متى يزكيها؟ قال: يستقبل بها حولا من يوم اشتراها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، وتحصيل القول فيها في أول رسم من
~~سماع أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: عنده أربعون شاة حال عليها الحول ولم يأته المصدق
# مسألة وقال في رجل كانت عنده أربعون شاة، حال عليها الحول - ولم يأته
~~المصدق، ثم باعها بعد الحول؛ هل عليه زكاة فيما باعها به؟ قال: إن كان
~~باعها بعشرين دينارا، كان عليه نصف دينار ساعتئذ؛ وإن باعها بأقل من عشرين ms0762
~~دينارا، فلا زكاة عليه فيها.
# PageV02P463
# قال محمد بن رشد: هذا على أحد قولي مالك في المدونة، وغيرها، أنه يزكي
~~الدنانير على حول الماشية المقتناة؛ لأنها لما كانت في عينها الزكاة، كانت
~~بخلاف العروض المقتناة.
# والقول الثاني: أنه يستقبل بالثمن حولا من يوم قبضه، ولو كانت الغنم أقل
~~مما تجب فيه الزكاة أو باعها بأقل مما تجب فيه الزكاة، لكان الثمن فائدة من
~~يوم قبضه قولا واحدا.
### | مسألة: غاب عنه الساعي سنين
# مسألة وسئل: عمن غاب عنه الساعي سنين، فلما حضرته الوفاة، أوصى أن تؤدى
~~زكاة ماشيته لتلك السنين، وأوصى بوصايا؛ أتبدأ، أم يحاص بها الوصايا؟ قال:
~~بل يحاص بها الوصايا.
# قال محمد بن رشد: وهذا (على) أصولهم في أن حول الماشية بمجيء الساعي، وأن
~~من غاب عنه الساعي سنين، ثم هلكت ماشيته قبل أن يأتيه، فلا شيء عليه، فلما
~~أوصى بما لم يجب عليه، كان ذلك كسائر وصاياه - وبالله التوفيق.
### | مسألة: زكاة الخليطين في الإبل
# مسألة وسئل: عن الخليطين في الإبل تجب عليهما ابنة مخاض، فتؤخذ من إبل
~~أحدهما، فيريد شريكه أن يعطيه الذي يجب عليه في إبله من الغنم، ويأبى ذلك،
~~قال ذلك له أن يرجع عليه ببقية البكرة، فيتحاصان فيها على عدد إبلهما.
# قال محمد بن رشد: قوله: فيتحاصان فيها - يريد في البكرة، فيرجع عليه
~~ببقيتها - أي بما يجب عليه منها، وهذا صحيح؛ لأنه إنما يرجع عليه بما
# PageV02P464
# غرم عنه، وهو الذي يصير على غنمه من قيمة البكرة، وقد قيل: إنه يرجع عليه
~~بالمثل، فيأتي ببكرة فيشاركه فيها وهو القياس.
### | مسألة: على السعاة أن يأتوا أصحاب المواشي على مائهم
# مسألة قال ابن القاسم: على السعاة أن يأتوا أصحاب المواشي على مائهم
~~مكانا يسقون ماشيتهم، ولا ينبغي لهم أن يقعدوا في قرية ويرسلوا تجلب عليهم
~~المواشي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا المعنى في رسم "حلف" من سماع ابن القاسم،
~~فلا فائدة لإعادته.
### | مسألة: له خمس ذود فضل منها بعير أو شرد فأتاه الساعي
# مسألة وقال ابن القاسم ms0763 في رجل له خمس ذود فضل منها بعير، أو شرد، فأتاه
~~الساعي - وليس عنده إلا أربع ذود؛ قال: لا زكاة عليه فيها، فإن وجده صدقها
~~حين يجده، ولا ينتظر به الحول - وإن وجده بعد السنة بثلاثة أشهر.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم "لم يدرك" من
~~سماع عيسى.
# والذود ثلاثة، وأربعة، وخمسة - إلى سبعة؛ وما فوق السبعة: شنق - إلى أربع
~~وعشرين؛ وما فوق ذلك إبل، ولا ينقص الذود، ولا يكون الذود واحدا، كما لا
~~ينقص من عدد النفر، ولا يكون النفر واحدا، والنفر من ثلاثة إلى سبعة، وفوق
~~السبعة إلى العشرة رهط، وفوق ذلك إلى الأربعين عصبة؛ وفوق ذلك إلى المائة
~~فأكثر، أمة، وقال ابن مزين: أقل الذود واحد، هذا قول ابن حبيب - أعني قوله:
~~إن الذود ثلاثة، وأربعة، وخمسة
# PageV02P465
# إلى سبعة، وما فوق السبعة شنق، وهو خلاف قول مالك في رسم "الزكاة" من
~~سماع أشهب: أن الشنق من الإبل، ما لا يؤدى فيه إلا الغنم؛ فعلى رواية أشهب
~~عن مالك: الخمس شنق - إلى أربعة وعشرين، ولا يقال: شنق لما دون الخمسة، ولا
~~لما فوق الأربعة والعشرين؛ وهو الصحيح في المعنى؛ لأن ذلك إنما سمي شنقا؛
~~لأن الساعي يكلف رب الإبل أن يأتيه بما ليس عنده ويشد عليه في ذلك، وإن شنق
~~- عليه - مأخوذ من شناق البعير الذي يشنق به ويضغط، ويحمل على غير اختياره،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | الساعي يأتي الرجل فيجد ماشيته عجافا كلها
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الزكاة والصيام
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: سأل عثمان بن الحكم مالكا عن الساعي
~~يأتي الرجل فيجد ماشيته عجافا كلها، قال: يأخذ منها - وإن كانت عجافا؛ قال
~~سحنون: وهو قول المخزومي.
# قال محمد بن رشد: زاد في كتاب ابن المواز من قول مالك في هذه الرواية
~~قال: ولو كانت ذوات عوار كلها وتيوسا، فليأت بغيرها؛ قال محمد: وكذلك
~~العجاف فليشتر له ما يعطيه.
# وقول محمد خلاف لقول مالك؛ لأن قول ms0764 مالك: ولو كانت ذوات عوار كلها
~~وتيوسا، فليأت بغيرها، يدل على أن العجاف يأخذ منها، ولا يأتي بغيرها، وقد
~~وقع لمحمد في موضع آخر أنه قال: معنى قول مالك: يأخذ منها - وإن كانت
~~عجافا، أنه يزكيها لا يدعها، ولكن لا يأخذ عجافا، وما يدل (عليه) قوله أولى
~~- من تأويل غيره - والله أعلم، والقياس أن يأخذ منها - عجافا كانت، أو ذوات
~~عوار، فيتحصل في
# PageV02P466
# المسألة ثلاثة أقوال، قولان وتفرقة، وكذلك الصغار، القياس أن يأخذ منها -
~~إذا كانت كلها صغارا؛ وقد ذهب بعض من تعلق بظواهر الروايات، أن الخلاف لا
~~يدخل في الصغار، وليس ذلك - عندي بصحيح.
### | مسألة: لا يؤخر الساعي الصدقة عند أهلها
# مسألة وأخبرني ابن وهب عن ابن شهاب، أو مالك، أو جميعا، قال: لا يؤخر
~~الساعي الصدقة عند أهلها - وإن كانت عجافا، ولكن يأخذ في الخصب والجدب ولا
~~يؤخر أخذها ولا يضمنوها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع أشهب،
~~فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: له نصاب ماشية فأفاد إليها غنما أخرى
# مسألة وقال بعض المصريين: لو أن رجلا كان له نصاب ماشية، والنصاب ما تجب
~~فيه الزكاة من الغنم؛ فأفاد إليها غنما أخرى، فلما حل حول الغنم الأولى، لم
~~يكن في الغنم الأولى ما تجب فيه الزكاة، نقصت عن حالها بموت أو بأكل أو
~~بغير ذلك؛ وفيما بقي منها ما إن ضمه إلى ما أفاد إليها، وجبت فيها الزكاة؛
~~أنه لا زكاة عليه في شيء من غنمه حتى يحول عليها حول الآخرة، فيزكيها عند
~~ذلك؛ قال: وكذلك لو أن رجلا كانت عنده ثلاثون شاة، فأفاد إليها غنما أخرى،
~~فلما حل حول الغنم الأولى، كانت الزكاة تجب فيها توالدت، فبلغت ما تجب
~~الزكاة في مثلها؛ فإنه يزكيها، ويزكي معها ما أفاد إليها، ويكون حولها من
~~يوم زكاها، وأصل هذا أنك تنظر إلى الغنم
# PageV02P467
# الأولى فإذا حال حولها، فإن كانت الزكاة تجب فيها، فهي توجب الزكاة فيما
~~أفاد إليها، وإذا حل حولها والزكاة ms0765 لا تجب فيها، فهي تسقط الزكاة عن غيرها
~~مما أفاد إليها، وإن كان لرجل نصاب ماشية، فأفاد إليها غنما، فهو يزكي ما
~~أفاد إليها على حول نصاب الذي عنده - إذا حل عليها الحول وهي على حالها، لم
~~تنقص عما تجب الزكاة في مثله؛ فإن نقصت فرجعت إلى ما لا زكاة فيه، ثم
~~توالدت فرجعت إلى ما تجب فيه الزكاة - محل حولها، وهي مما تجب الزكاة فيها،
~~فتزكيها على حولها - كما كنت تزكيها لو لم تنقص، وزك معها ما أفدت إليها،
~~وإن حال حولها - وهي على نقصانها - فلا شيء عليك فيها، ولا فيما أفدت
~~إليها، وزكها كلها على حول الآخرة - إلى أن ترجع الغنم الأولى إلى حالها
~~الأول، أو تبلغ ما تجب في مثلها الزكاة، فتزكيها عند ذلك، وتزكي معها ما
~~أفدت إليها، ويكون حولها من يوم زكيت، إلا أن تكون ممن يأتيك الساعي فتؤخر
~~زكاتك إلى مجيئه؛ لأن حولك مجيء الساعي وحلوله عليك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها بينهم، وإنما وجب أن
~~تزكى الفائدة على حول النصاب في الماشية، بخلاف العين، لعلة افتراق الحول
~~من أجل أن الساعي لا يخرج إلا مرة واحدة، ويزكيها على حول النصاب - وإن كان
~~في بلد لا يخرج فيه السعاة - قاله بعض شيوخ القرويين،
# PageV02P468
# ونسبه إلى المستخرجة - وهو قائم من آخر هذه المسألة، فقيل إن العلة في
~~ذلك مخافة أن يخرج السعاة، إذ لا يأمن ذلك، فلا يمكن أن تبقى أحواله على ما
~~رتبها.
### | مسألة: زكاة خليط الإبل
# مسألة وقال بعض المصريين: لو أن رجلا كانت له ثلاثون من الإبل ولثلاثة
~~نفر ثلاثون، لكل واحد منهم عشرة، عشرة، وكان خليطا، لكل واحد منهم بعشرة من
~~إبله، فجاءهم الساعي، فإنه يحسب على الذي له العشرة الثلاثين كلها التي هي
~~لصاحبه؛ لأنه يجمعها على صاحبه فيأخذ من صاحب العشرة ما يصير على عشرته -
~~إذا جمعت كلها، وتفسير ذلك أن الساعي يبدأ بأحد الثلاثة نفر، فيقول له: إن
~~لك عشرة من الإبل، ولفلان ms0766 صاحبك معك عشرة أخرى، هو لك خليط بها، فهذه
~~عشرون، وله عند فلان وفلان عشرون، فهذه أربعون، فلابد من أن أجمعها عليك
~~كلها فأعرف ما يصير عليك يا صاحب العشرة - إذا جمعتها فأخذه منك، فأربعون
~~من الإبل فيها ابنة لبون، وعليك يا صاحب العشرة من ابنة اللبون التي تجب في
~~إبلكما الربع، ثم يرجع إلى الثاني والثالث، فيفعل بهما مثل ما فعل بالأول،
~~ويأخذ من كل واحد ربع قيمة ابنة اللبون التي وجبت عليهم، ثم يرجع إلى صاحب
~~الثلاثين، فيقول: إن لك ثلاثين من الإبل، ولأصحابك ثلاثين أخرى، وأنت لهم
~~بإبلك خليط، فلا بد من أن أحسب عليك ما لأصحابك، فأعرف ما يصير عليك - إذا
~~جمعتها عليك كلها وأخذه منك، فجميع إبلكم إذا جمعتها ستون،
# PageV02P469
# وفيها حقة طروقة الفحل، فعليك يا صاحب الثلاثين نصفها فهاتها، فيأخذ ذلك
~~منه ويستوفي الساعي صدقته كلها؛ قال: وإنما يأخذ قيمة النصف الذي وجب عليه
~~دنانير، أو دراهم، قال: وكذلك لو أن رجلا كانت له خمسة عشر من الإبل،
~~ولثلاثة نفر خمسة عشر، لكل واحد منهم خمسة، خمسة؛ فكان خليطا، لكل واحد
~~منهم بخمسة، فإن الساعي يبدأ بأحدهم فيقول له: إن لك خمسة، ولصاحبك معك
~~خمسة، فهذه عشرة، وله مع فلان خمسة، ومع فلان خمسة، فهذه عشرون؛ ولا بد لي
~~من أن أجمعها عليكم؛ لأنه لك بها كلها خليط، وأعرف ما يجب عليك فيها، وما
~~يصير عليك يا صاحب الخمسة، فالذي يجب في عشرين من الإبل أربع شياه، والذي
~~يصير على صاحب الخمسة شاة يأخذها منه، ثم يرجع إلى الثاني، والثالث، فيفعل
~~بهما مثل ذلك، ثم يرجع إلى صاحب الخمسة عشر فيقول له: إن لك خمسة عشر،
~~ولأصحابك مثلها؛ فهذه ثلاثون، وأنت لهم خليط بإبلك، ولا بد من أن أجمعها
~~عليك فأعرف ما يصير فيها إذا جمعتها، ثم آخذ منك ما يصير على إبلك؛ فالذي
~~يجب في ثلاثين من الإبل بنت مخاض، والذي يصير على الخمسة عشر نصفها، فيأخذ
~~منه نصف قيمة ابنة مخاض التي ms0767 وجبت عليهم - إذا جمعت إبلهم، ثم يذهب عنهم؛
~~قال: ومجرى الغنم، والبقر، مجرى الإبل؛ والعمل في ذلك كالعمل في الإبل سواء
~~الأمر فيه كما وصفت لك، فافهم هذا واعرفه، فإنه باب حسن.
# PageV02P470
# (قال محمد بن رشد) : معنى هذه المسألة أن الذي له ثلاثون من الإبل هو
~~خليط، لكل واحد من خلطائه بعشرة، عشرة، وليس بعض خلطائه خليطا لبعض، وهي
~~مسألة حسنة - كما قال جارية على ما في المدونة في الذي له أربعون من الغنم
~~مع خليط له أربعون، ولخليطه أربعون أخرى ليس له فيها خليط: أن الذي ليس له
~~إلا أربعون يكون خليطا لصاحبه بجميع غنمه، فيأخذ المصدق منهم شاة يكون
~~ثلثها على رب الأربعين، وثلثاها على رب الثمانين، وقد قيل في مسألة
~~المدونة: إنه يكون كل واحد منهما خليطا لصاحبه بما خالطه به لا أكثر فيأخذ
~~الساعي منهما عن الثمانين التي هما فيها خليطان - شاة، ويأخذ من صاحب
~~الثمانين عن الأربعين التي لا خليط له فيها - نصف شاة؛ لأنه يضيفها إلى
~~الأربعين التي قد زكاها مع خليطه، فيكون عليهما - على هذا القول شاة ونصف
~~شاة، وهو مذهب ابن الماجشون، وسحنون، ويأتي على هذا القول في مسألة الإبل،
~~أن الساعي يقول لواحد من أصحاب العشرة، ولصاحب الثلاثين: أنتما خليطان
~~بعشرين، عشرة لكل واحد منكما، فعليكما أربع شياه، فيأخذها منهما شاتين من
~~كل واحد منهما، ثم يفعل بالثاني منهم، وبصاحب الثلاثين - مثل ذلك، ثم
~~بالثالث، وبصاحب الثلاثين - أيضا - مثل ذلك، فيكون قد أخذ منهم جميعا فيما
~~وجب عليهم - اثنتي عشرة شاة، ستة من صاحب الثلاثين، واثنتين، اثنتين، من
~~أصحاب العشرة، وقيل في مسألة المدونة أيضا: إن الذي ليس له إلا أربعون،
~~يكون خليطا للذي (خالطه بما) خالطه به لا أكثر، ويكون الذي خالطه خليطا له
~~بجميع
# PageV02P471
# غنمه، فيأخذ الساعي من الذي له أربعون نصف شاة؛ لأنه يقول له: لك أربعون،
~~ولخليطك معك أربعون، فجميع ذلك ثمانون، وفيها شاة عليك نصفها، ويأخذ من
~~الذي له ثمانون ثلثي شاة؛ لأنه يقول له: لك ms0768 ثمانون، ولخليطك أربعون،
~~فجميعها مائة وعشرون - وفيها شاة، عليك ثلثاها، فيكون عليهما على هذا القول
~~شاة وسدس شاة، ويأتي على هذا القول في مسألة الإبل - أن الساعي يقول لواحد
~~من أصحاب العشرة أن لك عشرة من الإبل، وأنت بها خليط لعشرة من الإبل،
~~فجميعها عشرون، وفيها أربع شياة، فعليك منها شاتان تأخذها منه؛ ثم تفعل
~~بالثاني والثالث مثل ذلك، ثم يقول لصاحب الثلاثين: إن لك ثلاثين - وأنت بها
~~خليط لخلطائك بثلاثين، فجميعها ستون؛ وفيها حقة طروقة الفحل، فعليك نصفها،
~~فهاتها فيأخذ منه نصف قيمتها، وقد قيل: إنه يأتي بها فيكون شريكا معه فيها؛
~~وقد قيل في مسألة الإبل إنهم كلهم خلطاء الخليط وخليط الخليط، فيأخذ منهم
~~حقة طروقة الفحل؛ لأن الجميع ستون، فتكون بينهم على عدد ما لكل واحد منهم
~~من الإبل، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وحكاه عن ابن الماجشون، وقاله بناء على
~~رواية مطرف عن مالك في مسألة قال فيها بمثل جوابه فيها، ولم يتكلم في
~~المدونة على خليط الخليط، وإنما تكلم على الخليط - إذا كانت له غنم لم
~~يخالط بها؛ فاحتمل أن يكون مذهبه فيها في خليط الخليط - على ما في العتبية
~~عن بعض المصريين، واحتمل أن يكون على ما ذهب إليه ابن حبيب، والأول هو الذي
~~حفظناه عن الشيوخ؛ وعلى قياس ما ذكرناه يجري القول في المسألة الثانية -
~~وهي التي يكون له خمسة عشر من الإبل، وهو بكل خمسة منها خليط لرجل بخمسة
~~على حدة؛ ففي مسألة المدونة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنهما خليطان بجميع الغنم،
~~والثاني: أنهما لا يكونان خليطين إلا بما يخالطان به منها، والثالث: أن
~~صاحب الأربعين يزكي على ما خالط به، وصاحب الثمانين يزكي على أنه خليط
~~بجميع غنمه؛ وفي مسألة العتبية أربعة أقوال، الثلاثة منها على قياس الثلاثة
~~الأقوال في مسألة المدونة - إذا لم يزك غنم خليط الخليط - على الخلطة،
~~والقول الرابع: تزكية جميعهم على الخلطة، وقد مضى بيان ذلك كله وتفسيره،
~~وتبين الأربعة الأقوال
# PageV02P472
# بمسألة يتنزلها - وهي أن يكون لرجل ستون ms0769 شاة، ثلاثون منها مع خليط
~~بثلاثين، والثلاثون الأخرى مع خليط آخر بثلاثين - أيضا؛ فجميع الغنم على
~~هذا مائة وعشرون، يأخذ منها المصدق شاة واحدة على القول بأنها تزكى كلها
~~على الخلطة، ويأخذ منها شاتين على القول: بأنه يزكي كل واحد منهما مع الذي
~~خالطه بما خالطه به، وذلك أنه يقول لصاحب الستين ولخليطه: - أنتما خليطان
~~بستين، فيأخذ منهما شاة بينهما، ثم يقول لصاحب الستين أيضا، ولخليطه الآخر:
~~أنتما خليطان بستين، فيأخذ منهما شاة أيضا بينهما، ويأخذ منهما شاة ونصفا
~~على القول بأنه يزكي كل واحد من الخليطين على أنه خليط بما خالط به لا
~~أكثر، وأنه يزكي الذي خالطهما جميعا على الخلطة في الجميع؛ وذلك أنه يقول
~~لأحد الخليطين لك ثلاثون من الغنم، (ولخليطك ثلاثون، فجميعها ستون؛ وفيها
~~شاة، فعليك نصفها، فيأخذ منه نصف شاة، ويقول لصاحبه مثل ذلك، فيأخذ منه نصف
~~شاة أيضا، ثم يرجع إلى صاحب الستين فيقول له: لك ستون، وأنت خليط لخليطيك
~~بستين، فجميعها مائة وعشرون، وفيها شاة، فعليك نصفها، فيأخذ منه نصف شاة،
~~فيستوفي صدقته، ويأخذ منها شاة وسدسا - على القول بأن يزكي كل واحد من
~~الخليطين على أنه خليط للذي خالطه بجميع غنمه، وإن لم يخالطه إلا ببعضها،
~~وأنه يزكي الذي خالطهما جميعا على الخلطة في الجميع، وذلك أن يقول لأحد
~~الخليطين: لك ثلاثون من الغنم) ، ولخليطك ستون، فجميعها تسعون، وفيها شاة
~~عليك ثلثها، فيأخذ منه ثلث شاة، ويقول لصاحبه مثل ذلك، فيأخذ منه ثلث شاة
~~أيضا، ثم يرجع إلى صاحب الستين، فيقول له: لك ستون، وأنت خليط لخليطيك
~~بستين، فجميعها مائة وعشرون وفيها شاة، فعليك نصفها فيأخذ منه نصف شاة.
# فهذه أربعة أقوال بينة في مسألة واحدة، وهذا التنزيل على مذهب من لا
~~يراعي النصاب في الخلطة، ومالك يراعيه في الانتهاء دون الابتداء؛ ولو كانت
~~لرجل عشرون من الإبل خالط بكل عشرة منها خليطا بعشرة - على
# PageV02P473
# حدة، لوجب للساعي فيها على القول الأول بنت لبون، يأخذها من جميعهم،
~~ويترادون فيها على عدد إبلهم، ms0770 ويجب له فيها على القول الثاني ثمان شياه:
~~أربع شياه على صاحب العشرين، وشاتان، شاتان - على كل واحد من صاحبي العشرة،
~~وذلك أنه يقول لصاحب العشرين، ولأحد خليطيه: أنتما خليطان بعشرين عشرة،
~~عشرة، لكل واحد منكما، فعليكما أربع شياه: شاتان على كل واحد منكما، ثم
~~يقول لصاحب العشرين أيضا، ولخليطه الآخر: أنتما خليطان بعشرين: عشرة، عشرة
~~لكل واحد منكما، فعليكما أربع شياه: شاتان، شاتان، على كل واحد منكما؛ ويجب
~~له فيها على القول الثالث نصف ابنة مخاض، وأربع شياه؛ وذلك أنه يقول لصاحب
~~العشرين: لك عشرون من الإبل، ولخليطيك عشرون، فجميعها أربعون، وفيها ابنة
~~لبون، وعليك نصفها، فيأخذ منه نصف ابنة لبون، ثم يقول لأحد الخليطين - صاحب
~~العشرة: لك عشرة من الإبل، ولخليطك عشرة من الإبل، فجميعها عشرون، وفيها
~~أربع شياه، عليك منها شاتان، فيأخذ منه شاتين، ويفعل بصاحبه مثل ذلك،
~~فيستوفي حقه نصف ابنة لبون، وأربع شياه، ويجب له فيها على القول الرابع
~~ثلثا ابنة لبون مخاض ونصف ابنة لبون، وذلك أنه يقول لأحد الخليطين صاحب
~~العشرة: لك عشرة من الإبل، ولخليطك عشرون، فجميعها ثلاثون، وفيها ابنة
~~مخاض، فعليك ثلثها، فيأخذ منه ثلث ابنة مخاض، ويفعل بصاحبه مثل ذلك، فيأخذ
~~منه ثلث بنت مخاض أيضا؛ ثم يرجع إلى صاحب العشرين فيقول له: إن لك عشرين من
~~الإبل، ولخليطيك عشرون: عشرة، عشرة، فجميعها أربعون، وفيها ابنة لبون، عليك
~~منها نصفها، يأخذ ذلك منه ويستوفي جميع حقه؛ وهذه أيضا أربعة أقوال بينة في
~~هذه المسألة على
# PageV02P474
# مذهب مالك في الابتداء والانتهاء، فقس عليها سواها تصب - (إن شاء الله) -
~~وبالله تعالى التوفيق.
# * * *
# PageV02P475
### | كتاب زكاة الحبوب والفطر
# ] [
### | زكاة الحنطة
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب القبلة قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم، قال: سمعت مالكا قال في زرع الحنطة وما أشبهه مما فيه الزكاة،
~~يبيعه صاحبه بعد أن ييبس ويستحصد، وهو قائم قبل أن يحصده: فلا بأس أن يأمن
~~المبتاع عليه - إذا فرغ وكاله، أخبره بما وجد فيه، فأخرج البائع زكاة ذلك، ms0771
~~قال ابن القاسم: فإن باعه من نصراني فأحب إلي أن يتحفظ من ذلك حتى يعلم ما
~~خرج منه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الزرع إذا أفرك واستغنى عن
# PageV02P477
# الماء، فقد وجبت فيه الزكاة على صاحبه؛ وكذلك الثمرة إذا أزهت، فإذا باع
~~شيئا من ذلك بعد وجوب الزكاة فيه، فالزكاة واجبة عليه حتى يؤديها، وله أن
~~يأمن المبتاع في مبلغ ما رفع فيه - إن كان مأمونا، وإن لم يكن مأمونا، أو
~~كان ذميا، فعليه أن يتوخى قدر ذلك ويزيد ليسلم؛ قاله ابن المواز، وهو صحيح؛
~~كمن عليه صلوات ضيعها لا يعرف مبلغها، فإنه لا يصلي حتى لا يشك أنه قد قضى
~~أكثر مما عليه، وقد اختلف إن أعدم البائع قبل أن يؤدي الزكاة، ووجد المصدق
~~الطعام بيد المشتري، فقال ابن القاسم: يأخذ الزكاة منه ويرجع المبتاع على
~~البائع بقدر ذلك من الثمن، وقال غيره: لا سبيل له على المشتري، ويتبع
~~البائع - وهو الأظهر؛ لأن البيع كان له جائزا بظاهر قول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «لا تبيعوا الحب في سنبله حتى يبيض في أكمامه» «ونهيه عن بيع
~~الثمار حتى يبدو صلاحها؛» وقد قال محمد بن المواز: قول ابن القاسم أحب إلي؛
~~لأن البائع باع ما لم يكن له أن يبيعه - وهو بعيد، إذ لو كان البائع باع ما
~~لم يكن له أن يبيعه، لوجب أن تؤخذ الزكاة من المشتري - وإن كان قد أكل
~~الطعام مليا، كان البائع أو معدما - على حكم الاستحقاق؛ أو أن يكون البيع
~~فاسدا - على تأويل في المذهب، وهو مذهب الشافعي: أنه إذا باع من الثمار ما
~~تجب فيه الزكاة بعد الزهو، فالبيع فاسد، إلا أن يبيع تسعة أعشارها ونصف
~~عشرها إن كان نضجا، فقول ابن القاسم استحسان على غير قياس، وكان ينبغي إذا
~~أخذت الزكاة من الطعام على هذا - أن يرجع المشتري على البائع بالمثل؛ لأن
~~المكيلة وجبت على البائع، فكأن المبتاع أداها عنه، لا بقدر ذلك من الثمن
~~على حكم الاستحقاق، إذ ليس ms0772 ذلك باستحقاق، وإذا رجع عليه بقدر ذلك من الثمن
~~- على ما قاله ابن القاسم، فيرجع عليه أيضا بقدر ذلك من النفقة التي أنفقها
~~في عمله؛ لأن العمل كان على البائع فلا يخسره المبتاع، وبالله التوفيق.
# مسألة قال مالك: ليس على أهل الحوائط أن يحملوا ما عليهم من صدقات
~~ثمارهم، إنما يؤخذ ذلك منهم في حوائطهم.
# PageV02P478
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، لقوله تعالى: {خذ من أموالهم صدقة
~~تطهرهم} [التوبة: 103]- الآية، فوجب أن تؤخذ الزكاة من المال بموضعه الذي
~~هو فيه، ولا يلزم أصحاب الأموال حمل زكواتهم إلى من يأخذها منهم، إذ لم
~~يؤمروا بذلك، كالجزية التي قال الله فيها: {حتى يعطوا الجزية} [التوبة:
~~29]- الآية، وقد مضى القول في هذا المعنى في سماع ابن القاسم من كتاب زكاة
~~الماشية، ويأتي أيضا في أول سماع أشهب من هذا الكتاب.
### | صاحب الزرع أن يحسب كل ما أكل منه قبل الزكاة
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما المال
# قال: وقال مالك فيما أكل الناس من زرعهم، وما يستأجرون به، مثل القتة
~~التي يعطى منها حمل الجمل بقته قال مالك: أرى أن يحسبوا كل ما أكلوا
~~واستحملوا به، فيحسب عليهم في العشور - إذا أخذ منهم؛ وأما ما أكلت منه
~~الدواب والبقر إذا كانت في الدرس، فلا أرى فيه شيئا.
# PageV02P479
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الزرع إذا أفرك فقد وجبت فيه الزكاة:
~~العشر، أو نصف العشر - حبا مصفى تكون النفقة في ذلك من ماله، لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - فيما سقت السماء والعيون والبعل العشر، وفيما سقي بالنضح
~~- نصف العشر.
# فعلى صاحب الزرع أن يحسب كل ما أكل منه، أو أعلفه، أو استأجر به في عمله،
~~لوجوب ذلك عليه في ماله، قال ابن المواز: وكذلك ما تصدق به، إلا أن يكون
~~ذلك كله تافها يسيرا لا قدر له؛ وقد قيل: إنه ليس عليه أن يحصي ما أكل منه
~~أو تصدق به - وهو فريك، أو قبل أن ييبس، لقوله عز وجل: {كلوا من ثمره ms0773 إذا
~~أثمر وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وهو مذهب الليث بن سعد.
# وأما ما أكل منه بعد يبسه، أو أعلفه، فلا اختلاف في أنه يجب عليه أن
~~يحصيه، واختلف فيما تصدق به بعد اليبس - إن كانت الصدقة على المساكين، إذ
~~قد قيل في قوله عز وجل: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] : أنه أن
~~يعطي منه المساكين ما تيسر عند حصاده من غير الزكاة - سوى الزكاة - ندبا،
~~وقيل: فرضا واجبا - مع فرض الزكاة، وقيل: نسخه فرض الزكاة: قول النبي -
~~عليه الصلاة والسلام -: «فيما سقت السماء والعيون والبعل العشر، وفيما سقي
~~بالنضح نصف العشر» فمن جعله ندبا، أو فرضا واجبا - مع الزكاة، فليس عليه أن
~~يحصيه، ومن رآه منسوخا بالزكاة، أو قال: إن المراد به الزكاة - وهو مذهب
~~مالك، أوجب عليه أن يحصيه - كما قال ابن المواز، ولا يجوز له أن يحسبه من
~~زكاته - إذا نوى به صدقة التطوع، وكذلك لو أعطاه - ولا نية له في تطوع، ولا
~~زكاة، وقد اختلف
# PageV02P480
# إذا أخذت منه الزكاة كرها - على قولين؛ أحدهما: أنه تجزئه من الزكاة؛ لأن
~~الزكاة متعينة في المال، فإذا أخذها منه من إليه أخذها، أجزأت عنه، كما
~~تجزئ عن الصبي، والمجنون؛ والثاني: أنها لا تجزئه، إذ لا نية له، والأول
~~أظهر؛ لأن النية في ذلك موجودة من المأمور بأخذها، وأما ما أكلت منه الدواب
~~والبقر، في حين الدرس، فليس عليه أن يحصي شيئا من ذلك؛ لأنه أمر غالب
~~بمنزلة ما لو أكلته الوحوش، أو ذهب بأمر من السماء، وبالله تعالى التوفيق.
### | حب القرطم هل فيه زكاة أم لا
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية قال مالك: في حب القرطم الصدقة، سحنون
~~أحب إلي ألا تكون فيه الصدقة، وهو قول مالك؛ وقد كان ابن القاسم يرى فيه
~~الصدقة من زيته، ولا يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم خلاف قولي مالك جميعا؛ لأن الظاهر من
~~قول مالك في حب القرطم الصدقة، - أن الصدقة تؤخذ منه حبا، فتحصيل الاختلاف
~~في ذلك، ms0774 أن فيه قولين؛ أحدهما: أن الزكاة لا تجب فيه، والثاني: أنها تجب
~~فيه، قيل في حبه - وهو ظاهر أحد قولي مالك، وقيل في زيته - وهو قول ابن
~~القاسم، وقول مالك في الرسم الذي بعد هذا، والأظهر أن الزكاة لا تجب فيه؛
~~لأنه ليس من الحبوب التي تدخر للاقتيات بها، ولا من الثمار، فالقول بأن
~~الزكاة تؤخذ من زيته إغراق، ومن أوجب الزكاة فيه قاسه على الزيتون، وما
~~أنفق الناس على الزيتون في قياسه على ثمار النخيل، والأعناب؛ لأن الشافعي
~~لا يرى فيه الزكاة - وهو مذهب ابن وهب من أصحابنا، فالشافعي لا يرى الزكاة
~~في شيء من الثمار، إلا في ثمار النخيل والأعناب؛ ومالك يراها في ثمار
~~النخيل، والأعناب، والزيتون، وابن حبيب يراها في جميع الثمار الثابتة - كان
~~مما يدخر أو مما لا يدخر، بظاهر قوله عز وجل:
# PageV02P481
# {وهو الذي أنشأ جنات معروشات} [الأنعام: 141]- إلى قوله: {وآتوا حقه يوم
~~حصاده} [الأنعام: 141]- بعد أن ذكر الرمان فيما ذكر، وأبو حنيفة يراها في
~~كل ما أنبتت الأرض مما يؤكل، بظاهر قول النبي - عليه الصلاة والسلام -:
~~فيما سقت السماء والعيون والبعل العشر، وفيما سقي بالنضح نصف العشر -
~~وبالله التوفيق.
### | زيت القرطم هل فيه زكاة أم لا
# ومن كتاب أوله تسلف في المتاع والحيوان
# وقال مالك: أرى في زيت القرطم زكاة إذا كان يعصر منه مثل ما ذكرتم، قال
~~ابن القاسم: قال مالك: وليس في (حب) بزر الكتان ولا في زيته شيء.
# قال محمد بن رشد: أما الزكاة في القرطم، فقد مضى القول فيه في الرسم الذي
~~قبل هذا، وقول مالك في هذا الرسم، مثل قول ابن القاسم في الرسم الذي قبله؛
~~وأما حب بزر الكتان، فلم يختلف قول مالك في أن الزكاة لا تجب فيه، ولأصبغ
~~في كتاب ابن المواز، أن الزكاة فيه، ولا فرق في القياس بين بزر الكتان، وحب
~~القرطم؛ لأن الزكاة إنما وجبت فيهما عند من أوجبها فيهما، من أجل ما يعصر
~~منهما من الزيت - قياسا على الزيتون؛ وإنما فرق مالك ms0775 في أحد قوليه بينهما؛
~~لأنه رأى الناس يعصرون الزيت الكثير من القرطم، ويتخذونه لذلك، ولا يفعلون
~~ذلك في بزر الكتان - والله أعلم.
### | مسألة: دفع زكاة الفطر أيدفع إليه منها
# مسألة وسئل مالك: عمن دفع زكاة الفطر، أيدفع إليه منها؟ فأنكر
# PageV02P482
# ذلك وقال: كيف تدفع إلى من دفع؟ لا أرى ذلك، ثم رجع عنها بعد ذلك، فقال
~~في نعم: إني لأستحب ذلك - إذا كان محتاجا.
# قال محمد بن رشد: زكاة الفطر إنما هي زكاة الرقاب، ليست بزكاة الأموال،
~~فهي تجب على من لا مال له إذا كان عنده فضل عن قوت يومه، وفيه ما يؤديها
~~منه - قاله ابن حبيب؛ وقال غيره: إلا أن يضر ذلك به، ويؤدي إلى جوعه، وجوع
~~عياله، ومن ليس له إلا هذا المقدار، فهو من الفقراء الذين تحل لهم الزكاة،
~~فلهذا وقع الاختلاف في هذه المسألة، فوجه قول مالك الأول، هذا ممن تجب عليه
~~زكاة الفطر، فلا يأخذها قياسا على سائر الزكوات؛ ووجه القول الثاني أنه
~~مسكين، فجاز أن يأخذ صدقة الفطر - قياسا على سائر المساكين - وإن كان هو
~~ممن دفعها؛ وإذا جاز دفعها إليه، فهو أولى من غيره بما تبين من فضله؛ إذ
~~دفع الزكاة مع مسكنته وحاجته، قال الله عز وجل: {ويؤثرون على أنفسهم}
~~[الحشر: 9]- الآية، فهذا وجه استحسان قول مالك لذلك، وهذا إذا دفعها إليه
~~الذي تجمع عنده، ويلي تفرقتها، وكذلك يصلح إن يقرأ كيف يدفع على ما لم يسم
~~فاعله، وأما أن دفعها إليه المسكين الذي دفعها هو إليه، فذلك مكروه - إن
~~كانت هي بعينها، من أجل الرجوع في الصدقة، فمن أوجبها على من له فضل عن قوت
~~يومه، قدرها لم يجز لمن يجب عليه أن يأخذها، لم يجز أن يعطي زكاة الفطر لمن
~~عنده قوت يومه؛ ولا أن يعطي لمسكين واحد أكثر من صاع، إلا أن يكون ذا عيال،
~~وهو قول أبي مصعب: إنه لا يعطاها من أخذها، ولا يعطى فقير أكثر من زكاة
~~إنسان.
### | مسألة: الحمص والفول الذي يبيعه أصحابه أخضر ms0776 كيف تخرج زكاته
# مسألة وقال مالك في الحمص والفول الذي يبيعه أصحابه أخضر:
# PageV02P483
# أرى أن يتحروا ذلك كما هو يابس، ثم يؤدون حمصا وفولا يابسا؛ قال مالك:
~~وهو عندي وجه الصواب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الزكاة قد وجبت في ذلك بالإفراك،
~~والاستغناء عن الماء، فبيع ذلك أخضر بمنزلة بيع الحائط من النخل أو الكرم
~~إذا أزهى، أنه ينبغي له إذا لم يدر كم بلغ ما فيه من التمر، أو الزبيب، أن
~~يتحرى ذلك؛ وقد مضى في أول رسم من هذا السماع، مثل هذا المعنى، ولمالك في
~~كتاب ابن المواز في الفول والحمص: أنه إن أدى من ثمنه، فلا بأس به، ولم يقل
~~ذلك في النخل والكرم، والفرق بينهما على هذا القول، أن تمر النخل والكرم،
~~إنما يشتريه المشتري لييبسه، فهو ينقص في ثمنه لذلك؛ والحمص والفول إنما
~~يشتريهما المشتري للأكل إذا اخضر، لا للتيبيس، فلا ينقص في الثمن من أجل
~~التيبيس الذي يجب على البائع شيئا، فإذا أعطى المساكين من الثمن، فلم
~~يبخسهم شيئا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سقى نصف سنته بالعيون ثم انقطعت عنه فسقى بقية عامه بالنضح
# مسألة وقال مالك في رجل كانت له نخل أو زرع أو كرم، مما يزكى، فسقى نصف
~~سنته بالعيون، ثم انقطعت عنه، فسقى بقية عامه بالنضح، أو بالسواقي؛ قال
~~مالك: أرى أن يخرج نصف زكاته عشورا، والنصف الآخر نصف العشر، قال ابن
~~القاسم: قال لي مالك: أما ما كان مثل هذا، فعلى هذا يعمل فيه، وأما ما كان
~~على غير هذا، فالذي به تم - وهو أكثر، فعليه أن يزكي به إن كان بالنضح فنصف
~~العشر، وإن كان بالعين فعليه العشر، قال سحنون عن علي بن زياد، عن مالك
~~مثله.
# PageV02P484
# قال محمد بن رشد: إرادته (أنه) إن كان ما سقي بالعين مثل ما سقي بالنضح،
~~أو زاد أحدهما على صاحبه شيئا يسيرا، فليخرج نصف زكاته عشرا، ونصفها نصف
~~عشر؛ وإن كان أحدهما قليلا، والآخر كثيرا: الثلثين أو أكثر، فليخرج على ms0777
~~الأكثر كان هو الأول أو الآخر؛ لأن به تم، كذا هو مفسر لمالك، وابن القاسم،
~~وابن الماجشون - في غير هذا الموضع، فعليه يحمل ما في الرواية؛ لأن في
~~لفظها بعض الإشكال، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | ليس طعامهم إلا التين أيؤدون منه الزكاة في الفطرة
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا (إلى السلطان)
# وسئل مالك عن قوم وليس طعامهم إلا التين، أيؤدون منه الزكاة في الفطرة،
~~قال لا يؤدون منه الزكاة.
# قال محمد بن رشد: هذا يبين أن ما في المدونة من كراهية إخراج التين في
~~الفطرة لمالك، معناه: وإن كان ذلك عيشهم، وهو مثل قول أشهب فيها إن إخراجها
~~من القطنية لا يجزئ - وإن كان ذلك عيشهم، خلاف رواية أبي زيد عن ابن
~~القاسم: أنها تجزئ إن كان ذلك عيشهم، وقد روي عن ابن القاسم مثل قول أشهب؛
~~ومذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، أن زكاة الفطر، تخرج من غالب عيش البلد
~~من تسعة أشياء، وهي: القمح، والشعير، والسلت، والتمر، والأقط، والزبيب،
~~والأرز، والذرة، والدخن؛ فإن كان عيشه وعيش عياله غير الصنف الذي هو غالب
~~عيش البلد من هذه الأصناف، أخرج من الذي هو غالب عيش البلد، كان الذي يتقوت
~~(هو)
# PageV02P485
# به أرفع، أو أدنى، إلا أن يعجز عن أن يخرج أفضل مما يتقوت به، وذهب محمد
~~بن المواز إلى أنه إنما يخرج مما يتقوت (هو) به، كان أفضل مما يتقوت به أهل
~~البلد، أو أدنى، إلا أن يكون الذي يتقوت به هو أدنى بخلا ولوما، فيلزمه أن
~~يخرج مما يتقوت به أهل البلدة وزاد ابن حبيب على هذه التسعة الأشياء -
~~العلس، وله في مراعاة ما يتقوت به هو وأهل بلده - تفصيل يطول جلبه، من أحب
~~الوقوف عليه تأمله في موضعه، وقد قيل: إنها لا تخرج إلا من ستة أشياء، وهي:
~~القمح، والشعير، والسلت، والتمر، والأقط، والزبيب - وهو قول أشهب، وقيل:
~~إنها لا تخرج إلا من خمسة أشياء، وهي: القمح، والشعير، والتمر، والزيت،
~~والأقط - وهو قول ابن القاسم في رواية ms0778 يحيى عنه في العشرة، وقاله ابن
~~الماجشون؛ إلا أنه جعل السلت مكان الزبيب، وذهب أهل الظاهر إلى أنها لا
~~تخرج إلا من التمر، والشعيرة، وذكر وجه كل قول من هذه الأقوال، وما يتعلق
~~به قائله، يطول، فتركت ذلك اختصارا، وبالله التوفيق.
### | دفع القيمة في زكاة الفطر
# ومن كتاب أوله يتخذ الخرقة لفرجه
# وسئل عن الرجل لا يكون عنده قمح يوم الفطر، فيريد أن يدفع ثمنه إلى
~~المساكين يشترونه لأنفسهم، ويرى أن ذلك أعجل؛ قال: لا يفعل ذلك، وليس كذلك
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ ومن رواية عيسى قال ابن القاسم: ولو
~~فعل لم أر به بأسا.
# قال محمد بن رشد: رواية عيسى هذه عن ابن القاسم، خلاف لرواية أبي زيد عنه
~~بعد هذا؛ وقد قيل: إنها ليس بمخالفة لها، وإنما خفف ذلك
# PageV02P486
# في رواية عيسى هذه؛ لقوله: يشترونه لأنفسهم، فإنما دفع الثمن إليهم على
~~ذلك - والله أعلم، وبه التوفيق.
### | يحمل الطعام إلى أهل مكة هل يؤخذ منه نصف العشر مثل المدينة
# من سماع أشهب، وابن نافع من مالك من كتاب أوله وصايا ثم حج ثم زكاة
# قال أشهب، وابن نافع: سئل مالك: عمن يحمل الطعام إلى أهل مكة، أترى أن
~~يؤخذ منه نصف العشر مثل المدينة؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: زاد مالك في كتاب ابن سحنون، والمجموعة: وكذلك من
~~بأعراضهما من القرى، ليكثر حملهم لذلك، فأما في القطنية فيؤخذ منهم العشر،
~~وذكر ابن سحنون في كتابه من رواية ابن نافع يؤخذ من أهل الذمة من الزيت،
~~والطعام، العشر إن تجروا في بلاد المسلمين إلى المدينة، ومكة، وغيرهما،
~~وإنما أخذ منهم عمر نصف العشر في الحنطة، والزيت، ليكثر الحمل إلى المدينة،
~~وقد أغنى الله المدينة، وغيرها، فيؤخذ منهم اليوم العشر من الزيت، والطعام،
~~وقال ابن نافع: لا يؤخذ منهم بهذين البلدين، إلا نصف العشر، كما فعل عمر،
~~وإن استغنوا اليوم عن ذلك، مثل ما في العتبية، وهو الأظهر؛ لأنهم وإن
~~استغنوا عن ذلك، ففيه رفق لهم على ms0779 كل حال، وقد فعله عمر فلا يترك، لقوله -
~~عليه السلام -: «عليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين المهديين من بعدي عضوا
~~عليها بالنواجذ» وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخرص عليه نخله فيجد في تمره أكثر مما خرص عليه
# مسألة وسئل مالك: عن الذي يخرص عليه نخله فيجد في تمره أكثر مما خرص
~~عليه، قال: أرى أن يؤدي فضل ذلك؛ قلت: أرأيت إن وجد أقل مما خرص عليه؟ قال:
~~إن ترك فلا يعطهم، ولو أطاعوني، لأمرتهم ألا يأخذوا منه شيئا.
# PageV02P487
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن يؤدي فضل ذلك - يريد واجبا عليه، وهو أصح
~~ما في المدونة، لأنه قال فيها: أحب إلي أن يؤدي؛ لأن نهاية خرص الخارص، أن
~~يجعل في القوة كحكم الحاكم، وقد أجمعوا أن الحاكم إذا حكم بما لم يختلف فيه
~~أنه خطأ، تنقض قضيته؛ وهذا الاختلاف إنما هو إذا خرصه عالم (في زمن العدل)
~~وأما إذا خرصه جاهل، أو عالم في زمن الجور، فلا يلتفت إلى ذلك، ويعمل صاحب
~~المال على ما وجد، فقول أشهب: إن كان في زمن العدل عمل على ما خرص - زاد أو
~~نقص، وإن كان في زمن الجور، عمل على ما وجد - زاد أيضا أو نقص -؛ مفسر لما
~~في المدونة، وكذلك ما روي عن مالك من أنه إن خرصه عالم، عمل على ما خرص؛
~~وإن خرصه جاهل، عمل على ما وجد مفسر أيضا لما في المدونة، وقد كان بعض
~~الناس يحمل الروايات على ظاهرها فيجعلها أربعة أقوال، وهو تأويل خطأ -
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: أيكلف الناس أن يحملوا زكاة ثمارهم إلى من يلي أخذها
# مسألة وسئل: أيكلف الناس أن يحملوا زكاة ثمارهم إلى من يلي أخذها؟ قال:
~~ولكن يأخذونها يأتونه في حائطه، ولا يكلفون حمل ذلك إليهم؛ كذلك أهل الزرع
~~يؤتون في مواضعهم، ولا يكلفون حمل ذلك إليهم، وكذلك أصحاب المواشي لا
~~يكلفون المشقة، ولا جلبها إليهم، ولكن يؤتون في مجامعهم.
# PageV02P488
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في أول رسم من ms0780 سماع
~~ابن القاسم، وفي سماع ابن القاسم أيضا من كتاب زكاة الماشية، فلا معنى
~~لإعادة ذلك.
### | مسألة: تجارته المواشي يحول عليها الحول عنده
# مسألة قال: وسألته عمن تجارته المواشي يحول عليها الحول عنده، قال: إذا
~~حال عليها الحول عنده، أخرج زكاتها، وإن لم يبعها؛ ليس المواشي مثل العروض
~~(وإن باعها) قبل أن يحول عليها الحول - وقد حال على ثمنها الحول من يوم
~~زكاه، زكى ثمنها يوم يبيع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مثل ما في المدونة وغيرها، لا اختلاف
~~فيها، وذلك أن الغنم في أعيانها الزكاة، فإذا حال عليها الحول عنده - وهي
~~ما تجب فيه الزكاة، أخذت منها زكاة السائمة، كان اشتراها للتجارة أو
~~للقنية، فإن باعها قبل أن يحول عليها الحول، رجع في زكاتها إلى زكاة العين،
~~فزكى الثمن إن كان قد حال عليه الحول، وهو ما تجب فيه الزكاة، إن كان
~~اشتراها للتجارة.
# واختلف قول مالك إن كان اشتراها للقنية، فمرة قال: إنه يستقل بالثمن حولا
~~من يوم قبضه، ومرة قال: إنه يزكيه على حول الغنم من يوم ابتاعها للقنية،
~~والقولان في المدونة.
### | مسألة: الذي يقسم الصدقة يصدق المسكين فيما يدعي من المسكنة والحاجة
# مسألة وقال مالك: زعم لي يزيد بن رومان، أن عمر بن الخطاب خرج يوما إلى
~~خيبر، وأنه يوما لقائل تحت شجرة يستظل بها، إذ جاءته امرأة من العرب - وهو
~~نائم فدنت منه فمست قدمه فنبه، فقال: ما لك؟
# PageV02P489
# ما حاجتك يا أمة الله؟ فقالت: توسمت فيك الخير، وأن أمير المؤمنين بعث
~~إلينا عام الأول - محمد بن مسلمة ساعيا، وأمره أن يأخذ من أغنيائنا ويرد
~~على فقرائنا؛ فجاءنا فلم يعطنا شيئا، وأنا امرأة مؤتمة؛ وقد بلغني أن عمر
~~باعثه إلينا العام، فأحب أن تمشي معي إليه توصيه وتكلمه لي، عسى إن قدم
~~علينا أن يعطيني، فقال عمر: يا يرقا اذهب فادع إلي محمد بن مسلمة، فقالت:
~~إني لم أرد هذا؛ إنما أردت أن تذهب معي إليه، فقال: إن لم يأتنا جئناه؛
~~فأتاه يرقا، ms0781 فقال له: يدعوك أمير المؤمنين، فاستنكر ذلك وقال: ما شأنه؟
~~فقال: ما أدري، إلا أني رأيت امرأة، قال محمد: هي إحداهن؛ فلما جاءه، قال
~~له: السلام عليك يا أمير المؤمنين - ورحمة الله، فلما سمعت ذلك المرأة،
~~استحيت وجمعت عليها ثيابها؛ فقال له عمر: هل تدري كيف كنا وأنتم قبل
~~الإسلام؟ فقال: لا تعجل علي يا أمير المؤمنين، فقال: إنا كنا أكلة رأس
~~والعرب أعداؤنا من (كل) ناحية، فقال: يا أمير المؤمنين لا تعجل علي، قال:
~~بعثتك مصدقا على هؤلاء، وأمرتك أن تأخذ من أغنيائهم، فترد على فقرائهم، فلم
~~تعط هذه المرأة شيئا، فقال: يا أمير المؤمنين، أما أن أكون تعمدت تركها،
~~فما كان ذلك؛ ولكن عسى أن أكون أخطأتها، أو لم تأتنا، قال: إن بعثتك العام
~~إليهم، فأعطها للعام الأول، وللعام الثاني، ثم قال عمر: الحقي بخيبر، آمر
~~لك.
# PageV02P490
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث أن الذي يقسم الصدقة يصدق المسكين فيما
~~يدعي من المسكنة والحاجة: إذا رأى عليه هيئة ذلك، ولا يكلف البينة؛ لأن عمر
~~بن الخطاب، - رضي الله عنه -، صدق المرأة فيما ادعت من الحاجة، وأمر محمد
~~بن مسلمة أن يعطيها لقولها، دون أن يكلفها بينة، وكذلك قال مالك - رحمه
~~الله - في رسم "البز" من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع، والوكالات.
### | مسألة: حمل من أهل الذمة الطعام من تيماء ووادي القرى إلى المدينة أعليهم عشور
# مسألة وسئل: عمن حمل من أهل الذمة الطعام من تيماء، ووادي القرى إلى
~~المدينة، أعليهم عشور؟ فقال: أما أهل تيماء، فأرى ذلك عليهم، وأما أهل وادي
~~القرى، فلا؛ لأني أخاف أن يكون من المدينة وهي قريبة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن أهل الذمة إنما يلزمهم العشر فيما
~~اتجروا به إذا خرجوا من أفق إلى أفق: من الحجاز إلى اليمن، أو من الشام إلى
~~العراق، وما أشبه ذلك، فرأيتها خارجة من الحجاز، فأوجب على من قدم منها
~~بطعام إلى المدينة العشر - يريد فيما عدا الحنطة والزيت؛ لأنه قد قال ms0782 في
~~أول الرسم: إنه لا يؤخذ منهم بمكة والمدينة من الطعام إلا نصف العشر، وقد
~~مضى ما في ذلك من الاختلاف هنالك، وشك في وادي القرى لقربها، وخشي أن يكون
~~من الحجاز، فلم ير أن يؤخذ منهم العشر بالمدينة؛ والأندلس كلها أفق واحد،
~~فلا يؤخذ من الذمي، إذا خرج تاجرا من أعلاها إلى أسفلها شيء، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: رد الصدقة المأخوذة من الأغنياء على الفقراء
# مسألة قال: وسمعت أن «رجلا جاء فقال: هذا ابن عبد المطلب المرتفق؟
# PageV02P491
# فقالوا: نعم، فسأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن أشياء، فكان فيما
~~سأله عنه أن قال: أنشدتك الله، آلله أمرك أن تأخذ من أغنيائنا صدقة فتردها
~~على فقرائنا؟ فقال: نعم» .
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله: المرتفق، أنه كان متكئا على مرفقه بين
~~أصحابه، فأشار إليه بقوله هذا، وفي الحديث إيجاب رد الصدقة المأخوذة من
~~الأغنياء على الفقراء، فهو أصل لما أمر به عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -،
~~محمد بن مسلمة في المرأة التي شكت إليه أنه لم يعطها شيئا، ولذلك ساقه مالك
~~- رحمه الله -، فصوابه أن يكون متصلا به.
### | الجلجلان والأرز أمن القطنية هما
# ومن كتاب الزكاة
# قال: وسئل عن الجلجلان والأرز، أمن القطنية هما؟ فقال: ليس من القطنية،
~~القطنية: الجلبان، واللوبيا، والحمص، والكرسنة، وما أشبه ذلك، يطحنه أهل
~~الشام ويأكلونه، فهذه القطنية، والجلجلان على حدة، والأرز على حدة.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب أن الجلجلان، والأرز، ليسا من
~~القطنية، وأنهما صنفان لا يضافان إلى غيرهما، ولا يضاف بعضهما إلى بعض،
~~وكذلك الذرة، والدخن؛ وقد روي عن مالك أن الأرز، والجلجلان، من القطنية،
~~روى ذلك عنه زياد، وأما الكرسنة، فذهب ابن حبيب إلى أنها صنف على حدة، وقال
~~ابن وهب: لا زكاة فيها، واختار ذلك يحيى بن يحيى - وهو الأظهر؛ لأنها علف
~~وليست بطعام؛ ولم يختلف في القطنية
# PageV02P492
# أنها صنف واحد في الزكاة، وإن كان قد اختلف فيما هو قطنية مما ليس قطنية،
~~فإذا اجتمع من ms0783 جميعها ما تجب فيه الزكاة، أخذ من كل صنف بحسابه، واختلف قول
~~مالك فيها في البيوع على ثلاثة أقوال، فمرة جعلها صنفا واحدا، ومرة جعلها
~~أصنافا متفرقة، ومرة جعل ما تقاربت منفعته منها صنفا واحدا، وما تباعدت
~~أصنافا مفترقة.
### | مسألة: الوسق كم هو
# مسألة قال: وسألته عن الوسق كم هو؟ فقال: ستون صاعا بصاع النبي - عليه
~~الصلاة والسلام -، فخمسة أوسق ثلاثمائة صاع بصاع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -؛ فإذا كان التمر، أو الحنطة، ثلاثمائة صاع بصاع النبي - عليه الصلاة
~~والسلام -، وجبت فيه الزكاة، فما زاد على ذلك، أخذت منه الزكاة بحساب ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أن الوسق ستون صاعا، وأن الخمسة
~~الأوسق ثلاثمائة صاع، وكذلك لا يختلف أيضا أن الصاع أربعة أمداد بمد النبي،
~~- عليه الصلاة والسلام -؛ واختلف في قدر المد بالوزن، فقيل: زنته رطل وثلث،
~~وهو المشهور في المذهب؛ قيل بالماء، وقيل: بالوسط من البر، وقيل: رطل ونصف،
~~وقيل: رطلان، وهو مذهب أهل العراق؛ واختلف في قدره بالكيل من المد الهشامي،
~~فقيل: إنه ثلاثة أخماس مد هشام، وهو الذي في المدونة من أن مد هشام مدان
~~إلا ثلث بمد النبي - صلى الله عليه وسلم - وقيل: إنه نصف مد هشام، وهو
~~تأويل البغداديين على مالك أنه رأى الإطعام في الظهار مدين بمد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -، حملا على فدية الأذى المقيدة في السنة؛ لأنهما جميعا
~~مطلقتان في القرآن، قالوا: ولذلك قال فيه: يطعم بمد هشام؛ لأنه مدان بمد
~~النبي، - عليه السلام -؛ واختلف أيضا في قدر مدنا الجاري عندنا بقرطبة من
~~مد النبي - عليه الصلاة والسلام -، فقيل: إن (قدره) قدره سواء، وأن كيلنا
~~أربعة أمداد بمد
# PageV02P493
# النبي - عليه الصلاة والسلام -، فهو صاع؛ فالوسق خمسة أقفزة، والنصاب
~~خمسة وعشرون قفيزا، وقيل: إن في كيلنا ثلاثة أمداد وثلث بمد النبي، - عليه
~~الصلاة والسلام -، فيأتي النصاب على هذا ثلاثون قفيزا، وإلى هذا ذهب ابن
~~حبيب، وقيل: إن في كيلنا ثلاثة أمداد ونصف بمد النبي - عليه السلام ms0784 -،
~~فيأتي النصاب على هذا ثمانية وعشرين قفيزا وأربعة أسباع قفيز، وقيل: إن في
~~كيلنا أربعة أمداد إلا ثلثا بمد النبي - عليه السلام -، فيأتي النصاب على
~~هذا سبعة وعشرين قفيزا وثلاثة أجزاء من أحد عشر في القفيز، وما قدمته أولا
~~من أن النصاب خمسة وعشرون قفيزا بالكيل القرطبي، هو أولى الأقاويل وأحوط في
~~الزكاة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأوقية كم هي
# مسألة قلت: أفرأيت، الأوقية كم هي؟ فقال لي: الأوقية من الفضة أربعون
~~درهما، قلت له: أفرأيت الأوقية من الذهب، أمعروفة لها شيء معلوم؟ قال لي:
~~لا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الأوقية من الفضة أربعون درهما، يريد من الوزن
~~القديم المعروف بالكيل، وهو يزيد على وزن زماننا بخمسيه، فالدرهم الكيل
~~بوزننا درهم وخمسا درهم؛ فيدخل في مائة درهم كيل من وزن زماننا مائة درهم
~~وأربعون درهما، ولذلك سميت دراهمنا دخل أربعين، فالنصاب بوزننا من الدراهم
~~مائتا درهم وثمانون درهما، خمسة وثلاثون دينارا دراهم؛ فمن ملك من الفضة أو
~~الدراهم أقل من ذلك، لم تجب عليه زكاة، هذا الذي عليه العلماء، وذهب ابن
~~حبيب إلى أنه يزكي أهل كل بلد على وزنهم وهو بعيد خارج عن أقوال العلماء؛
~~وأما سؤاله عن الأوقية من الذهب هل هي معروفة لها شيء معلوم، أم لا؟
~~فالمعنى في ذلك هل يسمى قدر
# PageV02P494
# ما من الذهب أوقية، كما يسمى قدر أربعين درهما كيلا من الفضة أوقية أم
~~لا؟ فأخبر أن الأوقية إنما هي تسمية لقدر ما من الفضة، لا لقدر ما من
~~الذهب؛ وأما قدر ما يجب من الذهب في الزكاة لأوقية من الفضة فمعروف، وذلك
~~أربعة مثاقيل؛ لأن الدينار في الزكاة بعشرة دراهم سنة ماضية، ومثقال الذهب
~~اثنان وسبعون حبة، أربعة وعشرون قيراطا، كل قيراط من ثلاث حبات؛ روي أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: الدينار أربعة وعشرون قيراطا،
~~والقيراط ثلاث حبات الشعير، فلم تختلف الأوزان في ذلك، كما اختلفت في
~~الدراهم؟ وقد كانت الدراهم مختلفة الوزن، درهم من ثمانية دوانق، ودرهم من ms0785
~~أربعة دوانق إلى زمن عبد الملك بن مروان، فاتفق رأي الفقهاء على أن جعلوا
~~الدرهم من ستة دوانق، فكانت العشرة دراهم منها تزن سبعة مثاقيل، وسموا ذلك
~~الوزن كيلا، فكانت الأوقية منها أربعين درهما، واستقام النصاب في الفضة على
~~أنه مائتا درهم، فلم تزل الدراهم ينقص وزنها بعد ذلك إلى أن جعل الدرهم وزن
~~نصف مثقال، فكانت العشرة دراهم كيلا أربعة عشر درهما؛ والأوقية ستة وخمسون
~~درهما، والخمس الأواقي المائتا درهم مائتا درهم وثمانون درهما؛ فهذا وجه
~~القول في الأوزان، وقد وقع في تفسير ابن مزين لعيسى بن دينار أن الذهب
~~والفضة في الزكاة كيل في كل ذلك، وهو غلط؛ لأن ذلك يوجب ألا تجب الزكاة في
~~أقل من ثمانية وعشرين مثقالا، وذلك خلاف الإجماع.
### | مسألة: زكاة ما يأخذ الأجراء من الزيتون
# مسألة (وسئل) فقيل له: فالرجل يستأجر الأجراء على زيتونه يلتقطونه على أن
~~لهم الثلث وله الثلثان، على من ترى زكاة الثلث
# PageV02P495
# الذي يأخذه الأجراء في التقاطهم إياه، فقال: أرى (زكاة) ذلك على رب
~~الزيتون الذي استأجرهم، يؤخذ ذلك منه زيتا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن زكاة ما يأخذ الأجراء من الزيتون على رب
~~الزيتون صحيح؛ لأن التقاط الزيتون كحصاد الزرع، وجداد التمر، وذلك على رب
~~المال، فلا اختلاف في ذلك عند من يوجب الزكاة في الزيتون، وأما قوله: يؤخذ
~~ذلك منه زيتا، فهو على قوله إن عصر الزيتون على ربه، وخالفه في ذلك كثير من
~~أصحابه، منهم: ابن كنانة، ومحمد بن مسلمة، ومحمد بن عبد الحكم، فقالوا:
~~تؤخذ الزكاة منه حبا.
# وقال محمد بن عبد الحكم: والله ما اجتمع الناس على حبه، فكيف على زيته؟
~~وهو قول الشافعي ببغداد: إن الزكاة تؤخذ من حبه - وبالله التوفيق.
### | مسألة: الكرم إذا كان يتزبب فأراد أن يجعل منها ربا
# مسألة وسئل: عن القوم تكون لهم الكرمات، ولو خرصت وجب في مثلها الزكاة،
~~فلا يزبب منها إلا اليسير، ويعمل بقيتها ربا، فقال: أرى أن تخرص، فقيل له:
~~إنه لا يعمل (منها) ms0786 زبيب إلا شيء يسير ويجعل سائرها ربا، فقال: أرى أن يزبب
~~قدر زكاتها، ثم يجعلون بقيتها ما بدا لهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الكرم إذا كان يتزبب، فأراد أن يجعل
~~منها ربا، فعليه أن يزبب منه قدر زكاته، أو يأتي بذلك زبيبا من غيره؛ لأن
~~الزبيب هو الذي تجب عليه فيه، ولو كان لا يتزبب فعمل منه ربا، لم يلزمه
# PageV02P496
# أن يخرج من الرب زكاته، إلا أن يشاء ويعطي عشر قيمته عنبا، ولو أعطى
~~العنب أجزأه، وينبغي أن يفعل من ذلك الذي هو خير للمساكين.
### | مسألة: الكرم يخرص فيكون فيه ما يجب فيه الزكاة ثم يفسد
# مسألة قيل له: أرأيت الكرم يخرص فيكون فيه ما يجب فيه الزكاة، ثم يفسد؛
~~فقال: إذا فسد، فلا زكاة فيه؛ قيل له: إنه إذا فسد بيع، فقال: أرى أن يؤدي
~~زكاته من ثمنه الذي باعه به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا فسد فسادا لا منفعة فيه ولا ثمن
~~له، فلا زكاة فيه، وإن فسد فسادا لطفت به ثمرته ولم تذهب فباعه، فعليه أن
~~يؤدي زكاته من ثمنه الذي باعه به، ومعنى ذلك عندي إذا كان الفساد الذي حدث
~~به يمنع من تيبيسه، وإنما يباع ممن يأكله عنبا؛ وأما لو كان مما ييبس مع
~~فساده ويباع على ذلك، لوجب أن يؤدي خرص ما يخرج منه زبيبا على حاله من
~~الفساد، ولو ذهب الفساد ببعض الثمرة، فلم يبق منه ما تجب فيه الزكاة، فلا
~~زكاة عليه.
### | مسألة: يغيب عن أهله أيؤدي زكاة الفطر بموضعه الذي هو به
# مسألة وسئل: عن الرجل يغيب عن أهله، أيؤدي زكاة الفطر بموضعه الذي هو به؟
~~فقال: أما عن نفسه، فأرى أن يؤدي عنها زكاة الفطر - ههنا؛ لأنه لا يدري
~~أيؤدى عنه أم لا؟ قيل له: أفيؤدي عن عياله؟ قال: تشتد عليه النفقة، فأما
~~أهله فأرى له أن يؤخرهم، فلعلهم أن يكونوا قد أدوا عن أنفسهم؛ فأما هو فأرى
~~أن يؤدي عن نفسه؛ ms0787 لأنه لا يدري لعل أهله لا يؤدون عنه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا كان قد ترك عند أهله مالا يؤدون
# PageV02P497
# منه الزكاة، ولم يأمرهم بذلك، فهو إذا لم يدر ما يفعلون، يؤدي عن نفسه،
~~ولا يؤدي عنهم؛ لأن الأقرب أن يؤدوا عن أنفسهم ولا يؤدوا عنه، ولو أمرهم أن
~~يؤدوا عنه الزكاة في مغيبه، لم يكن عليه أن يؤدي عن نفسه في مغيبه؛ ولو لم
~~يترك عندهم ما يؤدون منه الزكاة، لزمه أن يؤدي بموضعه عنه وعنهم؛ لأن
~~الزكاة عليه فهذا الوجه في هذه المسألة.
### | مسألة: مقدار زكاة الفطر
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إن بعض الناس يقول في زكاة الفطر مدان، قال:
~~القول ما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت له الأحاديث الذي
~~تذكر عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في مدين من الحنطة في زكاة
~~الفطر، فأنكرها، وقال عقيل - وتبسم، وقال: إذا كان الشيء من أمر دينك،
~~فعليك أبدا في أمره بالثقة، وأنه لن ينجيك أن تقول: سمعت، وقد كان يقال:
~~كفى بالمرء كذبا - أن يحدث بكل ما سمع.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك: القول ما قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# أي لا حجة إلا في قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا أن عنده من
~~قول رسول الله: «الأمر بصاع من بر في زكاة الفطر» .
# ومن الدليل على ذلك، أنه استدل على أنه لا يجزئ من القمح إلا ما يجزئ من
~~غيره - أن ما ذكر في الحديث بعضه أعلى من بعض، والكيل متفق، قال: فكذلك
~~الحنطة - وإن كانت أفضل، هذا معنى قوله في كتاب ابن المواز: فلما ذكرت له
~~الأحاديث أنكرها، والحديث الذي أنكره وتبسم تضعيفا لروايته، هو ما رواه
~~عقيل بن خالد، وغيره،
# PageV02P498
# عن هشام بن عروة (عن أبيه) «عن أسماء؛ قالت: كنا نخرج زكاة الفطر على عهد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: مدين من حنطة، أو صاعا من تمر» .
# وقد روي عن النبي - عليه ms0788 السلام - من رواية ثعلبة بن أبي صعير، عن أبيه،
~~قال: قال لي النبي، - عليه السلام -: «أدوا صدقة الفطر صاعا من تمر أو صاعا
~~من شعير، أو نصف صاع من بر، أو قال: قمح، عن كل إنسان: صغير، أو كبير، ذكر
~~أو أنثى، حر أو عبد، غني أو فقير» .
# فهذه الآثار وما أشبهها، احتج من ذهب إلى أنه يجزئ مدان من قمح في زكاة
~~الفطر، واعتلوا في حديث أبي سعيد الخدري «كنا نخرج زكاة الفطر - صاعا من
~~طعام، أو صاعا من شعير» - الحديث - بأن بعض الرواة لا يذكر فيه الطعام،
~~وبعضهم يسقط، أو فيقول صاعا من طعام، صاعا من شعير - تفسيرا للطعام؛ قالوا:
~~وإن صح فيه ذكر الطعام، فيحتمل أن يكون أدوا صاعا من قمح - والمفروض عليهم
~~منه مدان.
# واستدلوا لصحة تأويلهم بما روي عن أبي سعيد الخدري أنه يجزئ
# PageV02P499
# مدان في زكاة الفطر.
# وقد روي عن «عبد الله بن عمر أنه قال: أمر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بصدقة الفطر عن كل صغير، وكبير، حر، وعبد، صاعا من شعير، أو صاعا من تمر»
~~قال: فعدله الناس بمدين من الحنطة؛ وفي بعض الآثار من حديث أبي سعيد
~~الخدري: فلما كثر الطعام في زمن معاوية جعلوه مدين من حنطة، ولم يلتفت مالك
~~إلى شيء من هذا ولا رآه.
# وقد روي عن أبي سعيد الخدري أنه قال لما قال: لا أخرج إلا ما كنت أخرج في
~~عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: صاعا من تمر أو صاعا من زبيب، أو
~~صاعا من أقط.
# فقال له رجل: أو مدين من قمح، فقال أبو سعيد لا، تلك قيمة معاوية، لا
~~أقبلها، ولا آخذ بها، وبالله التوفيق.
### | الترمس هل من أصناف الزكاة
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب بع ولا نقصان عليك قال
~~عيسى: قال ابن القاسم: الترمس من القطنية تزكى معها.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب، أن الترمس من
~~القطنية يضاف إليها في ms0789 الزكاة.
# PageV02P500
### | يحمل طعام العشور من البلد الذي أخذ فيه وإن كان فيه مساكين إلى بلد آخر
# ومن كتاب العشور وسئل مالك: عن الإمام يستشير فيذكر له أن ناحية من عمله
~~كثيرة العشور، قليلة المساكين، وناحية أخرى قليلة العشور، كثيرة المساكين،
~~فهل له أن يتكارى ببعض ذلك العشر حتى يحمله إلى الناحية الكثيرة المساكين،
~~القليلة العشر، فكره ذلك؛ قال ابن القاسم: ولا أرى أن يتكارى عليه من
~~الفيء، ولكن يبيعه ويشتري بثمنه طعاما بالموضع الذي يريد قسمته (به) ؛ وذلك
~~إلى اجتهاده بعد المشورة.
# وقال ابن القاسم أيضا في غير هذا الكتاب، ورواه عن مالك أرى أن يتكارى
~~عليه من الفيء أو يبيعه.
# قال محمد بن رشد: أجاز أن يحمل طعام العشور من البلد الذي أخذ فيه - وإن
~~كان فيه مساكين - إلى بلد آخر - إذا كان المساكين فيه أكثر، خلاف ظاهر قول
~~سحنون في نوازله بعد هذا، وكره أن يتكارى عليه في حمله منه، وقال ابن
~~القاسم: أنه يبيعه ويشتري بثمنه طعاما بالموضع الذي يريد قسمته به، ولا
~~يتكارى عليه من الفيء، إلا أن يؤدي إلى ذلك اجتهاده بعد المشورة، وهو معنى
~~ما رواه عن مالك أنه يتكارى عليه من الفيء أو يبيعه؛ لأن التخيير في ذلك
~~إنما هو بالاجتهاد، والاجتهاد في ذلك هو أن ينظر إلى ما ينتقصه من الطعام
~~في بيعه هنا، واشترائه هناك؛ وإلى ما يتكارى به عليه، فإن كان يتكارى عليه
~~بأكثر باعه، وإن كان يتكارى عليه بأقل، اكترى عليه، وإذا جاز أن يبيعه هنا
~~ويشتري به هناك أقل منه، فما الذي يمنع إذا لم يكن ثم من الفيء ما يتكارى
~~به عليه من أن يكتري عليه منه - إذا رأى ذلك أرشد من بيعه، وقد أجاز ذلك
~~ابن حبيب، ورواه مطرف، وابن وهب عن مالك؛ والوجه في جوازه بين، وذلك أن
~~الله تعالى جعل للعاملين على الزكوات سهما منها، فإذا جاز أن يأخذ العامل
~~على الزكاة من الزكاة بعمالته عليها، جاز أن يأخذ منها من يوصلها
# PageV02P501
# إلى المساكين ms0790 الذين تفرق عليهم؛ لأن ذلك من وجه العمل عليها، ولأن الله
~~تعالى قال: {خذ من أموالهم صدقة} [التوبة: 103]- الآية، فإذا كان الواجب
~~على الإمام أن يأخذ منهم الصدقة في مواضعهم، ولم يجب على أرباب الأموال
~~حملها إلى موضع المساكين، جاز للإمام أن يكتري على حملها منها - وإن كان
~~عنده من الفيء ما يكتري عليه به، وأما إن لم يكن عنده فيء يكتري منه عليها،
~~فلا اختلاف في جواز الاكتراء على حملها منها - إن كان ذلك أرشد من بيعها،
~~وشراء غيرها في الموضع الذي تفرق فيه، فالاختلاف إنما يعود إلى كراهية
~~الكراء عليها منها مع وجود الفيء، فكره ذلك مالك في قوله الأول، ورأى
~~الكراء عليها من الفيء أحسن؛ وأجاز ذلك ابن القاسم ولم يكرهه؛ لأن قوله ولا
~~أرى أن يتكارى عليه من الفيء، معناه لا أرى ذلك واجبا عليه، لا أن ذلك لا
~~يجوز له أن يفعله؛ هذا ما لا يجوز أن يقال؛ لأن الفيء يجوز لمن تحل له
~~الصدقة؛ وسيأتي هذا المعنى في رسم "نقدها" من سماع عيسى من كتاب النذور،
~~وقد ذكر ابن عبدوس عن مالك من رواية ابن القاسم، وابن وهب، أنه لا يعطى من
~~الفطرة من يحرسها، وهو نحو قول مالك هنا في كراهية الكراء على طعام العشور
~~منه، فتدبر ذلك وقف عليه، وبالله التوفيق.
### | العبد يكون شريكا لسيده في الزرع فلا يدفعان إلا خمسة أوسق هل يكون فيه زكاة
# ومن كتاب الجواب
# وسألته: عن العبد يكون شريكا لسيده في الزرع، فلا يدفعان إلا خمسة أوسق،
~~هل يكون فيه زكاة، أو يكون خليطا له في الغنم، لكل واحد منهما عشرون شاة،
~~هل عليهما صدقة، قال ابن القاسم: قال مالك: ليس عليهما ولا على واحد منهما
~~في ذلك قليل ولا كثير، لا في الزرع، ولا في الغنم؛ قال ابن القاسم وهذا مما
~~لا شك فيه ولا كلام، واحذر من يقول غير هذا أو يرويه، فإن ذلك ضلال.
# قال محمد بن رشد: من يقول إن العبد لا يملك، ms0791 وأن مال العبد
# PageV02P502
# لسيده، يوجب الزكاة عليه في الزرع والغنم، وهو مذهب الشافعي، وأبي حنيفة؛
~~وفي المدنية - لابن كنانة نحوه، قال يخرج الزكاة من جميع ذلك، ثم يصنع هو
~~مع عبده ما أحب.
### | باع أرضا فيها زرع لم يطب فاشترط المشتري الزكاة على البائع
# ومن كتاب العرية
# قال ابن القاسم: في رجل باع أرضا وفيها زرع لم يطب، فاشترط المشتري
~~الزكاة على البائع قبل أن يطيب الزرع، أو يكون قد طاب؛ قال: قال مالك: هو
~~على المشتري ولا يجوز أن يشترط الزكاة على البائع قبل أن يطيب الزرع، فإذا
~~طاب فهي على البائع، إلا أن يشترطها على المشتري.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، أما إذا اشترى الأرض وفيها الزرع
~~لم يطب فاشترطه، فالبيع جائز، والزكاة عليه؛ فإن اشترط الزكاة على البائع،
~~فسد البيع؛ لأنه اشترط عليه مجهولا لا يعلم قدره ولا مبلغه؛ وأما إذا طاب
~~الزرع فاشترى الأرض بزرعها، فالزكاة على البائع، فإن اشترطها البائع على
~~المشتري، فذلك أجوز للبيع، إذ قد قيل: إنه إذا باع جميع الزرع ولم يشترط
~~جزء الزكاة - فسد البيع؛ لأنه باع ما ليس له - وهو مذهب الشافعي، وقد مضى
~~ذلك في أول سماع ابن القاسم.
### | نخل بيع وفيه خمسة أوسق وقد وجبت الزكاة فيها على البائع فأصابتها جائحة
# ومن سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: وسئل ابن
~~القاسم عن ثمر نخل بيع وفيه خمسة أوسق، وقد وجبت الزكاة فيها على البائع،
~~فأصابتها جائحة تنقصها من الخمسة الأوسق التي كانت الزكاة إنما وجبت على
~~البائع من
# PageV02P503
# أجلها؛ أتوضع الزكاة عن رب الثمرة للجائحة التي نقصتها مما يجب الزكاة في
~~مثله؟ فقال: إن بلغ ما أصاب الثمرة من الجائحة الثلث فأكثر حتى يلزم البائع
~~أن يضع ذلك عن المشتري، سقطت عنه الزكاة بذلك؛ لأن الثمرة قد صارت في البيع
~~إلى ما لا يجب فيه الزكاة؛ وإن كان ما أصاب الثمرة من الجائحة أقل من
~~الثلث، لم يوضع ذلك ms0792 عن المشتري، ولم تسقط الزكاة عن البائع؛ لأنه قد باع
~~خمسة أوسق تجب فيها الزكاة، ثم لم يرد من الثمن شيئا للجائحة، فإذا لم يسقط
~~ثمن الجائحة عنه، فالزكاة واجبة عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما أجيح من الثمرة إذا لم يبلغ ذلك
~~الثلث، فالمصيبة فيه من المبتاع؛ لأنه تلف على ملكه بعد وجوب الزكاة على
~~البائع، وما أجيح منها فبلغ الثلث، فإنما تلف على ملك البائع، فالمصيبة
~~منه، فوجب أن يعتبر ذلك في النصاب، وهذا على مذهب من يجيز البيع ويرى الحكم
~~بالجائحة، وهو قول مالك، وجميع أصحابه؛ وأما على مذهب من يجيز البيع، ولا
~~يرى الحكم بالجائحة، فالزكاة واجبة على البائع - وإن أذهبت الجائحة الثمرة
~~كلها، وأما على مذهب من لا يجيز البيع، فالجائحة وإن قلت: تسقط الزكاة إذا
~~صارت الثمرة بها إلى أقل مما تجب فيه الزكاة، ويفسخ البيع، وهو مذهب
~~الشافعي - وبالله تعالى التوفيق.
### | أكل من حائطه بلحا أومن زرعه قبل أن يفرك الزكاة فيه
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع
# وسئل: عن الرجل يأكل من حائطه بلحا، ثم يأتي الخارص، أيحسب على نفسه فيما
~~يخرص عليه ما أكل بلحا، فقال: ليس ذلك عليه، وليس هو مثل الفريك يأكله من
~~زرعه، ولا مثل الفول يأكله أخضر، أو الحمص، وما أشبه ذلك.
# PageV02P504
# قال محمد بن رشد: أما ما أكل من حائطه بلحا، أومن زرعه قبل أن يفرك؛ فلا
~~اختلاف في أنه لا يحسبه، لأن الزكاة لم تجب عليه (بعد) فيه؛ إذ لا تجب
~~الزكاة في الزرع حتى يفرك، ولا في الحائط حتى يزهى؛ واختلف فيما أكل من ذلك
~~كله أخضر بعد وجوب الزكاة فيه بالإزهاء في الثمار، أو بالإفراك في الحبوب،
~~على ثلاثة أقوال؛ أحدها: قول مالك: إنه يجب عليه أن يحصي ذلك كله (ويخرج
~~زكاته، والثاني: أنه ليس عليه أن يحصي ذلك) ولا يخرج زكاته، وهو قول الليث
~~بن سعد، ومذهب الشافعي، لقوله تعالى: {كلوا من ثمره إذا أثمر وآتوا حقه يوم ms0793
~~حصاده} [الأنعام: 141] .
# والثالث: أنه يجب عليه ذلك في الحبوب، ولا يجب ذلك عليه في الثمار، لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «إذا خرصتم فخذوا ودعوا، فإن لم تدعوا الثلث فدعوا
~~الربع» وهو قول ابن حبيب إن الخراص يتركون لأصحاب الحوائط قدر ما يأكلون
~~أخضر ويعطون، وقد روي مثل ذلك عن مالك؛ وهذا إنما يصيح على القول بأن
~~الزكاة لا تجب في الثمار إلا بالجذاذ، وهو قول محمد بن مسلمة؛ وفائدة الخرص
~~على هذا - إنما هو مخافة أن يكتم منها شيء بعد اليبس، أو بعد الجذاذ، فإن
~~خشي ذلك في الزرع، فقد قال ابن عبد الحكم: يوكل الإمام من يتحفظ بذلك؛ قيل:
~~إنه يخرص إن وجد من يحسن خرصه، وهو أحسن - والله أعلم.
# والمغيرة يرى الزكاة تجب في الثمار بالخرص، ففي (حد) وجوب الزكاة في
~~الثمار ثلاثة أقوال؛ أحدها: المشهور في المذهب أنها تجب بالطياب، والثاني:
~~أنها تجب بالجذاذ، وهو قول محمد بن مسلمة، والثالث: أنها تجب بالخرص - وهو
~~قول المغيرة - جعل الخرص فيها كالساعي في المواشي، فإن مات صاحب الثمرة قبل
~~أن يخرص، خرصت على الورثة إن كان في حظ كل واحد منهم ما تجب فيه الزكاة.
# PageV02P505
### | مسألة: وقت بيع الزرع
# مسألة وسئل: عن الرجل يبيع الزرع - وقد أفرك، والفول - وقد امتلأ حبه وهو
~~أخضر، أو الحمص، أو العدس، أو ما أشبه ذلك، فيتركه مشتريه حتى ييبس ويحصده،
~~أيجوز بيعه؟ فقال: إن علم به قبل أن ييبس، فسخ البيع، وإن لم يعلم به إلا
~~بعد أن ييبس، مضى البيع ولا يفسخ، وليس هو مثل أن يشتري الثمرة قبل أن
~~تزهي؛ لأن النهي جاء في بيع الثمرة قبل أن تزهي من رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -؛ واختلف العلماء في وقت بيع الزرع، فقال بعضهم: إذا أفرك، وقال
~~بعضهم: حتى ييبس، فأنا أجيز البيع - إذا فات باليبس، لما جاء فيه من
~~الاختلاف، وأرده - إذا علم به قبل اليبس.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن العقد فيه فوت، وقيل: إن القبض فيه ms0794 فوت،
~~وقيل: إنه لا يفوت بالقبض حتى يفوت بعده - وهو ظاهر ما في السلم الأول من
~~المدونة، فهي أربعة أقوال، وهذا إذا اشتراه على أن يتركه حتى ييبس، وكان
~~ذلك العرف فيه؛ وأما إن لم يشترط تركه، ولا كان العرف ذلك؛ فالبيع فيه جائز
~~- وإن تركه مشتريه حتى ييبس، وقد قيل: إن بيع الفول أخضر يشترط أن يتركه
~~المبتاع حتى ييبس جائز، والقولان قائمان من كتاب الجوائح في المدونة، وأما
~~بيع الحب إذا أفرك على أن يترك حتى ييبس، فلا اختلاف في المذهب في أن ذلك
~~لا يجوز ابتداء؛ وإنما يختلف في الحكم فيه - إذا وقع، والشافعي لا يجيز
~~بيعه - وإن يبس - حتى يصفى؛ لأنه عنده غرر، ولو بيع قبل أن يفرك - لفسخ -
~~وإن فات بعد القبض - وبالله التوفيق.
### | يعطي الرجل نصف ثمرة حائطه قبل أن تطيب
# من سماع سحنون من ابن القاسم
# قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل يعطي الرجل نصف ثمرة حائطه قبل أن
~~تطيب، قال: الزكاة في الحائط، ثم
# PageV02P506
# يقتسمان ما بقي، والسقي عليهما، قلت له: فإن كان أعطى النصف للمساكين،
~~قال: إن السقي على رب الحائط.
# قال محمد بن رشد: قوله الزكاة في الحائط - يريد إن كان في حظ كل واحد
~~منهما من ثمرته ما تجب فيه الزكاة، أو كان له ثمر من حائط آخر ما إذا أضافه
~~إليه، وجبت فيه الزكاة؛ لأن الثمرة الموهوبة قبل الطياب لمعينين، مزكاة على
~~ملك الموهوب لهم عند ابن القاسم، وهو قوله في المدونة، وغيرها؛ وقد قيل:
~~إنها مزكاة على ملك الواهب، وهو مذهب سحنون؛ فصرفنا هذه الرواية بالتأويل
~~إلى المعلوم من مذهب ابن القاسم - وإن كان ظاهرها مثل قول سحنون، وكذلك
~~العرية على المعينين كالصدقة يزكيان على ملك المتصدق، والمعري؛ وقيل: إنهما
~~يزكيان على ملك المتصدق عليه والمعرى؛ وقيل: إن العرية تزكى على ملك
~~المعرى، (والصدقة على ملك المتصدق عليه؛ وقيل: إن زكاة العرية تؤخذ من مال
~~المعرى، لا من ثمرة المعرى؛ ففي العرية - على هذا قولان؛ أحدهما: ms0795 أنها على
~~المعرى في ماله، والثاني: أنها لا تجب إلا في ثمرة العرية؛ فإذا قلت: إنها
~~تجب في ثمرة العرية، فهل تؤخذ منها على ملك المعرى) أو على ملك المعري؛ في
~~ذلك قولان، فهذا تحصيل القول في هذا، وأما إن كان أعطى النصف للمساكين، فلا
~~اختلاف في أنه يزكى على مالك المعطي، ولا في أن الزكاة تجب فيه إن بلغ جميع
~~ثمر الحائط ما تجب فيه الزكاة أو كان لرب الحائط ثمر سواه - إذا أضافه
~~إليه، وجبت فيه الزكاة.
# PageV02P507
### | نقل الزكاة عن فقراء الموضع الذي أخذت فيه إلى غيره
# نوازل سئل عنها سحنون قيل لسحنون: أرأيت القوم يكونون في الحضر ومزارعهم
~~من الحاضرة على البريد، أو النصف بريد أيقسم المصدق صدقة زرعهم ومواشيهم في
~~تلك القرى؟ أم على أهل الحاضرة؟ فقال: إن كانت تلك القرى مسكونة وفيها
~~فقراء، فهم أولى بها من غيرهم، قيل له: فما أخذ العامل على أربعة أميال، أو
~~ثلاثة؟ فقال: يقسم على فقرائهم، ولا ينقل إلى المدينة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذا، أنه لا ينبغي أن تنقل الزكاة عن فقراء الموضع
~~الذي أخذت فيه إلى غيره، وإن كان الفقراء في غير ذلك الموضع أكثر، خلاف ما
~~مضى في رسم "العشور" من سماع عيسى.
### | مسألة: وجبت عليه زكاة ماله فأخرجها فوضعها في غير قريته
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل وجبت عليه زكاة ماله، فأخرجها فوضعها في غير
~~قريته - وفي قريته فقراء، هل تجزئه زكاة؟ قال: لا تجزئه.
# قال محمد بن رشد: يريد أنها لا تجزئه في الاختيار والاستحسان، لا أنه يجب
~~عليه إعادتها فرضا، بدليل قوله في المسألة التي قبلها وفي المسألة التي
~~بعدها؛ وكذلك تأول عليه قوله محمد بن اللباد، وغيره، وقد روى علي بن زياد،
~~وابن نافع، عن مالك أن من زرع من أهل الحاضرة على عشرة أميال، فلا بأس أن
~~يحمل من زكاته إلى ضعفاء عنده بالحاضرة، ومثله في كتاب ابن سحنون، وقال
~~مالك في كتاب ابن المواز في الذي يبعث من زكاته ms0796 إلى العراق، أن ذلك واسع،
~~وأحب إلي أن يؤثر من عنده من أهل الحاجة - إن كانت الحاجة عندهم.
# PageV02P508
### | مسألة: زرع في أرض قريته ثم يحمل زرعه إلى قرية يسكنها غير التي زرع فيها
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل زرع في أرض قريته ثم يحمل زرعه إلى قرية يسكنها
~~غير التي زرع فيها، وكل ذلك في إقليم واحد، أو في إقليمين، إلى من يدفع
~~زكاته، قال: أحب إلي أن يدفع زكاة كل زرع إلى فقراء أهل كل موضع ينبت فيه
~~الزرع، إلا أن يكون بين الموضعين قريب، فتجمع الزكاة في موضعه؛ لأنه ملك
~~واحد.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة من قول سحنون، تبين قوله في المسألة التي
~~قبلها؛ لأن الزكاة ليست لمساكين بأعيانهم، فتضمن إن دفعت إلى غيرهم؛ وإنما
~~هو الاختيار والاستحسان في دفعها إلى أولى الناس بها بالاجتهاد - وإن كانت
~~هذه أخف من تلك؛ لأنه إنما فرق زكاته في موضع سكناه بخلاف تلك، وبالله
~~التوفيق.
### | زكاة الفطر عن خادمين من رقيق امرأته
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب الزكاة والصيام قال أصبغ:
~~سمعت ابن القاسم يقول: يؤدي الرجل زكاة الفطر عن خادمين من رقيق امرأته -
~~إذا كان لها شرف وغناء، وإلا فواحدة.
# قال أصبغ: ذلك عندي حسن، كما أن عليه أن ينفق على خادمين لها - إذا كانت
~~بذلك الموضع من القدر والغناء، والشرف، والتوسط فيه؛ لأن مثل هذه لا تكتفي
~~بخدمتها وأمورها - الخادم الواحدة، فإنما ذلك على الأقدار والحالات، ولو
~~ارتفع قدرها جدا مثل
# PageV02P509
# ابنة السلطان العظيم، والقدر الكبير، ومثل بنت الملك، نحو الهاشميات،
~~رأيت أن يزاد في عدد الخدم لبيتها وخدمتها وخدمة ما يقوم مثله من الخدم
~~بخدمتها في بيتها، وشأن نفسها من الأربع والخمس، ويلزم الزوج نفقتهم
~~وزكاتهم.
# قال محمد بن رشد: نحو هذا لمالك في مختصر ابن شعبان، وفي المبسوط،
~~والمبسوطة، وفي العشرة ليحيى عن ابن القاسم، أنه ليس على الزوج أن ينفق من
~~خدم زوجته على أكثر من خادم واحدة، ولا ms0797 يؤدي صدقة الفطر إلا عن التي ينفق
~~عليها، ولو ارتفع قدرها ما عسى أن يرتفع ليس عليه أكثر من ذلك، وهو ظاهر ما
~~في المدونة.
### | مسألة: الرجل من زرعه ويعطي ويعلف فرسه أيحسبه في زكاة عشوره
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: يأكل الرجل من زرعه، ويعطي ويعلف
~~فرسه ودوابه، ويحسب ذلك في زكاة عشوره، يتحراه ويحتاط فيه، وقاله أصبغ؛ هو
~~عليه ولو قدر قتة قرط أو ربطة يحسبها، ويخرج عنه العشر.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم "يشتري الدور والمزارع" من سماع يحيى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الاشقالية التي تكون بالأندلس هل فيها زكاة
# مسألة قال ابن القاسم: وسئل عن الاشقالية التي تكون بالأندلس - ووصفت له،
~~فقال: فيها الزكاة، وقال: لا تجمع إلى القمح، ولا إلى الشعير، وهي صنف
~~وحدها.
# قال أصبغ: وسمعت ابن وهب وزيادا فقيه الأندلس يسأله عنها ويصفها له، فرأى
~~فيها أيضا الزكاة، قال أصبغ: وذلك رأيي، وهو يزرع بالأندلس تكون في أكمام
~~كالزرع،
# PageV02P510
# وتكون علوفة البقر، وربما احتيج إليها طعاما - إذا أجهدوا، وهي حبة
~~مستطيلة مصوفة في طول الشعير - وليس على خلقته؛ وهي إلى خلقة السلت، وإلى
~~القمح في خلقه أقرب، وليس من القمح، ولا الشعير، وهو صنف كالذرة وغيرها من
~~حبوب الزكاة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ في الاشقالية: إنها ليست من القمح ولا الشعير،
~~وإنها صنف كالذرة وغيرها، هو مثل قول ابن القاسم: إنها لا تضم إلى القمح،
~~ولا إلى الشعير، خلاف ما حكى عنه ابن حبيب، وعن جميع أصحاب مالك - إلا ابن
~~القاسم من أنها تضم إلى القمح، والشعير، والسلت، وقال الشافعي - في العلس:
~~إن خرج من أكمامه اعتبر فيه خمسة أوسق، وإن لم يخرج من أكمامه، فإذا بلغ
~~عشرة أوسق، أخذت صدقته؛ لأنه حينئذ يكون خمسة أوسق، ولا يضم إلى غيره من
~~الحبوب على أصله من أنه لا يضم من الحبوب إلى غيره ما انفرد باسم ms0798 دونه،
~~وخالفه في الخلقة، والطعم؛ وتجب الزكاة عند مالك في جميع الحبوب، والقطاني
~~التي تدخر للاقتيات؛ وقول الشافعي نحوه، قال: ما كان منها يدخر ويقتات
~~مأكولا، أو خبزا، أو سويقا، أو طحينا؛ وقال الليث: كل ما يختبز، فيه
~~الصدقة؛ وقال الأوزاعي مرة مثل قول مالك، ومرة لا تجب الزكاة من الحبوب إلا
~~في القمح، والشعير، والسلت - والله أعلم بالصواب.
### | يكون عليه زكاة حب فيخرج عينا
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: وقال ابن
~~القاسم: في الرجل يكون عليه زكاة حب فيخرج عينا، قال: أرجو أن تجزئ عنه؛
~~قيل له: فرجل
# PageV02P511
# وجب عليه عين فأخرج حبا؟ قال: يعيد، قيل له: فإن أخرج في زكاة الفطر
~~عينا؟ قال: يعيد، قيل له: فإن أخرج في زكاة الفطر عدسا، أو حمصا - وذلك عيش
~~أهل تلك البلدة؟ قال: هذا لا يكون، ولو كان ذلك عيشهم، رجوت أن يجزئ عنهم.
# قال محمد بن رشد: وجه تفرقة ابن القاسم بين أن يخرج عن العين حبا، أو عن
~~الحب عينا؛ هو أن العين أعم نفعا؛ لأنه يقدر أن يشتري به ما شاء من جميع
~~الأشياء، والحب قد يتعذر عليه أن يشتري به شيئا آخر حتى يبيعه بعين فيعنى
~~من ذلك ولعله يبخس فيه، وقال ابن حبيب: إنه لا يجزيه في الوجهين - جميعا،
~~إلا أن يجب عليه عين فيخرج حبا - إرادة الرفق بالمساكين عند حاجة الناس إلى
~~الطعام - إذا كان عزيزا غير موجود، وقال ابن أبي حازم، وابن دينار، وابن
~~وهب، وأصبغ: لا أحب له أن يفعل ذلك أبدا، فإن فعل وكان فيه وفاء لما كان
~~وجب - أي ذلك كان - أجزاه، وهذا القول أظهر الأقوال؛ ووجه الكراهية في أن
~~يخرج خلاف ما كان عليه، وإن كان فيه وفاء بما عليه، ما في ذلك من معنى
~~الرجوع في الصدقة؛ لأنه قد اشترى الصدقة التي كانت عليه بما دفع فيها، وليس
~~ذلك بحقيقة الرجوع فيها، إذ لم يدفعها بعد، وأيضا فإن الحديث إنما جاء ms0799 في
~~صدقة التطوع، وقد روي إجازة ذلك عن جماعة من السلف، منهم: عمر بن الخطاب، -
~~رضي الله عنه -، وعمر بن عبد العزيز، وأبو الزناد، ووجه تفرقة ابن القاسم
~~بين أن يخرج العين عن الحب، أو عن زكاة الفطر هو أن زكاة الفطر قد جاءت
~~السنة بتسمية ما يخرج منه، فلا يتعدى ما جاءت به السنة في ذلك، وقد مضى في
~~رسم "حلف" من سماع ابن القاسم - القول فيما تؤدى منه زكاة الفطر، فلا معنى
~~لإعادته.
# PageV02P512
### | مسألة: النصراني يسلم والعبد يعتق وقد أزهى ثمره متى تجب عليهم الزكاة
# مسألة
# وسئل عن نصراني أسلم، أو عبد أعتق، أو مكاتب أدى كتابته وقد أزهى ثمره،
~~أو استحصد زرعه، متى تجب عليهم الزكاة؟ قال ابن القاسم: إذا أسلم النصراني،
~~أو أعتق العبد، أو أدى المكاتب كتابته قبل حلول بيع الثمار فعليهم الزكاة،
~~وإن كان بعد حلول بيع الثمار، فلا زكاة عليهم فيه، وهو بمنزلة الورثة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النصراني، والعبد، ليسا من أهل
~~الزكاة، فلا زكاة عليهما، إلا أن تبلغ الثمرة أو الزرع - حد وجوب الزكاة
~~فيهما - وهما من أهل الزكاة؛ وهذا ما لا اختلاف فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الاشقالية هل تجمع في الزكاة مع القمح والشعير
# ومن كتاب المدنيين مسألة وسئل ابن كنانة عن الاشقالية - وفسر له أمرها
~~ومنفعتها - هل تجمع في الزكاة مع القمح والشعير، أو هل فيهما زكاة؟ فقال:
~~نعم، هذا صنف من الحنطة، يقال له العلس يكون باليمن - وهو يجمع مع الحنطة
~~في الزكاة، وفيها الزكاة؛ قال ابن القاسم: فيها الزكاة، ولا تجمع إلى
~~القمح، ولا إلى الشعير.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مطرف أنه لا زكاة فيها، وقد مضى بقية القول
~~في هذا في سماع أصبغ، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV02P513
### | كتاب الجهاد الأول
# ] [
### | ما غنمه المسلمون من متاع العدو فلم تكن له قيمة
# من سماع ابن القاسم من مالك رواية سحنون بن سعيد من كتاب أوله حلف ألا
~~يبيع رجلا سلعة ms0800 سماها قال سحنون: أخبرني ابن القاسم، قال: سمعت مالكا يقول
~~في القوم يكونون في الغزو (فيغنمون الغنائم) ، فيلقون أشياء مثل القصعة،
~~وأشباه ذلك، لا يبتغونها ويسلمونها، فيأخذها الرجل، أترى أن تكون له؟ قال
~~إذا أسلموها فارتحلوا عنها، فأراها له ولا أرى فيها خمسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما غنمه المسلمون من متاع العدو فلم
~~تكن له قيمة، ولا وجد له ثمن لزهادة الناس فيه، وعجز الإمام عن حمله فلم
~~يقبله، ولا ضمه إلى غنائم المسلمين؛ فالواجب أن يخلى بين الناس وبينه لمن
~~أخذه على غير قسم دون سائر الجيش، ولا يكون فيه خمس؛
# PageV02P515
# لأن الوجه فيه - إن لم يأخذه أحد، أن يحرق ولا يترك للعدو ينتفعون به؛
~~فلما كان هذا هو الوجه فيه، وجب أن يكون لمن أخذه وانصرف إلى بلده حلالا،
~~ولا يكون عليه أن يتمخى من شيء منه، والأصل في هذا قوله - عليه الصلاة
~~والسلام - في ضالة الغنم: «هي لك أو لأخيك أو للذئب» . هذا فيما تقرر الملك
~~عليه، فكيف بما لم يتقرر عليه الملك للمسلمين، لكونه بعد في حوزة المشركين،
~~وكذلك إن أخذ ذلك أحد فحازه، ثم عجز عن حمله فألقاه وتركه، كان لمن أخذه
~~بعده فاحتمله، ولا اختلاف في هذا - أعلمه، وإنما اختلفوا فيمن صار إليه شيء
~~من غنائم المسلمين باشتراء أو قسم، فضعف عن حمله وتركه على وجه اليأس منه
~~في حوزة العدو، فوجده أحد من الناس فأخذه واحتمله، فقيل هو كالأول يكون لمن
~~أخذه واحتمله - وإن كان مما له ثمن من السبي والمتاع، وهو قول ابن حبيب؛
~~وقيل إنه للأول - وعليه أجر الحمل والمؤنة، وهو قول أصبغ، وسحنون؛ وجه
~~القول الأول أن الأول لم يملكه ملكا تاما فأشبه ما أخذه مما أسلم وترك من
~~غنائم المسلمين بغير شراء ولا قسم؛ ووجه القول الثاني: أن الأول لما كان قد
~~اشتراه أو صار له في سهمه، كان لمن وجده فاحتمله - حكم الشاة الضالة يجدها
~~الرجل في الفيفاء فيقدم بها إلى الأحياء، أن ms0801 ربها بها أولى؛ وأما إن كان
~~ترك ذلك في حوزة الإسلام، فهو للذي تركه، وعليه مؤونة حمله قولا واحدا؛ قال
~~ابن حبيب: فإن كان في ذلك شيخ أو عجوز فهم أحرار؛ لأن تركه مثل أولئك، إنما
~~هو على وجه التخلية لهم والتحرير، وأما ما كان من متاع العدو يقبله الإمام
~~ولا يضعف عن حمله، وله
# PageV02P516
# ثمن وإن قل، فأخذه غلول، قال - صلى الله عليه وسلم - «أدوا الخياط
~~والمخيط، فإن الغلول عار ونار وشنار على أهله يوم القيامة» .
### | مسألة: القوم يخرجون إلى الغزو ومعهم بفضل أموال يشترون من الغنائم
# مسألة وسئل مالك عن القوم يخرجون إلى الغزو ويخرجون معهم بفضل أموال
~~يشترون من الغنائم إذا سبوا الجواري والخرثى، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله لا بأس بذلك أمر جائز للرجل إذا خرج للجهاد أن
~~يخرج معه بفضل مال ليشتري به من مغانم المسلمين ما يرجو الربح فيه، ولا
~~ينقص ذلك من أجر جهاده، ولا يقدح في نيته، يريد إذا كان أصل خروجه لله، ولم
~~يكن أصل خروجه ابتغاء التجارة، كما لا يقدح في نيته ما يرجوه من الغنيمة،
~~وقد قال الله عز وجل {قل هل تربصون بنا إلا إحدى الحسنيين} [التوبة: 52] .
~~يريد الشهادة أو الغنيمة. وقد أباح الله تعالى التجارة في الحج بقوله: {ليس
~~عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم} [البقرة: 198] . يريد في مواسم الحج،
~~وقد قرئ ذلك؛ وكذلك الجهاد، بل هو فيه أجوز، لما في ذلك من النفع لأهل
~~الجيش؛ لأن الشأن أن تقسم الغنائم في بلد الحرب قبل القفول، كما فعل رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، والخلفاء بعده، فما كان منها ما لا ينقسم،
~~باعه الإمام
# PageV02P517
# وقسم ثمنه، فلو لم يكن مع أحد من أهل الجيش فضل مال، لما أمكنه أن يقسم
~~ما لا ينقسم، إلا بعد الخروج إلى قاعدة يكون فيها الأسواق، ويمكن فيها
~~البيع؛ وفي ذلك ضرر على الجيوش لما لهم من الرفق في تفرقهم من طريقهم إلى
~~بلادهم، وترك رجوعهم إلى ms0802 بلد واحد؛ ولهذا المعنى قال ابن حبيب: إنه لا
~~ينبغي للإمام أن يبيع شيئا من متاع الغنيمة الذي لا ينقسم، إلا بالنقد إلا
~~أن يرى في ذلك ضررا على الناس فيبيع ويكتب على المبتاعين الأثمان حتى
~~يخرجوا، ثم يتقضاها منهم ويقسمها بين الناس قبل أن يتفرقوا.
### | مسألة: يعطي الذهب في سبيل الله فتفضل الفضلة أيردها إلى أهلها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يعطي الذهب في سبيل الله، أو في حج يحج به
~~فتفضل الفضلة؛ أيردها إلى أهلها؟ أم كيف يصنع؟ قال: أرى أن يعطي أهل سبيل
~~الله، فقيل له: ولا ترى أن يردها؟ قال: لعله لا يجد صاحبها، وأحب إلي أن
~~يجعلها في سبيل الله يعطيها غيره. وقال في الحج: يردها إلى أهلها.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك أن من أعطى رجلا شيئا في السبيل - عينا كان
~~أو عرضا، فأمره محمول على أنه قد بتل ذلك في السبيل، فلا ينفق المعطى شيئا
~~منه إلا في سبيل الغزو منذ يخرج إلى أن يبلغ رأس مغزاه، واختلف هل ينفق منه
~~في فعله حتى يرجع إلى أهله، فأجاز ذلك له ابن حبيب، ومنع منه مالك في رواية
~~أشهب عنه في رسم "الوضوء والجهاد "، ولا يستحق منه ما فضل بعد الغزو ملك،
~~ولا يرجع ذلك إلى معطيه ملكا أيضا، ويجعله في السبيل - إن رده إليه، واستحب
~~في هذه الرواية ألا يرد الفضلة إلى صاحبها مخافة ألا يجده، وأن يجعلها هو
~~في السبيل. وقال في رسم "الوضوء والجهاد" من سماع أشهب ذلك واسع إن رد
~~الفضلة إلى صاحبها، أو جعلها هو في السبيل، ونحوه في رسم "طلق" بعد هذا،
~~وإن قال معطي الشيء في السبيل أنه لم يبتله في
# PageV02P518
# السبيل، وأراد أن يأخذ الفضلة نوى في ذلك، وكان القول قوله على ما في رسم
~~حديث طلق بعد هذا من هذا السماع، وكذلك إن قال: أردت أن يكون للمعطى ما فضل
~~من ذلك بعد غزوه - ملكا يضع به ما شاء، نوى من زكاة أيضا، وكان ms0803 من بمنزلة
~~أن لو نص على ذلك فقال له: افعل به ما شئت إذا بلغت غزوك؛ وهو كذلك على ما
~~يأتي في رسم "باع غلاما" من هذا (السماع) أيضا، فمذهب مالك في هذه المسألة
~~على ما ذكر في موطئه عن عبد الله بن عمر، أنه كان إذا أعطى شيئا في سبيل
~~الله، يقول لصاحبه إذا بلغت وادي القرى، فشأنك به، خلاف ما ذكر فيه عن سعيد
~~بن المسيب من أنه كان يقول إذا أعطى الرجل الشيء في الغزو فبلغ به رأس
~~مغزاته فهو له؛ وقول عبد الله بن عمر الذي ذهب إليه مالك أظهر من قول سعيد
~~بن المسيب؛ لأن ظاهر اللفظ التبتيل في السبيل، فينبغي أن يحمل على ذلك حتى
~~ينص المعطي على خلاف ذلك، أو يدعي أنه نواه، وقد روي عن سحنون كان من أعطى
~~شيئا في السبيل يستحقه المعطى ملكا ببلوغه رأس مغزاه - على قول سعيد بن
~~المسيب؛ وحكى الفضل أنه مذهب مالك وأصحابه، وليس ذلك - عندي بصحيح؛ ومكحول
~~يرى أنه يستحقه بالأدراب، وتأول فضل أن ذلك هو مذهب ابن عمر في الموطأ، وهو
~~تأويل بعيد، وقد روي عن سحنون أنه إن أعطيه لينفقه في السبيل - على نفسه،
~~رد الفضل على صاحبه؛ وإذا أعطيه لينفقه في السبيل - وليس على نفسه، يرد ما
~~بقي في السبيل ولم يرده على صاحبه، واختلف إن كان الذي أعطى في السبيل فرسا
~~أو سلاحا، فقيل: إنه محمول على التحبيس حتى ينص على التبتيل، حكى ذلك سحنون
~~عن ابن القاسم عن مالك، وقيل: إنه محمول على التبتيل حتى ينص على التحبيس،
~~وهو
# PageV02P519
# ظاهر ما يأتي في رسم طلق، وفي رسم "باع غلاما"، ورسم "صلى نهارا"، وأما
~~من أعطى رجلا شيئا في حج، فما فضل على الحج، راجع إلى المعطى ملكا؛ والفرق
~~عند مالك بين المسألتين: أن السبيل لا نهاية له، فحمل على التبتيل، والحج
~~له نهاية ينقضي إليها، فحمل على ذلك، ولم يحمل على التبتيل؛ فعلى قياس هذا
~~لو أعطاه الذهب في غزوة ms0804 بعينها، لوجب أن يرجع إليه ما فضل له عنها؛ ويأتي
~~على قياس قول سعيد بن المسيب إن من أعطى رجلا ذهبا في حج يحج به، فما فضل
~~عن الحج هو للمعطى، لا يرجع إلى المعطي؛ لأنه إذا قال ذلك في السبيل الذي
~~لا نهاية له، فأحرى أن يقوله في الحج الذي له نهاية.
### | مسألة: يهلك فيوصي بالمال في سبيل الله كيف يقسم
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يهلك بالفسطاط، أو بقرية من القرى، فيوصي
~~بالمال في سبيل الله، أترى أن يبعث به إلى الثغور والرباط فيقسم، أم يعطى
~~إن وجد أحدا بموضعه ممن يغزو؟ قال: أرى أن يعطى إن وجد أحدا ممن يغزو، فقلت
~~له: إنه يقول إني أخاف أن يموت الذي يعطى قبل أن يبلغ غزوه، قال: وما ذلك
~~عليه أن يقول أخاف أن يموت.
# قال محمد بن رشد: إنما استحب أن يعطى ذلك بالبلد - إن وجد من يغزو منهم
~~ولا يبعث به إلى الثغور - مخافة أن يبعث به إلى هناك، فيضيع على ما قاله
~~بعد هذا في رسم " طلق "، وقد خير بين ذلك في رسم "الوصايا" من سماع أشهب من
~~كتاب الوصايا، قال ابن المواز: وإنما يعطيه لمن قد عزم لا لمن لا يخرج إلا
~~بما يعطى، وقوله يحمل على التفسير لقول مالك؛ لأن من لم يعزم على الخروج
~~إذا أعطي على أن يخرج لعله يأخذ المال فلا يخرج.
### | مسألة: ذبح الغزاة في أرض العدو من الجزر في جلودها هل يطرح في المقاسم
# مسألة وسئل مالك عما ذبح الغزاة في أرض العدو من الجزر في
# PageV02P520
# جلودها، أترى أن تطرح في المقاسم؟ أم يأخذها الذين يذبحونها؟ قال: أرى إن
~~كان لها ثمن أن تطرح في المقاسم، وإن لم يكن لها ثمن، لم أر به بأسا أن
~~يأخذوها.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الذين يذبحونها يأخذون الجلود إذا لم يكن لها
~~ثمن. يريد - وإن لم يحتاجوا إليها على معنى ما تقدم في أول مسألة من هذا
~~الرسم، وقد مضى ms0805 بيان ذلك، وأما إن كان لها ثمن فلا يجوز لهم أخذها إذا لم
~~يحتاجوا إليها؛ لأن ذلك من الغلول وتطرح في المقاسم؛ واختلف إن احتاجوا
~~إليها لشد قتب بعير أو نعل، أو شبه ذلك؛ فقال ابن نافع: لا يأخذونها إذا
~~كان لها ثمن - وإن احتاجوا إليها. وروى ابن القاسم عن مالك في المدنية أنه
~~لا بأس أن يأخذوها إذا احتاجوا إليها - وإن كان لها ثمن؛ ومثله في الواضحة،
~~وهو ظاهر ما في المدونة وبالله التوفيق.
### | الرباط أو الغارات في أرض العدو أيهما أعجب
# ومن كتاب
# أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك أي ذلك أعجب إليك: الرباط أو
~~الغارات في أرض العدو؟ قال: أما الغارات، فلا أدري كأنه كرهها؛ وأما السير
~~في أرض العدو على الإصابة - يعني إصابة السنة فإنه أعجب إلي. قلت له يا أبا
~~عبد الله إن عندنا مدائن على البحر، وإنها قد ضيعت من الغزو وفيها جماعة
~~حشو من نساء وصبيان، ويخاف
# PageV02P521
# عليهم؛ أفرباطها أعجب إليك؟ أم الدخول في أرض الروم؟ قال: ما زالت الولاة
~~يضيعون مثل هذا، وما يدفع الله أكثر، وما في هذا حد، وما زال الله يدفع وما
~~في هذا حد، إلا على ما يرى من ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إن السير في أرض العدو على إصابة السنة أعجب إلي
~~من الرباط، وهو مثل ما روي عن ابن وهب أنه قال: سمعت مالكا يقول: الغزو على
~~الصواب، أحب إلي من الرباط؛ والرباط أعجب إلي من الغزو على غير الصواب؛ ولا
~~إشكال في أن الرباط أفضل من الغزو على غير الصواب، فقد قال معاذ بن جبل:
~~الغزو غزوان: فغزو تنفق فيه الكريمة وتياسر فيه الشريك، ويطاع فيه ذو
~~الأمر، ويجتنب فيه الفساد؛ فذلك الغزو خير كله؛ وغزو لا تنفق فيه الكريمة،
~~ولا تياسر فيه الشريك، ولا يطاع فيه ذو الأمر، ولا يجتنب فيه الفساد، فذلك
~~الغزو لا يرجع صاحبه كفافا، وإنما الكلام في الغزو على الصواب، فجعله مالك
~~في هذه الرواية أفضل ms0806 من الرباط. وروي عن عبد الله بن عمر أنه قال: فرض
~~الجهاد لسفك دماء المشركين، والرباط لحقن دماء المسلمين، فحقن دماء
~~المسلمين أحب إلي من سفك دماء المشركين؛ ولا ينبغي أن يحمل هذا على أنه
~~اختلاف من القول، إذ لا يصح أن يقال إن أحدهما أفضل من صاحبه على الإطلاق،
~~وإنما ذلك على قدر ما يرى وينزل، فيحمل قول ابن عمر - رضي الله عنه - على
~~أن ذلك عند شدة الخوف على الثغور، وخوف هجوم العدو عليها، وما روي عن مالك
~~من أن الجهاد أفضل عند قلة الخوف على الثغور، والأمن من هجوم العدو عليها،
~~وذلك بين من قول مالك في هذه الرواية، لما ذكر له تضيع المدائن التي على
~~البحر، والخوف على (من فيها) من النساء والصبيان؛ قال: ما في هذا حد، إلا
~~على ما يرى من ذلك؛ ومن قوله في رسم "صلى نهارا ثلاث ركعات" بعد هذا: أن
# PageV02P522
# جهاد المصيصة أعجب إلي من الرباط، إلا إذا خيف على موضع الرباط، ولم يكن
~~فيه غناء، وقد قيل: إن قول ابن عمر حين دخل الجهاد ما دخل، والتأويل الأول
~~أولى - والله أعلم، وإنما كره مالك الغارات في الرواية استثقالا لاسمها لا
~~لمعناها إذا كانت على وجهها، وهذا نحو من «قوله - عليه الصلاة والسلام -
~~لما سئل عن العقيقة: لا أحب العقوق» كراهية الاسم. وقال: «من ولد له ولد،
~~فأحب أن ينسك عن ولده فليفعل» .
### | مسألة: الإبرة أهي من الغلول
# مسألة وسئل مالك عن الإبرة أهي من الغلول؟ فقال إن كان ينتفع بها، فلا
~~أرى ذلك - يعني لا بأس بالانتفاع بها، كما ينتفع بالجلود للنعل والخف وما
~~أشبهه يرفع به ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: أن الإبرة إذا أخذها للانتفاع بها - ولم
~~يأخذها مغتالا لها، فليست من الغلول، وليس عليه إذا قضى حاجته بها أن يردها
~~في المغانم، إذ لا قيمة لها ولا يقبلها منه صاحب المغانم؛ وقول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «أدوا الخياط والمخيط» . كلام خرج منه ms0807 على التحذير من
~~قليل الغلول وكثيره، إلا أن هذا القدر على الحقيقة يلزم أداؤه ورده إلى
~~الغنيمة، وقد قال مالك في رسم "كتاب الغزو" من سماع أشهب في الذي يأتي
~~بالكبة من الخيط يشتريها بدانق فيطرحها في المقاسم، هذا شيء يراءون به،
# PageV02P523
# وما هذا التضييق على الناس؟ فهو يبين ما قلناه في معنى قوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «أدوا الخياط والمخيط» . من أنه كلام خرج على التقليل،
~~كقوله في الأمة إذا زنت في الثالثة بيعوها ولو بضفير. وكقوله: «من بنى
~~مسجدا ولو كمفحص قطاة، بنى الله له بيتا في الجنة» . ومثل هذا كثير.
### | مسألة: يحمل رمحه وسلاحه في الغزو ومعه من يحمله له
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يحمل رمحه وسلاحه في الغزو ومعه من يحمله له،
~~فقال: لا بأس بذلك، فقيل له ويحمله غلامه فقال لا بأس بذلك، ولعله يكون ذلك
~~خيرا له؛ وأقوى له إن احتيج إلى قتاله ألا يتعب نفسه، فما أرى بذلك بأسا،
~~وأراه حسنا يحمله غلامه ويحمله عنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن ذلك جائز لإكراهه فيه، بل هو حسن من
~~الفعل؟ لما فيه من إبقاء قوته لوقت لقاء العدو، وقد أمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - الناس بالفطر في رمضان في سفره عام الفتح، وقال: تقووا
~~لعدوكم. فالتقوي للعدو بكل ما يقدر عليه مرغب فيه ومندوب إليه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV02P524
### | مسألة: أموال الرهبان في أرض العدو
# مسألة وسئل مالك عن أموال الرهبان في أرض العدو، قال: يترك لهم من ذلك ما
~~يصلحهم، والبقرتان تكفيان الرجل؛ ولو قبل قوله لادعى الشيء الكثير، ولكني
~~أرى أن يترك لهم ما يصلحهم.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه الرواية، أن الرهبان إذا وجدت عندهم الأموال،
~~وادعوا أنها لهم ولم يعرف صدق قولهم، لم يصدقوا، وترك لهم من ذلك ما
~~يصلحهم؛ والبقرتان تكفيان الرجل، وذلك بين من قوله ولو قبل قوله لادعى
~~الشيء الكثير؟ وأما إذا علم أنها أموالهم فلا يؤخذ لهم منها شيء - وإن كثرت
~~على ms0808 ظاهر ما يأتي في رسم "اغتسل" بعد هذا، وهو نص رواية ابن نافع عن مالك؛
~~فليس شيء من ذلك باختلاف من قول مالك في العتبية أو سحنون، ويذهب إلى أنه
~~لا يترك للراهب من ماله إلا ما يستر عورته من الكسوة ويعيش له الأيام من
~~الطعام؛ قال: وكذلك يترك للشيخ الكبير مثل ما يترك للراهب، وهو نحو قول
~~مالك في المدونة؛ وقد كان بعض أهل النظر يقول معنى هذه الرواية أنه لا يترك
~~لهم من أموالهم وإن علم أنها أموالهم، إلا ما يصلحهم: البقرتان للرجل وشبه
~~ذلك نحو قول سحنون، وما في المدونة خلاف ما في رسم "اغتسل" من أنه لا يؤخذ
~~لهم من أموالهم شيء، ومنهم من كان يقول معنى ما في رسم "اغتسل" أن ذلك يسير
~~بقدر ما يصلحهم، نحو قول سحنون، وقول مالك في المدونة، وما في هذه الرواية
~~فلا يأتي في المسألة على هذا التأويل اختلاف، والصواب ما بدأنا به أن ذلك
~~ليس اختلاف من قول مالك في العتبية، وإنما الخلاف قول سحنون وما في المدونة
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: لبس الحرير للجنود
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجال بالإسكندرية يتهيأون يوم
# PageV02P525
# العيد بالسلاح ويلبسون عليها ثيابا من حرير ليتهيبوا بها العدو. قال
~~مالك: ما يعجبني لبس الحرير، ولم ير ابن القاسم بأسا أن يتخذ منه راية في
~~أرض العدو.
# قال محمد بن رشد: أما اتخاذ الراية فلا اختلاف في جواز ذلك، وأما لباسه
~~عند القتال، فقد أجازه جماعة من الصحابة والتابعين، وهو قول ابن الماجشون،
~~وروايته عن مالك؛ لما عندهم في ذلك من المباهاة بالإسلام، والإرهاب على
~~العدو، ولما يقي عند القتال من النبل وغيره من السلاح؛ أو هو قول محمد بن
~~عبد الحكيم، وحكاه ابن شعبان عن مالك من رواية عيسى عن ابن القاسم عنه من
~~أنه قال «من قتل عصفورة فما فوقها بغير حقها سأله الله عز وجل عن قتلها،
~~قيل يا رسول الله وما حقها؟ قال: " تذبحها فتأكلها ولا تقطع رأسها ms0809 فترمي
~~بها» . ولهذا قال أبو بكر الصديق، - رضي الله عنه - ليزيد بن أبي سفيان إذ
~~شيعه إلى الجهاد: " ولا تعقرن شاة ولا بعيرا إلا لمأكلة " (48) وما روي عنه
~~- صلى الله عليه وسلم - من نهيه عن المثلة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يغل في أرض العدو ثم يتوب
# مسألة (قال) : وسئل مالك عن الرجل يغل في أرض العدو، ثم يتوب
# PageV02P526
# ويرد ما غل؛ أترى أن يعاقب؟ قال: ما سمعت فيه بشيء، ولو فعل ذلك به لكان
~~لذلك أهلا؛ قال ابن القاسم: إذا جاء تائبا، لم أر عليه أدبا؛ قال كالمرتد
~~والراجع عن شهادة شهد بها.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة- عندي- إذا تاب قبل القسم، ورد ما غل
~~في المغانم، فحينئذ يسقط عنه الأدب، عند ابن القاسم وسحنون، كالمرتد
~~والراجع عن شهادة شهد بها عند الحاكم قبل الحكم؛ وقول مالك لو فعل به ذلك
~~لكان له أهلا، هو مثل ما في كتاب السرقة من المدونة في الشاهد يرجع عن
~~شهادة شهد بها قبل الحكم، ويدعي الوهم والتشبيه، ولا يتبين صدق قوله؛ وأما
~~لو تاب بعد القسم وافتراق الجيش، لما سقط عنه الأدب عند جميعهم على قولهم
~~في الشاهد يرجع عن شهادته بعد الحكم بها؛ لأن افتراق الجيش مي معنى نفوذ
~~الحكم، بل هو أشد! إذ قد يقدر أن يغرم للمحكوم عليه ما أتلف عليه بشهادة،
~~ولا يقدر أن يوصل إلى الجيش بعد افتراقه ما وجب لكل واحد منهم من المال
~~الذي غل؛ قال مالك في كتاب ابن المواز: ولو ظهر عليه قبل أن يتوب أدب وتصدق
~~به إن افترق الجيش، وإن لم يفترق رد في المغانم؛ وقال الليث إن لم يعرف
~~الجيش جعل خمسه في بيت المال وتصدق بما بقي، وقال عبد المالك وأصبغ وسهمه
~~فيه قائم كيف كان.
### | يدفع المال إلى من يغزو به
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل عن الرجل يجعل المال في سبيل الله بالمدينة،
~~فيجد من يخرج؛ أفأحب إليك أن يعطى قوم يخرجون من ههنا، أم يبعث
# PageV02P527
# به ms0810 إلى المصيصة فيعطى؟ ثم قال: أحب إلي إن وجد من يثق به ههنا أن يدفع
~~إليه ذلك، ولا يؤخره إلى المصيصة، ولعله يبعث به إلى هناك فيضيع.
# قال محمد بن رشد: يبين في هذه المسألة وجه استحبابه في أن يدفع المال إلى
~~من يغزو به من هنا، ولا يبعث به إلى المصيصة، فذلك مفسر لقوله في أول رسم
~~من هذا السماع.
### | مسألة: يعطيه الفرس ليتقو به في سبيل الله فيغزو عليه ثم يموت فيطلبه صاحبه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يعطي الرجل الفرس فيقول له تقو به في سبيل
~~الله، فيغزو عليه، ثم يموت، فيطلبه الرجل؟ فقال: كيف يأخذه وقد مات الذي
~~أعطيه؟ قيل له إن صاحبه يقول إنما أعطيته ليتقوى به في سبيل الله ولم
~~أبتله؟ قال مالك: ذلك له هو أعطاه وهو أعلم بنيته؛ وسئل مالك عن الرجل يعطي
~~الشيء في سبيل الله فيغزو فيه وتفضل منه الفضلة، أتراها له؟ قال: بل أرى أن
~~يردها إلى صاحبها، أو يجعلها حيث جعل ذلك؛ فقيل له: فالرجل يغزو وينفق على
~~أهله، فقال يعطى الشيء في سبيل الله، ثم يشتري به الدجاج والقمح ويقعد
~~يأكله؛ ما أرى ذلك له، ولقد كان ههنا رجال من أهل الفضل والخير يعطون الشيء
~~في سبيل الله فلا يقبلون.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هاتين المسألتين مستوفى في أول رسم من
~~هذا السماع، فلا معنى لإعادته، وفي قوله في آخر المسألة ولقد كان ههنا رجال
~~من أهل الفضل والخير يعطون الشيء في سبيل الله فلا
# PageV02P528
# يقبلون، دليل على أنه قد كان منهم من يقبل ذلك؛ وهذا في أهل الغناء،
~~منهم: من كره ذلك ورأى الغزو بماله أعظم لثوابه، ومنهم من لم ير بأسا أن
~~يقبل ما أعطي من غير مسألة؛ فإن احتاج إليه أنفقه، وإن استغنى عنه فرقه في
~~السبيل؛ وأما الضعيف الفقير فقبول ما أعطي من غير مسألة أفضل بإجماع، لما
~~في ذلك من إعلاء كلمة الله بالقوة على الجهاد في سبيل ms0811 الله.
### | مسألة: يريد أن يخرج إلي المصيصة يجاهد بها وعليه دين
# مسألة وسأل رجل مالكا فقال له: إن علي ألفا وستمائة درهم لناس (شتى، في
~~أقطار الأرض، منهم من قد مات، وله ورثة، ومنهم من هو حي، ومنهم من قد مات -
~~ولا أعرف له ورثة؛ والذي لهم علي يختلف، منهم من له المائة درهم، والخمسون،
~~والألف، وأقل من ذلك وأكثر؛ وهم في بلدان شتى، وقد عجزت عنه، وطلبت فيه
~~نحوا من ثلاثين سنة) . فلم أقو على أدائها، ولم أرزق شيئا، فأحببت أن أخرج
~~إلى المصيصة فأجاهد بها، فإن يدركني بها موت، فأحب المواضع إلي؛ وإن أرزق
~~بها شيئا قضيت بها ديني؟ قال مالك: ما أرى بأسا، وأمره أن يفعل ذلك، وأن
~~يخرج إليها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الذي عليه الدين، إذا كان عديما، فله
~~أن يغزو بغير إذن الذي له عليه الدين؛ إذ لا منفعة للذي له عليه الدين في
~~تركه الغزو، وقد يرزق في الغزو ما يودي به الدين عن نفسه، ففي الغزو منفعة
~~له ولصاحب الدين، وأما من عليه دين وهو مليء فلا يجوز له أن يغزو بغير إذن
~~صاحب الدين، إلا أن يكون الدين الذي عليه لم يحل بعد، فيوكل من يقضيه عنه
~~عند حلوله، قاله سحنون في كتاب ابنه، وحكى
# PageV02P529
# ابن حبيب في الواضحة عن مالك، أنه كان يوسع لمن عليه دين أن يغزو إذا خلف
~~وفاء من دينه، أو أذن له غرماؤه بالخروج، وإن لم يدع وفاء من دينه، فظاهر
~~قوله أنه ليس عليه أن يستأذن غريمه، إلا إذا لم يدع وفاء وهو بعيد.
### | يقول له اشتر هذا الفرس وأحملك عليه فلا يدري ما يبلغ من الثمن
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم: وكره
~~مالك أن يقول الرجل للرجل اشتر هذا الفرس وأحملك عليه، فلا يدري ما يبلغ من
~~الثمن حتى يوقت له ثمنا، قال سحنون أراه جائزا وليس له معنى.
# قال محمد بن ms0812 رشد: هذه مسألة تكلم عليها ابن لبابة في منتخبه فقال: فيها
~~الكراهة لمالك، والتعليل بجهل مبلغ الثمن لابن القاسم، وتعليل ابن القاسم
~~ليس بشيء؛ لأن من وكل رجلا أن يشتري له سلعة بعينها، أو مسماة بغير عينها،
~~ولم يسم له ما يشتريها به، فاشتراها له بما يشبه من الثمن لزمه، وكراهة
~~مالك صحيحة بينة على مذهبهم؛ لأنه استأجره على ابتياع الفرس بحمله عليه،
~~فإن كان بتله له، فقد أوجبه له في أجرته قبل أن يملكه، ولا يجوز لأحد أن
~~يبيع ما ليس في ملكه، ولا أن يستأجر به، وإن كان لم يبتله له وإنما أعطاه
~~ركوبه، دخله مع ذلك أيضا الغرر، إذ لا أمد للركوب؛ هذا معنى قول ابن لبابة
~~دون لفظه، وليس قوله - عندي - بصحيح؛ بل لا وجه للكراهة إلا ما عللت به من
~~الجهل بمبلغ الثمن، وهي كراهة ضعيفة؛ ولذلك أجاز سحنون المسألة ولم ير
~~لكراهيتها معنى، وبيان هذا أن الفرس لم يأمر الرجل أن يشتريه له، - أعني
~~الأمر إذا لم يقل له اشتر لي هذا الفرس وأحملك عليه، وإنما قال: اشتر هذا
~~الفرس وأحملك عليه، فإنما أمره أن يشتريه للسبيل ويحمله عليه، فهو بنفس
~~الشراء يجب للسبيل
# PageV02P530
# ويكون المشتري أحق بركوبه في السبيل من غيره، وإن كان بتله له، فلم يأمره
~~أيضا أن يشتريه له، وإنما أمره أن يشتريه لنفسه؛ فهو بنفس الشراء يجب
~~للمشتري كالآمر؛ فإن سمي له الثمن، لم يكن لكراهة ذلك وجه؛ لأنه بمنزلة من
~~قال لرجل اشتر لنفسك فرس فلان بعشرة مثاقيل والثمن علي؛ وإذا لم يسم له
~~الثمن، دخلته الكراهية، إذ لا يدري المأمور بما رضي الآمر أن يشتريه به،
~~ولعله سيقول له إذا اشتراه لم أرد أن يشتريه بهذا الثمن؛ وقد كنت قادرا على
~~أن تشتريه بأقل مما اشتريته به، فتعديت علي وقصدت إلى الإضرار؛ فيقع في ذلك
~~بينهما خصومات، فهذا وجه الكراهية في ذلك عند مالك - رحمه الله -.
### | مسألة: فرس اعتل على صاحبه بأرض العدو
# مسألة وسئل مالك عن فرس ms0813 اعتل على صاحبه بأرض العدو، قال مالك: يعقره ولا
~~يتركه واثقا ذبحه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم "حلف بطلاق
~~امرأته" قبل هذا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يعطى الفرس في سبيل الله أو السلاح هل يقبله
# ومن كتاب
# أوله أخذ يشرب خمرا
# قال: وسئل مالك عن الرجل يعطى الفرس في سبيل الله، أو السلاح؛ أترى أن
~~يقبله؟ قال: إن كان غنيا عنه، فلا أرى له ذلك؛ وإن كان محتاجا إليه، فلا
~~أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم في رسم طلق ذكر اختلاف أهل العلم في الأفضل في
~~ذلك للغني على أن ينفقه إن احتاج، وإلا جعله في السبيل، وأما المحتاج،
~~فالاختيار له قبول ما أعطي في السبيل من غير مسألة قولا واحدا.
# PageV02P531
### | ينتقل إلى الساحل وفيها دار قد جعلت في سبيل الله أيسكنها أم لا
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان المضمون
# قال: وسئل مالك عن الرجل ينتقل إلى الساحل وفيها دار قد جعلت في سبيل
~~الله، أترى أن يسكنها؟ قال مالك: إن كان غنيا عنها، فأحب إلي أن يسكن
~~غيرها؟ وإن كان سكنها، لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن الاختيار للغني ألا يسكنها، فإن سكنها
~~لم يكن عليه في ذلك حرج؛ وهذا إذا كان فيها فضل عن سكنى المحتاجين من أهل
~~السبيل، وقد مضى في الرسم الذي قبل هذا ما يدل على أن الاختلاف لا يدخل في
~~هذا.
### | مسألة: المال يجعل في سبيل الله أيعطى منه المرضى
# مسألة وقال مالك: في المال يجعل في سبيل الله، أيعطى منه المرضى؟ قال:
~~نعم - في رأيي، ويستأذن صاحبه في ذلك؛ فقيل له يا أبا عبد الله، إنها وصية؟
~~فقال: الله أعلم وكأني رأيته يريد أن يخففه، ولم يبين لنا فيه شيئا، قال
~~ابن القاسم: ولا أرى بذلك بأسا، إلا أن يكون المريض قد أيئس منه، أو يكون
~~به ضرر، مثل المفلوج، والأعمى، وما أشبهه الذي ms0814 لا قتال عنده؛ فلا أرى أن
~~يعطوا ذلك؛ وسئل مالك عن الرجل يعطى المال في سبيل الله يفرقه، فيكون في
~~الثغر غلمان قد راهقوا الحلم، ورموا عن القسي - ولم يحتلموا وقد راهقوا؛
~~أترى أن يعطوا منه شيئا؟ قال: لا - وغيرهم أحب إلي، قال ابن القاسم: فقيل
~~له فلو قاتلوا أترى
# PageV02P532
# أن يسهم لهم؟ فقال: نعم - إذا بلغوا مبلغ القتال وقاتلوا، ولا يعطوا من
~~المال الذي يجعل في سبيل الله حتى يحتلموا.
# قال محمد بن رشد: أما المريض الذي ترجى إفاقته، فلا اختلاف في أنه يسهم
~~له ويعطى من المال الذي يجعل في السبيل؛ وأما المريض الذي قد يئس منه
~~والمفلوج، وشبههما؛ فلا اختلاف في أنه لا يسهم لهم إلا أن يصيبهم ذلك بعد
~~وجوب السهم لهم، ولا يعطون من المال الذي يجعل في السبيل؛ وأما الأعمى فلا
~~يعطى من المال الذي يجعل في السبيل. واختلف هل يسهم له أم لا؟ فروى محمد بن
~~سحنون عن أبيه أنه يسهم له، والذي تدل عليه الرواية أنه لا يسهم له؛ وكذلك
~~المقعد، والمرأة، والصبي - إذا بلغا مبلغ القتال وقاتلا، لا يعطوا من المال
~~الذي يجعل في السبيل شيئا؛ واختلف هل يسهم لهم، فروى محمد بن سحنون عن أبيه
~~في المقعد أنه يسهم له؛ لأنه يقاتل راكبا؛ وقال ابن حبيب في الصبي المراهق،
~~والمرأة - إذا قاتلا أنه يسهم لهما، مثل ما قال ههنا في الصبي الذي قد بلغ
~~مبلغ القتال وقاتل، خلاف ما في المدونة فيهما جميعا؛ وأما المقطوع إحدى
~~الرجلين، أو المقطوع اليد اليسرى، فإنه يسهم لهما ولا يعطيان من المال الذي
~~يجعل في السبيل شيئا.
### | مسألة: أبقت منه جاريته فأخذها المشركون ثم باعوها من رجل من المسلمين
# مسألة وسئل مالك عن رجل يكون في أرض المشركين، فأبقت منه جاريته فأخذها
~~المشركون، ثم باعوها من رجل من المسلمين - والمشتري يعرف أنها للرجل؛ قال:
~~قال مالك: إن عرفها فليردها إلى صاحبها، قال ابن القاسم، يريد بالثمن وهو
~~رأيي؛ قال ابن
# PageV02P533
# القاسم: وهو مصدق في ms0815 الثمن، إلا أن يأتي بأمر يستنكر حتى يستدل على كذبه
~~حيث لا يشك في كذبه، فيأخذها بالقيمة؛ لأن مالكا قال: ما أبق من المسلمين
~~إلى العدو من رقيق المسلمين، فهو مثل ما أسر؟ وإذا وقعت فيه المقاسمة، فلا
~~شيء لصاحبه، إلا أن يشاء أن يفتديه بالثمن الذي بيع به.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن صاحب الجارية أحق بها بالثمن الذي اشتريت
~~به، أو وقعت به في المقاسم؛ إن شاء أن يأخذها بذلك، وسواء أبقت إليهم، أو
~~غلبوا عليها؛ هو قول مالك في المدونة وغيرها، ولا اختلاف في ذلك في المذهب؛
~~وقول ابن القاسم إنه مصدق في الثمن إلا أن يأتي بأمر يستنكر حتى يستدل على
~~كذبه حيث لا يشك في كذبه، فيأخذها بالقيمة؟ مبين لقول مالك، إلا أنه قول
~~مجمل إذ لم يبين فيه هل يصدق بيمين أو بغير يمين، وتفسير ذلك أنه إن ادعى
~~من الثمن ما يشبه، فهو مصدق دون يمين؟ وإن ادعى ما لا يشبه صدق بيمين، وإن
~~ادعى ما يستنكر حتى لا يشك في كذبه، أخذها ربها بالقيمة - يريد قيمتها يوم
~~اشتراها في الموضع الذي اشتراها فيه من بلد العدو - إن عرفت قيمتها بذلك
~~الموضع، وإن جهلت قيمتها بذلك الموضع، ففي أقرب المواضع إلى ذلك الموضع
~~الذي تعرف قيمتها به دون يمين أيضا؛ وهذا إن لم يدع صاحبها معرفة ما
~~اشتراها به المشتري، وأما إن ادعى معرفة ذلك فتداعيا فيه واختلفا، فالقول
~~قول المشتري مع يمينه - إن أتى بما يشبه؛ فإن أتى بما لا يشبه، كان القول
~~قول صاحبها - إن أتى بما يشبه؛ فإن أتى أيضا بما لا يشبه، حلفا جميعا
~~وأخذها بالقيمة على ما ذكرناه من الموضع الذي تقوم فيه؛ وإن نكل أحدهما
~~وحلف الآخر، كان القول قول الحالف منهما، وإن أتى بما لا يشبه لأن صاحبه قد
~~أمكنه من دعواه بنكوله؛ وهذا التفصيل الذي ذكرناه في هذه المسألة مبني على
~~اختلاف الشفيع والمشتري في ثمن الشقص الذي فيه الشفعة، فهو قائم
# PageV02P534
# من ms0816 مسألة الشفعة في المدونة، ومن سماع أشهب من كتاب الشفعة؛ لأن العلة في
~~كون القول قول المشتري في المسألتين جميعا، كون الشيء المدعى فيه بيده؛ فقف
~~على ذلك، وسيأتي في آخر رسم "الجواب" من سماع عيسى في اختلاف الفادي
~~والمفدي في الفدية ما فيه بيان لهذا - والله الموفق.
### | مسألة: يعطى الشيء في السبيل مثل الفرس يحمل عليه
# ومن كتاب
# أوله الشريكان يكون لهما المال وسألت مالكا عن الرجل يعطى الشيء في
~~السبيل، مثل الفرس يحمل عليه، " أو الدنانير يعطاها " قال مالك: أما
~~الوالي، فإني لا أرى بذلك بأسا. قال ابن القاسم: يعني الخلفاء، وأما غيرهم
~~فلا يجوز الأخذ منه؛ وأما الناس بعضهم لبعض، فإن كان غنيا فلا أحب ذلك (له)
~~وتركه أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في تفسير قول مالك صحيح؛ لأن الخلفاء
~~إليهم الاجتهاد في إعطاء مال الله وقسمته، فجائز لمن أعطوه شيئا في السبيل
~~أن يقبله، وأما من دونهم من العمال، فلا يجوز لأحد أن يأخذ منهم شيئا؛
~~لأنهم مضروب على أيديهم، وكذلك الولاة، إلا أن يكون الخليفة قد فوض إليهم
~~النظر في قسمة المال وإعطائه، فينزلون في ذلك منزلته، ويجوز الأخذ منهم؛
~~وقد مضى في رسم طلق بن حبيب، ورسم أخذ يشرب خمرا الكلام في إعطاء الناس
~~بعضهم بعضا المال في السبيل، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV02P535
### | من تجهز للغزو إذا بدا له أن يقيم أيدفع جهازه إلى غيره
# ومن كتاب
# أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك عن الذي يتجهز للغزو إذا بدا له أن
~~يقيم، أيدفع جهازه إلى غيره؟ قال: إني لأحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: استحب ذلك له ولم يوجبه عليه؛ لأنه نوى أن ينفقه في
~~سبيل الله، فكره له أن يرجع فيما نوى - ولم ينذر نفقته في السبيل، فيكون
~~ذلك عليه واجبا بالنذر؛ ولو بدا له أن يؤخر خروجه إلى غزوة أخرى، لأمر أن
~~يرفع جهازه حتى يغزو به؛ إلا أن يخشى عليه الفساد، فيبيعه ويرفع ثمنه حتى ms0817
~~يغزو به؛ إلا أن يكون موسرا يجد مثل جهازه إذا أراد الغزو فيفعل بجهازه ما
~~أحب؛ - قاله مالك في موطئه في الذي يريد الغزو فيمنعه أبواه أو أحدهما،
~~وهذا مثله سواء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أموال الرهبان وعبيدهم وزروعهم يمر بهم الجيش
# مسألة وسألته عن أموال الرهبان وعبيدهم وزروعهم يمر بهم الجيش، فقال: لا
~~أرى إذا علموا أنها للرهبان، أن يمسوا منه شيئا ولا يهيجوه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم أوله "الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة "، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الجاسوس من المسلمين يؤخذ وقد كاتب الروم
# ومن كتاب البز
# وسئل مالك عن الجاسوس من المسلمين يؤخذ وقد كاتب الروم وأخبرهم خبر
~~المسلمين، ماذا ترى فيه؟ قال: ما سمعت فيه
# PageV02P536
# شيئا، وأرى فيه اجتهاد الإمام. قال ابن القاسم: أرى أن تضرب عنقه، وهذا
~~مما لا تعرف له توبة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم صحيح؛ لأن الجاسوس أضر على المسلمين من
~~المحارب، وأشد فسادا في الأرض منه؛ وقد قال الله تعالى في المحارب: {إنما
~~جزاء الذين يحاربون الله ورسوله} [المائدة: 33]- الآية. فللجاسوس حكم
~~المحارب إلا أنه لا تقبل له توبة باستخفافه بما كان عليه، كالزنديق، وشاهد
~~الزور؛ ولا يخير الإمام فيه من عقوبات المحارب، إلا في القتل والصلب لأن
~~القطع أو النفي لا يرفعان فساده في الأرض وعاديته على المسلمين عنهم؛ وعلى
~~هذا ينبغي أن يحمل قول مالك: أرى فيه اجتهاد الإمام (أي) بين أن يقتله أو
~~يصلبه؛ ومما يدل على وجوب القتل عليه، أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~لما قال في حاطب بن أبي بلتعة، إذ كتب إلي أهل مكة يخبرهم بقصد النبي -
~~عليه السلام - إليهم، فأوحى الله تعالى بذلك إليه: دعني أضرب عنقه، فإنه قد
~~خان الله ورسوله، ولم ينكر عليه النبي - عليه الصلاة والسلام - قوله، ولا
~~قال له إن ذلك لا يجب في ذلك الفعل؛ وإنما أخبر أنه لا يجب على حاطب، لكونه
~~من أهل بدر، مع قبوله ms0818 لعذره والذي اعتذر به لعلمه بصدقه في ذلك من جهة
~~الوحي؛ فذلك خصوص له، لا يشاركه فيه غيره، ولا يقاس عليه.
### | مسألة: أعطى سوارين في سبيل الله في الحضر فأراد أن يبيعهما قبل أن يخرج
# مسألة وسئل مالك عن رجل أعطى سوارين في سبيل الله في
# PageV02P537
# الحضر، فأراد أن يبيعهما قبل أن يخرج، وقبل أن يبلغ رأس مغزاه، يتقوى
~~بثمنهما في سبيل الله؛ فقال: لا بأس بذلك، وإنما ذلك بمنزلة ما لو أعطى من
~~الدنانير والدراهم ما يتقوى بها ويتكارى ويأكل منها؛ فقيل له أفيخلف لأهله
~~منها نفقة، قال لا آمره أن يتخلف من ذلك عندهم شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في مواضع، ومضى القول عليها موعبا
~~في أول رسم من هذا السماع، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: قسمة الأرض التي أخذت عنوة
# مسألة قال مالك: بلغني أن بلالا كلم عمر بن الخطاب في هذا المال بالشام
~~في قسمه - وكان من أشد الناس عليه كلاما، فزعم من ذكر أن عمر دعا عليهم؛
~~فقال: اللهم اكفنيهم. قال مالك: فبلغني أنه ما حال الحول عليهم - وواحد
~~منهم حي؛ قال ابن القاسم: وإنما كان بلال وأصحابه سألوا عمر أن يقسم لهم
~~الأرض التي أخذت عنوة بين الناس، فأبى ذلك عليهم عمر، قال ابن القاسم:
~~وبلغني عن مالك - أنه قال: ليس من الشأن قسم الأرض، ولكن تترك بحالها؛ وكل
~~ما افتتح بعد عمر من العنوة، فالشأن فيه أن يترك كما فعل عمر - رضي الله
~~عنه -. قال سحنون: وحدثني ابن القاسم عن ابن كنانة، أنه كان يقول ذلك، قال
~~سحنون: وأخبرني به ابن نافع عن مالك.
# PageV02P538
# قال محمد بن رشد: ثبت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خمس أرض خيبر
~~وقسمها بين الموجفين عليها بالسواء، وأن عمر بن الخطاب أبقى سواد العراق،
~~ومصر، وما ظهر عليه من الشام؛ ليكون ذلك في أعطية المقاتلة، وأرزاق
~~المسلمين ومنافعهم؛ فقيل إنه استطاب أنفس المفتتحين لها، فمن شح بترك حقه
~~منها، أعطاه فيه الثمن؛ ms0819 فعلى هذا لا يخرج فعله عما فعله النبي - عليه
~~الصلاة والسلام - في أرض خيبر، وإلى هذا ذهب بعض أهل العراق؛ وقال إن أقر
~~فيها أهلها لعمارتها كانت ملكا لهم، بدليل ما روي أن عمر وضع الخراج على
~~بياضها وسوادها؛ إذ لو كانت للمسلمين، لكان وضع الخراج على سوادها، بيعا
~~للتمر قبل أن يخلق، وقيل إنه أبقاها بغير شيء أعطى الموجفين عليها، وأنه
~~تأول في ذلك قوله عز وجل في آية الحشر: {والذين جاءوا من بعدهم} [الحشر:
~~10]- الآية. وإلى هذا ذهب مالك وجميع أصحابه، خلافا للشافعي في قوله إنها
~~تقسم كما فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أرض خيبر؛ وقد اختلف على
~~هذا في آية الفيء هذه، وآية الغنيمة التي في سورة الأنفال، فقيل إنهما
~~محكمتان على سبيل التخيير في أرض العنوة بين أن تقسم على ما فعل رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - في أرض خيبر - مبينا لآية الأنفال - أنها على
~~عمومها، وبين أن تبقى كما أبقاها عمر بدليل آية الحشر؛ وإلى هذا ذهب أبو
~~عبيد - وهو قول أكثر الكوفيين أن الإمام مخير بين أن يقسمها - كما فعل
~~الرسول - عليه السلام - في أرض خيبر، وبين أن يبقيها كما فعل عمر في سواد
~~العراق؛ وقيل إن آية الحشر ناسخة لآية الأنفال؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بين بفعله في أرض خيبر - أنها على عمومها في جميع الغنائم من الأرض
~~وغيرها، وإلى هذا ذهب إسماعيل القاضي؛ وقيل إن آية الحشر مخصصة لآية
~~الأنفال ومفسرة لها، ومبينة أن المراد بها ما عدا الأرض من الغنائم،
# PageV02P539
# وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما قسم أرض خيبر؛ لأن الله وعد
~~بها أهل بيعة الرضوان، فقال: {وعدكم الله مغانم كثيرة تأخذونها فعجل لكم
~~هذه} [الفتح: 20] . فهي مخصوصة بهذا الحكم دون سائر الأرضين المغنومة؛ وإذا
~~أبقى الإمام أرض العنوة، وأقر فيها أهلها - لعمارتها، ضربت عليهم الجزية
~~على ما فعل عمر في السواد، ووضع عليهم الخراج في البياض بقدر اجتهاد
~~الإمام، وهو وجه قول ms0820 مالك في المدونة لا علم لي بجزية الأرض، فأرى أن يجتهد
~~الإمام في ذلك ومن حضره إن لم يجد علما يشفيه - أي إن لم يثبت عنده مقدار
~~ما وضع عمر - رضي الله عنه -، عليها من الخراج؛ لأنه إنما توقف في مقدار
~~ذلك؛ وقيل إنه إنما توقف: هل عليها خراج أم لا خراج عليها، وتترك لهم
~~فيستعينون بها على أداء الجزية دون خراج، وقيل إنه إنما توقف فيما يوضع
~~عليها من الخراج: هل يسلك به مسلك الفيء أم مسلك الصدقة، قال ذلك الداودي،
~~وحكي عن ابن القاسم أنه قال: والذي ينحو إليه مالك أن يسلك به مسلك الفيء،
~~وهذا التأويل أبعد التأويلات - عندي؛ وذهب ابن لبابة إلى أن جزية الأرض
~~توضع فيما أوقف الأرض له الإمام، فقال: إنما توقف مالك فيما يصنع بها إذا
~~لم يدر لماذا أوقفها الإمام، ولا إن كانت افتتحت عنوة بقتال، أو عنوة بغير
~~قتال؛ واختار هو إذا جهل ذلك أن يحمل على أنها افتتحت عنوة بقتال، فيكون
~~أربعة أخماس ذلك لورثة من افتتحه - إن عرفوا، وإلا كان سبيل ذلك كله سبيل
~~الخمس، والله الموفق.
# PageV02P540
### | يعطي الرجل الفرس في السبيل فيهلك الذي دفع إليه قبل أن يخرج
# ومن كتاب
# أوله باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن الرجل يعطي الرجل الفرس في
~~السبيل، فيهلك الذي دفع إليه قبل أن يخرج، فيقول ورثته نحن نغزو عليه
~~ونأخذه؛ قال: لا أرى ذلك لهم، وأرى أن يأخذه صاحبه وينفذه في الوجه الذي
~~جعله فيه في الغزو؛ ولو أنه أعطاه دنانير ثم هلك قبل أن يخرج، رأيتها بتلك
~~المنزلة، يأخذها الذي أعطاها وينفذها في سبيل الله.
# قال محمد بن رشد: وإذا قال صاحبه لم أبتله في السبيل، وإنما أردت عين
~~الرجل، وأراد أن يأخذه؛ كان ذلك له على ما مضى في رسم طلق، وإن لم تكن له
~~نية، مضى في السبيل؛ وفي ذلك اختلاف لسحنون في كتاب ابنه فيمن أوصى لفلان
~~بمال في السبيل، فمات فلان قبل أن يأخذه، أنه يرجع ms0821 ميراثا للورثة؛ وقال
~~مالك، والأوزاعي، ومكحول، إن الورثة يضعونه في السبيل، وهو الذي يأتي على
~~هذه الرواية.
### | مسألة: حمل على فرس في سبيل الله الانتفاع بشيء منه
# مسألة قال: من حمل على فرس في سبيل الله، فلا أرى له أن ينتفع بشيء من
~~ثمنه في غير سبيل الله؛ إلا أن يقال له شأنك به، فافعل به ما أردت، وقال
~~مالك في الدنانير تدفع إلى الرجل في سبيل الله، فيستنفق منها في غزوة ثم
~~يفضل معه منها فضلة؛ قال:
# PageV02P541
# لا أحب له أن ينفقها إلا في غزوه، ولكني أحب أن يردها إلى صاحبها ويجعلها
~~في سبيل الله - إذا هو رجع؛ ولا أرى له أن ينفقها في غزوه، إلا في سبيل
~~الغزو ولا يضعها في غير ذلك - يعني لا يشتري بها - وإن كان في الغزو - إلا
~~ما يجعل في الغزو، ولا يشتري به لامرأته أو بناته شيئا، ولا يضعها في غير
~~ذلك؛ فذكر له حديث ابن المسيب وغيره، فلم ير ذلك، وقال: هذا الذي أرى؛ قال:
~~وأرى لو أن رجلا دفع إلى رجل فرسا، أو ذهبا في سبيل الله، فيقول اصنع بها
~~ما شئت هو لك؛ قال: إن كان قال له ذلك، فأراه لصاحبه مالا من ماله، يعمل به
~~في غزوه إذا هو بلغه ما يعمل به في ماله؛ وإن كان وصى، قال: له ذلك، لم أر
~~أن قول الوصي في ذلك جائز أن يصرفه في غير سبيل الله؛ قال سحنون: جيدة
~~صحيحة.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في مواضع، ومضى القول عليها موعبا
~~في أول رسم، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | الرباط وجهاد المصيصة أي ذلك أعجب
# ومن كتاب
# أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسألت مالكا عن الرباط وجهاد المصيصة: أي ذلك
~~أعجب إليك؟ فقال: المصيصة، إلا أن يكون ما عندكم
# PageV02P542
# أخوف؛ فإذا كان كذلك، اثر الرجل ناحيته؛ فإن كان فيه غنما، فالمصيصة أحب
~~إلي، ولا أرى أن يقاتلوا إلا أن يدعوا ورأيته يكره التبييت.
# قال محمد بن ms0822 رشد: روي في الرباط فضل كثير، وقد قيل إنه أفضل من الجهاد؛
~~وقد مضى القول في ذلك في رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة "، فلا معنى
~~لإعادته. وقوله رأيته يكره التبييت - يريد قبل أن يتقدم إليهم بالدعوة؛
~~وأجاز التبييت محمد بن المواز، واحتج بقصة كعب بن الأشرف - يريد أن ذلك
~~جائز فيمن قد بلغته الدعوة، إن التبييت تابع لها، فهو لا يجوز حين تجب
~~الدعوة، ويكره حيث تستحب الدعوة، ويجوز حيث لا تجب الدعوة، وقد قيل إن ذلك
~~اختلاف من القول - حيث لا تجب الدعوة، فمرة أجازه، ومرة كرهه، لما جاء من
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان إذا جاء قوما بليل لم يغز حتى
~~يصبح، وذلك لوجهين: أحدهما مخافة أن يصيبوا الولدان والنساء. والثاني:
~~مخافة أن يؤتى عليهم في ذلك لجهلهم بالبلد - والله أعلم، وسيأتي القول في
~~الدعوة قبل القتال في أول نوازل أصبغ من هذا الكتاب.
### | مسألة: النفقة يعطاها الرجل في سبيل الله فيفضل معه فضلة فيريد أن يخرج
# مسألة وسئل مالك عن النفقة يعطاها الرجل في سبيل الله، فيفضل معه فضلة
~~فيريد أن يخرج، قال مالك: ليردها إلى من دفعها إليه إن شاء، أو يفرقها في
~~سبيل الله؛ قال مالك: ومن أعطي شيئا في الحج للنفقة، فليرد ما فضل من دفعها
~~إليه؛ إلا أن يكون استؤجر استئجارا، فيكون له ما فضل؛ ومن أعطي شيئا يقسمه
~~في سبيل الله، فليقسمه كما أعطي، فإن لم يجد فليرده.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة متكررة في مواضع، وقد مضى القول عليها -
~~موعبا في أول رسم من هذا السماع، فلا وجه لإعادته.
# PageV02P543
### | مسألة: يغزو أرض العدو فيصنع سرجا ويصنع نشابا فيرمي ببعضها ويبقى بعض
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يغزو أرض العدو فيصنع سرجا ويصنع نشابا، فيرمي
~~ببعضها ويبقى بعض؛ قال مالك: ذلك يسير، ما أرى أن يرد منها شيئا في
~~المقاسم، مثل السرج والنشاب وما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: قوله ذلك يسير ما أرى أن يرد منها ms0823 شيئا في المقاسم، يدل
~~على أن الكثير عنده بخلاف ذلك؛ وقد اختلف فيه إذا كان كثيرا على ثلاثة
~~أقوال، أحدها: أنه له بيعه ويخرج به ولا شيء عليه فيه، والثاني: أنه يأخذ
~~إجارة ما عمل فيه والباقي يصير فيئا، وهذان القولان في المدونة. والثالث أن
~~جميعه فيء ولا أجرة له في عمله، وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون؛ وأما
~~اليسير فلا اختلاف في أنه له ولا شيء عليه فيه، وهذا الاختلاف إنما هو فيما
~~عمل مما لا ثمن له، أو مما له ثمن على مذهب من يرى أن للرجل أن يأخذ من أرض
~~العدو ما لم يجزه إلى بيوتهم من أشيائهم المباحة، وإن كان له في أرض العدو
~~ثمن مثل المسن والدواء، من الشجر، والطير التي للاصطياد - إذا صادها، وهو
~~قول ابن وهب، وابن عبد الحكم؛ وأما على مذهب من يرى أنه ليس له أن يأخذ
~~شيئا من ذلك - إذا كان له ثمن، وأن ما صاده للأكل، حكمه حكم طعام الغنيمة -
~~إن باع منه شيئا، جعل الثمن في المقاسم، وهو قول ابن حبيب في الواضحة،
~~وعزاه إلى مالك وأصحابه، وقول ابن القاسم في رسم الجواب من سماع عيسى
# PageV02P544
# بعد هذا، فيتخرج الحكم أن من عمل من ذلك شيئا على قولين، أحدهما: أنه يرد
~~في المقاسم ولا أجرة له، والثاني: أن يكون له فيه إجارة مثله، والباقي
~~فيئا.
### | مسألة: مات فرسه أيركب فرسا من خيل العدو ويقاتل عليه
# مسألة قيل له: يا أبا عبد الله، أرأيت لو مات فرسه، أيركب فرسا من خيل
~~العدو، ويقاتل عليه ويقفل عليه؟ قال: نعم، أرى أن يقاتل عليه ويقفل عليه،
~~فإذا بلغ بلاد المسلمين، رده في المقاسم.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا، مثل قول ابن القاسم في المدونة، خلاف
~~رواية ابن وهب، وعلي بن زياد عنه - في أنه لا ينتفع بدابة، ولا بسلاح، ولا
~~بثوب، ولو جاز ذلك، لجاز أن يأخذ دنانير فيشتري بها.
# قال ابن رشد: وهذا الاختلاف إنما هو فيما ms0824 عدا الانتفاع بالخيل والسلاح في
~~معمعة الحرب، إذ لا اختلاف في جواز الانتفاع بها في معمعة الحرب؛ وإنما
~~اختلفوا هل له أن يمسكها بعد الحرب حتى ينقضي القتال، ويقفل على الخيل أم
~~لا؟ وقد روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من كان يؤمن
~~بالله واليوم الآخر فلا يأخذ دابة من المغنم فيركبها حتى إذا أنقصها ردها
~~في المغانم، ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يلبس ثوبا من
# PageV02P545
# المغنم، حتى إذا أخلقه رده في المغانم» . فمن حمل الحديث على عمومه، منع
~~من ذلك إلا في معمعة الحرب، ومن تأوله فقال: معناه إذا فعل ذلك على وجه
~~الخيانة، أو على غير حاجة إلى ذلك إلا ليقي ماله؟ أجاز الانتفاع بذلك على
~~كل حال - إذا احتاج - قياسا على ما أجمعوا عليه من إجازة أكل الطعام
~~واستهلاكه، لحاجة المسلمين إلى ذلك.
### | مسألة: يعطى الفرس في سبيل الله أيبيعه
# مسألة وسئل مالك عن الذي يعطى الفرس في سبيل الله، أيبيعه؟ قال: نعم إذا
~~كان يريد أن يشتري بثمنه غيره، أو يتكارى بثمنه في سبيل الله؛ فأما أن
~~يبيعه ويأكل ثمنه في أهله، فلا أرى أن يبيعه وهو في غير رباط.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم "باع غلاما"، وفي رسم طلق، وقد
~~قيل إنه محمول على التحبيس حتى ينص أنه أراد بذلك التبتيل، وقد ذكرنا ذلك
~~في أول رسم من هذا السماع.
### | مسألة: أهل المصيصة لا يقاتلوا حتى يؤذنوا ولا يغار عليهم
# مسألة وسئل مالك عن أهل المصيصة إذا أغاروا في أرض الروم، فأتوا حصنا
~~لهم، أترى أن يغيروا حتى يؤذنوا؟ قال مالك: لا أحب لهم أن يغيروا حتى
~~يؤذنوا. فقيل له: فإن الدعوة قد بلغتهم، قال مالك: وإن كان، فإني أرى أن لا
~~يقاتلوا حتى يؤذنوا ولا يغار عليهم.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أحب لهم أن يقاتلوا حتى يؤذنوا،
# PageV02P546
# ولا يغار عليهم - يريد حتى يؤذنوا، أي حتى يعلموا أنهم إنما يقاتلونهم
~~على الدين، ms0825 لا على الغلبة - وإن كانت دعوة الإسلام قد بلغتهم؛ إذ قد يجهلون
~~ما يقاتلون عليه، فاستحب إذا دخلوا أرض الروم فأتوا حصنا لهم، أن يمسكوا عن
~~الغارة عليهم حتى يدعوهم إلى الإسلام؛ وذلك حسن، لا سيما إن طمعوا أن
~~يجيبوهم إليه، ويدخلوا فيه، وإنما استحب ذلك ولم يوجبه، لاحتمال أن يكونوا
~~قد علموا أيضا على ما يقاتلون، والاستحباب يرجع إلى نفي الوجوب، وهو أحد
~~قولي مالك في المدونة؛ وقد قال يحيى بن سعيد: فيها إن ذلك من الحق عليهم،
~~وسيأتي في أول نوازل أصبغ بيان هذه المسألة - إن شاء الله تعالى، وبه
~~التوفيق.
### | مسألة: اللينة ماهيتها وهل يجوز قطعها
# مسألة قال مالك في قوله تعالى: {ما قطعتم من لينة} [الحشر: 5]- الآية.
~~قال: اللينة ما سوى العجوة من الثمار من الألوان.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في اللينة إنها لون من النخل، روي ذلك عن ابن
~~عباس، وقال مجاهد: اللينة النخل كلها: العجوة وغيرها. ويشهد بصحة قول مالك،
~~ما روي عن ابن عباس وغيره: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بقطع
~~نخل بني النضير إلا العجوة، وذلك لأنها كانت قوتهم الذي يعتمدون عليه، وهي
~~التي جاء الحديث في فضيلتها: قول النبي - عليه الصلاة والسلام -: «العجوة
~~من الجنة» ، وثمرها يغذو ما لا يغذو غيره - والله أعلم، فشق ذلك عليهم
~~وقالوا: أنتم تزعمون أنكم تكرهون الفساد وهذا من الفساد، دعوا النخل لمن
~~غلب، فأنزل الله تعالى الآية بتصويب فعل
# PageV02P547
# النبي، - عليه السلام -، وأن ما أمر به كان عن إذنه عز وجل، وقيل إنهم
~~لما قطعوا بعضا، وتركوا بعضا، سألوا رسول الله - عليه السلام - هل لهم أجر
~~فيما قطعوا، أو عليهم وزر - فيما تركوا؟ فأنزل الله الآية، فهي دالة على
~~إباحة القطع، وعلى ألا حرج في الترك؛ وتوقف مالك في المدونة في الأفضل من
~~ذلك، وتأول الآية على أنه لا بأس بالقطع؛ والأظهر أن القطع أفضل من الترك،
~~لما في ذلك من إذلال العدو، وإصغارهم ونكايتهم، وقد قال عز وجل: {ولا ms0826
~~ينالون من عدو نيلا إلا كتب لهم به عمل صالح} [التوبة: 120] . إلا أن يكون
~~بلدا يرجى أن يصير للمسلمين، فيكون التوقف عن القطع والتحريق والتخريب
~~أفضل، بدليل نهي أبي بكر أمراء جيوشه إلى الشام عن ذلك، لما علم أن
~~المسلمين يفتتحونها بقول النبي - عليه السلام - في الحديث المشهور: ويفتح
~~الشام، فيأتي قوم فيتحملون بأهليهم ومن أطاعهم، والمدينة خير لهم - لو
~~كانوا يعلمون. وبحضه - صلى الله عليه وسلم - على الصلاة في بيت المقدس،
~~وبشد المطايا إليها. وما أشبه ذلك من الآثار الدالة على ذلك، وإنما نهى -
~~صلى الله عليه وسلم - عن قطع العجوة؛ لأنها من ثمار الجنة على ما روي عنه -
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: أوصى بسلاحه في سبيل الله أيعطاه أهل الديوان
# مسألة وسئل مالك عن رجل أوصى بسلاحه في سبيل الله، أيعطاه
# PageV02P548
# أهل الديوان؟ قال مالك: لست أحب أن يعطاه أهل الغناء، ولكن يعطاه أهل
~~الحاجة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن أهل الحاجة أحق وأولى؛ لأنهم إن لم
~~يعطوا لم يقدروا على الخروج، ففي جعل المال فيهم قوة على الجهاد، واستظهارا
~~على العدو بكثرة العدد.
### | مسألة: متى فتحت مصر
# مسألة قال مالك: فتحت مصر سنة عشرين.
# قال محمد بن رشد: اختلف في مصر فقيل إنها افتتحت عنوة، وقال الليث: نحن
~~أعلم ببلدنا، إنما أخذت صلحا، أخبرني بذلك جوهرتا البلدين - يريد ابن حبيب،
~~وعبيد الله بن أبي جعفر. - يعني أن الصلح وقع على أن تكون الأرض للمسلمين -
~~كما فعل النبي - عليه السلام - ببعض أرض الحجاز، لا على أنها تركت لأهلها؛
~~لأن ذلك لا يبيح الدخول فيها، وقد اختلف في السبب الذي دخل به الليث فيها،
~~فقيل بالاشتراك وقيل بالاكتراء، وقيل بالانقطاع، وإنكار الليث أن تكون أخذت
~~عنوة يدل على أن مذهبه في أرض العنوة، أن تخمس وتقسم، وقيل إنها فتحت صلحا
~~ثم نقضوا، فأخذها عمرو بن العاص عنوة، وبالله التوفيق.
### | يبتاع الفرس فيحمل عليه في سبيل الله ثم يجد به عيبا
# ومن كتاب
# أوله نذر سنة ms0827 يصومها
# وسئل مالك: عن الرجل يبتاع الفرس فيحمل عليه في سبيل الله، ثم يجد به
~~عيبا؛ أترى أن يرجع بقيمة العيب على الذي باعه منه؟ قال: إن كان قد مضى
~~وخرج به، فأرى ذلك له؛ وأما إذا كان
# PageV02P549
# حاضرا - وكان بيده، فإني أرى أن يرده على الذي ابتاعه منه، ويبدل غيره
~~بموضع ما أنفذه فيه.
# قال محمد بن رشد: إنما كان له أن يرده بالعيب إن كان لم يخرج به الذي حمل
~~عليه - وإن كان قد أنفذه في السبيل، من أجل أنه لم يتعين للحمول عليه في
~~عينه حق بالحملان، ولا فات بتحبيس عينه في السبيل، لجواز بيعه وإنفاق ثمنه
~~في السبيل - على ما مضى في هذا الرسم وغيره؛ فأشبه ذلك من اشترى دارا فتصدق
~~بها على المساكين، ثم وجد بها عيبا قبل أن تباع ليفرق ثمنها على المساكين؛
~~إن ذلك ليس بفوت، وترد بالعيب، ويتصدق بالثمن على المساكين، وعلى القول
~~بأنه محمول على التحبيس، يكون ذلك فوتا، ويرجع بقيمة العيب فيجعله في فرس
~~حبيس، أوفي السبيل - على اختلاف في هذا الأصل، قد مضى في سماع أصبغ من كتاب
~~الضحايا.
### | مسألة: يأخذ مسن الشيء من أرض العدو
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يأخذ مسن الشيء من أرض العدو، مثل الحجر
~~والرخام والمسن والدواء، من الشجر، والعصا؛ قال: أما العصا والدواء، فلا
~~أرى به بأسا، وأما الرخام والمسن ففيه شك؛ لأنه لم ينل ذلك الموضع إلا
~~بجماعة الجيش فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنه لا يجوز له أن يأخذ شيئا من ذلك - إذا كان
~~له ثمن، وقيل إنه يجوز له أن يأخذه وإن كان له ثمن؛ لأنه مما لم يملكه
~~العدو، ولا حازوه إلى بيوتهم - على ما مضى في رسم "صلى نهارا ثلاث ركعات"،
~~وتفرقة مالك ههنا بين ما أنبتته الأرض وما لم تنبته، على ما فسر به قول
~~مالك ابن القاسم في المبسوطة قول ثالث، ولا يعضده أصل، وأما ما لا ثمن له
~~من ذلك كله، فلا ms0828 بأس بأخذه قولا واحدا.
# PageV02P550
### | مسألة: توافقوا في الغزو أن يتخارجوا النفقة من عندهم فيأكلون معا
# مسألة وسئل مالك عن القوم يغزون في سبيل الله ويرابطون، فيعطى رجل ذهبا
~~في سبيل الله ثم ينزلون جميعا، وربما كانوا جماعة فيخرجون خراجا، ويخرج
~~معهم الذي أعطى والذي أعطي؛ أترى على الذي أعطى شيئا فيما يأكل من أجل الذي
~~أعطي في سبيل الله؟ قال: لا بأس بهذا، وليس هذا مما يتقي؛ وقد قال الرسول،
~~- عليه السلام - في لحم بريرة: هو لها صدقة، وهو منها إلينا هدية. وهذا لا
~~بأس به وهو خفيف.
# قال محمد بن رشد: استخف إذا توافق في الغزو الذي أعطى والذي أعطي - أن
~~يتخارجوا النفقة من عندهم، فيأكلون معا، ولم ير ذلك مما يتقى - إذا لم يقصد
~~المعطي أن يأكل أكثر مما أخرج؛ وإنما فعلوا ذلك لما لهم فيه من الرفق، وعلى
~~العادة الحسنة في حسن المعاشرة بين الرفقاء في الأسفار؛ فحجته بحديث بريرة
~~ليست ببينة؛ لأن من أعطى شيئا في سبيل الله، فلا يجوز له أن يرجع فيه ولا
~~في شيء منه بوجه من الوجوه: من شراء، أو عطية، أو هبة، أو صدقة؛ لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام - لعمر بن الخطاب، - رضي الله عنه - إذ أراد شراء
~~الفرس الذي كان حمل عليه في سبيل الله، لما أضاعه صاحبه، وأراد بيعه: لا
~~تشتره وإن أعطاكه بدرهم واحد، فإن «الذي يعود في صدقته، كالكلب يعود في
~~قيئه» . وإنما الحجة في جواز ذلك، قوله تعالى: {وإن تخالطوهم فإخوانكم
~~والله يعلم} [البقرة: 220]- الآية.
# PageV02P551
# فأباح للوصي خلط نفقته بنفقة يتيمه - إذا قصد بذلك رفق يتيمه، لا
~~الارتفاق بماله، فكذلك هذه المسألة - سواء، وعلى هذا يأتي قول ابن القاسم
~~في رسم "يدير ماله" من سماع عيسى من كتاب النذور - إن من حلف ألا يأكل من
~~طعام رجل، فاصطحبا في سفر، واشتريا طعاما فأكلاه؛ أنه لا حنث عليه - إن لم
~~يأكل أكثر من نصيبه، وبالله التوفيق.
### | الجوار بمكة بعد الحج
# ومن كتاب
# أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه
# وسئل ms0829 مالك عن الحج: القفل أحب إليك أم الجوار؟ قال: ما كان الناس إلا على
~~الحج والقفل، ورأيته يرى أن ذلك أعجب إليه، فقلت له: والغزو يا أبا عبد
~~الله؟ فإن ناسا يقولون ذلك، فلم يره مثله، قال: وقد كانت الشام حين افتتحت
~~- وكانت بحال حرب، فأقام فيها غير واحد من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، منهم أبو أيوب، ومعاذ، وبلال، وأبو عبيدة.
# قال محمد بن رشد: كره الجوار بمكة بعد الحج، واستحب القفل إثر تمام الحج،
~~بخلاف الغزو - اتباعا للسلف، ولذلك وجه من طريق المعنى، قد ذكرته في رسم
~~"صلى نهارا" من سماع ابن القاسم من كتاب الحج، فاختصرت ذكره ههنا اكتفاء
~~بذكره هناك.
### | مسألة: لإمام الجيش ألا يعجل على أصحابه وأن يكون في وسطهم
# مسألة قال مالك: ينبغي لإمام الجيش ألا يعجل على أصحابه، وأن يكون في
~~وسطهم، ويبعث سراياه ليلا يقطع بالناس، وهو يستحب أن يكون في آخرهم، ويقدم
~~الناس، وقد كان عمر بن الخطاب إذا
# PageV02P552
# كان في السفر، كان في آخر الناس حتى يقدم المعتل بعيره والضعيف؛ وهذا مما
~~ينبغي لإمام الجيش أن يفعله: أن يكون في آخر الناس، وأن يقدمهم ويرفق بهم،
~~ولا يعجلهم؛ كأنه يقول إذا فعل ذلك، فإن فيه هلاك بعضهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، ليس فيه ما يشكل، ومن الحجة في ذلك،
~~قوله - عليه الصلاة والسلام -، «إذا صلى أحدكم بالناس فليخفف، فإن فيهم
~~الكبير، والسقيم، والضعيف؛ وإذا صلى لنفسه فليطول ما شاء» . وقد روي عنه
~~أنه قال المضعف أمير القوم، لما يلزمهم من الوقوف عليه إذا وقف، والتأخير
~~بسببه إذا تأخر، والسير بسيره إذا سار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل من الأندلس يريد أن يلحق بالمصيصة وله أهل بالأندلس
# مسألة وسئل مالك عن الرجل من أهل الأندلس، أراد أن يلحق بالمصيصة
~~والسواحل - وله ولد وأهل بالأندلس؛ أترى له في ذلك سعة؟ قال: نعم، ثم قال:
~~أيخشى عليهم الضيعة؟ قال: نعم، فكأنه لم يعجبه ذلك حين خاف الضيعة.
# قال ms0830 محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن قيامه على أهله وولده وترك إضاعتهم -
~~واجب عليه، بخلاف الغزو والرباط، ولا ينبغي لأحد أن يضيع فرضا واجبا عليه
~~لما هو مندوب إليه.
# PageV02P553
### | مسألة: الغزو في البحر
# مسألة قال سحنون: أردت غزوا في البحر، فسألت عن ذلك ابن القاسم فنهاني.
# قال محمد بن رشد: إنما نهاه - والله أعلم - لأنه علم أنهم كانوا لا يغزون
~~فيه على الصواب، ولا يحافظون فيه على الصلاة في أوقاتها؛ فخشي عليه إن غزا
~~معهم، ألا يقدر على محافظة ما يضيعون، ولا على السلامة مما يصنعون؛ لأن
~~الغزو في البحر إذا كان على السنة وإصابة الحق، فهو من أفضل أعمال البر،
~~بدليل حديث «أنس بن مالك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نام عند أم
~~حرام، ثم استيقظ وهو يضحك، فقالت: ما يضحكك يا رسول الله؟ قال: ناس من أمتي
~~عرضوا علي غزاة في سبيل الله، يركبون ثبج هذا البحر، ملوكا على الأسرة» ،
~~أو مثل الملوك على الأسرة، وأنه دعا لها أن يجعلها منهم بسؤالها إياه ذلك؛
~~وهذا بين، والله الموفق.
### | هل يرضخ للنساء والصبيان من الغنيمة
# ومن كتاب
# أوله مرض وله أم ولد فحاضت
# قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول «لما انهزم أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يوم حنين، قبضت أم سليم امرأة أبي طلحة الأنصاري على عنان بغلة
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، ثم قالت يا رسول الله مر هؤلاء الذين
~~انهزموا أن تضرب رقابهم، فقال لها رسول الله: أوخيرا من ذلك يا أم سليم؛
~~فقيل له أفأسهم لها ولمن
# PageV02P554
# كان يخرج مع رسول الله من النساء في مغازيه لدواء الجرحى، أو لغير ذلك؟
~~فقال: ما علمت أنه أسهم لامرأة في شيء من مغازيه» .
# قال محمد بن رشد: قوله أو خير من ذلك يا أم سليم - يريد الدعاء إلى الله
~~عز وجل بإنجاز ما وعده به من النصر؛ وكذلك فعل: رفع يديه إلى الله يدعو
~~يقول: اللهم إني أنشدك ما وعدتني ونادى أصحابه ms0831 وقبض قبضة من الحصى، فحصب
~~بها وجوه المشركين ونواحيهم كلها، وقال: شاهت الوجوه، فأقبل إليه أصحابه
~~سراعا يبتدرون، فقال - صلى الله عليه وسلم - الآن حمي الوطيس فهزم الله
~~أعداءه من كل ناحية، حصبهم فيها رسول الله - عليه السلام -، وأتبعهم
~~المسلمون يقتلونهم، وغنمهم الله نساءهم وذراريهم وشاءهم، وإبلهم. وفي ذلك
~~يقول تبارك وتعالى: {وما رميت إذ رميت ولكن الله رمى} [الأنفال: 17]-
~~الآية، وقال عز وجل: {ويوم حنين إذ أعجبتكم كثرتكم فلم تغن عنكم شيئا}
~~[التوبة: 25]- إلى قوله: {وعذب الذين كفروا} [التوبة: 26] . وأما قوله ما
~~علمت أنه أسهم لامرأة في شيء من مغازيه، فهو مما لا اختلاف فيه: أنه لا
~~يسهم للنساء، ولا للصبيان، ولا للعبيد؛ وإنما اختلف هل يرضخ لهم من الغنيمة
~~على غير وجه قسم، فلم ير ذلك مالك - رحمه الله -، وذهب ابن حبيب إلى أن ذلك
~~مما يستحب للإمام أن يفعله.
# PageV02P555
### | مسألة: الأنصار وإيثار المهاجرين عليهم
# مسألة قال: وسمعت مالكا يقول حدثني يحيى بن سعيد، عن «أنس بن مالك، أن
~~النبي - عليه السلام - دعا الأنصار فأراد أن يقطع لهم بالبحرين، فقالوا: لا
~~يا رسول الله، حتى نقطع لإخواننا من المهاجرين، فقال لهم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: إنه ستصيبكم أثرة من بعدي، فاصبروا حتى تلقوني.
# » قال محمد بن رشد: مصداق هذا الحديث في كتاب الله حيث يقول في ثنائه على
~~الأنصار {ويؤثرون على أنفسهم} [الحشر: 9]- الآية. نزلت في الذي ضافه منهم
~~ضيف، فلم يكن عنده إلا قوته وقوت صبيانه، فقال لامرأته نومي الصبية وأطفئي
~~السراج، فجعل يري ضيفه أنه يأكل معه ولا يأكل.
### | مسألة: حلف في أمر قد سلف لو كان كذا وكذا لفعلت كذا وكذا مما يمكنه فعله
# مسألة قال: وسمعت مالكا يقول: لما نزلت هذه الآية: {ولو أنا كتبنا عليهم
~~أن اقتلوا أنفسكم} [النساء: 66]- الآية. فقال أبو بكر والذي بعثك بالحق إن
~~كنت لفاعلا.
# PageV02P556
# قال محمد بن رشد: لا شك أن أبا بكر من القليل الذي استثنى الله تعالى في
~~الآية، فلا أحد أحق بهذه الصفة ms0832 منه، ويمينه على ذلك برة؛ وفي هذا حجة
~~لرواية ابن الماجشون عن مالك فيمن حلف في أمر قد سلف: لو كان كذا وكذا،
~~لفعلت كذا وكذا - مما يمكنه فعله لا حنث عليه، خلافا لقول أصبغ أنه حانث؛
~~لأنه لا يدري هل كان يفعل أو لا يفعل.
### | مسألة: المبادرة بالأعمال قبل حلول الآجال
# مسألة قال مالك: بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «مثلي
~~ومثلكم، مثل قوم بعثوا طليعة إلى عدوهم، فأراد أن يرجع إليهم، فأعجله ما
~~رأى منهم أن يرجع إليهم فألاح إليهم، أتيتم، أتيتم» .
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ضربه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقرب
~~قيام الساعة، والحض على المبادرة بالأعمال قبل حلول الآجال، قال - صلى الله
~~عليه وسلم -: «بعثت أنا والساعة كهاتين» . «ولما نزلت {وأنذر عشيرتك
~~الأقربين} [الشعراء: 214] ، ناداهم فقال: اعملوا إلى ما عند الله، فإني لا
~~أملك لكم من الله شيئا، وقال إني نذير لكم بين يدي عذاب شديد» .
### | مسألة: خصاء الخيل
# مسألة وقال مالك: في الفرس إذا كلب وامتنع، فلا أرى بخصاه بأسا - إذا كان
~~على هذا الوجه.
# PageV02P557
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - النهي عن خصاء
~~الخيل، ومعنى ذلك عند مالك إذا فعله لغير ضرورة، بدليل هذه الرواية، وبالله
~~التوفيق.
### | الرهبان في ديارات ليس في صوامع أيسبون
# ومن سماع أشهب وابن نافع من مالك
# رواية سحنون من كتاب الجهاد قال أشهب: سمعت مالكا وسئل عن الرهبان، فقيل
~~إنهم يعتزلون في ديارات ليس في صوامع، أيسبون؟ قال: لا أرى أن يهاجوا، فقيل
~~له وسواء عليك الرهبان في الديارات، أو أصحاب الصوامع؟ قال هاه يقول الله
~~سبحانه وتعالى: {قسيسين ورهبانا} [المائدة: 82]- الآية. ولم ير أن يهاجوا،
~~فقيل له فالرهبان من النساء؟ قال النساء عندنا - والله - أحق ألا يهجن.
# قال محمد بن رشد: إنما سأله عن الرهبان إذا اعتزلوا في الديارات، ولم
~~يعتزلوا في الصوامع؛ لما روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من نهيه
~~عن ms0833 قتل أصحاب الصوامع، روي عن ابن عباس أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- كان إذا بعث جيوشه، قال: «اخرجوا بسم الله، تقاتلون من كفر بالله، لا
~~تغدروا، ولا تمثلوا، ولا تغلوا، ولا تقتلوا الولدان، ولا أصحاب الصوامع» .
~~فرأى مالك لرهبان الديارات حكم رهبان الصوامع، لاستوائهم في العلة التي من
~~أجلها
# PageV02P558
# نهى عن قتلهم - وهي اعتزالهم لأهل دينهم، وترك معونتهم لهم بقتال أو رأي؛
~~واستدل أيضا بظاهر قوله عز وجل، {قسيسين ورهبانا} [المائدة: 82] . إذ لم
~~يخص لترهبهم موضعا من موضع، وقد روي عن النبي - عليه السلام - أنه نهى عن
~~قتال الرهبان، ولم ينه عن قتلهم لخير عندهم، بل هم أبعد من الله،
~~لاستبصارهم في كفرهم، وإنما نهى عن قتلهم، لاعتزالهم أهل دينهم، وترك
~~معرنتهم لهم بيد أو رأي؛ مع أنه ظاهر قوله عز وجل: {قاتلوا الذين لا يؤمنون
~~بالله ولا باليوم الآخر} [التوبة: 29]- الآية؛ لأن المقاتلة مفاعلة من
~~الفريقين، ودليل قول الرسول - عليه السلام - في المرأة التي وقف عليها وهي
~~مقتولة، فقال «هاه ما كانت هذه تقاتل» . إذ يدل ذلك من قوله على أنه إنما
~~يقتل من أهل الكفر من يقاتل، وكما لا يقتل الرهبان (فلا يسبون - رجالا
~~كانوا أو نساء، - وهو ظاهر هذه الرواية، وقد قيل في الرهبان) من النساء
~~أنهن يسبين - ذكره ابن سحنون؛ ووجه قول مالك، إن الرهبان من النساء تبع
~~لرجالهم في ألا يسبوا، كما أن النساء من غير الرهبان تبع لرجالهم في أنهم
~~يسبون، ووجه قول سحنون إن النساء لما كن بمنزلة سواء في أنهن لا جزية عليهن
~~ولا يقتلن، رواهب كن أو غير رواهب. وجب أن يكن بمنزلة سواء في أنهن يسبين
~~رواهب كن أو غير رواهب، وكما لا يقتل الرهبان ولا يسبون، فلا تضرب عليهم
~~الجزية؛ لأن الجزية إنما هي ثمن لتأمينهم، وحقن دمائهم؟ وقد اختلف فيمن
~~ترهب من أهل الذمة بعد أن وضعت عليه الجزية، فقيل إنها توضع عنه، وهو قول
~~ابن القاسم، وظاهر قول مالك وسفيان الثوري وأبي حنيفة في الواضحة؛ ms0834 وقال
~~مطرف وابن الماجشون عن مالك أيضا أنها
# PageV02P559
# لا توضع عنه. وقد روي عن مالك أن الرهبان يقتلون؛ لأن فيهم التدبير
~~والبغض للدين، فهم أنكأ من غيرهم، وكذلك الشيخ الكبير الذي لا يدع الجيوش
~~والسرايا، وقع ذلك في بعض روايات المدونة.
### | مسألة: افتداء من أسر
# مسألة وسئل مالك، أواجب على المسلمين افتداء من أسر منهم؟ قال: نعم، أليس
~~واجب عليهم أن يقاتلوا حتى يستنقذوهم؟ قال: بلى. قال: فكيف لا يفتدونهم
~~بأموالهم؟ قال: قال عمر بن الخطاب: ما أحب أن افتتح حصنا من حصونهم بقتل
~~رجل من المسلمين.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك هذا، أن ذلك واجب على الجملة، لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «فكوا العاني» . لأنه أمر فهو محمول على الوجوب،
~~بدليل ما احتج به مالك في الرواية، فواجب على الإمام أن يفك أسارى المسلمين
~~من بيت مالهم، فما قصر عنه بيت المال، تعين على جميع المسلمين في أموالهم -
~~على مقاديرها، ويكون هو كأحدهم - إن كان له مال، فلا يلزم أحدا في خاصة
~~نفسه من فك أسرى المسلمين، إلا ما يتعين عليه في ماله على هذا الترتيب؛
~~فإذا ضيع الإمام والمسلمون ما يجب عليهم من هذا، فواجب على كل من كان له
~~مال من الأسارى، أن يفك نفسه من ماله؛ إذ لا يحل له أن يبقي نفسه أسيرا في
~~دار الكفر، ويمسك ماله، وهذا وجه قول مالك، وأكثر العلماء يقولون إن من فك
~~أسيرا بغير أمره وله مال، أن
# PageV02P560
# له أن يرجع عليه بما فداه به، وقد قيل لا يرجع عليه بشيء، روي ذلك عن ابن
~~سيرين، والحكم، وغيرهما، واحتج بعض من ذهب إلى هذا بأن النبي - عليه السلام
~~- قال: «فكوا العاني» . فإنما يجب ذلك على المسلمين، فلا يعود ذلك على
~~الأسير - وهو قول له وجه إذا حملنا قول النبي - عليه السلام - «فكوا
~~العاني» ، على عمومه فيمن له مال وفيمن ليس له مال؛ لأن الأول أظهر، ويحتمل
~~أن يكون معنى الحديث فيمن لا مال له، فلا يلزم أحد أن ms0835 يفتك من له مال، ولا
~~يلزم الإمام ذلك أيضا من بيت مال المسلمين، إلا أن يرى ذلك على وجه النظر
~~كالجائزة يجيزها لمن له مال؛ وأما من فدى أسيرا لا مال له بغير أمره،
~~فالصحيح الذي يوجبه النظر والقياس، أنه ليس له أن يتبعه بما فداه به؛ لأن
~~ذلك إنما يتعين على الإمام وجميع المسلمين، وظاهر الروايات خلاف ذلك وهو
~~بعيد.
### | مسألة: الإمام مخير في الأسارى
# مسألة قال: وسئل مالك عن قول عمر بن الخطاب لا يجلب إلينا من هؤلاء
~~العلوج أحد مرت عليه المواسى؛ ما تراه أراد بذلك؟ فقال: أراد بذلك ألا
~~يستحيوا.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك أن الإمام مخير في الأسارى على وجه الاجتهاد
~~بين خمسة أشياء: إما أن يقتل، وإما أن يأسر ويستعبد، وإما أن يعتق، وإما أن
~~يأخذ فيه الفداء، وإما أن يعقد عليه الذمة ويضرب عليه الجزية؛ لأنه استعمل
~~الآيات الواردة في ذلك في القران، وفسر بعضها ببعض، ولم ير فيها ناسخا ولا
~~منسوخا؛ فإن كان الأسير من أهل النجدة
# PageV02P561
# والفروسية والنكاية للمسلمين، قتله ولم يستحيه، وإن لم يكن على هذه الصفة
~~وامتدت عليه غائلته وله قيمة استرقه للمسلمين، أو قبل فيه الفداء، إن بذل
~~فيه أكثر من قيمته، وإن لم تكن له قيمة ولا فيه محمل لأداء الجزية، كالزمنى
~~أعتقه؛ وإن لم تكن له قيمة وفيه محمل لأداء الجزية، عقد له الذمة، وضرب
~~عليه الجزية، واختلف قوله - إذا لم يتعرف حاله: هل هو من أهل النجدة
~~والفروسية، أو له غائلة، أم لا؟ فمرة قال: إنه لا يقتل إلا أن يكون معروفا
~~بالنجدة والفروسية، أو تعرف له غائلة، ومرة قال: إنه يقتل ويحمل إن لم يكن
~~معروفا بالنجدة والفروسية على أن له غائلة؟ وهو الذي ذهب إليه عمر بن
~~الخطاب في هذا الحديث، وإن رأى الإمام باجتهاده مخالفة ما وصفناه من وجوه
~~الاجتهاد، كان ذلك له، مثل أن يبذل الفارس المعروف بالنجدة والفروسية في
~~نفسه المال الواسع الكثير، فيرى الإمام أخذه أولى من ms0836 قتله، لاستعانته بذلك
~~على جهاد المشركين، وما أشبه ذلك من وجوه الاجتهاد؛ فهذا تحصيل القول في
~~حكم الأسارى على مذهب مالك. ومن أهل العلم من قال: إن الأسير يقتل على كل
~~حال، لقوله عز وجل: {فإما تثقفنهم في الحرب فشرد بهم} [الأنفال: 57]-
~~الآية، ومنهم من ذهب إلى أنه لا يجوز قتل الأسير - صبرا، لقوله عز وجل:
~~{فإما منا بعد وإما فداء} [محمد: 4] . والصحيح ما ذهب إليه مالك - رحمه
~~الله -؛ لأن النبي - عليه السلام - قتل وأسر، فوقع فعله موقع البيان لما في
~~القرآن؛ لأن قوله تعالى: {فإما تثقفنهم في الحرب فشرد بهم من خلفهم}
~~[الأنفال: 57]- الآية، معناه قبل الإثخان. وقوله عز وجل: {فإذا لقيتم الذين
~~كفروا فضرب الرقاب} [محمد: 4]- الآية، ليس على
# PageV02P562
# الإلزام، وإنما معناه إباحة شد الوثائق وترك القتل بعد الإثخان؛ بدليل
~~قوله، عز وجل: {ما كان لنبي أن يكون له أسرى حتى يثخن في الأرض} [الأنفال:
~~67] . وقد حكى الداودي أن أكثر أصحاب مالك يكرهون فداء الأسرى بالمال،
~~ويقولون: إنما كان ذلك ببدر؛ لأن النبي - عليه السلام - علم أنه سيظهر
~~عليهم، وإنما يتفق على جواز فدائهم بأسرى المسلمين.
### | مسألة: بأرض الروم أشجارا تبلغ إذا حملت إلى أرض العرب ثمنا كثيرا حكم جلبها
# مسألة قال: وقيل (له) إنه يقال إن بأرض الروم أشجارا تبلغ إذا حملت إلى
~~أرض العرب ثمنا كثيرا، وشأنها هنالك خفيف، وحملها يسير، قال: ما أرى بهذا
~~بأسا، وإن أخذه للبيع وإن جاء بذلك العود وتلك الشجرة إلى صاحب المقاسم، لم
~~يقبله ولم يقسم على الجيش.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: أنه إذا لم يكن لها ثمن في بلاد العرب،
~~ولا قبلها صاحب المقاسم؛ فله أن يأخذها، ولا اختلاف في ذلك أعلمه؛ وقد مضى
~~بيان هذا في أول رسم من سماع ابن القاسم، وفي رسم نذر سنة يصومها منه.
# PageV02P563
### | مسألة: يحمل على الجيش من العدو وحده
# مسألة قال: وسئل مالك. عن رجل من المسلمين يحمل على الجيش من العدو وحده،
~~قال: قال الله تعالى: {الآن خفف ms0837 الله عنكم وعلم أن فيكم ضعفا} [الأنفال:
~~66]- الآية. فجعل كل رجل برجلين بعد أن كان كل رجل بعشرة، فأخاف هذا يلقي
~~بيده إلى التهلكة وليس ذلك بسواء أن يكون الرجل في الجيش الكثيف فيحمل وحده
~~على الجيش، وأن يكون الرجل قد خلفه أصحابه بأرض الروم أحاطوه فتركوه بين
~~ظهراني الروم، فهو يخاف الأسر فيستقتل فيحمل عليهم، فهذا - عندي - خفيف،
~~والأول عندي في كثف وقوة، وليس إلى ذلك بمضطر، يختلف أن يكون الرجل يحمل
~~احتسابا بنفسه على الله، كما قال عمر بن الخطاب " الشهيد من احتسب نفسه على
~~الله، أو يكون يريد بذلك السمعة والشجاعة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا فعل ذلك إرادة السمعة والشجاعة، فلا إشكال ولا
~~اختلاف في أن ذلك من الفعل المكروه؛ وأما إن اضطر إلى ذلك بإحاطة العدو به،
~~ففعله مخافة الأسر، فلا اختلاف في أن ذلك من الفعل الجائز، إن شاء أن
~~يستأسر، وإن يشاء أن يحمل على العدو ويحتسب نفسه على الله، وأما إذا كان في
~~صف المسلمين وأراد أن يحمل على الجيش من العدو وحده محتسبا بنفسه على الله،
~~ليقوي بذلك نفوس المسلمين
# PageV02P564
# ويلقي به الرعب في قلوب المشركين؛ فمن أهل العلم من كرهه ورآه مما نهى
~~الله عنه من الإلقاء إلى التهلكة، لقوله عز وجل: {ولا تلقوا بأيديكم إلى
~~التهلكة} [البقرة: 195] . وممن روي ذلك عنه عمرو بن العاص، ومنهم من أجازه
~~واستحبه لمن كانت به قوة عليه - وهو الصحيح، وروي أن جعفر بن أبي طالب -
~~رضي الله عنه - حين لاحمه القتل يوم مؤتة، اقتحم عن فرس (له) شقراء ثم
~~عرقبها وقاتل حتى قتل، فلم ينكر ذلك عليه من كان معه من بقية الأمراء وسائر
~~الصحابة، ولا أنكره النبي - عليه الصلاة والسلام - عليه، إذ لا شك في تناهي
~~علم ذلك إليه، ولا نهى المسلمون عن مثل ذلك؛ فدل على أن ذلك من أجل
~~الأعمال، وأن الثواب عليه أعظم الثواب؛ وروي أن رجلا خرج من صف المسلمين
~~بالقسطنطينية، فحمل على الروم حتى دخل فيهم، ms0838 ثم خرج إليهم، فصاح الناس به
~~سبحان الله ألقى بيده إلى التهلكة! فقام أبو أيوب الأنصاري فقال: يا أيها
~~الناس، إنكم لتتأولون هذه الآية على غير تأويلها، إنما أنزلت فينا معشر
~~الأنصار، إنا لما أعز الله دينه، وكثر ناصروه، قلنا فيما بيننا سرا من رسول
~~الله - عليه السلام -: إن أموالنا قد ضاعت، فلو قمنا فيها فأصلحنا منها ما
~~ضاع، فأنزل الله عز وجل في كتابه - يرد علينا ما هممنا به - فقال: {وأنفقوا
~~في سبيل الله ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] فكانت التهلكة
~~الإقامة التي كنا هممنا بها، فأمرنا بالغزو، فما زال أبو أيوب غازيا في
~~سبيل الله حتى قبضه الله عز وجل. والقولان قائمان من الرواية: قوله فيها -
~~فهذا عندي خفيف، والأول عندي في كثف وقوة ليس
# PageV02P565
# إلى ذلك بمضطر، يدل على الكراهة، وقوله يختلف أن يكون الرجل يحمل احتسابا
~~بنفسه على الله، كما قال عمر بن الخطاب إلى آخر قوله، يدل على الجواز، وهو
~~قول القاسم بن مخيمرة، وبالله التوفيق، والحمد لله كما يجب لجلاله.
### | مسألة: هل للوالي أن يحابي أحدا من أهل الصلاح
# ومن كتاب الغزو مسألة قال أشهب: سئل مالك عن البعوث المكروهة تقطع على
~~الناس إلى المغرب ومثلها، فيتجاعلون فيها، فيغرم المتخلفون للخارجين، ويكون
~~للوالي الهوى في بعضهم من أهل الصلاح والفضل، فيرفعهم فيجعلهم في رفعة،
~~لئلا يكون عليهم غرم من المتخلفين الجاعلين لمن خرج؛ فقال: ما أدري ما هذا:
~~يخرجهم من الغرم ويغرم غيرهم، ما له لا يعطيهم من ماله - وكأنه كرهه: قيل
~~له: إن الوالي يكون له رفع على كل حال لا بد له منهم يرفعهم، فإن احتاج
~~إليهم استعان بهم - إن بدا له، فإذا وقع البعث المكروه الذي يكون فيه
~~الغرم، جاء الرجل منهم الذي له الصلاح والفضل، فطلب الرفع في رفع الوالي
~~لأن ينجو من الغرم؛ فقال مالك ليس هذا بالذي سأل عنه الرجل، وأرى هذا شيئا
~~قد
# PageV02P566
# جعل إلى السلطان، فهو أحق من الأول؛ فقيل له: لا ترى بهذا بأسا؟ ms0839 فقال هذا
~~أخف.
# قال محمد بن رشد: يريد بالبعوث المكروهة المخوفة التي يكره الخروج إليها
~~لخوفها، فيكثر الغرم على الجاعلين فيها من أهل الديوان للخارجين إليها
~~منهم؛ لأن المجاعلة إنما تجوز لأهل الديوان فيما بينهم، فكره مالك للوالي
~~أن يحابي أحدا من أهل الصلاح، بأن يجعله في أهل رفعة الذين يمسكهم مع نفسه
~~لحاجته إليهم، ولا يتركهم يخرجون في ذلك البعث ليسقط بذلك عنهم ما كان
~~يلزمهم من الغرم مع المتخلفين الجاعلين للخارجين؛ وخفف له إذا لم يقصد إلى
~~محاباة أحد، ولم يكن له بد من أن يمسك مع نفسه بعضهم لحاجته إليهم، وأن
~~يجيب من سأله من أهل الصلاح أن يجعله منهم إلى ما سأله من ذلك، وذلك مكروه
~~للسائل، فإذا قصد الوالي إلى محاباة أحد بهذا الفعل دون أن يسأله ذلك، كانت
~~الكراهة في حيزه دون الرجل، وإذا سئل ذلك ففعله، كان الأمر أخف عليه منه
~~على الرجل السائل، فهذا معنى قول مالك عندي في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يأكل في أرض الإسلام فضلة ما يخرج به من طعام العدو
# مسألة وسئل مالك عن الذي يصيب القربة أو العسل في أرض الروم - وربما لت
~~بالعسل جريرته، أينصرف إلى بلاده يأكله؟ قال: لا بأس بذلك إذا كان يسيرا.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها
# PageV02P567
# من أن للرجل أن يأكل في أرض الإسلام فضلة ما يخرج به من طعام العدو إذا
~~كان يسيرا.
### | مسألة: الغازي يجد الغرارة يحتاج إليها يجعل فيها متاعه
# مسألة فقيل له: أفرأيت الغازي يجد الغرارة يحتاج إليها يجعل فيها متاعه،
~~والجلد يحتذيه، والشيح لدواء البطن، فقال: ما أرى به بأسا أن يأخذه، وهذا
~~تضييق على الناس، وما كل الناس يكون معه في الغزو ما يكفيه مما يحتاج إليه؛
~~قيل له فإن أحدهم أتى بكبة الخيط فيشتريها بدانق، فيطرحها في المقاسم، قال
~~هذا شيء يراؤون به، وما هذا التضييق على الناس؟ !
# قال محمد بن رشد: أما ما لم يكن له ms0840 من هذا كله ثمن، فله أن يأخذه - احتاج
~~إليه أو لم يحتج إليه، وأما ما كان له من ذلك ثمن، فله أن يأخذه إن احتاج
~~إليه على ما في المدونة، خلاف قول ابن نافع، وقد مضى بيان هذا كله في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم، وهذا إذا كان الشيح مما قد حازه الروم في بيوتهم؛
~~وأما إن كان من نبات الأرض المباح الذي لم يحوزوه إلى بيوتهم؛ فقد مضى
~~القول فيه في رسم "نذر سنة" من سماع ابن القاسم.
# PageV02P568
### | مسألة: الوالي يخرج بالخيل للقتال فيأتيه الرجل يستعيره فرسا يقاتل عليه
# مسألة وسئل مالك عن الوالي يخرج معه بالخيل في أرض العدو فيأتيه الرجل
~~فيستعيره فرسا من خيله يقاتل عليه، فيعيره فيقاتل عليه؛ لمن ترى سهما
~~الفرس؟ فقال سهمه للذي استعاره، أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو اشتراه، أو اكتراه، أو تعدى عليه أو وجده
~~عابرا عند حومة القتال فقاتل عليه، لكان سهماه إليه؛ وكذلك لو أعاره ذلك
~~(على أن) يكون سهما الفرس بينهما، أو على أن يكونا لصاحب الفرس، إلا أنه
~~يكون عليه فيه أجرة مثله، ولو لم يكن للرجل إلا فرس واحد فتعدى عليه رجل
~~فركبه، وقاتل عليه - وصاحبه حاضر، أو وجده عند القتال - وهو عاثر، لكان
~~سهماه لصاحبه، بخلاف الاشتراء والعارية والكراء، وبخلاف التعدي إذا لم يكن
~~صاحبه حاضرا، وهذا على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في أن السهم إنما
~~يستحق بالقتال لا بالإيجاف، وأما على مذهب ابن الماجشون الذي يرى أن السهم
~~يستحق بالإيجاف، فلا يكون للذي قاتل على الفرس سهمانه في شيء من هذه
~~الوجوه، إلا أن يوجف عليه أو يصير بيده بحدثان الإيجاف وقبل مشاهدة القتال،
~~حتى يتمكن في كينونته له وفي يده.
# PageV02P569
### | مسألة: يغزو بفرسين أيسهم لهما جميعا
# مسألة وسئل فقيل له: أفرأيت الذي يغزو بفرسين، أيسهم لهما جميعا؟ فقال:
~~لا يسهم إلا لفرس واحد.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وأصحابه في المدونة وغيرها، وقد جاء في ms0841
~~بعض الأحاديث أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يسهم لفرسين، ولا
~~يسهم لأكثر من ذلك. وذهب إلى ذلك غير واحد من العلماء، وعمل به عمر بن عبد
~~العزيز في خلافته، وأخذ به ابن وهب من أصحاب مالك.
### | مسألة: استؤجرأعوان يكونون في المراكب قذافين أيقسم لهم
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إنا إذا أردنا الغزو استؤجر لنا أعوان يكونون
~~في المراكب قذافين، وغير ذلك من الأعمال من رفع الصواري، ووضعها، وإمساك
~~الحبال والأرجل، وما يحتاج إليه المركب، يكون ذلك لهم شيئا لازما لذلك
~~استؤجروا؛ فإذا قدموا أرض الروم، كان منهم المسلم والمولد الحر، ترك منهم
~~من كان كذلك، فشهدوا القتال، وأبلوا بلاء عظيما، فلا يقسم
# PageV02P570
# لهم؛ أفترى أن يقسم لهم؟ فقال: وأين هذا؟ فقيل في البحر، فقال: يتخذون
~~مثل هذا في الصوائف؟ فقيل نعم، يستأجرون فعلة لتسوية الطريق، وقطع الشجر،
~~وإصلاح المواضع التي فيها ضرر على المسلمين: يوسعون ضيقها، ويرفعون حجارتها
~~عن الطريق، وغير ذلك مما يحتاج إليه؛ يستأجرونهم رصدة ذلك وعدة، ثم يشهدون
~~القتال مع الناس فيقاتلون؛ أفيعطى هؤلاء شيئا؟ فقيل لا؛ فقال: فهؤلاء مثلهم
~~- وكأنه لم ير لهم شيئا؛ قيل له إن ابن معيوف كان يحلف الرجل يخرج مع عمه
~~أو مولاه يخدمه وينفعه، فيحلفه على أنه لم يخرج لخدمته، فإن لم يحلف لم
~~يسهم له؛ فقال: بئس ما صنع ابن معيوف، وفي الغزو أيمان؟ وإن الرجل ليخرج مع
~~أبيه أو مع مولاه في الغزو يعينه ويكفيه، فبئس ما صنع.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في المدونة، والواضحة، من أن الأجير يسهم
~~له إذا شهد القتال وقاتل؛ وفي كتاب محمد بن المواز أنه يسهم له إذا شهد
~~القتال - وإن لم يقاتل؛ وأما إذا لم يشهد القتال، فلا اختلاف في أنه لا
~~يسهم له؛ قال محمد عن أبيه: والذي يكرى للغزو لا سهم له إلا أن يقاتل؛
~~وكذلك مكتري الدواب في الغزو مثل الأجير، قال سحنون: ويحط عن الأجير من
~~أجرته بقدر ما اشتغل عن خدمة ms0842 الذي استأجره؛ ومن أهل النظر من ذهب إلى أن
~~رواية أشهب هذه، ليست بمخالفة لما في المدونة، وغيرها؛ وقال: معنى هذه
~~الرواية في الإجارة العامة، ومعنى ما في المدونة
# PageV02P571
# وغيرها في الإجارة الخاصة، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الإجارة العامة هي أقرب
~~أن يكون له فيها السهم - إذا قاتل من الإجارة الخاصة، فإذا لم يوجب له
~~السهم في الإجارة العامة، فأحرى ألا يوجبها له الإجازة الخاصة - والله
~~أعلم؛ وإنما أنكر على ابن معيوف تحليف الرجل خرج مع ابن عمه أو مولاه، أنه
~~لم يخرج لخدمته، إذ لم يره كالأجير؛ وكان الحكم فيه عنده أن يسهم له قاتل
~~أو لم يقاتل؟ وأما من ادعي عليه أنه أجير فأنكر، فلا يبعد عليه اليمين - إن
~~لم يقاتل على ما في المدونة، وإن قاتل على هذه الرواية، وبالله التوفيق.
### | رفع الأصوات بالتكبير على السواحل أو في الرباط
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك عن رفع الأصوات بالتكبير على السواحل، أو في
~~الرباط بحضرة العدو، أو بغير حضرتهم؛ هل ينكره، أو يسمع الرجل نفسه؟ فقال:
~~أما بحضرة العدو فلا بأس، وذلك حسن؛ وأما بغير حضرتهم على السواحل فلا بأس
~~بذلك أيضا، إلا أن يكون رفع صوته يؤذي الناس، لا يستطع أحد أن يقرأ ولا
~~يصلي، فلا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب الجهاد من المدونة، وزاد فيه أنه
~~أنكر التطريب؛ وأنكر ابن حبيب أن يتقدمهم واحد بالتكبير، أو التهليل، ثم
~~يجيبه الآخرون بنحو من كلامه جما غفيرا، وأجاز أن يحزن تكبيره وأنكر في رسم
~~"أحد يشرب خمرا" من كتاب الصلاة - التكبير دبر الصلوات بأرض العدو، وسكت عن
~~التكبير في غير دبر الصلوات؛ فذلك كله مفسر بعضه لبعض، ليس فيه اختلاف من
~~قول مالك؛ وما حكى ابن حبيب من
# PageV02P572
# استحباب التكبير ثلاثا دبر صلاة العشاء والصبح، في الثغور والمرابطات
~~والعساكر، خلاف لمذهب مالك - ومذهبه أظهر؛ لأنه أمر محدث لم يكن في الزمن
~~الأول، ولو كان، لنقل وذكر - والله أعلم.
### | مسألة: أسلم من المشركين ms0843 بعد إساره أيمنعه ذلك من القتل
# مسألة وسئل مالك عمن أسلم من المشركين بعد إساره، أيمنعه ذلك من القتل؟
~~قال: نعم في رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه، قال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله، فإذا قالوها، عصموا مني
~~دماءهم وأموالهم إلا بحقها، وحسابهم على الله» . أي والله يحاسبهم عما قي
~~نفوسهم إن كانوا أظهروا للإسلام وهم لا يعتقدونه بقلوبهم. وقد روي «أن
~~المقداد قال لرسول الله - عليه السلام -: أرأيت إن لقيت رجلا من الكفار
~~فقاتلني فضرب إحدى يدي بالسيف فقطعها، ثم لاذ بشجرة فقال: أسلمت لله؛
~~أأقتله يا رسول الله بعد أن قالها، فقال رسول الله: لا تقتله، فإن قتلته
~~فإنه بمنزلتك - قبل أن تقتله، وأنت بمنزلته قبل أن يقول كلمته التي قال» .
~~وقال - صلى الله عليه وسلم -: لأسامة لما قتل الكافر بعد أن قال: لا إله
~~إلا الله - ظنا منه أنه قالها تعوذا، «فكيف يصنع بلا إله إلا الله» ، وأعاد
~~ذلك عليه حتى تمنى أنه أسلم ذلك اليوم، وبطل ما كان قبل ذلك من عمله،
~~وبالله تعالى التوفيق، لا إله إلا هو.
# PageV02P573
### | يغزون أرض الروم فيقتلون من أبقارهم بالسيوف فتعرقب ثم تذبح فتقطع بالسيف
# ومن كتاب الجنائز والذبائح والنذور قال: وسئل مالك عن القوم يغزون أرض
~~الروم فيقتلون من أبقارهم بالسيوف، فتعرقب ثم تذبح فتقطع بالسيف؛ فقال: ما
~~هذا بحسن، ولا أحب أكله.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يكون معنى هذه الرواية أنها عرقبت ثم ذبحت قبل
~~أن تنفذ مقاتلها بالسيوف، فيكون وجه كراهيته لأكلها قطعهم إياها بالسيوف
~~بعد ذبحها على سبيل الانتهاب للحمها، - لما جاء في النهبة، وقد مضى القول
~~فيها في رسم "سن" من سماع ابن القاسم من كتاب العقيقة؛ ويحتمل أن يكون
~~معناها إنما ذبحت بعد إنفاذ مقاتلها بالسيوف لامتناعها، فيكون قوله: ما هذا
~~بحسن، ولا أحب أكله، ليس على ظاهره في التخفيف؛ لأن المعلوم من مذهبه أن
~~الإنسي لا يذكى بما ms0844 يذكى به الصيد - وإن امتنع، ولا يؤكل إلا أن يذبح أو
~~ينحر، كان له أصل في التوحش أو لم يكن؛ خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أن
~~البقر الإنسية وما أشبهها مما له أصل في التوحش - إذا ندت وامتنعت؛ كان
~~سبيلها سبيل الصيد في ذكائها؛ بخلاف الإبل وما أشبهها مما الأصل له في
~~التوحش، ومن أهل العلم من جعل سبيلها سبيل الصيد - وإن لم يكن لها أصل في
~~التوحش؛ وحكى ذلك البخاري عن ابن مسعود، وابن عباس، وعلي بن أبي طالب، وابن
~~عمر، وعائشة؛ وبوب باب ما ند من البهائم، فهو بمنزلة الوحش، وأدخل حديث
~~«رافع بن خديج - وفيه قال: وأصبنا نهب إبل وغنم، فند منها بعير فرماه رجل
~~بسهم فحبسه، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " إن لهذه الإبل أوابد
~~كأوابد الوحش، فإذا غلبكم منها شيء، فافعلوا به هكذا» . وهذا لا حجة فيه،
~~لاحتمال أن
# PageV02P574
# يكون السهم حبسه دون أن ينفذ مقاتله فذكي، وكذلك ما حكى ابن حبيب من أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: إذا استوحشت الإنسية أو امتنعت،
~~فإنه يحلها ما يحل الوحشية، يحتمل أن يريد بذلك الإنسية من الوحش، فتتخرج
~~الأحاديث على مذهب مالك.
### | مسألة: يغيرون في أرض الروم فيوافون قدورهم على النار مملوءة لحما أتؤكل
# مسألة وسئل عن الجيش يغيرون في أرض الروم، فيوافون قدورهم على النار
~~مملوءة لحما، أتؤكل؟ فقال: وما يمنعه أن يأكل؟
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أن آكل ذلك له حلال، لقول الله عز وجل:
~~{وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم وطعامكم حل لهم} [المائدة: 5] . إلا أن
~~يدع رجل في خاصة نفسه، مخافة ألا تكون قدورهم طاهرة - على ما مضى في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب الذبائح والصيد.
### | السرية كم هي
# ومن كتاب الوضوء والجهاد
# وسئل مالك عن السرية كم هي؟ قال: وما يقال فيها؟ فقيل: يقال خير السرايا
~~أربع مائة. قال: قد بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبا عبيدة على
~~سرية ms0845 فيهم ثلاثمائة، وكان - صلى الله عليه وسلم - يبعث الرجل والرجلين على
~~سرية، أفكانت سرايا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أربعمائة؟
# PageV02P575
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «خير الصحابة
~~أربعة، وخير السرايا أربعمائة، وخير الجيوش أربعة آلاف، ولن تغلب اثنا عشر
~~ألفا من قلة، إلا أن تفترق كلمتهم» . ولهذا وقع سؤال مالك عن خير السرايا،
~~فأنكر سؤال السائل؛ إذ لم يعرف الحديث، قد روي، فإذا اتفق أن تكون السرية
~~أربعمائة، والجيش أربعة آلاف، كان الخير لهم مرجوا والنصر لهم مأمولا أكثر
~~من غيرهم - وإن زاد عددهم - إن شاء الله.
### | مسألة: خيبر افتتحت عنوة أم بقتال
# مسألة وقال مالك: لما غزا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خيبر غشيها
~~في برد شديد، فقال أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: إنا لا نستطيع
~~القتال، فقال لهم - عليه السلام -: لم؟ فقالوا البرد والجوع والعري، فقال
~~الرسول - عليه السلام -: «اللهم افتح عليهم اليوم أكثرها طعاما وودكا» ،
~~ففتح الله عليهم خيبر.
# قلت لمالك: أفرأيت خيبر افتتحت عنوة أم بقتال؟ فقال: افتتحت بقتال شيء
~~يسير منها.
# قلت: فخمست؟ قال: نعم خمست، إلا ما كان منها عنوة أو صلحا، فإن ذلك لم
~~يخمس وهو يسير.
# قلت له: العنوة والقتال أليس بواحد؟ فقال لي: إنما أردت الصلح، وقد سمعت
~~ابن شهاب يقول: افتتحت عنوة منها بقتال،
# PageV02P576
# وإنما أردت الصلح، وقد قال ابن شهاب: عنوة وقتال، ولست أدري ما أراد
~~بذلك، وقال مالك: قسمت خيبر ثمانية عشر سهما على ألف وثمانمائة رجل، لكل
~~رأس سهمه؛ لعمر بن الخطاب سهمه، ولبلال سهمه، ولفلان سهمه - حتى سمى رجالا،
~~قال مالك: وصدقات رسول الله - عليه السلام - كانت من أموال بني النضير -
~~ولم تخمس؛ لأنها كانت صافية، وخمس رسول الله - عليه السلام - قريظة؛ لأنها
~~كانت بقتال، وقال مالك: أجلى عمر أو النبي أهل خيبر، وأما أهل فدك، فصولحوا
~~على النصف لهم، والنصف للمسلمين، فلما كان عمر بن الخطاب أجلاهم منها،
~~وأقام لهم النصف الذي كان لهم، ms0846 فأعطاهم به حبالا وأقتابا؛ وما فضل لهم
~~أعطاهم به ذهبا، اشترى ذلك عمر بن الخطاب منهم؛ فقال المسلمون: اشتراه عمر
~~لنفسه، فبلغ ذلك عمر بن الخطاب، فخطب الناس وأخبرهم بالذي بلغه، وقال: بأي
~~شيء اشتراه ابن الخطاب، أبمال أبيه وأمه؟ إنما اشتراه من بيت مال المسلمين؛
~~فقيل له أفرسول الله صالح أهل فدك؟ قال: نعم، وعمر بن الخطاب الذي أجلاهم.
# PageV02P577
# قال محمد بن رشد: إنما قال رسول الله عليه السلام في خيبر «اللهم افتح
~~عليهم اليوم أكثرها طعاما وودكا» ؛ لأنه كان لخيبر حصون كثيرة، ففتح الله
~~عليهم ذلك اليوم بدعاء النبي عليه السلام خيبر نفسها، ولا شك أنها كانت
~~أكثرها طعاما وودكا، وقد قيل في حصن الصعب بن معاذ إنه لم يكن في حصون خيبر
~~أكثر طعاما وودكا منه، وكانت خيبر نفسها أكثر طعاما وودكا منه؛ بدليل
~~الحديث المذكور - والله أعلم - وقول مالك في خيبر إنها افتتحت بقتال شيء
~~يسير منها - يريد إنما قوتل اليسير من حصونها، وأكثرها غلبهم عليها
~~المسلمون دون مناصبة لقتال، فخمس جميع ذلك؛ إذ كان مما أوجف عليه بالخيل
~~والركاب - وإن لم يكن في بعضها قتال، وإنما كان عنوة بغير قتال، وقوله إلا
~~ما كان منها عنوة أو صلحا، فإن ذلك لم يخمس وهو يسير. معناه: إلا ما كان
~~منها عنوة وصلحا؛ لأن أو قد تكون بمعنى الواو، قال تعالى: {ولا تطع منهم
~~آثما أو كفورا} [الإنسان: 24]- " يريد آثما ولا كفورا. وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث الجهاد - مع ما نال من أجر أو غنيمة. يريد من أجر
~~وغنيمة؛ لأن الغنيمة لا تحبط الأجر، فالمراد بقوله إلا ما كان منها عنوة أو
~~صلحا. أي إلا ما اجتمع فيه الأمران جميعا؛ لأنهم لما خافوا الغلبة وأيقنوا
~~بها، أرسلوا إلى النبي عليه السلام في أن يصالحهم على أن يحقن لهم دماءهم،
~~ويخلوا له الأموال، ففعل - صلى الله عليه وسلم -، وكان ذلك في حصنين من
~~حصونهم الوطيح، والسلاليم، فكان لهذين الحصنين حكم ما لم يوجف عليه بخيل
~~ولا ms0847 ركاب - على ما ذهب إليه مالك، وابن شهاب؛ فلم تخمس، ولا كان لأحد فيها
~~مع رسول الله عليه السلام شيء، فقطع منها لأزواجه على ما قال في آخر
~~السماع، وكذلك الكتيبة قيل فيها، إنها كانت صلحا صافية لرسول الله،
# PageV02P578
# - عليه السلام -، كبني النضير، وفدك، التي قال فيها الله: {وما أفاء الله
~~على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا ركاب} [الحشر: 6]- الآية. وذهب
~~ابن إسحاق إلى أن خيبر كانت عنوة كلها. وإلى هذا ذهب ابن عبد البر، فقال:
~~الصحيح ما قاله ابن إسحاق، وأن رسول الله، - عليه السلام - خمس أرض خيبر
~~كلها، وقسمها بين من شهد الغزاة وهم أهل الحديبية؛ لأن أرض ذينك الحصنين
~~مما غلب عليه المسلمون كسائر أرض خيبر، وإنما كان الصلح في الرجال والذرية
~~والعيال. ومعنى قول ابن شهاب عنوة وقتال يريد صلحا لجؤوا إليه لما خافوا
~~الغلبة والأسر في ذينك الحصنين، وقتالا فيما سواهما؛ أو ما له حكم القتال
~~مما أوجف عليه بالخيل والركاب، ولم يكن فيه صلح ولا قتال. فهذا معنى قول
~~ابن شهاب على ما يعرف من مذهبه في أن بعض خيبر افتتحت بصلح، فما أوجف عليه
~~بالخيل والركاب، فاستفتح بغير قتال، مثل أن يفر عنه أهله قبل وصولهم إليهم،
~~أو ينزلوا إليهم ويستأسروا في أيديهم، أو يصالحوهم على جزء من أموالهم
~~وأراضيهم، أو على ذهب يعطونهم على أن ينصرفوا عنهم، فذلك كله بمنزلة ما
~~استفتحوه وغنموه بقتالهم، يخمس ويقسم الباقي بينهم على حكم الغنيمة، وما
~~جلى عنه أهله مخافة أن يغزوا أو أرسلوا فصالحوا مخافة ذلك، فهي فيء لا
~~تخمس، ويكون له كله حكم الخمس، وذهب ابن لبابة
# PageV02P579
# إلى أن العنوة على وجهين، فما كان منها بقتال يخمس وتكون الأربعة الأخماس
~~بين الموجفين، وما كان منها بغير قتال، فهو كالصلح يكون فيئا ولا يخمس،
~~وقال: إن ذلك معنى ما في المدونة، وتبينه رواية أشهب هذه؛ وتؤول أن معنى
~~قوله فيها افتتحت خيبر بقتال شيء يسير منها، أن القتال كان يسيرا، والإصابة
~~كثيرة؛ ms0848 وقال: إن الذي دل عليه قول مالك، وابن شهاب فيها، أنه افتتح أكثرها
~~عنوة بقتال، وهو الذي خمسه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقسمه، وافتتح
~~بقيتها - وهو اليسير منها بعضه عنوة بغير قتال، وبعضه صلحا، فلم يخمس وكان
~~صافيا لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وقوله فيما ذهب إليه من تفصيل
~~العنوة بعيد من الصواب. وقول مالك قسمت خيبر ثمانية عشر سهما، يريد إلا ما
~~كان منها صلحا على سبيل العنوة بغير قتال، فلم يخمس ولا قسم على ما تقدم من
~~قوله، وعلى ما يأتي له في آخر السماع؛ وقد مضى في رسم "البز" من سماع ابن
~~القاسم، القول في وجه قسم رسول الله عليه السلام أرض خيبر على مذهب مالك،
~~وما ذكر من الاختلاف في ذلك، وقول مالك: إن صدقات رسول الله عليه السلام
~~كانت [من أموال بني النضير، ولم تخمس؛ لأنها] صافية، يبين أن ما وقع في
~~المدونة من أنه قسم النضير بين المهاجرين وثلاثة من الأنصار، معناه ما بقي
~~بعد صدقاته منها، وإنما خص بذلك المهاجرين دون الأنصار، حاشا سهل بن حنيف،
~~وأبا دجانة، والحارث بن الصمة؛ لأنه كان شرط على الأنصار في بيعة العقبة أن
~~يواسوا من يأتيهم من المهاجرين، فكانوا يكفونهم المئونة، ويقاسمونهم في
~~الثمر، فلما جلى بنو قينقاع وبنو النضير، قال لهم رسول الله - عليه السلام
~~-:
# PageV02P580
# «إن شئتم بقيتم على ما كنتم عليه وقسمت لكم، وإن شئتم رجعت إليكم أموالكم
~~وقسمت لهم دونكم، فاختاروا ذلك. ففعله رسول الله - عليه السلام -» ، والشك
~~في قوله أجلى عمر أو النبي - عليه الصلاة والسلام - أهل خيبر، إنما هو ممن
~~دون مالك من الرواة - والله أعلم؛ لأنه قد علم أن النبي - عليه السلام -
~~أقرهم لعمارة الأرض، وأن عمر بن الخطاب هو الذي أجلاهم في خلافته، لما صح
~~عنده أن النبي عليه السلام قال: «لا يجتمع دينان في جزيرة العرب» . فأخذ
~~المسلمون سهامهم فتصرفوا فيها تصرف المالكين، وجزيرة العرب مكة والمدينة
~~واليمن - قاله مالك.
### | مسألة: رهنه أبوه في أيدي ms0849 العدو ثم مات أبوه
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجل من المسلمين رهنه أبوه في أيدي العدو، ثم
~~مات أبوه، فخرج رجل من المسلمين إلى أرض العدو فافتكه وجاء به؛ على من ترى
~~ما افتكه به الرجل، أعلى الغلام في حصته من مال أبيه؟ أم من جملة مال أبيه؛
~~لأنه هو الذي رهنه؟ فقال: لو افتداه السلطان أيترك رجل من المسلمين في أرض
~~العدو؟
# قال محمد بن رشد: قوله لو افتداه السلطان يريد من بيت مال المسلمين صحيح؛
~~لأنه هو الذي يجب في جميع من أسر من المسلمين، وقد مضى القول على هذا
~~المعنى في أول رسم من السماع، فإن لم يفعل السلطان ذلك، ولا تطوع به أحد من
~~المسلمين؛ فالواجب أن يكون ما افتكه
# PageV02P581
# به من رأس مال أبيه الذي رهنه، فإن لم يف ماله بذلك، كان ما بقي في مال
~~الابن المفدى - إن كان له مال - اتبع به دينا في ذمته على ظاهر الروايات،
~~والذي يوجبه النظر ألا يتبع بشيء من ذلك، وهذا إذا كان الأب أسيرا فرهن
~~ابنه مكانه، وأما إن كان رهنه في تجارة أخذها، فلا يلزم السلطان (أن يفتكه)
~~إن كان في تركته وفاء بذلك؛ قال سحنون: وإن كان رهنه في مصلحة المسلمين،
~~وما ينزل بينهم وبين العدو، ثم التاث الأمر، فعلى الإمام فداؤه واجب.
### | مسألة: السرية تخرج في أرض الروم مغيرة فهلكت دابة أحدهم
# مسألة وسئل مالك عن السرية تخرج في أرض الروم مغيرة. وهم إذا هلكت دابة
~~أحدهم لم يعطفوا عليه ولم يتخلفوا له؛ وقالوا له غيض حتى يرجع العسكر،
~~فيدعونه في أرض الروم، وتوجهوا؛ فإن ظفر به الروم أخذوه؟ أفيعجبك أن يدخل
~~معهم - وهم هكذا؟ فقال: إذا كان هكذا، فما يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الغرر في ذلك بين، والهلاك فيه أغلب؛
~~ولا ينبغي للرجل أن يغرر بنفسه، ولا أن يدخل في السرية، إلا إلى موضع تكون
~~فيه النجاة عنده أغلب، والله تعالى أعلم.
### | مسألة: الإقامة بأرض ms0850 العدو والانقطاع إليها
# مسألة وسئل عن الإقامة بأرض العدو والانقطاع إليها، أذلك أفضل، أم
~~الإقبال والإدبار؟ فقال: ذلك حسن واسع.
# PageV02P582
# قال محمد بن رشد: إنما لم يفضل أحد الوجهين على الآخر، من أجل أنه لا نص
~~في ذلك؛ والفضائل لا تدرك بالقياس، وإنما هي عطايا من الله على قدر نية
~~العبد؛ «قال - صلى الله عليه وسلم -: في عثمان بن مظعون إن الله قد أوقع
~~أجره على قدر» نيته. وقال: «نية المؤمن خير من عمله» .
### | مسألة: البقر من بقر الروم لا يقدر المسلمون على أخذها إلا بالعقر والطعن
# مسألة قال: وسئل مالك عن البقر من بقر الروم، لا يقدر المسلمون على أخذها
~~إلا بالعقر والطعن؛ فإذا عقرت ذبحت بعد ذلك، فقال: إنسية؟ فقيل نعم بقر
~~الروم؛ فقال: لا أرى ذلك، هؤلاء قوم يطلبون الخير في الغزو وهم يفعلون هذا،
~~فقيل له: إن لم يفعلوا بها هذا لم يقدروا عليها؛ فقال: أرأيت البدنة إذا لم
~~يقدروا على نحرها - وكانت هكذا، أيعقرها ثم ينحرها؟ هذه الأباطيل!
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم "الجنائز،
~~والذبائح، والنذور "، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الجيش يصاح فيهم بأرض الروم السلاح
# مسألة قال: وسئل مالك عن الجيش يصاح فيهم بأرض الروم: السلاح، فيأخذ
~~الرجل عليه سلاحه، ثم يتوجه فيلقى جيشهم، أترى بأسا أن ينحاز راجعا - إلى
~~أصحابه؟ فقال لا أرى بذلك بأسا.
# PageV02P583
# قال محمد بن رشد: وهذا بين - كما قال إنه إنما انحاز إلى فيئته، وقد قال
~~عز وجل: {ومن يولهم يومئذ دبره إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة}
~~[الأنفال: 16] .
### | مسألة: تحريق بيوت الروم وأشجارهم
# مسألة وسئل عن تحريق بيوت الروم وأشجارهم، فقال: لا أرى بذلك بأسا، قد
~~قطع رسول الله - عليه السلام - النخيل، قيل له فترى أن يقتل خنازيرهم؟
~~فقال: نعم تقتل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في رسم "صلى نهارا" من سماع ابن القاسم ما
~~في تحريق بيوت الروم وتخليهم، فلا معنى لإعادة ذلك؛ وأما خنازيرهم، فلا
~~إشكال ms0851 في أن الواجب فيها أن تقتل.
### | مسألة: الرجل يشتري الجارية في مقاسم الروم
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشتري الجارية في مقاسم الروم، فإذا انصرف بها
~~وجد معها الحلي؛ فقال: لا أرى بما كان من هذا يسيرا بأسا من القرطين
~~وأشباهها، فأما ما كان منها كثيرا له بال، فلا أرى ذلك؛ فقيل له: إنهم أيضا
~~ربما باعوا بأرض
# PageV02P584
# الروم الكبب والخيوط، وما أشبه ذلك - بالدرهم ونحوه؛ فإذا انصرف الرجل
~~إلى بلده، فاحتاج إلى - تلك الخيوط، ففتحها وجد فيها الصليب من الذهب، يكون
~~فيه سبعون مثقالا، فقال: أرجو ألا يكون بذلك بأس، كيف يصنع به وقد تفرقوا
~~وصار إلى بلده، وهؤلاء ههنا بالشام لا يدري ما يصنع به.
# قال محمد بن رشد: قوله فيما يجد من الحلي مع الجارية التي اشترى في
~~المقاسم، فأما ما كان منه كثيرا له بال - فلا أرى ذلك - يريد وإن كان يشبه
~~أن يكون من هيئتها ولباسها، خلاف ظاهر ما في رسم "إن خرجت" من سماع عيسى من
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب، وهذا هو الصحيح؛ إذ إنما يصح أن يكون للمشتري
~~ما يكون من هيئتها ولباسها - وإن كان كثيرا، إذا كان ذلك عليها حين البيع
~~فعلمه البائع، وأما ما أخفته عنه فلم يعلم به فهو له، يبين هذا ما في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع، وقوله فإذا انصرف بها - يريد إلى
~~رحله لا إلى بلده، بدليل قوله في مسألة الصليب بعدها، أرجو ألا يكون بذلك
~~بأس إذا رجع إلى بلده، ووجه قوله أرجو ألا يكون بذلك بأس، هو أنه لما لم
~~يمكنه قسمة ذلك عن الجيش لافتراقه، وكان قد حصل عنده بأمر جائز، لا عن
~~غلول؛ صار حكمه حكم اللقطة بعد التعريف واليأس من وجود صاحبها - في جواز
~~أكلها لملتقطها،
# PageV02P585
# لقوله - صلى الله عليه وسلم -: شأنك بها. لأن مالكا إنما كره له أكلها
~~بعد التعريف، (مخافة أن يأتي صاحبها فيجده عديما لا شيء له، ولو علم أنه لا
~~يجد صاحبها أبدا، لما ms0852 كره) له أكلها، وافتراق الجيش في هذه المسألة كاليأس
~~من وجود صاحب اللقطة، وهذا في الأربعة الأخماس الواجبة للجيش؛ وأما الخمس،
~~فواجب عليه أن يضعه في موضع الخمس، ولو كان قد غل السبعين مثقالا ثم تاب
~~بعد افتراق الجيش، لوجب عليه أن يتصدق بها، ولما جاز له أكل شيء منها على
~~ما مضى في رسم "حلف بطلاق امرأته" من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: لأهل الإسكندرية المقام بها إذ هي محرس يخشى العدو فيها
# مسألة قال: وسئل مالك فقيل له: أترى علينا بأسا في تخليفنا أهلنا
~~بالإسكندرية وإقامتنا عندكم، ولم ندرك الإسكندرية نزل بها عدو قط، وإنهم
~~ليخافون، فقال: أنتم تخبروني أن ما ثم ضائع، وأنه مخوف، وإن أهلها قليل،
~~وإن محارسها خالية، فأرى لو لحقتم بها، فإني أرجو لهم في ذلك خيرا، تكونون
~~مع أهليكم ومن ورائهم، ومن وراء المسلمين أيضا. فقيل له: أتخاف علينا مأثما
~~في مقامنا عن أهلنا، وتخليفنا إياهم هناك - وهم على
# PageV02P586
# ما وصفت لك؟ فقال: أما مأثم، فلا أدري ما المأثم؟ ولكني أرى في ذلك خيرا،
~~وأنتم أعلم بقدر خوفكم عليها، والخوف الذي هم فيه، وإني لا أرى حسنا أن
~~يكون الرجل في مثل هذا عند أهله، ويكون من وراء المسلمين؛ ولا أدري ما
~~المأثم في تركهم، ولكن ذلك أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك - رحمه الله - لأهل الإسكندرية المقام بها، إذ
~~هي محرس يخشى العدو فيها، أفضل لهم من الإقامة عنده لتعلم العلم، ولم ير
~~ذلك فرضا عليهم فيأثمون بتركه؛ فقال: لا أدري ما المأثم؟ ولكن أرى في ذلك
~~خيرا؛ وإذ رأى ذلك لهم أفضل من الإقامة على تعلم العلم، فهو عنده أفضل لهم
~~من الجهاد؛ لأن تعلم العلم أفضل من الجهاد - على ما روي عن النبي - عليه
~~السلام -، وذلك لما اختص بهم من حفظ محارسهم التي هي بلادهم، بخلاف الرباط،
~~إذ من قوله " إن الغزو على إصابة السنة أفضل من الإقامة " - على ما مضى في
~~رسم "الشجرة تطعم بطنين في السنة" من ms0853 سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يعطى الشيء يقسمه في سبيل الله على المجاهدين وهو أحدهم أيأخذ منه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يعطى الشيء من المال يقسمه في سبيل الله على
~~المجاهدين وهو أحدهم، أيأخذ منه لنفسه شيئا؟ فقال: أحب إلي أن يعلم رب
~~المال إذا كان من المجاهدين؛
# PageV02P587
# قال: وسئل مالك عمن أعطي ثلاثين دينارا أو أربعين دينارا، فقيل له: خذ
~~هذه فاقسمها في سبيل الله، فإن احتجت إلى شيء منها فخذه؛ فخرج بها فيحتاج
~~منها إلى دينار يقضي به دينا عليه، فيأخذه فيقضيه رب الدين، وإنما يعطي
~~الناس منها نصفا نصفا، قال: إن كان الذي أعطاه إياها أراد هذا، فلا بأس
~~عليه في ذلك؛ فقيل له: أما هو فقال إن احتجت إلى شيء منها فخذه، وكان عليه
~~دينار، فأخذه منها فقضاه؛ قال: إني أخاف أن يكون عليه لآخر ثلاثون دينارا،
~~فإن كان صاحب الدنانير أراد هذا فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك لمن أعطي مالا يقسمه على صنف من الناس - وهو
~~منهم، ولم يقل له معطيه إن احتجت إلى شيء منه فخذه - وكان عليه دينار فأخذه
~~منها - ألا يأخذ لنفسه منه شيئا، إلا أن يعلمه بذلك، فإن أخذ ولم يعلمه،
~~أعلمه بذلك، - قاله في سماع ابن القاسم من كتاب البضائع والوكالات؛ فإن
~~استأذنه في الأخذ - ولم يأذن له لم يجز له أن يأخذ، وإن أعلمه بما يأخذ فلم
~~يمضه له، وجب عليه غرمه؛ لأنه أعلم بما أراد بماله؛ وإن لم يستأذنه في
~~الأخذ ولا أعلمه بما أخذ حتى فات إعلامه، تخرج ذلك على قولين، أحدهما:
~~(أنه) لا شيء عليه فيما أخذ؛ لأنه من ذلك الصنف؛ فهو يدخل مدخلهم بالمعنى،
~~وهو مذهب مالك؛ لأنه إنما استحب له استئذانه وإعلامه ولم يوجب ذلك عليه.
~~والثاني:
# PageV02P588
# أنه يجب عليه إخراج ما أخذ حتى يضعه في الصنف الذي أمره أن يضعه فيهم،
~~وهذا جار على اختلاف أهل الأصول في الأمر بالشرع، هل يدخل في الأمر أم لا
~~يدخل فيه؟ لأنه ms0854 يأتي على مذهب من رأى أنه يدخل فيه الأمر؛ لأنه من جنس
~~المأمورين المشروع لهم الشرع أن يأخذ منهم المقاسم؛ لأنه من جنس المقسوم
~~عليهم، وكان صاحب المال أعلم قاسمه الذي دفعه إليه أنه قد أوجبه لذلك
~~الصنف، فدخل مدخلهم فيه؛ وأما إذا قال له إن احتجت إلى شيء منه فخذه، فجائز
~~له أن يأخذ منه مثل ما يعطي غيره بالمعروف دون أن يحابي نفسه، ولا يجوز له
~~أن يأخذ منه لنفسه أكثر مما يعطي غيره، إلا أن يعلم أن صاحب الدنانير يرضى
~~بذلك ويريده.
### | مسألة: أعطي شيئا في سبيل الله فقضى رباطه وقد بقي معه منه فضل
# مسألة قال: وسئل مالك فقيل له: إني ربما أعطيت الدراهم لأقسمها في سبيل
~~الله، فأجد الرجل قد قضى رباطه وهو يريد الانصراف إلى أهله، فلا يجد ما
~~يتحمل به؛ أفترى أن أعطيه منها؟ فقال: إنما أعطيتها لتجعلها في سبيل الله،
~~وهذا منقلب ليس في سبيل الله، فأحب إلي أن تعطيها غيره. قال: وسألته عمن
~~أعطي شيئا في سبيل الله فقضى رباطه، وأراد الانصراف إلى أهله، وقد بقي معه
~~منه فضل؛ أينصرف به فيأكله في انصرافه أم في أهله؟ فقال: ما يعجبني ذلك،
~~وأرى أن يعطيه غيره من أهل السبيل، أم يرده إلى الذي أعطاه إياه.
# قلت: فأيهما أحب إليك " أيعطي بقية ذلك رجلا من أهل
# PageV02P589
# سبيل الله؟ أم يرده إلى الذي أعطاه إياه؟ قال لي: كل ذلك واسع.
# قال محمد بن رشد: أما في بلده بعد انصرافه، فلا يجوز له أن يأكل منه شيئا
~~باتفاق، واختلف هل يأكل منه في انصرافه أم لا؟ وقد مضت هذه المسألة في
~~مواضع من سماع ابن القاسم، والقول عليها موعبا في أول رسم منه، فلا وجه
~~لإعادة شيء منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخرجون في أرض الروم مع الجيش فيحتاجون إلى العلف لدوابهم
# مسألة قال: وسئل مالك عن القوم يخرجون في أرض الروم مع الجيش، فيحتاجون
~~إلى العلف لدوابهم، فتخرج الجماعة إلى هذه القرية، وهذه الجماعة إلى ms0855 هذه
~~القرية الأخرى - يتعلفون لدوابهم، فربما غشيهم العدو فيما هنالك - إذا رأوا
~~غرتهم وقلتهم، فقتلوهم أو أسروهم، أو نجوا منهم؟ فقال لهم: لا أرى ذلك لكم
~~أن تغروا بأنفسكم فتخرجوا في غير كثف تخرجون في قلة؛ فإذا فعلتم، فلا
~~تبيعوا من ذلك شيئا، فقيل له: ما يفعل؟ قال: قد بلغني ذلك عندكم، فلا أرى
~~(لكم) أن تبيعوا منه شيئا، فقيل له: إنه ربما تعلفنا ولا نستأذن الإمام،
~~وربما يخرج علينا، فإن تركنا دوابنا هلكت، قال: أرى إذا استطعتم استئذان
~~الإمام أن تستأذنوه، ولكن الناس أكثر من ذلك، فلا أرى أن تغرروا بأنفسكم
~~فتعتلفون في غير عدة ولا كثرة، لا أرى ذلك. وسئل مالك عن العدو ينزل بساحل
~~من سواحل المسلمين، أيقاتلهم المسلمون بغير استئمار الوالي؟
# PageV02P590
# فقال: أرى إن كان الوالي قريبا منهم - أن يستأذنوه في قتالهم قبل أن
~~يقاتلوهم، وإن كان بعيدا لم يتركوهم حتى يقعوا بهم، فقيل له: بل الوالي
~~بعيد منهم، فقال: كيف يصنعون أيدعونهم حتى يقعوا بهم، أرى أن يقاتلوهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كله كما قال إنه لا ينبغي لهم أن يغرروا بأنفسهم
~~في تعليفهم، وأن الاختيار لهم أن يستأذنوا الإمام في ذلك إن استطاعوا،
~~ويلزمهم ذلك إذا كان الوالي عدلا على ما قاله ابن وهب في سماع زونان، وإنه
~~لا يجوز لهم أن يبيعوا شيئا من ذلك؛ لأن سنة الطعام في أرض الحرب أن يؤكل
~~ويعلف ولا يباع، فإن بيع شيء منه صار مغنما، وأن قتال العدو بغير إذن
~~الإمام لا يجوز، إلا أن يدهمهم فلا يمكنهم استئذانه.
### | مسألة: افتتاح فدك
# مسألة قال. وسألته عن افتتاح فدك، فقال: افتتحت عنوة بغير قتال على النصف
~~لرسول الله - عليه السلام -، والنصف لهم؛ فلم يكن لمن دخلها مع رسول الله
~~فيها شيء، ولم يكن فيها خمس؛ لأنها افتتحت عنوة بغير قتال. قال: ولم يوجف
~~عليها بخيل ولا ركاب، فلم يكن فيها خمس ولم يكن لأحد دخلها مع رسول الله
~~عليه السلام فيها شيء؛ فهي اليوم قائمة ليس ms0856 لأحد فيها شيء، ولم يكن فيها
~~خمس، وافتتحت خيبر، فمنها ما افتتح عنوة بغير قتال، ومنها ما افتتح بقتال؛
~~فأما ما افتتح عنوة بغير قتال، فلم
# PageV02P591
# يكن فيها خمس، ولم يكن لأحد ممن دخلها مع رسول الله - عليه السلام - فيها
~~شيء، قطع رسول الله لأزواجه منها؛ وأما ما افتتح منها بقتال، فخمسه رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، وقسم ما بقي على الذين افتتحوها، كانوا ألفا
~~وثمانمائة، فقسم ذلك رسول الله على ثمانية عشر سهما، كل مائة رجل لهم سهم؛
~~فإنما يكون الخمس فيما غنمه المسلمون بقتال؛ لأنه أوجف عليهم بالخيل
~~والركاب؛ وأما ما افتتح عنوة بغير قتال، فليس لأحد ممن افتتح ذلك فيه شيء،
~~ولا خمس فيه؛ لأنه لم يوجف عليه بالخيل والركاب. قال مالك: والعنوة من
~~الصلح يطيعون لهم بغير قتال فيفتتح ذلك بغير قتال، ولا إيجاف خيل ولا ركاب.
# قال محمد بن رشد: كان فدك مما أفاء الله على رسوله بما نصره به من الرعب،
~~وخصه به، فلم يكن لأحد معه فيه شيء، كبني النضير، وبني قينقاع؛ قال عز وجل:
~~{وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا ركاب} [الحشر:
~~6] . وما افتتح بعد النبي - عليه السلام - عنوة، فهو للذين افتتحوه
~~بالإيجاف عليه، وفيه الخمس وإن لم يكن بقتال وما جلى عنه أهله من العدو
~~فتركوه بغير إيجاف ولا قتال، فهو كله فيء حكمه حكم الخمس، وقد مضى القول في
~~افتتاح خيبر في أول هذا الرسم، فلا معنى لإعادته.
### | قالوا له تؤمننا وإلا قتلناك فأمنهم
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال عيسى بن دينار: قال ابن
~~القاسم: لا أمان مع
# PageV02P592
# السيف - إذا قالوا له تؤمننا؛ وإلا قتلناك؛ فأمنهم على ذلك، فلا أمان
~~لهم، ويقتلون؛ فإذا خلوه ثم قالوا تؤمننا فأمنهم، فهو أمان بمنزلة ما لو
~~قالوا له نخليك على أن تؤمننا، قيل له: إن كان يخاف إن لم يفعل أن يقتلوه،
~~قال: ms0857 وما يدريه - أو يحملوك إلى موضع آخر ويذهبوا به؛ وفي المسألة: ولو
~~شاؤوا أن ينفذوا نفذوا، وفي بعضها بعدما أشرف عليهم المسلمون، ليس هذا كله
~~بأمان، إلا أن يخلوه ولا يشترطوا عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: اضطرب قوله في الرواية إذا قالوا له نخليك على أن
~~تؤمننا، فقال: في أولها إن ذلك أمان بمنزلة إذا أمنهم بعد أن خلوه. وقال في
~~آخرها ليس ذلك بأمان، إلا أن يخلوه ولا يشترطوا عليه شيئا، وهو نص قول ابن
~~حبيب في الواضحة، واختلف إذا أمنهم وهو أسير دون أن يخلوه، فقال: في سماع
~~أصبغ بعد هذا إن أمانه جائز - إن كان آمنا على نفسه، وقوله في ذلك مقبول،
~~قال ابن المواز: فإن اختلف قوله في ذلك أخذ بقوله الأول، وقال سحنون: لا
~~يجوز أمانه ولا يصدق أنه كان آمنا على نفسه، وهذا من الضرر على المسلمين،
~~وما يقدر الأسير إذا طلب منه الأمان إلا أن يؤمنهم، ولا اختلاف في جواز
~~أمانه بعد أن خلوه، ولا في أن أمانه لا يجوز - إذا قالوا له تؤمننا وإلا
~~قتلناك.
### | مسألة: الهدية تأتي الإمام في أرض العدو من العدو
# مسألة وقال في الهدية تأتي الإمام في أرض العدو من العدو، أتكون له خاصة
~~أم للجيش؟ قال: لا أرى هذا يأتيه إلا على وجه
# PageV02P593
# الخوف، فأراه لجماعة الجيش، إلا أن يعلم أن ذلك إنما هو من قبل قرابة أو
~~مكافأة كوفئ بها؛ فأراها له خاصة - إذا كان كذلك؛ ومثل الرومي يسلم فيولى
~~فيدخل فيهدي (له) القرابة وما أشبه ذلك، قيل له: فالرجل من الجيش تأتيه
~~الهدية، قال: هذا له خاصة لا شك فيه؛ ومثل أن يحلوا بحصن فيعطيه بعض أقاربه
~~المال - وهو من الجيش، فهو له خاص.
# قال محمد بن رشد: قال في الهدية تأتي الإمام في أرض العدو إنها لجماعة
~~الجيش، إلا أن يعلم أن ذلك من قبل قرابة أو مكافأة - ولم يفرق بين أن تأتيه
~~من الطاغية، أو من رجل من الحربيين، وذلك يفترق، أما ms0858 إذا أتته من الطاغية،
~~فلا اختلاف في أنها لا تكون له، واختلف هل تكون غنيمة للجيش، أو فيئا لجميع
~~المسلمين؛ فقال: ههنا إنها تكون للجيش - يريد غنيمة لهم، وتخمس، وقيل إنها
~~تكون فيئا لجميع المسلمين لا خمس فيها كالجزية، وهذا يأتي على ما حكى ابن
~~حبيب فيما أخذه والي الجيش صلحا من بعض الحصون التي نزل عليها، وأما ما
~~أتته من رجل من الحربيين، فقد روي عن أشهب أنها تكون له إذا كان الحربي لا
~~يخاف منه، واختلف إذا أتت الأمير الهدية من الطاغية أو غيره من العدو قبل
~~أن يدرب في بلاد العدو، فحكى الداودي في كتاب الأموال أنها تكون له،
~~والصحيح المشهور المعلوم أنها تكون فيئا لجميع المسلمين، وأن الأمير في ذلك
~~بخلاف النبي - عليه الصلاة والسلام - فيما قبل من هدايا عظماء الكفار،
~~ككسرى، والمقوقس صاحب مصر، وملك ذي يزن، والنجاشي، وغيرهم؛ لأن الله اختصه
~~في أموال الحرب بخاصة، خالف فيها بينه وبين غيره من أمته، بما نصره به من
~~الرعب، فقال:
# PageV02P594
# {وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه} [الحشر: 6]- إلى قوله
~~سبحانه: {ولكن الله يسلط رسله على من يشاء} [الحشر: 6] . من ذلك أموال بني
~~النضير - كانت صافية لرسول الله، - عليه السلام -، فكان ينفق منها على أهله
~~نفقة سنة، ويجعل ما بقي في الخيل والكراع؛ فكذلك هداياهم إنما كانت تأتيه
~~إجلالا له لحرمته وهيبة النبوءة، وما خصه الله به من الرعب لا لهيبة
~~السلطان؛ إذ لو زال عنه السلطان، لما نقصت حرمته وهيبته، لما خصه الله به
~~من النبوة والكرامة والمنزلة الرفيعة، - صلى الله عليه وعلى آله - وجميع
~~الرسل؛ وقد روي أن عياض بن حمار - وكان حرمي رسول الله - أهدى له هدية
~~فردها، وقال: إنا لا نقبل رفد المشركين. فقيل: إنما رد على عياض بن حمار
~~هديته، وقبل من غيره من الكفار؛ لأن عياض بن حمار كان من المشركين الذين لا
~~يؤمنون بالبعث، فهم في العرب كالمجوس في العجم، لا تؤكل ذبائحهم، ولا تنكح
~~نساؤهم. وغيره ms0859 ممن قبل الهدية منهم، كانوا أهل كتاب، وقد قال الله فيهم:
~~{ولا تجادلوا أهل الكتاب} [العنكبوت: 46]- الآية. فكان قبول هديتهم أحسن من
~~ردها، وقيل كان ذلك قبل أن ينزل الوحي عليه بقوله عز وجل: {وما أفاء الله
~~على رسوله منهم فما أوجفتم} [الحشر: 6]- الآية - والله أعلم. وأما الرجل من
~~الجيش تأتيه الهدية في أرض الحرب من بعض قرابته وما أشبه ذلك، فلا اختلاف -
~~أعلمه - في أنها له.
# PageV02P595
### | مسألة: يغزو أرض العدو فيشهد القتال فيغنموا وهو حي ثم يموت فيغنموا بعده
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يغزو أرض العدو فيشهد القتال فيغنموا وهو
~~حي، ثم يموت فيغنموا بعده مغانم وفتوحا؛ أيقسم له فيما غنم بعد موته مع ما
~~غنم قبل موته؟ قال: إن ذلك الشيء دائما متتابعا في ذلك الفوز فتحوا حصنا،
~~ثم مات ففتحوا آخر بعده، أو قاتلوا قبل أن ينقطع ذلك؛ قسم له في ذلك، فإن
~~كانوا رجعوا قافلين وما أشبه ذلك ثم غنموا بعد ذلك، فلا يقسم له إلا فيما
~~شهد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها أربعة أقوال في المذهب، لكل قول
~~منها وجه؛ أحدها قول ابن الماجشون: إن الرجل من الجيش يستحق سهمه من كل ما
~~غنم الجيش إلى حين قفوله إذا مات بالأدراب - وإن لم يكن في حياته لقاء عدو.
~~والثاني: أنه لا يستحق ذلك بالأدراب إلا أن يكون في حياته لقاء عدو فشاهد
~~القتال، وهو قول ابن القاسم في رسم "الكبش" (من سماع يحيى) بعد هذا.
~~والثالث: أنه لا يستحق بمشاهدة القتال - إذا مات بعده إلا ما غنم، أو افتتح
~~بقرب ذلك، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى هذه. والرابع: أنه لا يستحق
~~بمشاهدة القتال إذا مات بعده إلا ما غنم وافتتح بذلك القتال خاصة، ومثل أن
~~يكون حصن تحت سور فأخذ ربض ثم مات فتخطى بعده إلى ربض آخر، وأما ما ابتدئ
~~قتاله من الحصون بعد موته، فلا سهم له فيه - وإن كان قريبا.
# PageV02P596
### | مسألة: الفرس يوجد في المغنم ms0860 موسوما في فخذه
# مسألة وسئل أصبغ بن الفرج عن الفرس يوجد في المغنم موسوما في فخذه: حبس
~~في سبيل الله، قال: أرى ألا يجعل فيئا، وأن يكون في سبيل الله حبسا؟ قال
~~سحنون مثله وكذلك لو كان في فخذه لله؛ ولم يكن فيه حبس؛ كان حبسا إذا علم
~~أنه من خيل الإسلام ولم يشك فيه، وكان بمنزلة فرس لم يقع في المقاسم حتى
~~أتى صاحبه أو عرف صاحبه، فإنه يرد إليه لأن المسلمين كلهم فيه أشراك.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في كتاب ابنه أن ذلك لا يمنعه من القسم؛ لأن
~~الرجل قد يرشم في فخذ دابته: حبس في سبيل الله ليمنعه ممن يريده منه، قال:
~~ولو باع رجل فرسه وفي فخذه: حبس في سبيل الله، لكان ذلك له - إن علم أنه لم
~~يرد به التحبيس في السبيل، وهو القياس إذ لا يجب الحكم بالرشم لو وجد في يد
~~رجل فرس مرشوم بالحبس لم يصح إخراجه من يده بذلك؛ كذلك إذا وجد في المغنم؛
~~لأن أهل الجيش قد استحقوه بالغنيمة، فلا يخرج من أيديهم إلا بما تستحق به
~~الحقوق، والقول الأول استحسان - مراعاة لقول من يقول إن العدو لا يملكون
~~على المسلمين ما حازوه من أموالهم، وأن صاحب المال أحق بماله بغير ثمن، قسم
~~أولم يقسم؛ لأن الواجب على هذا القول ألا يقسم في الغنيمة
# PageV02P597
# ما علم أنه من أموال المسلمين، وأن يوقف لهم - إن لم يعلموه، كما يفعل
~~فيما يوجد بأيدي اللصوص، فيأخذه من ادعاه بالشبهة - وإن لم تكن له بينة؛
~~واختلف قول الأوزاعي أيضا في هذه المسألة، فمرة قال إنه يقسم كالسيف يوجد
~~فيه مكتوب حبس في السبيل، ومرة قال: إنه يحمل عليه في السبيل ولا يقسم،
~~بخلاف السيف ولا فرق في القياس بين السيف والفرس، وبالله التوفيق.
### | الرجل يحمل على الفرس في سبيل الله ولا يذكر ثغرا ولا مغزى
# ومن كتاب
# أوله سلف دينارا في ثوب قال ابن القاسم: قال مالك: في الرجل يحمل على
~~الفرس في ms0861 سبيل الله - ولا يذكر ثغرا ولا مغزى، قال يجعل حيث ما كان أنكى
~~للعدو مثل المصيصة ونحوها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه يعلم أنه إنما قصد التقرب إلى الله
~~تعالى بفعله، والتقرب إليه إنما يكون على قدر الثواب؛ فوجب إذا لم يسم
~~موضعا أن يجعل في أهم الثغور وأخوفها وأكثرها نكاية للعدو؛ لأن الأجر في
~~الجهاد، إنما هو على قدر النكاية في العدو، والإرهاب عليه، والنيل منه، قال
~~عز وجل: {وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة ومن رباط الخيل} [الأنفال: 60]-
~~الآية. وقال تعالى: {ولا ينالون من عدو نيلا إلا كتب لهم به عمل صالح إن
~~الله لا يضيع أجر المحسنين} [التوبة: 120] .
# PageV02P598
### | مسألة: الكلب يوجد في أرض العدو وهو ثمن دنانير كثيرة أيدخل في المغانم
# مسألة قلت لابن القاسم: فالكلب يوجد في أرض العدو - وهو ثمن دنانير كثيرة
~~أيدخل في المغانم؟ قال: نعم يدخل في المغانم، وكذلك الظباء، وما أشبهه يصاد
~~في أرض العدو؛ وقال إنه يدخل في غنائم المسلمين.
# قال محمد بن رشد: روي «أن رسول الله - عليه السلام - نهى عن ثمن الكلب» .
~~فحمله مالك على عمومه في جميع الكلاب - ما أذن في اتخاذه منها وما لم يؤذن،
~~واستحسن ابن القاسم ههنا، وفي رسم "المكاتب" من سماع يحيى - أن يجعل الكلب
~~المأذون في اتخاذه في المغانم، ويقسم في المقاسم مراعاة لقول من يجيز بيعه،
~~ويخصصه من عموم الحديث؛ وهو مذهب جماعة من العلماء، وسحنون من أصحابنا،
~~وجاء ذلك مفسرا في بعض الأحاديث، فروي «أن الرسول عليه السلام نهى عن ثمن
~~السنور، والكلب، إلا كلب الصيد» . ووجه استحسان ابن القاسم لبيع الكلب
~~المأذون في اتخاذه في المغانم، هو أن الله تعالى لما أباح لنا ما غنم من
~~أموال الكفار
# PageV02P599
# بقول الله عز وجل: {واعلموا أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41]- الآية.
~~وكان الكلب المأذون في اتخاذه من أموالهم، وجب ألا يخرج من الغنيمة بلفظ
~~محتمل، ورواية معن بن عيسى عن مالك في آخر رسم "المكاتب" من سماع يحيى، أنه ms0862
~~لا يدخل في المقاسم، هو القياس على مذهبه.
### | أبق عبده إلى أرض الحرب ثم خرج برقيق استألفهم
# ومن كتاب
# أوله إن خرجت من هذه الدار قال: وسئل ابن القاسم عن رجل أبق عبده إلى أرض
~~الحرب، ثم خرج برقيق استألفهم؟ لمن تكون تلك الرقيق؟ أو هل فيها خمس؟ قال:
~~الرقيق لسيد العبد ولا خمس فيهم، وكذلك لو استألفهم رجل فخرج بهم، كانوا له
~~ولا خمس فيهم؛ قال عيسى: إنما هذا إذا استألفهم على أن يكونوا عبيدا له،
~~وأما إذا استألفهم على أن يكونوا أحرارا، فذلك عهد ولا يكونون له.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى تفسير لقول ابن القاسم، وقوله إنه لا خمس فيهم
~~صحيح؛ لأن الخمس لا يكون إلا فيما غنم وأوجف عليه بالخيل والركاب. وأما
~~قوله إن الرقيق لسيد العبد، فمعناه أن له انتزاعهم منه؛ لأن العبد ماله له
~~حتى ينتزعه منه سيده على مذهب مالك في أن العبد يملك.
### | يلحق بأرض الشرك فيتنصر فيصيب دماء المسلمين وأموالهم
# ومن كتاب
# أوله أسلم وله بنون صغار وسألته عن رجل من المسلمين يلحق بأرض الشرك
~~فيتنصر فيصيب دماء المسلمين وأموالهم، ثم يؤخذ أسيرا فيشهد بالتوحيد
# PageV02P600
# ويجيب إلى الإسلام، فقال إن كان ما أصاب من ذلك أصابه وهو على ارتداده ثم
~~أجاب إلى الإسلام حين أخذ، هدر عنه القتل وما أصاب من ذلك؛ وإن كان على
~~الإسلام يوم أصاب ذلك، أقيد منه، وكذلك روى سحنون عن ابن القاسم في كتابه.
~~وقال يحيى سألت عنها ابن القاسم فقال لي على الإمام أن يقتله ولا يستبقيه،
~~ولا يجعل أمره إلى أولياء الذي قتل من المسلمين؛ لأن أمره كأمر المحارب
~~الخارج على المسلمين بالسلاح، وهو يقتل ولا يستتاب كاستتابة المرتد في دار
~~المسلمين، ولا يجوز لأولياء المقتول الدفع عنه.
# قال محمد بن رشد: رواية يحيى عن ابن القاسم هذه، ليست بخلاف لرواية عيسى
~~التي قبلها؛ لأنه إنما تكلم في رواية عيسى على أنه أسلم - إذا أخذ بعد أن
~~حارب في بلد الحرب؛ وتكلم في ms0863 رواية يحيى على أنه لم يسلم، فهي مسألة أخرى،
~~فوهم العتبي في سياقته إياها عليها، وقوله فيها: وسألته عنها وهي ليست هي،
~~ولا اختلاف في أنه إذا لحق بدار الشرك فتنصر وأصاب الدماء والأموال، ثم أخذ
~~فأسلم، أنه يهدر عنه جميع ما أصاب كالحربي - إذا أسلم سواء؛ وهذا إذا صح
~~ارتداده بكونه على بصيرة منه في الكفر، وأنه لم يفعل ذلك مجونا وفسقا؛ ولو
~~ارتد وأصاب الدماء والأموال في بلد الإسلام، ثم أسلم لهدرت عنه حقوق الله،
~~هي: الربى، والسرقة، وحد الحرابة، وأخذ بحقوق الناس من الأموال والدماء،
~~والجراح - على مذهب ابن القاسم، وحكى ابن حبيب عن أصبغ واختاره، هو أن
~~الردة لا تسقط عنه الطلاق، ولا الحدود من الزنا، والسرقة، وشرب الخمر؛ لأنه
~~يتهم أن يرتد في الظاهر ليسقط ذلك عن نفسه؟ واختلف قول ابن القاسم: هل ينظر
~~إلى
# PageV02P601
# حاله في الجراح والقتل يوم الجناية، أو يوم الحكم - على ثلاثة أقوال،
~~أحدها: أنه ينظر إلى حاله في جميع ذلك يوم الجناية. والثاني أنه ينظر إلى
~~حاله في جميع ذلك يوم الحكم. والثالث أنه ينظر إلى حاله في القود يوم
~~الجناية، وفي الدية يوم الحكم. ولا اختلاف أيضا في أنه إذا لحق بدار الشرك
~~فتنصر وأصاب الدماء والأموال بخروجه عن المسلمين، ثم أخذ على ارتداده؛ أنه
~~يقتل ولا يستتاب كما يستتاب المرتد في دار الإسلام - إذا لم يحارب؛ لأنه
~~إذا حارب في بلد الإسلام، فأخذ على ارتداد، يقتل أيضا لحرابته ولا يستتاب،
~~ولا يجوز لأولياء من قتل العفو عنه، فلا يفترق حكم ما أصاب المرتد في بلد
~~الحرب، أو في بلد الإسلام - إذا لم يسلم، وإنما يفترق ذلك - إذا أسلم على
~~ما قد ذكرناه. وقوله: وإن كان على الإسلام يوم أصاب ذلك، أقيد منه؛ - معناه
~~إن كان أصاب ذلك - وهو على الإسلام - قبل أن يرتد؛ لأن الارتداد يسقط عنه
~~حكم الحرابة إذا أسلم، ويقاد منه لمن قتل.
### | مسألة: يحمله على الفرس في سبيل الله على إن سلم فهو رد عليه ms0864 فيصاب الفرس
# مسألة وسألته عن الرجل يحمل الرجل عن الفرس في سبيل الله على إن سلم فهو
~~رد عليه، فيصاب ذلك الفرس فيجعل أمير الجيش الخلف لمن أصيب له فرس، لمن
~~يكون ذلك الخلف؟ فقال لسيد الفرس، ليس للمحمول عليه منه شيء.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين كما قال؛ لأن الإمام إنما قصد أن يجبر على من
~~تلف له فرس - فرسه، لا أن يعطي فرسا لمن أصيب تحته فرس لغيره.
# PageV02P602
### | الأسارى من المسلمين يصيبهم العدو في البحر
# ومن كتاب حبل حبلة قال عيسى: قلت لابن القاسم: فالأسارى من المسلمين
~~يصيبهم العدو في البحر، فيوثقونهم ويوجهون بهم إلى بلادهم، فيثب عليهم
~~الأسارى، فيقتلون بعضهم؛ ويأسرون بعضهم، ويصيبون متاعهم ومركبهم؛ هل ترى
~~للإمام فيه خمس؟ فقال: إن كان يسار بهم في البحر إلى أرضهم ولم يصلوا بعد
~~إلى أرضهم؛ فأراهم بعد في حربهم، وأرى فيما أصابوا الخمس؛ وإن كانوا قد
~~وصلوا بهم إلى بلادهم، ثم خلصوا منهم على ما ذكرت؛ فأرى ما أصابوا لهم،
~~وليس للسلطان فيه خمس.
# قال محمد بن رشد: الوجه في هذا أنهم إن فعلوا ذلك قبل أن يستحكم أسرهم،
~~فهم بعد في حربهم، يكون فيما أصاب منهم الخمس، وإن فعلوا ذلك بعد أن يستحكم
~~أسرهم، فما أصابوا لهم، ولا خمس عليهم فيه، وإنما يستحكم أسرهم - إذا ساروا
~~بهم إلى موضع يأمنون فيه لحوق مراكب المسلمين بهم، فمعنى الرواية: إذا علم
~~أنهم لا يأمنون إلا بالوصول إلى أرضهم؛ لكثرة مراكب المسلمين عليهم. ولو
~~أمنوا قبل الوصول إلى أرضهم، لكان لهم بالوصول إلى موضع الأمن حكم الوصول
~~إلى أرضهم - والله أعلم، يبين هذا الذي قلناه - مسألة آخر سماع سحنون من
~~هذا الكتاب في حد الموضع الذي يجعل فيه تجار الحربيين إذا أخذوا في
~~انصرافهم - وبالله التوفيق.
# PageV02P603
### | مسألة: الأسير يكون مخلى بأرض الحرب أيخذ من المتاع شيئا
# مسألة قلت: فالأسير يكون مخلى بأرض الحرب، هل يجوز له أن يعدو على بعض
~~متاع الذي هو في يديه أو غيره، فيهرب ولم ms0865 يخله بعهد؟ قال: الذي كنا نحفظ من
~~قول من يرضى - وأنا أشك أن يكون مالكا - أنه إن كان أرسل على أمان لم يحل
~~له أن يهرب، ولا أن يأخذ من أموالهم شيئا، وإن أرسلوه على غير أمان بمنزلة
~~ما يملكون من الرقيق قوة عليه لا يخافونه، فليقتل وليأخذ ما شاء؛ وما خرج
~~به من ذلك فهو له، وليس للسلطان فيه خمس؛ لأنه لم يوجف عليه، وهذا الذي
~~سمعت - وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في سماع أصبغ بعد هذا، وفي الواضحة لمطرف
~~وابن الماجشون، وروايتهما عن مالك أن له أن يهرب بنفسه وإن أطلقوه على وجه
~~الائتمان له والطمأنينة إليه، ما لم يأخذوا على ذلك عهده، وفي المبسوطة
~~للمخزومي، وابن الماجشون، أن له أن يهرب، وأن يأخذ من أموالهم ما قدر عليه،
~~ويقتل إن قدر - وإن ائتمنوه ووثقوا به واستحلفوه؛ فهو في فسحة من ذلك كله،
~~ولا حنث عليه في يمينه؛ لأن أصل أمره الإكراه؛ فهي ثلاثة أقوال، أصحها في
~~النظر قول ابن الماجشون، ومطرف، وروايتهما عن مالك في الواضحة: أنهم إن
~~ائتمنوه على أن لا يهرب ولا يقتل، ولا يأخذ من أموالهم شيئا، فله أن يهرب
~~بنفسه، وليس له أن يقتل، ولا يأخذ من أموالهم شيئا؛ لأن المقام عليه ببلد
~~الكفر حرام، فلا ينبغي له أن يفي بما وعدهم به من ذلك؛ بخلاف القتل، وأخذ
~~المال؛ لأن ذلك جائز له وليس بواجب عليه، فوجب عليه الوفاء به؛ وأما قوله:
~~إن ما خرج به من
# PageV02P604
# المال فهو له، ولا خمس عليه فيه، فهو مثل ما تقدم في المسألة التي قبل
~~هذه، وهو المشهور في المذهب؛ وقال ابن المواز: إن عليه الخمس فيما خرج به
~~إن كان خرج للإصابة، فأسر ببلد الحرب؛ لأنه لم يصل هو إلا بالإيجاف، بخلاف
~~إذا أسر من بلاد المسلمين. وقوله بعيد على أنه إنما ساقه في كتابه على جهة
~~التفسير للمذهب.
### | يغنمون الرقيق هل يشترى منهم وهم لم يؤدوا خمسها
# ومن كتاب
# أوله ms0866 جاع فباع امرأته وسألته عن القوم يغنمون الرقيق، هل يشترى منهم -
~~وهم لم يؤدوا خمسها.
# قال: لا يشترى منهم إذا لم يؤدوا خمسها.
# قلت: فإن كانوا قوما صالحين يظن بهم أنهم لا يحبسون خمسها.
# قال: لا يشترى منهم إلا أن يعلموا أنهم يؤدون خمسها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانوا قوما صالحين لا يظن بهم أن يحبسوا خمسها،
~~فلا وجه للمنع من الشراء منهم، وأما إذا لم يعلم حالهم فترك الشراء منهم،
~~هو وجه التورع؛ وأما إذا علم أنهم يبيعون ولا يؤدون الخمس، فاختلف في جواز
~~الشراء منهم؟ روى يحيى بن عمر عن أبي المصعب أنه يشترى منهم وتوطأ الأمة،
~~وإنما الخمس على الذي يبيع، وعلى هذا يأتي ما قاله ابن حبيب في الوالي يعزل
~~الظلمة العمال، فيرهقهم ويعذبهم في غرم يغرمهم لنفسه، أو ليرده على أهله؟
~~فيلجئهم
# PageV02P605
# ذلك إلى بيع أمتعتهم ورقيقهم، أن الشراء منهم جائز، وقيل: إن الشراء منهم
~~لا يجوز - إذا علم أنهم يبيعون - ولا يؤدون الخمس؛ لأنه بيع عداء، وهو قول
~~سحنون، وعلى قياس هذا يأتي قول ابن القاسم في رسم "الجواب" من سماع عيسى من
~~كتاب زكاة الماشية: إن الصدقات والعشور لا يحل الاشتراء منها - إن كانوا لا
~~يضعون أثمانها في مواضعها، وهذا الاختلاف عندي إنما ينبغي أن يكون إذا كانت
~~الرقيق لا تنقسم أخماسا، فكان الواجب أن تباع ليخرج الخمس من أثمانها؛ وأما
~~إذا كانت تنقسم أخماسا فلم يخرجوا منها الخمس، وباعوها ليستأثروا بها، فهم
~~كمن تعدى على سلعة لغيره فباعها، فلا يجوز لمن علم ذلك شراؤها.
### | يأتي أرض المسلمين بغير أمان فيؤخذ في أرض الإسلام
# ومن كتاب الجواب
# وسألته عن الرجل من العدو يأتي أرض المسلمين بغير أمان، فيؤخذ في أرض
~~الإسلام، أو قبل أن يصل إلى أرض الإسلام، فيقول جنحت إلى الإسلام، هل يقبل
~~ذلك منه - وهم ربما تلصصوا الواحد والاثنان؛ قال ابن القاسم: أما الذي يؤخذ
~~قبل أن يدخل أرض الإسلام، فهو الذي لا يشك فيه أن يقبل منه، أو ms0867 يرد إلى
~~مأمنه؛ وكذلك قال مالك فيه، وكذلك إن قال: جئت أطلب الفداء على مثل ذلك
~~سواء؛ وأما الذي يؤخذ في أرض الإسلام، فهو على مثل ذلك سواء أيضا عندي -
~~إذا كان أخذه بحدثان سفره وقدومه، وبأثر ذلك وفي فوره ووجهه؛ فأما أن يطول
~~زمانه وإقامته بين أظهر المسلمين لا يعلم به، فإذا ظهر عليه، قال: جنحت إلى
~~الإسلام، أو جئت أطلب الفداء، أو ما أشبه ذلك؛
# PageV02P606
# فلا أرى أن يقبل ذلك منه، وأراه رقيقا يرى الإمام فيه رأيه بالاجتهاد،
~~وليس هو لمن أخذه؛ ولا أرى أن يقتل إلا أن يعلم أنه أتى جاسوسا يتجسس عورات
~~المسلمين ليطلع عليها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها اختلاف كثير، وتحصيله مخلصا مقربا: أن
~~فيها ثلاثة أقوال، أحدها: أنه لا يقبل قولهم فيما ادعوا من أنهم جنحوا إلى
~~الإسلام، أو جاؤوا يطلبون الفداء أو التجارة - بعد أن يؤخذوا إذا لم يظهروه
~~قبل أن يؤخذوا، ويكونون فيئا للمسلمين؛ يرى فيهم الإمام رأيه: إن شاء قتل،
~~وإن شاء استرق؛ وسواء أخذوا في بلد الإسلام، أو قبل أن يصلوا إلى بلد
~~الإسلام؛ وسواء كانوا من أهل بلد عودوا الاختلاف إلى بلاد المسلمين المثل
~~ما ادعوا، أو لم يعودوا - وهو قول أشهب في الواضحة وغيرها. والثاني أنه
~~يقبل قولهم أو يردوا إلى مأمنهم، أن يتبين كذبهم فيما ادعوا، مثل أن يقولوا
~~نحن تجار أردنا التجارة - وليس معهم أسباب التجر، ومعهم السلاح؛ قيل إذا
~~أخذوا قبل أن يصلوا إلى بلاد المسلمين؛ وأما إن أخذوا في بلاد المسلمين،
~~فهم فيء للمسلمين، وهو قول يحيى بن سعيد في المدونة، وظاهر قول مالك فيها،
~~وقول سحنون، وقيل إن أخذوا في بلاد المسلمين - إذا كان أخذهم بحدثان
~~قدومهم، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية. وقيل وإن أخذوا بعد أن طال
~~مقامهم في بلاد المسلمين، إلا أن يتبين كذبهم، وهو ظاهر قول ابن القاسم في
~~أول رسم "الصلاة" من سماع يحيى. والقول الثالث أنهم إن كانوا من
# PageV02P607
# أهل بلد قد عودوا ms0868 الاختلاف لما ادعوه من الفداء، أو التجارة، أو
~~الاستئمان، قبل قولهم، أو ردوا إلى مأمنهم، وإلا فهم فيء للمسلمين، وإلى
~~هذا ذهب ابن حبيب في الواضحة، وعزاه إلى مالك من رواية المدنيين والمصريين،
~~وهو قول ربيعة في المدونة، وسحنون في سماعه بعد هذا، وعيسى في تفسير ابن
~~مزين، وإليه نحا ابن القاسم فيه، وأما إن أظهروا ما ادعوا قبل أن يؤخذوا،
~~وقبل أن يصلوا إلى بلاد المسلمين، فلا اختلاف في أنهم لا يسترقون، ويقبل
~~منهم ما ادعوا، أو يردوا إلى مأمنهم.
### | مسألة: الطير والحيتان تصاد في أرض العدو وتباع هل يجعل أثمانها في المقاسم
# مسألة وسألته عن الطير والحيتان تصاد في أرض العدو، وتباع، هل يجعل
~~أثمانها في المقاسم، أم هي لمن أصابها؟ قال ابن القاسم: بل تدفع في المقاسم
~~لا شك فيه، ولا يحل غيره، وإن أراد أن يخرج بالطير حيا، فإن كانت من الطير
~~التي لها الأثمان للاصطياد، وما أشبه ذلك، لم يخرج بها، وردها في المقاسم،
~~وإن كانت طيرا للأكل وأراد أن يتزود منها أو من الحيتان ما يبلغه، فلا بأس
~~بذلك؛ فإن فضلت معه فضلة منها بعد رجوعه، باعها وتصدق بثمنها؛ إلا أن يكون
~~ذلك الشيء يسيرا تافها لا قدر له، فلا أرى عليه بيعه، ولا بأس عليه في أكله
~~في أهله.
# قال محمد بن رشد: حكم ابن القاسم في هذه الرواية لما صاد الرجل في بلاد
~~الحرب من الحيتان والطير - بحكم طعام العدو الذي قد حازوه وملكوه، فكذلك
~~على هذه الرواية ما كان له ثمن من أشيائهم المباحة،
# PageV02P608
# حكمه حكم ما حازوه إلى بيوتهم من أموالهم، وقد مضى القول في هذه المسألة
~~- مجودا - في رسم "صلى نهارا"، ورسم نذر من سماع ابن القاسم، وفي غيره من
~~المواضع أيضا.
### | مسألة: أهل الذمة إذا نقضوا العهد ومنعوا الجزية وخرجوا من غير عذر
# مسألة وسألته عن القوم من أهل الذمة ينزع رجالهم ويحاربون، فيظفر بهم؛ هل
~~يستحل بذلك ذراريهم ونساؤهم ومن يزعم من ضعفاء رجالهم أنه استكره، ومن ms0869 يرى
~~أنه مغلوب على أمره ولا يملك من أمره شيئا - دخلوا أرض الحرب، أو لم
~~يدخلوا؟ قال ابن القاسم: إن كان الإمام عدلا قوتلوا أو قتلوا، واستحلت
~~نساؤهم وذراريهم وأولادهم المراهقون، والأبكار تبع لهم يستحلون ويسبون، وهم
~~من النساء والذرية؛ وأما من يرى أنه مغلوب على أمره، وأنه لم يعن مثل
~~الضعيف والشيخ الكبير الزمن؛ فلا أرى أن يستحلوا، ولا يقتلوا، ولا يسترقوا
~~على حال. قال وإن نقضوا وقاتلوا وظهر على الذرية قبل أن يظهر عليهم،
~~استحلوا أيضا وسبوا، وكانوا كسبيل ما فسرت لك؛ وذلك إذا كان الإمام عدلا لم
~~ينقموا منه شيئا، وإن نقضوا وخرجوا إلى دار الحرب، وبقيت الذرية بين أظهر
~~المسلمين؛ لم تستحل الذرية، ولم يكن إلى الذرية سبيل بوجه من الوجوه؛ وإن
~~تحملوا الذرية معهم، وظفر بهم قبل أن يصلوا إلى دار الحرب؛ فهم كلهم فيء
~~بحال ما فسرت لك - إذا كانوا قد نقضوا وامتنعوا، وكان الإمام عدلا - كما
~~أخبرتك، وإن كان الإمام غير عدل ونقموا شيئا يعرف ما قاموا به، لم يقاتلوا
~~ولم يقتلوا؛ قال مالك: وإلى من يردونهم إلى من يستحل نساءهم وبناتهم، فإن
~~ظهر عليهم في تلك الحال، لم يسترقوا ولم يستحلوا، ولاشيء من
# PageV02P609
# نسائهم ولا ذريتهم، وتركوا على حالهم، وذمتهم؟ وإن تحملوا إلى أرض الحرب
~~بذريتهم ثم ظهر عليهم، لم يستحل منهم شيء من الأشياء - كما فسرت لك - إذا
~~كان الإمام غير عدل؛ إلا أن يعينوا على المسلمين بعد دخولهم إلى العدو، أو
~~يقاتلوا مع العدو فيستحلون بفعلهم ذلك، ويسن بهم وبذراريهم عند ذلك سنة أهل
~~الحرب؛ لأنهم قد صاروا حينئذ حربا وعدوا.
# قال محمد بن رشد: اتفق أصحاب مالك على اتباع قول مالك في أن أهل الذمة
~~إذا نقضوا العهد، ومنعوا الجزية، وخرجوا من غير عذر، أنهم يصيرون حربا
~~وعدوا، يسبون ويقتلون، إلا أشهب في المدونة، فإنه قال لا يعود الحر إلى
~~الرق، وما اتفق عليه مالك وأصحابه أصح في النظر من قول أشهب؛ لأن الحرية
~~لمن تثبت لهم بعتاقة من ms0870 رق متقدم، فلا ينقض، وإنما تركوا على حالهم من
~~الحرية التي كانوا عليها آمنين على أنفسهم ودمائهم بين أظهر المسلمين، بما
~~بذلوه من الجزية عن يد وهم صاغرون مساناة ما بذلوها، لقول الله عز وجل:
~~{قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر} [التوبة: 29]- الآية.
~~فإذا منعوا الجزية لم يصح لهم العوض، وكان للمسلمين الرجوع فيه. وذلك أيضا
~~كالصلح ينعقد بين أهل الحرب وبين المسلمين على شروط، فإذا لم يفوا بها،
~~انتقض الصلح بقول الله عز وجل: {فمن نكث فإنما ينكث على نفسه} [الفتح: 10]-
~~الآية. وكمن اكترى دارا
# PageV02P610
# مشاهرة، فإذا منع الكراء، أخرج من الدار؛ وقد احتج لذلك ابن الماجشون في
~~كتاب ابن المواز بأن قال: وكذلك فعل النبي - عليه السلام - في سبي قريظة
~~وغيرهم، وقاله محمد، ولا حجة في ذلك - عندي؛ لأن الذي كان بين النبي - عليه
~~السلام - وبين قريظة وغيرهم من اليهود، إنما كانت مهادنة ومعاهدة - وهم في
~~بلادهم؛ ولم يكونوا كأهل الذمة الذين غلبوا، فأقروا تحت ملكة المسلمين على
~~أداء الجزية، ومما يدل على هذا أن ابن القاسم لم يحتج به في المدونة، وإنما
~~قال فيها قد مضت في ذلك السنة من الماضين؛ فذكر قتال عمرو بن العاص -
~~الإسكندرية - ثانية، فلو كانت عنده في ذلك سنة عن النبي - عليه الصلاة
~~والسلام -، لذكرها - والله أعلم؛ وفرق في الرواية بين النساء والذرية، وبين
~~الشيوخ والزمنى، وساوى بين ذلك ابن الماجشون، وأصبغ، وجعلا نقض كبارهم نقضا
~~عليهم، أن صلحهم صلح عليهم، واختاره ابن حبيب، ولا ينبغي أن يختلف فيهم،
~~إذا علم أنهم مغلوبون مكرهون غير راضين، لقوله عز وجل: {ولا تزر وازرة وزر
~~أخرى} [الأنعام: 164] . ويحمل الخلاف على أنه إذا جهل أمرهم وادعوا الإكراه
~~والغلبة على ما يحملون، فلا يستباحون على مذهب ابن القاسم إلا بيقين، ولا
~~يمتنع من سبيهم وقتلهم على ما ذهب إليه ابن حبيب إلا بيقين - والله أعلم.
### | مسألة: الكبير والكبيرة من المسلمين يصيبهما العدو ثم يصيبهما المسلمون
# مسألة وسألته عن الكبير والكبيرة من المسلمين يصيبهما العدو، ms0871 ثم
# PageV02P611
# يصيبهما المسلمون، ولا يدعيان شيئا حتى تجرى عليهما المقاسم، ويتداولهما
~~المشترون؛ ثم يثبت أمرهما ويظهر ويعرف؛ وهل الكبير والصغير في هذا سواء؟
~~قال ابن القاسم: لا أرى عليهما غرم شيء من أثمانهما، وهما بمنزلة الصغير في
~~ذلك - إذا كان ممن يجهل مثل هذا، ولا يعلمان بأنهما لا يسترقان، ويظنان أن
~~ذلك عليهما، ويعذران في ذلك، فإن كانا ممن لا يعذران في ذلك وسكتا على علم،
~~وتعمدا ذلك؟ رأيت عليهما غرم أثمانهما؛ وإن كانت الجارية قد وطئت في ذلك،
~~لم أر عليها شيئا - إذا عذرت بنحو ما أخبرتك من الجهالة والتأويل والنسيان؛
~~وقد قال في سماع يحيى بن يحيى من كتاب يشترى الدور والمزارع، ليس اشتراؤه
~~إياهما في الأسر بمنزلة اشترائه إياهما في المغانم؛ لأنهما في أرض العدو في
~~رق استنقذهما منه، وهما حين صارا بأيدي المسلمين فقد خرجا من ذلك الرق،
~~وصارا إلى الحرية التي كانا عليها؛ قال يحيى: قلت لابن القاسم فما ترى في
~~حق المشتري إن كان أخذهما في سهامه، أو اشتراهما في المقاسم؟ قال: أراها
~~مصيبة دخلت عليه، إلا أن يدرك ذلك قبل القسم فيسقط عنه الثمن.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف إذا عذرا بجهل أنه لا شيء عليهما، وإنما
~~اختلف قول ابن القاسم إذا لم يعذرا بجهل وسكتا - وهما يعلمان أن الاسترقاق
~~لا يلزمهما، فأوجب عليهما في رواية عيسى عنه غرم أثمانهما للمشتري إن فات
~~القسم، ولم يكن له على من يرجع، ولم يوجب ذلك له عليهما في رواية يحيى، وهو
~~قول سحنون، واختيار ابن المواز،
# PageV02P612
# قال: وذلك بخلاف العروض أو الرقيق، أو الحيوان، أو غيره مما قسم في
~~المغنم، أو بيع فيه، فلا يأخذه صاحبه إلا بالثمن الحر والحرة - إن بيعا في
~~المغنم يخرجان حرين، ولا يتبعان بشيء، وسواء كانا مسلمين أو ذميين؛ قال:
~~ولم يقل أحد من أصحابنا إنه يرجع عليهما - إلا أشهب، وقد قاله ابن القاسم
~~في رواية عيسى هذه، وهو قوله أيضا في رسم "لم يدرك" من سماع عيسى من ms0872 كتاب
~~الاستحقاق في الرجل والمرأة يقران بالمملكة، فيباعان فتوطأ المرأة فتلد -
~~وقد مات بائعها أو فلس - أن أثمانها تكون للمشتري دينا عليهما؛ وهذا
~~الاختلاف جار على مجرد الغرور بالقول: هل يلزم به غرم أو لا، وعلى رواية
~~عيسى هذه التزم الموثقون أن يكتبوا في عهد الرقيق - إذا كان العبد أو
~~الأمة: قد بلغا إقرارهما بالرق لبائعهما، ليكون للمشتري اتباعهما بأثمانهما
~~- إن استحقا بحرية، وثبت عليهما العلم بذلك، والبائع ميت أو عديم - وهو
~~ضعيف؛ لأن السكوت عند ابن القاسم في رواية عيسى عنه في هذه المسألة
~~كالإقرار، يجب به للمشتري الرجوع، وعلى رواية يحيى وقول سحنون وما اختاره
~~ابن المواز، وحكي أنه إجماع من أصحاب مالك - إلا أشهب، لا فائدة في كتابه،
~~إذ لا يوجب شيئا؛ وقد قال ابن حبيب إن الغلام إذا استحق حرية والبائع غائب،
~~أنه يرفع مع المشتري إلى موضع البائع، ليأخذ رأس ماله منه، كما لو استحق
~~برق؛ ومعنى ذلك إذا علم بحريته وغر من نفسه، وكذلك قال ابن كنانة، وأما إن
~~كان الرق قد جرى عليه من الصغر - ولم يعلم بحريته، فلا يجب أن يرفع معه؛
~~وحكى ابن عبدوس عن ابن القاسم في الجارية أنها لا ترفع معه، وإنما يكتب له
~~السلطان بصفتها، معناه وإن غرت من نفسها، فالاختلاف في هذا، إنما هو إذا
~~غرت من نفسها على قياس الاختلاف في وجوب اتباعها بالثمن، إذا كان البائع
~~ميتا، أو عديما، والله أعلم.
# PageV02P613
### | مسألة: يفدي الرجل المسلم من العدو فإذا بلغا بلاد المسلمين اختلفا في الفدية
# مسألة وسألت عن الرجل يفدي الرجل المسلم من العدو، فإذا بلغا بلاد
~~المسلمين، اختلفا في الفدية: يدعي المفدي أكثر مما يقول المفدى، قال ابن
~~القاسم: القول قول المفدى فيما أقر به من ذلك، قليلا كان أو كثيرا، كان
~~يشبه فداء مثله أو لا يشبهه؛ لأن مالكا قال: لو أنكر أن يكون فداه أصلا وقد
~~خرجا من بلاد العدو، كان القول قوله، إلا أن يكون للآخر بينة أنه فداه؛ قال
~~ابن القاسم: ms0873 ولو ادعى كل واحد منهما أنه الذي فدى صاحبه - وقد خرجا جميعا
~~من بلاد الحرب، ولا يدرى علم بذلك، فإنهما يحلفان جميعا، ويتتاركان، ولا
~~يكون لواحد منهما على صاحبه شيء؛ لأن كل واحد منهما مدع على صاحبه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: إذا اختلف الفادي والمفدى في مبلغ
~~الفدية: إن القول قول المفدى، أشبه قوله، أو لم يشبه، ليس على أصولهم في
~~مراعاة دعوى الاشتباه في التداعي، لاتفاقهما على أنه فداه، فذلك بخلاف إذا
~~ادعى أحدهما على صاحبه أنه فداه فأنكر، والذي يأتي على أصولهم إذا اختلفا
~~في مبلغ الفدية، أن يكون القول قول المفدى - إذا أتى بما يشبه؛ فإن أتى بما
~~لا يشبه، كان القول قول الفادي - إن أتى بما يشبه، فإن أتى بما لا يشبه
~~أيضا، حلفا جميعا، وكان للفادي ما يفدي به مثله من ذلك المكان؛ وكذلك إن
~~نكلا جميعا، وإن نكل أحدهما وحلف الآخر كان له ما حلف عليه وإن لم يشبه؛
~~لأن صاحبه قد أمكنه من ذلك بنكوله، وقال سحنون: القول قول الفادي - إذا كان
~~الأسير بيده. ولابن
# PageV02P614
# أبي حازم في المدنية مثله، وزاد: إلا أن يدعي ما لا يفدى به مثله في ذلك
~~المكان فيكون له ما يفدى به مثله في ذلك المكان، وفي ذلك من قولهما نظر، إذ
~~ليس الأسير بمال فيكون إذا كان بيده شاهدا له على ما يدعي كالرهن، فإذا لم
~~يكن شاهدا له على ما يدعي، ولا كان في كونه بيده دليل على قلة الفدية من
~~كثرتها، وجب أن يكون القول قول المفدى - فيما يقر به من الفدية - إذا أشبه
~~على ما قلناه، وإنما كان ينتفع الفادي بكون الأسير في يده - لو أنكر أن
~~يكون فداه؛ لأن كونه في يده، دليل على أنه فداه، وليس بدليل على ما يدعي
~~أنه فداه به، وهذا كله بين، فلا يصح في المسألة إلا ما ذكرناه، وقد روي عن
~~الأوزاعي أنه قال القول قول الفادي، وهو يعيد أيضا ما كان بيده أو ms0874 لم يكن؛
~~إلا أن يكون معناه إذا أشبه قوله، ولم يشبه قول المفدى، والله سبحانه
~~وتعالى أعلم، وبه التوفيق، لا رب غيره، وصلى الله على سيدنا محمد وآله
~~وصحبه وسلم.
# PageV02P615
### | كتاب الجهاد الثاني
### | [مسألة نفر من أهل الذمة يغزون من يليهم من العدو أترى أن يخمس ما يصيبون]
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا ومولانا محمد، وآله وصحبه وسلم تسليما كتاب الجهاد
~~الثاني من سماع يحيى بن يحيى من كتاب الكسب مسألة قال يحيى: وسألت ابن
~~القاسم عن نفر من أهل الذمة من ثغرنا من النصارى يغزون من يليهم من العدو
~~مع غير المسلمين فيغنمون، أترى أن يخمس ما يصيبون؟ فقال: لا أحب للإمام أن
~~يأذن لهم بالغزو.
# قلت: لم كرهت ذلك، وهم لا يغزون معنا في عساكرنا؟
# فقال: لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للمشرك: «ارجع فلن نستعين
~~بمشرك» ، وغزو هؤلاء من العون، وإن لم يكونوا مع المؤمنين في عسكرهم.
# PageV03P005
# قلت: فإن وقع الأمر فماذا ترى؟
# قال: لا أرى عليهم خمسا.
# قلت: فإن قسم بينهم حكم المسلمين أيقسم على سنة الإسلام؟
# قال: نعم، إذا حكموه ورضوا به فليقسم بينهم بقسم الإسلام، وإن لم يحكموه
~~فأمرهم إلى أساقفتهم وأهل دينهم، يقسمون بينهم على سنتهم.
# قال محمد بن رشد: لا يجوز عند مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه، للإمام
~~أن يستعين بالكفار على قتال الكفار، ولا أن يأذن لهم في الغزو مع المسلمين
~~ولا منفردين أيضا؛ لأنه وجه من العون؛ ولأنهم يستبيحون فيه ما لا يجوز في
~~الغزو على ما قاله أصبغ في نوازله؛ لقول النبي - عليه السلام -: «لن أستعين
~~بمشرك» ، ولما روي من «أن الأنصار قالوا يوم أحد: ألا نستعين بحلفائنا من
~~يهود؟ فقال - صلى الله عليه وسلم -: "لا حاجة لنا فيهم» .
# وفي قول ابن القاسم في هذه الرواية: لا أحب للإمام أن يأذن لهم بالغزو،
~~دليل على أنهم إن لم يستأذنوه لم يجب عليه أن يمنعهم، وعلى هذا يحمل غزو
~~صفوان بن أمية رسول الله حنينا والطائف، ms0875 خلاف قول أصبغ في نوازله: إنهم
~~يمنعون من ذلك أشد المنع. وقد حكى أبو الفرج عن مالك: أنه لا بأس على
~~الإمام أن يستعين بالمشركين في قتال المشركين إذا احتاج إلى ذلك، وهو دليل
~~قوله للأنصار: لا حاجة لنا فيهم.
# وقد روي عنه - عليه السلام -: «أنه بلغه جمع أبي سفيان
# PageV03P006
# ليخرج إليه يوم أحد، استعان يهود النضير فقال لهم: "إنا وأنتم أهل كتاب،
~~وإن لأهل الكتاب النصر على أهل الكتاب، فإما قاتلتم معنا، وإما أعرتمونا
~~سلاحا» ، فإن غزوا بإذن الإمام أو بغير إذن الإمام منفردين تركت لهم
~~غنيمتهم ولم تخمس، وإن غزوا مع المسلمين في عسكرهم لم يكن لهم في الغنيمة
~~نصيب، إلا أن يكونوا متكافئين، أو هم الغالبون، فتقسم بينهم وبين المسلمين
~~قبل أن تخمس، ثم يخمس سهم المسلمين خاصة.
# وأهل الكتاب وغيرهم عند مالك في هذا سواء، وحكى الطحاوي عن أبي حنيفة
~~وأصحابه أنه أجاز الاستعانة بأهل الكتاب دون من سواهم من المشركين عبدة
~~الأوثان والمجوس، وصحح الآثار على ذلك، قال: وإنما لم يستعن رسول الله
~~بحلفاء الأنصار من يهود للحلف الذي كان بينهم وبين عبد الله بن أبي
~~المنافق؛ لأنهم خرجوا بذلك من حكم أهل الكتاب، وهو من التأويل البعيد؛ ولا
~~بأس بأن يستعار السلاح من الكفار كما فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، وأجاز ابن حبيب أن يقوي الإمام من سالمه من أهل الحرب على من لم يسالمه
~~منهم بالقوة والسلاح، وأن يسايروه بحداء عسكر المسلمين ما لم يكونوا في
~~داخله وسبيل أهله.
### | مسألة حكم الإسهام في الغنيمة لمن لم يسمع كلام الأمير
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن أمير سرية خرج بأصحابه حتى إذا دنا
~~من أرض العدو عرض لهم نهر، فقال لأصحابه: اعبروا النهر لعل الله أن يغنمنا،
~~فكره ذلك بعضهم وقالوا: لا تغرر بنا، فإن إجازة هذا النهر شديد الخطر،
~~وذكروا له بعض ما اعتذروا له، وأشاروا إليه ألا يجوزوه، وأطاعه بعضهم،
~~فأجاز بهم
# PageV03P007
# وتخلف العصاة، فمضى بمن أطاعه، فغنم غنائم ms0876 كثيرة، وسلم هو وأصحابه، فلما
~~رجعوا وجدوا المتخلفين عنهم بمكانهم لم يبرحوا، أترى لهم في الغنيمة حقا؟
~~وإن أنكروا أن يكونوا تخلفوا عنه، أيجوز شهادة من زعم أنه أجاز مع الإمام؟
~~أو هل يقبل قول الإمام على من تخلف، ولمن زعم أنه أجاز معه؟ فقال: إن أقروا
~~بالتخلف أو شهد به عليهم رجلان ممن تخلف، أو ممن ليس منهم، ولا من الذين
~~دخلوا مع الإمام، فلا قسم لهم، ولا حق في الغنيمة للذين غابوا على الذين
~~أصابوها راضين بالتخلف عنهم؟ وإن لم يشهد عليهم بالتخلف، وأنكروا أن يكونوا
~~تخلفوا إلا بعض الداخلين أو قول الإمام، فالقول قولهم، ولا يقبل عليهم قول
~~الإمام إلا ببينة تشهد من غير الداخلين؛ لأن كل من دخل فهو إذا شهد عليهم
~~جار إلى نفسه، والإمام كأحدهم. وقال ابن وهب مثله.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في الرواية إن كانت إجازة النفر على ما ذكره من
~~كره إجازتهم من الغرر وشدة الخطر أم لا، فإن لم يكن على ذلك، وكان قولهم
~~اعتلالا على جوازه، فلا إشكال، ولا اختلاف في أنه لا حق ولا نصيب لمن تخلف
~~عن إجازته فيما غنمه من أجازه؛ لأنهم قد رضوا بترك حقوقهم فيما غنموه؛ إذ
~~لا عذر لهم في ترك إجازته.
# وأما إن كانت إجازة النهر على ما ذكروه من الغرر، وشدة الخطر والمهلكة،
~~فظاهر الرواية أيضا أنه لا حق لمن تخلف عن الإجازة فيما غنمه من جازه،
~~ولسحنون في كتاب ابنه: أنهم يدخلون معه فيما غنموه؛ لأن لهم عذرا في التخلف
~~عن
# PageV03P008
# إجازته. وقد أخطأ الذين جازوه، والذي ينبغي عندي على أصولهم أن ينظر في
~~ذلك، فإن رئي أن لمن أجاز النهر في وصول من لم يجزه معهم إليه، ووقوفهم
~~بمكانهم إلى حين انصرافهم بغنيمتهم إليهم وجه منفعة، مثل أن يكون بالنهر من
~~الغرب من بلد العدو، بحيث يمكن أن يكون العدو قد بلغه جمعهم، وكثرة عددهم،
~~فيظنوا أنهم أجازوا النهر بجمعهم، فيكون لهم الدخول فيما غنموه؛ إذ لعل ms0877 ما
~~ظنه العدو من جوازهم هو الذي فت في أعضادهم، فكان ذلك عونا للغانمين على
~~غنيمتهم؛ وإن رئي أنهم لم يكن في وصولهم معهم إلى النهر، ووقوفهم عليه وجه
~~منفعة لم يكن لهم دخول معهم في غنيمتهم.
# ولا اختلاف في أنه لا يجوز شهادة من جاز مع الإمام بالتخلف على من أنكره؛
~~لأنه يجر بشهادته إلى نفسه ما يجب لهم من سهم المشهود عليهم، إلا أن يكون
~~الذي يجب لهم من ذلك يسيرا، فيجري ذلك على الاختلاف في جواز شهادة العدل
~~إذا شهد لغيره شهادة يجر بها إلى نفسه ما لا يتهم على مثله لنزارته، فقد
~~أجازها مالك في سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق. وأما شهادة الإمام فقال
~~ابن القاسم في هذه الرواية: إنها لا تقبل على المتخلفين إلا ببينة؛ لأنه
~~كأحد الحائزين في الجر إلى نفسه بشهادته، ولسحنون في كتاب ابنه أن قول
~~الإمام مقبول على من تخلف إذا كان عدلا من غير طريق الشهادة، وقوله بعيد؛
~~لأنه إن حكم هو عليهم بألا حق لهم في الغنيمة كان حاكما بعلمه جارا بذلك
~~لنفسه، وإن رفع الأمر إلى غيره من الحكام، فشهد عنده بعلمه استوى هو وغيره
~~في الشهادة، ووجب أن تبطل بما تبطل به شهادة من سواه، ووجهه أنه أجاز قوله
~~في ذلك على قياس مذهبه في أن للقاضي أن يقضي بعلمه فيما أقر به عنده الخصم
~~في مجلس قضائه.
### | [مسألة: حصرهم العدو فخرج نفر منهم فقاتلوا العدو فأصابوا خيلا وأسلابا]
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن أهل حصن من
# PageV03P009
# المسلمين حصرهم العدو، فخرج نفر من أهل الحصن فقاتلوا العدو الذين
~~حصروهم، فأظفرهم الله بقتل رجال منهم، فأصابوا خيلهم وأسلابهم، وأسروا
~~بعضهم، أيقسم ما أصابوا بينهم وبين جميع أهل الحصن، أو يكون لمن خرج متعرضا
~~للقتال أو لمن قاتل دون لمن خرج ممن لم يقاتل؟ فقال: بل يقسم بين جميع من
~~خرج قاتل أو لم يقاتل، وبين جميع أهل الحصن بعد إخراج الخمس. قلت: أيقسم
~~لخيل من ms0878 لم يخرج وخيل من خرج راجلا وخلى فرسه في الحصن؟ قال: نعم، إذا
~~كانوا بموضع رباط، وضعوا فيه رصدة للعدو ولذلك سكنوا، ولو كانوا على غير
~~ذلك لم يكن لهم شيء.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأن الحكم في الغنيمة أن تقسم بعد إخراج
~~الخمس بين جميع الغانمين الرجال الأحرار البالغين، من قاتل منهم ومن لم
~~يقاتل؛ لكون من لم يقاتل منهم ردءا لمن قاتل وعونا لهم على الغنيمة؛ لأن
~~نفوسهم تقوى بوقوفهم، وتزيد في جرأتهم على العدو، والعدو يرهبهم، فربما
~~كانوا هم السبب لانهزامهم. فكذلك الذين في الحصن بهم قويت نفوس من خرج
~~لكونهم ردءا لهم، ولعل العدو إنما انهزموا بسببهم. وهذا يبين ما ذهب إليه
~~في المسألة التي قبل هذه، وستأتي هذه المسألة بعد هذا الرسم كاملة أكمل من
~~هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ناس من العدو أعطاهم الإمام عهدا أيوفى لهم بالعهد
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن ناس من العدو كانوا خرجوا إلى رجل
~~كان في الثغر من أهل الخلاف للإمام، وكان يلي مدينة من الثغر قد غلب عليها،
~~فأعطاهم عهدا فأمنوا بذلك عنده؛ إذ كان فيما أحدث من الخلاف والاستعانة
~~بالعدو على من أراده من
# PageV03P010
# المسلمين، فقلت: أيوفى لهم بالعهد الذي كان أعطاهم، أم يستحلون؛ لأنهم
~~خرجوا إليه وقبلوا عهده، وقد علموا خلافه للإمام؟ فقال: لا تحل دماؤهم ولا
~~ذراريهم ولا أموالهم لأحد؛ لأن عهده عهد، وهو رجل من المسلمين يعقد لهم
~~أمانا على جميع المسلمين، ولكن يقال لهم: إن عهده لا يمضيه الوالي فارجعوا
~~إلى مكانكم، فإذا ردوا إلى أرضهم عادوا إلى حالهم الأول، فكانوا من أهل
~~الحرب ما هم، فقلت: فإن اختاروا الإقامة على الجزية أترى للإمام أن يقرهم؟
~~قال: نعم، لا أحب له ردهم إذا رضوا بالجزية.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إنهم يحرمون على المسلمين بالعهد إن أعطاهم
~~المخالف على الإمام صحيح؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «يجير
~~على المسلم أدناهم» وذلك ما لم يغيروا بعد معاهدته ms0879 إياهم على المسلمين أمرا
~~بينه وبينهم وأمسكوا، فإن أغاروا على المسلمين لمخالفة الإمام انتقض العهد
~~الذي أعطاهم، ووجب أن يقاتلوا ويستحلوا، قاله أصبغ في نوازله بعد هذا، وهو
~~مفسر لقول ابن القاسم هذا.
### | مسألة: ذميون هربوا إلى أرض العدو فأسرهم المسلمون فخمسوا وقسموا
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن ناس من أهل الذمة هربوا إلى أرض
~~العدو ليلا، فأدركتهم خيل المسلمين، وقد دخلوا أرض الحرب فخمسوا وقسموا، ثم
~~ادعوا إنما كان هروبهم خوفا من البيع والظلم، وكانوا مجاورين لقوم من العرب
~~أهل استطالة وظلم
# PageV03P011
# وقهر لمن جاورهم من أهل الجزية ومن مثلهم هرب وخيف، غير أنه لا يعرف ما
~~ادعوا مما خافوا، وهل أريد بهم سوء أم لا؟ فقال: إن عرف التصديق في ناحية
~~ما شكوا مما خافوا؛ لسوء الذين خافوا وقدرتهم على من أرادوا ظلمه أخرجهم
~~كرها، أو يكونوا في يده لجورهم واستحلالهم للتعدي على من جاورهم، فلا أرى
~~أن يباعوا ولا يستحلفوا، وليصدقوا للذي عرف من ظلم الذين خافوا على أنفسهم،
~~وليردوا إلى جزيتهم إن كان الذي أتى بهم إليه يقوى على دفع الظلم عنهم،
~~والوفاء بالعهد لهم، وإن لم يأمن عليهم ظلم الذين هربوا خوفا منهم، أو ظلم
~~غيرهم من أشباههم، فليخل سبيلهم ليسيروا حيث أحبوا إلى أرض عدو وغيرها، قال
~~أصبغ: وإن أشكل أمرهم فكذلك أيضا لا يستحلوا حتى يتبين أنهم نقضوا العهد
~~على غير شيء من تحت إمام عدل.
# قال محمد بن أحمد: قول أصبغ تفسير لمذهب ابن القاسم؛ لأن الذمة قد انعقدت
~~لهم، فلا تنقض إلا بيقين، والمسألة كلها صحيحة على مذهب مالك وأصحابه حاشى
~~أشهب، في أن أهل الذمة إذا خرجوا ومنعوا الجزية، ونقضوا العهد من غير ظلم
~~يركبون به أنهم يصيرون حربا وعدوا، ويجوز سبيهم واسترقاقهم، وقد مضى القول
~~على هذأ في رسم الجواب، من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته.
# PageV03P012
### | مسألة: عبد أبق إلى أرض العدو ثم رجع طوعا ومعه أموال وعبيد
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن عبد لرجل ms0880 من المسلمين أبق إلى أرض
~~العدو، ثم رجع طوعا ومعه أموال وعبيد، وقد أصاب ذلك في أرض العدو، أترى أن
~~يخمس ما خرج به؟ فقال: ليس ذلك عليه، وليس فيما خرج به العبد الآبق خمس،
~~وهو كله له، ولسيده إن أراد أخذه منه.
# قلت: أرأيت إن أنكر العبيد أن يكونوا غالب لهم خارجا بهم على حال
~~العبودية، فقالوا: نحن قوم أحرار حبب إلينا أرض العرب، وذكر لنا عدلهم،
~~وحسن حالهم، فتبعناه مصطحبين بأمن حتى نوصل إليكم، لا سبيل له علينا؟ قال:
~~القول قولهم، وعلى الإمام أن يفي لهم بعهد العبد إن كان أعطاهم عهدا، أو
~~يردهم إلى مأمنهم، وإن خرجوا بلا عهد فأمرهم إلى الوالي يرى فيهم رأيه، قال
~~أصبغ مثله قال: ولا يقبل قول العبد إلا أن يعلم أنه أخرجهم كرها، أو يكونوا
~~في يديه يحوزهم، قال: قلت: أرأيت إن كانوا في يد العبد في وثاق حتى تبين
~~أنهم في يديه؟ قال: أراهم عبيدا إذا تبين أنهم في ملكه، وأنه لهم قاهر،
~~وعليهم قادر، قلت: فإن ادعوا أنه إنما أوثقهم في دار الإسلام حين خافوا على
~~أنفسهم؟ فقال: إن استدل على تصديق ما قالوا بسبب ظاهر مثل أن يعينه على
~~وثاقهم غيره، أو يتبين أنه إنما قهرهم بعد خروجهم معه، فالقول قولهم، وإن
~~لم يعرفوا عند
# PageV03P013
# خروجهم إلا في ملكه ووثاقه، فهم له عبيد، وإن قالوا: قهرنا في الطريق،
~~ونقض العهد؛ فإنهم لا يصدقون لجماعتهم ووحدته، وقدرتهم على الامتناع منه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن ما خرج به العبد الآبق له ولسيده إن أراد أخذه
~~منه، ولا خمس عليه فيه، مثل ما تقدم في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، ولا
~~خلاف في ذلك؛ إذ لا يكون الخمس إلا فيما تعمد الخروج لإصابته، فأوجف عليه
~~بالخيل والركاب، وإن كانوا عبيدا وخرجوا معه على أن يكونوا أحرارا، فعلى
~~الإمام أن يفي لهم بعهد العبد، أو يردهم إلى مأمنهم، ولا يجوز قتلهم ولا
~~استرقاقهم؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه ms0881 وسلم -: «يجير على المسلمين
~~أدناهم» .
# وقوله: إنهم إن خرجوا معه بلا عهد، فأمرهم إلى الإمام يرى فيهم رأيه،
~~ظاهره وإن عثر عليهم بفور قدومهم خلاف ما يأتي في هذا الرسم بعد هذا، وخلاف
~~ما مضى في رسم الجواب، من سماع عيسى، وقد مضى هناك تحصيل الخلاف في هذه
~~المسألة، فلا معنى لإعادته، وأما إذا ادعى العبد أنهم خرجوا معه على أن
~~يكونوا له عبيدا، أو أنه سرقهم أو غنمهم، وأنكروا ذلك، وقالوا: خرجنا معه
~~على أن نكون أحرارا، فالقول قولهم إلا أن يكونوا في وثاقه كما قال، ومثل
~~ذلك في سماع سحنون، ولا اختلاف في ذلك؛ لأن العبد مدع عليهم، إلا أن يكونوا
~~في وثاقه، وقد أحكمت السنة أن: البينة على المدعي، واليمين على من أنكر.
# وقد اختلف إن كان أسيرا، فأطلقه على أن يأتيه بهم فأتاه بهم، وزعم أنه
~~سرقهم أو غنمهم، وادعوا أنهم خرجوا معه على أن يكونوا أحرارا، هل يكون
~~خروجه على أن يأتي بهم شبهة توجب أن يكون القول قوله أم لا؟ على قولين:
~~أحدهما: ما في سماع أصبغ أراه لأشهب أن القول قول الذي أتى بهم، وخروجه
~~عنهم شبهة توجب أن يكون
# PageV03P014
# القول قوله، وقال ابن المواز: القول قولهم، ولم ير ذلك شبهة للعبد، وهو
~~القياس، والأول هو اختيار أحمد بن ميسر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد خرج متلصصا في بعض قرى العدو فأصاب غنائم أتخمس أم لا
# مسألة قيل له: فالعبد يخرج متلصصا في بعض قرى العدو، فيصيب غنائم، أتخمس
~~أم لا؟ فقال: تخمس، ويكون فضل ذلك له، فما فرق بين العبد المتلصص والعبد
~~الآبق إذا رأيت أن الخمس فيما أصاب العبد المتلصص، ولا خمس فيما خرج به
~~الآبق؟ فقال: إنما الخمس فيما تعمد الخروج لإصابته، فأوجف عليه بالخيل
~~والركاب، والعبد الآبق ليس للإصابة خرج، ولا للقتال تعرض، فلذلك لم أر فيما
~~خرج به خمسا.
# قلت: فإن خرج حر وعبد متلصصين فغنما؟
# قال: يخمس ما أصابا، ثم يقسم ما بقي بينهما.
# قلت: ولم يقسم ما ms0882 أصاب العبد والحر بينهما، وأنت لا تجعل للعبد في الغزو
~~من المغانم شيئا؟
# قال: لا أرى حال التلصص والغزو واحدا.
# قلت: فالذمي يخرج متلصصا مع الحر المسلم فيغنمان؟
# قال: أرى أن يقسم بينهما ما أصابا، فيخمس حظ المسلم، ولا خمس في حظ
~~النصراني.
# PageV03P015
# قلت: ولم جعلت ما أصابا بينهما، وأنت لا تقسم للنصراني إذا غزا مع
~~المسلم؟
# قال: هذا مثل الأول؛ لأن المسلمين لا يستعينون بالعبيد والنصارى في
~~عساكرهم، وهذا إنما خرج على وجه التلصص وحده، أرأيت لو كان نصرانيا وحده،
~~أكان يؤخذ ما في يديه؟ قال سحنون في العبد المسلم والحر يخرجان جميعا إلى
~~أرض العدو متلصصين مثل ما قال ابن القاسم في الذمي والحر المسلم: يكون ما
~~أصاب العبد والحر بينهما نصفين، فما صار للحر فعليه فيه الخمس، ولا خمس على
~~العبد في سهمه، مثل قول ابن القاسم في الذمي.
# قال محمد بن رشد: لأصبغ في نوازله بعد هذا في هذا الكتاب: أنه لا خمس على
~~العبد فيما غنم كالنصراني، مثل قول سحنون، خلاف قول ابن القاسم، ووجه قول
~~ابن القاسم: أن العبد إذا لم يكن في جملة عسكر المسلمين كالحر، في أن له ما
~~غنم وجب أن يكون مثله في أن عليه فيه الخمس كأنه مؤمن، والله تعالى يقول:
~~{واعلموا أنما غنمتم} [الأنفال: 41] ، إلى قوله: {إن كنتم آمنتم بالله}
~~[الأنفال: 41] ، ووجه قول سحنون وأصبغ: أن الخطاب في الآية إنما هو للأحرار
~~دون العبيد، بدليل إجماعهم أنهم لا حق لهم مع الأحرار في الغنيمة إذا غزوا
~~معهم في عسكرهم، فوجب أن يكونوا كالنصارى في أن لا خمس عليهم فيما غنموه
~~إذا لم يغزوا في جملة عسكر المسلمين؛ لخروجهم من الآية، وإنما لم يكن
~~للعبيد والنصارى في الغنيمة حق مع الأحرار المسلمين إذا غزوا معهم في
~~عسكرهم من أجل أنهم في حيز التبع لهم، فإذا
# PageV03P016
# لم يكونوا في حيز التبع لهم كان لهم حق في الغنيمة، وكذلك إذا خرج العبد
~~أو النصراني مع الرجل أو الرجلين أو الثلاثة أو ms0883 الأربعة كان لكل واحد منهما
~~سهمه من الغنيمة.
### | مسألة: خيل المسلمين تقاتل العدو قتالا متفاوتا أيتساوون في العطاء
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن العدو يغيرون على ناحية من ثغر
~~المسلمين، فيطلبهم خيل المسلمين، والطلب متفاوت على قدر الطاقة، فأدركهم
~~بعض من طلب، والناس في آثارهم متساربون، فقاتلهم الأولون، فأظفرهم الله
~~فقتلوا وأسروا وأصابوا ما كان معهم، أترى أن يقسموا على من حضر القتال، أم
~~يكون ما أصابوا لجميع من خرج في الطلب، أم لأهل القرى التي خرج هؤلاء منها؟
~~قال: إن كان خرجوا من مسالح منصوبة للرباط، أهلها مقيمون للذب عن جميع من
~~وراءهم من الإسلام، قسم ما أصابوا بين أهل تلك المسالح الخارج والمقيم من
~~قاتل أو لم يقاتل، أو خرج أو لم يخرج، قال: وكذلك إن كانوا من أهل حصن في
~~رأس الثغر، قال: وإن كانت قرا إنما فيها أهلها الذين يسكنون فيها بعيالهم،
~~وإنما فجأهم أمر فركبوا في طلب الذين أغاروا عليم قسم ما أصابوا بين كل من
~~طلب، أدرك القتال أو لم يدركه، حضره أو غاب عنه إذا تبين أنهم ممن خرج
~~طالبا بالبت واليقين، وليس لمن لم يخرج في الطلب من أهل تلك القرى شيء،
~~والخمس في جميع ذلك واجب.
# قال محمد بن أحمد: هذه مسألة صحيحة حسنة، ذكرها ابن سحنون
# PageV03P017
# لأبيه فأعجبته، وقد تقدمت في أول هذا الرسم والقول فيها، وإن كانت هذه
~~أكمل بالمعنى بينها جميعا سواء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قوم من أهل الذمة هربوا إلى العدو طائعين ثم أصيبوا بعد ذلك
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن قوم من أهل الذمة كانوا في أرض
~~مدينة المسلمين، فلما نزل بهم العدو مع رجل من المسلمين قادهم إليها، هربوا
~~إلى العدو طائعين، ثم أصيبوا بعد ذلك، أيستحلوا أم لا؟ فقال: إن هربوا من
~~ظلم كان يرتكب منهم؛ لم يحل لهم شيء من نسائهم ولا دمائهم ولا أموالهم، وإن
~~هربوا من غير أن يتعدى عليهم، ولم يخافوا ذلك من ناحية أحد معروف ms0884 بالظلم،
~~فإنهم وإن أصيبوا، وقد لحقوا بأرض العدو، وفارقوا دار الإسلام فقد حلوا،
~~قلت: فإن أصيبوا عند الذي أخرج العدو على أهل الإسلام فماذا ترى في أمرهم
~~إن قالوا: إنما ارتحلنا إلى ناحية من دار الإسلام، ولم نخرج إلى دار العدو،
~~ولا إلى العدو، وإنما خرجنا إلى هذا الرجل، وهو رجل من المسلمين، وإن كان
~~قد أحدث خلافا؟ فقال: لا أرى لأحد أن يستحلهم ما كانوا في دار الإسلام، وإن
~~كان نزوعهم إلى مثل ما وصفته، فإن لهم في ذلك عذرا وشبهة يحرم بها دماؤهم
~~وأموالهم.
# قال محمد بن أحمد: إنما لم ير أن يستباحوا حتى يلحقوا بأرض العدو،
~~ويفارقوا دار الإسلام، وإن كانوا قد صاروا مع العدو، من أجل الرجل الذي قاد
~~العدو، فرأى في ذلك شبهة، ولولا ذلك لكان حصولهم مع العدو الذي هربوا إليه
~~كوصولهم إلى العدو، ولا يستباحون إذا خرجوا إلى غير
# PageV03P018
# عدو يريدون بلد العدو فأدركوا قبل أن يصلوا إلا أن يقاتلوا ويمتنعوا على
~~ما قال في رسم الجواب، من سماع عيسى، فلا خلاف بين هذه الرواية وما في رسم
~~الجواب من سماع عيسى المذكور، ولا فيما بين ذلك وبين ما في آخر سماع يحيى،
~~وإنما هي زيادات يفسر بعضها بعضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ناس من أهل الذمة كانوا من أهل مدينة للمسلمين وكانوا يتجسسون للعدو
# مسألة قال يحيى: سألت ابن القاسم عن ناس من أهل الذمة نصارى ويهود، كانوا
~~من أهل مدينة للمسلمين غلب عليها العدو، فأقاموا بها بعدما غلب عليها
~~العدو، فشكا أهل مدينة للمسلمين تليهم أنهم يتجسسون للعدو، ويكونون لهم
~~عيونا، وإذا أغار المسلمون على أهل تلك المدينة فطلبهم العدو طلب معهم
~~أولئك النصارى الذين كانوا أهل ذمة المسلمين، فاستنقذوا ما أدركوا، وقتلوا
~~إن قدروا، فإذا أصاب المسلمون منهم أحدا قالوا: إنا نؤمن بالذي نصنع، ونقهر
~~عليه، فنحن نخاف إن لم أفعل أن نقتل، ولا يعرف ما يدعون من القهرة والتخويف
~~بالقتل على ما يصنعون إلا بقولهم، قلت: أفترى أن يستحل قتلهم ms0885 إذا ظفر بهم،
~~وقد علم أنهم ركبوا من المسلمين الذي وصفت لك من شكية أهل الحصن الذين
~~جاوروهم؟ فقال: أرى أن يقتل فيهم من علم أنه قتل، وأما من لم يعلم أنه قتل
~~غير أنه يرى في الطلب للمسلمين، واستنقاذ ما غنموا وما أشبه هذا، فلا يستحل
~~قتله، ولكن أرى أن يحبسوا ويطال
# PageV03P019
# حبسهم، قلت: أرأيت إن أقاموا مع العدو بعد الأجل الذي أجل إليهم في
~~الرحيل إلى أرض الإسلام، فأغاروا مع من يغير من العدو فسبوا وأضروا
~~بالمسلمين، فزعموا أنهم منعوا من الرحيل، وأمروا بالغارة على المسلمين، ولا
~~يعرف الذي ادعوا إلا بقولهم، أيستحلوا أم لا؟
# قال محمد بن رشد: هؤلاء أهل ذمة لم يتبين نقضهم للعهد؛ لكونهم بمكانهم،
~~فهم فيما يفعلون من طلبهم مع العدو واستنقاذهم ما أدركوا، وقتلهم إن قدروا
~~بمنزلة من حارب من أهل الذمة، يحكم عليه بحكم المحارب من المسلمين، إلا أن
~~لهم شبهة فيما يدعون من الإكراه على ذلك، وخوف القتل إن لم يفعلوا، فيسقط
~~عنهم حكم الحرابة، فهذا عندي معنى الرواية، وقوله فيها أرى أن يقتل من علم
~~أنه قتل معناه يقتل قصاصا به، ويكون لأولياء المقتول العفو عنه على حكم
~~النصراني يقتل المسلم على غير حرابة، ورأى أن يطال حبسهم اجتهادا، إذا لم
~~يثبت ما ادعوه من الإكراه، ولو ثبت ذلك لم يجب على من يقتل منهم شيء، وهذا
~~هو الحكم فيهم أيضا إذا فعلوا ذلك بعد الأجل الذي أجل لهم، وادعوا أنهم
~~منعوا من الرحيل، وأكرهوا على الغارة؛ لاحتمال صدقهم فيما يدعون.
### | مسألة: أعلاج من العدو خرجوا إلينا بغير عهد ثم ادعوا السكنى
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن أعلاج من العدو، خرجوا إلى أرض
~~الإسلام بغير عهد، فلما أخذوا في دار الإسلام، أو أخذوا في مفازة بين
~~المسلمين والعدو مقبلين إلى دار الإسلام مرتحلين،
# PageV03P020
# ليسوا على حال الحرب، ولا بحال من يتقنص فرصة يصيبها، فزعموا أنهم إنما
~~أرادوا السكنى في أرض الإسلام، يكونون على حال الأحرار، ولا يغرمون جزية؛ ms0886
~~ماذا يجوز للإمام أن يقرهم عليه؟ فقال: أما بيعهم فلا يحل للإمام ولا
~~قتلهم، ولكنه يفرض عليهم غرم الجزية، فإن قبلوا أقرهم، وإن كرهوا ردهم إلى
~~مأمنهم ولم يستحلوا، قال: وإن كانوا حين خرجوا دعوا إلى الجزية، فقد لزم
~~السلطان أن يقرهم على ذلك، وليس له أن يقول لهم: لا أقبل منكم إلا أن
~~أبيعكم إن أجبت، أو أردكم إلى مأمنكم، قال: وإنما يكون الإمام محتكما في
~~أمر من أخذ من العدو بغير عهد يرى فيهم رأيه، إذ أخذ منهم قوم انكسرت
~~سفينتهم واضطروا إلى موضع، فصاروا فيه كالأسرى، فأخذهم المسلمون بغير عهد،
~~وقد تبين أنهم لم يتعمدوا الخروج إلى دار الإسلام، ولكنهم ألجئوا وصاروا
~~بأيدي من ألجئوا إليه كالأسرى في أيدي المسلمين، فأولئك إن رأى الإمام
~~بيعهم باعهم أو يضعهم في أي منافع العامة رأى في اجتهاده لهم أي الأمور رأى
~~فيهم مما ينظر به للعامة، فذلك إليه، قلت: أيجوز له قتلهم إن رأى ذلك؟ قال:
~~لا أحب له قتلهم، وقد سألت مالكا عن الأسارى أيقتلون؟ قال: لا، إلا أن يخاف
~~منهم أحد فيقتل، فإن كان في هؤلاء من يخاف مثل الرجل من العدو المشهور
~~بالنجدة والفروسية ونحو ذلك فرأى أن يقتله، فذلك له.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه المسألة: إنهم يصدقون فيما ادعوا إذا أخذوا
~~في دار الإسلام، ولم يفرق بين قرب ولا بعد، فظاهره مثل ظاهر ما في أول رسم
~~الصلاة بعد هذا، خلاف ظاهر ما مضى في هذا الرسم، من أن أمرهم إلى الإمام،
~~وخلاف ما مضى في رسم الجواب، من سماع عيسى من التفرقة بين القرب والبعد،
~~وقد مضى هناك تحصيل الخلاف في هذه المسألة
# PageV03P021
# فلا معنى لإعادته لك، وقوله في الأسير: إنه لا يقتل إلا أن يكون الفارس
~~المعروف بالنجدة والفروسية خلاف ما يأتي في آخر الرسم الذي ذكره بعد هذا،
~~من أنه يقتل بعد الإسار المرأة والغلام إذا قاتلا ولا يتركان لنهي النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - عن قتال النساء والصبيان؛ ms0887 لأنهما قد استوجبا القتل
~~بقتالهما، وقد مضى القول في وجه هذا الاختلاف، وتحصيل مذهب مالك في حكم
~~الأسير، وما الواجب في أمره في أول رسم من سماع أشهب مجودا، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: الرجل يقتل في المعترك ولم يقاتل أيقسم له
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقتل في المعترك في أرض العدو
~~أو يخرج فيموت بعد أيام، أو يمرض فيموت بعد شهود القتال، ولا يكون فيمن شهد
~~القتال، غير أنه كان في الجيش فمات بعد المعترك؛ أيقسم له أم لا؟ فقال:
~~يقسم له في كل ما سألت عنه، قيل له: أرأيت إن لم يكونوا غنموا إلا بعد قتله
~~أو موته أيقسم له؟ قال: نعم، قيل له: وإن لقي الجيش بعد موته أو قتله
~~جيوشا، فقاتلوهم فقتلهم الله، فغنم المسلمون ما كان معهم، وافتتحوا حصنا
~~بعد موته، أو قتله أيقسم له من جميع ذلك، أم لا يقسم له إلا ما غنموا قبل
~~قتله أو موته؟ قال: بل يقسم له مما غنموا قبل قتله أو موته، ومما غنموا بعد
~~ذلك كانت غنيمتهم من أسلاب أهل جيش قتلوهم بعد قتله أو بعد موته، أو من حصن
~~فتح أوجفت عليه الخيل مما يصيب سرايا العسكر، أو على أي حال نالوا الغنيمة،
~~فسهمه يجري في جميع ذلك، قيل له: أرأيت إن مات قبل القتال، فلقي الجيش
~~العدو
# PageV03P022
# بعد موته أو قتله، ولم يكن في حياته لقاء عدو، غير أنه قد أدرب مع الناس
~~ثم مات أيقسم له؟ قال مالك: لا يقسم له.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه إذا شهد القتال ثم قتل أو مات،
~~كان له سهمه من كل غنيمة تكون بعد ذلك إلى قفول الجيش، قربت أو بعدت، وقد
~~مضى تحصيل الاختلاف في هذه المسألة في أول رسم، من سماع عيسى، فلا معنى
~~لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأسير من المسلمين يهرب من العدو بأموال أصابها أتخمس
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الأسير من المسلمين يخرج ms0888 من أرض
~~العدو هاربا منهم، فيخرج بأموال أصابها لهم، أيخمس ما خرج به أم لا؟ فقال:
~~لا خمس فيها عليه، وإنما يخمس ما يوجف عليه بالخيل والركاب، قلت: أرأيت إن
~~خرج برقيق فادعى راتن - كذا - منها أنه حر مسلم فاستخبر، فإذا هو فصيح
~~ينتسب إلى قوم، ويخبر بنعت منازلهم، ويزعم أنه سبي صغيرا، فسئل القوم وفيهم
~~عدول، فيزعمون أن الذي ذكر حق، غير أنهم لا يدرون أهو الذي أصيب يوم يصف أم
~~لا؟ فقال: هو له مملوك حتى يقيم البينة على ما ادعى من جنسه بعينه من عدول
~~المسلمين، أو يثبت له أنه كان معروفا بالإسلام في أرض الشرك، فلا يجوز لأحد
~~أن يسترقه بإخراجه من أرضه، ولا بشيء يصيبه.
# قال محمد بن أحمد: هذا صحيح كما قال؛ لأن ما خرج به الآبق من الرقيق على
~~أن يكونوا عبيدا باستيلافه إياهم، أو كان قد سرقهم وغنمهم، فقد صح أنه
~~ملكهم، فلا يصدق من ادعى منهم الحرية من الأصل إلا ببينة تثبت له دعواه.
# PageV03P023
### | مسألة: الآبق من عبيد المسلمين يلحق بأرض العدو ثم يأتي فيتعلق به صاحبه
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الآبق من عبيد المسلمين، لحق بأرض
~~العدو، ثم إن أهل تلك البلدة أرادوا مصالحة العدو، فقدم منهم ناس بعهد لما
~~طلبوا من الصلح، وقدم معهم العبد الآبق فتعلق به صاحبه، هل له إلى أخذه
~~سبيل، وهو يحتج والذين قدم معهم أنهم إنما خرجوا بعهد؟ وكيف إن لم يخرج
~~الآبق مع الرسل غير أنه أقام بأرض العدو حتى صالحوا، ولم يستثن الإمام رد
~~إباق، ولم يستثنوا شيئا، أترى أن يؤخذ مما في أيديهم من آبق وأسير؟
# فقال: أما الآبق الذي خرج مع الرسل، فلا سبيل إلى حبسه، وأرى أن يرد
~~ليوفي لهم بعهدهم، وأما كل من صالح من العدو على هدنة أو أداء جزية، فلهم
~~كل ما في أيديهم مما حازوه قبل ذلك من أموال المسلمين، وما أصابوا من أحرار
~~هم أسارى، لا ينبغي للإمام أن يقضيهم شيئا ms0889 من ذلك، ولا ينزعه منهم إلا أن
~~يفادوا عن طيب أنفس منهم، وسواء ما حازوا بالسبي والغلبة، وما نزع إليهم من
~~إباق عبيدنا، هم أحق بهم للوفاء بالعهد لهم، إذا لم يستثن ذلك عليهم حين
~~صالحوا.
# قال محمد بن أحمد: مساواته في هذه المسألة بين من صالح من الحربيين على
~~هدنة أو أداء جزية في أنه لا ينتزع منهم ما في أيديهم من أسارى المسلمين
~~الأحرار إلا أن يفادوا عن طيب أنفس منهم بعيد جدا لا يصح، وهي من المسائل
~~التي وقعت على غير تحصيل؛ لأن هذا إنما يصح فيمن صالح منهم على هدنة، لا
~~فيمن صالح منهم على أداء جزية؛ لأن من صالح منهم على هدنة فليسوا بأهل ذمة؛
~~لأنهم بائنون بدارهم
# PageV03P024
# لا تجري أحكامنا عليهم، ومن صالح منهم على أداء الجزية، فهم أهل ذمة تجري
~~أحكامنا عليهم، وأهل الذمة يباع عليهم من أسلم من رقيقهم، ولا يتركون تحت
~~ملكتهم بعد إسلامهم، فكيف بأحرار المسلمين؟ فالصحيح فيهم ما في سماع سحنون
~~أنهم يعطون قيمتهم من بيت مال المسلمين ويخرجون أحرارا، وإنما يستوي منهم
~~من صالح على هدنة، وعلى أداء الجزية في الأموال والرقيق الذين ليسوا
~~بمسلمين، وأما الآبق الذي خرج مع الرسل فلا سبيل لصاحبه إليه، إلا أن
~~يشتريه منهم برضاهم، وسواء على مذهب ابن القاسم كان مسلما أو كافرا؛ لأن
~~الرسل مؤمنون، ومذهبه أن المستأمنين كتجار الحربيين وغيرهم ممن دخل بأمان،
~~لا يباع عليهم العبيد المسلمون، ولا ينزع منهم أسارى المسلمين من الرجال
~~والنساء، ويكون لهم الرجوع بهم إلى بلادهم، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من
~~أنهم في حكم أهل الذمة يباع عليهم من أسلم من رقيقهم، ويعطون قيمة أسارى
~~المسلمين، ولا يمكنون من الرجوع، وحكى أن ذلك إجماع من قول مالك وأصحابه
~~إلا ابن القاسم، وسنزيد هذه المسألة بيانا في سماع سحنون، إن شاء الله.
### | مسألة: الذميون لو سرقوا أموالا فكتموا ذلك حتى حاربوا وذلك في أيديهم أيؤخذ منهم
# مسألة قلت: أرأيت أهل ذمتنا لو سرقوا ms0890 أموالا لنا وعبيدا، فكتموا ذلك كما
~~تكتم السرقات، وأخفوها حتى حاربوا وذلك في أيديهم، ثم صالحوا على أن رجعوا
~~إلى حالهم من غير غرم الجزية التي كانت عليهم، أيؤخذ منهم ما كانوا سرقوا
~~قبل المحاربة وقبل الصلح الذي استحدثوا؟ قال: لا أرى إلا أن يوفى لهم
~~بالعهد، ولا ينزع منهم شيء مما حاربوا عليه ثم صالحوا، وهو في أيديهم.
# قلت: أفترى إذا اطلعنا على السرقات المتقادمة في أيديهم
# PageV03P025
# وهم يوم سرقوها أهل ذمة لنا أن يخيرهم الإمام بين أن يردوها طوعا، أو
~~يردوهم إلى حالهم من الحرب ثم يقاتلهم إن أبوا مردها.
# قال: نعم، أرى ذلك للإمام إلا أن يشترطوها في صلحهم، ولا أرى ما في
~~أيديهم من السرقات التي وصفت بمنزلة ما حازوا في أوان حربهم فهو لهم، ولا
~~خيار للإمام في نقض صلحهم من أجلها، كما يجوز له ذلك في هؤلاء.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في تجار الحربيين إذا نزلوا بأمان، فسرقوا
~~أموال المسلمين وعبيدهم وأحرارهم، ثم رجعوا إلى بلادهم، فنزلوا ثانية على
~~أمان، وذلك في أيديهم، أيوخذ لهم أو يترك لهم؟ وقع اختلاف قوله في ذلك، في
~~رسم يدير ماله، من سماع عيسى، من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، واختلاف قوله
~~داخل في هذه المسألة، إذ لا فرق بين المسألتين في المعنى، وأصح القولين أن
~~يؤخذ ذلك منهم ولا يترك لهم، لا سيما في مسألة أهل الذمة إذا حاربوا، ثم
~~رجعوا إلى غرم الجزية والدخول في الذمة لوجهين؛ أحدهما: أنهم يتهمون على
~~أنهم قصدوا إلى أن يحاربوا، ثم يرجعوا ليكون لهم ما أخذوا، والثاني: مراعاة
~~قول من يقول: إن ذمتهم لا تنتقض، وإن جزيتهم لا تبطل، والله أعلم، وبه
~~التوفيق.
### | مسألة: العلج من العدو يخرج إلى دار الإسلام بلا عهد فيوجد عند أقاربه
# ومن كتاب الصلاة مسألة وسألته عن العلج من العدو يخرج إلى دار الإسلام
~~بلا عهد
# PageV03P026
# فيوجد عند أقاربه، فيقول: أردت أن أكون من أهل الجزية أوديها إلى
~~المسلمين، وأقيم ببلدهم، أو يقول: ms0891 جئت زائرا لقرابتي.
# فقال: لا أرى للإمام أن يسترقه ولا يبيعه.
# قلت: فالذي قدر عليه، وأخذه عند قرابته ما ترى له فيه حقا؟
# قال: لا حق له فيه، ولكن إن رأى الإمام أن يقره على غرم الجزية، فذلك له
~~إن قبل العلج، وإن كره غرمها كان على الإمام رده إلى مأمنه، ولا يستحل دمه
~~ولا رقه.
# قال محمد بن أحمد: لم يفرق في هذه الرواية بين أن يوجد عند أقاربه بالقرب
~~أو بالبعد، فالظاهر منها أن ذلك عنده سواء، خلاف ما مضى في رسم الجواب، من
~~سماع عيسى، وقد مضى هناك تحصيل القول في هذه المسألة، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: العلج من العدو يخرج بأمان إلينا فيستودع الرجل من المسلمين مالا
# مسألة وقال ابن القاسم في العلج من العدو يخرج بأمان إلى أرض الإسلام،
~~فيستودع الرجل من المسلمين مالا، ثم يرجع إلى أرضه فيصيبه المسلمون بعد،
~~فيباع في المغانم: إن ذلك المال المستودع يكون فيئا للمسلمين بإصابتهم
~~العلج، وببيعهم إياه؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من باع
~~عبدا له مال، فالمال للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع» .
# قال: وإن أسر ثم قتل، فالمال الوديعة أيضا فيء للمسلمين؛
# PageV03P027
# لأن رقبته قد صارت في ملكهم، فما كان بأيدي المسلمين من ماله المستودع
~~فهو كما أصابوا معه من ماله.
# قال: وإن قتل في المعركة بلا أسر، أو مات في أرضه رد المال المستودع إلى
~~ورثته حيت كانوا؛ لأنه اؤتمن عليه، ثم لم يملك المسلمون رقبة العلج بعد
~~ذلك، فأحق الناس بماله إذا لم يصر رقا للمسلمين من ورث ذلك عنه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الأسير إذا بيع في المقاسم أو مات أو قتل بعد
~~الأسر، يكون المال الذي كان له في بلد الإسلام مستودعا للمسلمين، معناه
~~يكون غنيمة للجيش، يخمس وتجري فيه السهام، وكذلك قال ابن حبيب في الواضحة،
~~وحكاه عن ابن الماجشون وأصبغ، وعزاه إلى ابن القاسم، وذلك بين في المعنى،
~~قائم من قوله في الكتاب: فهو كما ms0892 أصابوا معه من ماله، وحمل فضل قول ابن
~~القاسم على ظاهره من أنه يكون فيئا لجميع المسلمين ولا يخمس، وهو بعيد في
~~المعنى، وإن كان عليه دين فغرماؤه أحق به من الجيش، بخلاف ما غنم معه.
### | مسألة: أسير استودع ماله فقتل في المعركة ولم يؤسر
# مسألة قال ابن القاسم: في سماع عيسى وأصبغ من كتاب التجارة إلى أرض
~~الحرب، وسيأتي القول على ذلك هناك إن شاء الله تعالى، وأما إذا قتل في
~~المعركة ولم يؤسر، فجعله ابن القاسم بمنزلة إذا مات بأرضه يرد المال
~~المستودع إلى ورثته، وقال ابن حبيب: إنه يكون فيئا لجميع المسلمين، وعزاه
~~إلى ابن القاسم، ولا يخمس، ولكلا القولين وجه من النظر، وبالله التوفيق.
# PageV03P028
# قال: ولا بأس أن ترمى الحصون بالمجانيق حصون العدو، وإن كان فيهم نساء
~~وصبيان.
# قلت: أيحرقون عليهم إذا اعتصموا بالغيران والقلاع التي لا تنال إلا
~~بالتحريق، أو يدخن عليهم حتى يغموا، فيستأسروا، وربما مات بعضهم غما؟ فقال:
~~والتدخين عليهم مكروه، ولا يصح أن يقاتلوا به.
# قلت: فكيف يصلح لنا أن نقاتلهم في السفن برمي النفط؟
# قال محمد بن أحمد: قوله: لا بأس أن يرمي الحصون - حصون العدو -
~~بالمجانيق، وإن كان فيهم نساء وصبيان هو دليل ما في المدونة والحجة في
~~إجازته، ما روي: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رمى أهل الطائف
~~بالمجانيق، فقالوا: يا رسول الله، إن فيها النساء والصبيان، فقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: "هم من آبائهم» ، وكراهيته التدخين عليهم
~~والتحريق، إذا اعتصموا بالغيران والقلاع، معناه إذا كان معهم النساء
~~والصبيان، بدليل عطفه السؤال على مسألة النساء والصبيان، فذلك مثل ما في
~~المدونة سواء، وقوله: فكيف يصلح لنا أن نقاتلهم في السفن برمي النفط؟ معناه
~~إذا كان فيهم النساء والصبيان، بدليل عطفه إياها على مسألة النساء
~~والصبيان، فلم يجبه على الفرق في ذلك بين الحصون والسفن، والفرق بينهما
~~الضرورة إلى ذلك في السفن؛ لأنهم إن لم يرموهم بالنار رموهم به، فأحرقوهم
~~ولا يقدرون على ذلك في الحصون، ms0893 وفيما يجوز من ذلك كله مما لا يجوز اختلاف
~~كثير في المذهب، تحصيله أن الحصون إذا لم يكن فيها إلا المقاتلة، فأجاز في
~~المدونة أن يرموا بالنار، ومنع من ذلك
# PageV03P029
# سحنون، وقد روى ذلك عن مالك، من رواية محمد بن معاوية الحضرمي، ولا خلاف
~~فيما سوى ذلك من تغريقهم بالماء، ورميهم بالمجانيق وما أشبه ذلك، وأما إن
~~كان فيهم مع المقاتلة النساء والصبيان، ففي ذلك أربعة أقوال؛ أحدها: أنه
~~يجوز أن يرموا بالنار، ويغرقوا بالماء، ويرموا بالمجانيق، وهو قول أصبغ
~~فيما حكاه عنه ابن مزين. والثاني: أنه لا يجوز أن يفعل بهم شيء من ذلك كله،
~~وهو قول ابن القاسم، فيما حكاه عنه الفضل. والثالث: أنه يجوز أن يرموا
~~بالمجانيق، ويغرقوا بالماء، ولا يجوز أن يرموا بالنار، وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة. والرابع: أنه يجوز أن يرموا بالمجانيق، ولا يجوز أن يغرقوا ولا
~~يحرقوا، وهو مذهب مالك في المدونة، وأما إذا كان فيه مع المقاتلة أسارى
~~المسلمين، فلا يرموا بالنار ولا يغرقوا بالماء، واختلف في قطعه عنهم،
~~ورميهم بالمجانيق، فقيل: ذلك جائز، وهو قول ابن القاسم وأشهب في سماع
~~سحنون، وقيل: لا يجوز، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، وحكاه عن مالك وأصحابه
~~المدنيين والمصريين، وأما السفن فإن لم يكن فيها أسارى المسلمين جاز أن
~~يرموا بالنار للعلة المتقدمة، وإن كان فيها النساء والصبيان قولا واحدا،
~~وإن كان فيها أسارى المسلمين، فقيل: إن ذلك جائز، وهو قول أشهب في سماع
~~سحنون، وقيل: لا يجوز، وهو قول ابن القاسم فيه، والله الموفق.
### | مسألة: المرأة والغلام الذي لم يحتلم من العدو يقاتلان مع العدو ثم يوسران
# مسألة وقال في المرأة والغلام الذي لم يحتلم من العدو يقاتلان مع العدو،
~~ثم يوسران إن قتلهما بعد الإيسار حلال جائز، كما كان يحل ذلك منهما في حال
~~القتال والمكابرة قبل الأسر ولا يتركان؛ «لنهي رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عن قتل النساء والصبيان» ؛ لأنهما قد استوجبا القتل بقتالهما.
# قال محمد بن أحمد: يريد ms0894 بقوله: لا يتركان؛ لنهي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، أي لا يترك قتلهما تحرجا، إذ لا تؤمن غائلتهما؛ لأن قتلهما
~~واجب، وإن أمنت
# PageV03P030
# غائلتهما، وذلك بين من قوله في أول المسألة إن قتلهما حلال جائز، وهذا
~~خلاف ما مضى في الرسم الذي قبل هذا من أن الأسير لا يقتل إلا أن يكون من
~~أهل النجدة والفروسية، والاختلاف في هذه عائد إلى ما هو محمول عليه، فمرة
~~حمله على أن له غائلة حتى يتحقق أنه لا غائلة له، ومرة حمله على أنه لا
~~غائلة له حتى يتحقق أن له غائلة، وكذلك أيضا إن جهل حال الأسير، هل هو من
~~أهل النجدة والفروسية، أو ليس من أهلها، يجري على هذا الاختلاف، وقد مضى في
~~أول رسم من سماع أشهب تحصيل القول في حكم الأسير على مذهب مالك، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: العدو يرسل رجلا إلى المسلمين للهدنة فإذا هو ممن نزع إليهم من المسلمين
# ومن كتاب المكاتب مسألة قال: وسألته عن العدو يرسلون رجلا إلى المسلمين
~~للهدنة، فإذا هو ممن نزع إليهم من المسلمين، وارتد في دارهم، أيستتاب أم
~~يرد إليهم؟
# قال: إن كان أمن فليرد إليهم، وليوف له بالعهد، وإن كان جاء بغير أمان،
~~ولا عهد، فيستتاب فإن تاب وإلا قتل، حاله حال المرتد في دار الإسلام.
# قلت: أرأيت إن كان أبواه مسلمين أصابهما العدو، فولد في دار الشرك فتنصر،
~~وترك دين أبويه وظفر به؟
# قال: لا يستتاب ولكن حاله حال السبي والأسر إن أذن الإمام في قتله قتلوه،
~~وإن استحيي فهو فيء للمسلمين الذين أصابوه.
# قلت: وليس حاله حال الذي يولد في دار الإسلام؟
# قال: لا، قلت: فالذي يولد في دار الإسلام، ثم يصاب صغيرا مع أبويه أو
~~دونهما، فتنصر أيستتاب إذا أصيب؟
# PageV03P031
# قال: لا يقتل ولكن يجبر على الإسلام بالضرب والتهديد والغلظة والشدة من
~~الإمام عليه، ويكون حرا لا يسترق ولا يكون فيئا للذين أصابوه، وذلك أنه ولد
~~في دار الإسلام فأصابه العدو أو خرج به أبواه، فهو ms0895 من أبناء المسلمين
~~الأحرار.
# قال محمد بن أحمد: اختلف إذا أمن الرجل على أنه حربي، فانكشف على أنه
~~مرتد أو عبد لمسلم أو ذمي، فقيل: له الأمان، ولا يستتاب إن كان مرتدا، ولا
~~يرد إلى سيده إن كان عبدا، وهو قول ابن القاسم، هذا واحد قولي أشهب، وقيل:
~~لا أمان له، وإن اشترط أن لي الأمان وإن كنت مرتدا أو عبدا، وإلى هذا ذهب
~~ابن حبيب في الواضحة، وحكاه عن مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ
~~وأشهب، وقيل: لا أمان له إلا أن يشترط، روي ذلك عن ابن القاسم، وهو دليل
~~قول الأوزاعي وسحنون، ومن يرى أن المحارب من المسلمين إذا امتنع فأمن على
~~أن ينزل أن له الأمان، وما ذهب إليه ابن حبيب أظهر الأقوال؛ لأنه إن لم
~~يشترط فلا يكون له الأمان، إذ قد انكشف من حاله خلاف ما أمن عليه، وإن
~~اشترط فالشرط إنما هو إبطال حد الله فيه إن كان مرتدا، وإبطال حق صاحبه فيه
~~إن كان عبدا، وذلك مما لا يجوز.
# وأما قوله: إن كان أبواه مسلمين أصابهما العدو، فولد في أرض الشرك فتنصر،
~~وترك دين أبويه وأخذ بغير عهد؛ أنه لا يستتاب، وحاله حال الأسير إن رأى
~~الإمام أن يقتله قتله، وإن رأى أن يبقيه كان فيئا لمن أصابه، فالوجه فيه
~~أنه حكم له بحكم الدار في الكفر لا بحكم أبويه في الإسلام، فغلب حكم الدار
~~على حكمهما الذي هو أن يكون الولد مثلهما بإسلامهما، وجعل الدار له بمثابة
~~أن لو كان أبواه كافرين في أنهما «يهودانه أو ينصرانه» ، كما قال - صلى
~~الله عليه وسلم - في الحديث المشهور
# PageV03P032
# المعروف، وهذا على أصله في المدونة فيمن أسلم في بلد الحرب، فغزا
~~المسلمون تلك الدار فأصابوا فيها ماله وولده؛ أنهم فيء؛ لأنه حكم له بحكم
~~الدار في الكفر، ولم يرهم مسلمين بإسلام أبيهم خلاف قول بعض الرواة فيها،
~~ومذهب سحنون: أن ماله تبع له في الإسلام، فعلى قول بعض الرواة فيها ومذهب
~~سحنون يكون حال ms0896 الولد في هذه المسألة حال المرتد يستتاب، فإن تاب وإلا قتل
~~إذا كان أبواه مسلمين، وإن ولد في دار الكفر، وسواء على ظاهر قول ابن
~~القاسم، هذا بقي أبواه معه في بلد الحرب أو لم يبقيا، خلاف ما حمل عليه أبو
~~إسحاق التونسي قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، من أن معناه:
~~إذا خرج بعد إسلامه، فسبي المال والولد بعد خروجه، إلا أن يفرق بين
~~المسألتين بكون الأبوين مسبيين في هذه المسألة، فإذا لم يفرق بذلك بين
~~المسألتين تحصل فيها ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يحكم للولد بحكم الدار. والثاني: أنه يحكم له بحكم الأب.
~~والثالث: الفرق بين أن يكون الأب مقيما مع ولده ببلد الحرب أو لا يكون. ولا
~~إشكال فيما اكتسب الأسير في بلد الحرب، وهو فيه على وجه الملك لا على وجه
~~الحرية، أنه لا تراعى يده عليه.
# وقوله بعد ذلك في الذي يولد في دار الإسلام: ثم يصاب صغيرا مع أبويه أو
~~دونهما، أنه لا يستتاب، فيقتل إن أبى الإسلام، وأنه يكون حرا لا يسترق
~~استحسان على غير قياس، إذ لم يحكم له بحكم الإسلام بولادته في بلد الإسلام،
~~فيقول: إنه يستتاب فإن تاب، وإلا قتل كما قال: إنه يكون حرا لا يسترق، ولا
~~يحكم له بحكم دار الكفر التي نشأ فيها، فيقول: إنه يسترق، وكما قال: إنه لا
~~يقتل إذا أبى الإسلام، والوجه فيما ذهب إليه أنه رأى ولادته في بلد الإسلام
~~شبهة تمنع من استرقاقه، ونشأته في دار الكفر من صغره على الكفر شبهة توجب
~~ألا يقتل إن أبى الإسلام، وما كان ينبغي أن يختلف إذا أصيب
# PageV03P033
# صغيرا لا يعقل ابن سنة ونحوها دون أبويه، فنشأ على الكفر في أنه يكون
~~فيئا، ولا يجبر على الإسلام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يشترى من المقاسم فزعم أن له فداء يرغب في مثله فيرهن سيده ابنه
# مسألة وسألته عن العبد يشترى من المقاسم، فزعم أن له فداء يرغب في مثله،
~~فيرهن سيده ابنه أو ابنته، ثم ms0897 يطلقه ليأتي بالفداء، فيحتبس ويقيم ببلده؛
~~أيسترق الولد؟
# قال: إن كان الولد كبيرا قد بلغ الحلم، فإنه يسترق ويستخدم إن خاتر أبوه
~~بسيده.
# قلت له: أيبيعه كما كان يجوز له بيع الأب؟
# قال: نعم، إذا تبين خبر الأب، ونقض ما ترك عليه من العهد للرجوع بالفداء.
# قال: وإن كان الولد صغيرا لم يبلغ الحلم، رأيت أن يطلقه إذا تبين ختر
~~أبيه بالعهد، والترك للوفاء مما يطلق عليه.
# قلت: فالابنة عندك بمنزلة الابن سواء؟
# قال: نعم، إذا بلغت المحيض وعرفت ما يراد بها، فأمرها وأمر الابن واحد.
# قلت: أرأيت إن مات في أرضه بالطريق أو قتل، فعلم أنه لم يختر سيده، أو
~~حبس عن الرجوع حتى يتبين عذره ما يحل للسيد من الولد المرتهن؟
# PageV03P034
# قال: إذا ثبت براءته، حرم على السيد استرقاق ولد المرتهن، ولزمه إطلاقه،
~~ورده إلى مأمنه.
# قال محمد بن أحمد: أجاز في المدونة اشتراء أولاد الحرب من آبائهم إذا لم
~~يكن بيننا وبينهم هدنة، وإذا جاز اشتراؤهم منهم جاز ارتهانهم منهم، وبيعهم
~~فيما رهنوهم فيه على ما يأتي في سماع أصبغ عن أشهب، ولم يجز في هذه المسألة
~~لسيد العبد بيع ابنه الذي رهنه إياه إذا خاتر به، وترك الرجوع لفدائه،
~~فالفرق بين المسألتين أن الحربي حاكم على ولده في بلده، فجاز له اشتراؤه
~~منه إذا باعه، وارتهانه منه إذا رهنه، وبيعه فيما رهنه به، والعبد الأسير
~~لا حكم له على ولده الباقي في دار الحرب، فإذا رهنه عند سيده برضاه وهو
~~صغير من غير أن يسترقه أو يأذن له في ذلك مالك أمرهم ووالي بلدهم، ثم لم
~~يرجع لفدائه، لم يجز لسيده أن يبيعه إذا لم يرض بذلك، ولا علم قدر ما أدخل
~~فيه نفسه لصغره بخلاف الكبير، وقد ذهب كثير من أهل النظر إلى أن هذه
~~المسألة معارضة لما في المدونة، ولما في سماع أصبغ عن أشهب، والصحيح ألا
~~تعارض في ذلك على ما بيناه من حكم الفرق في ذلك.
### | مسألة: رجل يأسره العدو يسبون معه ms0898 امرأته وأمته أيجوز له وطء الأمة والمرأة
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يأسره العدو يسبون معه امرأته وأمته، أيجوز
~~له وطء الأمة والمرأة؟ قال: إن أمن أن يطاهما الذي أصابهما من العدو، وأيقن
~~بالبراءة من ذلك، فلا جناح عليه في وطئهما على التحليل، غير أني أكره ذلك
~~لما أخاف من بقاء ذريته في أرض الحرب، وما أرجو له من السلامة.
# قيل له: أفترى وطء الأمة والمرأة في ذلك سواء؟
# PageV03P035
# فقال: كأني أرى الذي سباهم من العدو قد ملك الأمة ملكا، لو أسلم لم تنتزع
~~منه، والحرة ليست كذلك، فلو ترك الأمة لكان أحب إلي.
# قال محمد بن أحمد: أما الحرة فالأمر في وطئها على ما قال باتفاق، وأما
~~الأمة فيتخرج جواز وطئها إذا أيقن بالبراءة على مذهب من قال: إن أهل الحرب
~~لا يملكون على المسلم ماله، وأنه أحق به إذا غنم منهم قبل القسم وبعده بغير
~~ثمن، وتحريمه إن أيقن بالبراءة على مذهب من يرى أنهم يملكون عليه ماله،
~~فيكون إن غنم منهم غنيمة للجيش لا سبيل لصاحبه إليه، وإن أدركه قبل القسم،
~~وكراهيته على مذهب مالك في أنه أحق بماله إن أدركه قبل القسم بغير ثمن،
~~وأنه إذا لم يعلم صاحبه بعينه، وإن علم أنه للمسلمين.
### | مسألة: الأسير أيقسم له
# مسألة قال: وسألته عن الأسير أيقسم له؟ قال: نعم، إذا كان الإيسار بعد
~~القتال.
# قلت: ولفرسه إن أصيب معه، أو عقر تحته، أو خلفه عند أصحابه؟
# فقال: في ذلك كله: يقسم له ولفرسه إذا شهد القتال.
# قال محمد بن أحمد: قد مضى تحصل القول في هذه المسألة في أول رسم، من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
# PageV03P036
### | مسألة: الكلب يصيبه الرجل في أرض العدو أيجوز للإمام بيعه
# مسألة قال: وسألته عن الكلب يصيبه الرجل في أرض العدو، أيجوز للإمام بيعه
~~إذا كان له ثمن؟
# قال: نعم، ولا يجوز لأحد يصيبه أن يحبسه دون الإمام، ولا أرى بأسا أن
~~يباع في المغانم، وروى معن بن عيسى عن مالك أنه قال ms0899 في كلاب العدو الصائلة
~~وغيرها: إنها لمن أخذها، وليس عليه أن يأتي بها إلى صاحب المقاسم.
# قال محمد بن أحمد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها، في رسم سلف دينارا في
~~ثوب إلى أجل، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: للفرس سهمين وللرجل سهما
# ومن كتاب الأقضية مسألة قال يحيى: وسألت ابن نافع عما جاء من سهمان
~~الفرس، إذ جعل له سهمان، وللرجل سهم، أيرفع ذلك إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أم لا؟ فقال: حدثني عبد الله بن عمر بن حفص بن عاصم، عن نافع، عن
~~عبد الله بن عمر: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فرض للفرس سهمين،
~~وللرجل سهما» ، قال: وحدثني أيضا عن عبد الله بن عمر بن حفص، عن رجل أخبره
~~قال: غزا أبي على عهد عمر بن الخطاب غزاة
# PageV03P037
# بهارلد، فأصابوا غنائم كثيرة، قال: فأخبرني أنه قسم له ولفرسه ثلاثة
~~وثلاثين ألفا، وقسم للراجل من الغزاة يومئذ أحد عشر ألفا.
# قال ابن نافع: بذلك مضت السنة.
# محمد بن أحمد: هذا أمر متفق عليه في المذهب، وقال ابن سحنون: ما علمت من
~~علماء الأمة من قال: إن للفرس سهما وللفارس سهما غير أبي حنيفة، وقد خالفه
~~صاحباه أبو يوسف ومحمد بن الحسن، وما أرى أن يدخل هذا في الاختلاف.
### | مسألة: ذميون استألفوا عبيدا للمسلمين وجمعوا أموالهم وذراريهم فأسروا
# ومن كتاب أوله أول عبد أبتاعه فهو حر مسألة قال: وسألته عن ناس من أهل
~~الذمة استألفوا عبيدا للمسلمين، وجمعوا أموالهم وذراريهم، أو الأموال بغير
~~ذراري، أو خرجوا بأبدانهم مع العبيد الذين استألفوهم، أو بغير عبيد، فركبوا
~~البحر، فبينما هم يسحلون برية الإسلام ليمكنهم طيب الريح، أو لعلهم أرادوا
~~إلى مينا ليقلعوا منها ذاهبين، إذ شعر بهم المسلمون فأسروهم، أيحل دماؤهم
~~وأموالهم بركوبهم البحر، وخروجهم من دار الإسلام بغير علم الإمام أو علم
~~أحد من المسلمين؟
# قال: لا أرى لأحد أن يستحلهم ولا أموالهم؛ لأن لهم في ركوب البحر عذرا
~~بأن يقولوا: أردنا أن ننتجع ناحية ms0900 للمير أو لرفق
# PageV03P038
# يذكرون نزوعهم إليه، قلت: فإن لججوا في البحر حتى ينقطع عنهم ما اعتذروا
~~به من مسايرة الساحل؟
# قال: ولا أرى أن يحلوا بذلك.
# قلت له: فيما تراهم يستحلون به؟ قال: إذا لحقوا بدار الحرب، وصاروا في
~~منعتهم.
# قلت: أرأيت إن امتنعوا في الساحل حين أراد المسلمون إنزالهم، وأنكروا
~~عليهم ركوبهم، فدفعوا وامتنعوا حتى أسروا وصنعوا مثل ذلك في لجج البحر.
# قال محمد بن أحمد: ما لم يجاوب عليه في هذه المسألة قد تقدم جوابه فيه في
~~رسم الجواب، من سماع عيسى، ومضت المسألة هناك، وفي رسم الكبش من هذا
~~السماع، باختلاف ألفاظ وزيادات في بعضها تبين غيرها، ومضى القول على ذلك
~~كله، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: غزوا بعض جزائر الروم وكان لهم رسول أيشركهم فيما أصابوا
# مسألة وسألته: عن أهل مركب غزوا في البحر بعض جزائر الروم، فلما نزلوا
~~ببعض مياههم أرسلوا رجلا منهم إلى ناحية من الجزيرة ليخبر لهم ما فيها من
~~مراكب المسلمين، فأبطأ الرسول عنهم فأقلعوا إلى موضع فأصابوا فيه غنائم،
~~أيشركهم الرسول فيما أصابوا مما غاب عنه، وقد كان الرسول حين أتى الموضع
~~الذي أرسل إليه وجد مراكب المسلمين فدخلها؟
# PageV03P039
# قال: إن كان الرسول ذهب إلى ما أمر به، وجاء فوجد أصحابه قد ذهبوا عنه
~~فسهمانه فيما أصابوا واجب، وإن كان قعد عنهم تاركا لهم مستقلا عنهم إلى
~~الذي أقام عندهم، فلا حق له فيما غنم أصحابه الذين تركهم.
# محمد بن أحمد: هذا بين على ما قال؛ لأن الرسول إنما أرسلوه فيما يخصهم من
~~أمر عدوهم، فإذا لم ينتقل عنهم إلى غيرهم وذهب لما أمر به، فقدم عليهم بعد
~~أن غنموا، فسهمانه في ذلك واجب؛ لأنه كان معينا لهم في مغيبه عنهم، وكذلك
~~لو أرسلوه قبل خروجهم فيما يخصهم من أمر عدوهم على أن يلحقهم فلم يدركهم
~~إلا بعد أن غنموا، لوجب أن يكون له سهمه معهم في ذلك، وإنما اختلف أهل
~~العلم من هذا المعنى في المدد يقدم على العسكر بأرض الحرب ms0901 بعد الغنيمة،
~~فذهب مالك والشافعي إلى أنه لا حق لهم في الغنيمة، وذهب أبو حنيفة وأصحابه
~~إلى أنهم يشركونهم في الغنيمة؛ لأنهم ما كانوا ببلد الحرب لا يأمنون أن
~~يطرأ عليهم من العدو من ينتزع الغنيمة منهم، والحجة لمالك ما روي عن أبي
~~هريرة قال: «بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبان بن سفيان على سرية
~~من المدينة قبل نجد، فقدم أبان وأصحابه على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بخيبر بعدما افتتحت، وسألوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يقسم لهم،
~~فلم يقسم لهم شيئا» .
# واعتل من احتج لأبي حنيفة بأن قال: يحتمل
# PageV03P040
# أن يكون النبي - عليه السلام -، لم يقسم لهم؛ لأنهم لم يقدموا عليه إلا
~~وخيبر قد صارت دارا للمسلمين فاستغنى عن معونتهم.
# قال: ويحتمل أيضا أن يكون لم يقسم لهم؛ لأن خيبر كان لأهل الحديبية بوعد
~~الله إياهم إياها في سورة الفتح: روي عن أبي هريرة أنه قال: «ما شهدت لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - مغنما إلا قسم لي إلا خيبر؛ فإنها كانت لأهل
~~الحديبية خاصة» .
# قال: وفي ترك إنكار رسول الله عليهم سؤالهم دليل على أنهم لم يسألوا
~~محالا، والله أعلم.
### | مسألة: رجل من المسلمين تخلف عنهم ثم أغار عليهم وأخافهم وسبى وقتل
# مسألة وسألته عمن تخلف من أهل برشلونة من المسلمين، عن الارتحال عنهم بعد
~~السنة التي أجلت لهم يوم فتحت في ارتحالهم،
# PageV03P041
# فأغار على المسلمين وأخافهم، وسبى وقتل ولم يقتل، غير أنه قد أصاب
~~الأموال، أيحل دمه وماله أو استرقاقه إن أسر، وإنما إقامته على الإسلام
~~تعوذا مما يخاف من القتل إن ظفر به؟ فقال: ما أراه إلا بمنزلة المحارب الذي
~~يتلصص في دار الإسلام من المسلمين، وذلك أنه مقيم على دين الإسلام، فإن
~~أصيب فأمره إلى الإمام يحكم فيه بمثل ما يحكم به في أهل الفساد والحرابة،
~~وأما ماله فلا أراه يحل لأحد أصابه، قال: وإن كان ما يصنع مما يكره عليه
~~ويؤمر به، فلا يستطيع عصيان من يأمره خوفا على ms0902 دمه، فلا أراه حاربا، ولا
~~أرى عليه إن أخذ قتلا ولا عقوبة إذ تبين أنه يخاف ويؤمر به.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إنهم في غاراتهم على المسلمين بمنزلة المحاربين،
~~صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن المسلم إذا حارب، فسواء كانت حرابته في بلد
~~الإسلام أو في بلد الكفر الحكم فيه سواء، وأما قوله في ماله: إنه لا يحل
~~لأحد أصابه، فهو خلاف ظاهر قول مالك في المدونة في الذي يسلم في بلد الحرب
~~ثم يغزو المسلمين تلك الدار، فيصيبون أهله وماله وولده، أن ذلك كله فيء إذ
~~لم يفرق فيها بين أن يكون غنم الجيش ماله وولد قبل خروجه أو بعد خروجه،
~~وذهب أبو إسحاق التونسي إلى أن معنى قوله: إذا كانت غنيمة ماله وولده بعد
~~خروجه، فحمل قول مالك على الوجه الذي تكلم عليه ابن القاسم إذا كانت
~~الغنيمة بعد خروجه، وقد مضى في أول رسم المكاتب ما يدل على أنه لا يمتنع أن
~~يدخل الخلاف في ذلك، ويحكم للمال والولد بحكم الدار في السبي والدين وإن
~~كان مقيما به، ولم يخرج بعد منه،
# PageV03P042
# وأما قوله: لا أرى عليه إن أخذ قتلا، ولا عقوبة إذا تبين أنه مخالف ويؤمر
~~به، فمعناه لا يقتل بالحرابة؛ لأن الإكراه يسقط عنه حكمها لا أنه يسقط
~~القتل عنه قودا بمن قتل، ولو ادعوا الإكراه ولم يثبت وأشبه دعواهم، ولم
~~يتبين كذبهم؛ لوجب أيضا أن يسقط عنهم حكم الحرابة بالشبهة، ويؤخذون بحقوق
~~الناس من الدم والمال، ويطال سجنهم أدبا لهم على قياس ما قال في رسم الكبش
~~في أهل الذمة.
### | مسألة: رجل أسره العدو ثم غنمه المسلمون فيشتريه رجل ثم يتبين أنه حر
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع مسألة وسألته عن الرجل من سفلة الناس
~~يأسره العدو أو الذمي، ثم يغنمهم المسلمون فيشتريهما رجل في المقاسم أو
~~يأخذهما في سهمانه، ثم يتبين له أنهما حران؟ فقال له: لا أرى له عليهما
~~سبيلا؛ لأنهما حران ساعة أصابهما المسلمون، قلت: أفلا يتبعهما بالذي
~~اشتراهما به؟ ms0903 أرأيت لو كان اشتراهما في أرض العدو وهما أسيران، أما كان
~~يتبعهما بما اشتراهما به؟ فقال: بلى، وليس اشتراؤه إياهما في الأسر بمنزلة
~~اشترائهما في المغانم؛ لأنهما في أرض العدو في رق استنقذهما منه، وهما حين
~~صارا بأيدي المسلمين فقد خرجا من ذلك الرق، وصارا إلى الحرية التي كانا
~~عليها، قلت: فما ترى في حق المشتري إن كان أحدهما في سهمانه أو اشتراهما في
~~المقاسم؟
# PageV03P043
# فقال: أراهما مصيبة دخلت عليه، إلا أن يدرك قبل المقاسم، فيسقط ذلك الثمن
~~عنه.
# قلت: فإن فات ذلك أينبغي للإمام أن يخلف له من الخمس أو من بيت المال؟
~~فقال: نعم، ذلك حسن.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول عليها مستوفى قرب آخر سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | الحصن يرمى بالنار والمنجنيقات ومعهم الصبيان
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الحصن
~~يرمى بالنار والمنجنيقات ومعهم الصبيان، قال المنجنيقات فذلك وجه الشأن
~~فيه، وإن كان معهم الصبيان، وأما النار فلا أحب ذلك، وليس هو مثل المراكب؛
~~لأن المراكب ذلك هم بدءونا به، وقاتلونا بالنار، فمن ثم جاز لنا أن نقاتلهم
~~بالنار.
# قال محمد بن أحمد: هذه المسألة قد مضى القول عليها محصلا مستوفى في رسم
~~الصلاة، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وكان مالك - رحمه الله - يكره أن
~~يقاتل العدو بالنبل المسموم والسلاح المسموم، قال: لم يبلغني أن رسول الله
~~قاتل أحدا بشيء من السم.
### | مسألة: رمي على مركب المسلمين نار فخافوا النار فهل يلقوا بأنفسهم في الماء
# مسألة قلت: فإن رمي على مركب المسلمين نار، فخافوا النار، أترى لهم سعة
~~في أن يلقوا بأنفسهم في الماء فيموتوا؟ قال: نعم، كذلك قال مالك.
# PageV03P044
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة لمالك أجاز الفرار من موت إلى موت
~~أيسر منه، ولم ير ذلك عونا على قتل نفسه، واختلف فيه قول ربيعة، فمرة قال:
~~لا يحل ذلك، ومرة أجازه، والصواب إن شاء الله أن ترك ذلك أفضل، وفعله ms0904 جائز
~~لا إثم على فاعله فيه؛ لأنه إذا أيقن بالهلاك ولم يشك فيه، فلم يعن على قتل
~~نفسه، وإنما سعى في التخفيف عنها، والله تعالى أسأل في العافية.
### | مسألة: عقر غنم وبقر أعداء المسلمين
# مسألة قال: وقال مالك: تعقر غنمهم وبقرهم إن لم يحتاجوا إلى ذلك، وكل ما
~~قدروا على أن يهلكوهم به.
# قال محمد بن أحمد: يريد أنها تعقر بالإجهاز عليها، وتحرق بعد ذلك إن خشي
~~أن ينتفع العدو بها بعد عقرها، وذلك أفضل من تركها لهم يبغون بها؛ لقوله
~~تعالى: {ولا ينالون من عدو نيلا إلا كتب لهم به عمل صالح} [التوبة: 120] ،
~~وإنما نهى أبو بكر - رضي الله عنه - يزيد بن أبي سفيان بقوله: ولا تعقرن
~~شاة أو بعيرا إلا لمأكلة، لما علمه من ضعف العدو ورجائه من سرعة تصيير ذلك
~~للمسلمين.
### | مسألة: رسل من الروم أسلم بعضهم فقام عليهم أصحابهم وأرادوا ردهم معهم
# مسألة قال: وقال ابن القاسم: أرسل ملك الروم للخليفة رسلا من الروم،
~~فأسلم بعضهم، فقام عليهم أصحابهم، وأرادوا ردهم معهم، فقال مالك: ذلك لهم
~~أن يردوا معهم إلى بلادهم. قال ابن القاسم: وكذلك فعل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في أبي جندل.
# PageV03P045
# قال محمد بن أحمد: ذهب ابن حبيب إلى أن الرسول إذا أسلم يقبل إسلامه إلا
~~أن يشترطوا ذلك، فهي ثلاثة أقوال، والحجة لمالك في أنه يرد إليهم بعد
~~إسلامه إن لم يشترطوا ذلك؛ ما روي «عن أبي رافع قال: أقبلت بكتاب من قريش
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -، فلما رأيته ألقي في قلبي حب الإسلام،
~~فقلت: يا رسول الله، إني والله لا أرجع إليهم، فقال رسول الله: إني لا أخيس
~~بالعهد، ولا أحبس البرد، ولكن ارجع إليهم، فإن كان في قلبك بعد أن ترجع
~~إليهم الذي في قلبك الآن فارجع. قال: فرجعت إليهم، ثم أقبلت إلى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -» ، وأما ما احتج به ابن القاسم من فعل رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في أبي جندل، فلا ms0905 حجة فيه؛ لأنه إنما رده إليهم
~~بالشرط الذي كان بينه وبينهم أن يرد إليهم من جاءه مسلما من عندهم، وقد
~~قيل: إن ذلك منسوخ؛ بقوله تعالى: {وإما تخافن من قوم خيانة} [الأنفال: 58]
~~الآية، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، والله أعلم، في ترك إعمال الشرط، وقال في
~~حديث أبي رافع: إنما رده رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه لم يكن
~~أسلم بعد، وإنما حبب إليه الإسلام، فأحب المقام عند رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: فهذا تأويل الحديث، وإنما فيه أن الرسول إذا رفض ما أرسل
~~فيه وأحب المقام بلا إسلام؛ لم يجز للإمام أن يمكنه من ذلك.
### | مسألة: كتب العدو إلى المسلمين إن تهبونا ما أخذنا نجيبكم إلى الإسلام أو الجزية
# مسألة وسئل ابن القاسم عن قوم من العدو غلبوا على مدينة من مدائن
~~المسلمين، وعلى رجالهم ونسائهم ثم يكتبون إلى المسلمين، أو خرج إليهم
~~المسلمون، فأرسلوا إليهم إن تهبونا ما أخذنا من أموالكم ورجالكم ونجيبكم
~~إلى الإسلام، أو نعطيكم الجزية،
# PageV03P046
# خرجوا إليهم، أو كتبوا هم إلى المسلمين، قال: أما الذي أرى الآن، فإني
~~أرى أن ينظر المسلمين، فإن كانوا يقووا عليهم لم أر أن يجيبوهم في شيء من
~~الأحرار والمماليك، وأما الأموال فإني أرجو أن يكون ذلك سهلا إذا لم يطمعوا
~~أن ينالوهم إلا بقتل من المسلمين، وإن علم أنهم لا يقووا عليهم رأيت ذلك
~~للمسلمين، وكانوا بمنزلة الروم أن لو أرسلوا إلينا يطلبون الإسلام، وفي
~~أيديهم أسارى من المسلمين أجبناهم، وكانوا لهم مماليك، فهؤلاء مثلهم إذا لم
~~يطمع بهم، وأما إذا أجابوا إلى الإسلام، وهؤلاء في أيديهم عتقوا عليهم، وإن
~~لم يسلموا فصالحوا على الجزية لم تؤخذ منهم الأموال، ورأيت أن يباع العبيد
~~المسلمون عليهم بمنزلة من أسلم من مماليكهم، وأما الأحرار الذين في أيديهم،
~~فإني أرى أن يدفع إليهم قيمتهم، ويخرجوا أحرارا من بيت مال المسلمين.
# قال محمد بن أحمد: لا اختلاف في أن أهل الحرب إذا أسلموا وفي أيديهم
~~أسارى من المسلمين الأحرار يطلقونهم؛ ms0906 إذ لا يحل لهم أن يتملكوهم، فقوله في
~~هذه الرواية: إنه ينظر للمسلمين، فإن كانوا يقوون عليهم لم أر أن يجيبوهم
~~للإسلام في شيء من الأحرار والمماليك على أن يعطوا قيمة الأحرار، ويكون لهم
~~المماليك، وإن علم أنهم لا يقوون عليهم رأيت للمسلمين أن يجيبوهم إلى ذلك،
~~وقوله بمنزلة أن لو أرسلوا إلينا يطلبون الإسلام، وفي أيديهم أسارى من
~~المسلمين، يريد أسارى من العبيد المسلمين، يقول: فكما يكون لهم إذا أسلموا
~~ما كان في أيديهم من العبيد المسلمين أسارى، فكذلك يكون لهم إذا أجبناهم
~~إلى الإسلام قيمة ما في أيديهم من أسارى المسلمين الأحرار، ويجوز لنا أن
~~نجيبهم إلى الإسلام على ذلك إذا
# PageV03P047
# لم نقو على غلبتهم عليهم، وقوله: إذا أجابوا إلى الإسلام وهؤلاء في
~~أيديهم عتقوا عليهم يريد إذا أطلقوا من أيديهم ولم يمكنوا من استرقاقهم؛
~~لأنهم يعتقون عليهم، فيكون لهم ولاؤهم، وقوله: وإن لم يسلموا وصالحوا على
~~الجزية لم يؤخذ منهم الأموال، ورأيت أن يباع العبيد المسلمون عليهم إلى آخر
~~قوله؛ صحيح لا اختلاف فيه أيضا، يقضي على ما مضى في سماع يحيى، مما وقع فيه
~~على غير تحصيل على ما ذكرناه، ولا اختلاف أيضا في أنهم إذا صالحوا على هدنة
~~لا يؤخذ ما في أيديهم من أسارى المسلمين ولا رقيقهم ولا أموالهم، وإنما
~~اختلف إذا استأمنوا فدخلوا بأمان فيما أسلم من رقيقهم، وفيما الفيء في
~~أيديهم من أسارى المسلمين ورقيقهم المسلمين، فحكم لهم ابن حبيب في ذلك كله
~~بحكم أهل الذمة، وحكى أنه إجماع من مالك وأصحابه إلا ابن القاسم، وذهب ابن
~~القاسم إلى أنه لا ينتزع منهم شيء من ذلك، ولا يحال بينهم وبين وطء ولا
~~رجوع بهم إلى بلادهم، إلى أن يفادى منهم أو يبتاع برضاهم وطيبة أنفسهم
~~كالمصالحين على الهدنة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد يسبيه العدو ثم يقع في سهمان رجل ثم يبيعه ثم يأتي سيده
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن العبد يسبيه العدو، ثم يقع في سهمان رجل،
~~ثم يبيعه ثم يتداوله ms0907 رجال ثم يأتي سيده، قال: إن أحب أن يأخذ العبد بما وقع
~~به في المقاسم أخذه، وليس له أن يأخذه بأي ثمن شاء، وإنما له أن يأخذه بما
~~أخذ به في المقاسم، وليس هو مثل الشقص يباع من الدار فيتداوله رجال، ثم
~~يأتي الشفيع فيأخذ بأي الأثمان شاء، من قبل أن الشفيع لو باع شريكه من رجل
~~فأجاز، ثم باع الذي أجاز له، رجع بشفعته فأخذوا الذي سبي عنده، ثم وقع في
~~سهمان رجل لو جاء به الذي وقع في سهمانه ثم باعه ذلك الرجل؛ لم يرجع على
~~العبد أبدا، فمن ثم يقال له: إن أحببت أن تأخذ العبد
# PageV03P048
# فخذه بما وقع في المقاسم، وليس لك غير ذلك، وكان للشفيع أن يأخذ بأي
~~الأثمان شاء.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إنه يأخذ العبد إذا تداولته الأملاك بالثمن الذي
~~وقع به في المقاسم خلاف قوله في المدونة في الذي يشتري العبد في بلاد
~~الحرب، ثم يقدم به فيبيعه، أنه ليس لصاحبه إلا ما بين الثمنين؛ إذ لا فرق
~~بين المسألتين، وخلاف ما يأتي على قول غيره فيها أيضا من أنه يأخذه من
~~المشتري الثاني، بالذي اشتراه به، وقد روي عن ابن القاسم أنه يأخذه بأي ثمن
~~شاء، وهو قول ابن الماجشون وأحد قولي سحنون، فهي أربعة أقوال، وجه قول ابن
~~القاسم في المدونة أن له ما بين الثمنين، وليس له أن يأخذ العبد هو أن
~~البيع فوت لشبهة ملك العدو إياه؛ إذ قد قيل لصاحبه إليه، وإن أدركه قبل
~~القسم فله ما استفضل فيه المبتاع، إذا كان له أن يأخذه بالثمن، ووجه قول
~~غيره في المدونة أنه يأخذه من المشتري الثاني بالثمن الذي اشتراه به هو أنه
~~لا حجة للمبتاع الثاني إذا أعطاه جميع الثمن الذي وزن فيه كما لم يكن للذي
~~اشتراه من المقاسم في ذلك حجة، ووجه قوله في هذه الرواية أنه يأخذه بالثمن
~~الأول، هو أن ذلك حق وجب له لقول النبي - عليه السلام - للذي وجد بعيره في ms0908
~~المغنم، وقد كان أصابه العدو: «وإن وجدته قد قسم فأنت أحق به بالثمن إن
~~أردته» ، فلا يسقط حقه في ذلك بيع المشتري إياه، ولا تداول الأملاك فيه،
~~ووجه القول الرابع أنه يأخذه بأي ثمن شاء، قياس ذلك على الشفعة إذا تداولت
~~الأملاك الشقص.
### | مسألة: عبد تداوله رجال فسباه العدو ثم سبي فوقع في سهمان رجل فأتى ساداته
# مسألة قلت: فإن تداوله رجال ثم سباه العدو ثانية، ثم سبي فوقع في سهمان
~~رجل، فأتى ساداته كلهم، قال: ما لهم وله؟ إنما الكلام للذي
# PageV03P049
# سبي من يديه أخيرا من اشتراه أو سيده الأول، إلا أن الذي اشتراه أخيرا
~~أحق به أن يأخذه بعد أن يدفع إلى الذي هو في يديه ما وقع به في المقاسم أو
~~يتركه، فإن تركه فسيده الأول بالخيار إن شاء أن يأخذه بما وقع به في القسم
~~الثاني، وليس له أن يأخذ بما وقع به في القسم الأول؛ لأنه مالك ثان أملك به
~~من الأول.
# قال محمد بن أحمد: وقع في أكثر الكتب مكان فإن تركه فسيده الأول بالخيار
~~إن شاء، فإن أخذه فسيده الأول بالخيار، وكذلك نقله أبو إسحاق التونسي،
~~ووجهه بأن قال: إن أراد أن ما فداه به ملغى لو جنى عبده جناية، فافتداه بها
~~أو يأخذه ربه بما كان أخرج هذا فيه في القسم الذي قبل هذا، فلهذا وجه، وهذا
~~لا يصح بوجه، ولا يستقيم على ما نص عليه في المسألة، فهذا غلط في الرواية
~~لا شك فيه، والصواب فإن تركه، وعلى هذا فتستقيم المسألة؛ لأنه جعل الحق في
~~أخذه بما وقع به في المقسم الثاني للسيدين جميعا، إلا أنه بدأ الثاني
~~بالأخذ، فإن أخذ بطل حق الأول، ولم يكن له شيء، وإن ترك ولم يأخذ أخذ
~~الأول، وهذا بين ولا إشكال فيه، وقد قيل: إن الأول هو المبدأ بافتكاكه،
~~واختلف على هذا القول بماذا يفتكه؟ فقال: إنه يفتكه بالأكثر، فإن كان
~~الأكثر هو ما أخذ به المقتسم الثاني بطل حق الأول، وإن كان الأقل ms0909 كان للأول
~~ما فضل، وهذا قول سحنون في نوازله من كتاب الجنايات، وقيل: إنه يفتكه
~~بالثمنين جميعا، وهو قول محمد بن المواز، وكذلك إذا جنى العبد جناية، ثم
~~سبي فوقع في المقاسم، يفتكه سيده على مذهب سحنون بالأكثر،
# PageV03P050
# وعلى مذهب ابن المواز بالأمرين جميعا، وقيل: إنه الذي يأتي على مذهب ابن
~~القاسم في المدونة، فإن ترك السيد الأول افتكاكه بالأكثر من الثمنين أو
~~بهما جميعا على ما ذكرناه من الاختلاف في ذلك، كان للسيد الثاني أن يفتكه
~~بما وقع به في المقسم الثاني.
### | مسألة: مسلم معه علج من العدو يقول المسلم أسرته أو اشتريته وهو ينكر
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل المسلم يخرج من أرض العدو، ومعه علج من
~~أعلاج العدو، فيقول المسلم: أسرته أو اشتريته، ويقول العلج: بل خرجت معه
~~رغبة في دار الإسلام: إن القول قول العلج، وعلى المسلم البينة فيما ادعى،
~~وإلا فهو حر.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر» ، إلا أن يكون العلج في وثاقه،
~~فيصرف مع يمينه، قاله سحنون وابن حبيب، ومضى مثل ذلك، والقول فيه في رسم
~~الكبش، من سماع يحيى، ويأتي في سماع أصبغ: أن القول قول الذي أتى به إن كان
~~أسيرا في يد رجل، فأطلقه سيده على أن يأتي به.
### | مسألة: نصرانيين خرجا من أرض العدو فادعى كل واحد منهما على صاحبه أنه عبده
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجلين نصرانيين خرجا من أرض العدو، فادعى
~~كل واحد منهما على صاحبه أنه عبده، فقال: لا شيء لواحد منهما على صاحبه إلا
~~أن يأتي ببينة على ما ادعى، وإلا فهما حران جميعا.
# PageV03P051
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، وقد مضى ما يشبهها، والقول فيها
~~مستوفى في آخر سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: رمي الأعداء بالنار
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن المراكب من الروم يغيرون على بعض
~~المسلمين، ثم يدركهم المسلمون فيقاتلونهم الروم ms0910 بالنار، أفترى للمسلمين أن
~~يرموهم بالنار، أم يكفوا لمكان من معهم من المسلمين؟ فقال ابن القاسم: لا
~~أرى أن يرموهم بالنار؛ لما معهم من المسلمين خوفا أن يقتلوا مسلما، قال
~~أشهب: نعم، أرى أن يرموهم بالنار، وكيف لا يرمون وهم يرموننا بها، قال
~~سحنون: قلت لابن القاسم: فإذا حاصر المسلمون الحصن وفيه المسلمون مع الروم،
~~أيقطع عنهم المير والماء ويرمون بالمنجنيقات؟ قال: نعم، قال أشهب مثله: لا
~~بأس بذلك.
# قال محمد بن أحمد: هذه مسألة قد مضى القول فيها موعبا في رسم الصلاة، من
~~سماع يحيى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حربيا استأمن فدخل بلاد المسلمين فوجد كنزا
# مسألة قال: وسألت أشهب عن العبد الحربي يدخل بلاد المسلمين فيسلم، أو
~~يدخل بأمان فيقيم على كفره، ثم يقدم سيده على أثره فيسلم أو يثبت على كفره،
~~قال: لا سبيل له إلى العبد، قلت لأشهب: فلو أن حربيا استأمن فدخل بلاد
~~المسلمين، فوجد كنزا، قال: هو له بعد إخراج الخمس منه، وقال سحنون: قال
~~أشهب في الحربي
# PageV03P052
# يستأمن ويدخل بلاد المسلمين فيسلم أو يقيم على دينه، ثم يستأمن عبد له،
~~فيدخل بلاد المسلمين، قال: إن أسلم بيع على سيده، ودفع إليه ثمنه، وإن لم
~~يسلم فهو لسيده.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إذا تقدم خروج العبد قبل سيده، أنه لا سبيل
~~لسيده إليه صحيح؛ لأن العبد بنفس خروجه مسلما كان أو كافرا على مذهب مالك
~~وجميع أصحابه لا ولاء لأحد عليه؛ لأن المعنى فيما جاء من أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أعتق يوم الطائف من خرج إليه من عبيد الطائف أنه
~~عتقهم بخروجهم لا باستئناف العتق لهم بعد خروجهم، وفي كتاب محمد أنه خرج
~~ساداتهم قبل إسلام العبيد رجع إليهم ولاؤهم، وإن خرجوا وقد أسلم العبيد لم
~~يرجع إليهم ولاؤهم، قال أبو إسحاق التونسي: وليس هذا بينا؛ لأنهم إنما
~~عتقوا بنفس خروجهم، فإن كان عتقهم لأنهم غنموا أنفسهم، فيجب ألا يرجع
~~ولاؤهم إلى ساداتهم بحال، وإن كان إنما وقع العتق على ms0911 السادة، فيجب أن يرجع
~~إليهم الولاء، وإن قدموا بعد إسلام العبيد؛ لأنهم عتقوا عليهم، وهم كفار،
~~والعبيد كفار، ووجه ما في كتاب ابن المواز: أن العتق إنما يقع على السادة
~~حين خروجهم، أعني خروج السادة، وذلك مراعاة لمذهب أبي حنيفة في أنه لا يكون
~~حرا لخروجه، إلا إذا خرج مسلما، وأما إذا خرج كافرا فهو غنيمة لجميع
~~المسلمين بإحراز دار الإسلام إياه على قول أبي حنيفة، أو لمن سبق إلى أخذه،
~~وهو قول صاحبيه أبي يوسف ومحمد بن الحسن، قالا مرة بعد إخراج الخمس منه
~~لأهله، وقالا مرة لا خمس فيه، وأما إذا تقدم خروج السيد مستأمنا قبل عبده،
~~فقوله: إنه يكون لسيده ويباع عليه إن أسلم، هو على قول بعض الرواة في كتاب
~~النكاح الثالث من المدونة، خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في الجهاد
~~منه؛ إذ حكما بحكم الدار لمال
# PageV03P053
# الحربي، وأسقطا ملكه عنه إذا أسلم، وخرج أو لم يخرج على ما تقدم بيانه في
~~رسم المكاتب من سماع يحيى، والذي يأتي على هذا أنه حر بنفس خروجه، خرج قبل
~~سيده أو بعده، وقوله في المستأمن يجد الكنز في بلاد المسلمين: إنه له بعد
~~إخراج الخمس منه، ظاهره حيث ما وجده من بلاد المسلمين مثل قول ابن نافع،
~~وأما على مذهب ابن القاسم، فلا يكون له بعد إخراج الخمس منه إلا إذا وجده
~~في أرض حرة لم تفتتح بصلح ولا عنوة.
### | مسألة: النشاب والملال في أرض الروم يصيد الحيتان والطير فيبيعه
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يعمل النشاب والملال والسروج والمحمل في
~~أرض الروم، ويصيد الحيتان والطير فيبيعه، قال: أرى ثمنه فيئا، قلت: ولا
~~يكون له أجرة مثله؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وتحصيل القول فيها موعبا، في رسم
~~صلى نهارا ثلاث ركعات، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يبيع الطعام في بلاد الروم ممن يأكله ثم يعلم بذلك
# مسألة قلت له: فالرجل يبيع الطعام في بلاد الروم ممن ms0912 يأكله، ثم يعلم بذلك
~~بعدما خرج والمال في يده ما ترى أن يصنع به؟ قال: يرد في المقاسم، ولا يرد
~~على المشتري، قلت له: فالوالي إن رأى أن يبيع الطعام من الناس في بلاد
~~الحرب لحاجتهم إليه في بلاد المسلمين، وهم مستغنون في بلاد الحرب قال: لا
~~أرى بذلك بأسا.
# PageV03P054
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الطعام غنيمة
~~من أموال الكفار، إلا أنه أبيح للناس أكله في بلد الحرب لحاجتهم إليه، فإن
~~باع أحد منهم شيئا، أو استغنى الناس عنه فباعه الإمام، صار غنيمة لأهل
~~الجيش بعد إخراج الخمس كسائر أموال الكفار.
### | مسألة: تجار الروم إذا نزلوا برقيق فصالحناهم على عشر ما معهم من الرقيق فأسلم الرقيق
# مسألة وسئل ابن القاسم عن تجار الروم إذا نزلوا برقيق، فصالحناهم على عشر
~~ما معهم من الرقيق، فأسلم الرقيق، أو صالحناهم على الدنانير فأسلم الرقيق،
~~ثم أرادوا الرجوع بمن معهم من الرقيق بعدما أسلموا، قال: يؤخذ منهم ما
~~صالحوا عليه، ويرجعون بالرقيق وإن أسلموا.
# قال محمد بن أحمد: هذا مثل ما في سماع سحنون، من كتاب التجارة إلى أرض
~~الحرب سواء، وكذلك لو قدموا بعبيد لهم مسلمين؛ لكان لهم الرجوع بهم إن
~~شاءوا، قال في سماع أبي زيد بعد هذا: ويقدم إليهم في ذلك ألا يعودوا، وهذا
~~على أصل ابن القاسم في أن المستأمن في بلد المسلمين من الحربيين لا ينتزع
~~منهم أسارى المسلمين ولا عبيدهم المسلمين، ولا يباع عليهم من أسلم من
~~رقيقهم، ويرجعون بذلك كله إن شاءوا، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب، وحكى أنه
~~إجماع من مالك وأصحابه إلا ابن القاسم، وفي المدنية لابن نافع، ولمالك من
~~رواية داوود بن سعيد عنه مثل قول ابن القاسم، وقد مضت هذه المسألة محصلة في
~~صدر هذا السماع.
# PageV03P055
### | مسألة: مراكب لقوا مراكب في البحر فقاتلوهم فسأل العدو الأمان
# مسألة وسئل سحنون عن مراكب لقوا مراكب في البحر، فقاتلوهم فوقع بينهم
~~جراحات وقتال، فسأل العدو المسلمين الأمان ms0913 فأعطوهم فاستساروا في أيدي
~~المسلمين، فقدموا بهم برية الإسلام، فهل ترى إلى مثلهم سبيلا؟ فإن كان لا
~~سبيل إلى قتلهم، فهل يباعوا أم هل يخلى سبيلهم؟ وكيف ترى في أموالهم إن خلي
~~سبيلهم، أترد عليهم أم لا؟ قال سحنون: إن كانوا إذ سألوا الأمان أمنوا على
~~أن يكونوا ملكا أو ذمة، فالشرط لهم، ولا سبيل إلى القتل، فإن لم يكن شرط
~~إلا أمان مسجل، فلا سبيل إلى قتلهم، ولا إلى استرقاقهم، وأرى أن يردوا إلى
~~مأمنهم، إلا أن يرضوا بالمقام على الجزية أو يسلموا.
# قال محمد بن أحمد: وهذا صحيح على ما قال؛ لأن الأمان إذا وقع مسجلا وجب
~~أن يحمل على عمومه في كل شيء من حقن دمائهم وترك استرقاقهم وأخذ أموالهم،
~~إلا أن يستثنى من ذلك شيء في الأمان، فيصح للمسلمين بوقوع البيان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مكاتبا لحق بأرض الروم ثم قدم علينا منهم رجل معاهد ومعه المكاتب
# مسألة وقال: لو أن مكاتبا أو مدبرا لحق بأرض الروم، ثم قدم علينا منهم
~~رجل معاهد ومعه المكاتب أو المدبر، إن المكاتب تكون كتابته له، فإذا كان
~~حرا كان ولاؤه لسيده، وإن عجز كان له رقيقا، وأما المدبر فتكون له خدمته،
~~فإن مات سيده فحمله الثلث عتق، وإن لم يحمله عتق منه ما حمل الثلث، وكان ما
~~بقي للمعاهد رقيقا.
# PageV03P056
# قال محمد بن أحمد: وجه قول سحنون هذا أنه لما كان من عرس من الحربيين على
~~أن يكون ذمة، ويؤدي الجزية، أنه لا يؤخذ منه ما أبقى بيده من أموال
~~المسلمين ورقيقهم، وجب أن يكون للمعاهد على ذلك في المدبر والمكاتب، ما كان
~~لسيدهما فيهما من بقية الرق، ولا يمكن من استرقاقهما، إذ لو عوهد وبيده حر
~~لم يمكن من استرقاقه يعطى قيمته، ولا يؤخذ منه بغير شيء على ما مضى لابن
~~القاسم في صدر السماع، فكان القياس على هذا أن يعطى من بيت المال قيمة ما
~~فيهما من الحرية أن لو كان ذلك رقيقا وجاز بيعه على الرجاء والخوف ms0914 بأن
~~يقال: كم يساوي هذا المكاتب على أنه إن أدى كتابته إلى سيده كان مملوكا
~~للمشتري؟ وكم يساوي هذا المدبر على أن تكون خدمته لسيده، فإن مات فحمله
~~الثلث أو حمل بعضه كان ما حمل منه رقا للمشتري؟ وإن رأى الإمام أن يعطيه
~~قيمتهما، ويعجل لهما العتق أو تطوع أحد بذلك لزم ذلك، وعلى ما وقع آخر رسم
~~الكبش، من سماع يحيى، يمكن المعاهد من استرقاق المدبر والمكاتب، إلا أنا قد
~~ذكرنا أنها رواية شاذة خطأ، خارجة عن الأصول، وقعت على غير تحصيل.
### | مسألة: حصن مسلمين ارتدوا عن الإسلام فهل يقاتلون
# مسألة قال سحنون: قال ابن القاسم في حصن مسلمين ارتدوا عن الإسلام، فإنهم
~~يقاتلون ويقتلون ولا تسبى ذراريهم وأموالهم فيئا للمسلمين، قال سحنون قال
~~أشهب: أهل الذمة وأهل الإسلام في هذا سواء، لا تسبى ذراريهم ولا أموالهم،
~~ولا يعادون إلى الرق، ويقرون على جزيتهم كما كانوا.
# PageV03P057
# قال محمد بن أحمد: قول ابن القاسم، ولا تسبى ذراريهم وأموالهم فيئا
~~للمسلمين، يريد أن نسلهم وذراريهم لا يسبون، وأن أموالهم لا تكون فيئا
~~وغنيمة للجيش الذين قاتلوهم كأموال الحربيين؛ لأن حكم أموالهم على مذهبه في
~~قوله: إن ذراريهم لا يسبون حكم مال المرتد إذا قتل على ردته، يكون لجماعة
~~المسلمين على حكم الفيء، وقد وقع في بعض الكتب: ولا تسبى ذراريهم، وأما
~~أموالهم فهي فيء للمسلمين، وهو الصحيح، وفيه بيان ما تأولنا عليه قول ابن
~~القاسم بنصب فيئا على الحال، وإلى هذا ذهب عامة العلماء وأئمة السلف، وهو
~~قول ابن الماجشون وربيعة فيما حكى عنهما ابن حبيب، وقال أصبغ: تسبى ذراريهم
~~ونساؤهم، وتقسم أموالهم ويقتل كبارهم على حكم الناقضين من أهل الذمة؛ لأنهم
~~جماعة، وإنما يكون الارتداد في الواحد وشبهه.
# وهذا هو الذي خالفت فيه سيرة عمر بن الخطاب سيرة أبي بكر الصديق، في
~~الذين ارتدوا من العرب بعد وفاة رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، سار
~~فيهم أبو بكر بسيرة الناقضين، فقتل الكبار، وسبى النساء والصغار، وجرت فيهم
~~المقاسم وفي أموالهم، ms0915 فلما ولي عمر بعده نقض ذلك، وسار فيهم سيرة المرتدين
~~رد نساءهم وصبيانهم إلى عشائرهم وإلى الحرية، وأخرجهم من الرق والسبي،
~~وحملهم محمل ذرية المرتدين أنهم على الإسلام إلا من أباه منهم بعد بلوغه،
~~وما أباه أحد منهم على عمر ولا قبل ذلك، بل أقر كلهم بالإسلام ساعة سبوا،
~~حكى هذا ابن حبيب، وفي قوله: إنه رد نساءهم وصبيانهم إلى عشائرهم، وأخرجهم
~~من الرق بيان أن الذي قضى فيهم أبو بكر بالسبي هم الذين نقض فيهم عمر
~~القضية، وذلك خلاف ما قالوا من أن القاضي لا يرد ما قضى به غيره قبله
~~باجتهاده فتدبر ذلك، وقول أشهب: إن أهل الإسلام في هذا سواء، لا تسبى
~~ذراريهم ولا أموالهم، ولا يعادون إلى الرق، ويقرون على الحرية، مثل ما له
~~في المدونة وغيرها، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ مساواة
# PageV03P058
# أشهب بينهم في تحريم سبيهم، ومساواة أصبغ في إيجاب ذلك، وتفرقة ابن
~~القاسم بين ذلك، وهو القول الصحيح من جهة النظر؛ لأن المرتدين أحرار من
~~أصولهم، والمعاهدين لم تتم حريتهم بالمعاهدة، وإنما كانت عصمة لهم من القتل
~~والسبي، فإذا نقضوها رجعوا إلى الأصل، فحل دماؤهم وسباهم، وقد مضى بيان
~~القول في هذا في رسم الجواب، من سماع عيسى.
### | مسألة: ثمار بين عمران الإسلام والشرك هل يحل للمسلمين الأكل منها
# مسألة وسئل سحنون وذكرت له ثمار تكون في مفاز الأندلس بين عمران الإسلام
~~وعمران الشرك، كانت لأهل الإسلام، وتركوها وصارت خارجة عن ملكهم بأرض
~~مفازة، وصار العدو لسيد أبقاؤه عليها ولأهل الإسلام، وكلهم فيها سواء في
~~الخوف، فمر بها جيوش المسلمين وسراياهم وصوابقهم، هل يحل لهم الأكل من تلك
~~الثمار؟ قال: أما الجيوش الغالبة العظيمة التي شأنها القهر والغلبة، فلا
~~أرى لهم الأكل منها؛ لأنه يصير لتلك الثمرة ثمن، وأما السرية والنفر اليسير
~~الذي شأنهم التحلل، فلا أرى بأسا إن أكلوا منها، وهي عندي بمنزلة الضالة
~~يجدها الرجل في الفلاة نائية عن القرى، فإنه في سعة من أكلها؛ لأنه قد جاء
~~الحديث فيها، فقال: ms0916 «هي لك، أو لأخيك، أو للذئب» . وأما العسكر الكبير
~~فإنما الثمرة بينهم بمنزلة الشاة الضالة، توجد بقرب العمران وموضع الأمان،
~~فلا تحل لمن وجدها.
# PageV03P059
# قال محمد بن أحمد: قول سحنون هذا صحيح، وتفرقته بين العسكر العظيم
~~والسرية الصغيرة ظاهرة، واحتجاجه بالحديث بين، وذلك إذا كان أهل تلك الثمار
~~لم يبيدوا، وأمكن أن يعرفوا؛ لأن الواجب على الإمام إذا كان الأمر على هذا،
~~ومر بجيشه على تلك الثمار أن يأمر ببيعها في العسكر، وتوقف أثمانها
~~لأربابها وينشر بها، وكذلك يجب على كل من أخذ منها شيئا أن يبيعه ويمسك
~~ثمنه، ويعرف به ليوصله إلى صاحبه، وأما إن كان الأمر قد طال وباد أهل تلك
~~الثمار، وأيس من أن يعرفوا، أو يعرف أحد ممن تصيرت إليه بالوراثة، فالثمرة
~~لأهل الجيش الكبير في حكم اللقطة إذا لم يوجد صاحبها بعد التعريف، يجري
~~الأمر في جواز أكلها على الاختلاف بين أهل العلم في جواز أكل اللقطة بعد
~~التعريف؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فإن جاء صاحبها وإلا فشأنك بها» ،
~~فمالك يكره له أكلها، وإن كان محتاجا إليها، ويرى الصدقة له بها أفضل، ومن
~~أهل العلم من يبيح له أكلها وإن كان غنيا، ومنهم من لا يبيح له أكلها إلا
~~إذا كان فقيرا، وقد مضى في رسم الوضوء والجهاد، من سماع أشهب، من قول مالك
~~ما يدل على أن أكل ذلك أخف من أكل اللقطة بعد التعريف، وقد بينا هناك الوجه
~~في ذلك.
### | مسألة: الروم إذا نزلوا بأمان فباعوا واشتروا ثم ركبوا البحر متى يحلون
# مسألة وسئل سحنون عن الروم أو غيرهم إذا نزلوا بأمان فباعوا واشتروا، ثم
~~ركبوا البحر راجعين متى يحلون، وإلى أي موضع من
# PageV03P060
# البحر يحلون فيه؟ قال: لا يحلون أبدا حتى يصيروا من البحر إلى الموضع
~~الذي يأمنون فيه من عدوهم، ويذهب عنهم الخوف، فإذا صاروا إلى تلك حلوا،
~~فقال له بعض أهل الغزو والمعرفة بالبحر: إنهم اليوم لا يأمنون حتى يقعوا
~~بلادهم، ويخرجوا من البحر؛ لأن مراكب المسلمين قد كثرت ms0917 عليهم، فقال لهم:
~~فلا يحلون إلا في الموضع الذي يأمنون فيه، وهو الخروج من البحر إن كان
~~الأمر كما وصفت، وقد قال الله: {ثم أبلغه مأمنه} [التوبة: 6] قلت له: فهو
~~حلال إذا جاءنا ما لم يعط الأمان، وإن قرب من مرسانا أو بعد، فقال: أما من
~~عرف بالتجارة من المسلمين، فلا يحل إذا أخذ، وهو مقبل إلى الأمان فيما قرب
~~من المرسى ولا فيما بعد، لا يحل أبدا إلا أن يؤخذ في بلده، أو يؤخد وهو
~~يريد إلى غير المسلمين، وأما قوم لم يعرفوا بالتجارة فهم حلال.
# قال محمد بن رشد: قوله في تجار الحربيين إذا ركبوا البحر راجعين: وإنهم
~~يحلون إذا صاروا من البحر إلى موضع الأمن، وإن لم يصلوا بعد إلى بلادهم،
~~ينبغي أن يحمل على التفسير لما في المدونة في هذه المسألة؛ إذ لم يفرق فيها
~~هذه التفرقة، ولمسألة حبل حبلة، من سماع عيسى، ويحمل عليها ما أشبهها من
~~المسائل، من ذلك إذا غنم العدو في بلاد المسلمين شيئا من أموال المسلمين،
~~ثم غنمه المسلمون منهم قبل أن يصلوا به إلى بلادهم، هل يقسم إذا لم يعرف
~~صاحبه أم لا؟ وهل يأخذه صاحبه إن قسم بغير ثمن
# PageV03P061
# أم لا؟ فقد كان يختلف في ذلك عندنا، وهذه المسألة أصل ذلك، وأما من قدم
~~بلاد الإسلام بغير أمان، فزعم لما أخذ فيما قرب أو بعد أنه أتى للتجارة أو
~~طالبا لأمان، أو راغبا في فدية أسير، أو ما أشبه ذلك مما تقتضيه هذه
~~المسألة، فقد مضى القول فيها محصلا مستوفى موعبا في أول رسم الجواب، من
~~سماع عيسى، فأغنى ذلك عن إعادته.
### | مسألة: أخذ المسلمون يهودا مقبلين من بلاد الإفرنج فادعوا الذمة لصاحب الأندلس
# مسألة قلت له: فلو أخذوا في البحر مركبا فيها يهود مقبلون من بلاد
~~الإفرنج أو غيرها من بلاد الشرك، فلما أخذوا قالوا: نحن ذمة لصاحب الأندلس،
~~وإليه نؤدي الجزية، قال: يكلفوا البينة على ما ادعوا من ذلك، فإن بينوا ذلك
~~لم يعرض لهم، وإلا كانوا ms0918 فيئا، قلت: فإذا ثبت أنهم ذمة لصاحب الأندلس،
~~وادعوا على الذين أخذوهم أنهم أخذوا منهم أموالا، قال: إن كان الذين أخذوهم
~~قوما أمناء صالحين مأمونين، فلا يمين عليهم، وإن كانوا ناسا غير مأمونين
~~استحلفوا.
# قال محمد بن أحمد: إنما قال: إنهم يكونون فيئا إن لم يبينوا ما ادعوا، من
~~أجل أنهم ادعوا ما لا يشبه؛ لوجودهم مقبلين من بلاد الإفرنج؛ إذ لا ينبغي
~~أن تؤخذ الجزية إلا ممن هو في بلاد المسلمين، أو حيث يمكن أن تجرى عليهم
~~أحكامهم على ما قال ابن وهب في سماع زونان بعد هذا؛ لقول الله عز وجل: {عن
~~يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] ، ولو ادعوا ما يشبه، وضعفوا عن إثبات ذلك؛
~~لوجب أن لا يستباحوا إلا بيقين، وأن يوقفوا وما وجد معهم حتى يكتب في خبرهم
~~إلى حيث يتحقق به صدقهم من كذبهم، فيعمل على ذلك، وإنما قال:
# PageV03P062
# إنه لا يحلف الذين أخذوهم إن ادعوا عليهم أنهم أخذوا لهم مالا، إلا أن
~~يكونوا غير مأمونين؛ لأنهم ادعوا عليهم التعدي في الأخذ، فهو باب يجوز
~~إليهم، بخلاف ما لو ادعوا عليهم مالا من معاملة.
### | : القوم يواقعون العدو هل لأحد منهم أن يبارز بغير إذن الإمام
# من سماع عبد المالك بن الحسن من ابن وهب قال عبد المالك بن الحسن: سئل
~~عبد الله بن وهب عن القوم يواقعون العدو، هل لأحد منهم أن يبارز بغير إذن
~~الإمام؟ فقال: إن كان الإمام عدلا لم يجز له أن يبارز إلا بإذنه، وإن كان
~~غير عدل فليبارز وليقاتل بغير إذنه، قلت له: والمبارزة والقتال عندك واحد؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الإمام إذا كان غير عدل، لم يلزم
~~استئذانه في مبارزة ولا قتال؛ إذ قد ينهاه عن عدة قد ثبتت له على غير وجه
~~نظر يعضده؛ لكونه غير عدل في أموره، فتلزمه طاعته، فإنما يفترق العدل وغير
~~العدل في الاستئذان لا في طاعة إذا أمر بشيء أو نهى عنه؛ لأن الطاعة للإمام
~~من فرائض الغزو، ms0919 فواجب على الرجل طاعة الإمام فيما أحب أو كره، وإن كان غير
~~عدل، ما لم يأمره بمعصية، وقال - صلى الله عليه وسلم -: «السمع والطاعة على
~~المرء المسلم فيما أحب أو كره، ما لم يؤمر بمعصية» ، فإن أمر بمعصية، فلا
~~سمع ولا طاعة؛ قال - صلى الله عليه وسلم -: «اتقوا الله، وإن أمر عليكم عبد
~~حبشي مجدع، فاسمعوا وأطيعوا ما أقام لكم كتاب الله» ، وقد قيل في قول الله
~~عز
# PageV03P063
# وجل: {أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] : إنهم
~~أمراء المزايا، وقد مضى طرف من هذا المعنى في أول سماع أشهب.
### | مسألة: يحاصرون حصنا من حصون العدو فيدعوهم العدو إلى أخذ الجزية
# مسألة وسئل ابن وهب عن القوم يحاصرون حصنا من حصون العدو، فيدعوهم العدو
~~إلى أخذ الجزية منهم، هل ترى للمسلمين أن يقاتلوهم إذا دعوهم إلى أخذ
~~الجزية؟ فقال: إذا كان ذلك العدو الذين دعوا إلى الجزية هم بموضع لا يصل
~~المسلمون إليه إلا بخوف شديد على أنفسهم، فإني أرى أن يقول لهم المسلمون:
~~الحقوا بدار الإسلام تؤدوا الجزية، فإن أبوا قوتلوا، وإن كانوا بموضع يقدر
~~المسلمون على الاختلاف إليهم، ولا يخافون على أنفسهم كفوا عن قتالهم،
~~وأخذوا الجزية منهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنهم إذا كانوا بموضع لا يصل المسلمون
~~إليهم إلا بخوف على أنفسهم لم يأمنوا إن انصرفوا عنهم أن ينكثوا عليهم،
~~ويكون ما سألوه مكيدة منهم، وأيضا فإن من شرط الجزية أن تؤدى بذل وصغار،
~~كما قال عز وجل: {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] ، وإن
~~كانوا بائنين بدارهم لا يصل المسلمون إليهم إلا بخوف شديد على أنفسهم، لم
~~يلزم قبول الجزية منهم، وهم على هذه الحال إذا لم يبذلوها على ما شرطه الله
~~عليهم فيها، وبالله التوفيق.
# PageV03P064
### | مسألة: الغزاة لا يقاتلون على الخيل لاستغنائهم عنها أيقسم لها
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الجهاد مسألة قال أصبغ: سئل ابن
~~القاسم عن الغزاة يقتلون رجلا، فلا يقاتلون على الخيل لاستغنائهم ms0920 عنها،
~~وخيلهم في رحالهم أيقسم لها؟ قال: نعم، يقسم لها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهذا مما لا اختلاف فيه؛ لأنه كما يقسم
~~لمن شهد القتال، وإن لم يقاتل فكذلك يقسم لفرس من شهد بفرسه، وإن لم يقاتل
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: فيما أحرز العدو من متاع المسلمين ثم جاءوا به بأمان يبيعونه أيحل اشتراؤه
# مسألة وقال: عن مالك فيما أحرز العدو من متاع المسلمين ثم جاءوا به بأمان
~~يبيعونه، ولا يعرف له أهل، أو يعرف؛ أيحل اشتراؤه؟ قال مالك: أحب إلي ألا
~~يبتاعه أهل الإسلام.
# قال محمد بن رشد: ابن المواز لا يرى بأسا أن يشتريه أهل الإسلام، فإذا
~~عرفه صاحبه كان له أخذه بالثمن إن شاء، قال: واشتراء العبد المسلم من العدو
~~إذا باعه الحربي أفضل من تركه، فنحى مالك في قوله منحى الورع مراعاة لقول
~~من لا يراعي ملك العدو، ويراهم فيما غنموا من أموال المسلمين كاللصوص،
~~فيوجب لمن وجد متاعه بيد من اشتراه من العدو، صار له في مقسم أن يأخذه بغير
~~ثمن، ورأى محمد شراء المتاع خيرا لصاحبه من أن يتركه فيرجع به الحربي إلى
~~بلده، وقول مالك أحسن؛ إذ قد يكون في رجوع الحربي به إلى بلده خير لصاحبه؛
~~إذ قد يغنمه المسلمون بعد
# PageV03P065
# فيدركه قبل القسم، فيأخذه من غير ثمن، وأما العبد المسلم فلا شك أن شراءه
~~أولا أفضل من ترك الحربي يرجع به إلى بلده، وكذلك الجارية، ولا يحل له إذا
~~علم صاحبها بعينه أن يطأها حتى يعرضها عليه، وإن لم يعلمه بعينه، ويعلم
~~أنها للمسلمين، فيكره له وطأها، هذا ظاهر ما في المدونة، وهو صحيح على
~~أصولهم.
# وقول محمد بن المواز: إن شراء العبد المسلم إذا باعه الحربي أفضل من تركه
~~صحيح على مذهب ابن القاسم في أن له الرجوع به إلى بلده إن شاء، وأما على
~~مذهب أصحاب مالك سواه، فيباع عليه شاء أو أبى، ولا يترك والرجوع به إلى
~~بلده، وقد تقدم ذلك في غير ما موضع، ms0921 وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يركب البحر غازيا فيشتري بأرض الروم متاعا من المقاسم
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم، وسئل عن الرجل يركب البحر غازيا، فيشتري
~~بأرض الروم متاعا من المقاسم أو غيرها للتجارة، ويحمله في السفن التي هو
~~فيها بغير إذن الوالي، قال: لا أرى ذلك ولا أرى للوالي أن يأذن به لبعض
~~الناس في حمل ما يضر بأصحابه ويتعب السفن.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا الذي قاله بين لا إشكال فيه؛ لقوله -
~~عليه السلام -: «لا ضرر ولا ضرار» .
### | مسألة: يفرق بين الجدة وولد ابنها وولد ابنتها في البيع
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: يفرق بين الجدة وولد ابنها وولد
~~ابنتها في البيع في المملكة وفي السباء.
# PageV03P066
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن النهي
~~عن التفرقة إنما جاء في الأم والولد خاصة، قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا توله والدة على ولدها» ، وقال: «لا يفرق بين الوالدة وولدها» ،
~~وقال: «من فرق بين والدة وولدها، فرق الله بينه وبين أحبته يوم القيامة»
~~وإنما الاختلاف في حدها، وهل هو من حقها، أو من حق الولد على ما سيأتي
~~القول عليه في رسم الشريكين، في سماع ابن القاسم، من كتاب التجارة، إلى أرض
~~الحرب.
### | مسألة: الأسير إذا خلوه في بلادهم على وجه المملكة والقهر فهرب
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الأسير إذا خلوه في بلادهم على
~~وجه المملكة والقهر فهرب: فله أخذ ما قدر عليه من أموالهم، وليقتل ما قدر
~~عليه منهم، وليهرب إن استطاع، وليستق من نسائهم وذراريهم ما استطاع، قال:
~~وأما إذا كان عندهم في وثاق فخلوه على وجه الائتمان ألا يبرح ولا يحدث شيئا
~~فلا، ولا يقتل منهم أحدا ولا يخونه، قال أصبغ: ولا يهرب، وهو كالعهد، ولا
~~ينقض العهد، ولا يحبس به، وسواء كان حين سايره على هذه السيرة في وثاق أو
~~غير وثاق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في ms0922 هذه المسألة في رسم حبل حبلة، من سماع
~~عيسى، فلا وجه لإعادته.
# PageV03P067
### | مسألة: يكونون في ثغر من وراء عورة المسلمين هل يخرجون سراياهم لغرة يطمعون بها
# مسألة
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عن أناس يكونون في ثغر من وراء عورة
~~المسلمين، هل يخرجون سراياهم لغرة يطمعون بها من عدوهم بغير إذن الإمام،
~~والإمام منهم على أيام؟ قال: إن كانت تلك الغرة بينة قد تبينت لهم منهم،
~~ولم يخافوا أن يلجئوا بأنفسهم، فلا أرى بأسا، وإن كانوا يخافون أن يلقوا ما
~~لا قوة لهم به، أو يطلبون فيدركون، فلا أحب ذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: إنما جاز لهم أن يخرجوا سراياهم لغرة قد تبينت بغير إذن
~~الإمام؛ لكونه غائبا عنهم على مسيرة أيام، ولو كان حاضرا معهم لم يجز لهم
~~أن يخرجوها بغير إذنه إذا كان عدلا على ما مضى من قول ابن وهب في سماع
~~زونان، وقد مضى طرف من هذا المعنى في آخر سماع أشهب.
### | مسألة: يعطى الفرس أو البرذون في سبيل الله هل يحرث على البرذون
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن الرجل يعطى الفرس أو البرذون في سبيل
~~الله، هل يحرث على البرذون ويسافر عليهما في قضاء دين أو لحاجة؟ قال: أما
~~يحرث عليه بمرابطة الذي هو به الشيء الخفيف الذي هو له منفعة في قوته، ولا
~~يضر به، وما أشبه ذلك، فلا أرى به بأسا، وأما أن ينزيه لغيره أو لنفسه، أو
~~يسافر عليه في حوائجه، فلا يعجبني ذلك، إلا أن يكون مل له مالا من ماله،
# PageV03P068
# فيصنع به ما شاء، وإلا فلا يتقوى بشيء من أمره ولا بثمنه، إلا في سبيل
~~الله.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في كتاب ابنه: أنه لا يحرث عليه لنفسه ولا
~~للفرس، وإنما يأخذه من يضمن مؤنته، ولو جاز أن يحرث لقوته جاز أن يكريه ممن
~~يقضي عليه حوائجه لقوته، وقال: لا يركب الفرس إلا لمصلحته، وأما في حوائج
~~نفسه فلا، وإنما يركب في السفر الذي حبس ms0923 فيه، قال: فإن أعطاه المحبس عليه
~~في ثغر آخر ضمن، وقاله الأوزاعي، وتخفيف ابن القاسم أن يحرث عليه الشيء
~~اليسير الذي لا يضر به لقوته بموضع مرابطة أحسن من تشديد سحنون في ذلك إن
~~شاء الله؛ لأن ذلك عون له على مقامه بموضع مرابطه، فهو من سبيل الجهاد
~~والعون عليه إن شاء الله، وقد مضى في أول رسم، من سماع ابن القاسم، من حكم
~~من أعطى شيئا في السبيل ما يبين هذه المسألة.
### | مسألة: أصابوا أعلاجا ثم أدركهم ما أدركهم فخافوا فأرادوا أن يقتلوهم
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب يسأل عن سريه ساروا، فأصابوا أعلاجا، ثم
~~أدركهم ما أدركهم، فخافوا أن يعينوا عليهم، فأرادوا أن يضربوا أعناقهم،
~~فقال: إن كان استحيوهم فليس لهم إلى قتلهم سبيل إلا أن يقاتلوهم حتى يتبين
~~لهم منهم فيقتلونهم، وإن كانوا لم يكونوا استحيوهم ضربوا أعناقهم إن شاءوا،
~~قيل له: وما الاستحياء هاهنا؟ فقال: إن كانوا تركوهم رقيقا للمسلمين، وفيئا
~~لهم، فأما إن كانوا تركوهم على أن يأتوا بهم الإمام، فيكون مخيرا إن شاء
~~قتل وإن شاء استحيا كما يصنع، ضربوا أعناقهم إن خافوهم، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا صحيح على أصولهم، فلا وجه للقول فيه.
# PageV03P069
### | مسألة: عدو يخرج على المسلمين فيهزمهم الله هل فيما أصابه المسلمون الخمس
# مسألة وسئل عن خيل العدو يخرجون على المسلمين في بلاد الإسلام، فيهزمهم
~~الله على غير قتال، فتشتت أمورهم، فينهزمون، هل فيما أصابه المسلمون منهم
~~الخمس؟ أو هل هم فيء؟ أو لكل إنسان منهم ما أصاب؟ فقال: هذا لا يكون، ولو
~~كان يكون، لكان مما قد أوجف عليه بالخيل والركاب، فكان فيه الخمس، وكان
~~مقسوما بين الذين ولوا الإيجاف عليهم والقتال لهم.
# قال محمد بن رشد: أبعد أن يكون ما سأله عنهم من انهزامهم دون هازم لهم،
~~أو خارج إليهم، أو موافق لهم؟ فلم يعطه فيه جوابا بينا، وما هو ما سأله عنه
~~إلا في الممكن مثل أن يموت رئيسهم، فتشتت أمورهم، ويتراءى لهم ms0924 على البعد
~~سواد، فيظنون ذلك عسكرا لمسلمين، فيفرون على وجوههم، ويتفرقون ويختفون في
~~الشعاري؛ لظنهم أنهم يتبعون ويستأسرون لمن لقيهم من المسلمين، أو مروا به
~~من قراهم، ويتركون أمتعتهم ورحائلهم ودوابهم، فهذا لو كان لوجب أن يكون ما
~~أصابه المسلمون منهم فيئا لجميعهم، حكمه حكم الخمس، ولو نزلوا على بعض ثغور
~~المسلمين، فتداعى عليهم المسلمون فانهزموا على غير قتال ولا لقاء، فأصابوا
~~غنائمهم؛ لخمست وكان سائرها لأهل المكان الذي كان منهم التداعي في النفير
~~إليهم؛ لأنهم منهم رعبوا فانهزموا فهو إيجافهم، قاله ابن حبيب في الواضحة،
~~وهو صحيح يؤيد ما قلنا.
# PageV03P070
### | مسألة: نفر أقبلوا وعليهم سلاحهم فزعموا أنهم جنحوا إلى السلم والإسلام
# مسألة وسئل عن ثلاثة نفر أقبلوا على خيولهم، وعليهم سلاحهم حتى دخلوا
~~قرية في آخر عمران المسلمين، فزعموا أنهم جنحوا إلى السلم والإسلام، أو
~~قالوا: أردنا الجزية أيقبل قولهم؟ قال: إن لم يظفر بهم حتى أظهروا ما ذكرت
~~إن ادعوا إسلاما، أو أرادوا أن يكونوا ذوي عهد.
# قال محمد بن رشد: المسئول في هذه المسألة أشهب، وقوله فيها معلوم من
~~مذهبه في الواضحة وغيرها أن قولهم: لا يقبل منهم إذا لم يظهروه قبل أن
~~يؤخذوا، قال في الواضحة: والمسلم كان أحق بالتصديق إذا أخذ سكرانا أو
~~زانيا، فقال: تزوجت أو أكرهت على الشرب، فلا يقبل منه، ويقام عليه الحد،
~~قال: فكذلك هؤلاء إذا لم يظهروا ذلك قبل أن يؤخذوا لم يقبل منهم، ويكون
~~الوالي فيهم بالخيار إن شاء قتل، وإن شاء استحيا، واسترق للمسلمين إلا أن
~~يسلموا، فيكونوا عبيدا للمسلمين ولا يقتلون، قال عبد الملك: وهو من أحسن ما
~~سمعت فيه، وقد سألت عنه غير واحد، فقالوه واستحسنوه، وقد مضى تحصيل الخلاف
~~في هذه المسألة مجودا في رسم الجواب، من سماع عيسى، فأغنى ذلك عن إعادته
~~هاهنا.
### | مسألة: الأسير من أهل الحرب يستأذن سيده المسلم أن يخليه على أن يأتيه بابن نفسه
# مسألة وسئل عن الأسير من أهل الحرب يستأذن سيده المسلم أن يخليه على أن
~~يأتيه بابن ms0925 نفسه وبامرأته وبأبي نفسه على ذلك
# PageV03P071
# فداؤه، فيفعل فيأتي بهم، فيزعمون أنهم خرجوا معه بعهد، ويقول الآخر: بل
~~سرقتهم أو غنمتهم ما ترى في ذلك؟ فقال: يقبل في ذلك قول الذي جاء بهم، ولا
~~يقبل قولهم فيه.
# قال محمد بن رشد: المسئول في هذه المسألة أشهب بدليل عطفها على ما قبلها،
~~والله أعلم، وإنما قال: إن القول في ذلك قول الذي جاء بهم من أجل أنه خرج
~~من عند سيده، على أن يأتي بهم، فجعل ذلك شبهته توجب أن يكون القول قوله،
~~وإلى هذا ذهب أحمد بن ميسر، ونص على العلة فقال: لأنه سبق له أمان قبلهم،
~~وقال ابن المواز: القول قولهم، ولم يراع ما أطلقه سيده عليه، ولو أتى بهم
~~دون سبب متقدم؛ لكان القول قولهم باتفاق، إلا أن يكونوا في وثاقه على ما
~~مضى في رسم الكبش، من سماع يحيى، وفي سماع سحنون، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إمام الجيش هل يسهم له من الفيء
# مسألة وسئل عن إمام الجيش، هل يسهم له من الفيء كسهمان الناس، أو هل له
~~رأس الفيء أو الخمس شيء أم لا؟ فقال: إنما والي الجيش كرجل منهم، له مثل
~~الذي لهم، وعليه مثل الذي عليهم.
# قال محمد بن أحمد: لا حق للإمام من رأس الغنيمة عند مالك وجل أهل العلم،
~~وما جاء من أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان له شيء يصطفيه من رأس
~~الغنيمة فرس أو عبيد أو أمة أو بعير، على حسب حال الغنيمة، خصوص له أجمع
~~العلماء على ذلك، إلا أبا ثور؛ حكي عنه ما يخالف هذا الإجماع، فقال: الآثار
# PageV03P072
# في الصفي ثابتة، ولا أعلم شيئا نسخها فيؤخذ الصفي، ويجري مجرى سهم النبي
~~- عليه السلام -، وكذلك لا حق له عنده في الخمس إلا الاجتهاد في قسمته
~~بدليل قول النبي - عليه السلام -: «ما لي مما أفاء الله عليكم، ولا مثل هذه
~~إلا الخمس والخمس مردود عليكم» ، ومن أهل العلم من ذهب إلى أن الخمس مقسوم
~~على الخمسة الأصناف المذكورين في الآية ms0926 بالسواء، وأن سهم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بعد وفاته للخليفة بعده، وأن سهم قرابته لقرابة الخليفة بعده،
~~وفي هذا أثر مرفوع إلى النبي - عليه السلام - أنه قال: «إذا أطعم الله نبيا
~~طعمة فهي للخليفة بعده» .
### | مسألة: العبد من أهل الحرب يخرج بامرأته وولدها وملكه للمسلم
# مسألة وسئل أيضا عن العبد من أهل الحرب يخرج بامرأته وولدها وملكه
~~للمسلم، فيقول العبد خرجوا معي بعهد، وينكر ذلك سيده والعبد معروف بالسبي
~~والتلصص في أرض العدو، قال: القول قول العبد في ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لقول النبي - عليه السلام -: «يجير على
~~المسلمين أدناهم» .
# PageV03P073
### | مسألة: شد رجل من السرية فأسره العدو فلما أحسوا طلبوا من الأسير الأمان
# مسألة وسئل عن سرية خرجت، فشد منها رجل فأسره العدو فذهبوا به فطلبتهم
~~الخيل، فلما أحسوا طلبوا من الأسير الذي في أيديهم الأمان فأمنهم وأدركتهم
~~الخيل، هل يجوز لهم أمان المسلم على تلك الحال أم لا؟ قال: إن كان أمنهم
~~وهو آمن على نفسه فذلك جائز، وإن كان خائفا فليس ذلك بجائز، وقول الأسير في
~~ذلك مقبول.
# قال محمد بن رشد: زاد ابن المواز في هذه المسألة، وإن اختلف قوله أخذ
~~بقوله الأول، وقال سحنون: لا يجوز أمانه، ولا يصدق أنه كان غير خائف، إذ لا
~~يقدر إذا طلبوا منه الأمان إلا أن يؤمنهم، واختلف أيضا إذا أطلقوه على أن
~~يؤمنهم بشرط، ولم يختلف في أن أمانه جائز إذا أمنهم بعد أن أطلقوه، وهو آمن
~~على نفسه، ولا في أن أمانه لا يجوز إذا قالوا له: تؤمننا وإلا قتلناك، هذا
~~تحصيل هذه المسألة، وقد مضى ذلك في أول سماع عيسى.
### | مسألة: أبقت منه علجة فأصابها بعد ذلك بسنين فوجد معها أولادا
# مسألة وعن رجل أبقت منه علجة، فأصابها بعد ذلك بسنين، فوجد معها أولادا،
~~فزعم أن أولادها منه، قال: أولادها منه إن كانوا في بطن، وإن كانوا ليس في
~~بطن ألحق به البطن الأول منهم إلا أن يدعي استبراء قبل إباقتها، فيكون ms0927 ذلك
~~له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ إذ لا اختلاف فيمن ادعى ولد امرأة، فزعم
~~أنها كانت له زوجة أو ملك يمين، أن قوله مقبول، ويلحق به نسبه إلا أن يتبين
~~كذبه بأن تكون قد ولدته لأكثر مما تلده النساء من يوم باعها
# PageV03P074
# إن كانت أمة، أو طلقها إن كانت حرة، فإذا أبقت من الرجل العلجة بعد أن
~~وطئها، وقبل أن يستبرئها، فوجد معها أولادا لا يعلم متى وضعتهم فادعاهم،
~~وجب أن يلحقوا به إلا أن يكونوا ليسوا بني بطن، فلا يلحق به إلا البطن
~~الأول، لتبين كذبه في البطن الثاني؛ إذ لا يمكن أن يكون ولدان من وطء واحد،
~~ويكون بين وضعهما ستة أشهر فأكثر، إلا أن يدعي استبراء قبل إباقتها، فلا
~~يصدق ولا يلحق به الولد.
# وقوله في الرواية، فيكون ذلك له ليس بوجه الكلام، وإنما كان من حقه أن
~~يقول: فلا يصدق ولا يلحق به الولد، ولو علم أنها وضعتهم لما يلحق به
~~الأنساب، لوجب أن يلحقوا به، وإن لم يدعهم إذا ادعت أنهم منه، إلا أن يدعي
~~استبراء قبل إباقتها، فيكون ذلك له، ولا يلحق به الولد إلا أن تكون وطئت في
~~بلد الحرب، فإن كانت قد وطئت في بلد الحرب على وجه الملك لم يلحق به الولد
~~إذا أنكره وأقر بالوطء، ولم يدع الاستبراء إلا بالقافة، ولو كانت إنما وطئت
~~في بلد الحرب على وجه الزنا ما لحق به الولد بغير قافة؛ لقول النبي - عليه
~~السلام -: «الولد للفراش، وللعاهر الحجر» ، وكذلك يلزم على قياس قول من
~~يقول: من أبق منه عبده إلى بلد الحرب، أن صاحبه يأخذه ممن اشتراه من
~~الحربي، أو صار له في المغانم بغير ثمن، ولو علم أنها وضعته لما لا يلحق به
~~الأنساب منه لما ألحقوا وإن ادعاهم.
### | مسألة: فرس حبس أبدله صاحبه بفرس حبس فأصيب بأحدهما عيب
# مسألة وسئل عن فرس حبس أبدله صاحبه بفرس حبس، فأصيب بأحدهما عيب، هل ترى
~~له أن يرده لما وجد به من ms0928 العيب ويأخذ فرسه؟ قال: نعم، وبئس ما صنعا حين
~~تبادلا، ولو لم يجد به عيبا
# PageV03P075
# ثم أراد أحدهما أن يرده، رأيت ذلك له إلا أن يكونا تبايعا ذلك من عصاص أو
~~حطم، أو ضعف عن الجهاد، فيجوز ولو كان ذلك في أحدهما والآخر سليم، رأيت أن
~~يرد السليم منهما إلى صاحبه.
# قال محمد بن رشد: أما قوله: إذا تبادلا بالفرسين الحبيسين، فوجد بأحدهما
~~عيب فصحيح لا اختلاف فيه، إذ لا يصح أن يلزم العيب من لم يرض به في
~~المبادلة، كما لا يصح في المبايعة، قال ابن أبي زيد: ولو وجد بأحدهما عيب،
~~وأصيب الآخر لرد المعيب، وأخذ قيمة فرسه الفائت، وحكاه عن ابن القاسم من
~~كتاب ابن المواز، وهو بعيد لا وجه له، إلا أن يكونا تبايعا ذلك من عصاص أو
~~حطم أو ضعف عن الجهاد؛ لأن من اشترى فرسا حبيسا فتلف عنده كان له أن يرجع
~~بالثمن، ولو لم يكن عليه ضمان، كمن اشترى عبدا فمات عنده ثم استحق بحرية.
# وأما قوله: إن لمن أراد منهما الرد أن يرد، وإن لم يجد عيبا، فإنه كلام
~~فيه نظر؛ لأنه إذا لم ير المبادلة بينهما جايزة إلا أن يكونا تبايعا ذلك من
~~عصاص أو حطم أو ضعف عن الجهاد، وكما قال، فكان يلزم على قوله أن يقول: إن
~~الترداد لازم لهما؛ لفساد المبادلة بينهما، والأظهر أنها جائزة، وأنه لا رد
~~لأحدهما إلا أن يجد عيبا على ما في المدونة من إجازة المبادلة في طعام
~~العدو ببلد الحرب، إذ لا فرق بين المسألتين؛ لأن الطعام لا يملك أخذه في
~~بلد الحرب، وإنما له الانتفاع بأكله في بلد الحرب، فهو كالفرس الحبيس الذي
~~لا يملك، وإنما للذي هو بيده الانتفاع بركوبه في السبيل، فهذه الرواية تأتي
~~على ما روي عن مالك من أن المبادلة في ذلك كالمبايعة لا تجوز.
# وأما قوله: ولو كان ذلك في أحدهما،
# PageV03P076
# والآخر سليم، رأيت أن يرد السليم منهما إلى صاحبه، يريد ويرد المعيب
~~أيضا، إلا أن يفوتا ms0929 فتكون فيه القيمة على حكم البيع الفاسد؛ إذ لا يختلف في
~~فساد البيع، إذا كان أحدهما سليما لا يجوز بيعه، والآخر منتقصا لا يصلح
~~للجهاد يجوز بيعه، فإن كانا منتقصين جازت المبادلة فيهما باتفاق إلا على
~~مذهب من لا يجيز بيع الفرس الحبيس، وإن انتقص ولم ينتفع به في الجهاد، وإن
~~كان أحدهما منتقصا لم تجز المبادلة فيهما باتفاق، وإن كانا جميعا متناقصين،
~~فعلى ما ذكرناه من الاختلاف.
### | مسألة: الحر المسلم يشترى في أرض العدو بأضعاف الثمن
# مسألة وسئل عن الحر المسلم يشترى في أرض العدو بأضعاف الثمن، قال: يأخذه
~~به أي يتبعه بكل ما اشتراه به قليلا أو كثيرا على ما أحب أو كره، وهو حر
~~ولا يرق نفسه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في أول رسم من سماع أشهب القول في هذه المسألة،
~~فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم شراء أولاد أهل الحرب منهم
# مسألة وسمعته وسئل عن علج دخل بأمان في فداء امرأته، ففداها بسبعين
~~دينارا من صاحبها، وأرهنه ابنا له كان معه حتى يأتي بها، فذهب فلم يأت ما
~~سبيل ذلك الابن؟ قال: يستأنى به، فإن جاء وإلا بيع عليه رقيقا، واستوفى
~~ماله فإن فضل فضل حبسه لصاحبه حتى يأتي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على ما في المدونة من أنه يجوز لنا أن
~~نشتري من أهل الحرب أولادهم إذا باعوهم منا، ولم يكن بيننا وبينهم هدنة،
~~وذهب كثير من أهل النظر إلى أن مسألة رسم المكاتب من سماع
# PageV03P077
# يحيى معارضة لهذه المسألة، ولما في المدونة، والصواب ألا تعارض على ما
~~مضى القول فيه هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: علج من العدو أسر فبلغ الإمام بالصياح عليه ثم رأى الإمام قتله
# مسألة وسئل عن علج من العدو أسر، فبلغ الإمام بالصياح عليه، فبلغ أحد عشر
~~دينارا، ثم رأى الإمام قتله فأراد أن يقتله، قال ذلك له يقتله. قال أصبغ:
~~بل أرى إن كان إنما صاح على بيعه تجربة، ليعرف ما يبلغ فيرى رأيه، ms0930 فذلك له
~~كما قال، وإلا فلا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ صحيح، ينبغي أن يحمل على التفسير؛ لقول
~~القاسم؛ لأن الأمان شديد، فإذا أمر الإمام بالصياح على الأسير لبيعه ويقسم
~~ثمنه عازما على ذلك، فقد استرقه للمسلمين وحرم قتله.
### | مسألة: السرية تبعث في أرض العدو فيجعل لها ثلث ما أصابت
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم، وسئل عن السرية تبعث في أرض العدو،
~~فيجعل لها ثلث ما أصابت أو ربعه أو جزء منه، فكره ذلك، ونهى عنه، وقاله
~~أصبغ: ولا أرى للوالي أن يفعل ذلك بالناس، فيفسد نياتهم في الجهاد، ويرغبون
~~في الإصابة، ويخرج منهم من لا يريد إلا الدنيا وطلبها، فهذا فساد عظيم يصنع
~~بالناس، يقتتلوا في طلب الدنيا والتماسها وغير الجهاد في سبيل الله، ولا
~~أرى لمن خرج معهم في مثل هذا أن يأخذ منهم شيئا مما جعل، ولا يخرج
# PageV03P078
# في سريتهم، ولا أرى بالخروج معهم بأسا لمن لا يريد أن يأخذ من ذلك شيئا
~~إذا صحت نيته، ولم يخرجه إلا حب الجهاد والرغبة فيه، وقد بلغني عمن بلغه أن
~~بعض أهل العلم والفضل قد خرج معهم، ولا أرى ما يأخذون حراما، ولا أرى بخروج
~~السرايا افتداء على غير هذا، ولا ببعثة السرايا وانتشارها سرا وعلانية
~~بأسا، ولم تزل السرايا من أمر الجهاد وسيرته وقوته، وقد قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «يرد على المسلمين أقصاهم» ، فالسرايا من ذلك تصير
~~وتصيب وترد على الجيش والعسكر وعنهم، ولا أرى أن تكون السرايا إلا كتيفة
~~وتقاوة وشجاعة وإن قلوا، فقد يكون الرجل خيرا من كثيبة، وخيرا من عدد،
~~وخيرا من مائة، ما لم يبعثوا القلة على الجماعة الحصون، وما أشبهه من
~~الجموع، ولا ينبغي أن تكون السرية غدرا، ولا إلى الموضع غرة ولا غررا، قال:
~~ووهن السرية وهن العسكر وغررها غرر العسكر.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك في المدونة وغيرها أنه لا يجوز
~~للإمام أن ينفل قبل القتال، لئلا يرغب الناس في المال، فتفسد ms0931 نيتهم في
~~الجهاد، فإن وقع ذلك مضى للاختلاف الواقع في ذلك والآثار المروية فيه، من
~~ذلك ما روي: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لعمرو بن العاص: «هل
~~لك أن أبعثك في جيش، فيسلمك الله، ويغنمك، وأرغب لك في المال رغبة صالحة» ،
~~وما روي من أنه «كان ينفل السرايا في البدأة الثلث، وفي الرجعة الربع» ،
~~«وأنه نفل - صلى الله عليه وسلم - في البدأة الربع وحين نفل الثلث» .
# وذهب إليه جماعة من
# PageV03P079
# العلماء، وقال أكثرهم: لا يزيد على الثلث؛ لأنه أكثر ما روي، ومنهم من
~~ذهب إلى أنه إنما ينفل الربع أو الثلث بعد الخمس، ومنهم من ذهب إلى أن له
~~أن ينفل السرية كلما غنمت، وأما مالك - رحمه الله -، فلا يجيز النفل قبل
~~القتال، ولا يراه بعد القتال إلا من الخمس؛ لأن قسمة الخمس عنده مصروفة إلى
~~اجتهاد الإمام، والأربعة الأخماس للغانمين، فلا يجيز للإمام أن يعطي أحدا
~~منها فوق سهمه.
# ومن أهل العلم من قال: إن النفل لا يكون إلا من خمس الخمس، ذهب إلى هذا
~~من رأى أن الخمس يقسم بالسواء بين الخمسة الأصناف المذكورة في الآية، ومنهم
~~من أجاز للإمام أن ينفل من رأس الغنيمة قبل الخمس على ما قد ذكرنا من مذهب
~~من أجاز للإمام أن ينفل السرية كلما غنمت، ومنهم من قال: لا ينفل من الخمس،
~~وإنما ينفل من الأربعة الأخماس بعد إخراج الخمس على ما قد ذكرناه في حكم
~~تنفيل السرية أيضا، وما ذكره من كراهة التغرير للسرية صحيح، ينبغي للإمام
~~ألا يأذن في ذلك ويمنع منه، قال سحنون في كتاب ابنه: وأصحابنا يرون في سرية
~~تخرج في قلة وغرر بغير إذن الإمام، أن للإمام منعهم الغنيمة أدبا لهم، قال
~~سحنون: فأما جماعة لا يخاف عليهم، فلا يحرمون الغنيمة، وإن لم يستأذنوه،
~~يريد وإن أخطئوا.
### | مسألة: الرجل من أهل الإسلام يسبى أعلى المسلمين أن يفتدوه
# مسألة قال أشهب: سئل مالك عن الرجل من أهل الإسلام يسبى؛ أعلى المسلمين
~~أن يفتدوه بكل ما ms0932 يقدرون عليه؟ قال مالك: نعم، إن لم يقدروا على افتدائه
~~إلا بكل ما يملكون فذلك عليهم.
# PageV03P080
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الرواية لأشهب في أول سماعه، والقول عليها
~~هناك، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الروم يطلبون من المسلمين في المفاداة الخمر والخيل والسلاح
# مسألة قال أشهب: في الروم يطلبون من المسلمين في المفاداة الخمر والخيل
~~والسلاح، قال: أما الخيل والسلاح فلا بأس، وأما الخمر فلا يصلح؛ لأنه لا
~~ينبغي لأحد أن يدخل في نافلة من الخير بمعصية.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول أشهب هذا أنه أجاز أن يفدى الأسير بالخيل
~~والسلاح، وإن كثر ذلك، إذا لم يقدر إلا على ذلك، وهو نص قول سحنون خلاف ما
~~ذهب إليه ابن حبيب، من أنه إنما يجوز ذلك ما لم يكن الخيل والسلاح أمرا
~~كثيرا، يكون لهم به القوة الظاهرة.
# وأجاز سحنون أيضا أن يفدى منهم بالخمر والخنزير والميتة، قال: ويأمر
~~الإمام أهل الذمة أن يدفعوا ذلك إليهم، ويحاسبهم بقيمته في الجزية، فإن
~~أبوا لم يجبروا على ذلك، ولم يكن بأس بابتياع ذلك لهم، وهذه ضرورة، وقد روي
~~عن ابن القاسم أن المفاداة بالخمر أحق منها بالخيل والسلاح، وهو كما قال؛
~~إذ لا ضرر فيه على المسلمين في المفاداة منهم بالخمر، وعليهم الضرر في
~~المفاداة منهم بالخيل، وقول أشهب في تفرقته بين الخيل والسلاح وبين الخمر؛
~~لأنه لا ينبغي لأحد أن يدخل في نافلة من الخير بمعصية ليس بصحيح؛ لأن بيع
~~الخيل والسلاح منهم معصية كما أن بيع الخمر منهم معصية، فإذا جاز أن يعطوا
~~الخيل والسلاح في فداء مسلم لحرمة المسلم كان أجوز يعطوا فيه الخمر لحرمة
~~المسلم؛ إذ لا ضرر في ذلك على المسلمين
# PageV03P081
# والدخول في نافلة من الخير بمعصية إنما هو مثل أن يسرق مال أحد أو يغصبه،
~~فيفدي به أسيرا، أو يفعل به خيرا، وما أشبه ذلك، وسواء على مذهب ابن القاسم
~~كان الأسير في بلد الحرب، أو قدم به بأمان إلى بلد المسلمين؛ إذ له على ms0933
~~مذهبه أن يرجع به إلى بلده إن شاء خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه لا
~~يمكن من الرجوع به إلى بلده، ويؤخذ منه بالقيمة شاء أو أبى، وقد تقدم في
~~سماع يحيى وسحنون ما دل على هذا المعنى، ومن فدى مسلما بخمر أو خنزير أو
~~ميتة، فلا رجوع له عليه بشيء، إلا أن يكون المعطي ذميا، فليرجع عليه بقيمة
~~الخمر والخنزير والميتة إن كانت مما يملكونها، قاله سحنون في كتاب ابنه،
~~ومعناه إذا فداه بذلك من عنده، وأما إن ابتاعه ليفديه به، فإنه يرجع عليه
~~بالثمن الذي اشتراه به، والله تعالى هو الموفق لا رب غيره.
### | دعي إلى الإسلام أو الجزية غير مرة فأبى فجوهد وجاهدوا وحاربوا وسبوا
# ومن مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قيل لأصبغ: أرأيت من قد دعي إلى الإسلام
~~أو الجزية غير مرة فأبى، فجوهد وجاهدوا وحاربوا وسبوا، أيدعى هؤلاء أبدا؟
~~قال أصبغ: أما الجيوش الظاهرة الغالبة والصائلة، فإني أرى الدعوة عليهم،
~~ولا أرى لهم أن يقاتلوا قوما، ولا حصنا إلا بدعوة؛ لأن هؤلاء لم يخرجوا
~~بطلب غرة، ولا انتهاز فرصة، وإنما خرجوا قاهرين ظاهرين لتخريب العامر،
~~وللإدخال في الإسلام وما أشبه هذا، وأما السرايا وما أشبهها التي تطلب
~~الغرر، وانتهاز الفرصة، فلا أرى على هؤلاء في مثل من وصفت دعوة ولو دعي مثل
~~هؤلاء؛ لكان إنذارا على أنفسهم وتجليبا عليهم.
# قال: وهذا أحب ما سمعت إلي، مع ما جاء من الاختلاف في الدعوة، قد قال جل
~~الناس: إنها قد بلغت العالم
# PageV03P082
# جميعا. قال أصبغ: وقد بلغني أن عمر بن عبد العزيز كتب ألا تقاتلوهم حتى
~~تدعوهم؛ فإنا إنما نقاتلوهم على الدين، وإنما تخيل إليهم وإلى كثير منا،
~~أنا إنما نقاتلوهم على الغلبة، فلا تقاتلوهم حتى تبينوا لهم.
# قال محمد بن رشد: الكفار في حكم دعائهم إلى الإسلام قبل القتال على ثلاثة
~~أقسام: أحدها: أن يكونوا ممن لم يبلغه أمر النبوة والإسلام. والثاني: أن
~~يكونوا قد بلغه أمر النبوة والإسلام، إلا أنهم يجهلون أنهم إنما ms0934 يقاتلون
~~ليدخلوا في الإسلام، أو يؤدوا الجزية، ويظنون أنهم يقاتلون ليغلبوا
~~ويسترقوا لا لما سوى ذلك. والثالث: أن يكونوا يعلمون أنهم إنما يقاتلون على
~~الإسلام؛ ليدخلوا فيه أو يؤدوا الجزية.
# والدعوة في القسم الأول والثاني واجبة قبل القتال في الجيوش، إلا أن
~~الحكم يفترق فيهما، إن قوتلوا قبل، بين أن يدعوا ويسبوا، فلا يمضي ذلك في
~~أهل القسم الأول، ويمضي في أهل القسم الثاني. وقد قال جل أهل العلم: إن
~~دعوة الإسلام قد بلغت جميع العالم، فعلى هذا يسقط القسم الأول، وهي في
~~القسم الثالث غير واجبة على السرايا، لا يلزم أن يتقدم إليهم قبل بعث
~~السرايا إليهم؛ لعلمهم بما يتقدم به إليهم. وذلك جائز للإمام أن يفعله إن
~~شاء، وأما أمير السرية إذا دخل، فلا يجوز له الدعوة ولا يحل؛ لأن في ذلك
~~تجليبا للعدو على نفسه وإهلاكا لها، واختلف في وجوبها على الجيوش والصوائف،
~~فأوجبها أصبغ في هذه الرواية، ظاهر قوله، وإن لم يرجوا أن يستجيبوا لهم إذا
~~دعوهم، وقد قيل: إنه إنما يجب عليهم أن يدعوهم إذا رجوا أن يجيبوهم إذا
~~دعوهم، أو أيقنوا
# PageV03P083
# بذلك، وهو قول يحيى بن سعيد في المدونة: ولعمري إنه للحق على المسلمين
~~ألا ينزلوا بأحد من العدو في الحصون ممن يطمعون بهم، ويرجون أن يستجيب لهم
~~إلا دعوه. وقد قيل: إنه إنما يجب عليهم إذا أيقنوا أنهم إن دعوهم أجابوهم
~~لخوفهم من تغلب المسلمين عليهم، وأما إن لم يوقنوا بذلك ورجوه استحبت لهم
~~الدعوة، وإن علموا أنهم لا يجيبونهم جازت لهم ولم تستحب، والذي يأتي على
~~مذهب مالك أنها غير واجبة، وإن أيقنوا بإجابتهم، وهو قول سحنون في كتاب
~~ابنه؛ لأنه أنكر التفرقة وقال: إن وجبت فعلى الجميع، وإن لم تجب سقطت في
~~الوجهين يريد أن تسقط في هذا القسم عن الجيوش كما تسقط عن السرايا، وأنها
~~تجب في القسم الأول والثاني، أو في القسم الثاني إن سقط القسم الأول على
~~السرايا كما يجب على الجيوش والصوائف، وأما إن شك في بلوغ ms0935 الدعوة إليهم فمن
~~بعد عن الدرب محمولون على أن الدعوة لم تبلغهم لم يختلف في ذلك قول مالك،
~~واختلف قوله فيمن قرب من الدروب في المدونة، فمرة حملهم على أن الدعوة لم
~~تبلغهم، فأوجب دعاءهم قبل القتال، ومرة حملهم على أن الدعوة قد بلغتهم، فلم
~~يوجب دعاءهم قبل القتال، فهذا وجه اختلاف قول مالك في المدونة، والله أعلم،
~~وإذا سقطت الدعوة، ووجب القتال لم يؤذنوا، واستعمل في حربهم ما أمكن من
~~المكر والخديعة، فقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «الحرب خدعة» .
### | مسألة: عبدا من المغنم أبق ولحق بدار الحرب ثم غنم أيكون غنيمة مبتدأة
# مسألة قيل لأصبغ: فلو أن عبدا من المغنم أبق ولحق بدار الحرب ثم غنم،
~~أيكون غنيمة مبتدأة أم يرد إلى الغنيمة الأولى؟ قال: بل يرد إلى الغنيمة
~~الأولى الذين كانوا غنموه، ولا يكون فيه إلا خمس واحد، ولا يكون لهؤلاء
~~الذين غنموه آخرا قليل ولا كثير، إلا أن يكون إباقه
# PageV03P084
# بحدثان الآخذ وفوره قبل استحكام الغنيمة، فيكون كما لم يوسر مثل الذي
~~ينفلت من الآخذ، ومن الرباط وينسل، ويختفي في سوقه وما أشبه ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العبد إذا استحكمت غنيمته، فقد وجب
~~لغانميه بعد تخميسه، فإذا أبق ثم غنمه آخرون، فهم أحق به إن أدركوه قبل
~~القسم بغير ثمن وبعده بالثمن إن شاءوا أن يأخذوه.
### | مسألة: أهل الذمة يخرجون غزاة إلى أرض الحرب متسررين متلصصين
# مسألة وسئل أصبغ عن أهل الذمة يخرجون غزاة إلى أرض الحرب متسررين
~~متلصصين، ليس معهم أحد من أهل الإسلام، أو لعل معهم النفر إلا أنهم الغالب
~~على السرية والأكثر، أترى أن يتركوا وذلك، أو يخرج منهم الواحد والاثنان
~~والثلاثة، متلصصين متسررين، هل الواحد عندك والكثير سواء؟ فقال: أرى أن
~~يمنعوا من ذلك منعا شديدا ويزجروا عنه، وذلك لوجهين؛ أما أحدهما: فمن أجل
~~أن الرسول - عليه السلام - قال: «لن أستعين بمشرك» ، والوجه الآخر: أنهم
~~يعملون بعمل الشرك، فيستحلون ما نهي عنه من قتل النساء، والصبيان، والغلول، ms0936
~~وغير وجه واحد، ولا يجاهد عدو الله إلا بسنة وإصابة ودعوة، وإن أهل ذمة
~~المسلمين بمنزلتهم؛ لأن منعهم وتركهم إليهم، فإن كانوا قد غزوا وأصابوا
~~تقدم إليهم ونهوا عن العودة، وتركت غنيمتهم بأيديهم، ولا يؤخذ منهم شيء إلا
~~أن يكون معهم مسلم فيخمس سهمانه وحده، والقليل والكثير سواء إذا انفردوا،
~~هكذا يمنعون أشد المنع.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في أول سماع يحيى، فلا
~~معنى لإعادته.
# PageV03P085
### | مسألة: العبيد يجتمعون فيسرون وهم مسلمون فيصيبون العمل والسنة في الغزو
# مسألة قيل لأصبغ: فالعبيد يجتمعون فيسرون كنحو هؤلاء، وهم مسلمون فيصيبون
~~العمل والسنة في الغزو والإصابة، وقد أذن لهم أربابهم فقال: هؤلاء مثلهم
~~أرى أن يمنعوا أيضا، وليس من وجه أنهم لا يصيبون، ولكن من وجه أنهم لا حق
~~لهم في الفيء، ولا خمس في غنيمتهم، فإن وقع وغنموا رأيت أن يترك ذلك لهم،
~~ولا يخمسوا ويتقدم إليهم إلا يعودوا ويمنعوا أشد المنع.
# قال محمد بن رشد: ابن القاسم يرى في غنيمتهم الخمس، وقد مضى ذلك من قوله
~~في سماع يحيى، فعلى قوله لا يمنعون من الغزو منفردين؛ لأن الخطاب في قول
~~الله تعالى: {واعلموا أنما غنمتم} [الأنفال: 41] الآية، وإن كان متوجها إلى
~~الأحرار والعبيد تبع لهم إذا كانوا في جملتهم، فهو يراهم بمنزلتهم، إذا
~~انفردوا قياسا عليهم في أن الخمس عليهم والأربعة الأخماس لهم، فكذلك يجب أن
~~يكونوا بمنزلتهم في أن لا يمنعوا من الغزو، وبالله التوفيق.
### | مسألة: غشيهم العدو فبادروا إلى دوابهم فأخذ كل واحد منهم دابة صاحبه
# مسألة وسئل أصبغ عن أناس من المسلمين كانوا في كمين ناحية العدو، فغشيهم
~~العدو، فبادروا إلى دوابهم، فأخذ كل واحد منهم دابة صاحبه على العمد ممن
~~أخذ أو أخطأ، فأصيب بعض الدواب وسلم بعضها، وكيف إن أصيب خيارها كيف الأمر
~~فيه؟ قال: أراه ضامنا عمدا كان أو خطأ؛ لأنها أصيبت تحته.
# PageV03P086
# قال محمد بن رشد: لمالك في رسم يتخذ الخرقة من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الجنايات نحو ms0937 هذه المسألة، فإنه يعذر بالخوف في بلد الحرب في السفر، ويسقط
~~عنه الضمان، وقال سحنون هناك: إنه ضامن مثل قول أصبغ هاهنا، وهو الأظهر على
~~أصولهم في أن الأموال تضمن في العمد والخطأ، ونهاية ما في هذا أن يجعل
~~بالخوف في حكم المغلوب عليه كالمكره، ومن قولهم: إن من أتلف مال غيره مكرها
~~لا يعذر بالإكراه، ويجب عليه الغرم.
### | مسألة: ينزع من جماعة المسلمين فيصالح العدو الذين يلونه ويستمد بهم على المسلمين
# مسألة وسئل أصبغ عن الوالي ينزع من جماعة المسلمين، وهو في حصن من حصون
~~المسلمين، فيصالح العدو الذين يلونه، ويستمد بهم على المسلمين، فهل يحرمون
~~بذلك الصلح على الإسلام. قال: أما ما لم يغيروا بعد معاهدته إياهم وأمسكوا
~~فلا أرى أن يستحلوا، وأما إذا عابوا وأعاروا لهواء ما بينه وبينهم، فقاتلوا
~~المسلمين بهذا الوجه فأرى أن يقاتلوا، وأن يستحلوا فأرى أمرهم حينئذ أن
~~يكونوا كاللصوص هم وهو ويكونون ناقضين؛ لأن هذه ليست معاهدة، إنما المعاهدة
~~الإمساك، فإن لم يمسكوا قوتلوا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لأصبغ في الثامن من الثمانية حرفا بحرف، وهو
~~مفسر لقول ابن القاسم في سماع يحيى.
### | مسألة: دخل أرض الحرب بسويق له بلا لتات فلته بإدام من المغانم
# مسألة قيل لأصبغ: فلو أن رجلا دخل أرض الحرب بسويق له بلا لتات، فلته
~~بإدام من المغانم أو ثوبا، فصبغه بصبغ من المغانم، ثم
# PageV03P087
# خرج به، ما ترى في ذلك؟ قال أصبغ: إن كان الذي زاد فيه اللت والصبغ
~~الزيادة التافهة اليسيرة، فلا أرى عليه تمخيا منه بمنزلة لو خرج بالإدام
~~نفسه والصبغ، وإن كان زاد فيه زيادة ذات بال، وقد كان شريكا بقيمة ثوبه أو
~~سويقه بلا صباغ ولا لت، وتمخى من سائر ذلك.
# قال محمد بن أحمد: وهذا بين كما قال؛ لأن الصباغ واللتات عين قائمة في
~~جميع الأحكام من المرابحة والعيوب والاستحقاق والسرقة وغير ذلك، فوجب أن
~~يكون في هذه المسألة كذلك إلا أن في مساواته في اليسير بين الصبغ والإدام
~~نظرا؛ ms0938 لأن له أن يخرج من الإدام يسيرا، وليس له أن يخرج من الصبغ بماله ثمن
~~وإن قل؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «شراك وشراكان من نار» ،
~~فالصواب أن عليه أن يتمخى الصبغ من قليله وكثيره.
### | مسألة: النصراني يشتري النصراني ثم يخرج العبد إلى أرض العدو فيسلم
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم مسألة قال أبو زيد: سئل ابن
~~القاسم عن النصراني يشتري النصراني، ثم يخرج العبد إلى أرض العدو فيسلم
~~ثمة، ثم يأسره المسلمون، قال: هو حر، ولا يقع في المقاسم.
# PageV03P088
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة خارجة عن أصل المذهب في أن أهل الذمة وأهل
~~الإسلام سواء فيما حازه أهل الحرب من أموالهم، بسبي منهم أو إباق من العبيد
~~إليهم، ثم سباه المسلمون بعد ذلك أنهم أحق به إن أدركوه قبل القسم بغير
~~ثمن، وإن لم يدركوه حتى قسم كان لهم أن يأخذوه بالثمن الذي وقع به في
~~المقاسم إن شاءوا، والذي يأتي فيها علم المذهب أنه لا يكون إذا سبي حرا،
~~ويكون سيده أحق به قبل القسم بغير ثمن وبعده بالثمن إن شاء، ويباع عليه
~~لإسلامه؛ لأن إسلام عبد الذمي لا يسقط ملك سيده عنه بإجماع، وكذلك إباقه
~~إلى بلد الحرب لا يسقط ملك سيده عنه على المذهب، فوجب أن يكون له إذا سبي
~~أسلم أو لم يسلم، ويباع عليه إن أسلم، وإنما يصح جوابه فيها على مذهب من
~~يقول: إن أهل الحرب يملكون على المسلمين، وأهل الذمة ما صار إليهم من
~~أموالهم، فلا يكون لهم إليها سبيل وإن أدركوا قبل القسم، ولا يكون العبد
~~حرا إذا أسلم في بلد الحرب فسباه المسلمون، أو خرج إليهم مسلما إلا إذا كان
~~سيده حربيا كعبيد أهل الطائف الذين أسلموا أو خرجوا إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -، فأعتقهم بخروجهم إليه، وإنما كان يصح جوابه لو خرج النصراني
~~بالنصراني الذي اشترى إلى بلد الحرب ناقضا للعهد، فأسلم العبد في بلد
~~الحرب، ثم غنمه المسلمون، ولو ms0939 قدم السيد الحربي قبله بأمان فأسلم أو لم
~~يسلم، ثم سبى العبد بعد ذلك، لتخرج على الاختلاف الواقع في المدونة وغيرها
~~في تغليب حكم الدار، وقد ذكرنا ذلك في أول رسم المكاتب، من سماع سحنون، وفي
~~سماع سحنون، ويأتي أيضا في رسم الجواب، من سماع عيسى، من كتاب التجارة إلى
~~أرض الحرب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجد الغنيمة في أرض العدو فيتركها ولا يأخذها
# مسألة وعن الرجل يجد الغنيمة في أرض العدو فيتركها ولا يأخذها
# PageV03P089
# كراهية أن تتعب ذاته بحملها إلى العسكر. فقال: أراه في سعة من ذلك، ولا
~~يلزمه حملها إلا أن يكون. شيئا نفيسا من متاع أو جوهر، فلا أرى أن يتركه.
# قال محمد بن رشد: أوجب عليه فيما كان شيئا نفيسا من متاع أو جوهر لا مؤنة
~~عليه في حمله، إلى الذي تجمع عنده الغنائم في العسكر أن يحمله ولا يتركه
~~يضيع، بخلاف اللقطة التي اختلف في الأفضل من أخذها، أو تركها على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أن تركها أفضل رجاء أن يرجع صاحبها فيجدها. والثاني: أن
~~أخذها أفضل مخافة أن يتركها فيجدها من يذهب بها ولا يعرفها. والثالث: الفرق
~~بين اليسير والكثير، والأول مذهب أبي عمران، والأخيران لمالك؛ لأن اللقطة
~~إن أخذها لزمه تعريفها، وربما لم يجد صاحبها، وإن تركها ربما رجع عنها
~~صاحبها فوجدها حيث سقطت منه، وهذا إن تركه ضاع، وإن أخذه لم يلزمه؛ لأنه
~~يبرأ بدفعه إلى صاحب الغنائم، فهو كمن وجد لقطة يعلم صاحبها، ويوقن أنه إن
~~تركها، ولم يأخذها؛ ضاعت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سبى رومي جارية ممن بيننا وبينه هدنة هل يجوز شرائها ووطئها
# مسألة قال ابن القاسم: لو أن روميا أهدى إلي ابنته، لم يكن به بأس أن
~~أطأها أو غير ابنته، ولو سبى رومي جارية ممن بيننا وبينه هدنة مثل النوبة
~~وما أشبههم؛ لم ينبغ أن أشتريها ولا أطأها.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في التجارة إلى أرض الحرب من المدونة سواء،
~~ومثل ما قد مضى لأشهب في سماع ms0940 أصبغ، في جواز الارتهان، وليس ما مضى في سماع
~~يحيى، بخلاف لشيء من ذلك على ما بيناه فيه.
# PageV03P090
### | مسألة: خرجوا إلى العدو فلما التقوا دفع علج منهم إلى رجل من المسلمين دنانير
# مسألة وعن قوم خرجوا إلى العدو، فلما التقوا دفع علج منهم إلى رجل من
~~المسلمين دنانير، قال: هو أحق بها، قيل له: وإن دفعها إلى وال؟ قال: أما
~~الوالي فلا أدري كأنه يراها فيئا للمسلمين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول رسم من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يدخل أرض الإسلام ومعه رقيق مسلم أيباعون عليه فيعطى أثمانهم
# مسألة وعن الرجل من الروم يدخل أرض الإسلام بصلح في تجارة أو غير ذلك،
~~فيدخل معه رقيقا له مسلمين، أيباعون عليه فيعطى أثمانهم، أم يعتقون، أم
~~يقرون بيده يخرج بهم إلى أرضه، أم كيف يفعل بهم؟ قال: لا يتركون وذلك،
~~ويمنعون من ذلك أشد المنع، يتقدم إليهم في النهي عن ذلك، فإن عادوا عوقبوا.
# قال محمد بن أحمد: قد مضى في سماع سحنون أن لهم أن يرجعوا بهم إن شاءوا،
~~ومثله في سماع سحنون من كتاب التجارة إلى أرض الحرب أيضا، وهو المعلوم من
~~مذهب ابن القاسم، وقد مضى القول عليه في موضعين من سماع سحنون، وفي سماع من
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب، من قول ابن القاسم ما يعارض المعلوم من مذهبه
~~في ذلك، وسنبين ذلك إذا مررنا به إن شاء الله.
### | مسألة: اشترى امرأة من السبي فحملت منه ثم جاء أهلها يريدون لها الفداء
# مسألة قال ابن القاسم في رجل اشترى المرأة من السبي، أسرت فحملت منه، ثم
~~جاء أهلها يريدون لها الفداء، أترى للسيد أن يفعل؟
# PageV03P091
# قال: لا، قيل له: فلو أعتقها؟ قال: فلا أرى بأسا أن يدفعها في الفداء بعد
~~أن يستبرئ رحمها من مائه. قيل له: فلو كانت قد ولدت منه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن أحمد: أما إذا كانت حاملا منه، فلا إشكال في أنه لا ms0941 يجوز أن
~~يدفعها في فداء مسلم، ولا في مال يأخذه؛ لأن ولده منها في بلد الحرب يتنصر،
~~أو ينصر إن فعل ذلك، وأما إذا أعتقها أو ولدها، فإنما يجوز أن يدفعها في
~~فداء مسلم لا في مال يأخذه برضاهما على أن لا يسترقا، قال ذلك ابن أبي زيد
~~قياسا على قول سحنون في إجازة دفع الذمي برضاه في فداء مسلم على ألا يسترق،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأسير هل يجوز قضاؤه في ماله إذا قامت على قوله البينة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الأسير، هل يجوز قضاؤه في ماله إذا قامت على
~~قوله البينة، أم لا يكون ذلك إلا في ثلث ماله، كيف الأمر في ذلك؟ قال: قال
~~مالك: يجوز صدقته وعتق من رأس المال، قال مالك: وتجوز وصيته في ثلثه إذا
~~قامت على ذلك بينة، وإنما تجوز صدقته وعتقه في المرض إذا قامت على ذلك
~~بينة.
# قال محمد بن رشد: إنما تجوز صدقته وعتقه من رأس ماله، إذا كان قد طال
~~مكثه عندهم، وأمن من القتل، وأما إن كان ذلك في فور أسره وبقرب ذلك، فهو من
~~الثلث كالذي يحبس للقتل، قاله ابن حبيب في الواضحة، وهو صحيح مفسر لقول ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق، حسبي الله ونعم الوكيل.
# تم كتاب الجهاد بحمد الله وحسن عونه، صلى الله على سيدنا ومولانا محمد
~~وآله وصحبه وسلم تسليما.
# PageV03P092
### | كتاب النذور الأول
# ] [
### | مسألة: المملوك يتقاضى من غريم سيده بدون إذنه ليقضي دينا عليه
# من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس مسألة أخبرنا ابن عمر قال:
~~أخبرنا محمد التابعي قال: أخبرنا سحنون قال: أخبرنا ابن القاسم قال: سئل
~~مالك عن مملوك لرجل حلف لغريم له، ليقضينه حقه إلى عشرة أيام، فلما مضت
~~تسعة أيام ولم يقضه حقه خاف الحنث، فعمد إلى غريم لسيده فتقاضى منه بغير
~~إذن سيده، فقضى غريمه، فلما علم السيد بعد أنكر ذلك، فأخذ من الغريم ما
~~قضاه الغلام بغير إذن سيده، هل تراه حانثا؟ قال: أراه حانثا، وكذلك لو
~~سرقها ms0942 فقضاه إياها كان حانثا، قيل له: يا أبا عبد الله، أرأيت لو أجاز
~~السيد بعد العشرة أيام؟ قال مالك: ما أرى من أمر بين، قال ابن القاسم في
~~هذا أراه حانثا حين لم يجزه له قبل أن يقضي الأجل لأنه لو شاء أن يأخذ ما
~~أعطاه عبده من ماله أخذه، فإنما وقع القضاء بعد الأجل.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة لا يخلو الأمر فيها من وجهين؛ أحدهما: أن
~~يعلم السيد بذلك قبل العشرة الأيام. والثاني: أن لا يعلم بذلك إلا
# PageV03P093
# بعد العشرة الأيام، فأما إذا علم بذلك قبل العشرة الأيام، فإن أجاز ذلك
~~بر العبد، وإن لم يجز وأخذ ديناره حنث العبد، إلا أن يقضي غريمه ثانية قبل
~~العشرة الأيام، ولا اختلاف في هذا الوجه.
# وأما إذا لم يعلم بذلك إلا بعد العشرة الأيام، ففي ذلك ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: قول ابن القاسم هاهنا: أن العبد حانث، أجاز السيد الأمر أو لم يجزه،
~~وأخذ ديناره إن لم يجزه، انتقض القضاء، فكأنه لم يكن، وإن أجازه فكان
~~القضاء إنما وقع يوم الإجازة إذ كان له ألا يجيزه، وهو ظاهر ما في المدونة
~~إذا استحق مستحق ما قضى، إذ لم يفرق فيها بين أن يأخذ المستحق ما استحق أو
~~لا يأخذ، وظاهر ما في نوازل سحنون في مسألة السوار، وعلى قياس هذا يأتي قول
~~أشهب في العبد يباع بيعا فاسدا قبل يوم الفطر، فيمضي يوم الفطر وهو بيد
~~المشتري لم يفت أن الفطرة فيه على البائع، وإن فات بعد يوم الفطر، فلزمت
~~المشتري فيه القيمة ولم يرد إليه. والثاني: قول ابن كنانة: إنه إن أجاز
~~السيد القضاء بر العبد في يمينه، وإن لم يجز وأخذ ديناره حنث؛ لأنه إن رد
~~وأخذ ديناره انتقض القضاء، وإن أجازه فكأنه لم يزل جائزا من يوم وقوعه على
~~أصولهم فيمن اغتصب عبدا فباعه وأعتقه المشتري، ثم استحقه سيده أنه إن أجاز
~~البيع نفذ عتق المشتري فيه؛ لأن البيع كأنه لم يزل جائزا من يوم وقوعه، وإن ms0943
~~لم يجزه وأخذ عبده انتقض العتق، ولهذا المعنى توقف مالك في الإجازة فقال:
~~ما أرى من أمر بين، وعلى قياس هذا يأتي قول ابن الماجشون في العبد يباع قبل
~~يوم الفطر بيعا فاسدا، فيمضي يوم الفطر، وهو بيد المشتري لم يفت أنه إن نقض
~~البيع فيه ففطرته على البائع، وإن لم ينقض لفواته عند المشتري، وإن بعد يوم
~~الفطر ففطرته على المشتري.
# والقول الثالث: أنه لا حنث على العبد أجاز السيد القضاء أو لم يجزه وأخذ
~~ديناره؛ لأن الأجل ما مضى، إلا وقد اقتضى الغريم حقه
# PageV03P094
# وذلك في ضمانه، ولو تلف كانت مصيبته منه، فوجب أن يبر العبد بذلك، وإن لم
~~يجز السيد ذلك وأخذ ديناره، وهو قول أشهب في سماع أصبغ بعد هذا في الذي
~~عليه لرجل طعام من ابتياع إلى أجل فيحلف ليقضينه إياه قبل الأجل، فيقضيه
~~طعاما ابتاعه قبل أن يستوفيه، فلا يعلم ذلك إلا بعد الأجل أن القضاء يفسخ
~~ويبر الحالف بيمينه بذلك القضاء الفاسد، وإن نقض لكون المحلوف عليه ضامنا
~~لما قبض، وعلى قياس هذا يأتي قول ابن القاسم في مسألة العبد يباع فاسدا،
~~فيمضي يوم الفطر، وهو عند المشتري أن فطرته عليه؛ لأن ضمانه منه، ونفقته
~~عليه، وإن رده على البائع بعد يوم الفطر.
# وقول ابن القاسم أولى الأقوال بالصواب؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، وهذا
~~الاختلاف كله إنما هو إذا قامت البينة على الدينار بعينه عند الغريم أنه هو
~~الذي سرقه العبد أو اقتضاه من غريم سيده فقضاه إياه على القول بأن الدينار
~~يتعين، وأما إذا لم تقم عليه بينة، أو قامت عليه بينة على القول بأن
~~الدينار لا يتعين، وهو قول أشهب وأحد قولي ابن القاسم في المدونة، فلا يكون
~~للسيد على غريم العبد سبيل، ويرجع على عبده بالدينار، وإن كان وكيلا له على
~~الاقتضاء أو على غريمه إن كان العبد متعديا في الاقتضاء، ويبر العبد في
~~يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف أن لا ينفع فلانا بشيء هل يأخذ من صدقته
# مسألة ms0944 وسئل مالك عن رجل حلف أن لا ينفع فلانا بشيء، والذي حلف وصي لرجل
~~قد أوصى أن يقسم على المساكين أوسقا من ماله لفلان وفلان، والذي حلف عليه
~~أن لا ينفعه منهم، هل ترى أن يجري تلك الصدقة على يديه، كالذي أوصى به
~~صاحبه، فيكون هذا
# PageV03P095
# قد انتفع بذلك مما جرى على يد الحالف الذي حلف ألا ينفعه؟ قال: ذلك إلى
~~نيته، وإن كان إنما نوى ألا ينفعه بشيء هو له بعينه، أو يعطيه إياه، ولعله
~~أن يكون قد كانت تكون إليه أشياء غير واحدة من صنائع المعروف، فإن كانت هذه
~~نيته، فليس عليه بأس أن يدفع إليه دينا له قبله أو ميراثا أو وصية، أو ما
~~كان مما لا يكون من مال الحالف، قال ابن القاسم: وإن لم تكن له نية، فلا
~~يجري عليه شيئا، وهو وجه ما سمعت من مالك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه عم جميع الوجوه والمنافع كانت من
~~ماله أو من مال غيره بحلفه ألا ينفعه بشيء، فوجب أن يحنث بإجراء تلك الصدقة
~~عليه؛ لأنها داخلة تحت عموم لفظه، إلا أن تكون له نية في أنه إنما أراد ألا
~~ينفعه بما له، فتكون له نيته التي نوى، ويصدق فيها، وإن لم تكن كانت إليه
~~منه قبل ذلك صنيعة من صنائع المعروف، إذ لم يجعل ذلك شرطا في قبول نيته،
~~وإنما قال: ولعله أن يكون قد كانت إليه منه شيئا من صنائع المعروف، فيكون
~~ذلك بينا في قبول نيته، وهذا إذا كانت يمينه التي حلف بها مما لا يقضى عليه
~~بها، وأما إن كانت يمينه التي حلف بها بعتق أو طلاق وما أشبه ذلك مما يقضى
~~به عليه، فلا ينوى، ويحكم عليه بالعتق أو الطلاق إلا أن يكون قد كانت إليه
~~منه قبل ذلك أشياء من صنائع المعروف، فينوى فيما ادعاه مع يمينه هذا الذي
~~يأتي في هذا على أصولهم، إذ من قولهم: إن من ادعى نية مخالفة لظاهر لفظه
~~فيما يحكم به ms0945 عليه لا يصدق فيها إلا بسبب يدل على صدق قوله.
# PageV03P096
# وقال مالك فيمن سيم بسلعة له، فأعطي بها عشرة، فقال: والله ما قامت علي
~~بعشرة، وقد قامت عليه بدون العشرة، فلا ينبغي إلا أن يكون ينوي الكراء
~~والمؤنة، فذلك له مخرج وإن لم يسمه.
# قال محمد بن رشد: الأصل في معرفة ما يحتاج فيه من ذلك إلى النية مما لا
~~يحتاج فيه إلى النية أن ما كان في السلعة عينا قائمة يحسب في المرابحة،
~~ويحسب له ربح كالصبغ والكمد والفتل، وما أشبه ذلك، فهذا لا يحنث إن قامت
~~عليه السلعة دون أن يحسب هذه الأشياء بدون العشرة إذا كانت قد قامت عليه
~~بها بفوق العشرة، وإن لم تكن له نية، وأما ما سوى ذلك مما يحسب في أصل
~~الثمن، ولا يحسب له ربح، أو لا يحسب رأسا فهو حانث، إلا أن ينويه، ولو كانت
~~يمينه بغير الله مما يقضى به عليه؛ لوجب على أصولهم ألا ينوى إلا فيما يحسب
~~ولا يحسب له ربح، إلا فيما لا يحسب رأسا كنفقة نفسه، وكراء ركوبه، وما أشبه
~~ذلك.
### | مسألة: حلف ألا يدخل بيتا بليل فدخل بعد الفجر
# مسألة قال مالك: من حلف ألا يدخل بيتا بليل، فدخل بعد الفجر لم يحنث، وإن
~~كان قد قال نهارا فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النهار في الشرع من طلوع الفجر إلى
~~غروب الشمس، والليل من غروب الشمس إلى طلوع الفجر؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «إن بلالا ينادي بليل، فكلوا واشربوا حتى ينادي ابن أم
~~مكتوم» ، فبين بذلك أن طلوع الفجر آخر الليل وأول النهار، وقال - صلى الله
~~عليه وسلم -:
# PageV03P097
# «إذا أقبل الليل من هاهنا، وأدبر النهار من هاهنا، فقد أفطر الصائم» ،
~~فبين بذلك أيضا أن غروب الشمس آخر النهار وأول الليل، فوجب أن لا يحنث من
~~حلف ألا يدخل بيتا بليل إذا دخله بعد الفجر، وألا يحنث من حلف ألا يدخل
~~بيتا بنهار إذا دخله بعد غروب الشمس، ms0946 ولولا وجوب اتباع ما أحكمه الشرع من
~~هذا؛ لوجب أن يحنث الذي يحلف ألا يدخل بيتا بليل إذا دخله بعد طلوع الفجر
~~وقبل طلوع الشمس، كما يحنث إذا دخله بعد غروب الشمس وقبل مغيب الشفق؛ لأن
~~الذي يوجبه النظر أن يكون النهار من طلوع الشمس إلى غروبها، والليل من
~~غروبها إلى طلوعها، إلا أن ينوي ألا يدخله في ظلام الليل، أو يكون ليمينه
~~بساط يدل على ذلك، فيحنث إن دخله بعد الفجر أو قبل مغيب الشفق على معنى مما
~~لأصبغ في نوازله، من كتاب الأيمان بالطلاق، في الذي يحلف: لتدخلن عليه
~~امرأته ليلة الجمعة، فدخلت عليه بعد الفجر من تلك الليلة، أنه لا حنث عليه
~~إن كانت عادة الناس في تلك البلدة إدخال النساء على أزواجهن بعد طلوع
~~الفجر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم ما أوجب العبد على نفسه من النذر والحدود
# مسألة وقال مالك في العبد يجعل على نفسه الشيء في سبيل الله، ثم يجيء
~~العلم أنه حر حين جعل ذلك على نفسه أن ذلك عليه، وكذلك الحدود.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما أوجب العبد على نفسه من النذر
~~والحدود يجب أن يلزمه، ولا يسقط عنه منها شيء يظنه أنها لا تجب
# PageV03P098
# عليه؛ لأنه لم يعتق، كما يجب على الحر البالغ ما أوجب على نفسه من ذلك،
~~ولا يسقط عنه شيء منه، يظنه أنها لا تجب عليه؛ لأنه لم يبلغ، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لشيء من ماله دابة أو عبد أهديك
# مسألة وقال مالك: من قال لشيء من ماله دابة أو عبد أهديك، فهو مخير في
~~قيمته أو ثمنه ما بلغ يجعله في هدي.
# قال محمد بن رشد: قال في المدونة فيمن أهدى عبده: إنه يخرج بثمنه هدايا،
~~فذهب بعض أهل النظر إلى أن ذلك خلاف لهذه الرواية، إذ لم يقل: إنه يخرج
~~بثمنه أو بقيمته هدايا كما قال في هذه الرواية، وخلاف لما في رسم البز، من
~~سماع ابن القاسم، من كتاب الصدقات والهبات، في ms0947 المرأة التي جعلت خلخالين
~~لها في سبيل الله إن شفاها الله من مرض، أنه كره لها أن تحبسهما وتخرج
~~قيمتهما.
# وقال سحنون: إنما كره من أجل الرجوع في الصدقة؛ وليس ذلك عندي على ما ذهب
~~إليه، بل هذه الرواية مفسرة لما في المدونة، وما في رسم البز من كتاب
~~الصدقات والهبات، مسألة أخرى فلا اختلاف في شيء من ذلك، فإذا أهدى الرجل ما
~~أهدى من الإبل والبقر أو الغنم، أو جعل في سبيل الله ما ينتفع بعينه فيه من
~~الخيل والسلاح، فلا اختلاف في أنه لا يجوز له أن يمسكه، ويخرج قيمته؛ لقول
~~النبي - عليه السلام - لعمر بن الخطاب في الفرس كان حمل عليه في سبيل الله،
~~ثم أراد ابتياعه: «لا تشتره، ولا تعد في صدقتك» ؛ لأن العائد في صدقته
~~كالكلب يعود في قيئه، وإذا أهدى ما لا يمكن أن يهدى من ثوب أو عبد، فجائز
~~أن يمسكه ويخرج قيمته إذا لم يتعين في عينه حق الله، وإنما يجب على من
~~أهداه إخراج العوض عنه، وإذا جعل في السبيل ما لا ينتفع فيه بعينه، ولا بد
~~من بيعه؛ لينفق ثمنه في السبيل كالخلخالين وشبههما، فيكره له إخراج قيمة
~~ذلك وإمساكه من
# PageV03P099
# ناحية الرجوع في الصدقة؛ لإمكان إخراجه بعينه في السبيل، وليس ذلك بحرام،
~~إذ لا ينتفع بالذي أعطيه في السبيل بعينه، فعلى هذه الثلاثة الأقسام ينقسم
~~هذا الباب.
### | مسألة: حلف ألا يقضي الحق الذي عليه حتى يسجنه فيه الطالب
# ومن كتاب أوله سلعة سماها مسألة وعن رجل كان له على رجل حق فمطله بذلك،
~~فقال الذي عليه الحق: عليه عتق ما يملك إن قضاه حتى يسجن له ثم يسجن، يريد
~~بذلك أياما، وحلف الآخر بالعتق إن أنظره إلا أن ينظره السلطان، فارتفع إلى
~~السلطان، فضرب له الأجل أياما، فلما كان في آخر الأجل تغيب عنه، فقال له
~~عمه: أنا أقضيك حقك عنه، أفترى عليه شيئا؟ قال: ما أرى بذلك بأسا أن يقتضي
~~من عمه، وقال: ليس عليه حنث، وإن علم ms0948 بقضاء العلم عنه غير أن اليمين عليه
~~في قضائه عنه كما كانت لصاحب الحق لا يقضيه حتى يسجن أياما كمن حلف وإلا
~~حنث.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة؛ لأن الأيمان إنما هي على المعاني فيها
~~والمقاصد بها، فالذي حلف ألا ينظر غريمه حتى يأخذ حقه منه لا شيء عليه إن
~~قبضه من غيره؛ لأنه إنما أراد ألا ينظره حتى يصل إليه حقه، والذي حلف ألا
~~يقضي الحق الذي عليه حتى يسجنه فيه الطالب تلزمه اليمين لمن قضاه عنه؛
~~لتحول الحق الذي حلف ألا يقضيه حتى يسجن فيه إليه، ولا يحنث بعلمه بقضاء
~~الحق عنه؛ إذ ليس له أن يمنعه من ذلك، وقال: إنه لا يقضي الحق الذي عليه
~~لعمه الذي قضاه عنه حتى يسجن له فيه أياما ظاهره في مرة واحدة، وإنما رأى
~~أنه يبر بذلك؛ لأنه قال في السؤال يريد بذلك
# PageV03P100
# أياما، وروي عن ابن القاسم في غير العتبية أنه قال: أحب إلي أن يقيم في
~~كل مرة يوما وليلة، ثم يطلق، ثم يستعدى عليه فيسجن كذلك حتى يسجن ثلاث
~~مرات، ولا معنى لهذا الاستحباب؛ لأنه إن كان أتى مستفتيا فله نيته، وإن كان
~~مشهودا عليه ومخاصما، فيتخرج ذلك على قولين؛ أحدهما: وهو الأصح منهما أنه
~~يبر حتى يسجن ثلاث مرات يقيم في كل منها يوما وليلة فأكثر. والثاني: أنه
~~يبر ويسجن مرة واحدة إذا أقام فيه أياما، والأصل في هذا اختلافهم في الذي
~~يقول: إذا حملت امرأتي فهي طالق وهي حامل، هل التمادي في الحمل كابتداء حمل
~~وتطلق عليه أم لا تطلق عليه إلا إذا حملت حملا آخر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يعين بطعام ولا بزيت
# مسألة وسئل مالك عن رجل حلف ألا يعين بطعام ولا بزيت، فكان زيت مقتته
~~أترى أن يعين به؟ فقال: لا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: يعني بمقتت مطيب، يريد بأشجار الأرض، لا بصريح الطيب،
~~ومثله لمالك - رحمه الله - في المجموعة، وقال غيره فيها: إن نوى الزيت خاصة
~~لم ms0949 أبلغ به الحنث؛ لأني أكره بعضه ببعض متفاضلا، كما أكره التفاضل في السرح
~~والزنيق، ولم ير مالك ما يقتت بأشجار الأرض يخرج من صنفه، وإنما يخرج ذلك
~~إذا طيب بصريح الطيب كالمسك والعود وشبهه، وقول غير مالك في المجموعة: إن
~~نوى الزيت خاصة لم أبلغ به الحنث لا معنى له؛ لأن اللفظ أقوى من النية، وهو
~~قد لفظ بالزيت، فالجواب
# PageV03P101
# فيه أنه يحنث بالزيت المطيب ما لم يخرجه ما فيه من الطيب عن صنفه، حتى
~~يجوز فيه التفاضل إلى أجل إلا أن ينوي الزيت الخالص، فلا يحنث بالمطيب على
~~حال إذا أتى مستفتيا، والله أعلم.
### | مسألة: حلف بعشرين نذرا إن قبل لأبيه هبة أبدا وأبوه الذي يمونه
# مسألة وسئل عمن حلف بعشرين نذرا إن قبل لأبيه هبة أبدا، وأبوه الذي يمونه
~~قال: هل جعل لذلك مخرجا من صيام أو حج؟ قال: لم يجعل لذلك مخرجا من صيام
~~ولا حج، إنما كانت مسجلة، قال: يكفر عشرين يمينا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما يمونه به هبة له، فقبوله منه ذلك
~~بعد يمينه قبول لهبته، إلا أن ينوي سوى ما يمونه به، أو يكون ليمينه بساط
~~يدل على ذلك، فلا يحنث في استمرار مؤنته إياه، وقوله له: إنه يكفر عشرين
~~يمينا إذا حنث، ولم يسم لنذره مخرجا، صحيح على ما في المدونة وغيرها أن من
~~نذر نذرا، ولم يجعل له مخرجا، فكفارته كفارة يمين، وقد روي ذلك عن النبي -
~~عليه السلام -، من رواية عقبة بن عامر الجهني، ولم يختلف فيمن قال: علي نذر
~~ثلاثة أو أربعة إن فعلت كذا، ولا نية له، فحنث أن عليه ثلاث كفارات أو
~~أربعا، واختلف إذا قال: علي ثلاثة أيمان أو أربعة إن فعلت كذا وكذا، فحنث
~~فقيل: عليه ثلاث كفارات أو أربع، وقيل: عليه كفارة واحدة، إلا أن ينوي ثلاث
~~كفارات أو أربعا، حكاه ابن أبي زيد، عن ابن المواز.
### | مسألة: حلف في بيع طعام ألا يزيد في عامه هذا على ثلاثة أرادب ms0950
# مسألة وسئل عن رجل حلف في بيع طعام ألا يزيد في عامه هذا على ثلاثة أرادب
~~وويبتين بدينار، فبعث إليه أخ له بذهب يبيعه به
# PageV03P102
# طعاما بعشرين دينارا، فكتب إليه أني قد بعتك بثمانية عشر دينارا، ثلاثة
~~أرادب وويبتين لكل دينار، وبدينارين حمص وجلبان بأكثر مما يكون به سعرهما،
~~يكون قد جعل الدينار له دينارين أو ثلاثة في رخصه، قال: أراه قد حنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا رخص له فيما باعه إياه من الحمص
~~والجلبان مع الطعام في صفقة واحدة، فقد رخص له في الطعام، وزاد له في سعره
~~على ثلاثة أرادب وويبتين فحنث، والله الموفق.
### | مسألة: دخل على امرأته فوجد عندها قرابة لها فعاقبها فحلفت بالمشي إلى بيت الله
# مسألة وسئل عن رجل دخل على امرأته فوجد عندها قرابة لها، فعاقبها في ذلك،
~~وغضبت فحلفت بالمشي إلى بيت الله إن دخل عليها منهم أحد، فمات أو طلقها
~~أترى لها أن تدخلهم عليها، فقال: أرى أن تنوى، فإن كانت إنما أرادت بذلك
~~ألا تدخلهم وهي عنده، لم أر عليها شيئا، وقيل له: أرأيت إن لم تحضرها نية،
~~قال: فأحب إلي أن تأخذ بالاحتياط، وألا تدخلهم عليها.
# قال محمد بن رشد: إذا لم يكن لها نية، فالواجب أن ينظر إلى ما قرن يمينها
~~من عتاب زوجها إياها، فإن كان إنما عاتبها لعصيانها إياه في أن تدخلهم
~~بيتها، وهو يكرههم ويشنأهم، فلا حنث عليها بعد موته أو طلاقه، وإن كان إنما
~~عاقبها لما كره لها من مخالطتها إياهم فهي حانثة إن أدخلتهم عليها بعد موته
~~أو طلاقه، وإن لم يتحقق أحد الوجهين كان الاستحباب أن تأخذ بالاحتياط كما
~~قال مالك.
# PageV03P103
### | مسألة: يسأل عن الأمر فيقول علي صدقة أو مشي وهو كاذب
# مسألة وسئل عن الرجل يسأل عن الأمر فيقول: علي صدقة أو مشي، وهو كاذب،
~~إنما أراد بذلك أن يمنعه، فقال: لا شيء عليه، إنما يكون ذلك عليه في العتق
~~والطلاق، يعني إذا قامت على ذلك بينة. ms0951
# قال محمد بن رشد: هذا بين كما قال: إن ما لا يحكم به عليه، فهو موكول إلى
~~أمانته، وحسابه على الله، يوم تبلى السرائر.
### | مسألة: حلف لامرأته أنت علي حرام إن أنفقت عليك حتى تستأذني علي
# مسألة وسئل عن رجل حلف لامرأته: أنت علي حرام إن أنفقت عليك حتى تستأذني
~~علي، وقالت الأخرى: مالي في المساكين صدقة إن استأذنت عليك، فكيف ترى؟ قال:
~~هو كما قالا، واليمين عليهما، فإن شاءت أن تقيم تنفق على نفسها فعلت، قيل
~~له: فإن استأذنت قال: أرى أن تخرج ثلث مالها فتتصدق به، فقيل له: أفترى على
~~زوجها بأسا إن هي استأذنت أن ينفق عليها أكثر من قوتها؟ قال: لا بأس بذلك،
~~إلا أن يكون نوى ذلك حين حلف ألا ينفق عليها أكثر من قوتها، وإن لم تكن له
~~نية، فلا أرى ذلك عليه إذا استأذنت عليه وأنفق عليها، إنما أراد ألا ينفق،
~~ولم يرد ألا يفضل، فلا أرى عليه شيئا إلا أن يكون نوى ذلك.
# محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما حلف على الإنفاق، ولم يحلف على
~~الإفضال؛ إذ ليس مما يستأذن عليه فيه، فإذا استأذنت عليه في الإنفاق، لم
~~يكن عليه شيء في الإفضال.
# PageV03P104
### | مسألة: يكون بينه وبين الرجل الدار فيحلف ألا يبيعه صفقة ثم يريد بيعه
# مسألة وسئل عن الرجل يكون بينه وبين الرجل الدار، فيحلف بيمين غليظة ألا
~~يبيعه صفقة، ثم يريد بيعه بعد ذلك، فيقول: إني إذا بعت أخذ صاحبي بالشفعة،
~~فهل ترى عليه حنثا؟ قال: أرى أنه لا يبيعه ممن يظن أنه إنما يشتريه له أو
~~من ناحيته. فقال: لا، ليس هو منه بسبيل إلا رجل يشتري لنفسه أخذ ذلك أو
~~ترك، إلا أنه يقول الحالف: علي في يميني شيء إن أخذ، فقال: لا شيء عليه،
~~وذلك أن تباعة بيعه على الذي يأخذ منه، ولو أراد أن يجعل تباعته على شريكه
~~الأول وكتابة عهدة شرائه عليه، لم يكن ذلك له، فلا أرى عليه شيئا في يمينه.
# قال ms0952 محمد بن رشد: هذا بين أنه إذا لم يكن الذي باع منه وكيل شريكه
~~المحلوف عليه، أو من هو بسببه وناحيته كالصديق، والملاطف وشبهه ممن هو في
~~عياله أنه لا حنث عليه؛ لأنه لم يره في المدونة حانثا، وإن اشترى للمحلوف
~~عليه، فكيف إذا اشترى لنفسه فأخذه ذلك منه المحلوف عليه بالشفعة، فإن كان
~~وكيله أو من سببه، فباع منه ولم يعلم بذلك، فنص في المدونة في الوكيل على
~~أنه إذا لم يعلم أنه له وكيل، فلا حنث عليه، وكذلك قال أشهب فيمن هو بسببه
~~أنه إذا باع ولم يعلم أنه من سببه، فلا حنث عليه، روى ذلك عن مالك.
# وقد تأول بعض الناس على ما في المدونة أنه حانث، وإن لم يعلم أنه من
~~سببه، بخلاف الوكيل وهو بعيد؛ إذ لا فرق في ذلك بين الوكيل وبين من هو
~~بسببه، والله أعلم، وعلى تعليله في هذه المسألة بالتباعة أن يحنث إن اشترى
~~للمحلوف عليه لا لنفسه، وإن لم يكن من سببه؛
# PageV03P105
# لأن تباعته تكون عليه، فكيف إذا كان من سببه ولم يعلم بذلك؟ وابن حبيب
~~يقول في الوكيل ومن هو بسببه: إنه حانث، وإن لم يعلم أنه وكيل ولا أنه من
~~سببه، ولا يرى أنه يكون من سببه إلا من يقوم بأمره من وكيل أو قريب، وأما
~~من لا يقوم له بأمر وإن كان صديقا أو جارا، فهو عنده كالأجنبي، وقوله: إن
~~تباعة الشفيع على المشتري، وليس له أن يجعلها على البائع هو المعلوم في
~~المذهب، وقد وقع في كتاب الشفعة من المدونة لفظ يدل على أنه مخير في أن
~~يجعل عهدته على من شاء منهما، والأول هو الصحيح في المذهب، وسواء كان
~~المشتري قبض أو لم يقبض، قال أبو حنيفة: إن قبض الشقص من يد المشتري فعهدته
~~عليه، وإن قبضه من يد البائع فعهدته عليه، وقال ابن أبي ليلى: العهدة على
~~البائع بكل حال، والله الموفق.
### | مسألة: جعلت لزوجها عند موته أن مالها في سبيل الله وأن عليها ms0953 عشرة نذور
# مسألة وسئل عن امرأة جعلت لزوجها عند موته أن مالها في سبيل الله، وأن
~~عليها عشرة نذور، قال ابن القاسم: ولا أعلم إلا أن في المسألة وعليها عهد
~~الله إن تزوجت ووكلها بولده، وقد كان سألها ذلك في وصيته أن عليها ذلك،
~~وأنه أعطاها خلافته على ولده منها بذلك على أن لا تتزوج حتى يبلغ ولده،
~~وأنها تزوجت الجارية، وبقي الغلام وهو صغير، قال: أرى عليها الوفاء بالعهد
~~الذي جعلت من ذلك، ولا أعلم لها كفارة، فإن الله يقول: {وأوفوا بالعهد}
~~[الإسراء: 34] ، وإنما جعلت ذلك له بالذي أعطاها، فقيل له فإن هي تزوجت
~~أترى خلافتها من ولدها تنفسخ؟ قال: نعم؛ لأنها تركت الذي أعطاها، وإنما
# PageV03P106
# استحلفها للذي أعطته، فقيل له: فإن هي فعلت فما كفارتها؟ فقال: لا أعلم
~~لها كفارة، وأرى إن توفي بالذي عاهدته عليه، وكأنه قال هو عهد.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها تنفسخ خلافتها على ولدها إن تزوجت صحيح؛
~~لأنه إنما استخلفها على ولدها ألا تتزوج، فذلك بمنزلة قوله في وصيته: إن
~~تزوجت فلا وصية لها، ولو استخلفها على ولدها بغير شرط، وقال في وصيته: إن
~~تزوجت فانزعوا الولد منها فتزوجت، قال مالك: إن عزلتهم في مكان عندها مع
~~نفقة وخادم فهي أولى بهم، وإلا نزعوا منها.
# قال محمد بن المواز: لأن الميت لم يقل: إن تزوجت فلا وصية لها، وإنما
~~قال: إن تزوجت فانزعوا الولد منها، وقوله: إنه لا كفارة لها في العهد الذي
~~عاهدته عليه صحيح، ومثله في كتاب ابن المواز والواضحة؛ أن العهد إذا لم
~~يخرج مخرج اليمين، وإنما خرج مخرج المعاهدة والمعاقدة، مثل أن يقول الرجل
~~للرجل: لك علي عهد لله أن أنصحك، وألا أخونك، وألا أفعل كذا وكذا، فهو أعظم
~~من أن يكون فيه كفارة، فيلزمها إذا تزوجت أن تتوب إلى الله، وتستغفره
~~وتتقرب إليه بما استطاعت من الخير، وتكفر عشرة أيمان؛ لقوله: وعليها عشرة
~~نذور، وتجعل ثلث مالها في السبيل لما أوجبته على نفسها من أن مالها في ms0954 سبيل
~~الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل مملوك لي حر إن أخبرت به أحدا واستثنى في نفسه إلا فلانا
# ومن كتاب أوله شك في طوافه مسألة وسئل عن رجل سأل رجلا أمرا يخبره قال:
~~فاحلف لي أنك لا تخبره أحدا ولتكتمنه، قال: كل مملوك لي حر إن أخبرت به
~~أحدا
# PageV03P107
# واستثنى في نفسه إلا فلانا، قال: لا أرى ذلك له، ولا أرى الثنيا إلا ما
~~حرك به لسانه، فأما استثناؤه في نفسه، فلا أرى ذلك له ثنيا، وسئل مالك عن
~~هذا فقال: إذا حرك به لسانه فله ثنياه، فقيل لابن القاسم: وإن لم يعلم
~~المحلوف له، قال: نعم، وليس عليه أن يعلمه، وسئل عنها سحنون فأنكرها، وقال:
~~ليست له ثنيا وإن حرك لسانه؛ لأن اليمين للذي استحلفه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الاستثناء بإلا لا أرى الثنيا إلا ما حرك به
~~لسانه، هو المشهور في المذهب أنه لا بد فيه من تحريك اللسان، وقد روى أشهب
~~عن مالك بعد هذا في رسم الجنائز والنذور: أن النية تجزئ في ذلك، وقاله ابن
~~حبيب في الذي يحلف بالحلال عليه حرام، ويستثني في نفسه إلا امرأته، وقول
~~ابن القاسم: إن استثناءه ينفعه إذا حرك به لسانه، وإن لم يعلم المحلوف له،
~~وليس عليه أن يعلمه نص منه في أن اليمين على نية الحالف لا على نية المحلوف
~~له، وذلك خلاف رواية عيسى عنه في رسم حمل صبيا من سماعه، من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وخلاف قول سحنون هاهنا، ومثل ما لمالك في رسم البز، من سماع ابن
~~القاسم، من كتاب الأيمان بالطلاق، ولابن وهب في سماع زونان وعيسى من الكتاب
~~المذكور، وقد اختلف في هذا اختلافا كثيرا، فقيل: إن اليمين على نية الحالف،
~~وقيل: إنها على نية المحلوف له، وقيل: إن كان مستحلفا فاليمين على نية
~~المحلوف له، وإن كان متطوعا فاليمين على نية الحالف، وهو قول ابن الماجشون
~~وسحنون، وقيل بعكس هذه التفرقة، وهو دليل ما في سماع عيسى، عن ابن القاسم، ms0955
~~في رسم أوصى، من هذا الكتاب، ونص رواية يحيى، عن ابن القاسم في الأيمان
~~بالطلاق، وقيل: إنما يفترق أن يكون مستحلفا أو متطوعا باليمين فيما يقضى به
# PageV03P108
# عليه، وأما فيما لا يقضى به عليه فلا يفترق ذلك، وتكون النية نية الحالف،
~~وهو قول ابن القاسم في أول سماع أصبغ بعد هذا، وقيل: إن ذلك لا يفترق أيضا،
~~وتكون النية في الوجهين نية المحلوف له، وهو قول أصبغ في سماعه المذكور،
~~وهذا ما لم يقتطع بيمينه حقا لغيره، فإن اقتطع بها حقا لغيره فلا تنفعه في
~~ذلك نية إن نواها بإجماع، وهو آثم، عاص لله عز وجل، داخل تحت الوعيد، وقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من اقتطع حق امرئ مسلم، حرم الله عليه
~~الجنة، وأوجب له النار» الحديث.
### | مسألة: حلف بالله لأفعلن كذا وكذا فقيل له إنك ستحنث فقال لا والله لا أحنث
# مسألة وسئل مالك عن رجل حلف بالله: لأفعلن كذا وكذا، فقيل له: إنك ستحنث،
~~فقال: لا والله لا أحنث فما ترى عليه؟ فقال: عليه كفارتان.
# قال محمد بن رشد: يريد عليه كفارتان إن حنث، كفارة لحنثه في يمينه
~~ليفعلن، وكفارة ثانية لحنثه أيضا في يمينه، والله لا أحنث، وقد قيل: ليس
~~عليه إلا كفارة واحدة، وهو قول ابن القاسم في المبسوطة، قال: لأن الكلام في
~~ذلك في معنى واحد وجه القول الأول أن يمينه الثانية لما كانت على غير لفظ
~~اليمين الأول، لم تحمل أنه أراد بها التأكيد لها، وحملت على أنه أراد يمينا
~~أخرى يوجبها على نفسه كالنذر إن حنث، كأنه قال: علي كفارة أخرى إن حنثت لما
~~قيل له: إنك ستحنث، ويجب عليك الكفارة، ووجه القول الثاني أن اليمين
~~الثانية لما كانت بغير لفظ اليمين الأولى وفي معناها، حملت على أنه أراد
~~بها غيرها، وقد قال في المدونة: إذا نوى باليمين الثانية غير الأولى، فعليه
# PageV03P109
# يمين واحدة، حتى يريد إيجاب الكفارتين على نفسه كالنذور، والأصل براءة
~~الذمة، فلا توجب عليه كفارة ثانية إلا بيقين. ms0956
### | مسألة: باع سلعة فحلف ألا يضع من ثمنها شيئا فأوفاه المشتري ثمنها
# ومن كتاب أوله ليرفعن أمرا مسألة وسئل مالك عن رجل باع سلعة، فحلف ألا
~~يضع من ثمنها شيئا، فأوفاه المشتري ثمنها، ثم قال له بعد ذلك: هب لي ما
~~شئت، فقال مالك: إن كانت عليه يمينه غليظة، فلا يفعل ولا يهب شيئا، وإن
~~كانت يمينا يكفرها، فليفعل وليكفر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما رد إليه في المجلس من الثمن الذي
~~قبضه منه، فكأنه لم يقبضه منه؛ إذ لم ينتفع به، والحالف ألا يضع من حقه
~~شيئا، إنما مقصوده قبض جميع حقه، ليبين به وينتفع به، فوجب أن يحنث على
~~أصولهم في أن الأيمان يراعى فيها قصد الحالف بها، لا مجرد لفظه، وسيأتي له
~~نحو هذا في رسم الجنائز، من سماع أشهب، في الذي يحلف ألا يضع في بيع سلعته
~~من كذا وكذا، فيبيع بما حلف عليه، ثم يضع له من الثمن في المجلس؛ إذ لا فرق
~~بين المسألتين عنده، ولو رد إليه من الثمن شيئا أو وضعه عنه في غير المجلس
~~بنية حدثت له في هبته، وأتى مستفتيا لنوي، ولم يكن عليه حنث على أصولهم،
~~ولو كانت يمينه بعتق أو ما يقضى به عليه لم يصدق إلا بعد اليومين أو
~~الثلاثة مع يمينه، قاله مالك في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~العتق، وهو على أصله في المدونة في مسألة الصرف من كتاب الصرف، ومسألة
~~القراض من كتاب القراض، وغير ما مسألة من الحكم بالذرائع، وبالله التوفيق.
# PageV03P110
### | مسألة: حلف إن نام حتى يوتر فعليه صدقة دينار فنام ليلة من ذلك قبل أن يوتر
# مسألة وسئل مالك عن رجل حلف إن نام حتى يوتر فعليه صدقة دينار، فنام ليلة
~~من ذلك قبل أن يوتر، أترى عليه في ليلة أخرى إن نامها شيئا، أم قد أجزأ عنه
~~الأمر الأول؟ قال: ذلك إلى ما نوى، وهو أعلم بما أراد به من ذلك، وما رأيت
~~أحدا ms0957 يفعل هذا الوجه ليس الوتر أعني، ولكن ما يوجب على نفسه في غير هذا من
~~هذه الأشياء، إلا أن عليه في كل ما فعل ما حلف عليه، وما يريد أحد في مثل
~~هذه الأشياء مرة واحدة، إلا أن ينويه.
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية مخالفة لما في المدونة، من ذلك مسألة من
~~حلف ألا يكلم رجلا عشرة أيام، فكلمه فحنث، ثم كلمه مرة أخرى بعد أن كفر أو
~~قبل أن يكفر، أنه ليس عليه إلا كفارة واحدة، ومخالفة أيضا لجميع روايات
~~العتبية، من ذلك أول مسألة من سماع أشهب، في الذي يحلف إن أبق غلامه
~~ليضربنه، ومن ذلك أول مسألة من رسم من باع غلاما، من سماع ابن القاسم، من
~~كتاب طلاق السنة، وأول مسألة من رسم شك، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، في الذي يحلف إن خرجت امرأته إلى بيت أهلها أن يضربها،
~~فخرجت فضربها؛ أنه ليس عليه أن يضربها مرة أخرى، إلا أن ينوي ذلك، ومسألة
~~في سماع أبي زيد، من هذا الكتاب المذكور، وهذا الاختلاف جار على اختلاف
~~الأصوليين في الأمر المقيد بصفة هل يقضي تكراره بتكرار الصفة أم لا؟ فمسألة
~~الوتر على القول بوجوب تكراره بتكرار الصفة؛ لأنه أوجب عليه صدقة دينار لكل
~~ليلة نام فيها قبل أن يوتر، إلا أن ينوي مرة واحدة، وكذلك ما يوجب على نفسه
~~من هذه الأشياء، ومسايل
# PageV03P111
# المدونة والعتبية على القول بأن الأمر لا يجب تكراره بتكرار الصفة؛ لأنه
~~لم يوجب عليه ما حلف به كلما تكرر الفعل الذي جعله شرطا فيما حلف به، إلا
~~أن ينوي ذلك.
### | مسألة: حلف على جاريته بعتق ما يملك في عود كان في يده ليكسرنه
# ومن كتاب طلق ابن حبيب مسألة وسئل عن رجل حلف على جارية له بعتق ما يملك
~~في عود كان في يده ليكسرنه على رأسها، فكسر العود ثم ضربها حتى انفلق، قال:
~~أرى أن قد وقع عليه الحنث، ولا أراه بر.
# قال محمد بن أحمد: هذا ms0958 بين كما قال؛ لأن الذي فعل ليس هو المعنى الذي حلف
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يساكن رجلا فسافر معه
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يساكن رجلا، فسافر معه، قال: أرى أن ينويه ما
~~أراد، وإن جل ما يحلف الناس فيه لما يدخل بين الناس في العيال والولد، وما
~~السفر من السكنى، ولكن أرى أن ينوى ما أراد، قال عيسى: قلت لابن القاسم:
~~فإن لم تكن له نية؟ قال: فلا شيء عليه، إلا أن يكون نوى شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة، في الذي يحلف ألا يساكن
~~رجلا، فزاره أن الزيارة ليست سكنى، وينظر إلى وجه يمينه،
# PageV03P112
# فإن كان لما يدخل بين العيال والصبيان فهذا حق، وإن كان أراد التنحي عنه
~~فهو أشد، فكذلك هذه المسألة، لا حنث عليه إلا أن يكون أراد مجانبته والتنحي
~~عنه، وهو معنى بين.
### | مسألة: حلف بالمشي إلى الكعبة ليقضين فلانا ثم هلك الذي حلف عليه
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مسألة وسئل عن رجل حلف
~~بالمشي إلى الكعبة ليقضين فلانا، ثم هلك الذي حلف عليه، قال مالك: إن كان
~~إنما حلف على وجه القضاء، فلا أرى عليه شيئا، قال ابن القاسم: ورأيت معنى
~~قول مالك: إن كان أراد أن يوصله إليه وبتله في يديه، وتلك نيته، فهو حانث
~~إذا كان قد أقام بعد اليمين ما لو شاء أن يوصله إليه أوصله إليه، قال ابن
~~القاسم: وذلك رأيي.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال: إن كان إنما حلف على وجه القضاء، فلا
~~حنث بموت المحلوف عليه؛ لأنه يبر بقضاء الورثة، وإن أراد أن يحنث نفسه،
~~ويمشي إلى البيت، كان ذلك له؛ لأن يمينه على حنث، وإن كان أراد أن يوصله
~~إليه وبتله في يديه، فهو حانث كما قال إذا كان قد أقام بعد اليمين، ما لو
~~شاء أن يوصله إليه أوصله، فإن أراد أن يحنث نفسه هاهنا، ويمشي إلى بيت الله
~~كان ذلك ms0959 على مذهب ابن القاسم، ولم يكن ذلك عند ابن المواز؛ لأن موت المحلوف
~~عليه عنده كالأجل؛ فلا يجزئه المشي إلا بعد موته، فإن لم تكن نية، فلا يحنث
~~بموت المحلوف عليه، ويحمل يمينه على وجه القضاء حتى يريد أن يوصله إليه،
~~وبتله في يديه، هذا مذهب مالك
# PageV03P113
# في المدونة وغيرها؛ لأن مقصد الحالف بيمينه أداء ما عليه من الدين لا
~~منفعة صاحب الدين بدفع دينه إليه، فيحمل يمينه على ذلك حتى يريد سواه، وفي
~~رسم من سماع ابن القاسم، من كتاب العتق ما ظاهره أنه محمول على أن يوصله
~~إليه وبتله في يديه، إذا لم تكن له نية، وقد قيل في الحالف: أن يفعل فعلا،
~~ولم ينو تعجيل ما حلف عليه ولا تأخيره أنه على التعجيل، ويحنث إن أخر فعل
~~ذلك الفعل، فلا يفترق على هذا القول إذا حلف ليقضين فلانا الحكم بين أن
~~يحلف على وجه القضاء أو يريد بيمينه أن بتله في يديه، وهذان القولان جاريان
~~على الاختلاف في الأمر، هل يقتضي الفور أم لا؟ وسنزيد هذه المسألة بيانا في
~~رسم سن، من سماع ابن القاسم، من كتاب العتق.
### | مسألة: حلف ألا يضع من ثمن خادم باعها شيئا وأنه باعها بالثمن الذي حلف عليه
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا مسألة قال: وسئل عن رجل حلف ألا يضع من ثمن
~~خادم باعها شيئا، وأنه باعها بالثمن الذي حلف عليه، ثم إن المبتاع ندم،
~~فسأل البائع أن يقيله، قال: لا خير في ذلك، رب إقالة هي خير من وضيعة، فلا
~~يعجبني ذلك، قال ابن القاسم: فإن أقاله فكانت قيمتها أقل من الثمن حنث.
# قال محمد بن رشد: هذه مثل مسألة المدونة سواء في الذي يحلف ليقضين فلانا
~~حقه، فيشتري به منه سلعة، فقال مالك فيها: إن كانت السلعة تسوى حقه ذلك،
~~فلا حنث عليه، مثل قول ابن القاسم هنا وهناك، ثم كرهه بعد ذلك هناك، مثل
~~قوله هاهنا، وقال: إن كانت السلعة تسوى ذلك، فلم لا يعطيه
# PageV03P114
# دنانيره، خلاف ms0960 قول ابن القاسم، فلا اختلاف في أنه حانث إذا أقاله،
~~وقيمتها أقل من الثمن، قال ابن أبي حازم في المدنية، إلا أن يكون حلف ألا
~~يضع له، وهو ينوي الإقالة، فإن نوى أن يقيل، ولا يضع، فلا شيء عليه.
# قال عيسى: قال ابن القاسم: لا تنفعه النية إلا أن يتكلم بها حين حلف،
~~وقول ابن القاسم: إن النية لا تنفعه في ذلك، إلا أن يتكلم بها؛ صحيح على ما
~~قاله ابن المواز، في أن الاستثناء بإن وبإلا لا بد فيه من تحريك اللسان
~~باتفاق؛ لأن النية هاهنا ليست بنية، وإنما هي استثناء بإلا أن، كأنه قال:
~~والله لا أضع عنك من ثمنها شيئا، إلا أن أقيلك منها، وقول ابن أبي حازم
~~خلاف لما حكى ابن المواز أنه اتفاق، وقد ذهب الناس ممن لم ينعم النظر إلى
~~أن قول مالك في المدونة في الذي يحلف ألا يفارق غريمه، فيفر منه، أنه حانث
~~إلا أن يكون نوى إلا يفارقه مثل ما يقول الرجل: لا أخلي سبيلك إلا أن تفر،
~~فلا شيء عليه، مخالف لما قاله ابن المواز في أن الاستثناء بإلا أن لا بد
~~فيه من تحريك اللسان باتفاق، ولم يقل مالك: إنه إن نوى ألا يفر غريمه، فلا
~~شيء عليه، وإنما قال: إن نوى ألا يفارقه، فهو في المعنى مثل أن يقول
~~بلسانه: لا أخلي سبيلك إلا أن تفر، فلا يكون عليه شيء، وقوله بين؛ لأن
~~المفارقة مفاعلة منهما جميعا، فإذا نوى هو بقوله لا أفارق غريمي لا أفارقه
~~أنا في خاصتي، لم يكن عليه شيء إن فر عنه غريمه؛ لأنه يحصل بما نواه
~~كالقائل: لا أفارق غريمي إلا أن يفر عني، ولو حلف ألا يفارق غريمه، ونوى
~~إلا أن يبدو له، أو إلا أن يرى خيرا من ذلك، وما أشبه ذلك؛ لم ينتفع بذلك
~~على مذهب مالك، وما قاله ابن المواز، واختلف إذا حلفه أن لا يضع عنه
~~فأنظره؛ ففي أول رسم الأقضية الثالث، من سماع أشهب، من كتاب الأيمان ms0961
~~بالطلاق، ما يقوم منه أنه لا حنث عليه، وروى ابن وهب، عن مالك أنه حانث
~~وقال: رب نظرة خير من وضيعة، وحكى عنه ابن حبيب مثل ذلك، ولو حلف ألا ينظره
~~فوضع عنه لم يحنث، ولا أعلم في ذلك خلافا.
# PageV03P115
### | مسألة: حلف ألا ينقص جارية له من خمسين ثم باعها لرجل بخمسين وأوجبها
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا ينقص جارية له من خمسين، وأنه باعها من رجل
~~بخمسين، وأوجبها له، فقال له رجل عند ذلك: إن استقالك بائعك فأقله، فأنا
~~آخذها منك بأحد وخمسين، أفترى أن يقيله؟ قال: لا، رب إقالة خير من وضيعة،
~~كأنه يرى أن إقالتها ثمن، حتى كأنه قد نقص من الخمسين فيما أظن به قاله.
# قال محمد بن رشد: ساوى بين هذه المسألة والتي قبلها في الإقالة؛ إذ لا
~~فرق عنده في الوضيعة بين أن يحلف ألا يضع من الثمن شيئا بعد أن باع وبين أن
~~يحلف ألا يضع في بيع سلعة من كذا وكذا، فيبيع بما حلف عليه، ثم يضع من ذلك،
~~وقد ذكرنا هذا المعنى في رسم حلف ليرفعن أمرا، وفرق ابن حبيب في الإقالة
~~بين المسألتين، فقال: إن من حلف ألا ينقص سلعة من ثمن سماه فباعها بذلك
~~الثمن، ثم أقال المبتاع منها، لا حنث عليه، غير أنه إن كان أقاله بحضرة
~~البيع، فاليمين عليه بحالها، وإن لم يقله بحضرة البيع، فقد خرج من يمينه،
~~وليبعها بعد بما شاء، وقال فيمن حلف ألا يضع من ثمن سلعة باعها، فأقال منها
~~ما قال ابن القاسم: إنه إن كانت السلعة تساوي الثمن، فلا حنث عليه، وحكى
~~ابن عبدوس عن غير ابن القاسم أنه إذا أقاله بحضرة البيع نظر، فإن كان بيعه
~~صحيحا لأمد السنة فيه، فقد خرج من يمينه، وليبعها بعد بما شاء، وسيأتي أيضا
~~بيانه في رسم الجنائز، من سماع أشهب.
### | مسألة: باع بيعا فحلف البائع ألا يقيل ولا يضع ثم إن المشتري وجد في بيعه جرادا
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان ms0962 مسألة وسئل مالك عن رجل باع بيعا، فحلف
~~البائع ألا يقيل
# PageV03P116
# ولا يضع، ثم إن المشتري وجد في بيعه جرادا، وذلك فيما أرى تمرا باعه،
~~فقال له المشتري: أنا أخرجك من يمينك، أنا أعطيك دينارا، واقبل مني الطعام،
~~فكره ذلك وقال: لا أقبله إلا بأمر السلطان يخاصمه، فإن رده كان مخرجا
~~ليمينه، وإن ألزمه صبر على ذلك.
# قال محمد بن أحمد: هذا كما قال؛ لأنه حلف ألا يقيله، ولا يضع عنه، فإذا
~~أخذ منه طعامه ودينارا، فقد أقاله بزيادة دينار، فوجب أن يحنث إذ لم يستثن
~~إلا بزيادة، ولعل أيضا قيمة الطعام الذي أخذ مع الدينار أقل من الثمن الذي
~~كان له عليه، فيكون قد وضع عنه، فيحنث بالوجهين جميعا، فإن رده السلطان
~~عليه بالعيب لم يحنث؛ إذ ليس الرد بالعيب من معنى ما حلف عليه من الإقالة
~~والوضيعة في شيء؛ إذ لا يجب الحكم عليه بالإقالة ولا بالوضيعة، ولو اطلع
~~المبتاع على عيب، فسأل البائع أن يضع عنه من الثمن شيئا بسبب العيب أو يرده
~~عليه ويعطيه ثمنه، فحلف البائع ألا يفعل شيئا من ذلك، فحكم عليه بأحد
~~الوجهين يحنث على ما في آخر سماع أشهب، من كتاب الأيمان بالطلاق، فيمن حلف
~~ألا يفعل فعلا، فقضى به عليه السلطان، وعلى ما يقوم من كتاب التخيير
~~والتمليك من المدونة، خلاف قول ابن الماجشون في الواضحة.
### | مسألة: حلف على آخر لينتقلن من داره فانتقل ثم بدا له أن يرده إليها
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء مسألة وسئل مالك عمن حلف على آخر:
~~لينتقلن من داره، فانتقل ثم بدا له أن يرده إليها، قال: منذ كم انتقلت؟
~~قال: منذ خمسة عشر يوما، قال: زد على ذلك، قال ابن القاسم: لا أرى عليه إن
~~رجع بعد خمسة عشر ليلة شيئا، وأحب إلي أن يبلغ الشهر ونحوه، إلا أن يكون
~~أراد ألا يساكنه، فإن كانت تلك نيته، فلا يساكنه أبدا.
# PageV03P117
# قال محمد بن أحمد: استحب ابن القاسم ألا ينتقل حتى يبلغ الشهر، ليكون ms0963 ذلك
~~أبرأ من الحنث؛ لأن الشهر قد جعل حدا في وجوه كثيرة من العلم، من ذلك
~~الزكاة لا يقدم قبل محلها بشهر، والمعتق إلى أجل ينتزع ماله قبل حلول أجله
~~بشهر، والذي يحلف أن يطيل هجران رجل يبر بشهر، ونحو ذلك كثير، ولم ير عليه
~~حنث إن رجع بعد خمسة عشر يوما، وكذلك لو رجع بعد أن أقام أكثر من يوم
~~وليلة؛ لم يحكم عليه بالحنث، فقد قال ابن المواز في ذلك، في الذي يحلف أن
~~يخرج من المدينة: إن القياس فيه ألا يلزمه أن يخرج إلا إلى مكان لا يلزمه
~~أن يأتي منه إلى الجمعة، فيقيم فيه ما قل أو كثر، وما قيل فيه سوى هذا فهو
~~استحسان، وسنتكلم على هذه المسألة، إذا مررنا بها في رسم الطلاق الأول، من
~~سماع أشهب، من كتاب الأيمان بالطلاق، إن شاء الله، وسيأتي في آخر رسم منه
~~إذا حلف الرجل: لينتقلن عن جاره على ما هو محمول القول في ذلك، إن شاء
~~الله، واختلف إذا أبى المحلوف عليه بالانتقال من الانتقال، وكان ممن ليس
~~للحالف أن يجبره على الانتقال على قولين؛ أحدهما: أنه يضرب له من الأجل
~~بقدر ما يرى أن الحالف أراده بيمينه، فإن انتقل إلى ذلك الأجل وإلا حنث
~~الحالف، واختلف إن كانت اليمين بالطلاق، هل للحالف أن يطأ في التلوم؟ فإن
~~كان أجل التلوم من أربعة أشهر دخل على الحالف الإيلاء على القول بأنه لا
~~يطأ. والقول الثاني: أنه كالحالف على فعل نفسه، يؤمر المحلوف عليه
~~بالانتقال، ولا يجبر على ذلك، ولا يضرب له في ذلك أجل، ولا يحنث الحالف إلا
~~بموت المحلوف عليه، فإن كانت يمينه بالطلاق، لم يكن له أن يطأ وضرب له أجل
~~الإيلاء إن طلبت امرأته ذلك.
# PageV03P118
### | مسألة: حلف لا يشتري لامرأته شيئا فاشترى لنفسه فتسأله امرأته أن يوليها شيئا
# مسألة وسئل عن الرجل يحلف ألا يشتري لامرأته شيئا، فيشتري لنفسه أو لبنته
~~شيئا، ثم تسأله امرأته أن يوليها شيئا مما اشترى لنفسه أو لبنته، ms0964 قال: لا
~~أحب له أن يفعل، ولكن يوكل غيره يشتري لها.
# قال محمد بن أحمد: قال مالك في هذه الرواية: لا أحب له أن يفعل، يريد أنه
~~يحنث إن فعل، وكان بحضرة ذلك، وهو نحو ما لمالك في رسم سلف، من سماع ابن
~~القاسم هناك: إن كان عند مواجبة البيع وبحضرته حنث؛ لأن التباعة على
~~البائع، وفي التفسير ليحيى: إذا صح ذلك منهما فلا حنث عليه، وإن عملا على
~~وجه الدلسة فهو حانث وإن ربح عليها؛ لأن الربح يكون مع الدلسة أجرة للزوج،
~~ويكون إنما اشترى لها، وتحصيل الاختلاف في هذا عندي أنهما إن عملا على ذلك
~~فهو حانث، وإن ولاها بربح بعد افتراقهما، وإن لم يعملا على ذلك، واشترى
~~لنفسه أو لابنته شراء صحيحا، ثم ولاها ذلك بربح، وإن كان ذلك عند مواجبة
~~البيع أو بعد افتراقهما بربح أو بغير ربح، فلا حنث عليه.
# واختلف إن اشترى لنفسه شراء صحيحا، ثم ولاها ذلك بالثمن دون ربح عند
~~مواجبة البيع على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه حانث وإن كانت التباعة على الزوج
~~المولى، وهو ظاهر قول مالك في هذه الرواية، وفي رسم سلف، من سماع عيسى.
~~والثاني: أنه لا حنث عليه، وإن كانت التباعة على البائع، وهو ظاهر ما في
~~التفسير ليحيى. والثالث: أنه حانث على القول بأن التباعة على البائع، وغير
~~حانث على القول بأن التباعة على الزوج المولي، وهو الذي ذهب إليه ابن
~~القاسم في رسم سلف، من سماع عيسى.
# وقد اختلف قول مالك في التباعة، فقال في موطئه: إن التباعة على المولي،
~~وقال في رسم سلف، من سماع عيسى: إن التباعة على البائع، واختلف في ذلك أيضا
# PageV03P119
# قول ابن القاسم، فقال في رسم السلم، من سماع عيسى، من كتاب السلم
~~والآجال: إن التباعة على البائع، وقال في رسم أسلم، من سماع عيسى، من كتاب
~~العيوب: إن التباعة على المولي، وهذا إذا أتى الزوج مستفتيا، أو كانت يمينه
~~مما لا يحكم به عليه، وأما إن كان مشهودا عليه ومخاصما، ms0965 فلا يحكم عليه
~~بالحنث إن كانت التولية بربح أو بعد الافتراق، وإن كانت قبل الافتراق بغير
~~ربح، فعلى الثلاثة الأقوال المذكورة، ولا يمين عليه في مجرد دعوى التباعة،
~~حيث لا يجب عليه الحكم بالحنث، هذا الذي يأتي على أصولهم في هذا، والله
~~أعلم.
### | مسألة: حلفت في عبد لها ألا تبيعه ولا تهبه فأرادت أن تتصدق به
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية مسألة عن امرأة حلفت في عبد لها ألا
~~تبيعه ولا تهبه، فأرادت أن تتصدق به على ولدها، فقال: لا يعجبني ذلك، وأرى
~~هذا على نحو الهبة.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال، وهو بين؛ لأن الهبة تعتصر، والصدقة لا
~~تعتصر، فإذا حنث بالهبة فالصدقة أحرى أن يحنث بها، ولا تنوى في ذلك إن ادعت
~~نية، وكانت يمينها مما يحكم به عليها، ولو حلفت ألا تتصدق به فوهبته
~~لابنها، وهو ممن لها أن تعتصر منه، فادعت أنها إنما حلفت على الصدقة من أجل
~~أنها لا تعتصر، لوجب أن تنوى في ذلك.
### | مسألة: يبيع الجارية فيحلف ألا يضع من ثمنها شيئا فيجدها المبتاع معيبة
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع الجارية، فيحلف ألا يضع من ثمنها شيئا، فتمكث
~~عنده، ثم يجد بها الذي ابتاعها عيبا، فيردها منه، فيضع له السلطان، فقال:
~~ما أرى على صاحبها حنثا؛ لأنه لم يحلف على ذلك.
# PageV03P120
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما حلف ألا يضع عن المبتاع من
~~حقه الواجب له عليه شيئا، وذلك ما لا يصح أن يحكم به عليه، فوضيعة السلطان
~~عنه لمكان العيب إنما هو حكم له بإسقاط ما لا يلزمه، وذلك ما لم يحلف عليه
~~البائع، ولو سأله المبتاع ذلك، فحلف عليه فرفعه المبتاع إلى الحكم، فحكم
~~عليه به يجري ذلك على الاختلاف الذي ذكرناه في رسم تسلف في المبتاع
~~والحيوان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا تواكله امرأته في صحفة واحدة فجاءته برطب في طبق فأكلت
# ومن كتاب البز مسألة وسئل مالك عن رجل حلف ألا تواكله ms0966 امرأته في صحفة
~~واحدة شهرا، فجاءته برطب في طبق، فإذا فيه بضعة لحم، فقال لها: ما هذه
~~البضعة؟ قالت: إن الخادم وضعتها، والمرأة لا تأكل معه، وكان الرجل يأكل في
~~طبق رطبا، وهي لا تأكل معه، فتناولت المرأة البضعة لتأكلها، فأخذها من
~~يدها، فقال: قد حلفت ألا تأكل معي في صحفة، ثم أمسكها في يده، ووامر نفسه
~~ثم قال: إنما قلت: في صحفة فناولها إياها فأكلتها، قال مالك: أخاف عليه
~~الحنث، وكان طلاقه إياها واحدة، فأمره أن يطلقها واحدة ثم يرتجعها، قال:
~~فقلت له: الطبق والصحفة واحد؟ من حلف ألا يأكل في صحفة، فأكل في طبق حنث؟
~~قال: نعم، وهو واحد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على الأصل في أن الأيمان إنما ينظر
~~فيها إلى معانيها، لا إلى مجرد ألفاظها كما يقول أهل العراق؛ لأن الحالف
~~ألا تواكله امرأته في صحفة إنما معناه ألا تواكله في إناء واحد،
# PageV03P121
# فخرجت يمينه على الصحفة؛ لأن الصحاف هي التي يأكل الناس فيها في غالب
~~الأمر، لا لأنه قصد الصحفة دون غيرها من الآنية والظروف، فوجب أن لا يعتبر
~~بتسمية الصحفة لهذه العلة، ولو اعتبر لوجب ألا يحنث إذا أكلت معه في جفنة
~~أو في برمة، أو في صحفة صغيرة، وهذا ما لا يمكن أن يقال بوجه؛ لكونها في
~~معنى الصحفة سواء، فلو سمي - على هذا القياس الذي أصلناه وهو صحيح - ما لا
~~يوكل فيه في غالب الأمر، لوجب أن يراعى تسميته، ولا يحنث إذا واكلته في
~~غيرها؛ لما يظهر من قصده إلى الحلف على ما سمي دون سواه، فإذا حلف ألا يأكل
~~مع امرأته في طبق لم يحنث إذا أكلت معه في صحفة، وكذلك لو سمى الطبق مما لم
~~تجر العادة أن يوكل فيه إلا نادرا، ولو حلف ألا يأكل معها فاكهة في طبق،
~~فأكل معها فاكهة في غير طبق صحفة أو غيرها من الآنية لحنث؛ لأن الفاكهة لما
~~كانت لا توكل في غالب الأمر إلا في الأطباق علم أن يمينه ms0967 إنما خرجت على
~~الطبق لذلك؛ لأنه قصد إلى الطبق دون ما سواه من الآنية والظروف، وهذا أصل
~~يطرد.
# من ذلك قولهم: من حلف ألا يأكل خبزا، فأكل كعكا أنه يحنث، ومن حلف ألا
~~يأكل كعكا، فأكل خبزا أنه لا يحنث، ومن حلف ألا يدخل على فلان بيتا، فدخل
~~عليه الحمام أو السجن حنث، ومن حلف ألا يدخل على فلان حماما ولا سجنا، فدخل
~~عليه بيتا ليس لحمام ولا سجن لم يحنث، ومثل هذا كثير، وقوله في المسألة:
~~فأمره أن يطلقها واحدة، كلام ليس على ظاهره من أنه أمره أن يستحدث لها
~~طلاقا، وإنما معناه أنه أمره أن يعد ما قد وقع عليه من الحنث بأكلها البضعة
~~من الطبق طلقة واحدة ثم يرجعها، ولو استحدث لها طلاقا على ظاهر لفظه؛ لكانت
~~طلقة أخرى سوى الطلقة التي حنث بها، وهذا بين لا إشكال فيه.
# PageV03P122
### | مسألة: حلف لا يشتري من رجل سلعة فاشترى منه رجل سلعة فأشركه فيها
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يبتاع من رجل سلعة، فاشترى منه رجل سلعة،
~~فأراد أن يشرك ذلك الرجل فيما اشترى، قال: لا يعجبني ذلك، قيل له: أيشتري
~~منه غلامه؟ قال: لا أرى ذلك له.
# قال محمد بن أحمد: إنما قال في الذي حلف أن لا يشتري من رجل سلعة، فاشترى
~~منه رجل سلعة، فأشركه فيها لا يعجبه ذلك؛ لأن عهدته تكون عليه، فضارع عهدة
~~من حلف ألا يشتري من فلان سلعة، فوكل غيره فاشتراها له منه أنه حانث، ولم
~~يكن عنده بمنزلة ذلك سواه، ولذلك قال: لا يعجبني ولم يقل: لا يجوز؛ لأنه من
~~حلف ألا يشتري سلعة من فلان فأمر غيره فاشتراها له منه هو حانث على كل حال،
~~إلا أن يكون نوى ألا يلي هو الشراء منه بنفسه، فبينوا في ذلك أنه إن أتى
~~مستفتيا، أو كانت يمينه مما لا يقضى عليه بها، أو في شراء غلامه منه تفصيل،
~~أما إن كان الغلام يعمل بمال سيده، فاشترى منه بأمره، فلا إشكال في ms0968 أنه
~~حانث بمنزلة الذي يحلف ألا يشتري السلعة من رجل، فوكل غيره على أن يشتريها
~~له منه، ولم يتكلم في الكتاب على هذا الوجه، وإنما تكلم إذا اشترى منه بغير
~~أمره، وهو يعمل أيضا بمال سيده؛ لأن معنى قوله: أفيشتري منه غلامه بغير
~~إذنه يريد بغير علمه، فقال: لا أرى ذلك له يريد أنه يحنث إن فعل؛ لأن
~~الشراء يجب له، والعهدة تكون على المحلوف عليه، فذلك بمنزلة المسألة التي
~~قال فيها: لا يعجبني، وأما إن كان العبد يعمل بمال نفسه، فيتخرج ذلك على
~~الاختلاف في الذي يحلف ألا يركب دابة لغيره، فيركب دابة عبده، والقولان في
~~النذور في المدونة.
# PageV03P123
### | مسألة: طلب منه مالا فحلف بالمشي إلى الكعبة إن كان معه إلا عشرة
# مسألة وسئل مالك عن رجل جاءه أخ له يستسلفه خمسة عشر دينارا، فحلف بالمشي
~~إلى الكعبة، إن كان معه إلا عشرة، ففتح كمه فلم يجد إلا تسعة دنانير، قال
~~مالك: لا أرى عليه حنثا، قال ابن القاسم: ولو كان معه أحد عشر دينارا حنث،
~~وإنما سقط عنه الحنث حين لم يجد معه إلا تسعة؛ لأنه حلف على أنه ليس معه
~~أكثر من عشرة، فلذلك لم يكن عليه شيء.
# قال محمد بن أحمد: هذا بين لا إشكال فيه ولا اختلاف؛ لأن معنى يمينه أنه
~~ليس معه أكثر من عشرة إذ طلب منه المستسلف خمسة عشر دينارا، وإلى ذلك قصد
~~بيمينه، لا إلى أن معه عشرة.
### | مسألة: قال بعيراي هذان بعد سنة في سبيل الله فأقاما في يديه ثم هلك الرجل
# مسألة وسئل مالك عن رجل قال: بعيراي هذان بعد سنة في سبيل الله، فأقاما
~~في يديه ثم هلك الرجل قبل السنة، أتراهما من رأس المال أم من الثلث؟ قال:
~~ما علمت أن هذا يفعل، فإن جعل شيئا في سبيل الله فلينفذه، قيل له: أفلا
~~تراه مثل الذي يعتق إلى سنة؟ قال: لا، قد يدبر العبد، وليس في الإبل تدبير،
~~فكأنه يقول: ليس هذا بشيء.
# قال محمد بن أحمد: ms0969 قوله: إنه إن هلك الرجل قبل السنة بطل ذلك، ولم يكن في
~~رأس مال ولا ثلث، صحيح على أصولهم؛ لأنه صدقة في الصحة لم تحز عنه حتى مات،
~~فوجب أن تبطل، وكذلك لو أتت السنة وهو مريض، فمات من مرضه ذلك على مذهب ابن
~~القاسم، وقد قيل فيما أحسب إن ذلك يكون من الثلث، وإن أتت السنة وهو حي
~~صحيح نفذا في
# PageV03P124
# السبيل، واختلف هل يحكم عليه بذلك إن أبى أن ينفذه على الاختلاف في الذي
~~يتصدق على المساكين، فيأبى أن ينفذ ذلك، والقولان في المدونة على اختلاف
~~الرواية في ذلك، وليس له أن يبيعهما ولا يفوتهما قبل السنة، واختلف هل يحكم
~~عليه بذلك أم لا على الاختلاف المذكور، ولو قال: بعيراي هذان بعد سنة صدقة
~~على فلان؛ لحكم عليه ألا يبيعهما قبل السنة، وأن يسلمهما إليه بعد السنة إن
~~أتت، وهو صحيح قولا واحدا على ما قاله ابن القاسم، في رسم الجواب، من سماع
~~عيسى، من كتاب الصدقات والهبات، فقوله في آخر المسألة، فكأنه يقول: ليس هذا
~~بشيء يريد أنه يبطل إن مات قبل السنة، إلا أن قوله: لا يوجب حكما، ويبطل في
~~كل حال؛ لأن الحكم فيه يجري على ما قلناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قضي عليه بيمين فأراد أن يفتدي منها
# ومن كتاب أوله باع غلاما مسألة وسئل مالك عن ابني عم وقع بينهما ميراث
~~فتشاجرا، فحلف أحدهما بيمين غليظة إن دفع إليه شيئا حتى يقضي به عليه
~~السلطان فاختصما، فقضي على الحالف باليمين، وأراد أن يفتدي من اليمين،
~~ويدفع إليه في ذلك حقا، فكره ذلك، وقال: لا يدفع إليه شيئا، ويحلف إن كان
~~بارا، فقيل له: لو أن رجلا قضي عليه بيمين، فأراد أن يفتدي منها، قال: لا
~~بأس بذلك.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إنه لا يفتدي من اليمين بثمن يدفعه إليه صحيح؛
~~لأنه قد حلف ألا يدفع إليه شيئا، إلا بقضاء سلطان، والسلطان لم يقض عليه
~~إلا باليمين، لا بما افتدى به منها، وقوله: ويحلف ms0970 إن كان بارا
# PageV03P125
# صحيح أيضا؛ لأنه إن نكل على اليمين فحلف ابن عمه، وأخذ ما ادعى حنث هو في
~~يمينه، فإن كان غير بار لم يحل له أن يحلف، ويحلف ابن عمه ويأخذ ما ادعى،
~~ويحنث هو في يمينه؛ إذ كان إنما حلف وهو عالم بصحة دعواه، ليقتطع حقه، فإن
~~اجترأ على الله، وحلف بر في يمينه وأثم في اقتطاع حق ابن عمه بيمينه
~~الفاجرة، كمن حلف أن يسرق أو يزني أو يشرب خمرا، وكذلك إن لم يعلم إن كان
~~ما يدعي ابن عمه حقا أو باطلا؛ إذ لا يجوز له أن يحلف على غير يقين، وقد
~~وقع في أول رسم البراءة، من سماع عيسى، من كتاب الأيمان بالطلاق لفظ، قال
~~فيه بعض الناس: إنه يدل على أن له أن يحلف فيما لا يوقن به، وهو بعيد،
~~فالصواب أن يتأول على ما تأولناه عليه هناك، فلا يدل على أنه يجوز له أن
~~يحلف على ما شك فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصبي هل يلزمه بعد بلوغه ما نذره على نفسه قبل بلوغه
# مسألة قال مالك: كان حلف عبد الله بن أبي حنيفة في الجرو القتاء بعد أن
~~احتلم.
# قال محمد بن أحمد: قوله صحيح؛ لأنه لو كان لم يحتلم لما لزمه النذر؛
~~لقوله - عليه السلام -: «رفع القلم عن ثلاث» فذكر فيهم الصبي حتى يحتلم،
~~ولا اختلاف أعلمه في أن الصبي لا يلزمه بعد بلوغه ما نذره على نفسه قبل
~~بلوغه، إلا أنه يستحب له الوفاء به، وقد قال ابن كنانة: إن الصغير إذا حلف
~~به قبل بلوغه لزمه إذا حنث فيه بعد بلوغه، ومن أهل العلم من ذهب إلى أن
~~المشرك إذا نذر في حال الكفر يلزمه الوفاء به بعد الإسلام؛ لما
# PageV03P126
# روي من أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قال للنبي - عليه السلام -:
~~«إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف يوما في المسجد الحرام، فقال له النبي: ف
~~بنذرك» ، وهو عندنا وعند أكثر أهل العلم على أن ذلك على الندب ms0971 لا على
~~الوجوب، ومما يدل على ذلك أيضا أن " ف " لا تستعمل إلا فيما ليس بواجب،
~~يقال: وفى بالوعد، وأوفى بالحق والنذر، فيلزم على قول من أوجب على الكافر
~~الوفاء بالنذر بعد إسلامه أن يوجب على الصغير الوفاء بالنذر بعد بلوغه، بل
~~هو أحق أن يجب عليه على مذهبه؛ لأن الصغير وإن كان لا تكتب عليه السيئات،
~~فتكتب له الحسنات على الصحيح من الأقوال، والكافر لا تكتب له الحسنات وتكتب
~~عليه السيئات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت على أختها ألا تشهد لها محيا ولا مماتا فماتت ابنة أختها
# مسألة وسئل عن امرأة حلفت على أختها ألا تشهد لها محيا ولا مماتا، فماتت
~~ابنة أختها، فأرادت أن تنتظرها عند باب المسجد فتصلي عليها، وقد كانت حلفت
~~بالمشي إلى الكعبة، فكره ذلك لها.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا صلت عليها، فقد شهدت جنازتها،
~~فوجب أن تحنث، وإن كانت لم تشهدها ولا عزتها ولا قامت معها في شيء من
~~أمرها؛ لأن الحنث يقع بأقل الوجوه، وقوله: فكره ذلك لها، معناه الوجوب،
~~وأنها إن فعلت حنثت، والله أعلم.
### | مسألة: قال لشريكه هذه الدنانير صدقة على المساكين إن كان لك عندي شيء
# مسألة وسئل عن رجل كان له شريك فحاسبه ثم لقيه، فقال له: قد بقي عندك كذا
~~وكذا، وكان مع شريكه دنانير في يده، فقال عند ذلك: هذه الدنانير صدقة على
~~المساكين، إن كان لك عندي شيء.
# PageV03P127
# ثم ذهب إلى منزله فنظر إلى كتب عنده، فإذا هو ما قال شريكه حق، قال: أرى
~~أن يتصدق بالدنانير، ولا ينفعه إن كان حلف، وهو يرى أنه إنما حلف على حق،
~~وإنما ينفعه ذلك في الحلف بالله، فأما الصدقة والعتق والمشي، فلا ينفعه
~~ذلك، وليس اللغو في الصدقة والمشي، إنما اللغو في الحلف بالله، لا يكون إلا
~~في اليمين بالله أو بشيء من صفاته وأسمائه، أو في نذر لا يسمى له.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، وحكمه ms0972 في المذهب
~~في أن اللغو مخرج؛ لأن الله لم يذكره إلا في اليمين التي أوجب فيها
~~الكفارة، فقال تعالى: {لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم} [المائدة: 89]
~~الآية، ويجيء على مذهب من أوجب كفارة اليمين بالله في الحلف بالمشي
~~والصدقة، وما أشبه ذلك مما فيه قربة وطاعة، أن يكون اللغو في ذلك.
### | [مسألة: قال لغريمه إن لم تقض صدرا من حقي يوم كذا فعلي المشي إلى بيت الله]
# مسألة وسئل مالك عن رجل كان له على رجل حق، فقال لغريمه: إن لم تقض صدرا
~~من حقي يوم كذا وكذا، فعلي المشي إلى بيت الله إن لم ألزمك بحقي كله، قال
~~مالك: أرى الصدر الثلثين، ولو أن رجلا قال: النصف؛ لكان قولا، ولكن الثلثان
~~أحب إلي إلا أن يكون حين حلف قد أجمع على أمر شيء من أمره، فهو على ما
~~أجمع.
# PageV03P128
# قال محمد بن أحمد: لابن نافع في المبسوطة أنه إذا قال: جل، فذلك أكثر من
~~الثلثين، وإذا قال صدرا فذلك الثلث فما فوقه، وهو في القياس أظهر؛ لأن صدور
~~الأشياء هي الجمل من أوائلها، فالصدر ثم النصف ثم الجل، والله أعلم.
### | مسألة: قال علي نذر ألا أكلم فلانا
# ومن كتاب أوله صلي نهارا ثلاث ركعات مسألة وسئل مالك عن رجل قال علي نذر
~~ألا أكلم فلانا قال: ليكلمه ولا أرى عليه، إنما ذلك مثل ما يقول علي نذر أن
~~أكلمه أو أحمل هذا الحجر فلا شيء عليه، إنما كان نذره في كلامه.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال: إن من قال علي نذر أن أكلم فلانا أو لا
~~أكلمه إنه لا شيء عليه كلمه أو لم يكلمه إذ لا طاعة لله في كلامه ولا في
~~ترك كلامه، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه
~~ومن نذر أن يعصيه فلا يعصه» ، فالنذور تنقسم على أربعة أقسام، نذر في طاعة
~~يلزم الوفاء به، ونذر في معصية يحرم الوفاء به، ونذر في مكروه يكره الوفاء
~~به، ونذر ms0973 في مباح يباح الوفاء به وترك الوفاء به، وسواء كان ذلك كله في فعل
~~أو في ترك فعل، ولا كفارة عند مالك، - رحمه الله - على من لم يف بما نذر؛
~~إما لأنه معصية لا يجوز له الوفاء به وإما لأنه عجز عن الوفاء به، ومن أهل
~~العلم من أوجب في ذلك الكفارة لما روي من أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين» ، وإنما تجب الكفارة عند مالك
~~في اليمين بالنذر، مثل أن يقول: علي نذر إن فعلت كذا وكذا أو إن لم أفعل
~~كذا وكذا، كان ذلك للذي حلف على فعله مما يجوز له
# PageV03P129
# فعله أو مما لا يجوز، وكان الذي حلف على تركه مما يجوز له تركه أو مما لا
~~يجوز؛ غير أنه إن كان ذلك مما لا يجوز أمر بالحنث والكفارة، فإن اجترأ وبر
~~سقطت عنه الكفارة.
### | مسألة: له عند امرأته ذهب فأسلفته أخا لها فعلم الزوج بذلك فحلف ليأخذن حقه
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت مسألة وسئل مالك، - رحمه الله -، عن
~~رجل كان له عند امرأته ذهب فأسلفت منه أخا لها فعلم الزوج بذلك فحلف ألا
~~يخرج حتى يأخذ حقه منه أو يقضي به عليه سلطان، فقالت امرأته: أنا التي
~~أسلفته وأنا له ضامنة، وقد كان يريد سفرا. قال: لا يخرج حتى يأخذها ولا
~~يقبل ضمانها إلا أن يؤخره السلطان إذا رأى السلطان ذلك.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأن الزوج مخير له أن يأخذ بماله من شاء
~~منهما، إن شاء زوجته التي تعدت على ذهبه فأسلفته، وإن شاء أخاها الذي
~~أسلفته إياه؛ فإن أخذ بذهبه الزوجة كان لها أن تتبع أخاها بذلك، وإن أخذ به
~~أخ الزوجة سقطت التباعة عن الزوجة، فإذا حلف ألا يخرج حتى يأخذ حقه من أخي
~~الزوجة إلا أن يؤخره السلطان فليس له أن يترك اتباعه ويرجع عن امرأته، فإن
~~فعل ذلك حنث بما حلف به، وفي قوله: "إلا أن ms0974 يؤخره السلطان إن رأى ذلك" دليل
~~على أن للسلطان أن يؤخر الغريم بما حل عليه من الديون على ما يراه من موجب
~~للنظر في ذلك، ومثله في أول رسم ابن القاسم من كتاب المكاتب، وبذلك جرت
~~الفتيا عندنا بقرطبة، خلاف ما كان يحكم به في غيرها أن الغريم إذا حل أجل
~~ما عليه من دين لم يؤخر ساعة ولا حينا وبيعت عليه عروضه بالغة ما بلغت إن
~~لم يكن له ناض يؤدي منه ما عليه، وهو خلاف ظواهر الروايات عن مالك وأصحابه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV03P130
### | مسألة: حلف بالمشي إلى بيت الله فحنث
# مسألة قال مالك: من حلف بالمشي إلى بيت الله فحنث، فإنه يمشي من حيث حلف
~~وكانت يمين صاحبه ألا يفعل كذا وكذا حتى ينتقل من منزله وكان صاحب خيمة،
~~قال مالك: ولا أحب أن يحولها إلى مكان قريب حتى ينتقل نقلة يعرف أنها نقلة
~~من ذلك الموضع إلى غيره ثم يفعل ما حلف عليه إن أراد إن كان إنما أراد بذلك
~~مخرجا من يمينه.
# قال محمد بن أحمد: تكررت هذه المسألة في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الحج، وقوله فيها هنا وهناك: إنه يمشي إذا حنث من حيث حلف لا من حيث حنث
~~يأتي على ما في كتاب ابن المواز العتق الأول من المدونة في الذي يقول: إن
~~كلمت فلانا فكل مملوك أملكه من الصقالبة فهو حر فيشتري بعد يمينه وقبل أن
~~يكلمه صقالبة ثم يكلمه إنهم يعتقون عليه خلاف ما في سماع عبد المالك من
~~كتاب الأيمان بالطلاق الذي يقول: إن كلمت فلانا فكل امرأة أتزوجها بمصر
~~طالق فتزوج ثم كلمه أنه لا شيء عليه في التي تزوج قبل يمينه، وإنما يلزمه
~~الحنث فيما تزوج بعد كلامه، ولم ير إذ كانت يمينه ألا يفعل كذا وكذا حتى
~~ينتقل من منزله أن اليمين تنحل عنه حتى يكون له أن يفعل ما حلف عليه وإلا
~~لحنث إلا بانتقال من ذلك الموضع إلى غيره من المواضع، وخشي إن حولها ms0975 إلى
~~مكان قريب ألا يكون ذلك انتقالا تنحل عنه اليمين، فقال: ولا أحب أن يحولها
~~إلى مكان قريب حتى ينتقل نقلة تعرف، وبالله التوفيق.
# PageV03P131
### | مسألة: حلف في رقيق لابنه ألا يبيعهم بثمن سماه وللحالف أب
# ومن كتاب المحرم يتخذ خرقة مسألة وسئل مالك عن رجل حلف في رقيق لابنه ألا
~~يبيعهم بثمن سماه وللحالف أب فقال له: أنا أبيعهم ليس هم لك فقال له: أسفيه
~~هو؟ يريد الحالف فقالوا: لا فقال: لا أرى أن يبيعهم.
# قال محمد بن أحمد: في قوله: لا أرى أن يبيعهم إذا لم يكن سفيها دليل على
~~أن له يبيعهم إذا كان سفيها فجعله في حكم الوصي على ولد ابنه ما دام ابنه
~~سفيها فيلزم على هذا أن يكون وصي الأب وصيا على ولد الولد الذين إلى نظره
~~بإيصاء الأب وهو نحو ما في مختصر ابن شعبان عن مالك أن للوصي أن يزوج بنات
~~يتيمه بعد بلوغهن، فإن رضي الأب بذلك قبل أن يبلغن فلا يلتفت إلى رضاه
~~لسقوط ولايته فهن كاليتامى، قال ابن وهب في أصل سماع أصبغ: والرفع إلى
~~السلطان أحسن، وليس من ذلك ما في كتاب ابن المواز أن المولى عليه إذا قتل
~~وله ولد أصاغر أن وصي الأب أولى من عمومة الصبي، بالدم، وقد كان بعض شيوخه
~~لا يرى وصي الأب وصيا على صغار الولد الموصى بهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف أن يحمل الشيء على عنقه إلى بيت الله فلا يقدر
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يحلف أن يحمل الشيء على عنقه إلى بيت الله
~~فيكون ممن لا يقدر على المشي فيركب أترى عليه هديين أم هديا واحدا؟ قال:
~~يهدي هديا واحدا وليس هذا من الأمور
# PageV03P132
# التي مضت فيها سنة ولا أمر، قيل له: فهدي واحد يجزئ عنه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن أحمد: أوجب مالك على الحالف في هذه المسألة الهدي لركوبه ولم
~~يوجب عليه شيئا لما وضع عن نفسه من حمله الشيء على عنقه فلو مشى ولم يركب
~~لم يجب ms0976 عليه شيء على هذه الرواية خلافا لما في المدونة في الذي يقول: أنا
~~أحمل هذا العمود أو هذه الطنفسة أو ما أشبه ذلك إلى بيت الله أنه يحج ماشيا
~~ويهدي لموضع ما وضع على نفسه من المشقة في حملان تلك الأشياء إلا أن يفرق
~~بين النذر واليمين مراعاة لقول من لا يرى الشيء واجبا باليمين، والأظهر أن
~~ذلك اختلاق من القول، وألا يكون على الذي قدر أن يحمل الشيء على عنقه إلى
~~بيت الله إلا المشي راجلا كما قال في الذي نذر أن يمشي إلى بيت الله حافيا
~~أنه ينتعل، وإن أهدى فحسن، وإن لم يهد فلا شيء عليه، وهو خفيف إذ لا طاعة
~~لله في حفائه ولا في حمله الشيء على عنقه، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من نذر أن يطيع الله فليطعه ومن نذر أن يعصي الله فلا يعصه» ، فوجب أن
~~يسقط عنه ما قدره على نفسه مما لا طاعة لله فيه ولا يلزمه في ذلك شيء ولو
~~لزمه في ذلك شيء لكان الواجب في ذلك كفارة يمين لما جاء في ذلك عن النبي، -
~~عليه السلام -، وأخذ به جماعة من العلماء على ما قد ذكرناه في رسم "صلى
~~نهارا ثلاث ركعات" قبل هذا.
### | مسألة: المرأة المولى عليها تحلف بصدقة ما تملك على المساكين
# مسألة وسئل مالك عن المرأة المولى عليها تحلف بصدقة ما تملك
# PageV03P133
# على المساكين أو بأنها تحمل ابن عم لها إلى بيت الله إن تزوجته فقدر لها
~~أن تزوجته. فقال: أرى أن تمشي إلى بيت الله، قال: إنها لا تستطيع أن تمشي،
~~قال: فلتركب ولتهد قال: إنها صرورة، قال: فلتدخل بعمرة إن أحبت وتمشي بعد
~~حجتها عن نفسها قال: أيجزيها أن تدخل بعمرة في مشيها فتحج لنفسها؟ قال:
~~نعم، قال: أفترى عليها هديين؟ قال: نعم إن اعتمرت في أشهر الحج، فعليها هدي
~~لتمتعها وهدي لما ركبت، وهديان في هذا يجزيان عنها. فقيل له: أفتأكل منهما
~~جميعا؟ فقال: نعم، وأرى عليها صدقة ثلث مالها، قال سحنون: ms0977 هذا خطأ وما
~~ينفعها الولاية إذا كانت تنفق مالها؟ فليس هو كما قال.
# قال محمد بن أحمد: حمل مالك، - رحمه الله - حلف المرأة بحمل ابن عمها إلى
~~بيت الله على أنها أرادت حمله على عنقها فأوجب عليها إذا حنثت المشي إلى
~~بيت الله والهدي إن لم تستطع المشي فركبت، وذلك خلاف لما في المدونة في
~~موضعين. أحدهما حمل يمينها على أنها أرادت حمله على عنقها؛ لأنه قال في
~~المدونة فيمن قال أنا أحمل فلانا إلى بيت الله: أنه يحج راكبا ويحج معه
~~بالرجل إلا أن ينوي حمله على عنقه، والموضع الثاني قوله: أنها تمشي إلى بيت
~~الله وتهدي إن لم تستطع المشي فركبت على ما قاله في المسألة التي قبلها؛
~~لأنه قال في المدونة: إن أراد حمله على عنقه حج ماشيا وأهدى يريد لما وضع
~~عن نفسه من حملانه على عنقه، فعلى قوله فيها: يهدي إن لم يستطع المشي فركب
~~هديين، هديا لركوبه وهديا لما وضع من المشقة في نفسه، وقوله: إنها إن كانت
~~صرورة كان لها أن تدخل بعمرة وتحج بعد ذلك لنفسها وتهدي لتمتعها إن كانت
~~عمرتها في أشهر الحج صحيح مثل ما في المدونة وغيرها لا اختلاف في ذلك،
~~وقوله وأرى عليها صدقة ثلث مالها معناه إذا ملكت أمرها وصار مالها إليها،
~~وكان ذلك هو المال الذي كان
# PageV03P134
# لها يوم حلفت فإن كان قد زاد لم يكن عليها أن تتصدق بثلث مالها الزائد،
~~وإن كان قد نقص لم يكن عليها أن تتصدق إلا بثلث الباقي، وأما ما وجب عليها
~~من الهدي لتمتعها ومشيها؛ فإن كان الولي منعها من مالها ولم تصم فعليها إذا
~~ملكت أمر نفسها أن تهدي من مالها كان ذلك المال أو غيره، وفي آخر أول رسم
~~من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح أنه لا يلزمها في مالها صدقة ولا شيء
~~بسبب الولاية مثل قول سحنون هنا، وهو أظهر؛ لأنه إنما حجر عليها نظرا لها،
~~فلو كان يلزمها إذا رشدت ما فعلت في حال ms0978 الولاية لما أغنت عنها شيئا، بخلاف
~~العبد والزوجة ذات الزوج والغريم الذي يقع التحجير عليهم لحق غيرهم، وهذا
~~الاختلاف في المولى عليها إنما هو إذا لم يرد الولي فعلها حتى ملكت أمر
~~نفسها وصار مالها بيدها، وبالله التوفيق لا رب غيره.
### | [مسألة: حلفت لزوجها ألا تتزوج بعشرة نذر إلا أن يغلبها أمر لا تملكه فطلقت]
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة مسألة وسئل عن امرأة حلفت لزوجها
~~ألا تتزوج بعشرة نذر إلا أن يغلبها أمر لا تملكه فطلقها زوجها فاحتاجت
~~وأرادت التزويج، فقال لها: هل جعلت لذلك مخرجا من حج أو عمرة أو عتق أو
~~صيام؟ قالت: لا، ولكن كان مني مسجلة، قال: فأطعمي مائة مساكين بالمد الأصغر
~~لكل مسكين مد، فإن لم تقدري فصومي ثلاثين يوما.
# قال محمد بن أحمد: قولها إلا أن يغلبها أمر لا تملكه معناه إلا أن تشتهي
~~الرجال أو تخاف على نفسها العنت، وعلى هذا حمل مالك استثناءها؛ ولذلك لم ير
~~الحاجة مما يسقط عنها اليمين، وقوله: إنها تطعم مائة مسكين إن
# PageV03P135
# كانت لم تجعل لما نذرت مخرجا صحيح على أصولهم في أن من نذر نذرا، ولم
~~يجعل له مخرجا فكفارته كفارة يمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أبق له غلام فأخذه فحلف له إن عدت لأضربنك فعاد فأبق فلم يضربه
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الأقضية مسألة قال سحنون: أخبرني
~~أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك عمن أبق له غلام فأخذه فحلف له إن عدت
~~لأضربنك، فعاد فأبق فلم يضربه ثم عاد فأبق له فضربه أتراه خرج عن يمينه؟
~~قال: لا أراه وقت وقتا وأرى ذلك قد أخرجه عن يمينه إذا ضربه الضرب الذي حلف
~~عليه ضربا لا عذابا ولا دون.
# قال محمد بن أحمد: هذا خلاف ما مضى في رسم حلف ليرفعن أمرا من سماع ابن
~~القاسم في مسألة الوتر، وقد مضى القول على ذلك هناك فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لله علي إن جاءني الله بأبي يوم ms0979 كذا وكذا أن أتصدق أو أعتق
# ومن كتاب الأقضية مسألة وسئل عن الرجل يقول: لله علي إن جاءني الله بأبي
~~يوم كذا وكذا أن أتصدق أو أعتق أو أصوم أو أصلي، قال: لا بأس بذلك، قال عز
~~وجل: {يوفون بالنذر} [الإنسان: 7] ، {قالت امرأت عمران رب إني نذرت لك ما
~~في بطني محررا} [آل عمران: 35] آل عمران، 35.
# PageV03P136
# قال محمد بن أحمد: أجاز مالك، - رحمه الله -، أن يقول الرجل: لله علي أن
~~أفعل كذا وكذا من الخير ولم ير به بأسا، وقد كره جماعة من أهل العلم من
~~أصحاب النبي وغيرهم النذر، لما روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن النذر، وقال: " إنه لا يغني شيئا " ولكن يستخرج به من البخيل» ولما
~~روي عنه أيضا من رواية أبي هريرة أنه قال: «لا تنذروا فإن النذر لا يغني من
~~القدر شيئا. وإنما يستخرج به من البخيل» ويحتمل أن يكون النهي لم يصح به
~~عند مالك ويحتمل أن يكون معنى النذر المنهي عنه في الحديث تعجيل ما يجب
~~تعجيله أو تأخير ما يجب تأخيره مما لا عمل للنذر فيه إذ لا يغني من القدر
~~شيئا كما قال - صلى الله عليه وسلم -.
# فالنذر على مذهب مالك ينقسم ثلاثة أقسام:
# نذر مستحب وهو النذر المطلق الذي يوجبه الرجل على نفسه شكرا لله على ما
~~كان ومضى.
# ونذر جائر وهو النذر المقيد بشرط يأتي.
# ونذر مكروه وهو المؤقت الذي يتكرر مع مرور الأيام فقد كرهه في المدونة
~~لشدته مخافة التفريط في الوفاء به، والله أعلم.
### | مسألة: ابتاع من رجل سلعة ثم سأله أن يضع عنه عشرة دنانير
# مسألة وسئل عمن ابتاع من رجل سلعة ثم سأله أن يضع عنه عشرة دنانير فقال
~~له البائع: الله يعلم أني لا أضع لك أله مخرج؟ فقال:
# PageV03P137
# نعم لو كفر عن يمينه، قيل له: لو كفر عن يمينه؟! قال: نعم يطعم عشرة
~~مساكين.
# قال محمد بن أحمد: ظاهر قول البائع الإخبار عن الله تعالى بأنه يعلم أنه
~~لا ms0980 يضع له وهو قول علمه عز وجل بألا يعلم إذ لا يدري هل يضع عنه أم لا يضع
~~فإن كان سبق في علم الله تعالى أنه يضع عنه فهو عالم أنه يضع عنه وإن كان
~~سبق في علمه أنه لا يضع عنه فهو عالم أنه لا يضع عنه، إلا أنه لما قصد
~~البائع بما قاله من هذا الامتناع من الوضيعة احتمل عنده أن يكون قصد بذلك
~~اليمين بأن يجعل يعلم صفة لله بمعنى عالم، فتكون إرادته الله العالم أقسم
~~به أني لا أضع لك، فأمره بالكفارة احتياطا إن لم يضع عنه، فإن كان أراد
~~اليمين وقعت الكفارة في موضعها، وإن كان أراد الإخبار ولم يرد اليمين رجا
~~أن تكون الكفارة تكفر عنه الإثم في أن قال على الله ما لا يعلم هذا وجه هذه
~~الرواية عنده، والله أعلم.
# وقد روي عن سحنون فيمن قال علم الله إن فعلت كذا فقال: إن أراد العلم فهو
~~كالحالف بصفة من صفات الله تعالى، وإن لم يرد العلم فلا شيء عليه، يريد
~~بذلك أنه أراد فعلم العلم، فكأنه قال: وعلم الله، وقد يحذف واو القسم، وإن
~~لم يرد العلم فقوله إخبار لا يلزمه به شيء وهو يريد ما قلناه، والله أعلم.
### | مسألة: حلف وقال إن شاء الله ينوي به الاستثناء
# مسألة قال أشهب: وسئل مالك عن قول ابن عمر: من حلف فقال إن شاء الله فقد
~~استثنى، فقال: إنا لنقول غير هذا نقول إذا حلف وقال: إن شاء الله ينوي به
~~الاستثناء فذلك له ولا حنث عليه، وإن
# PageV03P138
# كان إنما قال إن شاء الله لهجا بذلك مثل قول الله عز وجل: {ولا تقولن
~~لشيء إني فاعل ذلك غدا} [الكهف: 23] {إلا أن يشاء الله} [الكهف: 24] ، ومثل
~~قوله: {لتدخلن المسجد الحرام إن شاء الله آمنين} [الفتح: 27] ، فليس ذلك
~~باستثناء ولا يغني عنه ذلك شيئا.
# قال محمد بن أحمد: قول مالك: إن قول الرجل إذا حلف وقال إن شاء الله لا
~~يكون استثناء إلا أن ينوي به ms0981 الاستثناء ويقصد به إلى حل اليمين صحيح ليس
~~مما يختلف فيه، لقول النبي - عليه السلام -: «إنما الأعمال بالنيات» ولا
~~يمكن أن يقول ابن عمر، - رضي الله عنه -، خلاف ذلك، فقول مالك: إنا لنقول
~~غير ذلك معناه إنا لنقول ما هو أفسر من قوله وأبين من كلامه لما جاء من
~~إجماله، والله أعلم.
### | مسألة: كان عليه مشي إلى بيت الله فمشى حتى انتهى إلى مكة وقد فاته الحج
# ومن كتاب الحج مسألة وسئل مالك عن رجل كان عليه مشي إلى بيت الله فمشى في
~~حج حتى انتهى إلى مكة وقد فاته الحج فطاف بالبيت وركع ركعتين وسعى بين
~~الصفا والمروة فصار حجه عمرة فحل أقد انقضى مشيه؟ .
# فقال: نعم قد انقضى مشيه وعليه حج قابل، قلت له: أرأيت إذا حج قابلا
~~أعليه أن يمشي من مكة إلى منى حتى يقضي حجه؟ قال: ليس عليه ذلك، قيل له:
~~إنه قد كان مشى في حج ففاته الحج، فقال:
# PageV03P139
# قد كان مشى في حج وليس ذلك عليه فإذا فاته الحج فقد صار عمرة وقضى مشيه
~~ولا شيء عليه فيما يستقبل.
# قال محمد بن أحمد: هذا مثل قوله في المدونة إنه إذا كان عليه مشي فجعله
~~في حج ففاته الحج أنه يحمل العمرة ويجزيه المشي ويحج عاما قابلا راكبا،
~~وليس عليه أن يمشي بقية مناسك الحج التي فاتته بخلاف إذا نذر المشي في حج،
~~هذا عليه إذا فاته الحج فحل بعمرة ثم حج عاما قابلا راكبا أن يمشي بقية
~~مناسك الحج التي فاتته. وقال فضل: القياس أن يكون عليه إذا رجع أن يمشي ما
~~بقي عليه من المناسك إذا جعل مشيه في حج ففاته الحج وإن كان لم ينذره في
~~حج، وقوله عندي صحيح إذ لا اختلاف في وجوب مشي المناسك عليه إذا جعل مشيه
~~في حج وإن كان لم ينذره في حج، فإذا وجب عليه أن يمشي جميع مناسك الحج
~~لجعله مشيه فيه وجب إذا فاتته أن يقضيها ماشيا، كما لو أن نذر. وقد ms0982 قال بعض
~~أهل النظر: إن القياس على أصل ابن القاسم في الحج الثالث من المدونة ألا
~~يجزئ شيء لأنه متحلل بعمل العمرة وليست عنده بعمرة صحيحة. قال: لحلف فيه
~~قول ابن القاسم يريد في المدونة لأنه قد نص فيها أن الذي يصير إلى العمرة
~~وتحلل بعمرة على ما قاله مالك في هذه الرواية من أن حجه بصير قال بما في
~~الذي يجامع بعد أن فاته الحج أن لا عمرة عليه وكان القياس على قوله أن يصير
~~عمرة أن يكون عليه قضاء العمرة إذا وطئ بعد أن فاته الحج. وقال أيضا في
~~الذي
# PageV03P140
# يتعدى الميقات فأحرم بالحج بعدما تعداه ثم فاته الحج أنه لا دم عليه
~~لتعديه الميقات وكان القياس أيضا على قوله إن حجه يصير عمرة أن يكون عليه
~~الدم لترك الميقات كمن جاوز الميقات ثم أحرم بعمرة وإلى هذه المسألة من لحج
~~الثالث أشار بعض أهل النظر والله أعلم. ووجه ما ذهب إليه أنه لما كان ما
~~ترك من الإحرام من الميقات لا يعتبر فيه فيلزمه فيه الهدي إذ قد فاته الحج
~~الذي أحرم به فذلك لا يجزيه المشي الذي مشى في إحرامه بالحج إذ قد فاته
~~الحج، والله أعلم.
### | مسألة: حلف بالمشي من الأندلس إلى مكة
# مسألة وسئل مالك عمن حلف بالمشي من الأندلس أترى له سعة في ركوب البحر؟
~~قال: نعم كيف يصنع إلا ذلك لا بد له منه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن الذي يحلف بالمشي إلى مكة إنما تقع
~~يمينه على مشي ما يمكن مشيه من الطريق الناجد كمن نذر صوم سنة بعينها أو
~~صلاة يوم بعينه إنما يصح نذره على ما يصح صيامه من الأيام وصلاته من
~~الأزمان وليس عليه أن يحلق في طريقه حتى يقل ركوبه للبحر، بل لا يسوغ له
~~ذلك لأنه يتعب نفسه فيما لا طاعة فيه ولا قربة، إذا لو نذر رجل بالمدينة أن
~~يمشي إلى مكة على الشام أو على العراق أو من الأندلس على غانة ms0983 وشبهها لم
~~يلزمه ذلك ولا ساغ له، ولو أن رجلا أراد أن يحلق في طريقه إلى المسجد لتكثر
~~خطاه لما جاء من الثواب في ذلك لكان مخطئا في فعله وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف الناسي
# مسألة وسألت امرأة فقالت: إن ابني استخبأني دراهم، ثم إنه سألها مني
~~فرددتها عليه فأخذها ثم رد علي منها خمسة دراهم فخبأتها في
# PageV03P141
# خماري فلما كان بعد ذلك طرحت الخمار عني وأقبلت على عمل بيتي، فجاءني
~~ابني فقال: هات الدراهم الخمسة التي استخبأتك، فقالت له: ما استخبأتني شيئا
~~إلا التي رددت عليك، فقال: بل رددت علي الدنانير والدراهم ثم استخبأتك بعد
~~ذلك خمسة دراهم، فقالت: لا والله، فقال: انظري إن كنت خبأتها في الفراش أو
~~الخصفة، فقلت: علي المشي إلى مكة إن كنت خبأتها في فراش أو خصفة أو شيء، ثم
~~ذهبت أطلب فوجدتها في خماري كما جعلتها فذكرتها، فما ترى علي؟ فقال لها:
~~أليس إنما حلفت ناسية لإعطائه إياك؟ قالت: بلى، فقال: فامش إلى بيت الله،
~~فإن كنت لا تقدرين فامش واهدي، وليس عليك عجلة حتى تجدي وتقوي على ذلك،
~~وأرجو ألا يكون عليك بأس إن شاء الله أبشري، قال لنا: وما هدي مثل هذه؟
~~قال: أرى هديها شاة، ثم قال: كان يقال: «إن الله لا ينظر إلى صوركم
~~وأموالكم إنما ينظر إلى قلوبكم وأعمالكم» ، لئن دخلت هذه السوداء الجنة فما
~~ضرها سوادها، خافت يمينها هذا الخوف وأخرى أهيأ منها لا تخاف خوفها.
# قال محمد بن أحمد: قال لها أليس إنما حلفت ناسية لإعطائه إياك، فقالت:
~~بلى، من أجل ما رأى بها من الفزع لأنها أتت وهي ترعد على ما ذكر في هذه
~~الحكاية في غير هذا الموضع مخافة أن تكون قد وقعت من الإثم والحرج فيما لا
~~مخلص لها منه، ويدل على ذلك قوله خافت يمينها هذا
# PageV03P142
# الخوف فلم يكن عليها في يمينها إثم ولا كفارة لأنها كانت لغوا إذ حلفت
~~بالله تعالى ناسية لإعطائها إياها الخمسة الدراهم، ووجب عليها المشي إلى
~~بيت الله ms0984 إذ لا يكون اللغو في المشي ولا فيما سوى اليمين بالله تعالى.
~~وقوله: فإن كنت لا تقدرين فاركبي واهدي، معناه فاركبي إذا عجزت عن المشي
~~بعد أن تمشي ما قدرت عليه واهدي، ولم يأمرها أن ترجع ثانية فيحتمل أن يكون
~~رأى من حالها أنها لا تقدر أن تمشي الطريق كله في مرتين، ولذلك لم يأمرها
~~بالرجوع ثانية إذ لم يختلف قوله فيما علمت أن الحالف بالمشي يلزمه الرجوع
~~ثانية لمشي ما عجز عنه فركبه، ويرى عليه الهدي مع ذلك لتفريق المشي، وأهل
~~المدينة سواه يرون عليه الرجوع ثانية دون الهدي، وأهل مكة يرون عليه الهدي
~~دون الرجوع، ومن أهل العلم من لم يوجب عليه الهدي ولا الرجوع، وقد روي ذلك
~~عن النبي - عليه السلام -، وقوله: وليس عليك عجلة حتى تجدي وتقوي، تخفيف
~~منه عليها لما رأى بها من الضعف على القول بأن الأمر لا يقتضي الفور فإن
~~الحج على التراخي، ولتخفيفه عنها في هذا. قال لها: وأرجو أن لا يكون عليك
~~بأس، وقال لها: أبشري لما رجاه لها من النجاة والخير لشدة ما رآه بها من
~~الخوف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلقها فحلفت بالعتق ألا تقبل منه منفعة فكسا جاريتها
# ومن كتاب العتق مسألة وسئل عن امرأة طلقها زوجها فحلفت بالعتق ألا تقبل
~~منه منفعة فندم وخدمته جاريتها وقامت عليه، فلما أراد الخروج
# PageV03P143
# كسا جارية لها ثوبا وأعطاها دريهمات، فقال: لا أرى أن تقبل ذلك وأرى أن
~~ترده عليه لأن تلك الكسوة. هي تنتفع بها تكف عنها كسوة خادمها، وتلك
~~الدريهمات تنتفع بها خادمها وتقوى بها على عملها فلا أرى لها أن تقبل ذلك
~~وأرى أن ترده عليه فإن كان غائبا فلتبعث به إليه، وإن هلك الرجل قبل أن
~~تبعث به إليه ولم تقبله فلا شيء عليها، فإن كان ذلك أمرا قد فات وقبلته
~~فأرى أن تدين في ذلك، فإن قالت: لم أرد هذا، وليس هذا الذي أردت ولم أرد
~~خادمي ولا عبدي رأيت أن تنوى فتحلف على نيتها ولا حنث ms0985 عليها إلا أن تكون
~~انتفعت بذلك، فإن كانت انتفعت بشيء منه قليلا أو كثيرا فقد حنثت، ورأيت ذلك
~~لازما لها لأنها حلفت ألا تقبل منه منفعة فقد انتفعت وإن كان الذي نالت منه
~~الوليدة إنما هو طعام أكلته رأيت ذلك خفيفا.
# قال محمد بن أحمد: المسألة صحيحة على أصولهم لا كلام فيها إلا قوله في
~~آخرها وإن كان الذي نالت منه الوليدة إنما هو طعام أكلته رأيت ذلك خفيفا،
~~فمعناه في الطعام اليسير الذي لا ينحط به عنها من مؤنة نفقة خادمها شيء؟
~~وكذلك قال مالك في أول سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق، وهو مفسر
~~لهذا والله أعلم. وإيجابه اليمين عليها إن قبلت ما وهبه إياها لخادمها
~~وادعت أنها لم ترد خادمها صحيح؛ لأنها نية محتملة لا يشهد بصحتها شاهد من
~~ظاهر حال أو دليل لفظ أو عرف مقصد وما أشبه ذلك فتسقط عنها اليمين من أجل
~~ذلك ولا هي أيضا مخالفة لظاهر لفظ اليمين فلا تصدق فيها بيمين ولا بغير
~~يمين؛ لأن ما يدعي الحالف من النية فيما
# PageV03P144
# يحكم به عليه إذا لم يأت مستفتيا لا يخرج عن هذه الثلاثة الأقسام، وأما
~~إذا أتى مستفتيا أو كانت يمينه مما لا يحكم بها عليه فينوي فيما نواه دون
~~يمين وإن كانت نيته التي نواها مخالفة لظاهر لفظه وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان مع أخ له في منزله وكانت له شاة فحلف بالمشي إلى مكة ليبيعنها
# ومن كتاب الأقضية مسألة وسئل مالك عن رجل كان مع أخ له في منزله وكانت له
~~شاة فحلف بالمشي إلى مكة ليبيعنها وليخرجنها عنه، فباعها وأخرجها عنه ثم
~~باعها المبتاع من آخر والآخر من آخر ثم أراد أن يبيعها بثمن وكس فأراد
~~صاحبها الأول أن يشتريها فخاف أن يدخل على أخيه في يمينه شيء، وألا يكون
~~خرج من يمينه، فقال: لا يشتريها. نعم يدخل عليه يمينه شيء وخاف إن اشتراها
~~ألا يكون أخوه خرج من يمينه.
# قال محمد بن رشد: حمل يمينه على أخيه ms0986 أن يبيع الشاة ويخرجها عنه على أنه
~~إنما أراد ألا تكون معه في داره خلاف ما لفظ به، فرأى عليه الحنث إن ردها
~~بعد أن باعها وأخرجها وتداولتها الأملاك. وقال في رسم تأخير العشاء من سماع
~~ابن القاسم في الذي يحلف على رجل لينتقلن من داره فانتقل أنه لا حنث عليه
~~إن رده إليها بعد أن انتقل عنها إلا أن يكون أراد ألا يساكنه فحمل يمينه
~~على الانتقال الذي لفظ به حتى يريد ترك المساكنة وذلك تعارض بين في الظاهر،
~~وبينهما من جهة المعنى فرق ظاهر، وهو أن يكون الرجل مع الحالف في داره لفظا
~~يختص به وهو السكنى، فلما عدل
# PageV03P145
# الحالف إلى الانتقال حملت يمينه إذا لم تكن نية على ما لفظ به من
~~الانتقال لاحتمال أن يكون أراد معاقبته بذلك، وليس لكون الشاة معه في داره
~~لفظ يختص به، فلما لم يكن لذلك لفظ يختص به فعدل عنه إلى ما لفظ به حملت
~~يمينه على أنه إنما أراد ألا تكون الشاة معه في داره إذ لا غرض يظهر في
~~بيعها وإخراجها من داره إلا ذلك والله أعلم.
### | مسألة: حلف ألا يأخذ لفلان مالا فمات المحلوف عليه
# مسألة ومن حلف ألا يدخل على فلان بيتا حياته فدخل عليه ميتا حنث، ولو حلف
~~ألا يأخذ لفلان مالا فمات المحلوف عليه فأخذ الحالف من تركته مالا فإنه لا
~~حنث عليه إلا أن يكون الميت المحلوف عليه أوصى بوصية أو كان عليه دين فإنه
~~حانث بذلك.
# قال سحنون: وكذلك حلف ألا يأكل من طعام رجل فمات المحلوف عليه فأكل
~~الحالف من المال قبل أن يجمع ويقسم، فإن كان عليه دين أو أوصى بوصايا فإنه
~~حانث وذلك أن المال للميت إذا كان عليه دين وعنه يقضى، وليس للورثة مراثا
~~إلا بعد قضاء الدين، وكذلك إذا كانت وصايا ولم يكن عليه دين فهو شريك
~~للورثة بوصاياه في الثلث، فإن أكل من ذلك شيئا حنث، وقد قال تعالى: {من بعد
~~وصية يوصي بها أو دين} ms0987 [النساء: 11] ، فإنما يكون للورثة ما بعد الدين قاله
~~أصبغ.
# PageV03P146
# قال محمد بن أحمد: قوله فيمن حلف ألا يدخل على فلان بيتا حياته فدخل عليه
~~ميتا إنه يحنث هو مثل ما لأصبغ في نوازله بعد هذا في من حلف ألا يدخل بيت
~~فلان ما عاش.
# وقال سحنون: لا حنث عليه، وجه القول الأول أن قول الحالف حياته أو ما عاش
~~لا يحمل على أنه أراد بذلك أجلا وقته ليمينه؛ لأن الظاهر من إرادته أنه
~~أراد ألا يدخل عليه أبدا، فعبر عن ذلك بحياته أو ما عاش لأن ذلك هو الغاية
~~التي يقصد بها الناس التأبيد في عرف كلامهم، من ذلك قول الرجل: لا أدخل هذه
~~الدار حياتي أو ما عشت أو لا آكل من هذا الطعام حياتي أو ما عشت ولا أكلم
~~فلانا حياته أو ما عاش إذا أراد أنه لا يفعل شيئا من ذلك كله أبدا، ووجه
~~قول سحنون اتباع ظاهر اللفظ دون مراعاة المعنى، فقول مالك أولى بالصواب،
~~ولو قال الرجل: لا أدخل على فلان بيتا أبدا فدخل عليه ميتا حنث إلا أن يريد
~~حياته قولا واحدا على ما في أول رسم الطلاق الأول من سماع أشهب من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وما في سماع أبي زيد منه، وقوله فيمن حلف ألا يأخذ لفلان
~~مالا فمات فأخذ من تركته أنه حانث إن كان أوصى بوصية أو كان عليه دين. قال
~~ابن القاسم في المجموعة وإن لم يكن الدين محيطا به وقد قيل: إنه لا حنث
~~عليه وإن أحاط الدين بتركته، وقاله أشهب وهو الأظهر؛ لأن الميت إذا مات فقد
~~ارتفع ملكه من ماله ووجب لمن يجب له منه أخذه من ورثته وأهل وصاياه وغرمائه
~~إن كان عليه دين، وهذا الاختلاف إنما هو إذا لم يكن للحالف نية ولا كان
~~ليمينه بساط فإن كانت يمين الحالف كراهية للمال لخبث أصله فهو حانث على كل
~~حال كان على الميت دين وله وصية أو لم يكن، وإن كان كراهية لمنه عليه فلا
~~حنث ms0988 عليه على حال كان على الميت دين أيضا وكانت له وصية أو لم يكن.
# PageV03P147
### | مسألة: حلف على صديق له بعتق رقبة إن كلمه حتى يمنع امرأته النفقة
# مسألة وقال أشهب: سئل مالك عن رجل حلف على صديق له بعتق رقبة إن كلمه حتى
~~يمنع امرأته النفقة فلا ينفق عليها ما دخلت عليها فلانة وكف عن كلامه فكان
~~الرجل يلقاه ويسلم عليه فلا يرد - عليه السلام - مخافة أن يحنث، فلما أكثر
~~عليه من ذلك عمد إلى أخ له فقال: تعلم أني حلفت على فلان ألا أكلمه حتى يكف
~~عن النفقة على امرأته فلا ينفق عليها ما دخلت عليها فلانة وأنه يلقاني
~~فيسلم علي وإني أخاف أن أرد عليه فأحنث، فقال له الرجل: أنا أكفيكه، ثم إن
~~الرجل زوج المرأة لقي الحالف فسلم عليه فرد عليه فخاف أن يكون قد حنث فذهب
~~إلى ذلك الرجل الذي كان استعان به. فقال له: تعلم أن فلانا لقيني فسلم علي
~~فرددت عليه، إني أخاف أن أكون قد حنثت، فقال له الرجل: لم يحنثك الله قد
~~لقيته قبل أن يلقاك ويسلم عليك فذكرت له ما ذكرت لي فقال لي: إني كنت قد
~~منعتها النفقة قبل ذلك وأنا مجمع على ألا أنفق عليها فيما أستقبل، قال
~~مالك: وما يدريه أن هذا الرجل قد صدقه لعله قد كذبه، أحب إلي أن يعتق رقبة،
~~فقال له السائل: لا والله ولكنه قد صدقه، فقال له مالك: من يضمن له ذلك
~~أنت؟ أحب إلي أن يعتق رقبة لأنه لا يدري لعله قد كذبه والناس يهونون على
~~الناس في مثل هذا من القول فأحب أن يعتق رقبة.
# قال محمد بن أحمد: استحب له أن يعتق رقبة لأنه لا يدري هل
# PageV03P148
# صدقه الرجل أو كذبه، فدل ذلك من قوله أنه لو استيقن أنه صدقه لم يكن
~~لاستحبابه له العتق وجه، ففي ذلك من قوله. نظر؛ لأنه وإن صدق هو فيما أخبر
~~به عن الرجل فقد يكون الذي أخبره قد كذب فيما أخبره به ms0989 عن نفسه من أنه قد
~~منع امرأته النفقة وأجمع على ألا ينفق عليها فيما يستقبل، فالاختيار له أن
~~يعتق رقبة إلا أن يستيقن أن الرجل قد منع امرأته النفقة قبل أن رد - عليه
~~السلام -، والذي يستيقن به ذلك شهادة رجلين عدلين بذلك. قال سحنون في كتاب
~~ابنه في نحو هذه المسألة وفي أول رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب من كتاب
~~الشهادات في نحو هذه المسألة إنه لا يقبل في ذلك شهادة أربع نسوة، وهو دليل
~~ما في رسم العرية من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب، ولو أخبره مخبر عدل
~~قبل أن يكلمه أنه قد منع امرأته النفقة لجاز له أن يكلمه ولا يكون عليه شيء
~~من طريق قبول خبر الواحد لا من طريق الشهادة، فاعرف الفرق في ذلك بين أن
~~يكون الإخبار قبل أن يكلمه، أو بعد أن كلمه؛ لأنه قبل أن يكلمه بمعنى
~~الإخبار وبعد أن كلمه بمعنى الشهادة وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت له زوجته إيذن لي فحلف ألا يأذن لها حتى يقدم فتأخر أيأذن لها
# ومن كتاب الجنائز والذبائح والنذور مسألة قال أشهب: وسئل مالك عمن تجهز
~~يريد العمرة حتى إذا حضر مسيره، قالت له امرأته: إيذن لي إلى المخارج التي
~~كنت أخرجها، فحلف ألا يأذن لها حتى يقدم، فبلغه شدة الحر ومرض رقيق كان
~~يريد المسير بهم فأراد المقام بهم حتى يبرد الزمان ويبرأ رقيقه أله أن يأذن
~~لها؟ فقال: إن كان نوى ألا يأذن لها في غيبته لأنه لا واعظ لها ولا معاتب
~~وخاف كثرة الخروج فهو أخف.
# قال محمد بن أحمد: يريد أنه إن نوى ذلك فهو أخف وله أن يأذن لها
# PageV03P149
# إن لم تخرج للعلة التي ذكر ولا يكون عليه شيء، وإن لم يكن نوى ذلك فليس
~~له أن يأذن لها إلى مقدار ما كان يرجع إليه من عمرته لو خرج إليها ولم يعقه
~~عن ذلك عائق، فإن أذن لها حنث، وفي سماع أصبغ من كتاب الأيمان بالطلاق في
~~الذي يحلف ms0990 بالطلاق ألا تدخل امرأته موضعا سماه حتى يقدم من سفر الحج كان أو
~~غيره ثم يبدو له ألا يخرج إن اليمين عليه إلى مقدار رجعته من سفره ولا ينوى
~~في ذلك، فالظاهر أن ذلك خلاف رواية أشهب لأنه لم ينوه، ونواه في رواية
~~أشهب، وعلى الخلاف كان الشيوخ يحملون الروايتين. وليس ذلك بصحيح، والفرق
~~بين المسألتين أن يمين الحالف في رواية أشهب خرجت على سؤال امرأته إياه أن
~~يأذن لها في الخروج في غيبته إلى المخارج التي كانت تخرجها وكان بساط
~~اليمين شاهدا لما ادعاه من أنه أراد ألا يأذن لها في غيبته فوجب أن يصدق في
~~ذلك لا سيما وهو مستفت إذ لم يأذن لها بعد، وإنما سأل هل يحنث إذا أذن لها،
~~ولعل يمينه أيضا مما لا يقضى به عليه، ورواية أصبغ خرجت يمين الحالف فيها
~~ابتداء على غير سبب فلم يصدق فيما ادعى من النية إذ هي مخالفة لظاهر لفظه
~~ولا دليل عليها من بساط ولا غيره، فوجب أن لا يصدق في ذلك لأن يمينه
~~بالطلاق وهو مما يقضي به عليه ولم يأت مستفتيا، وأما لو كانت اليمين مما لا
~~يقضى به عليه أو أتى مستفتيا لنوي على كل حال باتفاق وإن كانت النية التي
~~يدعي مخالفة لظاهر لفظه وبالله التوفيق.
### | مسألة: اليمين والنذور في الغضب
# مسألة وسألته عن اليمين والنذور في الغضب.
# فقال: تلزم صاحبها.
# قال محمد بن أحمد: لا اختلاف في المذهب في أن النذور واليمين بالطلاق
~~لازمان في الغضب كما يلزم فيه جميع الحدود من القتل والقذف وغير ذلك إذ ليس
~~الغاضب بمجنون فالقلم عنه غير مرفوع، وما روي من أن
# PageV03P150
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا نذر في غضب وكفارته كفارة
~~يمين» ليس بصحيح من جهة الإسناد ولا من جهة المتن أيضا؛ لأنه إن كان في حكم
~~المجنون فلا ينبغي أن تلزمه كفارة، وإن كان في حكم الصحيح فينبغي أن يلزمه
~~النذر الذي سماه بعينه إن لم تكن معصية، وقد تأول ms0991 بعض من ذهب إلى أن من نذر
~~معصية فكفارته كفارة يمين إلى أن معنى لا نذر في غضب أي في غضب الله يريد
~~في معصيته، وهو تأويل بعيد، وما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال: «لا طلاق ولا إعتاق في إغلاق» معناه عندنا في إكراه؛ لأن الإغلاق هو
~~الإطباق من أغلقت الباب فكأن المكره قصر عن الفعل وأغلق عليه حتى فعله،
~~وقول من قال: إن الإغلاق الغضب لا يصح؛ لأن الطلاق أكثر ما يكون في الغضب،
~~وإلى ذلك نحا البخاري لأنه بوب باب الطلاق في الإغلاق والكره واستشهد
~~بقوله، - عليه السلام -،: «إنما الأعمال بالنيات» وبقول ابن عباس: الطلاق
~~عن وطر، والعتاق ما أريد به وجه الله تعالى.
### | مسألة: حلف في جارية له بمشي إلى بيت الله ألا يبيعها بثلاثمائة دينار
# مسألة قال: وسألته عمن حلف في جارية له بمشي إلى بيت الله ألا يبيعها
~~بثلاثمائة دينار حتى يزاد فباعها بثلاثمائة دينار فسأله ابن عم له بعد أن
~~انتقد الثمن أن يهب له خمسة عشر دينارا بعد أن فرغا من البيع ولم يكن ذلك
~~على شرط ولا موعد، فوهبها له فأعطاها ابن عمه المشتري، فخاف أن يكون قد حنث
~~فقال مالك: والله إني لأخاف ذلك قد علم أنه إنما يعطيه إياها.
# PageV03P151
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأن ما رد إليه من الثمن في المجلس فكأنه
~~لم يبع به ولا قبضه فوجب أن يحنث؛ إذ لا فرق بين أن يردها هو عليه أو
~~يعطيها لمن يعلم أنه يردها عليه وقد مضى بيان هذا في رسم حلف ليرفعن أمرا،
~~ورسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم ولو لم يعلم أنه يعطيه إياها وظن
~~أنه إنما استوهبه إياها لا ليردها عليه لما كان بذلك حنث ولا يصدق في ذلك
~~إن كانت يمينه مما يقضى عليه به إلا أن يأتي مستفتيا لأن ظاهر الأمر خلاف
~~ما يدعيه.
### | مسألة: يحلف ويستثني فيقول علمي
# مسألة وسئل عن الحالف يحلف ويستثني ms0992 فيقول علمي، فقال: ذلك له إن شاء الله
~~ما أوجدها إن كان صادقا أن ذلك علمه.
# قال محمد بن أحمد: استثناء الرجل علمه إنما يتصور في الماضي فلا يوجب
~~حكمه إلا فيما يكون فيه اللغو من الأيمان لأن من حلف بالله ما دخل فلان أمس
~~الدار وذلك يقينه وعلمه، ثم انكشف أنه قد كان دخلها فلا شيء عليه لأن يمينه
~~لغو. ولو قال: علي المشي إلى بيت الله ما دخل فلان أمس الدار وذلك يقينه
~~وعلمه ثم انكشف له أنه قد كان دخلها وجب عليه المشي إلا أن يكون قد استثنى
~~في يمينه فقال: علي المشي إلى بيت الله ما دخل فلان أمس الدار في علمي
~~فينفعه عليه استثناؤه ولا يكون عليه مشي إن انكشف له أنه قد كان دخلها أمس،
~~وقد وقعت من هذا مسألة في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق وهذا من الاستثناء الذي يكون بغير حرف
~~الاستثناء في شرط
# PageV03P152
# اتصاله بالكلام وتحريك اللسان وهو أن يقيد عموم لفظ يمينه بصفة لأن تقييد
~~اللفظ العام بالصفة يخرج منه ما ليس على تلك الصفة فهو بمنزلة أن يستثنيه
~~بإلا أو بسائر حروف الاستثناء، مثال ذلك أن يحلف فيقول: والله لأعطين أخوال
~~فلان درهما درهما فإن لم يعمهم بالإعطاء حنث إلا أن يستثني بعضهم بتقييد
~~صفة مثل أن يقول متصلا بيمينه قبل أن يسكت الصغار ويحرك بذلك لسانه فينفعه
~~استثناؤه ولا يكون عليه أن يعطي الكبار، بمنزلة أن يقول متصلا بيمينه قبل
~~أن يسكت إلا الكبار؛ لأن تقييد لفظ الأحوال بالصغار يخرج منهم الكبار وعلى
~~هذا فقس ما شابهه من هذا النوع وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بالمشي إلى بيت الله ثلاثين حجة إن بات مع أمه
# مسألة وسئل عمن يحلف بالمشي إلى بيت الله ثلاثين حجة إن بات مع أمه في
~~قاعة الدار سنة، فقال: أحب إلي ألا يبيت معها في قاعة الدار سنة فما أقرب
~~ذلك، قيل له: إن يبت ms0993 معها في السطح من بيتها وإنما قال في قاعة الدار؟ قال:
~~يسأل عما أراد.
# قال محمد بن أحمد: قوله: أحب إلي ألا يبيت معها في قاعة الدار سنة معناه
~~أحب إلي أن لا يبيت معها في قاعة الدار سنة فيبر من أن يبيت معها فيها
~~فيحنث ويجب عليه المشي فلا يمشي إذ لا يتعلق الاستحباب إلا في المشي إذا
~~حنث، وقال في ذلك: أحب إلي وإن كان واجبا عنده إذ ليس بمتفق على وجوبه
~~وقوله: يسأل عما أراد إن بات معها في سطح بيتها صحيح؛ إذ قد يريد التنحي عن
~~المبيت معها ومجانبة ذلك وإنما قال في قاعة الدار لأن عادته كانت أن يبيت
~~معها فيها فخرجت يمينه على ذلك من غير قصد إليه، وقد يريد ألا يبيت معها في
~~قاعة الدار لمعنى أصابه فيها مما يختص بها من حر أو برد أو ما أشبه ذلك،
~~فإن أراد مجانبة المبيت معها فهو حانث حيثما بات معها، وإن أراد ألا يبيت
~~معها في قاعة الدار فلا شيء عليه إن بات معها بغير
# PageV03P153
# قاعتها، وإن لم تكن له نية فله أن يبيت معها في غير قاعة الدار؛ لأن
~~الأيمان إذا عريت عن النيات وعما يدل عليها من بساط أو عرف تحمل على مقتضى
~~ألفاظها.
### | مسألة: حلفت لزوج ابنتها لئن أنت لم تفعل إلى الليل لا أدخل لك بيتا سنة
# مسألة قال: وسئل عن امرأة بعثت إلى زوج ابنتها أن ابعث إلي ابنتي، وحلفت
~~لئن أنت لم تفعل إلى الليل لا أدخل لك بيتا سنة، فذهب الرسول ولم يجده فغاب
~~حتى الليل ثم جاء فأخبر وقال: لم أعلم، ولو جاءني الرسول لم أمنعها فأطرق
~~فيها ثم قال: ذهبت فوجدته قد مات، ذهب إلى السوق قد سافر قد ذهب إلى
~~العقيق، كنت أرى في مثل هذا أن تدين، يقول: لم أرد أن أجده قد مات إنما
~~أردت التغليظ عليه لئلا يمنعني، ولم أرد أن أجده قد سافر وغاب، ومثل ذلك أن
~~يرسل الرجل إلى ms0994 أخ له إن لم تأتني الآن فعلي كذا وكذا، فيجده الرسول قد مات
~~أو غاب أو سجن.
# قال محمد بن رشد: إذا كانت نيتها ذلك فهو بين أن لا شيء عليها، وإن لم
~~تكن لها نية فيمينها محمولة على ذلك أيضا؛ لأنه المعنى المفهوم من قصدها
~~بيمينها فلا شيء عليها إلا أن تكون أرادت ألا تدخل له بيتا إن لم يرسل
~~إليها ابنتها ذلك اليوم إلى الليل وصل إليه رسولها بذلك أو لم يصل وجد أو
~~لم يوجد وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف على رجل إن أدخلت فلانا بيتك لا أدخل لك بيتا سنة
# مسألة قال مالك: وسئل عن رجل حلف على رجل إن أدخلت فلانا
# PageV03P154
# بيتك لا أدخل لك بيتا سنة وحلف بالحرية، ثم إن الحالف أراد أن يدخل الرجل
~~منزله الذي كان حلف عليه ألا يدخله، وأبى الذي حلف عليه أن يدخله، فقال:
~~إذا أدخله رأيته قد حنث إلا أن يكون استثنى إلا برضاي، فإن أدخله ولم يكن
~~استثنى إلا برضاي فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه يحنث إن أدخله المحلوف عليه برضى الحالف
~~لأنه أبهم يمينه فعمت رضاه وسخطه، فوجب أن يحنث إن أدخله برضاه إلا أن يكون
~~استثنى فقال: إلا برضاي متصلا يمينه محركا بذلك لسانه على المشهور في
~~المذهب، أو يكون كان أراد أن أدخله بيته بغير رضاه ونوى ذلك بنية عقد عليها
~~يمينه، فينفعه ذلك وتكون له نيته ولا يحنث أيضا إن أدخله برضاه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أعاهد الله عهدا لا أخيس به ألا تدخلي بيت أمك
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: أعاهد الله عهدا لا أخيس به ألا تدخلي
~~بيت أمك أو أهلك ثم أراد أن يأذن لها بذلك، فقال: يكفر كفارة يمين يطعم
~~عشرة مساكين ويزيد أحب إلي على ذلك يتقرب إلى الله تعالى، «وقال أبو لبابة
~~حين أصاب الذنب لرسول الله: " أجاورك وأنخلع من مالي صدقة إلى الله ورسوله
~~"، فقال له رسول الله - صلى الله عليه ms0995 وسلم -: " يجزيك من ذلك الثلث» .
~~وقال تعالى: {وآخرون اعترفوا بذنوبهم} [التوبة: 102] الآية. وقال على إثر
~~هذا: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها} [التوبة: 103] .
# PageV03P155
# قال محمد بن أحمد: قول الرجل أعاهد الله ألا أفعل كذا يمين كفارتها كفارة
~~اليمين، له أن يحنث ويكفر إن شاء، كقوله: علي عهد الله لا أفعل كذا سواء
~~عند مالك، ولم ير ما زاده في اليمين بالعهد من قوله عهدا مما لا أخيس به
~~مما يخرج به اليمين عن حكم اليمين إلى حكم العهد الذي يخرج مخرج المعاقدة
~~والمعاهدة فلا يكون له مخرج إلا الوفاء به، ويكون أعظم من أن يكون فيه
~~كفارة وأن يأذن لها ويكفر كفارة يمين، واستحب أن يزيد على ذلك تقربا لله
~~لحلفه على منع أهله من دخول بيت أمها وأهلها لما في ذلك من قطع ما أمر الله
~~بوصله من صلة الرحم حيث يقول: {واتقوا الله الذي تساءلون به والأرحام}
~~[النساء: 1] يريد أن تقطعوها على ما جاء في تفسير الآية، فرأى ذلك ذنبا،
~~واستحب له الصدقة من أجله لما جاء فيها من أنها تكفر الذنوب، واستدل على
~~استحباب الصدقة لها زيادة على الكفارة بما ذكره من حديث أبي لبابة حين أصاب
~~الذنب إلى سائر ما ذكره في الرواية، ومما وكد الإثم عليه عنده في حلفه على
~~امرأته ألا تدخل بيت أمها وأهلها استلحاحه على منعها من ذلك أبدا بقوله
~~عهدا لا أخيس عليه به لأن معنى لا أخيس به لا أرجع فيه بأن آذن لها وأكفر
~~على ما ندب إليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من حلف على يمين فرأى
~~غيرها خيرا منها فليفعل الذي هو خير وليكفر عن يمينه» ، ومما يدل على أنه
~~أثم في يمينه ما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من
~~استلحح على امرأته فهو أعظم إثما» يريد من غيره من الحالفين على ما سوى ذلك
~~والله أعلم، وقد روى ابن أبي جعفر عن ابن القاسم في هذا رواية شاذة خارجة ms0996
~~عن الأصول.
# قال: سئل ابن القاسم عمن قال علي عهد الله عهدا لا أخيس به إن أذنت
~~لامرأتي، قال: ليس في هذا كفارة، قيل له: هذا أعظم لأنه قال: لا أخيس
# PageV03P156
# به قال برأسه نعم. وإنما قلنا فيها: إنها خارجة عن الأصول لأنه يلزم على
~~قوله فيها أن هذه اليمين أعظم من أن تكون فيها كفارة إلا أن للحالف بها أن
~~يحنث نفسه فيها بالإذن لامرأته، وذلك باطل لا سيما إن كان حلف ألا يأذن لها
~~فيما يلزمه الإذن لها فيه، ويكون في الإصرار على الامتناع من ذلك عاصيا أو
~~قاطعا الرحم. وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من حلف
~~على قطيعة رحم أو معصية فحنث فذلك كفارة» ، يريد والله أعلم كفارة من
~~الذنب، وعليه كفارة يمين، وإنما العهد الذي يكون أعظم من أن يكون فيه كفارة
~~ما خرج مخرج المعاهدة على ما يسأل الرجل إياه فيقول لك: عهد الله أن أفعل
~~لك ما سألتني إياه، فهذا الذي لا يحل إلا الوفاء بما عاهد الله لصاحبه
~~عليه، وهذا بين كله، والحمد لله.
### | مسألة: حلف أحدهما بمشي إلى بيت الله إن بنى معه في منزله لبنة على لبنة
# مسألة قال: وسئل عن رجلين كان بينهما منزل فوقع فيه شيء فحلف أحدهما بمشي
~~إلى بيت الله إن بنى معه فيه لبنة على لبنة، أترى من ذلك إن بنى الجدار
~~بينهما في القسم. فقال ذلك إلى نيته إن كان أراد إلا جدار القسم فذلك له
~~وإن لم يكن أراد شيئا فهذا بنيان ويخرجه من يمينه أن يمشي إلى بيت الله.
~~قال أشهب: لا يجوز ذلك إلا أن يكون تكلم بلسانه في استثنائه.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب إن الاستثناء بإلا لا بد فيه من تحريك اللسان
~~هو المشهور في المذهب، وكذلك سائر حروف الاستثناء،
# PageV03P157
# وقد مضى ذلك في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم، وأما الاستثناء، بإن
~~وبإلا أن، فحكى ابن المواز أنه لا بد من ms0997 تحريك اللسان فيه باتفاق، وقد مضى
~~القول في ذلك في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم أيضا، وإن دعا
~~المحلوف عليه الحالف إلى أن يبني معه جدارا بينهما لم يلزمه ذلك إلا أن
~~يشترطاه في قسمتهما، ويقال له: استر على نفسك في حظك، وإن اشترطاه لزمهما،
~~وأخذ من حظ كل واحد منهما نصف بنائه، وكانت النفقة بينهما بنصفين إلى أن
~~يبلغ حد السترة إن لم يشترطا في ذلك حدا، وسواء كانت أنصباؤهما متفقة أو
~~مختلفة، ولا يدخل في هذا الاختلاف الذي في أجرة القسام أن كانت تكون على
~~قدر الانصباء أو على عدد الرؤوس.
### | مسألة: جعل على نفسه طعام مساكين فأراد أن يطعم كل مسكين خمس ثمرات
# مسألة وسئل عمن جعل على نفسه طعام مساكين، فأراد أن يطعم كل مسكين خمس
~~ثمرات. فقال: ما هذا وجه إطعام المساكين إلا أن يكون نوى ذلك فأرى ذلك له
~~وإن لم يكن نوى شيئا فأرى أن يطعم كل مسكين مدا بالمد الأصغر. قال عز وجل:
~~{إطعام عشرة مساكين} [المائدة: 89] وليس فيه تسمية كم يطعم كل مسكين؟ فكان
~~هذا لكل مسكين فأرى أن يطعم كل مسكين مدا بالمد الأصغر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا ينبغي أن يبر بإطعام خمس ثمرات
~~لكل مسكين إذ ليس وجه ما حلف عليه إلا ما يرد جوعه إن كان جائعا، فلا يبر
~~بأقل مما يعينه على الغداء أو العشاء، وليس قياس ما يبر فيه في اليمين على
~~كفارة اليمين بواجب عند مالك، وإنما ذلك استحسان منه،
# PageV03P158
# والله أعلم لأن الله تعالى قد وصف قدر الإطعام فيها بقوله: {من أوسط ما
~~تطعمون أهليكم} [المائدة: 89] فلذلك كان مدا لكل مسكين، ألا ترى أن ما كان
~~من الإطعام لم يوصف قدره في القرآن لم يجز فيه مد واحد كفدية الأداء فوجب
~~أن يقاس ما يبر به في اليمين على ما في القرآن لكان الأولى أن يقاس على
~~فدية الأداء التي سماها الله في القرآن صدقة، ولم ms0998 يصف قدرها فيه فلا يبر
~~بأقل من مدين لكل مسكين، فالصحيح أنه إذا لم يكن للحالف نية أن يبر بما يرد
~~به جوع المسكين غداء أو عشاء كما قلناه؛ لأنه أقل ما يقع به الانتفاع
~~للآكل، وسيأتي في سماع سحنون ما يبر به من حلف بصدقة ولم تكن له نية، وهو
~~يبين ما ذهبنا إليه إذ لم يرد ذلك إلى ما في القرآن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحلف على ما لا يملك
# مسألة وكان ابن مسعود يشير إلى الشيء فيقول: ما أحب أن أقسم لا لمحمد هذا
~~لأن البلاء موكل بالقول.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القلوب بيد الله هو مالكها ومقلبها،
~~وقد «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كثيرا ما يحلف لا ومقلب القلوب»
~~فالحالف على ذلك حالف على ما لا يملك متجرئ على الله في يمينه على ما يملك
~~دونه فلا يأمن بأن يعاقبه الله بأن يريه عجزه عما حلف مما لا يملكه.
### | مسألة: حكم الحلف بالله
# مسألة وكان عيسى ابن مريم يقول: يا بني إسرائيل إن موسى كان ينهاكم أن
~~تحلفوا بالله إلا وأنتم صادقون، ألا وإني أنهاكم أن تحلفوا بالله كاذبين أو
~~صادقين.
# PageV03P159
# قال محمد بن أحمد: ظاهر قول عيسى ابن مريم صلى الله عليه أن شرعه مخالف
~~لشرع موسى، - عليه السلام -، قبله في إباحة الحلف بالله على الصدق ومخالف
~~لشرعنا أيضا لأن الله تعالى أمر نبيه، - عليه السلام - بالحلف باسمه تعالى
~~في غير ما آية من كتابه، فقال: {قل إي وربي إنه لحق} [يونس: 53] ، وقال:
~~{قل بلى وربي لتأتينكم} [سبأ: 3] ، وقال: {قل بلى وربي لتبعثن} [التغابن:
~~7] . «وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كثيرا ما يحلف: لا والذي نفسي
~~بيده» ، «ولا ومقلب القلوب» ، ولا وجه لكراهة ذلك لأن القصد إلى الحلف
~~بالشيء تعظيم له، فلا شك أن في ذكر الله تعالى على وجه التعظيم له أجر
~~عظيم، ويحتمل أن يكون عيسى ابن مريم، - عليه السلام -، إنما كره لهم اليمين
~~بالله صادقين مخافة ms0999 أن يكثر فيهم فيكون ذريعة إلى حلفهم بالله على ما لم
~~يقولوه يقينا أو يواقعوا الحنث كثيرا ويقصروا في الكفارة فيواقعوا الإثم من
~~أجل ذلك لا من أجل اليمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نذرت لتسيرن إلى مسجد الرسول فماتت قبل أن تقضي ذلك
# مسألة وسئل عن امرأة نذرت لتسيرن إلى مسجد الرسول فماتت قبل أن تقضي ذلك
~~هل يقضي ذلك عنها أحد؟ قال: لا يصلي أحد عن أحد، قيل له: ما ترى؟ قال: ما
~~مسيرة ذلك إلى المدينة؟ قال: خمس ليال، قال: فأرى أن تتصدقوا عنها وما
~~زادوا في الصدقة فهو خير، قالوا له: فكم؟ فقال: إني أريد أن أقدر كراها
~~وزادها مقبلة ومدبرة، ولقدومها مثله فيتصدق بذلك عنها.
# قال محمد بن أحمد: ولا يلزم ورثها ذلك إلا أن توصي بذلك، أو بأن يقضى
~~عنها الواجب عليها في نذرها، وكذلك لو كان نذرها بالمشي إلى مكة
# PageV03P160
# فأوصت أن يقضى عنها الواجب عليها في ذلك، لوجب أن يخرج عنها من ثلث ما
~~لها قدر الكراء والنفقة إلى مكة لا غير ذلك، يجعل في هدايا؛ لأن الهدايا
~~لمكة أفضل من الصدقة، قاله في سماع سحنون من كتاب الحج، وقد مضى في رسم حلف
~~ليرفعن أمرا من سماع ابن القاسم منه القول فيما إذا أوصت أن يمشي عنها فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف وهو بالريف ألا يكلمه حتى يرجع من مكة فرجع فلقيه بالفسطاط
# من سماع عيسى من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها مسألة قال عيسى: وقال
~~ابن القاسم في أخوين يسكنان الريف فأراد أحدهما الخروج إلى مكة فحلف الآخر
~~وهما بالريف ألا يكلمه حتى يرجع من مكة، فرجع فلقيه هاهنا بالفسطاط فأراد
~~أن يكلمه، قال: لا يكلمه حتى يرجع إلى الريف، وقال: أرأيت لو لقيه بالجحفة
~~أكان يكلمه؟ .
# قال محمد بن أحمد: في كتاب ابن المواز: إن كلمه بالفسطاط فلا شيء عليه
~~إلا أن يكون نوى موضعه، وقول ابن القاسم هو الذي يوجبه النظر والقياس؛ لأن
~~مقتضى يمينه ألا يكلمه ms1000 حتى يرجع إلى المكان الذي كان معه فيه حين حلف، وما
~~في كتاب محمد بن المواز استحسان يقرب ما بين الموضعين كنحو ما في سماع أبي
~~زيد في الذي يقول: إن قضى الله عني مائة دينار فعلي صيام ثلاثة أشهر،
~~فقضاها الله عنه إلا دينارا ونصفا فصام الثلاثة الأشهر، ثم قضى الله عنه
~~الدينار والنصف أن صيامه يجزيه على ضعف، ولو حلف وهو معه بمكة ألا يكلمه
~~حتى يرجع من حجه فكلمه بعد رجوعه من مكة بالطريق قبل أن يصل إلى بلده ولا
~~نية له يجزي في ذلك على
# PageV03P161
# الاختلاف في المتمتع لا يجد الهدي فيصوم السبعة الأيام التي قال الله
~~فيها: {وسبعة إذا رجعتم} [البقرة: 196] في الطريق قبل أن يصل إلى بلده، وقد
~~ذكرنا ذلك في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من كتاب الحج.
### | مسألة: رجل قال مالي هدي
# مسألة وقال في رجل قال: مالي هدي، قال: يهدي ثلثه وتكون النفقة عليه وكل
~~شيء حتى يبلغه من غير الثلث، وذلك أني سمعت مالكا، وسئل عن الذي يجب عليه
~~صدقة ماله وهو بموضع ليس فيه مساكين، فقال: يحمله إلى المساكين ويكري من
~~عنده حتى يبلغه، فمسألتك مثل هذه، وقال: من قال: إبلي هدي قال: يكون عليه
~~أن يبلغها ولا يبيع منها شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي قال مالي هدي إن النفقة على الثلث الذي
~~يلزمه إهداؤه منه يكون من غير الثلث صحيح في القياس والنظر، ولا إذ لو سمى
~~الثلث فقال: ثلث مالي هدي لوجب عليه أن يهدي جميع ثلث ماله ينفق عليه من
~~غيره؛ لأنه أوجبه هديا، والهدي لا يكون إلا بالغ الكعبة كما قال تعالى،
~~فكذلك إذا لم يسم الثلث وقال: جميع مالي، وأما إذا قال: عبدي هذا أو إبلي
~~هدي فالأمر في أنه يجب عليه أن يبلغها ولا يبيع منها شيئا واضح بين لا
~~إشكال فيه، وقال في الذي يجب عليه صدقة ماله وهو في موضع ليس فيه مساكين
~~أنه يحمله ms1001 إلى المساكين ويكري عليه من عنده حتى يبلغه، ولم يبين إن كانت
~~صدقة أوجبها على نفسه مثل أن يقول: لله علي أن أتصدق بهذا الطعام أو صدقة
~~زكاة ماله، فأما إن كانت صدقة أوجبها على نفسه فبين أن عليه أن يوصلها إلى
~~المساكين من ماله؛ لأن ذلك مقتضى
# PageV03P162
# نذره، كمن قال: إبلي هدي أن عليه أن يوصلها إلى الكعبة، وأما إن كانت
~~صدقة زكاة ماله فلا يلزمه ذلك، وإنما يؤمر به استحبابا لأن الله قال: {خذ
~~من أموالهم صدقة} [التوبة: 103] فالواجب أن تؤخذ منهم الزكاة في مواضعهم
~~ولا يكلفون حملها، فإذا لم يأخذها منهم الإمام ولا بعث فيها إليهم جاز لهم
~~من الكراء عليها منها ما يجوز للإمام، وقد مضى في رسم العشور من سماع عيسى
~~من كتاب زكاة الحبوب ما فيه بيان هذا.
### | مسألة: قال لرجل امرأته طالق إن كلمه إلى الصدر
# مسألة قال: وسئل عن رجل قال لرجل امرأته طالق إن كلمه إلى الصدر أي
~~الصدرين فكلمه، قال: آخر الصدرين، فإن كلمه في الصدر الأول فلا شيء عليه،
~~الصدر الأول لمن تعجل في يومين، قيل له: فإن قال: إن لم أكلم فلانا في
~~الصدر فامرأته طالق. قال: يكلمه في الصدر الأول، فإن لم يفعل حتى الصدر
~~الآخر فلا شيء عليه.
# قال محمد بن أحمد: ساوى بين الصدرين في وجوب البر والحنث لأن الله خير
~~بينهما فجعلهما بمنزلة سواء، وفرق بينهما فيما يأمره به من البر والحنث
~~ابتداء لأن ذلك أنزه لنفسه وأبلغ في علم البراءة من يمينه، والله أعلم.
### | مسألة: حلف ألا يأكل طعام رجل فتسلف منه قمحا فأكله
# مسألة وعن رجل حلف ألا يأكل طعام رجل فتسلف منه قمحا فأكله، قال: أرى أن
~~ينوى، فإن كان أراد وجه ما يمن به عليه يهبه له
# PageV03P163
# أو يصله به ولم يرد وجه أن يبتاع أو يتسلف فلا شيء عليه، وإن لم تحضره
~~نية في الابتياع والسلف فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن لم تكن له نية في ms1002 الابتياع والسلف فهو حانث في
~~السلف يدل أنه حانث أيضا في البيع عنده إن لم تكن له نية فيه، وذلك بين إذ
~~لا فرق بين البيع والسلف في انتقال الملك إليه بكل واحد منهما، فإذا لم تكن
~~له نية أصلا وجب أن يحنث بكل واحد منها، كما لو كانت يمينه لرداءة مكسبه
~~وأما إذا كانت يمينه لمنة عليه فلا حنث عليه في الاشتراء إذا لم يحابه،
~~ويحنث في السلف. وقال يحيى بن عمر: أخاف عليه فيه، وحنثه به بين، ألا أن
~~تكون يمينه خرجت منه على منة مما سواه من الهبة والصدقة وإطعام الطعام،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لرجل ليقضينه حقه إلى أجل إلا أن يؤخره رسوله
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل حلف لرجل ليقضينه حقه إلى أجل إلا أن يؤخره
~~رسوله أو يؤخره، فلما حل الأجل أبى صاحب الحق أن يؤخره فأخره رسوله، قال:
~~إذا أخره رسوله فلا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: حكى يحيى أن أبا زيد روى عن ابن القاسم أنه لا يجوز
~~تأخير رسوله إذا أبى صاحب الحق أن يؤخره. قال يحيى في الرواية الأولى على
~~أن الحالف ينتفع بتأخير الرسول في ألا يجب عليه الحنث إذا لم يقضه حتى حل
~~الأجل، ولم يقل إن تأخيره إياه يلزم صاحب الحق إذا أبى أن يؤخره إذ لا يصح
~~أن يقال ذلك؛ لأنه معروف يصنعه في مال صاحب المال وهو كاره له، وتكلم في
~~الرواية الثانية على أن تأخيره إياه لا يجوز عليه
# PageV03P164
# ولا يلزمه، ولم يقل إن الحالف يحنث إذا لم يقضه حتى حل الأجل إذا كان قد
~~أخره؛ إذ يبعد أن يقال ذلك؛ لأنه قد استثنى في يمينه تأخير رسوله، ولم
~~يشترط أن يكون ذلك برضاه، فهو يحمل على عمومه إلا أن يقر على نفسه أنه أراد
~~أن يؤخره رسوله برضاه فيلزمه ذلك ويحنث إن لم يقضه حتى حل الأجل إلا أن
~~يؤخره هو أو رسوله برضاه وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: حلف الإنسان ms1003 في الشيء الواحد يردد فيه الأيمان يمينا بعد يمين
# ومن كتاب العرية مسألة قال سفيان بن عيينة التوكيد والله، ثم والله ثم
~~والله.
# قال محمد بن أحمد: هذا قول مالك وجميع أصحابه إن التوكيد حلف الإنسان في
~~الشيء الواحد يردد فيه الأيمان يمينا بعد يمين، وكفارته كفارة واحدة مثل
~~كفارة اليمين، وما روى مالك عن ابن عمر في الموطأ من أنه كان يقول من حلف
~~بيمين يؤكدها ثم حنث فعليه عتق رقبة أو كسوة عشرة مساكين، ومن حلف بيمين
~~فلم يؤكدها ثم حنث فعليه لكل مسكين مد من حنطة، وهو استحسان منه دون إيجاب،
~~بدليل قوله فيه إنه يكفر عن يمينه بإطعام عشرة مساكين مد من حنطة لكل
~~مسكين، وكان يعتق إذا وكد اليمين ولا اختلاف في ذلك؛ لأن الله خير الحالف
~~في تكفير يمينه بين الإطعام والكسوة والعتق ولم يخص تأكيدا من غيره وقوله
~~عز وجل: {ولا تنقضوا الأيمان بعد توكيدها} [النحل: 91] معناه في المعاهدة
~~في الواجب، يقول أوفوا بعهد الله إذا عاهدتم ولا تنقضوا عهدكم بعد تأكيدها
~~{وقد جعلتم الله عليكم كفيلا} [النحل: 91] بما التزمتم من دينه والسمع
~~والطاعة لنبيه، - عليه السلام -.
# PageV03P165
### | مسألة: قال كل شيء له حر إن وضعت ابنته عن زوجها شيئا من مهرها
# مسألة وقال في رجل استأذنته ابنته في أن تضع عن زوجها مهرها، فقال لها:
~~كل شيء له حر وامرأته طالق وماله صدقة وعليه المشي إلى بيت الله إن وضعته
~~عنه إن حضرت لك فرحا أو حزنا، فقالت له: والله لقد تصدقت به عليه منذ سنين،
~~وشهد أربع نسوة على الصدقة بذلك عليه منذ سنتين، قال: ما أرى عليه حنثا إلا
~~أن يكون أراد إن كانت وضعت ذلك عنه، وإن كان لم يرد إلا فيما يستقبل فما
~~أرى عليه شيئا إذا استيقن أنها وضعت ذلك عنه قبل يمينه.
# قال محمد بن أحمد: وإن لم تكن له نية في مضي أو استقبال فلا حنث عليه لأن
~~يمينه على الاستقبال الذي حلف عليه حتى يريد ms1004 غيره، ومثله في رسم سلف من
~~سماع عيسى من كتاب العتق، وقوله في آخر المسألة فما أرى عليه شيئا إذا
~~استيقن أنها وضعت ذلك قبل يمينه وهو قد قال: إن الصدقة قد شهد عليها أربع
~~نسوة منذ سنتين يدل على أن الاستقبال في ذلك لا يكون بشهادة النساء. وقد
~~حكى محمد بن سحنون أن هذه الرواية ذكرت لأبيه فسر بها، وقال: لا يستيقن ذلك
~~بالنساء ولكن بشاهدي عدل، وقد مضى هذا المعنى في رسم الأقضية من سماع أشهب،
~~والله تعالى هو الموفق.
### | مسألة: هل يكسى الصغار أو يطعمون من الكفارات
# ومن كتاب أوصى لمكاتبه مسألة قال: وسألته هل يكسى الصغار أو يطعمون من
~~الكفارات، قال مالك: نعم يكسون ويطعمون في الكفارات، ولكن إنما
# PageV03P166
# يطعمون ويكسون مثل ما يطعم الكبار ومثل ما يكسون، إن أطعمهم أعطاهم من
~~الطعام مثل ما يعطي الكبار، وإن كان إنما يصنع لهم طعاما يغذيهم ويعشيهم
~~فلا يجوز له أن يغذي ويعشي إلا الكبار، قلت له: فإن غذى وعشى هل له أن يعطي
~~الصغار من الخبز واللحم وما يطعمهم مثل ما يطعمهم بقدر ما يأكل كل رجل منهم
~~كبير فيعطي الصغير قدره، قال: نعم، وأما الكسوة فإنه إن كسا الصبيان الصغار
~~فإنه لا يجوز له أن يعطيهم أقمصة صغارا ولكن يعطي كل صغير منهم قميصا كبيرا
~~مثل ما يعطي الكبير، فإن كسا الجواري الصغار كسا كل واحدة منهن درعا وخمارا
~~كبيرا، مثل كسوة الكبيرة، والكفارة واحدة لا ينقص منها للصغير ولا يزاد
~~فيها للكبير.
# قال محمد بن أحمد: قوله إن أطعم الصغار أعطاهم من الخبز واللحم قدر ما
~~يأكل الكبار معناه إذا كانوا قد بلغوا أن يأكلوا الطعام، قاله ابن القاسم
~~عن مالك في كتاب الظهار من المدونة، وابن المواز أيضا، وليس إطعامهم اللحم
~~بواجب، ويجزئ ما دونه من أدم البيت، وقوله إن كسا الصغار فإنه لا يجوز له
~~أن يكسوهم أقمصة صغارا هو نحو قول محمد بن المواز من رأيه، خلاف ما حكي عن
~~ابن القاسم ms1005 من أنه لم يكن يعجبه كسوة الأصاغر بحال، وكان يقول: من أمر
~~بالصلاة منهم فله أن يكسوه قميصا مما يجزئه، ومعنى ذلك إذا لم يقصد إليهم
~~لصغرهم كي تخف عنه الكفارة، وإنما تحرى الصواب وقصد الحاجة فكان فيمن علم
~~منهم صغير قد أمر بالصلاة فيراه أحق من غيره لشدة مسكنته فيكسوه على هذه
~~الرواية قميصا مما يجزئه، ولعله أن يكون في كبر ثيابه وطول قامته وإن كان
~~قريب الاثغار تقرب كسوته من كسوة الكبار. قال ابن حبيب: إنه إن كسا الصبايا
~~الصغيرات اللواتي لا صلاة عليهن كساهن درعا بغير خمار، ومثله حكى ابن
~~المواز في كسوة الصغار عن
# PageV03P167
# أشهب، ومعناه ذلك على ما فسرنا به مذهب ابن القاسم في كتاب ابن المواز في
~~كسوة الصغار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لينتقلن وانتقل وترك من السقط ما لا حاجة له به
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده مسألة قال: وسمعته يقول في رجل
~~حلف لينتقلن وانتقل وترك من السقط ما لا حاجة له به مثل الوتد والمسمار
~~والخشبة وما أشبه ذلك فتركه، قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن أحمد: أما إذا تركه رافضا له على ألا يعود إليه فلا اختلاف
~~في أنه لا حنث عليه بتركه واختلف إن تركه ناسيا ففي كتاب ابن المواز أنه لا
~~حنث عليه، وما في سماع عبد المالك بن وهب أنه يحنث بتركه ناسيا، وإما إذا
~~تركه على أن يعود إليه فيأخذه فإنه حانث إلا على مذهب أشهب الذي يقول إنه
~~لا يحنث بترك متاعه كله إذا انتقل بأهله وولده لأنه إذا انتقل بأهله وولده
~~فليس بمساكن وإن بقي متاعه، وقول ابن القاسم أظهر لأنه لا يسمي من خرج من
~~الدار بأهله وولده وترك فيها متاعه منتقلا عنها وإنما يسمى خارجا عنها
~~بأهله وولده، والله أعلم.
### | مسألة: استخان رجلا وهو معه في سفر فقال احلف لي أنك لم تخني
# مسألة وسألته عن الرجل استخان رجلا وهو معه في سفر، فقال: احلف لي أنك لم ms1006
~~تخني فحلف له أنه ما خانه منذ صحبه وهو يريد منذ صحبه في سفره هذا ولم يحرك
~~به لسانه وقد كان صحبه في أسفار قبل ذلك وخانه فيها فقال: ما أرى عليه إذا
~~كان لذلك سبب مثل أن يقول: إنما استخانه في سفره ذلك، يقول: خنتني في هذا
~~القمح وهذا الشيء فاستحلفه ولم يكن هو ابتداء باليمين متطوعا من عنده من
~~غير أن يسأله ذلك، فإنه إن ثبتت خيانته التي خانه في غير
# PageV03P168
# سفره ذلك وعلى يمينه بينة فادعى هذه النية كان ذلك له ولا يطلق عليه
~~القاضي إذا كان الأمر على ما وصفت من سببه ووجهه وأراها نية وليست ثنيا إذا
~~قال هذا، قال أصبغ: وذلك رأيي كله.
# قال محمد بن أحمد: قوله ما أرى عليه شيئا إذا كان لذلك سبب مثل أن يكون
~~إنما استخانه في سفره ذلك يريد ما أرى عليه حنثا بما حلف به من الطلاق لأنه
~~مصدق فيما ادعاه من النية على أصولهم وإنما وجب أن يصدق في النية مع يمينه
~~على ذلك، وإن كانت مخالفة لظاهر لفظه لأجل البساط الذي خرجت عليه يمينه وهو
~~استخانته إياه في ذلك السفر ولو حلف بالطلاق ابتداء على غير بساط أنه ما
~~خانه منذ صحبه فلما شهد عليه أنه قد خانه في غير هذا السفر ادعى أنه نوى
~~منذ صحبه في سفره هذا لم يصدق، كمن حلف أنه ما كلم فلانا بالطلاق فلما شهد
~~عليه أنه كلمه أمس، قال: إنما نويت أني ما كلمته اليوم، أو حلف ألا يكلم
~~فلانا بالطلاق فكلمه بعد ذلك، وقال: نويت اليوم أو شهرا أنه لا ينوى في شيء
~~من ذلك ولا يصدق فيما ادعاه وهذا ما لا اختلاف فيه في المذهب، وقوله: لم
~~يكن هو ابتداء باليمين متطوعا من عنده من غير أن يسأله ذلك يدل على أنه لو
~~تطوع له باليمين لم ينو وإن كانت يمينه خرجت على سبب استخانته إياه، ولزمه
~~الطلاق على نية المحلوف له، وذلك يأتي في مثل ms1007 قول أصبغ في سماعه بعد هذا،
~~ومثل ما في سماع يحيى من كتاب الأيمان بالطلاق أن اليمين على نية المحلوف
~~له إن كان الحالف متطوعا باليمين وعلى نية الحالف إن كان مستحلفا خلاف قول
~~ابن الماجشون وسحنون، وقد مضى تحصيل الخلاف في هذه المسألة في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم، ومعنى قوله وأراها نية وليست ثنيا أنه لو كانت
~~ثنيا لم ينفعه إلا أن يحرك لسانه على المشهور في المذهب، وقد مضى ذلك في
~~رسم الجنائز من سماع أشهب وفي رسم شك من سماع ابن القاسم وغيره.
# PageV03P169
### | مسألة: حلف على أمر ألا يفعله إلا أن يقضي الله عز وجل غير ذلك
# مسألة وقال فيمن حلف على أمر ألا يفعله إلا أن يقضي الله عز وجل غير ذلك:
~~هذا ليس ثنيا أو يريد الله غير ذلك كذلك أيضا ليس ثنيا. قال عيسى: هو في
~~اليمين بالله ثنيا وهو مثل قوله إن شاء الله. وقوله: إلا أن يريني الله غير
~~ذلك ثنيا.
# قال محمد بن أحمد: قال عيسى بن دينار: إن الاستثناء في اليمين بالله بإلا
~~أن يقضي الله أو يريد الله استثناء مثل إلا أن يشاء الله وهو الذي يوجبه
~~القياس والنظر الصحيح لأن قضاء الله ومشيئته وقدره هي إرادته فلا فرق بين
~~الاستثناء بقدر الله وقضائه ومشيئته وإرادته، وجه قول ابن القاسم أن الحالف
~~بالله ألا يفعل فعلا أو ليفعلنه قد علم أنه لا يفعله ولا يترك فعله إلا
~~بقضاء إلا وقدره وإرادته ومشيئته فعلى ذلك انعقدت يمينه، وهي نيته وإرادته
~~إذا كان من أهل السنة، فكان الأصل إذا وجبت عليه الكفارة بالحنث ولم ينفعه
~~ما نواه من ذلك كله ألا ينفعه الاستثناء بشيء منه وأن يكون لغوا إذ لا
~~زيادة فيه على ما نواه وعقد عليه فخرت من ذلك الاستثناء بمشيئة الله بالسنة
~~والإجماع وبقي ما سواه على الأصل في ألا يسقط الكفارة الواجبة بالحنث،
~~والله تعالى الموفق. وقول عيسى في قوله إلا أن يريني غير ms1008 ذلك ثنيا صحيح إذ
~~لا فرق بين ذلك وبين أن يقول إلا أن أرى غير ذلك وهو قول ابن القاسم، وفرق
~~أصبغ بينهما في كتاب ابن المواز فلم ير قوله إلا أن يريني الله غير ذلك أنه
~~ثنيا وليس قوله بشيء ولا وجه له.
### | مسألة: حلف ألا يأكل لحما فأكل مرق لحم
# مسألة وسئل عمن حلف ألا يأكل لحما فأكل مرق لحم، قال: إني أخاف أن يحنث.
# قال محمد بن أحمد: الحنث في ذلك بين لأن المرق قد أماع فيه
# PageV03P170
# الشحم وذبل فيه اللحم وتهرى فأكل مرق اللحم أكل اللحم، قال ابن المواز:
~~فلا نية له في ذلك إن ادعاها يريد مع قيام البينة فيما يحكم به عليه، وقال
~~ابن حبيب: إن أراد اللحم ما كان لحما فله نيته وكذلك يقول ابن القاسم في
~~الشحم من اللحم والنبيذ من التمر والزبيب والعصير من العنب والخبز من
~~القمح، هذه الخمسة الأشياء يحنث عنده فيها سواء حلف ألا يأكلها أولا يأكل
~~منها وما عداها من الأشياء إذا حلف ألا يأكله فأكل ما يخرج منه فلا حنث
~~عليه إلا أن يحلف ألا يأكل منه كالجبن من اللبن والسمن من الزبد والبسر من
~~الطلع والتمر من الرطب والرطب من البسر، وقد روي عن ابن القاسم أنه أخرج
~~القمح من هذه الخمسة الأشياء إلى حكم ما عداها، وألحق ابن وهب بالخمسة
~~الأشياء غيرها كالسمن من الزبد والتمر من الرطب ولم ير أشهب البسر من الطلع
~~لبعد ما بينهما، فمن حلف عنده ألا يأكل هذا الطلع أو من هذا الطلع فلا شيء
~~عليه في أكله بسرا.
### | مسألة: قال أنت طالق إن اشتريت لك ثلاثة أشهر لحما ولا حيتانا ولم ينو شيئا
# مسألة وقال في رجل اشترى لأهله حيتانا فسخطتها وكان بينهما في ذلك كلام
~~فقال لها: أنت طالق إن اشتريت لك ثلاثة أشهر عشاء لحما ولا حيتانا ولم ينو
~~شيئا فحلف خرجت يمينه هكذا ألا نية له في شيء فأراد أن يشتري لها لحما أو
~~حيتانا ms1009 في الغداء: إنه لا بأس بذلك ولا شيء عليه في ذلك إذا لم تكن له نية
~~ولا يكون فيما اشترى فضل عن الغداء، ولو أنه غدى رجلا عنده قدم طعامه إليه
~~فحلف بطلاق امرأته إن غداه أبدا ولا نية له لم يكن عليه شيء إن عشاه، وإنما
~~مثل ذلك مثل رجل آذاه جار له في داره فقال: امرأته طالق إن جاورتك أو
~~ساكنتك في هذه الدار أبدا فأراد أن يساكنه أو يجاوره في غيرها فلا بأس بذلك
~~إذا لم يكن أراد أن لا يساكنه ولا يجاوره
# PageV03P171
# أبدا، فإن لم تكن له نية وكانت يمينه مسجلة لا نية فيها فلا بأس بذلك ولا
~~شيء عليه، وكذلك لو حلف ألا يساكنه بمصر أبدا فساكنه بغيرها مثل ذلك سواء،
~~أو حلف لينقلنه من داره لإيذاء آذاه به وشتمه فنقله منها ثم أراد بعد أن
~~طال ذلك أن يرده فلا بأس إذا لم تكن له نية، فكذلك الذي حلف ألا يشتري عشاء
~~لحم ولا حيتان فاشتراه في الغداء فلا شيء عليه إلا أن يكون أراد ألا يشتري
~~تلك الأشهر التي حلف فيها، فإن لم يكن أراد ذلك فلا شيء عليه وإنما هو أحد
~~وجهين إن كان أراد شيئا قلنا له تجنب ما أردت وإن لم يكن أراد شيئا ولا
~~نواه فلا شيء عليه إلا فيما حلف، وكذلك لو كساها قرقل كتان فسخطته، فقال
~~لها: أنت طالق إن كسوتك قرقل كتان سنة فكساها قرقل خز ولا نية عليه فلا شيء
~~عليه، قال: ولا بأس في المسألة الأولى أن يشتري لها عشاء غير اللحم
~~والحيتان كأنه يقول: إلا أن يكون أراد ترك العشاء.
# قال محمد بن أحمد: قوله في الذي حلف ألا يشتري لامرأته ثلاثة أشهر لحما
~~ولا حيتانا لما سخطت الحيتان التي كان اشتراها لها أن لا بأس أن يشتري لها
~~لحما أو حيتانا للغداء إذا لم يكن فيها فضل عن الغداء للعشاء، وأنه لا بأس
~~أن يشتري لها عشاء غير اللحم والحيتان إذا لم ms1010 تكن له نية، صحيح على أصولهم
~~لأن يمينه لما خرجت على كراهتها للحيتان التي اشتراها لها ولم تخرج على
~~كراهية التوسع في الإنفاق عليها وجب ألا يحنث فيما عدا ما لفظ به وحلف عليه
~~من شراء اللحم والحيتان للغداء والعشاء أو شراء ما عداهما للعشاء إلا أن
~~يكون نوى ذلك، وكذلك قوله في الذي غدى رجلا ثم حلف ألا يغديه أبدا ولا نية
~~له أنه لا شيء عليه إن عشاه صحيح أيضا؛ لأن يمينه لما لم تخرج على كراهية
~~كذا لمؤن الإنفاق عليه ولعله
# PageV03P172
# إنما حلف ألا يغديه لما رأى من تقصيره في الأكل ورجا أن يكون أكله في
~~العشاء أكثر وجب ألا يحنث إلا فيما حلف عليه من الغداء وألا يحنث إن عشاه
~~إلا أن ينوي ذلك، وكذلك قوله أيضا في الذي حلف ألا يجاور الرجل أو يساكنه
~~في دار عينها أنه لا بأس أن يجاوره أو يساكنه في غيرها إذا لم يكن أراد ألا
~~يساكنه أو يجاوره أبدا صحيح أيضا؛ لأن يمينه لما كانت بسبب إذايته في الدار
~~ولم يكن لما يدخل بين العيال والصبيان في السكنى وجب ألا يحنث إلا بالسكنى
~~معه في الدار التي عينها وألا يحنث بالسكنى معه في غيرها إلا أن يكون نوى
~~ذلك وأراده بيمينه، وكذلك القول في الذي حلف ألا يساكن رجلا بمصر فساكنه في
~~غير مصر، والقول في الذي حلف لينقلن رجلا من داره لأذى أذاه به وشتمه فنقله
~~عنها ثم رده إليها إذ هما من شرح المسائل التي بينا وجه صحة قوله فيها.
~~وكذلك قوله أيضا في الذي حلف ألا يكسو امرأته قرقل كتان سنة لما سخطت قرقل
~~كتان كان كساها إياه، فكساها قرقل خز أنه لا حنث عليه صحيح أيضا لأن مخرج
~~يمينه على ألا يكسوها ما تكره لباسه، فلو كساها في السنة قرقل غير الكتاب
~~وهو أدنى من الكتان لحنث إلا أن يكون نوى أن يكسوها ما هو أدنى من قرقل
~~الكتان، ولو أعطاها في هذه المسألة من ms1011 الدراهم لكسوتها ما تشتري به أرفع من
~~قرقل كتان فاشترت به لنفسها ثوبا لم يحنث، فليست هذه المسألة مخالفة لمسألة
~~المدونة في الذي يحلف ألا يكسو امرأته فأعطاها دراهم فاشترت بها ثوبا أنه
~~حانث لأنه إذا أعطاها دنانير فقد كساها وهو قد حلف ألا يكسوها ولم تكن
~~ليمينه بساط تحمل عليه كهذه.
### | مسألة: حلف فقال لعمر الله وأيم الله
# مسألة وقال في الذي يحلف يقول لعمر الله وأيم الله: إني أخاف أن
# PageV03P173
# يكون يمينا. قال أصبغ: هي يمين إذا حلف بذلك ليفعلن أو لا يفعل فحنث.
# قال محمد بن أحمد: أما ايم الله. فلا إشكال في أنها يمين؛ لأن ايمن الله
~~وايم الله وم الله كلها لغات للعرب في القسم. فمن النحاة من ذهب إلى أنه
~~بدل من حرف القسم كما أبدلوا الواو والتاء من الباء ومنهم من ذهب إلى أن
~~الأصل فيها عندهم ايمن الله جمع يمين، ثم حذفوا على عادتهم في الحذف ما كثر
~~استعماله فقالوا ايم الله لا فعلت أو لأفعلن كما قالوا يمين الله لا فعلت
~~أو لأفعلن. قال الشاعر:
# فقلت يمين الله أبرح قاعدا ... ولو قطعوا رأسي لديك وأوصالي
# ومنهم من ذهب إلى أن ألف ايمن ألف وصل وإنما فتحت لدخولها على اسم غير
~~متمكن واشتقاقه من اليمن والبركة، وأما لعمر الله ففي القول بأنها يمين
~~نظر؛ لأن الأيمان التي تكون أيمانا ويجب فيها كفارة اليمين بالله عز وجل
~~باسم من أسمائه وبصفة من صفات ذاته كعلمه وقدرته وإرادته وحياته وما أشبه
~~ذلك من صفاته، والعمر هو العمر وليس ذلك بصفة لله تعالى إذ لا يوصف بأنه ذو
~~عمر بإجماع من الأمة. فوجه قوله في لعمر الله إنها يمين هو أن الحالف بذلك
~~محمول على أنه أراد بعمر الله بقاء الله تعالى، فكان ذلك يمينا على قولهم
~~فيمن لفظ بكلمة ليست من حروف الطلاق فأراد بها الطلاق وأنه طلاق. وقد قال
~~في المدونة في الذي يقول لا مرحبا يريد بذلك الإيلاء أنه مول، فجعل قوله ms1012 لا
~~مرحبا بمنزلة قوله: والله لا أطأ امرأتي إذا أراد به ذلك، على أنه قد ذهب
~~بعض الناس إلى أن معنى هذه مسألة المدونة إذا قال والله لا مرحبا وأراد ب
~~لا مرحبا لا أطأ امرأتي، وأما إن قال: لا مرحبا وأراد بذلك والله لا أطأ
~~امرأتي فلا يكون موليا إذ لا يعبر عن اسم الله تعالى بما ليس له باسم،
~~والأمر محتمل على ما قلناه وإنما لم يحقق ابن القاسم أن ذلك يمين. وقال:
~~أخاف أن يكون يمينا لاختلاف أهل العلم في القدم والبقاء
# PageV03P174
# فمنهم من أوجبهما صفتين لله تعالى ومنهم من نفى ذلك وقال: إنه باق لنفسه
~~قديم لنفسه لا لمعنى موجودية، وأن معنى القديم الذي لا أول لوجوده ومعنى
~~الباقي المستمر الوجود، والذي عليه الأكثر والمحققون إثبات البقاء صفة لله
~~ونفي أن يكون القدم صفة لله، فكأن ابن القاسم ذهب إلى قول من نفى أن يكون
~~البقاء صفة لله، وقال: أخشى أن يكون يمينا إذ من أهل العلم من يثبته صفة
~~لله تعالى، وذهب أصبغ إلى قول من أثبته صفة لله فحقق القول بأن ذلك يمين
~~وهو مثل ما في المدونة لابن القاسم.
### | مسألة: يحلف بالقرآن أو بالكتاب أو بالمصحف أو بما أنزل الله
# مسألة وقال في الذي يحلف بالقرآن أو بالكتاب أو بالمصحف أو بما أنزل الله
~~أفترى ذلك كله يمينا واحدة؟ فقال: أحسن ما سمعت والذي تكلمنا فيه أن يكون
~~يمينا يمينا كل ما سمي من ذلك، قال سحنون عن علي بن زياد عن مالك في قوله
~~لا والقرآن لا والمصحف ليست بيمين ولا كفارة فيه على من حلف به فحنث.
# قال محمد بن أحمد: في كتاب ابن المواز عن عطاء مثل رواية علي بن زياد في
~~غير كتاب ابن المواز أن الناقل عن عطاء شك فقال: سئل عن اليمين بالكعبة أو
~~بكتاب الله، قال بعض أهل النظر: وهذا أشبه أن يكون شكا عن الناقل عن عطاء.
~~وقال أبو محمد ابن أبي زيد في رواية ms1013 علي بن زياد عن مالك يحتمل إن صحت
~~الرواية أن يريد جسم المصحف دون المفهوم منه، والله أعلم، والذي كان يمضي
~~لنا فيها عند من أدركنا من الشيوخ أنها رواية ضعيفة شاذة خارجة عن الأصول
~~مضاهية لقول أهل القدر القائلين بخلق القرآن لأنه قد جمع فيها بين القرآن
~~والمصحف، فإن تأول في المصحف ما قال ابن أبي زيد بقي القرآن لا وجه له من
~~التأويل، وهو الذي أقول به إن له وجها صحيحا من التأويل يصح عليه وهو أن
~~القرآن قد يطلق على كلام الله
# PageV03P175
# القديم الذي هو صفة من صفات ذاته المتلو في المحارب المكتوب في المصاحف،
~~قال تعالى: {إنه لقرآن كريم} [الواقعة: 77] {في كتاب مكنون} [الواقعة: 78]-
~~الآية، وقد يطلق أيضا على ما هو مخلوق، من ذلك أنه يطلق بإجماع على المصاحف
~~من أجل أنه مكتوب ومفهوم فيها، والدليل على ذلك ما في كتاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لعمرو بن حزم من أن «لا يمس القرآن إلا طاهر» يريد المصحف
~~بإجماع لاستحالة مس ما ليس بمخلوق، «ونهيه - صلى الله عليه وسلم - عن أن
~~يسافر بالقرآن إلى أرض العدو» ويريد المصحف أيضا بإجماع لاستحالة السفر بما
~~ليس بمخلوق، وقد يطلق أيضا على القراءة المخلوقة المتعبد بها لأنها مصدر
~~قرأت قراءة وقرآنا، قال عز وجل: {فإذا قرأناه فاتبع قرآنه} [القيامة: 18]
~~أي قراءته.
# وقال الشاعر:
# ضجوا بأشمط عنوان السجود به ... يقطع الليل تسبيحا وقرآنا
# وقد يطلق أيضا على السور المجموعة المؤلفة المختلفة في الطول والقصر من
~~قولهم قريت الماء في الحوض إذا جمعته، فإذا حلف الرجل بالقرآن وأراد به
~~كلام الله تعالى القديم فلا اختلاف بين أحد من أهل السنة في أن ذلك يمين
~~يجب فيها كفارة اليمين، وإذا حلف بالقرآن ولم يرد به كلام الله وأراد به ما
~~لا اختلاف في جواز إطلاقه عليه مما هو مخلوق كالمصحف دون المكتوب فيه
~~والقراءة دون المفهوم منها أو السور المجموعة المؤلفة
# PageV03P176
# المختلفة بالطول والقصر دون المفهوم منها من الأمر والنهي والوعد ms1014 والوعيد
~~والاستخبار والخبر فلا اختلاف بين أحد من الأمة في أن ذلك ليس بيمين، وإذا
~~حلف به ولم تكن نية فحمله مالك في رواية ابن القاسم عنه وهو المشهور عنه
~~على كلام الله القديم فرآه يمينا أوجب فيها كفارة اليمين، وحمله في رواية
~~علي بن زياد عنه على ما جاز إطلاقه عليه مما سوى كلام الله تعالى، فلم ير
~~ذلك يمينا ولا أوجب فيه كفارة يمين وهذا على القول بأن القرآن اسم لغوي من
~~قولهم قريت الماء في الحوض إذا جمعته فيه، فقد يطلق على نفس كلام الله
~~تعالى، فلم ير ذلك يمينا ولا أوجب فيه كفارة يمين، كلام الله تعالى، ويطلق
~~على ما هو أصل موضوعه في اللغة، والقول الأول أظهر؛ إذ قد بان أن القرآن
~~اسم ديني لكلام الله القديم يقع عليه حقيقة ولا يقع على ما سواه إلا مجازا،
~~والعدول بالكلام عن الحقيقة إلى المجاز لا يجوز إلا بدليل، ووجه القول
~~الثاني إن القران لما كان يجوز أن يطلق على كلام الله القديم الذي ليس
~~بمخلوق وعلى ما سواه مما هو مخلوق على ما ذكرناه وجب أن يحمل إذا لم يعلم
~~المراد به على ما يصح إطلاقه عليه مما هو مخلوق لأن الأصل براءة الذمة فلا
~~توجب فيها الكفارة إلا بيقين وكذلك الذي يحلف بالمصحف ولا نية له حمله ابن
~~القاسم وهو المعلوم من مذهب مالك على المكتوب في المصحف المفهوم منه فرأى
~~ذلك يمينا أوجب فيها الكفارة، وحمله مالك في رواية علي ابن زياد عنه على
~~نفس المصحف دون المكتوب فيه المفهوم عنه فلم ير ذلك يمينا ولا أوجب فيه
~~كفارة، والقول الأول أظهر أيضا لأن الحلف بنفس المصحف دون المكتوب فيه
~~المفهوم عنه لا يجوز لقول النبي، - عليه السلام -: «من كان حالفا فليحلف
~~بالله أو ليصمت» ، فحمل يمين الحالف على ما يجوز له الحلف به أولى من حملها
~~على ما لا يجوز له الحلف به، وقول ابن القاسم أحسن ما سمع وتكلم فيه في
~~الذي ms1015 يحلف. بالقرآن أو بالكتاب أو بالمصحف أن يكون يمينا، كل ما سمي من ذلك
~~ظاهره أنه إذا جمعها في يمين واحدة فقال: وحق
# PageV03P177
# القرآن والكتاب والمصحف لا فعلت كذا وكذا أو لأفعلن فحنث أن عليه ثلاث
~~كفارات لاختلاف التسميات وإن كان المحلوف به واحدا وهو كلام الله تعالى
~~القديم، وهو خلاف قول سحنون في نوازله من حلف بالتوراة والإنجيل في كلمة
~~واحدة أن عليه كفارة واحدة، ويلزم على ظاهر قول ابن القاسم هذا أن يلزم
~~الرجل إذا قال والله والرحمن والسميع والعليم لا فعلت كذا فحنث أربع كفارات
~~لاختلاف التسميات أيضا وإن كان المحلوف به واحدا وهو الله عز وجل، وليس في
~~المدونة في هذا بيان، وذهب أبو إسحاق التونسي إلى أنه لا يجب في ذلك إلا
~~كفارة واحدة؛ لأن المحلوف به واحد قال: وكذلك الصفات إذا كان معناها واحدا
~~مثل العظمة والجلال والكبرياء، وأما إن كانت معانيها مختلفة كالقدرة والعلم
~~والإرادة فعليه إذا جمعها في يمين واحدة كفارة لكل ما سمي منها؛ لأن كل
~~واحدة منها تفيد معنى في الموصوف بخلاف معنى الآخر، وليس بين الصفات
~~المختلفة المعاني والأسماء المشتقة منها فرق بين لأن اسم المشتق من الصفة
~~يفيد معناها فإذا وجبت في الحلف بعلم الله وقدرته وإرادته في يمين واحدة
~~ثلاث كفارات من أجل أن كل صفة تفيد في الموصوف صفة تخالف الصفة الأخرى وجب
~~أيضا في الحلف بالعالم والقادر والمريد في يمين واحد ثلاث كفارات من أجل أن
~~كل اسم منها يفيد في المحلوف به صفة تخالف ما يفيده الاسم الآخر من الصفة،
~~فإن قال قائل: إن العالم هو المريد وهو القادر وليس العلم هو الإرادة ولا
~~الإرادة هي القدرة. قيل: وإن لم يكن العلم هو الإرادة ولا الإرادة هي
~~القدرة فليس هي غيرها إلا في المحدث لا في القديم، فليس من أوجب في العلم
~~والإرادة كفارتين من أجل أن العلم ليس هو الإرادة بأظهر قول ممن لم يوجب
~~فيهما إلا كفارة واحدة من أجل أن العلم ms1016 ليس هو غير الإرادة، والله أعلم.
### | مسألة: حلف فقال علي عهد الله وغليظ ميثاقه إن فعلت كذا وكذا ففعله
# مسألة وقال فيمن حلف فقال: علي عهد الله وغليظ ميثاقه وكفالته
# PageV03P178
# وأشد ما اتخذ أحد على أحد أن فعلت كذا وكذا ففعله، فإن كان لم يرد العتاق
~~ولا الطلاق وعزله عن ذلك فليكفر ثلاث كفارات ولا شيء عليه، في قوله عهد
~~الله كفارة وقوله وغليظ ميثاقه كفارة وقوله أشد ما اتخذ أحد على أحد كفارة
~~وإن لم تكن له نية حين حلف فليكفر كفارتين في قوله عهد الله وغليظ ميثاقه
~~ويعتق رقيقه ويطلق نساءه ويمشي إلى بيت الله ويتصدق بثلث ماله لقوله وأشد
~~ما اتخذ أحد على أحد.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب عليه كفارتين في قوله عهد الله وغليظ ميثاقه؛
~~لأن ذلك كنذر أوجبه على نفسه مثل أن يقول علي كذا وكذا يمينا أو كذا وكذا
~~نذرا، ولو أقسم بها في يمين واحدة، فقال: وعهد الله وغليظ ميثاقه لا فعلت
~~كذا وكذا لما وجب عليه إن حنث إلا كفارة واحدة لرجوعهما جميعا إلى معنى
~~واحد وهو كلام الله تعالى إلا على ظاهر ما مضى من قول ابن القاسم في
~~المسألة التي قبل هذه في الذي يحلف بالقرآن والكتاب والمصحف في يمين واحدة،
~~وإنما لم يوجب في قوله وكفالته كفارة ثالثة؛ لأنه حمل يمينه على أنه أتى
~~بكفالته مخفوضة عطفا على ميثاقه فلم يوجب على نفسه إلا شيئين، أحدهما عهد
~~الله والثاني غليظ ميثاقه وكفالته، ولو حمل عليه أنه أتى بها مرفوعة مقطوعة
~~معطوفة على العهد والميثاق لأوجب عليه فيها كفارة ثالثة؛ لأنه بذلك يكون
~~موجبا لها على نفسه كالعهد وغليظ الميثاق، فليس ذلك بخلاف لما في المدونة
~~على ما ذهب إليه بعض الناس، وإيجابه عليه في أشد ما اتخذ أحد على أحد
~~الطلاق والعتاق والمشي والصدقة بثلث ماله صحيح وله وجهان من النظر، أحدهما
~~أن أشد ما يتوثق به الرجل من الرجل فيما يريده منه يختلف باختلاف أحوال
~~الناس ms1017 فرب رجل قادر على المشي ولا عبيد له ولا مال وله زوجة يشق عليه
~~فراقها فيكون أشد ما يتخذ عليه في التوثق منه فراقها، ورب رجل قادر على
~~المشي لا زوجة له وقال
# PageV03P179
# سوى عبيده فيكون أشد ما يتخذ عليه في التوثق منه عتق عبيده، ورب رجل قادر
~~على المشي ولا زوجة له ولا عبيد وله مال فيكون أشد ما يتخذ عليه في التوثق
~~منه الصدقة بماله، ورب رجل لا عبيد له ولا زوجة ولا مال ويشق عليه المشي
~~فيكون أشد ما يتخذ عليه في التوثق منه المشي، فلما كان كل واحد من هذه
~~الأشياء قد يكون أشد ما يتوثق به من الرجل ولم تكن له نية في أحدها وجب أن
~~تجب عليه كلها، كمن حلف ولم يدر بما حلف به إن كان بعتق عبيده أو بطلاق
~~نسائه أو بصدقة ماله أو بمشي إلى بيت الله. والوجه الثاني أن يمينه محمولة
~~على أنه أراد بها أشد ما جرت به عادة الناس به من التوثق، وهو ما كان الناس
~~يؤخذون به من الأيمان في البيعات وقد كانوا يؤخذون فيها بذلك فوجب أن يلزمه
~~ويجب عليه، وعلى هذا كان من أدركنا من الشيوخ ومن لم ندركه منهم فيما بلغنا
~~عنهم يحملون يمين الحالف بالأيمان اللازمة فيوجبون على الحانث فيها الطلاق
~~ثلاثا وعتق رقيقة ذكورهم وإناثهم والصدقة بثلث ماله والمشي إلى مكة في حج
~~أو عمرة وكفارة يمين وإيجاب ذلك كله في ذلك صحيح لأن الأيمان لفظ يعم جميع
~~الأيمان فإذا قال الرجل: الأيمان لي لازمة إن فعلت كذا أو إن لم أفعله لم
~~يكن بد من أحد وجهين، إما أن يحمل يمينه على نوع من الأيمان أرادها بعهد
~~يعلم أن يمينه خرجت عليه وهو ما كان الناس يؤخذون به من الأيمان في البيعات
~~وإما أن يحمل على جميع الأيمان لاستغراق لفظ يمينه جميع الجنس فتلزمه جميع
~~الأيمان اللازمة ما كان الشيوخ يلزمونه منها وما كانوا لا يلزمونه. وقد كان
~~بعض الشيوخ يلزمه ms1018 في ذلك أيضا كفارة ظهار فلا وجه لمن أسقط عن الحالف بهذه
~~اليمين شيئا مما كان الشيوخ يلزمونه فيها ولا لمن جعل الطلاق فيها طلقة
~~بائنة ولا طلقة رجعية ولا لمن لم يوجب عليه في ذلك إلا كفارة يمين قياسا
~~على قول ابن وهب في سماع عبد المالك بن الحسن فيمن قال:
# PageV03P180
# علي عهد الله وأشد ما اتخذ أحد على أحد أن عليه في العهد كفارة يمين وليس
~~عليه في أشد ما أخذ أحد على أحد إلا كفارة يمين؛ لأن لفظ أشد ما اتخذ أحد
~~على أحد لفظ إفراد فحمله ابن القاسم في هذه الرواية على توثق واحد بأيمان
~~البيعة التي كانوا يؤخذون بها لأنه المفهوم عنده من ذلك، وحمله ابن وهب في
~~رواية زونان عنه على يمين واحد ورآها اليمين بالله تعالى لأنها أعظم
~~الأيمان قدرا وأشدها على من تهاون بها وأثم فيها، قال - صلى الله عليه وسلم
~~-: «من اقتطع حق امرئ مسلم بيمينه حرم الله عليه الجنة وأوجب له النار» ،
~~وجاء في الحديث في اليمين الغموس إنها من الكبائر وأنها تذر الديار بلاقع،
~~فرأى شدتها في الكذب فيها والمخادعة بها وترك تعظيمها لا فيما يلزم الحنث
~~فيها من الكفارة فهذا وجه قول ابن وهب، والله أعلم.
### | مسألة: يقول امرأته طالق البتة إن دخل دار فلان ولا كلم فلانا فكلمه بعد شهر
# مسألة قال ابن القاسم: ولا تكون الثنيا إلا ما حرك به لسانه والنية تنفعه
~~وإن لم يحرك به لسانه ومثل ذلك في النية أن يقول امرأته طالق البتة إن دخل
~~دار فلان ولا كلم فلانا فكلمه بعد شهر وقال: إنما نويت شهرا، قال مالك: إن
~~كانت عليه بينة فرق بينه وبينها، وإن أتى مستقيما وذكر أنه إنما نوى شهرا
~~دين وكان القول قوله، والثنيا أن يقول: إن كنت صحبت اليوم قرشيا ويستثني في
~~نفسه إلا فلانا وإن كنت أكلت اليوم طعاما ويستثني في نفسه إلا لحما فامرأته
~~طالق فهذا لا ينفعه إلا أن يحرك به لسانه فإن ms1019 لم يحرك به لسانه وإنما هي
~~ثنيا في نفسه حنث فما ورد عليك من هذه الأشياء بعضه على هذين الوجهين.
# قال محمد بن رشد: تفرقته في النية والثنيا في اليمين صحيحة لأن النية هي
~~أن يريد الرجل بيمينه ما يحتمله كلامه وإن كان مخالفا لظاهره فإذا عقد
~~يمينه على ما نواه صحت له نيته وإن لم يحرك بها لسانه على ما ذكر،
# PageV03P181
# وهذا ما لا خلاف فيه، وأما الثنيا فهو ما يستدركه الرجل بالاستثناء بعد
~~أن فرطت منه اليمين دون نية وذلك على وجهين، أحدهما استثناء يخرج من الجملة
~~بعد ما اقتضاه اللفظ العام والعدد المسمى في جميع الأحوال. والثاني استثناء
~~يخرج به جميع الجملة في بعض الأحوال، فأما الاستثناء الذي يخرج به بعض ما
~~اقتضاه اللفظ العام أو العدد المسمى في جميع الأحوال فهو الاستثناء بإلا
~~وسائر حروف الاستثناء، مثاله أن تقول: والله لأعطين القرشيين إلا فلانا
~~ثلاثة دراهم إلا درهما فأخرجت من القرشيين فلانا بالاستثناء وأخرجت من
~~الثلاثة دراهم درهما بالاستثناء فهذا القسم من الاستثناء المشهور فيه في
~~المذهب أن النية فيه لا تنفع وأنه لا بد فيه من تحريك اللسان كما قال في
~~هذه الرواية، وقد مضى في آخر سماع أشهب لمالك خلافه، وجه القول الأول
~~القياس على ما أجمعوا عليه في الاستثناء بمشيئة الله أنه لا بد فيه من
~~تحريك اللسان، ووجه القول الثاني أن حقيقة الكلام إنما هو المعنى القائم
~~بالقلب وتحريك اللسان عبارة عنه كالرمز والإشارة والكتابة فإذا استثنى في
~~نفسه وجب أن ينفعه استثناؤه وإن لم يحرك به لسانه، وعلى هذا تأتي رواية
~~أشهب عن مالك في كتاب الأيمان بالطلاق وإن من أجمع في نفسه على أنه قد طلق
~~امرأته فقد لزمه الطلاق، والأصل في ذلك إجماعهم على أن من اعتقد الإيمان
~~بقلبه فهو مؤمن عند الله وإن لم يلفظ بكلمة التوحيد وأن من اعتمد الكفر
~~بقلبه فهو كافر عند الله وإن لم يلفظ بكلمة الكفر، وأما الاستثناء الذي
~~يخرج به جميع الجملة ms1020 في بعض الأحوال فهو الاستثناء بإن وبإلا أن، مثاله أن
~~يقول: والله لأعطين القرشيين ثلاثة دراهم إن كان كذا وإلا أن يكون كذا فهذا
~~لا بد فيه من تحريك اللسان قولا واحدا؛ لأنه في معنى الاستثناء بأن شاء
~~الله وبإلا أن يشاء الله، ومن أهل العلم من شذ فأجاز الاستثناء في القلب
~~بمشيئة الله وعلى هذا يحمل ما روي عن ابن عباس من إجازة الاستثناء بعد عام
~~أنه أظهر بعد عام من الاستثناء ما كان اعتقده حين اليمين منه؛ إذ لا اختلاف
~~بين أحد من أهل العلم في أن الاستثناء لا بد أن يكون موصولا
# PageV03P182
# باليمين، بل قد قال ابن المواز: إنه لا بد أن ينويه قبل آخر حرف من
~~اليمين يريد من الكلام الذي به تمت اليمين، هذا معنى قوله الذي يجب أن يحمل
~~عليه كلامه، وقد قيل: إن الاستثناء من العدد لا بد أن يعقد عليه يمينه
~~كالنية، ولا يجوز له أن يستدركه وإن أوصله بيمينه أو قبل آخر حرف من كلامه،
~~مثال ذلك أن يقول: امرأتي طالق ثلاثا إلا واحدة والقولان قائمان من المدونة
~~بالمعنى، وذلك أنه قال في كتاب الأيمان بالطلاق منها في الذي يقول لامرأته
~~قبل أن يدخل بها أنت طالق وأنت طالق وأنت طالق إنها ثلاث تطليقات إلا أن
~~يريد بتكرار الطلاق إسماعها، وقال في كتاب الظهار منها في الذي يقول
~~لامرأته أنت طالق البتة وأنت علي كظهر أمي إنه لا يلزمه فيها الظهار إن
~~تزوجها بعد زوج وذلك اختلاف من القول فعلى ما في كتاب الظهار لا يلزم الذي
~~قال لزوجته قبل أن يدخل بها أنت طالق وأنت طالق وأنت طالق إلا طلقة واحدة،
~~وعلى ما في كتاب الأيمان بالطلاق يلزم الذي قال لامرأته: أنت طالق ثلاثا
~~وأنت علي كظهر أمي الظهار إن تزوجها بعد زوج، فإذا قال الرجل: أنت طالق
~~ثلاثا إلا واحدة كان له استثناؤه، على ما في كتاب الأيمان بالطلاق من
~~المدونة إذا وصله بيمينه وإن لم يعقد يمينه عليه، ms1021 وعلى ما في كتاب الظهار
~~لا يكون له استثناؤه ولا ينفعه فيه إلا أن ينويه من أول ويعقد عليه يمينه،
~~والقول الأول أظهر؛ لأن الطلاق لا يقع على المطلق في الصحيح من الأقوال
~~بنفس تمام اللفظ حتى يسكت بعده سكوتا يستقر به الأمر وعلى هذا تأتي مسألة
~~الأيمان بالطلاق التي ذكرناها من المدونة فقف على ذلك كله وتدرب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال مالي لوجه الله
# مسألة وسئل عمن قال: مالي لوجه الله، قال: يخرج ثلثه، قال أصبغ: ويجعله
~~في الصدقة دون ما سواها من سبل الخير فهو مخرج النذر به كما لو قال في عبده
~~هو لوجه الله كان مخرج العتق، وكما لو قال
# PageV03P183
# في ماله هو لسبيل الله أو في سبيل الله كان مخرجه الغزو والجهاد خاصة دون
~~سائر السبل.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأن ما أنفق الرجل من ماله رجاء ثواب
~~الله ولوجه الله، إلا أن سبيل الله قد تعرف بالجهاد دون سائر السبل فإذا
~~جعل الرجل شيئا من ماله في سبيل الله كان مخرجه الجهاد وإذا قال فيه لله
~~ولوجه الله كان مخرجه الصدقة إلا أن يكون له وجه يختص به فيحمل عليه،
~~كالعتق في العبد والهدي فيما يهدى بمكة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من رجلين سلعة إلى أجل واتخذ عليهما صاحب الحق يمينا إلى أجل
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك مسألة وسئل عن رجل باع من رجلين سلعة
~~إلى أجل واتخذ عليهما صاحب الحق يمينا إلى أجل أن يقضياه فحل الأجل فقضاه
~~أحدهما جميع الحق بغير أمر صاحبه، قال: هو حانث إلا أن يكونوا حملاء بعضهم
~~عن بعض، قلت: فإن كان شريكه فيها شريك عقد فقال: الشريك والأجنبي سواء في
~~هذا هو حانث إن لم يأمره ولم يتحمل بعضهم عن بعض، والشريك والأجنبي في ذلك
~~سواء، ولو أن رجلا حلف بطلاق امرأته أن يوفي حقه إلى أجل فغاب عند الأجل
~~فقضاه عنه رجل لم يأمره كان حانثا.
# قال محمد بن رشد: ms1022 إذا اشترى الرجلان من رجل سلعة بثمن إلى أجل وحلفا أن
~~يؤدياه إليه إلى الأجل فإن لم يكن أحدهما حميلا بصاحبه فيبر كل واحد منهما
~~بأن يقضي عن نفسه ما يجب له من الثمن ولا يبر بما يقضي عنه صاحبه إلا أن
~~يأمره بذلك إذ ليس بوكيل له على أن يقضي عنه، وإن كان كل واحد منهما حميلا
~~بصاحبه فيبر كل واحد منهما بأن يقضي عن نفسه
# PageV03P184
# ما يجب عليه من الثمن وبأن يقضي ذلك عنه صاحبه؛ لأن الحمالة تقتضي أن
~~يكون كل واحد منهما وكيلا عن صاحبه على أن يقضي عنه ما تحمل به عنه وإن كان
~~كل واحد منهما حميلا بصاحبه ولصاحب الحق أن يأخذ من شاء منهم بحقه فلا يبر
~~واحد منهم إلا بأن يقضي جميع الحق لأنه مطلوب به كالشريكين المتفاوضين
~~يشتريان السلعة بثمن إلى أجل ويحلفان أن يؤديا إلى البائع حقه إلى أجل فعلى
~~هذه الوجوه الثلاثة تفترق أحكام البر والحنث في هذه المسألة وشريك العقد
~~الذي قال فيه إنه والأجنبي سواء معناه أن يتعاقد الرجلان على أن يشتريا
~~السلعة بدين على أن يكونا شريكين فيها لا يريد بذلك عقد المفاوضة لأن
~~المتفاوضين لا يبر واحد منهما إلا بأداء جميع الحق على ما ذكرناه لأنه حميل
~~له، وقوله إن من حلف ليقضين رجلا حقه لا يبر بأن يقضيه عنه رجل بغير أمره
~~صحيح وكذلك لو كان وكيله على البيع والتقاضي والقيام بحوائجه، قاله ابن
~~القاسم في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق فلا يبر الحالف
~~على القضاء إلا بأن يقضي هو الحق عن نفسه أو يقضيه عنه رجل بأمره أو وكيل
~~مفوض إليه في جميع الأشياء أو مجعول إليه فيها جعل القضاء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خطب ابنته وهي بكر فقال عليه المشي إلى بيت الله إن زوجها إياه
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس
# مسألة وقال في رجل خطب إليه رجل ابنته وهي بكر، فقال: عليه المشي إلى بيت ms1023
~~الله وهو يحملها إلى بيت الله إن زوجها إياه، فقال له هؤلاء لأي شيء لا
~~تزوج فلانا، فقال: علي فيه يمين وليتك أخرجتني من يميني فزوجه المولي بعلمه
~~وأعرس ودخل بها، قال: النكاح ثابت، وعليه المشي.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأنه إذا زوجه هؤلاء بعلمه فكأنه
# PageV03P185
# هو الذي زوجه لأن يد الوكيل كيد موكله فمن حلف ليضربن عبده فضربه غيره بر
~~إلا أن ينوي أن يضربه هو بيده، ومن حلف ألا يضرب عبده فضربه غيره بأمره حنث
~~إلا أن يكون نوى ألا يضربه بيده، قال عز وجل: {من يطع الرسول فقد أطاع
~~الله} [النساء: 80] فجعل طاعة رسوله طاعة له حقيقة، وعلى هذا يضاف فعل
~~المأمور إلى الآمر فيقال ضرب السلطان وقطع وقتل وكتب وإن لم يفعل شيئا من
~~ذلك بيده وإنما فعله أعوانه بأمره، وقد أضاف الله عز وجل أعوان ملك الموت
~~إلى ملك الموت: {قل يتوفاكم ملك الموت} [السجدة: 11] ، وأعوانه هم الذين
~~يلون قبض الأرواح بإذنه ثم يلي هو قبضها منهم فيرفع روح المؤمن إلى ملائكة
~~الرحمة وروح الكافر إلى ملائكة العذاب على ما روي في تأويل قوله عز وجل:
~~{حتى إذا جاء أحدكم الموت توفته رسلنا} [الأنعام: 61] ، الآية بلفظ الجماعة
~~وهذا كله بين والحمد لله كثيرا.
# " تم النذور الأول "
# PageV03P186
### | كتاب النذور الثاني
# ] [
### | مسألة: حلف ألا يكلم فلانا فأشار إليه بالسلام أو غيره
# من سماع عيسي من كتاب أوله سلف دينارا مسألة وقال في رجل حلف ألا يكلم
~~فلانا فأشار إليه بالسلام أو غيره، فقال: ما أرى الإشارة كلاما وأحب إلي
~~ترك ذلك وكأنه لا يرى عليه حنثا إن فعل.
# قال محمد بن أحمد: مثل هذا في المجموعة لابن القاسم وهو ظاهر ما في كتاب
~~الإيلاء من المدونة وفي أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وقال ابن الماجشون إنه حانث واحتج بقوله عز وجل: {قال آيتك ألا
~~تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا} [آل عمران: 41] . فجعل الرمز كلاما لأنه
~~استثناه من الكلام ms1024 وليس ذلك بحجة قاطعة لاحتمال أن يكون الاستثناء في الآية
~~منفصلا غير متصل مقدرا بلكن، مثل قوله عز وجل: {وما كان لمؤمن أن يقتل
~~مؤمنا إلا خطأ} [النساء: 92] ، ومثل قوله: {طه - ما أنزلنا عليك القرآن
~~لتشقى} [طه: 1 - 2] {إلا تذكرة} [طه: 3] ومثل هذا كثير، ومثل قول ابن
~~الماجشون لأصبغ في سماعه
# PageV03P187
# بعد هذا من هذا الكتاب، وجه القول الأول أن الكلام عند الناس فيما يعرفون
~~إنما هو الإفهام بالنطق واللسان، فيحمل يمين الحالف على ذلك إذا عرت من نية
~~أو بساط يدل على ما سواه، ووجه القول الثاني أن حقيقة الكلام والقول هو
~~المعنى القائم في النفس، قال عز وجل: {ويقولون في أنفسهم} [المجادلة: 8] ،
~~الآية، وقال عز وجل: {وأسروا قولكم} [الملك: 13] ، الآية، فإذا أفهم الرجل
~~الرجل ما في نفسه بلفظ أو إشارة فقد كلمه حقيقة لأنه أفهمه ما في نفسه من
~~كلامه بداية دون واسطة من رسول أو كتاب والقول الأول أظهر لأن التكليم وإن
~~كان يقع على ما سوى الإفهام باللسان فقد يعرف بالإفهام بالنطق باللسان دون
~~ما سواه فوجب أن يحمل الكلام على ذلك وألا يحنث الحالف على ترك تكليم الرجل
~~بما سواه إلا أن ينويه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف في دابة ألا يبيعها حتى تأكل الربيع فأكلته يوما أو يومين
# مسألة وسئل عن رجل حلف في دابة ألا يبيعها حتى تأكل الربيع فأكلته يوما
~~أو يومين. قال: إن كان نوى شيئا فهو ما نوى وإن لم تكن له نية فإذا أكلته
~~يوما أو يومين فقد بر ولا شيء عليه. قيل له: أرأيت إن كان أراد وجه السمن
~~فلم تسمن ألذلك حد؟ قال: إلى ما يسمن في مثله.
# قال محمد بن أحمد: قال إنه إذا لم تكن له نية فأكلته يوما أو يومين فقد
~~بر، وإن أراد السمن في ذلك ما يسمن إلى مثله، وسكت عن البساط فلم يقل إن
~~كان ليمينه بساط يدل على السمن حملت يمينه عليه فالظاهر من قوله أنه لم
~~يراعه مثل ما في ms1025 سماع سحنون لمالك وابن القاسم، والمشهور في المذهب مراعاته
~~وأن يحمل يمينه عليه وإن لم يكن نواه كما لو نواه، وبالله التوفيق.
# PageV03P188
### | مسألة: حلف ألا يشرب الخمر بعينها فشرب الطلا
# مسألة وقال في رجل حلف ألا يشرب الخمر بعينها فشرب الطلا أنه إن كان لم
~~يبلغ حدا يسكر وكان كثيره يسكر فهو حانث؛ لأن الطلا أبدا خمر حتى يطبخ طبخا
~~لا يسكر، وأما غيرها من الأشربة مثل النبيذ والاسكركة - كذا - فهو حانث إذا
~~شرب منها شيئا يسكر إلا أن ينوي الخمر بعينها، فإن كانت تلك نيته وأتى
~~مستفتيا فلا أرى عليه شيئا، وإن شهد عليه وقد شرب رأيت أن لا ينوى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصل مذهب مالك في أن كل ما أسكر
~~كثيره من الأنبذة والأشربة فهو خمر، فالحالف على ألا يشرب الخمر بعينها
~~حالف عنده ألا يشرب مسكرا من جميع الأشربة لأن كل مسكر فهو عنده خمر بعينه،
~~وقوله: إلا أن ينوي الخمر بعينها فتكون له نيته إذا لم تكن عليه بينة وأتى
~~مستفتيا معناه إلا أن ينوي الخمر بعينها عند أهل العراق والذين يقولون:
~~إنما الخمر من العنب خاصة أو من العنب والتمر خاصة أو من التمر والعنب
~~ونقيع الزبيب خاصة على اختلاف بينهم في ذلك، وفي رسم البز من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الحدود ورسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق أنه
~~ينوى في ذلك مع قيام البينة عليه مراعاة لقول من يقول إن الخمر من هذه
~~الأشياء، وذهب محمد بن المواز أنه لا ينوى وإن أتى مستفتيا، قال: ولو نفعته
~~النية لنفعه قوله الخمر بعينها؛ لأن القول أقوى من النية وإلى هذا ذهب ابن
~~حبيب فقال: إنه لا نية له في أن يقول إنما أردت العنب وحكاه عن مالك أيضا
~~ابن أبي جعفر الذعاطي عن ابن القاسم عن مالك، وذلك خارج عن أصولهم فيمن حلف
~~ألا يكلم فلانا فقال: أردت شهرا أو حلف ألا يلبس ثوبا فقال: أردت ms1026 ثوب وشي
~~أنه ينوى في ذلك إن أتى مستفتيا.
# PageV03P189
### | مسألة: حلف ألا يشتري لامرأته شيئا فاشترى لنفسه شيئا فسألته امرأته أن يوليها إياه
# مسألة وقال فيمن حلف ألا يشتري لامرأته شيئا فاشترى لنفسه شيئا فسألته
~~امرأته أن يوليها إياه، فقال: سمعت مالكا يستثقل أن يوليها، قال ابن
~~القاسم: فإن فعل لم أر عليه حنثا لأن التولية هاهنا بيع إلا أن يكون ذلك
~~عند مواجبة البيع وبحضرة البيع الأول فأراه حانثا لأن تباعته هاهنا على
~~البائع الأول وكونه حينئذ اشترى لها، وكذلك سمعت مالكا يقول في التباعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم تأخير صلاة
~~العشاء من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته هنا.
### | مسألة: حلف ألا يكلم رجلا إلا ناسيا فكلمه وهو لا يعرفه غير ناس
# مسألة قال: ومن حلف ألا يكلم رجلا إلا ناسيا فكلمه وهو لا يعرفه غير ناس
~~فهو حانث، ومن حلف بطلاق امرأته البتة إن كلم فلانا إلا أن لا يعرفه فكلمه
~~وهو يعرفه ناسيا ليمينه حنث.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأن يمين الرجل ألا يكلم رجلا ظاهره
~~العموم في الزمان والمكان والعمد والنسيان والمعرفة بالمحلوف عليه والجهل
~~به، فوجب أن يحمل يمينه على ما يقتضيه عموم لفظه ولا مخرج من ذلك إلا ما
~~استثناه من النسيان أو الجهل خاصة.
### | مسألة: يحلف للرجل ليرضينه من حقه إما أن يحيله وإما أن يرهنه
# مسألة قال ابن القاسم في الرجل يحلف للرجل ليرضينه من حقه إما أن يحيله
~~وإما أن يرهنه أو يقضيه بعضه أو يعطيه به حميلا فذلك له مخرج حقه كله، وأما
~~إن أنظره فليس ذلك رضى، إنما يصير
# PageV03P190
# صاحب الحق هو أرضى الحالف ولم يرض الحالف صاحب الحق ليس من يحلف على
~~الرضى يريد أن ينظره ولم يتعلق به لينظره وأراه حانثا إذا أنظره.
# قال محمد بن أحمد: إنما يبر بالحوالة والحمالة والرهن وقضائه إياه بعض
~~الحق بشرطين أحدهما أن يرضى بذلك الذي له الحق، ms1027 والثاني أن يكون المحال
~~عليه مليا أو الحميل فيه ثقة للمتحمل له والرهن فيه كفاف بجميع الحق أو
~~بالثلث فما فوقه والذي قضاه من الحق الثلث فما فوقه، فإن عدم الشرطان جميعا
~~حنث الحالف، وإن عدم الأول ووجد الثاني حنث الحالف إلا أن يدعي أنه نوى ذلك
~~وأراده فينوى فيه إن أتى مستفتيا، وإن وجد الشرط الأول وعدم الثاني فلا يبر
~~الحالف إلا على مذهب من يرى أنه يبر إذا أنظره صاحب الحق وهو قول مالك في
~~رواية ابن وهب عنه وأحد قولي ابن القاسم، حكى ابن حبيب أن قوله اختلف في
~~ذلك لا أنه إذا أحاله على مفلس أو أعطاه حميلا لا ثقة له فيه، وإن قضاه من
~~حقه ما لا بال له أو رهنه رهنا لا قدر له فصاحب الحق هو الذي أرضى الحالف
~~هذا الذي يأتي في هذه المسألة على أصولهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف أن يصوم غدا فيصبح صائما ثم يأكل ناسيا
# مسألة وقال في الذي يحلف بالله أو بالطلاق أو غيره أن يصوم غدا فيصبح
~~صائما ثم يأكل ناسيا لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع من كتاب الصيام وفي
~~سماع عيسى وأبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق ورأيت لابن دحون فيها أنها
~~مسألة حائلة والحنث يلزمه فيها على أصولهم فيمن حلف ألا يفعل شيئا ففعله
~~ناسيا أو حلف أن يفعل شيئا فنسي فعله حتى فات وليس ذلك على ما قال بل هي
~~مسألة صحيحة لأن الأكل ناسيا لا يخرج الحالف عن أن يكون
# PageV03P191
# صائما ولا يبطل به أجر صيامه، وقد ذهب جمهور العلماء إلى أنه لا قضاء على
~~من أكل في رمضان ناسيا، وروي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للذي
~~سأله عن ذلك: أتم صومك ولا شيء عليك الله أطعمك وسقاك» ، فأكله ناسيا في
~~ذلك اليوم بخلاف ما لو أصبح ناسيا مفطرا، هذا يلزمه الحنث على أصولهم،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل قال علي نذر لا كفارة ms1028 له إلا الوفاء به
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار
# إلى رأس الحول لدار يسكنها فامرأتي طالق مسألة وسئل عن رجل قال: علي نذر
~~لا كفارة له إلا الوفاء به، قال: عليه كفارة يمين.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأن من نذر نذرا لم يجعل له مخرجا
~~فكفارته كفارة يمين، روي ذلك عن النبي، - عليه السلام -، من رواية عقبة بن
~~عامر الجهني فالوفاء به هو كفارة يمين كما لو جعل له مخرجا كان ما سماه هو
~~الوفاء به وهذا بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت بثلاثين نذرا مشيا إلى بيت الله فحنثت
# مسألة وسئل عن امرأة حلفت بثلاثين نذرا مشيا إلى بيت الله فحنثت، فأرادت
~~أن تخرج تمشي وأراد زوجها حبسها، قال ابن القاسم: ليس لها أن تخرج ولزوجها
~~أن يمنعها من ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه إذا كان من حقه أن يمنعها من الخروج
~~متطوعة كان له أن يمنعها من الخروج إذا نذرت ذلك لأنها متعدية عليه في أن
~~نذرت ما ليس لها أن تفعله إلا بإذنه لتسقط بذلك حقه في منعها، والدليل على
~~أن من حقه أن يمنعها، قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تمنعوا
~~إماء الله مساجد الله» ؛ إذ لو لم يكن ذلك من حقه لما ندبه إلى فعله ولقال:
~~ليس لكم
# PageV03P192
# أن تمنعوا إماء الله مساجد الله، ألا ترى أنك تقول لا تؤدب ابنك على ما
~~جناه إذ له أن يؤدبه على جنايته، ولا تقول لا تؤدب أباك على جنايته إذ ليس
~~له أن يؤدبه على ذلك وإنما تقول: ليس لك أن تؤدب أباك على جنايته وهذا بين.
### | مسألة: حلف على كراء له في منزله ألا يكريه له إلا بثمانية دنانير
# مسألة وسئل عن رجل حلف على كراء له في منزله ألا يكريه له إلا بثمانية
~~دنانير، فأراد أن يكريه نصف ذلك بأربعة دنانير هل ترى عليه حنثا، قال: لا
~~حنث عليه، قيل له: فإن أكراه النصف ms1029 بأدنى من أربعة دنانير قال: يحنث.
# قال محمد بن أحمد: لا اختلاف في أنه لا حنث عليه إذا أكراه النصف بأربعة
~~دنانير فأكثر، وأنه يحنث إذا أكراه النصف ابتداء بأقل من أربعة دنانير
~~وإنما اختلف إذا أكرى النصف الثاني بتمام الثمانية وهو أقل من أربعة، فقال
~~ابن القاسم في سماع أصبغ بعد هذا إنه حانث وفي الواضحة أنه لا حنث عليه وهو
~~الأصح في النظر؛ لأنه قد استوفى في الكل ما حلف عليه.
### | مسألة: كان له عليه دينار فأراد أن يقضيه دراهم فحلف عليه ألا يأخذ منه دراهم
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل كان له على رجل دينار فأراد أن يقضيه
~~دراهم فحلف عليه ألا يأخذ منه دراهم فأحال رجلا بالدينار فتقاضى منه فيه
~~دراهم هل عليه حنث؟ قال: لا حنث عليه.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما حلف ألا يأخذ منه دراهم فوجب
~~ألا يكون عليه فيه حنث إذا أخذ غيره فيه دراهم من المحال عليه، ولو حلف ألا
~~يأخذ في ديناره دراهم ولم يقل منه لوجب أن يحنث إن أخذ فيه دراهم من المحال
~~عليه أو غيره؛ لأن يمين الحالف محمولة على مقتضى لفظه إذا عريت من نية
~~تخالف اللفظ، وقد قيل: إنما تحمل على
# PageV03P193
# مقتضى اللفظ إذا عريت عن النية وعن البساط، وقد مضى هذا المعنى في رسم
~~سلف قبل هذا وفي غيره من المواضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف ألا يبيع سلعته إلا بثمانية عشر دينارا بحبتين حبتين
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يحلف ألا يبيع سلعته إلا بثمانية عشر دينارا
~~بحبتين حبتين فيبيعها بتسعة عشر دينارا بخروبة خروبة وهي أكثر في الوزن إذا
~~جمعت مما حلف عليه، فقال: إن كان إنما حلف على الزيادة فلا شيء عليه وإن
~~كان إنما حلف على الدنانير بأعيانها ألا يأخذها إلا بحبتين حبتين فهو حانث
~~وإن لم تكن له نية فهو حانث.
# قال محمد بن أحمد: معنى قوله بحبتين ms1030 حبتين أي ينقصان حبتين حبتين من كل
~~دينار، وكذلك معنى قوله بخروبة خروبة أي ينقصان خروبة خروبة من كل دينار
~~والخروبة ثلاث حبات، ولا شك أن تسعة عشر دينارا ينقص كل دينار منها خروبة
~~أكثر في الوزن من ثمانية عشر دينارا ينقص كل دينار منها حبتان، فإن كان ألا
~~أرد بيع سلعته بأقل مما حلف عليه فلا حنث عليه لأنه إنما باع بأكثر، وإن
~~كان أراد بيع سلعته بمثاقيل لا ينقص كل مثقال منها أكثر من حبتين فهو حانث
~~لأنه قد باع بغير ما حلف عليه، وإن لم تكن له نية فهو حانث أيضا؛ لأن يمين
~~الحالف إذا لم تكن له نية محمولة على مقتضى لفظه، وقيل: إذا لم تكن له نية
~~ولا كان ليمينه بساط، وقد مضى هذا المعنى في رسم سلف وغيره.
# PageV03P194
### | مسألة: حلف ألا يسلف أحدا شيئا فاشترى سلعة فوجد بها عيبا فأراد ردها
# مسألة وسئل عمن حلف ألا يسلف أحدا شيئا فاشترى سلعة فوجد بها عيبا فأراد
~~ردها فقال له البائع: أخرني بالثمن وأنا أقبل سلعتي، فقال له: لا يفعل فإن
~~فعل حنث.
# قال محمد بن أحمد: قول ابن القاسم إنه يحنث إن أخره بالثمن على أن يقبل
~~منه السلعة ويصدقه فيما يدعي من العيب فيسقط عنه بذلك ما يلزمه من الإثبات
~~أو اليمين صحيح على أصله في أن ذلك جائز لأنه قد وجب له رد السلعة وأخذ
~~الثمن معجلا فتأخيره به معروف منه صنعه به، فوجب أن يحنث بذلك لأنه في معنى
~~السلف سواء، وإن كان ذلك لا يسمى سلفا وإنما يسمى إنظارا، قال - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من أنظر معسرا فله بكل يوم صدقة أو بكل يوم مثله صدقة» على
~~ما روي عنه من ذلك ولم يقل من السلف معسرا إذ لا يسمى سلفا إلا ما دفع عن
~~ظهر يد، فلو ادعى الحالف أنه أراد بيمينه ألا يسلف أحدا سلفا عن ظهر يد
~~لوجب أن ينوي وإن حضرته بينة فيما يقضى به عليه، ويأتي ms1031 في هذه المسألة على
~~القول بأنه لا يجوز أن يؤخره بالثمن على أن يقبل منه السلعة أنه لا يحنث
~~بذلك إن فعله؛ لأنه ليس بسلف عن ظهر يد ولا في معنى السلف إذ لم يؤخره
~~بالثمن إرادة الرفق به وإنما أخره عنه لما أسقط عنه مما كان يلزمه إياه
~~بالحكم من إثبات العيب أو اليمين، فأشبه المبايعة وخرج عن حكم السلف، وهذا
~~على ما في رسم البدع من سماع أشهب من كتاب المديان وعلى ما يدل عليه قول
~~مالك في كتاب الصلح من المدونة خلاف قول ابن القاسم فيه، وهو أظهر لأن
~~إثبات العيب أو اليمين ليس بلازم له في باطن الأمر وتكليف البائع إياه ذلك
~~لا يحل له إن كان عالما بصدق ما يدعي، وسيأتي في رسم من باع شاة مسألة من
~~حلف ألا يسلف رجلا فأنظره بحق كان له عليه.
# PageV03P195
### | مسألة: حضرته الوفاة فأوصى إلى ابنه أن يحج عنه لنذر كان عليه وابنه صرورة
# مسألة وسئل عن رجل حضرته الوفاة فأوصى إلى ابنه أن يمشي عنه لنذر كان
~~عليه وابنه صرورة، فخرج ماشيا عن أبيه وهو ينوي بحجه حجة الإسلام وحجة نذر
~~أبيه، فقال: قال مالك: الحجة جائزة عنه لحجة الإسلام، وليس المشي عن أبيه
~~بشيء لأنه لا يمشي أحد عن أحد.
# قال محمد بن أحمد: قد مضى القول في هذه المسألة في كتاب الحج في رسم
~~تسلف، وفي رسم باع غلاما، ورسم ليرفعن أمرا إلى السلطان من سماع ابن
~~القاسم، وفي سماع سحنون منه أيضا، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك لاكتفاء من
~~أراد الوقوف عليه بما هنالك إن شاء الله وبه التوفيق.
### | مسألة: يحلف على غريم له أن لا يؤخره فيريد أن يتحول بالحق على غيره
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يحلف على غريم له أن لا يؤخره فيريد أن
~~يتحول بالحق على غيره من أهل الملا قال: إن فعل فهو حانث.
# قال محمد بن أحمد: حنثه في هذه المسألة بما ظهر إليه من معنى ms1032 أنه أراد أن
~~لا يؤخره وأن يأخذ حقه منه فحنثه بالإحالة إن لم يأخذ حقه منه ولو حمل
~~يمينه على ما يقضيه لفظه كما فعل في أول مسألة من هذا الرسم وفي آخر مسألة
~~من الرسم الذي قبله لما حنثه إذ لم يؤخره إلا أن ينوي أن يأخذ حقه منه فذلك
~~العارض من قوله فقف عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عليه المشي إلى بيت الله إن لم يصنع له شيئا فصنعه له آخر
# مسألة وسئل عن رجل جاء إلى صناع ليصنع له شيئا في بيته فقال الصناع: إني
~~لأستحيي أن آخذ في هذا شيئا، فقال الذي جاء: عليه
# PageV03P196
# المشي إلى بيت الله إن لم يعطه، فجاء إلى منزله فإذا بصناع آخر يصنع ذلك
~~الشيء أو أدخله هو بعد أن جاء وانصرف هذا المحلوف، قال: إن كان هو الذي أبى
~~أن يعمل ورجع من غير أن يرده عن ذلك العمل فلا حنث عليه، وإن كان الذي جاء
~~به هو رده ولم يتركه يعمل فليعطه وإلا حنث، قال ابن القاسم: إن كانت له نية
~~في الذي أدخل مثل أن يقول: إنما أردت إن لم يكن له عمل فكانت تلك نيته فلا
~~أرى عليه شيئا، وإن لم تكن له نية رأيته حانثا إن لم يعطه.
# قال محمد بن أحمد: المعنى في هذه المسألة بين؛ لأن وجه يمينه أن يعطيه إن
~~مضى وعمل، فإذا أبى أن يعمل لم يكن له عليه حنث إن لم يعطه، وإذا منعه هو
~~من العمل وجب أن يعطيه وإلا حنث؛ لأنه كان يعمل لولا منعه هو إياه عن
~~العمل، فكأنه قد عمل؛ إذ هو مغلوب على ترك العمل إلا أن يكون أراد ألا
~~يعطيه إن لم يكن له عمل، وإن منعه هو عن العمل فتكون له نيته ولا يكون عليه
~~حنث إذا منعه عن العمل ولم يعطه، هذا معنى قوله وهو صحيح إن شاء الله.
### | مسألة: قال علي المشي إلى بيت الله إن قاصصتك بالعبد الذي لي عندك
# ومن ms1033 كتاب العشور مسألة وقال في رجل اشترى عبدا من رجل بعشرة دنانير ووجب
~~البيع بينهما وللمشتري على البائع دينار فدفع إليه المشتري تسعة دنانير،
~~وقال: لي عليك دينار فهذه عشرة دنانير، فقال البائع: علي المشي إلى بيت
~~الله إن قاصصتك به، وقال الآخر: هو حر في العبد إن أخذته منك إلا مقاصة،
~~قال ابن القاسم: إن اختصما حنث
# PageV03P197
# أحدهما وقضي عليه وهو البائع الذي عليه المشي إلى الكعبة، وإن تتاركا
~~البيع جميعا برضى منهما وإن لم يختصما فلا حنث على واحد منهما.
# قال محمد بن أحمد: قد اختلف فيمن حلف ألا يفعل فعلا فقضى عليه السلطان
~~به، فقيل: إنه يحنث وهو قول مالك في آخر سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق
~~ودليل ما في كتاب التخير والتمليك من المدونة وقول ابن القاسم في الواضحة
~~وعليه يأتي قوله في هذه المسألة، وقال ابن الماجشون: لا حنث عليه إلا أن
~~يريد ولا بسلطان أو يحلف بحضرة السلطان فيتبين أنه أراد مغالبته، وأما
~~قوله: إنه يقضي على البائع بالمقاصة فهو على المشهور في المذهب من وجوب
~~الحكم بها، وقد روى زياد عن مالك أنه لا يحكم بها ومثله في كتاب الصرف من
~~المدونة خلاف ما في كتاب النكاح الثاني والسلم الثاني والوكالات منها، وقد
~~اختلف على القول بوجوب المقاصة إذا اشترى منه على ألا يقاصه، فقيل: الشرط
~~باطل ويحكم عليه بالمقاصة وهو قول مالك في سماع أشهب من كتاب المديان،
~~وقيل: الشرط عامل وهو قول ابن كنانة وابن القاسم في المدنية، وقد تأولت
~~مسألة كتاب الصرف من المدونة على هذا لأن الصرف لما كان على المتاجرة
~~فكأنها شرطا ترك المقاصة، وتعليله يرد هذا التأويل فيها، وقيل: إن البيع
~~فاسد إذا كان الذين حالا؛ لأنه إذا شرط ترك المقاصة فكأنه شرط أن يؤخره
~~بالدين فيدخله البيع والسلف، روي ذلك عن ابن القاسم وقال أصبغ: هو خفيف إذا
~~لم يضرب للدين أجلا ولم يشترط أن يقضيه ذلك اليوم، وبالله التوفيق.
# PageV03P198
### | مسألة: قال الحلال عليه حرام ms1034 إن غبت عن دار القاضي حتى أعطيك حقك
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته مسألة وسئل عن رجل تعلق به غريمه فلط به
~~وسأله حميلا أن يوافيه دار القاضي فقال الحلال عليه حرام إن غبت عن دار
~~القاضي حتى أعطيك حقك أو يفصل بيننا القاضي، قال: فاختلف أبدا كل يوم إلى
~~دار القاضي في حين يختلف الناس إلا أن توفيه حقه فلا يكون عليك شيء، قال:
~~فإن وضع عني؟ قال: إن وضع عنك حنث، قيل له: فإن غاب الذي له الحق؟ قال:
~~احضر أنت، فإن غاب ليس عليك شيء.
# قال محمد بن أحمد: قوله في الذي يحلف ألا يغيب عن دار القاضي إنه ليس
~~عليه ألا يغيب عن دار القاضي أبدا وإنما عليه ألا يغيب عنه في حين اختلاف
~~الناس إليه، نحوه في سماع أصبغ، وهو صحيح؛ لأن الأيمان إنما تحمل على ما
~~يعرف من مقاصد الناس بها ولا تحمل على مقتضى ألفاظها إذا تبين أن المقصد
~~خلافها، فقد يكون المقصد متيقنا معلوما فلا يختلف في وجوب الاعتبار به كنحو
~~هذه المسألة؛ إذ قد علم أن الحالف لم يرد أن يلازم دار القاضي ليلا ونهارا؛
~~إذ قد علم أنه لا بد له من مفارقته لما لا بد له من حاجة الإنسان والوضوء
~~والصلاة فيحمل يمينه على أنه إنما أراد ألا يفارق دار القاضي في الأحايين
~~التي يقضي فيها بين الناس وينتفع المحلوف له بموافاته إياه فيها، ومثل هذا
~~أن يذكر رجل بقلة الجماع فيحلف إذا بلغه ذلك أنه لا ينزل عن بطن امرأته وما
~~أشبه ذلك كثير، والأصل فيه قائم من كتاب الله عز وجل وسنة نبيه، - عليه
~~السلام -، قال عز وجل: {فاعبدوا ما شئتم من دونه} [الزمر: 15]
# PageV03P199
# وقال: {وأجلب عليهم بخيلك ورجلك} [الإسراء: 64] ، وقال: {إنك لأنت الحليم
~~الرشيد} [هود: 87] ، فهم من هذا كله ضد ظاهر لفظه، وقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «أما أبو جهم فلا يضع عصاه عن عاتقه» يفهم من ذلك وصفه بكثرة وقوع
~~الضرب منه، وقد يكون ms1035 المقصد مظنونا فيختلف في وجوب الاعتبار به، كمن حلف
~~ألا يأكل بيضا فأكل بيض السمك أو حلف ألا يدخل بيتا فدخل المسجد وما أشبه
~~ذلك، وأما قوله: إن وضع عنه حنث فصحيح على ما في المدونة وغيرها من أن من
~~حلف ليقضين حقه لا تخرجه الهبة والصدقة من يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف من أهل البادية لا يجاور رجلا أسماه
# ومن كتاب النسمة
# مسألة وسئل عن رجل حلف من أهل البادية لا يجاور رجلا أسماه، فكم ترى له
~~أن يتباعد عنه حتى لا يكون له جارا؟ قال: يخرج من تلك البادية إلى بادية
~~أخرى إلا أن يكون نوى شيئا فيحمل بما أنواه، قال ابن القاسم: يذهب عنه في
~~مثل ما يكون من تباعد أهل البادية حتى لا يكونا جارين.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال إنه إذا لم يكن له نية فيبعد عنه إلى أن
~~يفارق المعنى الذي حلف من أجله، فإن كان معه في قرية واحدة خرج عنه إلى
~~قرية أخرى، وإن لم يكن معه في قرية واحدة أبعد عنه إلى حيث لا يجتمع معه في
~~مسقى ولا محطب ولا مسرح، وكذلك إن حلف
# PageV03P200
# الرجل ألا يجاور رجلا وهو معه ساكن في ربض واحد انتقل عنه إلى ربض آخر
~~حيث لا يجتمعان للصلاة في مسجد واحد، وإن لم يكن معه في ربض واحد ولا حيث
~~يجمعهما مسجد واحد فلا يبر إلا بالخروج عن المدينة كلها؛ لأن أهل المدينة
~~الواحدة متجاورون. قال عز وجل: {لئن لم ينته المنافقون والذين في قلوبهم
~~مرض} [الأحزاب: 60] ، إلى قوله: {لا يجاورونك فيها إلا قليلا} [الأحزاب:
~~60] .
### | مسألة: قال لرجل والله لا أكلمك غدا والله لا أكلمك بعد غد
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل قال لرجل: والله لا أكلمك غدا والله لا
~~أكلمك بعد غد، قال: عليه كفارتان إن كلمه غدا وبعد غد، وإن كلمه غدا وكف
~~عنه بعد غد فكفارة واحدة، وإن كف عنه غدا وكلمه بعد غد فكفارة واحدة.
# قال محمد بن ms1036 أحمد: وهذا كما قال لأن تكليمه في غد غير تكليمه في بعد غد
~~فهو كالحالف على فعلين مختلفين بيمين على كل واحد منهما يجب عليه في فعلهما
~~جميعا كفارتان، وفي فعل أحدهما دون الآخر كفارة، بخلاف إذا جمعهما جميعا في
~~يمين واحدة وهذا ما لا أعرف فيه اختلافا.
### | مسألة: قال والله لا أبيعك ثوبي ثم قال لآخر والله لا أبيعكما فباعهما جميعا
# مسألة وقال مالك: إذا قال رجل لرجل: والله لا أبيعك ثوبي أنت ثم قال
~~لآخر: والله لا أبيعكما فباعهما جميعا فقال مالك: عليه كفارة إن باع أحدهما
~~وإن باعهما جميعا كفارتان.
# قال محمد بن أحمد: هذه مسألة صحيحة وقياسها قياس الذي قبلها لأنه أفرد
~~أحد الرجلين باليمين عليه أن لا يبيع منه، ثم جمعه مع غيره في يمين أخرى
~~فصار حالفا على أحدهما ألا يبيع منه بيمين واحدة وعلى الثاني
# PageV03P201
# ألا يبيع منه بيمينين، فإن باعهما جميعا وجب كفارتان إذ ليس في اليمين
~~المؤكدة إلا كفارة واحدة، وكذلك إن باع أحدهما لم يجب عليه إلا كفارة واحدة
~~كان الذي حلف عليه يمينا واحدة أو الذي حلف عليه يمينين إذ لا يجب في
~~اليمين المؤكدة بتكرار اليمين إلا كفارة واحدة وبالله التوفيق.
### | : حلف ليقضين غريمه حقه إلى شهر إلا أن يؤخره فأراد أن يؤخره
# ومن كتاب الرهون وعن رجل حلف ليقضين غريمه حقه إلى شهر إلا أن يؤخره،
~~فأراد أن يؤخره، قال: إن أراد أن يؤخره فليشهد على ذلك لئلا ينازع بعد ذلك
~~فيقول لم أؤخره ولا يجد على ذلك بينة أنه أخره.
# قال محمد بن أحمد: إنما يجب عليه أن يشهد إذا كانت يمينه بطلاق أو عتاق
~~أو ما أشبه ذلك مما يقضى به عليه؛ لأنه إن لم يشهد على تأخيره إياه فحل
~~الشهر ولم يقضه قضي عليه بالعتق أو الطلاق ولم يصدق فيما يدعيه من تأخيره
~~إياه، ولو كانت بما لا يقضى به عليه لم يحتج إلى إشهاد لأن ذلك فيما بينه
~~وبين الله فهو موكول إلى ms1037 أمانته.
### | مسألة: يمين المتطوع لغيره باليمين دون أن يستحلفه
# مسألة وعن رجلين ابني رجل اسم أحدهما عبد الله بن عمر والآخر سعيد بن
~~عمر، فسأل عبد الله بن عمر رجلا يطلب له إلى بعض الناس حاجة واستكتمه عبد
~~الله بن عمر ذلك ففعل، فعلم به رجل آخر وقال: أطلبت لابن عمر إلى فلان؟
~~فقال: امرأته طالق البتة إن كنت طلبت لابن عمر إلى فلان، يريد بقوله ذلك
~~سعيد بن عمر وقد كان طلب لعبد الله بن عمر، فجاء الرجل مستفتيا يستهل بذلك
~~وعليه شهود شهدوا عليه أنك أخبرتنا أنك مشيت مع ابن عمر قبل أن تحلف في
~~حاجته، فقال الرجل: إنما مشيت مع ابن عمر في
# PageV03P202
# حاجة أريد بذلك عبد الله بن عمر ومعه مشيت، وإنما كانت يميني بالطلاق أني
~~لم أمش مع ابن عمر أريد بذلك سعيد بن عمر، فقال أرى أن يدين في ذلك ويجعل
~~إلى نيته، وأرجو ألا يكون هذا بالحنث وأراه بمنزلة رجل من الناس ليس بأخيه
~~ليس بابني رجل واحد هذا رجل من العرب فواطأ اسمه اسم هذا الرجل واسم أبيه،
~~وذلك الذي نوى حين حلف وخرجت يمينه على علم منه بما حلف عليه فإني أرى أن
~~يدين في ذلك ويستحلف كانت عليه بينة أو لم تكن.
# قال محمد بن أحمد: قوله كانت عليه بينة أو لم تكن معناه إذا طلب باليمين
~~فأقر بها إذ لا تأثير للبينة عليه مع الإقرار، ولو أنكر أن يكون حلف فلما
~~قامت عليه البينة باليمين ادعى النية لم يصدق فيها ولم يقبل منه يمين، ولو
~~أتى مستفتيا غير مطلوب لصدق فيما زعم أنه نواه دون يمين، وقال ابن القاسم
~~في المجموعة وكتاب ابن المواز: لا يعجبني قول مالك في هذه ألا يحنث وقد
~~سمعت من مالك فيما يشبهه أنه حانث، وإن كان قاله فلعله قد رجع عنه، قال ابن
~~ميسر: الأول أجود وهذا الاختلاف على اختلافهم في يمين المتطوع لغيره
~~باليمين دون أن يستحلفه هل يكون على نيته أو ms1038 على نية المحلوف له، فالأكثر
~~على أنها على نية الحالف، وهو قوله في هذه الرواية، وقد قيل: إنها على نية
~~المحلوف له وهو قول ابن القاسم في رسم أوصى قبل هذا وفي سماع يحيى من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وقول أصبغ في سماعه بعد هذا، وعلى هذا يأتي ما لابن
~~القاسم في المجموعة وكتاب ابن المواز في هذه المسألة، وقد مضى تحصيل
~~الاختلاف في هذا المعنى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم وبالله
~~التوفيق.
# PageV03P203
### | مسألة: استفتح المحلوف عليه في صلاة ففتح عليه الحالف
# ومن كتاب الثمرة مسألة قال ابن القاسم: إذا استفتح المحلوف عليه في صلاة
~~ففتح عليه الحالف فهو حانث، قال ابن وهب: فتح عليه أو رد - عليه السلام -
~~في الصلاة فهو حانث لأن الرد ليس من الصلاة وقد كان عبد العزيز يذكر ذلك.
# قال محمد بن أحمد: لا اختلاف في أن الحالف يحنث إذا فتح على المحلوف عليه
~~كان معه في صلاة أو لم يكن لأن فتحه عليه ليس من سنة الصلاة وقد نفعه بذلك
~~فهو معنى ما حلف عليه، ولا في أنه لا يحنث بالتسلمة الأولى التي يخرج بها
~~من الصلاة كان إماما والمحلوف عليه وراءه أو مأموما والمحلوف عليه عن يمينه
~~لأن ذلك من الصلاة فليس من معنى ما حلف عليه. واختلف في رد السلام على
~~الإمام أو على من على يساره، فقال في المدونة: إنه لا يحنث، وقال ابن وهب
~~وعبد العزيز: إنه يحنث، ومثله في كتاب ابن المواز، وكذلك اختلف أيضا هل
~~يحنث الإمام بالتسلمة الثانية إذا كان ممن يسلم التسلمتين والمحلوف عليه عن
~~يساره، ففي كتاب ابن المواز أنه يحنث، وقال ابن ميسر: إنه لا يحنث، وكذلك
~~إذا كان مأموما فسلم على يساره تسليمة ثانية من غير رد والمحلوف عليه عن
~~يساره، والاختلاف في هذا كله على ما ذكرناه في رسم جاع من الاختلاف في
~~مراعاة المقصد إذا خالف اللفظ وكان مظنونا غير متيقن وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يبيع رجلا ms1039 ثوبا أبدا وهو يريد قطع معاملته لنفسه
# ومن كتاب أوله يدير ماله مسألة قال في من حلف ألا يبيع رجلا ثوبا أبدا
~~وهو يريد قطع معاملته لنفسه وقطع المنفعة عنه وإرفاقه وينوي إن جاءه ليشتري
# PageV03P204
# لغيره منه فباع منه ابن للحالف صغير في حجره، قال: إن كان هذا الابن قد
~~باع واشترى إلا أنه يستشير أباه كما يستشير غيره وكما استشير أنا وأنت فلا
~~شيء عليه وإن كان لا يشتري ولا يبيع إلا بأبيه ولا ينفذ له بيع ولا شراء
~~إلا بأبيه فهو حانث إن أجاز بيعه، وقال لي ابن وهب مثله وقال أشهب مثله.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال لأنه إذا أطلقه على البيع والشراء صار في
~~ذلك كالمالك لأمر نفسه ولم يكن له أن يرد شيئا من بيوعاته وأشريته فوجب ألا
~~يحنث بما باع منه بغير أمره ولا علمه إذ لا سبيل له إلى تعقب ذلك ولا رده
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى سلعة بدنانير إلى أجل وحلف ليقضيه إياها إليه فوجد بالسلعة عيبا
# مسألة وسئل عن رجل اشترى سلعة بدنانير إلى أجل وحلف ليقضيه إياها إليه،
~~فوجد بالسلعة عيبا فأراد ردها، قال: يقضيه الثمن ثم يخاصمه، قال أصبغ: ولو
~~خاصمه قبل أن يقضيه حتى يرد عليه بغير شيء ويسقط موضع القضاء كان حانثا ثم
~~إن رجع بعد ذلك يعطيه الثمن قبل الأجل لم ينتفع بذلك أيضا وقد وجب عليه
~~الحنث، وسألت ابن وهب عن ذلك فقال لي مثله وأحب إلي أن يقضيه ثم يخاصم.
# قال محمد بن أحمد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع من كتاب الأيمان
~~بالطلاق في رسم إن خرجت وفي رسم إن أمكنتني ووجوب الحنث عليه إن لم يقضه
~~الثمن بين إن كانت السلعة قايمة لأنه مخير بين أن يرد السلعة أو يدفع جميع
~~الثمن، فإن لم يدفعه حنث، وأما إن فاتت السلعة ووجب له الرجوع بقيمة العيب
~~فيستحب له أن يدفع إليه جميع الثمن ثم يقوم عليه فيأخذ منه قيمة العيب، فإن ms1040
~~لم يفعل يحنث لأن العيب قد كشف أنه
# PageV03P205
# لم يكن عليه جميع الثمن الذي حلف بدفعه، وقد قيل: إنه يحنث إن لم يدفع له
~~جميع الثمن، والأول أظهر، والقولان في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى مع كتاب
~~الأيمان بالطلاق، ولو لم يكن عليه يمين فظهر من السلعة علي عيب قبل أن ينقد
~~الثمن فطلب البائع أن ينقده جميع الثمن ثم يخاصمه فيما يدعيه من العيب وأبى
~~هو أن يدفعه إليه حتى يحاكمه فيه لم يكن ذلك له إلا أن يكون شيئا ينقضي من
~~ساعته، قاله ابن مزين.
### | مسألة: حلف رجل في عبده ألا يبيعه فرهنه فباعه السلطان عليه
# مسألة قال ابن القاسم: إذا حلف رجل في عبده ألا يبيعه فرهنه فباعه
~~السلطان عليه في ذلك الرهن حين لم يكن له مال غيره فإنه لا حنث عليه وإن
~~اشتراه يوما ما فلا شيء عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في الرواية بم كانت يمين الحالف عليه؟ فقال
~~يحيى بن عمر: إنما قال إنه لا حنث عليه لأن يمينه إنما كانت بحرية عبده
~~فوقع الحنث ولا مال له غيره فكان الدين أولى من العتق، وهو تأويل جيد تصح
~~به المسألة إذا قلنا: إن الحنث يقع عليه ببيع السلطان إليه، وهو المعلوم من
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، فيكون معنى قوله في الرواية لا حنث عليه
~~أي لا يعتق عليه بالحنث من أجل الدين، ويكون معنى قوله: وإن اشتراه يوما ما
~~فلا شيء عليه أي لا يعتق عليه إن اشتراه بالحنث المتقدم؛ لأن الدين قد رده
~~لا أن اليمين تنحل عنه بل ترجع عليه باشترائه إياه، فإن باعه عتق عليه على
~~ما في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب العتق في الذي يحلف بعتق رقيقه ألا
~~يكلم فلانا فيحنث فيرد الغرماء عتقه فيباعون في الدين ثم يشتريهم بعد ذلك
~~أن اليمين ترجع عليه ويعتقون إن كلم فلانا، ويحتمل أن يكون معنى قوله: إن
~~اشتراه يوما ما فلا ms1041 شيء عليه أن اليمين تنحل عنه فلا يكون عليه شيء إن باعه
~~بعد ذلك خلاف ما في سماع عيسى من كتاب العتق؛ لأن لذلك وجها وهو أنه قد
~~يحنث ببيع السلطان
# PageV03P206
# فوجب أن يعتبر بحنثه وإن كان العتق قد رده الدين فلا يحنث مرتين على ما
~~قالوا في من حلف ألا يفعل فعلا ففعله مرة فحنث أنه لا يحنث بفعله مرة أخرى،
~~ورجوع اليمين عليه أظهر لأن العتق إذا رد فكان الحنث لم يقع إذ لم يلزمه به
~~حكم على ما قالوا في من حلف بعتق عبده ألا يفعل فباع العبد ثم فعل ذلك
~~الفعل ثم اشتراه ففعله ثانية إن العتق يلزمه إذ لم يلزمه بالفعل الأول
~~والعبد في غير ملكه شيء، ولو كانت يمينه ألا يبيع عبده من غير عتقه فرهنه
~~فباعه السلطان عليه في ذلك الرهن لجرى وجوب حنثه على الاختلاف في من حلف
~~ألا يفعل فعلا فقضى عليه السلطان به، وقد مضى ذلك في رسم العشور وغيره،
~~فإذا حنث على القول بتحنيثه لم ترجع عليه اليمين إلا في مسألة الوتد في رسم
~~حلف من سماع ابن القاسم، وإذا لم يحنث على القول بأنه لا يحنث رجعت عليه
~~اليمين إلا على القول بأن الملك الثاني كعبد آخر، وإن من حلف ألا يفعل فعلا
~~بعتق عبده فباعه ثم اشتريه ففعل ذلك الفعل لم يكن عليه شيء، وإلى هذا ذهب
~~ابن بكير، جعل رجوع العبد إليه بعد البيع كرجوع الزوجة بعد الثلاث. وقال
~~الشافعي: لا ترجع عليه اليمين في العبد بعد الشراء ولا في الزوجة بعد
~~النكاح واحدة طلقها أو ثلاثا.
### | مسألة: حلف على قريب له ألا يعيره ثوبا فوهبه له
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم: لو أن رجلا حلف على قريب له ألا يعيره
~~ثوبا فوهبه له قال: إن كان أراد ألا ينفعه فهو حانث وإن لم يكن أراد ألا
~~ينفعه فالهبة غير العارية فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن أحمد: وكذلك لو حلف ألا يعيره عارية ms1042 فوهب له هبة ولو حلف ألا
~~يهب له هبة فأعاره عارية لحنث إلا أن تكون له نية، قاله في المدونة، وذلك
~~كله صحيح، والفرق بين المسألتين أن العارية هبة لأنها هبة لمنافع الشيء
~~المعار، وليست الهبة عارية إذ لا ترجع إلى الواهب فإذا حلف الرجل ألا يعير
~~رجلا ثوبا فوهبه له لم يكن عليه حنث إذ ليست الهبة عارية إلا
# PageV03P207
# أن يكون نوى ألا ينفعه فيحنث بكل وجه من وجوه المنافع وإن لم تكن عارية،
~~وإذا حلف ألا يهبه هبة فأعاره عارية حنث؛ لأن المعير واهب لمنافع الشيء
~~الذي أعاره، وهو قد عم بحلفه ألا يهبه هبة جميع الهبات الرقاب والمنافع،
~~فوجب أن يحمل يمينه على عمومها إلا أن تكون له نية بأن يقول: إنما أردت هبة
~~الرقاب ولم أرد هبة المنافع فينوى في ذلك وإن حضرته بينة فيما يقضى به عليه
~~بخلاف من حلف ألا يهب لرجل ثوبا فوهبه ثوب كتان وقال: إنما أردت ثوب خز أو
~~حرير؛ لأن لهبة المنافع اسما يختص بها كالعارية والإسكان والإمناح والإرفاق
~~وشبه ذلك، ولو حلف ألا يهبه ثوبا فأعاره إياه عارية لم يحنث، فحلف الرجل
~~ألا يهب الرجل ثوبا بخلاف حلفه ألا يهبه هبة، وحلفه ألا يعيره ثوبا مثل
~~حلفه ألا يعيره عارية سواء، فقف على ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يأكل من طعام فلان فاشتريا طعاما فأكلاه جميعا
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل حلف ألا يأكل من طعام فلان فاصطحبا في سفر
~~فاشتريا طعاما فأكلاه جميعا، قال: إن كان لم يأكل أكثر من نصيبه وإنما أكل
~~نصيبه فما دونه فما أرى عليه شيئا، وقد سمعت عن مالك شيئا وهو رأيي لو ترك
~~ذلك، وما أحب ذلك له بدءا، قلت له: أرأيت أن قدما سفرتيهما أو طعاميهما من
~~غير اشتراء فأكلا جميعا من الطعامين فكان ذلك كفافا، قال: هذا لا يعجبني
~~وأخاف أن يحنث، قال أصبغ: لا يحنث وإنما هو كالاشتراء كأنه اشترى منه ما
~~أكل بما أكل فإذا كان ms1043 مثلا فدون لم يكن أكثر حتى يكون له الفضل عليه فلا
~~حنث عليه إن شاء الله.
# قال محمد بن أحمد: أما إذا اشريا طعاما فأكلاه جميعا فلا إشكال في أنه لا
~~حنث على الحالف إذا لم يأكل أكثر من نصفه، والأصل في ذلك
# PageV03P208
# قوله عز وجل: {وإن تخالطوهم فإخوانكم} [البقرة: 220] فأباح للوصي خلط
~~نفقته بنفقة يتيمه إذا قصد بذلك الرفق بيتيمه ولم يرد بذلك الارتفاق لماله،
~~فإذا لم يكن بهذا الفعل آكلا لمال يتيمه فلا يكون به آكلا لمال المحلوف
~~عليه، وأما إذا قدما سفرتيهما أو طعاميهما من غير اشتراء فأكلا جميعا منهما
~~فجعل ذلك أصبغ كالاشتراء، ولم يرج ذلك حنثا إذا لم يأكل الحالف أكثر من
~~نصيبه، ولم يعجب ذلك مالكا وخشي عليه الحنث، ووجه ذلك الاشتراء يفتقر إلى
~~رضى المتبايعين فلعل المحلوف عليه لا يسلم له ما أكل من طعامه بما أكل هو
~~من طعامه إلا على سبيل الإفضال عليه وإن كان أقل قيمة منه إذ لا يلزمه أن
~~يبيع طعامه إلا بما شاء من قليل الثمن وكثيره، وهذا إذا كانت يمينه على وجه
~~المن ولم يكن لخبث أصل طعام الرجل ورداءة مكسبه، وقد مضى هذا المعنى في رسم
~~نقدها نقدها من سماع عيسى، وقد مضى في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الجهاد نحو هذا المعنى وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليقضين فلانا حقه في انسلاخ الهلال
# ومن كتاب البراءة
# مسألة قال ابن القاسم في من حلف ليقضين فلانا حقه في انسلاخ الهلال قال:
~~إذا غابت الشمس ولم يقضه فهو حانث، فإن قال إلى انسلاخ الهلال، فمثل ذلك
~~يحنث إذا غابت الشمس ولم يقضه، وإذا قال لانسلاخ الهلال فهو حانث إذا غربت
~~الشمس، وإذا قال إلى استهلال الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال إلى
~~رؤية الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال إلى رمضان فهو
# PageV03P209
# حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال آخر رمضان فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا
~~قال في انقضاء ms1044 رمضان فهو حانث إذا غربت الشمس، قال: والانقضاء مثل الانسلاخ
~~فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال إلى دخول الهلال فهو حانث إذا غربت
~~الشمس وإذا قال عند آخر الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس وإذا قال إلى أخر
~~الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال إلى ذهاب الهلال فهو حانث إذا
~~غربت الشمس، وإذا قال إلى رأس الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال في
~~ذهاب الهلال فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال في رمضان وهو في رمضان فهو
~~حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال إلى حلول رمضان فهو حانث إذا غربت الشمس من
~~آخر يوم من شعبان، وإذا قال وهو في شوال في حلول وإذا حل وحين يحل وفي مجيء
~~ولمجيء يوم وليلة وإذا قال إلى مجيء فهو حانث إذا غربت الشمس، وإذا قال حين
~~ينقضي فله يوم وليلة أرجو ذلك، وإذا قال حين يسهل مثل ذلك أيضا، وإذا قال
~~حين يذهب فله يوم وليلة، وإذا قال إذا استهل فله يوم وليلة وفي رؤية الهلال
~~فله يوم وليلة، وإذا قال عند رؤية الهلال له يوم وليلة، وإذا رئي الهلال له
~~يوم وليلة، وإذا قال انقضى الهلال له يوم وليلة، ولرؤية الهلال له يوم
~~وليلة، وإذا قال عند انقضاء رمضان له يوم وليلة، وإذا قال إذا دخل هلال
~~رمضان فله يوم وليلة، وإذا قال إذا حل الهلال له يوم وليلة، وإذا قال إذا
~~جاء الهلال له يوم وليلة، وإذا قال عند دخول الهلال له يوم وليلة، وإذا قال
~~إذا جاء الهلال له يوم وليلة وإذا دخل الهلال له يوم وليلة، وإذا قال حين
~~يجيء الهلال له
# PageV03P210
# يوم وليلة، وإذا قال: عند الهلال له يوم وليلة، وعند رأس الهلال له يوم
~~وليلة، وإذا جاء رأس الهلال له يوم وليلة، وإذا قال إذا ذهب الهلال فله يوم
~~وليلة، وإذا قال عند ذهاب الهلال فله يوم وليلة، وإذا قال في استهلال
~~الهلال له يوم وليلة، وإذا قال عند استهلال ms1045 الهلال ولاستهلال الهلال له يوم
~~وليلة.
# قال محمد بن رشد: هذه ألفاظ كلها وهي نحو خمسين مسألة إنما يختلف ما
~~يختلف منها ويتفق ما يتفق منها بحسب موضوعها في اللسان بما أتى فيه منها
~~بإلي التي هي للغاية فهو حانث فيها بغروب الشمس سواء سمى معها ما هو من آخر
~~شعبان أو من أول رمضان، وأما ما لم يأت فيه بإلى فينظر فيه فما كان منها
~~يقتضي كون القضاء قبل تمام شعبان فهو حانث بغروب الشمس، وما كان منها يقتضي
~~كون القضاء بعد تمام شعبان فله يوم وليلة من أول رمضان، فمنها ألفاظ بينة
~~ومنها ألفاظ مشكلة محتملة يظهر فيها اضطراب من قول ابن القاسم، من ذلك
~~تفرقته بين أن يقول ويتخرج على حمله على الاستقبال والحال جميعا ثلاثة
~~أقوال، أحدها أنه يلزمه إخراج ثلث جميع ما يملك وجميع ما يفيد إلى ذلك
~~الأجل، والثاني أنه يلزمه ثلث جميع ما يملك ويفيد إلى ذلك الأجل، والثالث
~~أنه يلزمه ثلث ماله الساعة ولا شيء عليه فيما يفيده إلى ذلك الأجل، وذلك
~~خمسة أقوال على ما قلناه، وهذا كله في اليمين، وأما إذا نذر الرجل أن يتصدق
~~بجميع ما يفيده أبدا فيلزمه أن يتصدق بثلث ذلك قولا واحدا، وإن نذر أن
~~يتصدق بجميع ما يفيده إلى أجل كذا أو في بلد كذا فيلزمه إخراج جميع ذلك
~~قولا واحدا لقوله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا أوفوا بالعقود} [المائدة:
~~1] ، وقوله: {وأوفوا بعهد الله إذا عاهدتم} [النحل: 91] ، وقوله: {ومنهم من
~~عاهد الله لئن آتانا من فضله لنصدقن} [التوبة: 75]
# PageV03P211
# الآية إلى قوله: {بما أخلفوا الله ما وعدوه وبما كانوا يكذبون} [التوبة:
~~77] . وقوله تعالى: {يوفون بالنذر} [الإنسان: 7] ، وقوله - عليه السلام -:
~~«من نذر أن يطيع الله فليطعه» ، الحديث، وإن كان لم ينص في المدونة وغيرها
~~على التفرقة في هذا بين النذر واليمين، فالوجه في ذلك عندي أن تحمل هذه
~~المسائل على اليمين دون النذر، وإنما يستوي النذر واليمين عند مالك وعامة
~~أصحابه في صدقة الرجل بجميع ما ms1046 يملك من المال «لقوله، - عليه السلام -،
~~لأبي لبابة وقد نذر أن ينخلع من جميع ماله: يجزيك من ذلك الثلث» ، والله
~~الموفق.
### | مسألة: حلف ألا يكلم رجلا فكتب إليه ذلك الرجل الذي حلف عليه ألا يكلمه
# ومن كتاب القطعان مسألة وسئل عمن حلف ألا يكلم رجلا فكتب إليه ذلك الرجل
~~الذي حلف عليه ألا يكلمه، فقال ابن القاسم: هو حانث إن قرأ كتابه وإنما ذلك
~~بمنزلة ما لو أن الحالف نفسه هو الذي كتب إليه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق، وحكى
~~ابن المواز عن أشهب وعن ابن القاسم من رواية أبي زيد أيضا أنه لا يحنث
~~الحالف بقراءة كتاب المحلوف عليه واختاره وزعم أنه أنكر جماعة من أصحاب ابن
~~القاسم قول ابن القاسم بإيجاب الحنث عليه، وكذلك هو قول بعيد؛ لأن معنى
~~تكليم الرجل إفهامه ما في نفسه، وليس في
# PageV03P212
# قراءة الحالف كتاب المحلوف عليه إفهام له شيئا مما في نفسه من كلامه
~~وإنما فهمه لما في نفس المحلوف عليه من الكلام فذلك بمنزلة ما لو كلمه
~~المحلوف عليه ولم يراجعه عليه ووجه تحنيثه هو أن الحالف ألا يكلم رجلا قد
~~أراد قطيعته، وقراءته لكتابه من باب الصلة له وفي ذلك بعد.
### | مسألة: حلف ألا يأكل جبنا فأكل لبنا
# مسألة قال ابن القاسم: وليس الجبن من اللبن ولا اللبن من الجبن ولا السمن
~~من الزبد ولا الزبد من السمن، كل هذا مفترق على حدة فمن حلف ألا يأكل جبنا
~~فأكل لبنا فلا شيء عليه، ومن حلف ألا يأكل لبنا فأكل جبنا فلا شيء عليه،
~~ومن حلف ألا يأكل زبدا فأكل سمنا فلا شيء عليه، ومن حلف ألا يأكل سمنا فأكل
~~زبدا فلا شيء عليه، ومن حلف ألا يأكل لبنا فلا بأس أن يأكل الجبن والزبد
~~والحالوم والسمن.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح، ومذهب ابن القاسم أنه إذا حلف ألا يأكل شيئا
~~سماه عينه أو لم يعينه فأكل شيئا مما يخرج منه ms1047 لم يحنث إلا أن يكون قال منه
~~فيحنث إن كان شيئا مما يخرج منه ما عدا خمسة أشياء الشحم من اللحم، والنبيذ
~~من التمر، والزبيب والعصير من العنب، والخبز من القمح والمفرق من اللحم
~~فإنه يحنث بها عينها أو لم يعينها، قال منه أو لم يقل منه، وأما إذا حلف
~~ألا يأكل شيئا فأكل ما خرج منه ذلك الشيء فلا شيء عليه عينه أو لم يعينه.
~~قال منه أو لم يقل منه، وقد مضى هذا المعنى في رسم أوصى وبعض ما في ذلك من
~~الخلاف.
# PageV03P213
### | مسألة: حلف ألا يأكل لبنا فأصاب لبن الضان وقال إنما أردت لبن المعز
# مسألة ومن حلف ألا يأكل لبنا فأصاب لبن الضان وقال: إنما أردت لبن المعز،
~~أو أكل لبن المعز وقال: إنما أردت لبن الضان، أو أكل لبن البقر أو لبن
~~الإبل وقال: إنما أردت لبن الغنم فإن كانت عليه بينة لزمه الحنث وإن جاء
~~مستفتيا دين في ذلك، ومن حلف ألا يأكل سمنا فأكل سمن البقر وقال: إنما أردت
~~سمن الغنم فمثل ذلك أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم فمن ادعي نية مخالفة لظاهر
~~لفظه أنه لا يصدق فيما يقضى به عليه إلا أن يأتي مستفتيا فلا خلاف في ذلك،
~~ونظائرها في الأمهات أكثر من أن تحصى بعد أو يبلغها حصر.
### | مسألة: حلف ألا يبيع سلعة فاغتصبها رجل منه فوجدها قد فاتت عنده
# مسألة وسئل عن رجل يحلف ألا يبيع سلعة فاغتصبها رجل منه فوجدها قد فاتت
~~عنده بنجاء أو نقصان، قال: إن فاتته عنده بنجاء فأخذ لها ثمنا فقد حنث، وإن
~~فاتت بنقصان فكان ذلك النقصان فاحشا يكون الثلث فأكثر فأخذ لها ثمنا فليس
~~عليه شيء، وإن كان الشيء التافه فأخذ لها ثمنا فقد حنث، قلت: فإن كانت قد
~~فاتت بنقصان فكان ذلك نقصانا فاحشا يكون أكثر من الثلث فأخذ من الغاصب سلعة
~~مثل سلعته فأراد بيعها؟ قال: ليس عليه شيء لأنه إنما كانت وجبت له عليه
~~دنانير، ms1048 وقال في كتاب المكاتب من سماع يحيى وعيسى وسئل عن رجل حلف في سرج
~~له ألا يبيعه فعدا عليه عاد فانتزعه منه غصبا فأراد الحالف أن يأخذ له ثمنا
~~أو عوض سرجه، قال: إن كان السرج قائما لم يفت فأخذ له ثمنا أو عوضا
# PageV03P214
# فهو حانث، وإن كان السرج قد فات فأخذ له قيمة أو سرجا فلا حنث عليه، وقال
~~في كتاب باع شاة، قال عيسى: سألت ابن القاسم عن الرجل يحلف بحرية عبده ألا
~~يبيعه فيغتصبه منه إنسان فينتقص عنده فهل له أن يأخذ قيمته؟ قال: إن كان
~~الذي نقصه منه أمرا جاءه من الله فأخذ قيمته فقد حنث لأنه كان مخيرا على
~~الغاصب إما أن يأخذه بعيبه ولا شيء عليه في العيب، وبين أن يسلمه ويأخذ
~~قيمته، فلما أسلمه وأخذ قيمته كان بايعا له، ولو أصابه غيره بأخذ له إنشاء
~~أو لم يأخذ له فأسلمه كان حانثا إذا رضي بالقيمة من غاصبه ولو أنه أخذه
~~وأخذ ما أخذ الغاصب في جرحه أو اتبع الجارح بما جنى على عبده لم يكن عليه
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: الذي يتحصل من هذه الرواية ثلاثة أقوال، أحدها أنه لا
~~يحنث بأخذ القيمة منه إذا فاتت عنده فواتا توجب له تضمين القيمة إياه يسيرا
~~كان النقصان أو كثيرا بأي وجه كان وهو الذي في كتاب المكاتب، والثاني أنه
~~يحنث بأخذ القيمة منه فيها وإن فاتت ووجب له تضمين القيمة إياه يسيرا كان
~~النقصان أو كثيرا بأي وجه كان، وهو الذي في كتاب باع شاة، والثالث أنه يحنث
~~بأخذ القيمة فيها منه إن كان النقصان يسيرا، ولا يحنث إن كان النقصان كثيرا
~~أكثر من الثلث، وجه القول الأول إن ذلك ليس بيعا لأن البيع إنما يكون برضى
~~المتبائعين والغاصب مجبور على أخذ القيمة منه، ووجه القول الثاني أن ذلك
~~بيع من أجل أنه مخير بين أن يأخذ سلعته ويضمنه ما نقص يسيرا كان النقصان أو
~~كثيرا وبين أن يسلمها إليه ويأخذ منه قيمته، ms1049 فأشبه من حلف ألا يبيع سلعة
~~فباعها على أنه فيها بالخيار أنه يحنث إن أمضاها له وإن كان المبتاع مجبورا
~~على أداء الثمن فيها للعقد المتقدم، والقول الثالث لا يخرج عن القولين، فهو
~~استحسان على غير حقيقة القياس، وبالله التوفيق.
# PageV03P215
### | مسألة: حلف ألا يستسلف من رجل شيئا وللحالف للمحلوف عليه حق
# ومن كتاب أوله باع شاة مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يستسلف، من رجل شيئا
~~وكان على الحالف للمحلوف عليه حق، فسأله أن يؤخره، قال: إن سأله أن يؤخره
~~فأخره حنث قلت: فرجل حلف ألا يسلف رجلا شيئا وكان له عليه حق فسأله أن
~~يؤخره فأخره حنث؟ قلت: أفيتوانى في تقاضيه منه من غير تأخير؟ قال: لا.
# قال محمد بن أحمد: إنما وجب أن يحنث الحالف ألا يستسلف بالانتظار والحالف
~~ألا يسلف بالإنظار لأن ذلك في معنى السلف وإن لم يسم ذلك سلفا والحكم
~~للمعاني دون الأسماء فلو ادعى كل واحد منهما أنه أراد السلف ولم يرد
~~الإنظار لوجب أن ينوى على أصولهم وإن كانت على يمينه بينة، وقد مضى ذلك في
~~رسم أسلم وأما إذا توانى في تقاضيه من غير تأخير فالصواب أنه لا يحنث إن
~~فعل وإن كان لا ينبغي له أن يفعل ليكون ذلك أبر له وأبرأ من الحنث إذ لم
~~يقع منه سلف ولا ما هو في معناه من الإنظار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لينتقلن
# مسألة وقال مالك: من حلف لينتقلن فلينتقل بكل شيء له، وليقم شهرا ثم
~~ليرجع إن شاء، ولو قال: امرأتي طالق البتة لانتقلن عنك فإنه يطلب ويرتاد
~~لنفسه منزلا ولكن لا يطأ حتى ينتقل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم
~~وجه استحسانه للمنتقل أن يقيم شهرا قبل رجوعه، ومضى في رسم أوصى من هذا
~~السماع القول في انتقاله بجميع متاعه فلا معنى لإعادة ذلك، وأما قوله إنه
~~إن حلف بالطلاق فلا يطأ حتى ينتقل فهو قوله في
# PageV03P216
# المدونة وغيرها؛ لأنه على حنث ms1050 فإن رفعت امرأته أمرها وطلبته بالوطء ضرب
~~له أجل الإيلاء من يوم ترفعه، فإن بر بالانتقال وإلا طلق عليه بالإيلاء
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يسأل رجلا شيئا فأعطاه ذلك الرجل شيئا
# ومن كتاب العتق مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يسأل رجلا شيئا فأعطاه ذلك
~~الرجل شيئا، قال: لا حنث عليه إن لم يسأله إلا أن يكون نوى ألا يأخذ منه
~~شيئا.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال، والأصل في ذلك أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن المسألة وأباح للرجل قبول ما أعطي من غير مسألة، فلم
~~يكن ما أباح من جنس ما نهى عنه، وفي هذه المسألة زيادة في سماع أصبغ سيأتي
~~القول عليها في موضعها إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: حلف ألا يجاور رجلا فمرض المحلوف عليه فأتاه عائدا
# من سماع يحيى من ابن القاسم - رحمه الله -
# من كتاب الصبرة
# مسألة قال يحيى: وسئل عن رجل حلف ألا يجاور رجلا فيرتحل عنه ثم يمرض
~~المحلوف عليه فيأتيه الحالف عائدا فيقيم عنده أياما أو يأتيه زائرا فيقيم
~~أياما، قال: لا حنث عليه في إقامته اليومين والثلاثة ونحو ذلك، قيل له: فإن
~~كانت إقامته عنده ومعه أهله أترى في إقامته اليومين والثلاثة مع أهله
~~وعياله بأسا وقد ارتحل عنه رحيلا بائنا؟
# قال محمد بن رشد: من حلف ألا يسكن رجلا ولا يجاوره ولا نية له في مجانبته
~~والتنحي عنه فلا يحنث بالزيارة ما لم تطل؛ إذ ليست بسكنى على ما في المدونة
~~وغيرها، واختلف إن طالت فقيل: إنه لا يحنث إذا لم يكن على
# PageV03P217
# وجه السكنى، وهو قول أشهب في كتاب ابن المواز وأحد قولي أصبغ، وقيل: إنه
~~يحنث إذا طالت لأنه يكون بها في معنى المساكن وإن لم يكن مساكنا، وهذا على
~~ما ذكرناه في رسم جاع من سماع عيسى من اختلافهم في مراعاة المقصد المظنون
~~إذا خالف ما يقتضيه اللفظ المظنون به، واختلف في حد الطول الذي يكون به
~~الزائر في معنى المساكن ms1051 على قولين، أحدهما أنه ما زاد على الثلاثة الأيام
~~ونحوها وإن كان معه في حاضرة واحدة، وهو ظاهر هذه الرواية ولم يجب إن كان
~~معه أهله وولده في هذه الأيام، والظاهر أنه لا يحنث أيضا إلا أن يكون أصل
~~يمينه لما يدخل بين النساء والصبيان، والثاني أن الطول في ذلك أن يكثر
~~الزيارة بالنهار أو يبيت في غير مرض إلا أن يشخص إليه من بلد آخر فلا بأس
~~أن يقيم اليوم واليومين والثلاثة على غير مرض وهو قول ابن القاسم وروايته
~~عن ملك في رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، ومثله حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن مالك وأصحابه، والاختلاف في هذا راجع إلى العرف والعادة
~~في الزيارة فيحنث عند جميعهم إذا أقام أكثر مما جرت العادة بإقامته في
~~الزيارة، وإنما اختلفوا لأن كل واحد منهم أجاب بما غلب على ظنه من العرف في
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة يحلف إن فعل كذا فماله صدقة على المساكين بأيمان مختلفة فيحنث
# ومن كتاب الصلاة
# مسألة قال يحيى: وسئل ابن القاسم عن الرجل يحلف إن فعل كذا وكذا فماله
~~صدقة على المساكين يحلف بأيمان مختلفة في أيام مفترقة أو غير مفترقة فيحنث
~~في إحدى الأيمان اليوم وفي يمين أخرى غدا، وفي يمين ثالثة بعد الغد، يحنث
~~في أيمان كثيرة على هذا النحو، أيلزمه أن يتصدق بثلث ماله لأول حنثه ثم
~~بثلث ما بقي للحنث الثاني ثم بثلث ما بقي للحنث الثالث؟ يكون على هذا يلزمه
~~في كل حنث إخراج ثلث ما بقي أم لا يلزمه إلا إخراج ثلث ماله مرة
# PageV03P218
# واحدة وإن حنث في جميع أيمانه؟ فقال: إن كانت أيمانه في كلمة واحدة أو
~~كلام مختلف وأيمان شتى وأزمان متباعدة ذلك كله سواء لا يلزمه من ذلك إلا
~~إخراج ثلث ماله مرة واحدة حنث في جميع أيمانه أم لم يحنث إلا في يمين واحدة
~~إلا أن يكون حنث فأخرج ثلث ماله ثم حلف بعد ذلك وحنث فهو الذي يجب عليه ms1052 أن
~~يخرج ثلث ما بيده كلما حنث على هذه الحال، فأما ما وكد من الأيمان أو أكثر
~~من الحنث قبل أن يخرج ثلث ماله لحنثه وإن كان ذلك في أمور كثيرة مختلفة
~~فليس عليه إلا ما على من لم يحنث إلا يمينا واحدة في أمر واحد، ثم إذا حنث
~~في إحدى الأيمان فأخر ثلث ماله ثم حنث في بقية الأيمان التي كان عقد قبل أن
~~يخرج ثلث ماله فلا شيء عليه في جميع تلك الأيمان حنث فيها قبل إخراج الثلث
~~أو بعده، قلت: أرأيت إن حلف وماله ألف دينار فأنفقه إلا مائة دينار ثم حنث؟
~~قال: ليس عليه أن يخرج إلا ثلث المائه الدينار، قيل له: فإن حلف وماله ألف
~~دينار فلم يحنث حتى أدارها فصارت ألفي دينار ودخلت عليه فوائد؟ قال: ليس
~~عليه أن يخرج إلا ثلث ما كان بيده يوم حلف، كذلك قال لي مالك. قلت: أرأيت
~~ما استنفق بعد ما حنث من المال الذي كان بيده يوم حلف؟ قال: أحب إلي أن
~~يخرج ثلث جميع ما كان بيده يوم حنث مما كان يملك يوم حلف، ولا أرى ذلك عليه
~~واجبا.
# قال محمد بن رشد: قوله في من حلف بصدقة ماله مرات على أشياء شتى إنه ليس
~~عليه إذا حنث في أيمانه كلها إلا ثلث ماله مرة واحدة فإن حنث فيها كلها قبل
~~أن يخرج ثلث ماله أخرج ثلثه مرة واحدة وإن حنث في بعضها فأخرج ثلث ماله في
~~بقيتها فليس عليه شيء صحيح؛ لأن عقد اليمين
# PageV03P219
# لا يوجب عليه الصدقة بثلث ماله وإنما يوجب ذلك عليه الحنث فإذا حلف بصدقة
~~ماله على شيء ألا يفعله ثم حلف قبل أن يحنث بصدقة ماله ثانية على شيء آخر
~~ألا يفعله فحنث في اليمين فليس عليه فيهما إلا ثلث ماله مرة واحدة سواء حنث
~~فيهما جميعا قبل أن يخرج الثلث أو حنث في أحدهما فأخرج الثلث ثم حنث في
~~الآخر بعد ذلك؛ لأنه إنما هو حالف في اليمين بشيء واحد ms1053 وهو ثلث ماله، فإن
~~كان قد أخرجه إن حنث في اليمين الأولى فلم يبده ما يحنث به في اليمين
~~الثانية، وإن كان لم يخرجه فهو الذي يجب عليه إخراجه بمنزلة من قال: إن
~~فعلت كذا وكذا فعبدي فلان حر فليس عليه أكثر من حرية عبده حنث في اليمينين
~~أو في أحدهما، وقد وقع في سماع أبي زيد بعد هذا ما لابن القاسم، وأما لابن
~~كنانة على ما يحتمله ذلك من التأويل أن عليه إخراج ثلث ماله لليمين الأول
~~ثم ثلث ما بقي لليمين الثانية ثم ثلث ما بقي لليمين الثالثة، وهو بعيد
~~بدليل ما ذكرناه، وإنما يجب عليه في القياس إخراج ثلث ماله لليمين الأولى
~~وثلث ما بقي لليمين الثانية وثلث ما بقي لليمين الثالثة إذا حلف وحنث ثم
~~حلف وحنث ثم حلف وحنث لأنه إذا حنث فقد وجب عليه إخراج ثلث ماله فإذا حلف
~~بصدقة ماله بعد وجوب ذلك عليه فإنما تقع يمينه بصدقة ما بقي من ماله فيجب
~~عليه إخراج ثلثه إذا حنث لا يدخل بعض ذلك في بعض خلاف ما تدل عليه هذه
~~الرواية وخلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك وبعض أصحابه من أنه لا
~~يجب عليه إلا ثلث واحد للأيمان كلها، وذلك استحسان على غير قياس مراعاة
~~للاختلاف في أصل اليمين، وأما إذا حلف وحنث فأخرج ثلث ماله ثم حلف بعد ذلك
~~وحنث فلا اختلاف في أن عليه إخراج ثلث ما بقي بيده بعد ما أخرج لليمين
~~الأولى، ولا اختلاف في أنه إذا حلف بصدقة ماله ثم حنث وقد نقص المال أنه لا
~~يجب عليه أن يتصدق إلا بما بقي بيده يوم حنث، واختلف إذا حنث وقد زاد المال
~~بتجارة أو بولادة رقيق كانوا فيه، فقال في الرواية: إنه ليس عليه أن يخرج
~~ثلث النماء، ومثله في الواضحة وغيرها لابن
# PageV03P220
# القاسم، وهو صحيح؛ لأنه على بر، وقد قال ابن القاسم في الذي يحلف بعتق
~~رقيقه ألا يفعل فعلا فيولد لهم أولاد إن القياس ms1054 ألا يدخل أولادهم في اليمين
~~لأنه علي بر، وإن كان قد قال مالك إنهم يدخلون في اليمين، وفي المبسوطة
~~لابن دينار أن ربح المال يدخل في الصدقة ولا يدخل أولاد الرقيق في اليمين
~~بعتقهم، ولو قال في ذلك بالعكس لكان أشبه من أجل الاختلاف في اليمين بصدقة
~~المال، وأما ما استنفق بعد ما حنث مما كان بيده يوم حلف فالقياس أن عليه أن
~~يخرج ثلث ذلك، وهي رواية أصبغ عن ابن القاسم في المبسوطة وقول ابن حبيب في
~~الواضحة، وقول ابن المواز، قال: لأنه كالزكاة يجب عليه ما أنفق، وإسقاط ذلك
~~عنه في الرواية استحسان مراعاة للاختلاف في اليمين، وأما ما تلف من المال
~~بعد الحنث فقال في الهبات من المدونة لا شيء عليه فيه فرط أو لم يفرط،
~~ومثله في الواضحة وفي المبسوطة من رواية أصبغ عن ابن القاسم، وله فيها أيضا
~~ما يدل على أن عليه أن يخرج ثلث ما تلف إذا فرط، وهذا الذي يوجبه النظر
~~قياسا على المال يفرط في إخراج الزكاة منه بعد الحول حتى يتلف فالقول الأول
~~استحسان على غير قياس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف على رجل ألا يؤمنه فقدم مكانا يقدر فيه ذلك الرجل السلطان عليه
# ومن كتاب المكاتب مسألة وسألته عن رجل من ذوي السلطان يحلف على رجل ألا
~~يؤمنه فقدم ذلك الرجل مكانا يقدر فيه ذلك الرجل السلطان عليه ويناله من
~~عقوبته ما أحب فتجافى عنه وتركه غير مؤمن ولا معاقب أترى أن قد حنث؟ قال:
~~نعم أراه حانثا إذا كان أمره على ما وصفت، قلت: أرأيت إن كان المحلوف عليه
~~مختفيا يعلم السلطان بمكانه فتركه على خوف أذلك عندك بمنزلة ما لو كان
~~ظاهرا كالآمن وهو غير مؤمن؟ فقال: أما إذا علم بمكانه وكان قادرا عليه
~~فتركه فقد حنث،
# PageV03P221
# قلت: أرأيت إن كان يريد أن يعاقبه ليبر في يمينه أيضره سكوته عنه أياما
~~بعد علمه بمكانه؟ قال: نعم أراه حانثا إلا أن يكون تركه تركا يسيرا اليوم
~~ونحوه وهو يروي ms1055 في أخذه وعقوبته.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه حمل يمينه ألا يؤمنه على ما ظهر
~~إليه من أنه أراد ليعاقبه فحنثه بتأخير عقوبته، فالاختلاف في هذه المسألة
~~في موضعين: أحدهما حمل يمينه على المقصد المظنون دون ما يقتضيه اللفظ
~~المظنون به، وقد مضى ذكر ذلك في مواضع منها رسم جاع من سماع عيسى، والموضع
~~الثاني أنه حمل يمينه ليفعلن على التعجيل حتى يريد التأخير فحنثه بتأخير
~~العقوبة، وذلك نحو ما في سماع أبي زيد من كتاب العتق في الذي يقول: إن لم
~~يصنع لنا فجاريتي حرة، ومثل ما في المدونة من رواية ابن القاسم عن مالك في
~~الذي يحلف لينتقلن أنه لا يقيم طرفة عين وليخرج ساعة حلف وإن كان في جوف
~~الليل إلا أن تكون له نية، خلاف المشهور من أنه على التأخير حتى يريد
~~التعجيل، من ذلك قولهم في من حلف بطلاق امرأته ليفعلن فعلا أنه لا يطأ
~~امرأته حتى يفعل ويضرب له أجل الإيلاء إن طلبت امرأته الوطء، وقوله في
~~المسألة التي بعد هذا وقد نص على اختلاف قول مالك في المبسوطة، وهو على
~~اختلافهم في الأمر هل يقتضي الفور أم لا. وقد ذكرنا ذلك أيضا في رسم سن من
~~سماع ابن القاسم، وقول ابن القاسم في هذه المسألة على قياس قول مالك في رسم
~~العتق من سماع أشهب من كتاب العتق في الذي يقول: كل مملوك له حر إن عفوت
~~عنك إلا أن يعفو عنك السلطان فقف على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأبق عبده فيحلف إن أظفره الله ليعاقبنه فيظفر فيؤخر عقوبته
# مسألة وسألته عن الرجل يأبق عبده فيحلف إن أظفره الله ليعاقبنه فيظفر
~~فيؤخر عقوبته، قال: لا يكون حانثا إلا أن يموت الحالف قبل
# PageV03P222
# أن يعاقبه فيكون حنثه في ثلث ماله، قلت: أرأيت إن فرط في العقوبة وهو
~~قادر عليها حتى يأبق ثانية أتراه حانثا؟
# قال محمد بن أحمد: لم يحمل يمينه في هذه المسألة على التعجيل، فقوله فيها
~~خلاف قوله في ms1056 المسألة التي قبلها، وسكت عن وجوب الحنث عليه إن فرط في
~~عقوبته حتى يأبق ثانية، والذي يأتي على قياس قوله في أول المسألة أنه لا
~~يحنث إلا أن يموت الحالف قبل أن يقدر عليه فيكون حنثه في ثلث ماله، وكذلك
~~قال محمد فيها إنه لا حنث عليه، والعمل في ذلك إن مات الميت وأوصى بوصايا
~~مال أن يخرج من ثلث مال الميت سوى العبد الآبق فيعطى من ذلك لأهل الوصايا
~~بقية ثلث مال الميت مع العبد الآبق ويوقف الباقي، فإن وجد العبد الآبق أو
~~علم أنه كان حيا حين مات الحالف نفذت له الحرية ورد ما وقف إلى الورثة وإن
~~لم يوجد ولا علمت حياته حين مات الحالف وأيس من علم ذلك كان ما وفق لأهل
~~الوصايا، مثال ذلك أن يترك الميت ثلاثين دينارا ويوصي لرجل بعشرة دنانير
~~وقيمة الآبق عشرة دنانير فيخرج ثلث الثلاثين عشرة دنانير فيدفع منها للموصى
~~له بالعشرة دنانير ثلاثة دنانير وثلث دينار؛ لأن الورثة تقول له لعل الآبق
~~حي فلا يحنث لك إلا ثلاثة وثلث دينار؛ لأن جميع المال يكون أربعين يبدأ
~~العبد في ثلثها بعشرة لأن العتق مبدأ على الوصية فلا يجب لك إلا البقية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال علي نذر أن أعتق عبدي فلانا
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يقول: علي نذر أن أعتق عبدي فلانا ماذا عليه؟
~~فقال: أحب له الوفاء بما جعل لله عليه من التقرب بعتق رقبة عبده، ولا أرى
~~ذلك لازما له كالحنث فيه وإنما هو رجل نذر ليفعلن خيرا فليوف بنذره.
# PageV03P223
# قال محمد بن أحمد: قوله أحب الوفاء بما جعل لله عليه من ذلك ليس على
~~ظاهره من أن ذلك يستحب له أن يفعله فإن فعله أجر وأن لم يفعله لم يأثم، فهو
~~تجاوز في العبارة لأن من نذر ما لله فيه طاعة فالإيفاء به عليه واجب، قال -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصيه فلا
~~يعصه» . وقولي: ولا أرى ذلك ms1057 لازما له كالحنث معناه ولا أرى أن يحكم به عليه
~~كما يحكم عليه بالحنث؛ لأن ذلك ليس بلازم له فيما بينه وبين خالقه كالحنث
~~بل هو واجب عليه وألزم له فيما بينه وبين خالقه من الحنث؛ إذ لم يختلف أهل
~~العلم في وجوب ما لله فيه طاعة بالنذر، واختلفوا في وجوب ذلك باليمين،
~~وأشهب يرى أن يحكم بالعتق على من نذره على نفسه، وهو أظهر ووجه قول ابن
~~القاسم أن الحكم عليه بالعتق لا وفاء له به؛ لأن الأعمال بالنيات فتركه عسى
~~أن يفي أولا من أن يفوت عليه الوفاء فيحصل في إثم لا مخرج له منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف بالمشي إلى بيت الله
# ومن سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم مسألة قال: وسئل ابن القاسم عن الرجل
~~يحلف بالمشي إلى بيت الله يمشي ذراعا ويحفر ذراعا، قال: يمشي ولا هدي عليه
~~في الحفر، ولا يحفر.
# قال محمد بن أحمد: أما المشي فلا اختلاف في وجوبه عليه بالنذر لأنه طاعة
~~لله، وقوله: إن الحفر لا هدي فيه عليه صحيح على ما مضى في رسم المحرم من
~~سماع ابن القاسم، وفي ذلك اختلاف قد ذكرناه هناك فلا معنى لإعادته.
# PageV03P224
### | مسألة: قال لرجل والله لا أكلمك يوما وذلك في الضحى أو نصف النهار
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول للرجل: والله لا أكلمك يوما
~~وذلك في الضحى أو نصف النهار، قال: يكف عن كلامه بقية يومه وليلته إلى مثل
~~تلك الساعة، قلت: وكذلك لو قال له في الليل والله لا أكلمك ليلة قال: يكف
~~عن كلامه بقية ليلته ويومه من غد إلى ذلك الحين من ليلة غد حين حلف.
# قال محمد بن أحمد: اليوم يقع على واحد من جنسه تقول يوم وأيام والليلة
~~كذلك أيضا تقع على واحد من جنسها تقول ليلة وليال فالليلة تختص بالزمان
~~الذي يكون من غروب الشمس إلى طلوعها أو إلى طلوع الفجر على ما مضى فيه في
~~رسم القبلة من سماع ابن القاسم، واليوم يختص ms1058 بالزمن الذي يكون من طلوع
~~الفجر إلى غروب الشمس أو من طلوعها إلى غروبها على ما مضى القول أيضا في
~~ذلك في رسم القبلة، ومن قال: إن اليوم يقع علي الزمن الذي يكون من طلوع
~~الشمس إلى طلوعها أو من غروبها إلى غروبها يرثه قول الله عز وجل: {سخرها
~~عليهم سبع ليال وثمانية أيام حسوما} [الحاقة: 7] . فإذا حلف الرجل ألا يكلم
~~رجلا يوما وهو في بعض النهار وجب ألا يكلمه حتى يستكمل يوما كاملا من حين
~~حلف، وذلك لا يكون إلا بأن يمسك عن كلامه من حين يمينه إلى ذلك الحين من
~~يوم آخر؛ لأن اليوم يتعين من حين يمينه، ولو حلف ألا يكلمه أياما لوجب أن
~~يمسك عن كلامه عدد الأيام التي حلف عليها إلى ذلك الحين من اليوم الذي حلف
~~فيه على قياس هذا القول، وقد قيل: إنه يلغي بقية ذلك اليوم، اختلف قول مالك
~~في ذلك، وقع اختلاف قوله في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق
~~السنة، وإذا حلف الرجل ألا يكلم ليلة وهو في بعض الليل فعلى قياس ذلك أيضا،
~~ولو حلف وهو في النهار ألا يكلم فلانا ليلة أو كذا وكذا ليلة وهو في
# PageV03P225
# الليل ألا يكلم فلانا يوما أو كذا وكذا يوما لم يكن عليه أن يمسك عن
~~كلامه بقية يومه ولا بقية ليلته واستأنف حساب ما حلف عليه من الليالي بعد
~~انقضاء يومه وما حلف عليه من الأيام بعد انقضاء ليلته ولسحنون في كتاب ابنه
~~أنه إذا حلف ألا يكلمه ليلة فذلك على بقية ليلته، وإذا حلف ألا يكلمه يوما
~~فلا بد أن يكون الليل والنهار، فجعل قوله ليلة بمنزلة قوله هذه الليلة فلم
~~يلزمه الإمساك عن تكليمه إلا بقية ذلك اليوم إلى الغروب، فقوله إنه لا بد
~~أن يكون في ذلك الليل والنهار إنما يخرج على قول من قال: إن اليوم يقع على
~~الليل والنهار من الطلوع إلى الطلوع أو من الغروب إلى الغروب، أو من أي وقت
~~كان ms1059 إلى مثل ذلك الوقت من يوم آخر، وقد بينا أن القرآن يرد هذا القول،
~~والنهار يقع على الجنس الذي يكون فيه الضياء من الزمان، والليل يقع على
~~الجنس الذي يكون فيه الظلام من الزمان، فإذا حلف الرجل ألا يكلم رجلا نهارا
~~فلا يكلمه أبدا نهارا إلا أن يريد هذا النهار، وإذا حلف ألا يكلمه ليلا فلا
~~يكلمه أبدا ليلا إلا أن يريد هذه الليلة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت مالي في المساكين صدقة إن دخلت دار أخي فأرادت الدخول
# مسألة وسئل سحنون عن امرأة قالت: مالي في المساكين صدقة إن دخلت دار أخي
~~فأرادت الدخول وتخرج ثلث مالها في المساكين، فمنعها الزوج من الصدقة، قال:
~~لا أرى أن تمنع من الثلث وقد لزمها ذلك إن حنثت وليس له أن يحول بينها وبين
~~الثلث ولو كانت حلفت بأكثر من الثلث لم يكن عليها شيء إذا كره الزوج ذلك
~~لها.
# قال أصبغ بن الفرج: لا شيء عليها في ثلثها ولا غير ذلك إذا منعها الزوج
~~من ذلك خلاف ما يلزمها إخراج ثلث مالها.
# قال محمد بن أحمد: هذه المسألة مبنية على اختلافهم إذا قصدت المرأة بصدقة
~~ثلث مالها الإضرار بزوجها هل له أن يرد ذلك أم لا؟ فقول سحنون في هذه
~~المسألة على روايته عن ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب
# PageV03P226
# الصدقات والهبات قوله هناك، وقول أصبغ على قول مالك في سماع أشهب من كتاب
~~الأقضية وقول ابن القاسم في رواية يحيى، واختلف إذا تصدقت بأكثر من الثلث،
~~فقال ابن القاسم ورواه عن مالك: يرد الزوج الجميع، وقال ابن الماجشون: ليس
~~له أن يرد إلا ما زاد على الثلث ورواه عن مالك وهو قول عبد العزيز بن أبي
~~سلمة قال ابن الماجشون: وإنما يكون له أن يرد الجميع في العتق من أجل أنه
~~لا يبغض وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالتوراة والإنجيل في كلمة واحدة
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون مسألة لله علي صيام، قيل لسحنون: أرأيت من
~~حلف بالتوراة والإنجيل في ms1060 كلمة واحدة عليه كفارات أو كفارة واحدة؟ قال:
~~عليه كفارة واحدة.
# قال محمد بن أحمد: قد تقدم القول في هذه المسألة موعبا في رسم أوصى من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال لله علي الصيام
# مسألة وقال في رجل قال: لله علي الصيام ولم يقل غير هذا أو قال صدقة ولم
~~يقل غير هذا، قال: يصوم ما شاء ويتصدق بالدرهم والنصف والربع، قيل له:
~~فالفلس والفلسان قال: ما زاد فهو أحسن.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال من أجل أن كل ما يتصدق به مما يكون
~~للمتصدق عليه فيه وجه منفعة وإن قل فاسم الصدقة متناول له، فوجب إذا لم يكن
~~للحالف نية ولا بساط أن يحمل يمينه عليه ولا عرف ولا مقصد تصرف يمينه إليه
~~أن يبر بذلك، وقد مضى من القول في سماع أشهب نحو هذا وبالله التوفيق.
# PageV03P227
### | مسألة: حلف ألا يشتري أكثر من عشرة شياه فاشترى ثلاثين مع ثلاثة نفر
# مسألة وفي رجل حلف ألا يشتري أكثر من عشرة شياه فاشترى ثلاثين شاة مع
~~ثلاثة نفر لكل واحد ثلثها، قال مرة يحنث ومرة لا يحنث إذا قاسم شريكه، فإن
~~صار له في ثلثه أكثر من عشر شياه حنث، وإن صار له عشرة فأدنى لم يحنث.
# قال محمد بن أحمد: هذا إنما يصح على القول بأن القسمة تمييز حق؛ لأنه
~~انكشف بها أنه لم يزل مالكا من يوم اشترى إلا لما صار له الآن في القسمة،
~~فوجب أن يحنث إذا كان الذي صار له في القسمة أكثر من عشرة شياه، وأما على
~~القول بأنها بيع من البيوع فلا حنث إلا أن يصير له في القسمة أكثر من خمس
~~عشرة شاة لأنه إذا صار له بها خمس عشرة شاة فإنما اشترى من شريكه ثلثها
~~وذلك عشرة بثلث الخمس عشرة التي صارت لشريكه فلا يحنث إلا أن يكون الذي صار
~~له بالقسمة أكثر من خمس عشرة لأنه حينئذ يكون قد اشترى من شريكيه أكثر من
~~عشر شياه وهذا ms1061 بين إذا تدبرت.
### | مسألة: باع مالا وحلف ألا يقيل صاحبه ولا يضع عنه فأمره السلطان بردها
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم مسألة قال محمد بن خالد: سألت
~~ابن القاسم عن رجل باع مالا لي أو سلعة ما كانت؟ وحلف ألا يقيل صاحبه ولا
~~يضع عنه فقضى عليه السلطان بردها، قال: لا حنث عليه وليس هذا مما حلف عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة وقد مضى القول فيها في رسم يسلف من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
# PageV03P228
### | مسألة: حلف ألا يأكل ديكا فأكل دجاجة
# ومن سماع عبد المالك بن الحسن
# وسؤاله ابن القاسم مسألة قال عبد المالك: قال ابن القاسم: من حلف ألا
~~يأكل دجاجا فأكل ديكا حنث، ومن حلف ألا يأكل دجاجة فأكل ديكا فلا حنث عليه
~~لأن الديكة دجاج في كلام الناس واسم الدجاج لجميع الذكور منها والإناث ومن
~~حلف ألا يأكل ديكا فأكل دجاجة لم يحنث ومن حلف ألا يركب فرسا فركب برذونا
~~حنث ومن حلف ألا يركب برذونا فركب فرسا لم يحنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن يمين الحالف إذا عريت عن نية أو بساط
~~أو مقصد يخالف لفظه حملت على ما يقتضيه اللفظ في اللسان، والدجاج لا يتسمى
~~ديكا، فإذا حلف ألا يأكل ديكا أو ديكة فلا يحنث بأكل الدجاج والدجاج يقع
~~على الذكور والإناث فمن حلف ألا يأكل دجاجا فأكل ديكا حنث لأن لفظه اقتضاه،
~~وكذلك البرذون تسمى فرسا والفرس لا تسمى برذونا فوجب أن يحنث من حلف ألا
~~يركب فرسا فركب برذونا وألا يحنث من حلف ألا يركب برذونا فركب فرسا وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال: علي عهد الله وأشد ما حمل أحد على أحد
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عمن قال: علي عهد الله وأشد ما حمل أحد على
~~أحد، قال عليه في العهد كفارة يمين، وليس في أشد ما حمل أحد على أحد إلا
~~كفارة يمين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على ms1062 هذه المسألة مستوفى في رسم أوصى من
~~سماع عيسى فأغنى ذلك عن إعادته.
# PageV03P229
### | مسألة: حلف ألا يطأ امرأته فوطئها وهي حائض
# مسألة وسئل عمن حلف ألا يطأ امرأته فوطئها وهي حائض، فقال: هو حانث قلت:
~~فإن حلف أن يطأها فوطئها وهي حائض؟ قال: هو حانث إلا أن يكون نوى ذلك.
# قال محمد بن أحمد: أما الذي حلف ألا يطأ امرأته فوطئها وهي حائض فلا
~~إشكال في أنه حانث ولا اختلاف لأنه إذا لم تكن له نية في ألا يطأها وهي
~~طاهر وجب أن يحنث لأنا إن حملنا يمينه على المجانبة حنث، وإن حملناها على
~~مقتضى لفظه حنث ولا يصح أن يحمل يمينه على أنه أراد ترك نوع الوطء دون غيره
~~إذ قد عم جميعها لفظ النفي، وأما الذي حلف ألا يطأها فوطئها وهي حائض، فقال
~~في الرواية: إنه حانث ويدخل في ذلك اختلاف بالمعنى؛ لأن الوطء المعروف هو
~~الوطء في حال الطهر، فالظاهر من أمر الحالف أنه قصد إلى ذلك لا إلى الوطء
~~في حال الحيض فإن غلب الظن بذلك، وحملت يمينه عليه لم نحنثه، وإن لم نغلب
~~الظن بذلك وحملنا يمينه على مقتضى لفظه حنثناه؛ لأن الوطء في حال الحيض
~~وطء، والواطئ فيه واطئ حقيقة وقد مضى من هذا النحو مسائل كثيرة منها مسألة
~~الذي حلف أن يأكل الطعام فأكله بعد الفساد في رسم إن كلمتني من سماع عيسى،
~~فالاختلاف فيها داخل في هذه لاستوائهما في المعنى.
### | مسألة: حلف لينتقلن من منزله فترك شيئا في بيته
# مسألة وسئل عن رجل حلف لينتقلن من منزله فترك شيئا في بيته مثل الزم
~~والوتد والفخار، قال ابن وهب: إن كان تركه وهو لا يريد الانصراف فيه فلا
~~حنث عليه وإن كان نسيه فأراه حانثا.
# قال محمد بن أحمد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم أوصى من سماع عيسى
~~فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV03P230
### | مسألة: حلف لرجل في حق بالمشي إلى بيت الله فحنث فقال نويت المسجد
# من سماع أصبغ بن ms1063 الفرج عن ابن القاسم
# من كتاب النذور مسألة قال أصبغ: قلت لابن القاسم: أرأيت إن حلف رجل لرجل
~~في حق بالمشي إلى بيت الله فحنث فقال: إنما نويت المسجد أينفعه ذلك أم
~~يفترق ابتدأه باليمين أم لم يبتدئ، قال: أرى ذلك ينفعه وأرى ذلك إلى نيته
~~وما أراد ابتدأه باليمين أم لم يبتدئه ولا شيء عليه وليس يفترق ذلك، قال:
~~قلت: فكيف أفرق في حلفه له بالطلاق أو الحلال عليه حرام؟ فقال: تلك حقوق
~~كان يقضى فيها إن ظهرت، وهذا هنا مما ليس يقضى فيه إن ظهر ولا يلزمه فلذلك
~~تركه ونيته، قال أصبغ: ليس يفترق إلا في الأحكام، فأما في الحنث فيما بينه
~~وبين الله فأراه عليه وأراه لازما له ولا تنفعه نيته إذا كان في حق أو
~~وثيقة فيما أحلفه أو حلف له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى من تحصيل القول فيها في رسم شك من
~~سماع ابن القاسم ما يغني عن إعادته هاهنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل حق فحلف المطلوب إن بات الليلة لك على شيء
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل له على رجل حق فحلف المطلوب
~~إن بات الليلة لك على شيء ما حد المبيت؟ قال: قدر نوم الناس ما يؤخر له
~~صلاة العشاء وذلك ثلث الليل الأول، قال أصبغ: لا أرى ذلك وإنما الإيمان
~~بمعاني أمور الناس وما يعرف، فأراه إن كان حلف نهارا قال: غروب الشمس ودخول
~~الليل، وإن كان حلف عشيا فإلى انقطاع الرجل وهو والناس إلى بيوتهم، هذا
# PageV03P231
# الذي ترى أنه يراد، وليس أن يبيت معه حتى يعطيه في ثلث الليل قبل نومه إن
~~شاء الله تعالى.
# قال محمد بن رشد: أما قول أصبغ فبين على مراعاة المقصد وترك الاعتبار
~~بمقتضى اللفظ؛ لأنه حنثه بتجاوز القدر الذي جرت عادة الناس بالقضاء فيه؛
~~لأنه حمل يمينه على ذلك، وأما قول ابن القاسم فبناه على الاعتبار بمقتضى
~~اللفظ وترك مراعاة المقصد، وفيه نظر إذ جعل ms1064 المقام إلى ثلث الليل مبينا
~~لحنثه فحنثه إن لم يقضه فيما بينه وبينه، فالصواب أنه لا حنث إن قضاه قبل
~~نصف الليل إذ لا يكون الرجل بائتا في المكان إلا إذا أقام فيه أكثر من نصف
~~الليل، وهذا متعارف عند الناس، ألا ترى أنك إذا لقيت رجلا قبل نصف الليل
~~حسن أن تسأله أين تبيت، وإذا لقيته بعد نصف الليل حسن أن تسأله أين بات،
~~وهذا قائم من قول مالك في المدونة إنه لا دم على من بات في غير منى ليالي
~~منى إلا أن يبيت ليلة كاملة أو جلها؛ لأن الدم إنما يجب في المبيت عن منى،
~~لا في الإقامة عنها بعض ليلة، بدليل ما روي من أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «نهى عن المبيت في غير منى ليالي منى» ، وأنه كان يزور البيت
~~في كل ليلة من ليالي منى فلم يجعل مالك الرجل بايتا عن منى إلا إذا أقام في
~~غيرها جل الليلة وهو أكثر من نصفه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الرجل وحق الله
# مسألة قال أصبغ: وقال ابن القاسم وإذا قال الرجل: وحق الله ولا وحق الله
~~يمين مثل لعمر الله، كفارته كفارة اليمين بالله.
# قال محمد بن أحمد: إنما مثل ابن القاسم القسم، ب وحق الله بالقسم ب "
~~لعمر الله " لأنه حمله في الوجهين على أنه قسم بصفة من صفات الله تعالى،
~~ذلك مفهوم عنده من قصد الحالف وإرادته نحو الله قدرته وعظمته وجلاله وعمر
~~الله بقاؤه، وحقق هاهنا أن لعمر الله يمين، ولم يحقق ذلك في رسم أوصى من
~~سماع عيسى وقد مضى القول على ذلك هناك.
# PageV03P232
### | مسألة: يحلف للرجل في حق له وثيقة بالحلال عليه حرام ليدفعنه إلى أجل فحنث
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الذي يحلف للرجل في حق له وثيقة
~~بالحلال عليه حرام ليدفعنه إلى أجل فحنث وعلى يمينه بينة ويزعم أنه حاشى
~~امرأته فقال لي هذا أمر قد اختلف فيه ورددني فيه غير مرة، ثم قال: قد ms1065 بلغني
~~عن مالك فيها شيء وأنه حنثه، قال أصبغ: وقال ابن القاسم: وقد كلمت فيها غير
~~واحد من أهل المدينة ابن أبي حازم وغيره، فلم يروا عليه شيئا ورأوا أن ذلك
~~له، قال: وهذا رأي أرى ذلك له، قلت: وإن كانت عليه بيمينه بينة، قال: نعم
~~وإن كانت عليه بينة بيمينه، قال أصبغ: وله قول غير هذا وقد فسرته لك.
# قال محمد بن رشد: قول القائل الحلال علي حرام لفظ عام يدخل تحته الزوجة
~~في القياس على أصولهم إذا ادعى محاشاتها وقد حضرته بينة أن لا ينوي لادعائه
~~نية مخالفة لظاهر لفظه، كمن حلف ألا يكلم فلانا ثم قال: نويت شهرا أو لا
~~يشتري ثوبا ثم قال: نويت رسيا، وتنويته مع حضور البينة له استحسان مراعاة
~~لاختلاف أهل العلم في أصل اليمين؛ إذ منهم من لا يوجب فيها إلا كفارة يمين
~~إلى ما سوى ذلك من الأقاويل المختلفة، وأما إذا لم تحضره بينة وادعى
~~المحاشاة ففي ذلك أربعة أقوال على قياس المذهب، أحدها أن يمينه على نيته
~~فله ما ادعاه من المحاشاة ولا تطلق عليه، والثاني أن يمينه على نية المحلوف
~~له فلا ينفعه ما ادعى من المحاشاة وتطلق عليه، والثالث الفرق بين أن يكون
~~مستحلفا أو متطوعا باليمين فلا ينوى إذا كان مستحلفا وينوى إذا كان متطوعا
~~باليمين، والرابع القول بعكس هذه التفرقة، وقد مضى ذلك في رسم شك في طوافه
~~من سماع ابن القاسم وعلى مراعاة الخلاف في اليمين تكون له نيته على كل حال
~~ولا تطلق عليه، وأما إذا حلف
# PageV03P233
# الرجل على نفسه ولم يحلف لغيره فلا اختلاف في أن له نيته إذا أتى مستفتيا
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: صناع أوذي فحلف ألا يعمل لأحد من أهل تلك القرية إلا لفلان وفلان
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل صناع وقع في قرية فكان يعمل
~~فيها لأهلها فأوذي فحلف ألا يعمل لأحد من أهل تلك القرية إلا لفلان وفلان
~~لأقوام سماهم بأعيانهم فأراد بعض أولئك النفر ms1066 الذين استثنى في يمينه أن
~~يستأجره لنفسه بأجرة ثابتة له في رقبة المستأجر سنة ثم يجعله يعمل له ذلك
~~العمل في حانوت فما دخل كان للمستأجر، فقال: إن كان إنما هو أجير يعمل بيده
~~للذي استأجره لا يأخذ ولا يعطي ولا يلي معاملة الناس والأخذ والإعطاء فلا
~~بأس ولا شيء عليه، وإن كان إنما استأجره ثم يطلقه في حانوته يكون بيده
~~وصاحب المعاملة فيه والأخذ والإعطاء وهو حانث إن فعل لأن الضمان في ذلك يقع
~~عليه لمن عامله ودفع إليه وذلك الذي كره في مخرج يمينه أنه إنما كره معاملة
~~الناس والضمان، فأراه حانثا إن فعل، وقاله أصبغ إلا أن يكون إنما كره أيضا
~~الصنعة ووجه قطعها وقطع منفعتها فيه عنه وتوليها له وجريها على يده ونحو
~~ذلك فلا يجوز له ذلك على حال.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ مفسر لقول ابن القاسم ويمينه محمولة بساطها
~~على أنه إنما كره معاملة الناس والأخذ والإعطاء فيجوز له أن يعمل أعمال أهل
~~القرية لأولئك النفر الذين استثنى إذا كانوا هم الذين يلون المعاملة والأخذ
~~والإعطاء إلا أن يكون كره الصنعة وجريها على يده فلا يجوز له أن يعمل لهم
~~عملا وإن كان النفر الذين استثنى هم الذين يلون المعاملة والأخذ والإعطاء
~~دونه وإنما يكون له أن يعمل لهم ما يخصهم من أعمالهم.
# PageV03P234
### | مسألة: حلف ألا يساكن أخاه وهما في دار واحدة
# مسألة قال ابن القاسم: لا يجوز للذي يحلف ألا يساكن أخاه وهما في دار
~~واحدة أن يبنيا جدارا بينهما ويمكث معه.
# قال محمد بن رشد: يريد ويحنث إن فعل، خلاف قوله في المدونة إنه لا بأس
~~بذلك ولا حنث عليه إن فعل، قال في العشرة: إذا لم يكن بينهما خوخة ولا شيء
~~يحصل منه عيال أحدهما إلى الآخر وينال به الحاجة من غير خروج إلى باب، قال
~~ابن حبيب: ولا أحب الجدار من الجريد ولم يعجب ذلك مالكا فيها أعني في
~~المدونة وكرهه، ولا يختلف في أن ذلك يجوز له ms1067 إذا كانت يمينه لما يقع بين
~~النساء والصبيان ولا في أن ذلك لا يجوز له إن كان إنما كره جواره وأراد
~~التنحي عنه، وإنما الاختلاف إذا لم تكن له نية ولا كان ليمينه بساط فحمله
~~في أحد قوليه على كراهة التنحي وكراهة الجوار توقيا من الحنث، وحمله على
~~القول الثاني ما يقتضيه لفظه من المساكنة فلم يحنثه؛ لأن الجدار يقطع
~~المساكنة بينهما وهو القياس، ولو عين الدار فحلف ألا يساكنه في هذه الدار
~~لما بر بأن يبنيا بينهما فيها جدارا والله أعلم.
### | مسألة: حلف لرجل ليوافينه من يوم كذا بموضع كذا فأتى الحالف فلم يجده
# مسألة قال: وسئل عن رجل حلف لرجل ليوافينه من يوم سماه بموضع كذا وكذا
~~فيأتي الحالف ذلك الموضع في ذلك اليوم فلا يجده، قال: إذا أتى الموضع الذي
~~حلف أن يوافيه في اليوم الذي سمي فلم يجده فلا شيء عليه، قال أصبغ: وذلك
~~إذا ظل يومه كله به ولم يأته ولم يكن بينهما وقت لحين من النهار من ذلك
~~اليوم فيأتي له وينقضي ولم يأته، فأما أن يأتي متى أحب ويمسح ذلك مسحا
~~ويذهب حين لا يجبره عند مجيئه فهو حانث وليس هذا مجيئا ولا موافاة.
# PageV03P235
# قال محمد بن أحمد: ليس الأمر على ظاهر قول ابن القاسم من أنه يبر بأن
~~يأتي ذلك الموضع مرة واحدة وإن لم يجده ولا على ظاهر أصبغ من أنه لا يبر
~~إذا لم يجده إلا بأن لا يفارق الموضع يومه كله، والذي يبر به على قولهما
~~جميعا إذا لم يجده أن يتكرر على الموضع في الأوقات التي يرجو وجوده فيها
~~يبين ذلك ما وقع في رسم جاع من سماع عيسى وقد مضى الكلام على ذلك هنالك
~~والمسألة متكررة في سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق حاشى قول أصبغ.
### | مسألة: حلف ألا يحضر عرسه فصنع له بعد العرس طعاما ودعاه
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عمن حلف ألا يحضر عرس بعض إخوانه فأعرس
~~وفرغ من عرسه وصنيعه فصنع ms1068 بعد ذلك طعاما فدعاه أيجيبه كان بحدثان ذلك أو
~~بغير حدثانه؟ فقال: إن كان إنما صنع ذلك الطعام له لمكان العرس وبسببه ومن
~~أجله فلا يدخله، وإن كان إنما صنع طعاما هكذا وليس لذلك فلا بأس به، قلت:
~~أرأيت إن كان إنما صنع ذلك الطعام له لمكان ما لم يحضر من عرسه، قال: فلا
~~يفعل لا يدخل، قال أصبغ: ولا يدخله إذا صنع بحرارة العرس، وإن صنعه زعم
~~لغير ذلك لما يخالط الناس من الشك في ذلك واستجسارة الناس مثل ذلك وتأويلهم
~~فيهم والتهمة للصانع في ذلك فإن فعل حنث.
# قال محمد بن أحمد: وهذا كما قال: إن الحالف ألا يحضر عرس رجل لا يجوز له
~~أن يحضر طعاما صنعه له مكان العرس لمغيبه عنه لأن معنى ما حلف عليه ترك
~~صلته في عرسه وإدخال الغم عليه بمغيبه عنه وإظهار الكراهة لنكاحه بذلك،
~~فوجب أن يحنث إن شهد شيئا من توابع العرس إن طعاما صنعه له عوض العرس إلا
~~أن يكون إنما حلف ألا يشاهد عرسه كراهة
# PageV03P236
# الزحام لا كراهة لصلته ولا لنكاحه، فلا يحنث بإجابته إلى طعام صنعه له
~~لمكان ما لم يحضر من عرسه إذا لم يكن فيه زحام على أصولهم، وما قاله ابن
~~القاسم في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق.
### | مسألة: حلف على رجل ألا يسأله حاجة فتعرض له من غير سؤال
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عمن حلف على رجل ألا يسأله حاجة أبدا
~~فاحتاج إلى ما في يديه فلزم الجلوس معه بتعرضه أن يصله من غير أن يسأله،
~~فقال: إن تعرضه بالكلام مثل أن يكلم غيره وهو يريده فأراه حانثا، والتعريض
~~بهذا مثل مسألة ما لو حلف ألا يكلمه فكلم غيره وهو يسمع وهو يريده، وقاله
~~أصبغ وإن تعرضه فذكر الحاجة وصرح بها وذكرها عن نفسه أنه محتاج ولم يكلم
~~بذلك أحدا لا هو ولا غيره إلا ذكر حاجة نفسه عن نفسه وما بلغت منه ونحو
~~ذلك، فأراه ms1069 تعريضا يحنث به لأنه كلام وتعريض بكلام، قال أصبغ: فقلت لابن
~~القاسم: فإن تعرض بالجلوس فقط لا يتعرضه بشيء من الكلام ولا الفعل إلا
~~الجلوس وحده، ولم يكن يجالسه، قال: لا أحب له أن يفعل ذلك فإن فعل لم أر
~~عليه شيئا ولا أحب له أن يفعل يعني ويكف ولا يعود، وقال أصبغ مثله إن سلم
~~من فنون ذلك والحركة فيه على الأوجه كلها، كالذي يحلف ألا يكلم امرأته
~~فيجلس معها ويأخذها ويطأها أو التطاول فيه وله، أو المطاولة عليه حتى يستدل
~~المطلوب بذلك على إرادته وحاجته فهو حانث.
# قال محمد بن أحمد: قوله إن التعريض بالسؤال سؤال يحنث الحالف به صحيح؛ إذ
~~قد يكون من التعريض ما هو أبلغ في السؤال من التصريح به
# PageV03P237
# ولذلك يجب الحد في التعريض بالقذف، وسواء كان تعريضه بأن يذكر له حاجته
~~وما بلغت منه، أو يذكر ذلك لغيره وهو يريد إسماعه؛ لأن من حلف ألا يكلم
~~رجلا فكلم غيره يريد إسماعه فسمعه حنث باتفاق، وإنما يختلف إذا أراد إسماعه
~~ولم يسمعه، ولم ير ابن القاسم أنه يحنث بالتعريض بالجلوس، وهو على أصله في
~~من حلف ألا يكلم رجلا فأشار إليه بكلام فهمه عنه أنه لا حنث عليه فهم
~~المحلوف عليه من طول جلوسه وحركته حاجته أو لم يفهم، وفي تفرقة أصبغ بين
~~ذلك نظر؛ لأن الجلوس وحده إذا لم يكن يجالسه قبل تعريض بالمسألة، بدليل
~~قوله عز وجل: {فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر} [الحج: 36] لأن المعتر
~~هو الزائر الذي يعتريك ولا يسألك، فيجب أن يحنث الحالف به إذا أراد به
~~التعريض وإن لم يكن معه زيادة عليه ولا فهم ذلك عنه المعرض له على القول
~~بأن الإشارة كالكلام لأنه يفهم منه التعريض بالمسألة وإن لم تكن معه إشارة
~~كما يفهم بالإشارة.
### | مسألة: حلف ألا يأكل في المسجد من ماله شيئا فأكل منه شيئا خارجه
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن رجل حلف ألا يأكل في المسجد من ماله
~~شيئا، قال: فكنت أفطر ms1070 في المسجد مع أصحابه من طعامهم فخرجت ليلة من المسجد
~~إلى خارج الباب فناولني إنسان قرصا فدخلت المسجد فأكلته، وقيل لأشهب: إنها
~~نازلة، فقال: ما أبالي أنازلة أم واقعة لا حنث عليه، فقيل له: أولا نراها
~~قد صارت في ملكه ومالا من ماله حين أعطيها؟ فقال وهو أيضا إذ دعي في المسجد
~~يأكل معهم فإذا رفع اللقمة إلى فيه فقد صارت مالا من ماله، لا يرى هذا كله
~~مالا من ماله في وجه ما حلف عليه.
# PageV03P238
# قال محمد بن رشد: الجواب صحيح والانفصال مما اعترض به عليه القائل عليه
~~غير صحيح، ووجه الجواب أن يمين الحالف إنما يحمل على ما يملك يوم اليمين لا
~~على ما يستفيد بعد ذلك لأن الذي يقول: مالي على المساكين صدقة إن فعلت كذا
~~وكذا فأفاد مالا ثم فعله الاختلاف فيه في أنه لا يلزمه أن يتصدق إلا بثلث
~~ما كان يملكه يوم اليمين إلا أن يقول: مالي يوم أفعل كذا وكذا على المساكين
~~صدقة إن فعلته، أو يريد ذلك، فكذلك هذه المسألة لا يدخل ما أعطي بعد اليمين
~~فيما حلف عليه إلا أن ينص على ذلك أو يريده ولو نص على ذلك أو أراده لحنث
~~إن أكل في المسجد القرص الذي أعطي على بابه؛ لأنه قد صار مالا من ماله قبل
~~أن يأكله، ولو شاء لم يأكله وذهب به إلى بيته أو صنع به ما شاء، ولو أراد
~~إذا دعاه أصحابه ليأكل معهم كلما قطع لقمة ورفعها إلى فيه أن يجعلها في كمه
~~ويذهب إلى بيته أو يعطيها لغيره لم يكن ذلك له إذا لم يأذن له فيه أصحابه،
~~فبان الفرق بين الموضوعين وبطل الانفصال من الاعتراض كما قلناه.
### | مسألة: حلف ألا يبيع سلعة بمائه دينار حتى يزداد فازداد دينارا
# مسألة وسئل عمن حلف ألا يبيع سلعة بمائه دينار حتى يزداد فازداد دينارا
~~حسبته قال: فلا شيء عليه وذلك يبريه.
# قال محمد بن أحمد: وقعت هذه المسألة في أول نوازل أصبغ أكمل مما وقعت ms1071 هنا
~~فأرجأ الكلام فيها إلى أن نمر بها هناك.
### | مسألة: حلف ألا يدخل بلدة وفلان عليها فمر بقرية من عملها مجتازا إلى بلد آخر
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يدخل بلدة وفلان عليها وال، فاحتاج أن يمر
~~بقرية من عملها مجتازا إلى بلد آخر بينها وبين المدينة الأخرى اليوم
~~واليومان ولا يدخل المدينة، قال: إذا يحنث.
# PageV03P239
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو كان بينهما وبين المدينة أكثر من ذلك، ولا
~~اختلاف في ذلك إذ قد صرح بأن يمينه ألا يدخل البلدة إنما هو من أجل أن
~~فلانا عليها وال فلا يدخل شيئا من عملها قرب أو بعد من أجل ولايته عليها،
~~واختلف إذا حلف ألا يدخل بلدة ولم يذكر لذلك علة ولا كانت نية، فقيل: إن
~~يمينه محمولة على عملها حتى يريد الحاضرة بعينها، وقيل: إن يمينه محمولة
~~على الحاضرة بعينها حتى يريد عملها، والأول قول ابن كنانة، والثاني قول ابن
~~القاسم، واختلف في حد عملها إذا نواه أو لم تكن له نية على القول بأن يمينه
~~محمولة عليه، فقيل: عملها وإن بعد وهو قول ابن كنانة، وقيل: أقصاه ما يقصر
~~فيه الصلاة، وهو قول ابن القاسم، واختلف أيضا في حد الحاضرة إذا نواها أو
~~لم تكن له نية على القول بأن يمينه محمولة عليه، فقيل: حدها أقصى ما تقصر
~~فيه الصلاة أربعة برد وهو قول ابن كنانة، وقيل: حدها ما يجب منه الإتيان
~~للجمعة وهو قول مالك وابن القاسم وأحد قولي أصبغ واختيار ابن المواز، وقيل:
~~حدها ما يقصر فيه الخارج ويتم فيه الداخل وهو أحد قولي أصبغ.
### | مسألة: حلف ألا يأكل من عمل امرأته شيئا ثم طلب منها شربة حريرة من ماله
# مسألة وسئل عن رجل عاتبته امرأته فقالت: نأكل من غزلي وعمل يدي وكسبي
~~فحلف ألا يأكل من عملها شيئا ثم دخل عليها يوما فدعا بشربة حريرة من ماله
~~ودعا بعسل كان له في التابوت فأخطأت المرأة، فجاءت بزيت كان لها من عمل
~~يدها أو دهن ms1072 اشترته لرايتها فصبته فيه فشربه، فقال: إن كان زيتا فهو حانث
~~وإن كان دهنا فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يحنثه في الدهن من أجل أن الدهن لما كان مما
~~ليس أن يتخذ للأكل حمل يمينه على ما يتخذ؛ إذ رأى أن ذلك هو
# PageV03P240
# مقصده بها ويحنث به على القول إنه لا يراعي المقصد المظنون ويحمل يمينه
~~على ما يقضيه اللفظ المظنون به، وقد مضى ذلك في سماع عبد المالك وفي مواضع
~~من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليقضيه طعاما له عليه فأحاله به قبل أن يقضيه ومضى الأجل
# مسألة وسئل أشهب عن رجل حلف لرجل ليقضيه طعاما له عليه إلى أجل من ابتياع
~~فابتاع طعاما فأحاله به قبل أن يقضيه ومضى الأجل، فقال: إن كان المحال قد
~~قبضه قبل الأجل فالحالف بار في يمينه، وقاله أصبغ في اليمين، وينفسخ البيع
~~بعد بينهما وقد بر إن شاء الله تعالى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها موعبا في أول سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حلف ألا يبيع سلعتين له إلا بعشرة فباع إحداهما بعشرة والأخرى بخمسة
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يبيع سلعتين له إلا بعشرة دنانير فباع إحداهما
~~بعشرة ثم باع الأخرى بخمسة، فقال: إن كان الذي يصيب قيمتها من العشرة التي
~~كان عليها فلا شيء عليه، وإنما ينظر إلى ما يصيبها من العشرة في القيمة فإن
~~كان يصيبها في القيمة ستة فباع بها أو سبعة فلا شيء عليه، وإن كان يصيبها
~~خمسة فباع بستة فلا حنث عليه، وإن باع بأربعة فهو حانث إذ باع ذلك بأقل مما
~~يصيبها في القيمة من العشرة فهو حانث، قلت له: فإن باع الأولى بأقل مما
~~يصيبها من العشرة في القيمة ثم باع الثانية بتمام القيمة أو أكثر قال: هو
~~حانث ساعتئذ، قال أصبغ: مثل هذا الآخر وهو القول فيها والصواب.
# PageV03P241
# قال محمد بن رشد: قوله في آخر المسألة فهو حانث ساعتئذ معناه ms1073 ساعة بيع
~~السلعة الأولى، وقد مضت هذه المسألة وتحصيل القول وما فيها من الاختلاف في
~~رسم إن خرجت من سماع عيسى، وسيأتي في نوازل أصبغ بعد هذا القول في الذي
~~يحلف ألا يبيع سلعته إلا بثمن سماه مع سلعة أخرى صفقة واحدة؛ لأنها وقعت
~~هناك وفي سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق حايله عن غير تحصيل.
### | مسألة: له على رجل مال فجحده ثم ظفر له بمال فأراد أن يأخذ منه مقدار حقه
# مسألة وسئل عن رجل كان له على رجل مال فجحده ثم ظفر له بمال فأراد أن
~~يأخذ منه مقدار ما له عنده ويرد ما بقي فإن استحلفوه عليه أيحلف؟ قال: لا
~~أرى أن يحلف كاذبا إلا أن يقبلوا منه أن يحلف ما لك عندي شيء فإن من الناس
~~من لا يقبل هذا إلا أن يحلف عليها، فإن قبلوه منه فليحلف ما لك عندي شيء إن
~~شاء الله. قال محمد بن أحمد: ظاهر قوله أنه أباح له الأخذ ولم ير له أن
~~يحلف أنه ما أخذ منه شيئا لأنه يكون في يمينه بذلك كاذبا، فأما إباحته له
~~الأخذ فإن كان أشهب وهو الظاهر من أجل أن المسألة معطوفة على التي قبلها
~~والتي قبلها معطوفة على قوله فهو منصوص من قوله في المبسوطة، وهو قول ابن
~~وهب أيضا وروايته عن مالك وقول ابن الماجشون، وزاد: بل أرى له إعمال الحيلة
~~حتى يأخذ منه مثل ما أخذ له وإن كان ابن القاسم فذاك خلاف قوله وروايته عن
~~مالك في المدونة وغيرها أنه لا يأخذ للحديث الذي جاء: «أد الأمانة إلى من
~~ائتمنك ولا تخن من خانك» ، والأول أظهر؛ لأن من أخذ
# PageV03P242
# حقه فليس بخائن، فمعنى قوله «لا تخن من خانك» أي لا تأخذ أكثر من حقك
~~فتكون قد خنت من خانك، بدليل أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - هندا أن
~~تأخذ من مال زوجها حقها الواجب لها ولولدها قبله بالمعروف إذا مسك عنها،
~~فقال: «خذي يا هند ما يكفيك ms1074 وولدك بالمعروف» ، فعلى هذا يتخرج الحديثان ولا
~~يحملان على التعارض، وقوله: لا أرى أن يحلف كاذبا معناه عندي لا أرى أن
~~يحلف كاذبا في ظاهر يمينه مع أن ينوي يصح له بها الحلف، فإن فعل لم يكن
~~آثما إذ لم يقتطع بيمينه حقا للمحلوف، وقد مضى الاختلاف في هل تكون له نية
~~أم لا في رسم شك من سماع ابن القاسم؟ وأما إن كذب دون نية ينويها فذلك لا
~~يحل ولا يجوز لأنها يمين غموس وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يبتدئ رجلا فصالح امرأته فابتدأه ثم راجع امرأته فابتدأه
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يبتدئ رجلا فصالح امرأته فابتدأه ثم راجع
~~امرأته فابتدأه، قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه حلف بطلاق امرأته ألا يبتدئه
~~فالذي يأتي فيها على مذهب مالك أن اليمين ترجع عليه إذا راجعها ويحنث إن
~~ابتدأه بعد مراجعته إياها؛ لأنه حالف بجميع الملك فلا تسقط عنه اليمين إلا
~~أن يطلقها ثلاثا، وقد قال ابن زيد في النوادر: قوله فابتدأه فلا شيء عليه
~~ليس على أصولنا، وقد سقط في بعض الكتب وأراه غلطا، وقوله صحيح إنما يأتي
~~على مذهب الشافعي الذي يقول: اليمين لا ترجع في العبد بعد الشراء ولا في
~~الزوجة بعد النكاح واحدة طلقها أو ثلاثا، وقد مضى هذا المعنى في رسم يدير
~~من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف في السلعة لا يبيعها بمائة دينار حتى يزاد
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ مسألة وسئل أصبغ عن الرجل يحلف في السلعة
~~لا يبيعها بمائة دينار
# PageV03P243
# حتى يزاد، كم ترى تبرئه يمينه فيها؟ وكم الزيادة التي يخرج بها من الحنث؟
~~قال: الدينار في المائة تبرية يمين، وأرى النصف دينار في الخمسين تبرية
~~يمين، وهو قول ابن القاسم لي، قلت: والعشرون الدينار هل ترى خمس دينار فيها
~~تبرية يمين على حساب الدينار في المائة؟ قال: لا أرى ذلك لأن الدينار إذا
~~جزيته على المائة لم يصب منه العشرين الدينار أو ms1075 الثلاثين الدينار أو ما
~~أشبهها إلا الأمر اليسير الذي لا بال له ولا قدر، وإذا اجتمع النصف الدينار
~~في الخمسين ونحوها والنصف والدينار في المائة كان له قدر وموقع وبال إلا أن
~~يكون للحالف نية فيما أراد من الزيادة فيما حلف فله ما نوى، فإن لم تكن له
~~نية فأرى هذا يبريه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأن الأيمان إنما تحمل على ما يقتضيه لفظ
~~الحالف إذا لم يكن له نية ولا ظهر له مقصد إرادة وقد علم بالعرف والعادة أن
~~الحالف إذا حلف ألا يبيع سلعته بكذا حتى يزاد على ذلك، أنه إنما أراد زيادة
~~لها قدر على حال الثمن فليس من حلف ألا يبيع سلعته بألف مثقال حتى يزاد كمن
~~حلف ألا يبيع سلعته بعشرة دنانير حتى يزاد إذ يعلم أن المثقال الواحد وما
~~يقرب منه لا قدر له عند الألف مثقال، وأن ربع دينار ونحوه له قدر عند
~~العشرة دنانير، والحد في ذلك ليس فيه أن يرجع إليه ولا قياس يبنى عليه،
~~وإنما هو الاجتهاد على غير قياس، وطريقة غلبة الظن بمقدار ما قصده الحالف
~~من الزيادة ليمينه، ولذلك وقع الاختلاف بينهم في ذلك، فاستحب ابن الماجشون
~~في الواضحة ألا يبر في المائة الدينار إلا بالثلاثة دنانير ونحوها، وإلى
~~نحو هذا ذهب سحنون فلم ير زيادة دينار في المائة بتبرية يمين، وذكر له قول
~~بعض الناس أن ربع دينار في المائة تبرية يمين؛ لأن القطع يجب فيه فأنكره؛
~~إذ لا وجه للاعتبار بالقطع في ذلك لمخالفة معناه معنى اليمين، ومحمد بن عبد
~~الحكم أنه يبر بأقل من ذلك،
# PageV03P244
# وقوله مبني على الاعتبار بما يقتضيه اللفظ دون مراعاة المقصد، وهو في هذه
~~المسألة بعيد لظهور المقصد فيها ونيته بما يخالف للفظ، وأشهب يرى خمس دينار
~~في العشرين دينارا تبرية على حساب الدينار في المائة دينار.
### | مسألة: له سلعة قيمتها ثمانون فيحلف ألا يبيعها بأقل من مائة فيبيعها بمائتي دينار
# مسألة قلت: فإن باع هذه السلعة التي ms1076 حلف فيها مع سلعة أخرى فأراد أن يضع
~~من ثمن هذه السلعة الأخرى شيئا بعد أن استقصى في السلعة التي حلف فيها
~~تبرية يمينه، قال: إن وضع من هذه السلعة التي أدخل مع التي حلف فيها من
~~ثمنها الذي يراه أهل البصر أقصى ثمنها فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر لأن السلعتين إذا بيعتا في صفقة
~~واحدة وسمي لكل واحدة منهما ثمن فالتسمية غير معتبرة، والواجب أن يفض جميع
~~الثمن الذي بيعتا عليه على قيمة السلعتين فإن رفع للسلعة التي حلف فيها من
~~جميع الثمن ما حلف عليه فأكثر بر وإن وقع عليها أقل مما حلف عليها حنث فقد
~~لا يضع من قيمة السلعة التي ضم إليها فباعها معها صفقة واحدة شيئا فيحنث،
~~وذلك مثل أن يكون له سلعة قيمتها ثمانون فيحلف ألا يبيعها بأقل من مائة
~~فيبيعها بمائتي دينار مع سلعة أخرى قيمتها مائة دينار على أن ثمن كل سلعة
~~منها مائة دينار لأن المائتي دينار تفض على قيمة السلعتين فيجب منها للسلعة
~~المحلوف عليها أقل من مائة دينار وهو قد حلف ألا يبيعها بأقل من مائة، وقد
~~يضع من قيمة السلعة التي ضم إليها فباعها صفقة واحدة شيئا فلا يحنث، وذلك
~~مثل أن يكون له سلعة قيمتها مائة دينار وعشرة دنانير فيحلف ألا يبيعها بأقل
~~من مائة فيبيعها بمائتي دينار مع سلعة أخرى قيمتها مائة دينار وعشرة دنانير
~~على أن ثمن كل سلعة منها مائة دينار لأن المائتي دينار تفض على قيمة
~~السلعتين فيجب للسلعة المحلوف
# PageV03P245
# عليها مائة دينار كما حلف، وكذلك يكون الحكم أيضا في هذه المسألة في البر
~~والحنث على القول باعتبار التسمية لأن البيع لا يجوز على هذا القول، وهو
~~قول مالك في الدمياطية وفي سماع ابن القاسم من كتاب كراء الدور في بعض
~~روايات العتبية، إلا أن يكون سمي لكل سلعة من الثمن ما يقع لها منه على قدر
~~قيمتها من قيمه صاحبتها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يجامع رجلا ms1077 تحت سقف بيت فأدخله الإمام الحبس كارها
# مسألة وقال في رجل حلف ألا يجامع رجلا تحت سقف بيت فأدخله الإمام الحبس
~~كارها، قال: هو حانث وقد جامعه تحت سقف بيت إلا أن يكون له نية ألا يدخل
~~طائعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا سجنه الإمام في حق، وحكى الإمام ابن حبيب عن
~~ابن الماجشون وأصبغ أنه لا حنث عليه إذا سجن والمحلوف عليه في السجن مسجونا
~~أو غير مسجون ولا إذا سجن فدخل عليه المحلوف عليه في السجن أيضا مسجونا أو
~~غير مسجون، وهذا الاختلاف على اختلافهم فيمن حلف ألا يفعل فعلا فقضى به
~~عليه السلطان، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك من رسم تسلف من سماع ابن
~~القاسم، وأما إذا سجن مظلوما في غير حق فلا حنث عليه، قاله ابن المواز، وهو
~~صحيح لأنه مكره بمنزلة من حلف ألا يفعل فعلا فأكره على فعله، ولا اختلاف في
~~ذلك، وإنما اختلف فيما إذا حلف ليفعلن فعلا فمنع من فعله وحيل بينه وبينه،
~~فالمشهور أنه حانث إلا أن يكون نوى إلا أن يغلب، وقال ابن كنانة: لا حنث
~~عليه، وأما إذا دخل الحالف السجن باختياره غير مسجون والمحلوف عليه فيه
~~مسجونا أو غير مسجون أو دخل عليه فيه مسجونا أيضا أو غير مسجون فلا اختلاف
~~في أنه حانث، ولو جامعه في المسجد لم يحنث، قال مالك: لأنه ليس على هذا
~~حلف، ولو جامعه في الحمام حنث، قال في كتاب ابن المواز: لأنه لو شاء لم
~~يدخله، وليس هذا التعليل ببين؛ لأن له مندوحة عن دخول المسجد أيضا
# PageV03P246
# إلى غيره من المساجد، ولا فرق بين الحمام والمسجد في هذا على تعليل مالك،
~~ولا على التعليل الذي في كتاب محمد، فإما أن يحنث فيهما دون مراعاة المقصد،
~~وإما أن لا يحنث فيهما جميعا على اعتبار ما يقتضيه اللفظ دون مراعاة
~~المقصد، وقد مضى في رسم جاع من سماع عيسى وفي غيره من المواضع بيان هذا.
### | مسألة: حلف ألا يجيز جاريته البحر هو ms1078 ولا ابنه فباعها ممن أجازها
# مسألة وقال في رجل اشترى جارية من رجل، فقال: إني أخاف أن تجيز بها البحر
~~أنت أو ابنك فحلف ألا يجيزها البحر هو ولا ابنه، فباعها ممن أجازها، فقال
~~البائع: إنما أردت ألا يجاز، قال أصبغ: ممن يجيزها فهو حانث أو باعها مبهما
~~ولم يحذر إجازتها فأراه حانثا فأما إن كان باعها ممن لا يجيزها فأجازها
~~الذي اشتراها فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما حنث المشتري الذي حلف للبائع ألا يجيز الجارية
~~البحر هو ولا ابنه ببيعه إياها، ممن أجازها إذا لم يشترط على مشتريها منه
~~ألا يجيزها؛ لأنه جعل يمينه على نية البائع المحلوف له وهو قد قال: إنما
~~أردت الإيجاز فكان كأنه قد حلف ألا يجيزها البحر هو ولا ابنه ولا أحد
~~بإباحة ذلك له، فإذا باعها ولم يشترط على المشتري ألا يجيزها فأجازها فقد
~~أباح له إجازتها ووجب عليه الحنث، وإذا باعها شرط على المشتري لا يجيزها
~~فأجازها لم يحنث إذ لم يبح ذلك له، وقد اختلف في البيع على هذا الشرط فقيل:
~~إنه بيع فاسد يجبر المتبايعان على فسخه ما كان قائما ويكون فيه القيمة
~~بالغة ما بلغت إن فات، وقيل: إنه يفسخ ما دام البائع متمسكا بشرطه فإن ترك
~~الشرط جاز البيع وإن فات كان فيه الأكثر من القيمة أو الثمن، وقيل:
# PageV03P247
# إنه إذا فات على هذا القول كان للبائع قدر ما نقص من الثمن بسبب الشرط،
~~وذلك ما بين القيمتين من الثمن، ولا تأثير للاختلاف الواقع في حكم هذا
~~البيع فيما ذكرناه من أن البائع يبر في يمينه به.
### | مسألة: حلف بصدقة سلعة إن نقصها من ثمن سماه فباعها بأقل
# مسألة وقال في الرجل يحلف بصدقة سلعة إن نقصها من ثمن سماه فباعها بأقل،
~~قال أصبغ: هو حانث ويمضي البيع عليه ويكون عليه أن يتصدق بالثمن الذي باعها
~~به إلا أن يكون حابى فيكون عليه أن يتصدق بقيمتها، فإن كانت السلعة من مال
~~قراض، قال: فعليه أن ms1079 يتصدق بما يصيبه منها، قال: وكذلك لو أن رجلا تصدق
~~بسلعة بينه وبين رجل تصدق بها كلها، فليس عليه إلا ما كان له فيها وليس
~~لشريكه أن يمضي عليه نصيبه ويأخذ منه قيمته، ولكن إن شاء أن يمضي على نفسه
~~فهو أعلم.
# قال محمد بن رشد: أما الذي حلف بصدقة سلعة ألا يبيعها إلا بكذا فباعها
~~بأقل فلا اختلاف في المذهب أن الأمر على ما قال من أنه يكون عليه أن يتصدق
~~بأكثر من قيمتها أو الثمن الذي باعها به، يريد ولا يجبر على ذلك بالحكم
~~وإنما لم يجبر على ذلك بالحكم لاختلاف أهل العلم في وجوب ذلك عليه من
~~وجهين. أحدهما لزوم اليمين بالصدقة. والثاني الرجوع في الصدقة ما لم يقبض،
~~وأما إن كانت السلعة من مال قراض فقد قيل: إن المقارض الحالف له أن يتصدق
~~بما يصيبه منها إذ لا يتقرر فيها حق إلا بعد نضوض رأس المال إلى صاحبه
~~لجواز أن يخسر فيما يستقبل فيكون عليه أن يجبر رأس المال مما يجب له من ربح
~~هذه السلعة، والقولان قائمان من كتاب القراض من المدونة، وأما الذي تصدق
~~بسلعة بينه وبين رجل فالاختلاف إنما هو في حصة شريكه، فقيل: إنه يلزمه فيها
~~القيمة إذا رضي شريكه أن يضمنها له بالقيمة ويكون جميع السلعة للمتصدق بها
~~عليه،
# PageV03P248
# والقولان في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب الهبات والصدقات، وأما حصة
~~المتصدق منها فيلزمه فيها الصدقة إلا أن يكون له مع شريكه فيها شركة مع
~~غيرها مما يقسم معها قسما واحدا؛ ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها أنها تقسم،
~~فإن صارت السلعة المتصدق بها للمتصدق في سهمه كانت للمتصدق عليه، وإن صارت
~~لشريكه لم يكن له شيء، وهو قول ابن القاسم على أن القسمة تمييز حق، والثاني
~~أنه ليس للمتصدق عليه إلا حصة المتصدق من السلعة، فإن صارت لشريكه كان له
~~من حظ المتصدق من غيرها قدر ذلك، وهو قول ابن الماجشون على قياس القول بأن
~~القسمة بيع من البيوع، والثالث ms1080 أنه إن صارت السلعة للمتصدق كانت للمتصدق
~~عليه وإن صارت لشريكه كان له من حظ المتصدق من غيرها قدر غيرها وهو قول
~~مطرف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليتزوجن إلى أيام
# مسألة وقال في من حلف ليتزوجن إلى أيام، قال أصبغ: الأيام ثلاثة، فإن لم
~~يتزوج حنث إلا أن يكون له نية في أكثر من ذلك، والذي يحلف ألا يتزوج أياما
~~مثله وهو أشد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن أقل الجمع ثلاثة في عرف الكلام، وقد
~~قيل: إنه كذلك في موضع اللسان، فوجب أن يحمل بمنزلة الحالف على ذلك، ولا
~~يراعى فيها قول من ذهب إلى أنه في موضوع اللسان اثنان، وإن كان ذلك هو مذهب
~~مالك في أن الاثنين من الإخوة يحجبان الأم من الثلث إلى السدس؛ لقوله
~~تعالى: {فإن كان له إخوة فلأمه السدس} [النساء: 11] وقوله: والذي يحلف ألا
~~يتزوج أياما مثله يريد أنه يبر بالثلاثة الأيام كما يحنث الأول بالثلاثة
~~الأيام، وإنما قال فيه وهو أشد؛ لأنه كلما ترك النكاح كان أبين في البر،
~~وهذا بين، والله أعلم.
# PageV03P249
### | مسألة: يحلف لا يجلس على بساط فمشى عليه
# مسألة وقال في الذي يحلف لا يجلس على بساط فمشى عليه، قال: هو حانث إذا
~~كان إنما أراد اجتنابه أو الانتفاع بالجلوس عليه إلا أن يكون له نية أو
~~سبب.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في بعض الكتب أو الانتفاع بالجلوس عليه وليس
~~بصحيح؛ لأنه إذا أراد ألا ينتفع بالجلوس عليه فلا حنث عليه بالمشي عليه في
~~بعضها والانتفاع بالجلوس عليه بإسقاط الألف وهو الصحيح، فإذا أراد اجتنابه
~~فهو حانث بالمشي عليه على أي حال كان، وإذا أراد اجتناب الانتفاع به فهو
~~حانث بالمشي عليه في الموضع الذي يبسط للانتفاع به، وإذا أراد اجتناب
~~الانتفاع بالجلوس عليه إن كان ليمينه سبب يدل على ذلك فلا حنث عليه بالمشي
~~عليه على أي حال كان وإن لم تكن له نية، فقال في الرواية: إنه يحنث بالمشي
~~عليه. وتحمل يمينه على ms1081 الاجتناب، والذي يأتي على أصولهم إذا لم تكن له نية
~~ولا كان ليمينه سبب أن تحمل يمينه على مقتضى لفظه فلا يحنث بالمشي، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يأكل في كل يوم إلا خمس قرص فعملت امرأته قرصا أكبر
# مسألة وسئل عن رجل حلف من أهل الريف ألا يأكل في كل يوم إلا خمس قرص،
~~فعملت امرأته القرص أكبر مما كانت ولم تزد على خمس قرص في العدد قال: إن
~~أكل حنث إذا زاد على القدر الذي كان قبل أن يحلف لأنه إنما أراد ذلك القدر
~~بعينه، فإن زاد على ذلك القدر فهو حانث إن أكل القرص كلها.
# قال محمد بن أحمد: المعنى في أن الحالف أراد ألا يأكل أكثر من قدر الخمس
~~قرص ولا أكثر من عدتها، فلا اختلاف في وجوب حمل يمينه
# PageV03P250
# على ذلك ولو ادعى أنه أراد عدد القرص لا قدرها لم ينو في ذلك إلا أن يأتي
~~مستفتيا، ولو قال قائل: إنه لا ينوي في الفتوى أيضا لبعد النية في ذلك لكان
~~قولا، فقد قيل في الذي يحلف ألا يشرب الخمر فيقول: إنما أردت خمر العنب إنه
~~لا ينوي في قضاء ولا فتيا، وقد مضى ذلك في رسم تسلف من سماع عيسى، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يأكل خبزا وإداما فأكل خبزا وملحا
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب في من حلف ألا يأكل خبزا وإداما فأكل خبزا
~~وملحا، قال: هو حانث وسواء كان الملح محضا أو مطيبا. قال محمد بن رشد: لم
~~يره في الواضحة إداما يحنث به؛ قال: وإنما يحنث بكل ما يثبت معرفته عند
~~الناس إنه إدام كان مما يطبخ به كالسمن والزيت والودك أو مما لا يطبخ به
~~كالزيتون والجبن والحلوم وشبه ذلك، وإن ابن حبيب تكلم على ما يعرف بالأندلس
~~من أن الملح الحريش أو المطيب لا يأتدم الناس به، وتكلم أشهب على ما يعرف
~~بمصر وغيرها من بلاد المشرق، وذهب أبو حنيفة وأبو يوسف إلى أنه لا يكون
~~إداما إلا ما ms1082 يطبخ فيه، حتى قالا: إن الشواء واللحم ليس بإدام، واستدلوا
~~بقوله، - عليه السلام -: «نعم الإدام الخل» ، وبقوله: «اتدموا بالزيت
~~وادهنوا به فإنه من شجرة مباركة» وهذا بعيد، فقد روي أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «اللحم سيد إدام الدنيا والآخرة» ، وذهب محمد بن
~~الحسن إلى أن كل ما يؤكل الخبز به ويستطاب فهو إدام، واستدل بما روي من «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أخذ كسرة من خبز من شعير فوضع عليها
~~تمرة، فقال: هذه إدام هذه» ، فأكلها - صلى الله عليه وسلم -، وقوله صحيح
~~على القول بأن الحالف إن لم تكن له نية يحنث بما يقتضيه لفظه ولا يراعى
~~مقصده، فوجب إذا حلف الرجل ألا يأكل خبزا وإداما فأكل خبزا بشيء مما يستطاب
~~به
# PageV03P251
# الخبز أن يكون حانثا؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - في التمرة، ولأن
~~العرب تقول للزوجين أدم الله بينكما يريدون بذلك الألفة والمحبة، فدل ذلك
~~أن كل ما يطيب به الخبز فيؤكل به يسمى إداما لقوله وإن لم ينطلق عليه اسم
~~إدام على انفراده، وهذا أصل مختلف فيه في المذهب، أعني مراعاة المقصد، وقد
~~مضى ذلك في غير ما موضع، فإذا حلف الرجل ألا يأكل إداما لم يحنث بأكل التمر
~~والتين والعنب، وما أشبه ذلك؛ إذ لا ينطلق عليه اسم إدام، ومن حلف ألا يأكل
~~خبزا بإدام فأكل خبزا بتمر أو تين أو عنب أو ما أشبه ذلك جرى ذلك على
~~الاختلاف في مراعاة المقصد، والأشهر في المذهب مراعاته، وألا يكون الحالف
~~حانثا بذلك، وقد اختلف في الذي يحلف ألا يأكل خبزا وإداما أو خبزا وزيتا
~~ولا نية له هل هو محمول على أنه أراد ألا يجمع بينهما فلا حنث بأكل أحدهما
~~وهو ظاهر. قول أشهب هذا، وقيل: إنه محمول على أنه أراد ألا يأكلهما جميعا
~~فيحنث بأكل أحدهما كمن حلف ألا يفعل فعلين ففعل أحدهما، وهذا على الاختلاف
~~أيضا في مراعاة المقصد، فلم يراعه في هذه المسألة في المدونة.
### | مسألة: حلف ألا ms1083 يأخذ من فلان درهما أبدا فأخذ منه قميصا وفيه درهم
# مسألة قال أصبغ في من حلف ألا يأخذ من فلان درهما أبدا فأخذ منه قميصا
~~وفيه درهم وهو لا يعلم به، ثم علم بالدرهم فرده على صاحبه، قال: ليس عليه
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في المبسوط: إنه حانث إلا أن تكون له نية،
~~وهو على أصله في المدونة فيمن حلف أنه لا مال له وله قدر ورثه لم يعلم به،
~~وقال ابن كنانة فيها مثل قول أصبغ فيما لا يسترفع في مثله الدرهم، ويأتي
~~على مسألة السرقة في المدونة الفرق بين ما يسترفع فيه الدرهم أو لا يسترفع،
~~في ثلاثة أقوال، أحدهما أنه لا يحنث على القول
# PageV03P252
# بمراعاة المقصد، والثاني أنه يحنث على القول بالاعتبار باللفظ دون مراعاة
~~المقصد، والتفرقة استحسان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يدخل بيت فلان ما عاش فمات فلان هل يدخل بيته وهو ميت
# مسألة ومن حلف ألا يدخل بيت فلان ما عاش، فمات المحلوف عليه فأراد أن
~~يدخل بيته وهو ميت قبل أن يدفن، قال: لا يدخل عليه حتى يدفن، فإن دخل قبل
~~أن يدفن حنث، وكذلك لو قال: لا أدخل بيت فلان حتى يموت، إنه إن دخل قبل أن
~~يدفن وإن كان قد مات فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم الأقضية من سماع
~~أشهب مستوفى فليس لإعادة شيء من ذلك هنا معنى.
### | مسألة: حلف ليقضين غريمه في الصيف
# مسألة ومن حلف ليقضين غريمه في الصيف فإذا انقضى آب وهو أغشت فهو حانث
~~ومن حلف ليقضين غريمه في الشتاء فإذا انقضى شباط وهو فبراير ولم يقضه فقد
~~حنث، ومن حلف ليقضين غريمه في الربيع فإذا انقضى أيار وهو مايه ولم يقضه
~~فقد حنث، ومن حلف ليقضين غريمه في الخريف فإذا انقضى تشرين الآخر وهو نونبر
~~ولم يقضه فقد حنث، ومن حلف ليقضين غريمه إلى الحصاد فإنه يقضى عليه في وسط
~~الحصاد وعظمه، ولا يحنث ms1084 إلا بانقضاء الحصاد كله، وكذلك إلى القطاف والجداد
~~وإلى الصدر وإلى العطا وما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: قال عز وجل: {ولقد جعلنا في السماء بروجا} [الحجر: 16]
~~فبروج السماء بإجماع من العلماء اثنا عشر برجا، وهي الحمل والثور
# PageV03P253
# والجوزاء والسرطان والأسد والسنبلة والميزان والعقرب والقوس والجدي
~~والدلو والحوت تقطعها الشمس كلها في، اثني عشر شهرا من شهور السريانيين
~~وشهور العجم، وهي سنة كاملة يناير وفبراير ومارس وإبريل ومايه ويونيه
~~ويوليه وأغشت وستنبر وأكتوبر ونونبر ودجنبر، وهذه السنة هي السنة الشمسية،
~~وتنقسم على أربعة فصول: ربيع وخريف وشتاء وصيف، كل فصل من ثلاثة أشهر فيتلو
~~الربيع الصيف ويتلو الصيف الخريف ويتلو الخريف الشتاء، واختلف في حد هذه
~~الفصول، فذهب أصبغ وحكى ابن حبيب مثله في الواضحة عن ابن الماجشون وعن ابن
~~القاسم من رواية أصبغ عنه أن أول فصل الربيع أول شهر مارس وأخره آخر شهر
~~ماي، ثم يتلوه سائر فصول السنة ثلاثة أشهر ثلاثة أشهر، وذهب ابن حبيب في
~~رأي وقع له ذلك في الزكاة إلى أن أول فصل الربيع من نصف فبراير إلى نصف
~~ماي، ثلاثة أشهر تتمة شهر فبراير وشهر مارس وإبريل ونصف ماي، ثم يتلوه سائر
~~فصول السنة على هذا الترتيب تمام الشهر والشهران بعده ونصف الشهر، وهو أعدل
~~من القول الأول؛ لأن فصل زمان الربيع والخريف هو الزمان الذي يعتدل فيه
~~الزمان ويستوي فيه الليل والنهار، وفصل زمان الصيف هو الفصل الذي يتناهى
~~فيه طول النهار، وفصل الشتاء هو الذي يتناهى فيه قصر النهار، واعتدال الليل
~~والنهار يكون إذا حلت الشمس بأول برج الحمل، وذلك في نصف شهر مارس، ثم يأخذ
~~النهار في الزيادة، فقول من جعل أول فصل الربيع قبل الاعتدال بشهر وآخره
~~بعد الاعتدال بشهرين أعدل من قول من جعل أوله قبل الاعتدال بنصف شهر وآخره
~~بعد الاعتدال بشهرين ونصف، وكان القياس أن يكون أوله قبل الاعتدال بشهر
~~ونصف وآخرها بعد الاعتدال بشهر ونصف، فيكون فصل الربيع على هذا أول فبراير
~~وآخره إبريل، إلا ms1085 أن هذا لم يقولوه، فكأنهم ذهبوا إلى مراعاة تقارب كل فصل
~~من الفصول في الحر والبرد لا إلى تقارب كل فصل منها في الطول والقصر
~~ومراعاة تقارب كل فصل منها في الطول والقصر أولى وأظهر، والله أعلم.
# PageV03P254
# وأما قوله في من حلف ليقضين غريمه إلى الحصاد فإنه يقضى عليه في وسط
~~الحصاد وعظمه ولا يحنث إلا بانقضاء آخره، فمثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن
~~ابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ وابن القاسم وغيره من أصحاب مالك، وحكي
~~أنه قول مالك أيضا، وفيه نظر؛ لأن إلى غاية، فكان القياس في الذي حلف
~~ليقضين رجلا حقه إلى الحصاد أن يحنث إن لم يقضه فيما بينه وبين أول عظمه
~~كما يقضى عليه إذا بايعه إلى الحصاد بالقضاء في عظمه، وإنما يصح ألا يحنث
~~إلا بانقضاء الحصاد وأن يقضى عليه في وسطه إذا حلف ليقضين رجلا حقه في
~~الحصاد، وهذا بين، وكذلك من بايع رجلا إلى شهر كذا ولم يقل أول شهر كذا، أو
~~قال محل أجله شهر كذا فإنه يقضى عليه بالحق في نصف الشهر على هذا القياس،
~~وقد كان ابن لبابة يذهب إلى أن من بايع رجلا وقال محل أجله شهر كذا فالبيع
~~فاسد؛ لأنه أجل مجهول، وتابعه على ذلك غيره من أهل عصره، والرواية عن مالك
~~مسطورة بخلاف ذلك في رسم شك في طوافه من سماع عن ابن القاسم من كتاب
~~الديات.
### | مسألة: قال لله علي نذر شرب الخمر
# مسألة وقال ابن القاسم في النذور: إنما هي خمسة وجوه، إذا قال: لله علي
~~نذر شرب الخمر أو قال: لله علي أن أشرب الخمر، أو قال: لله علي نذر أن أشرب
~~الخمر فليس عليه في ذلك كله شيء فعله أو لم يفعله، وإن قال: لله علي نذر إن
~~شربت الخمر فشربها فليكفر، وإذا قال: لله علي نذر إن لم أشرب الخمر قيل له:
~~لا تشربها وكفر، فإن فعل واجترأ علي الله تعالى في شربها فلا كفارة عليه،
~~وإنما الذي يقول لله ms1086 علي نذر إن شربت الخمر أو إن كلمت أبي أو فلانا بمنزلة
~~الذي يقول: والله لا فعلت كذا وكذا ثم يحنث، قال: والنذور
# PageV03P255
# في الأب والأجنبي سواء إن قال: إن كلمت أبي أو أجنبيا فهو واحد يكفر إذا
~~حنث.
# قال محمد بن رشد: جوابه في الوجوه التي ذكرها صحيح، وتقسيمه لها إلى خمسة
~~وجوه ليس بكلام محصل؛ لأن ذلك إنما يرجع إلى وجهين نذر ويمين بنذر، والنذر
~~على وجهين نذر أن يفعل ونذر ألا يفعل واليمين على وجهين يمين بنذر ألا يفعل
~~ونذر بيمين ليفعلن، فإذا نذر أن يفعل فعلا أو ألا يفعله وجب ذلك عليه إن
~~كان طاعة، وحرم عليه إن كان معصية، وكان مخيرا فيه إن لم يكن طاعة ولا
~~معصية، وقد مضى القول على هذا في رسم صلى نهارا من سماع ابن القاسم، وإذا
~~حلف بالنذر وقال: علي نذر إن فعلت كذا وكذا أو لأفعلنه فحكمه حكم اليمين
~~بالله ولا اختلاف في ذلك.
### | مسألة: حلف لغريمه ليبعثن بحقه مع فلان يوم كذا أو لأبعثن بحقك يوم كذا
# مسألة وعن رجل حلف لغريمه ليبعثن بحقه مع فلان يوم كذا وكذا أو لأبعثن
~~بحقك يوم كذا وكذا فذلك سواء، إن لم يصل إليه الحق يوم حلف ليبعثن به يوم
~~كذا وكذا فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه لا يبر إلا بوصول الحق إليه ذلك اليوم لا
~~ببعثه إليه فيه لأن ذلك هو مقصد الحالف، وإذا كان المقصد ظاهرا حملت اليمين
~~عليه في المشهور في المذهب إن خالف ذلك ما يقتضيه اللفظ، وقد مضى هذا
~~المعنى فوق هذا وفي غير ما موضع.
### | مسألة: حلف أن فلانا في هذا البيت وأن في كم فلان دينارا ولم يكن يعلم
# مسألة وعن رجل حلف أن فلانا في هذا البيت وأن في كم فلان دينارا ولم يكن
~~يعلم، فجاء الأمر على ذلك، قال: سمعت ابن القاسم يقول في مثل هذا لا حنث
~~عليه إذا صادف ذلك كما قال،
# PageV03P256
# وهو بمنزلة الذي ms1087 يحلف لمطيرن غدا فلا يوبه له حتى يكون ذلك فلا حنث عليه،
~~وقد سمعت ابن القاسم يقول في رجل حلف في قيد رجل عنده أو غيره أن فيه كذا
~~وكذا رطلا، ولا يدري ما فيه فتوزن فيوجد ذلك أو أكثر أنه لا حنث عليه،
~~وإنما هو رجل غرر فوجد كما غرر.
# قال محمد بن رشد: أما إذا حلف على ذلك عن تجربة فانكشف الأمر على ما حلف
~~عليه فلا اختلاف في أنه لا حنث عليه، واختلف إن كانت يمينه على ادعاء علم
~~غيب أو مصحح على الشك دون سبب من تجربة أو توسم شيء ظنه فقيل: إنه يحنث وإن
~~وجد الأمر على ما قال، وهو قول المغيرة المخزومي رأيت ذلك له في بعض
~~احتجاجاته على أبي يوسف في مجالس مناظرته له، وهو قول عيسى بن دينار من
~~رأيه، ودليل رواية أبي زيد عن ابن القاسم في كتاب الأيمان بالطلاق، وقيل:
~~إنه لا حنث عليه إن لم يطلق عليه حتى انكشف أن الأمر على ما حلف عليه، وهي
~~رواية عيسى عن ابن القاسم في كتاب الأيمان بالطلاق والصحيح في النظر؛ لأنه
~~إنما أوجب على نفسه الطلاق بشرط وجود الأمر بخلاف ما قال، فإذا لم يطلق
~~عليه حتى بان الأمر على ما قال وجب ألا يطلق عليه؛ إذ لا يصح أن يوجب على
~~أحد طلاق ولا عتق ولا شيء لم يوجبه على نفسه، ولو كانت يمينه بالله عز وجل
~~لما سقط عنه الإثم في جرأته على الله في الحلف باسمه على غير يقين بانكشاف
~~الأمر على ما حلف عليه.
### | مسألة: جاره يؤذيه فأعطاه دنانير على أن يرتحل من جواره فمات
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يكون له الجار يؤذيه كما يقول فيعطيه دنانير
~~على أن يرتحل من جواره فيموت قبل الرحلة، هل
# PageV03P257
# ترى له الدنانير؟ قال أصبغ: أرى إن كان طول جدا، وقد أمكنته الرحلة التي
~~تراد منه وجاوز إقامتها بالرحلة فأرى أن ترد ما لم يكن المعطي قد علم ذلك
~~فأمسك ms1088 عن انتظاره ورضي، وإن كان الأمر لم يكن كله حتى مات فهي له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما أعطاه الدنانير على أن يرتحل
~~عنه، فإن ترك الرحلة وقد أمكنته حتى مات كان للمعطي أن يرجع في دنانيره؛
~~لأن الذي أعطى دنانيره عليه لم يتم له، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«المسلمون على شروطهم» ، إلا أن يكون قد علم ولم ينكر فيكون ذلك منه رضى
~~بإسقاط شرطه، وذلك مثل ما لو أعطى رجل رجلا دنانير على أن يعتق عبده فلم
~~يفعل حتى مات العبد، وهو على قياس قول ابن القاسم وروايته عن مالك في الذي
~~يبيع العبد من الرجل على أن يعتقه فيؤخر ذلك حتى يموت العبد، وقد علم
~~البائع أو لم يعلم، وقع ذلك في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب جامع
~~العيوب، وفي رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ منه.
### | مسألة: حلف ألا يبيع رجلا ثوبا أبدا فأراد أن يبيع مقارضا له
# من سماع ابن أبي زيد من ابن القاسم
# مسألة قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن رجل حلف ألا يبيع رجلا ثوبا أبدا
~~فأراد أن يبيع مقارضا له فكرهه، وقال: ما يعجبني.
# قال محمد بن رشد: إن كانت يمينه؛ لأنه أراد ألا ينفعه أو لأنه كره ماله
~~فلا امتراء في أن الحنث عليه واجب، وإن لم تكن نية فالقياس ألا حنث؛ لأنه
~~لم يبع منه شيئا إلا أنه كره له من أجل أن العهدة لما كانت تكون عليه أشبه
~~بيعه، وستأتي المسألة مكررة في سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق.
### | مسألة: حلف ليقضينه حقه إلى شهر فدفع إليه نصف الحق ورهنه الباقي
# مسألة وقال في رجل حلف لغريم له ليقضينه حقه إلى شهر أو رهنا
# PageV03P258
# بحقه فدفع إليه نصف الحق ورهنه رهنا بالنصف الباقي، قال: لا شيء عليه،
~~ولو قال: لأقضينك حقك وأرهنك داري فقضاه نصف الحق ورهنه نصف الدار في
~~الباقي فإنه يحنث.
# قال محمد بن رشد: تكررت ms1089 هذه المسألة بعينها في هذا السماع من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وهي مسألة صحيحة ليس فيها كلام؛ لأن من حلف أن يرهن رجلا
~~رهنا بحق له عليه يبر بالقضاء باتفاق؛ إذ هو أبلغ من الرهن، فإذا حلف الرجل
~~أن يقضي غريمه حقه أو يرهنه رهنا وجب أن يبر إذا قضاه نصف الحق ورهنه
~~بالنصف الباقي رهنا؛ لأن ذلك أبلغ من أن يرهنه بالجميع رهنا ولا يقضيه منه
~~شيئا، وأما الذي حلف أن يقضيه حقه أو يرهنه داره فلا يبر إلا بأحد الوجهين،
~~وإن قضاه نصف الحق لم يبر إلا أن يرهنه بما بقي من حقه جميع الدار وهذا
~~بين.
### | مسألة: حلف ألا يأكل هذا الطعام حتى يأكل فلان فأكلا جميعا معا
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يأكل هذا الطعام حتى يأكل فلان فأكلا جميعا
~~معا، قال: هو حانث إلا أن يكون أراد بقوله حتى يأكل فلان أي حتى يأكل معي،
~~قيل: فإن قال لا أشتري ميمونا حتى أشتري مباركا؟ قال: هو حانث إلا أن يكون
~~نوى حتى يشتريهما جميعا، قيل: فإن قال: لا أنكح فلانة حتى أنكح فلانة
~~لامرأة أخرى فنكحهما جميعا معا؟ قال لي: هو مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الأظهر من اللفظ ألا يفعل شيئا من ذلك
~~إلا بعد الفعل الآخر، فوجب أن يحمل يمينه على ذلك إلا أن تكون له نية أن
~~يفعله معه فينوي في ذلك، وإن كانت على يمينه بينة فيما يقضى به عليه؛
~~لاحتمال اللفظ ذلك.
# PageV03P259
### | مسألة: سلف في طعام وحلف له البائع ليوفينه إلى أجل سماه بساحل الفسطاط
# مسألة وسئل عن رجل سلف في طعام وحلف له البائع ليوفينه إلى أجل سماه
~~بساحل الفسطاط، قال ابن القاسم: إن أوفاه بالموضع كان حانثا.
# قال محمد بن رشد: وهو كما قال إنه حانث؛ إذ لم يوفه إياه في الموضع الذي
~~حلف ليوفينه فيه.
### | مسألة: قال لله علي إن رزقني الله ثلاثة دنانير أن أصوم ثلاثة أيام
# مسألة وسئل عن رجل قال: ms1090 لله علي إن رزقني الله ثلاثة دنانير أن أصوم
~~ثلاثة أيام فرزقه الله دينارين فصام ثلاثة أيام، فرزقه الله الدينار الثالث
~~بعد أن صام، قال: يبتدئ صيام الثلاثة الأيام.
# وسئل عن رجل قال: لله علي إن قضى الله عني مائة دينار كان تحمل بها لرجل
~~عن أخ له، فله علي صيام ثلاثة أشهر فقضاها الله عنه إلا دينارا ونصفا، فصام
~~الثلاثة الأشهر ثم قضى الله الدينار والنصف بعد، أترى أن يجزيه صيامه؟ قال:
~~أرجو أن يجزئ عنه، وأفتى به ورأيته عنده ضعيفا، وقد سأله هل له نية؟ فقال:
~~ما نويت شيئا وهكذا كانت يميني.
# قال محمد بن رشد: القياس أنه لا يجزيه؛ لأنه صامه قبل أن يجب عليه إذ لا
~~يجب عليه إلا بقضاء الجميع إلا أنه رجا أن يجزئه؛ لأنه إنما نذر لله ما نذر
~~من أجل ثقل الدين عليه، فإذا لم يبق عليه منه إلا اليسير الذي لا يثقل عليه
~~فقد بلغ الله أمله وحصل له غرضه، وفي أول سماع عيسى من كتاب الصدقات
~~والهبات ما يقوم منه أنه يلزمه أن يصوم من الصيام الذي نذره. بقدر ما أدى
~~الله عنه من الدين، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال.
# PageV03P260
### | مسألة: رجل حلف ألا يتعشى فشرب ماء
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يتعشى فشرب ماء، قال: لا شيء عليه إذا شرب
~~ماء، قيل له: فشرب نبيذا؟ قيل له: أيشرب سويقا؟ قال: يحنث، قيل له: أيتسحر؟
~~قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما حنثه بالسويق ولم يحنثه بالنبيذ؛ لأن النبيذ شراب
~~وليس ينطلق عليه اسم طعام، والسويق طعام وليس ينطلق عليه اسم شراب، وإن
~~شرب، وكفى من الحجة في ذلك ما جاء في الحديث من «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - دعا في سفره إلى خيبر بالصهباء بالأزواد فلم يؤت إلا بالسويق»
~~، والعشاء إنما تقع على الطعام لا على الشراب، وإنما يحنث بالسحور؛ لأن
~~السحور إنما ليس بعشاء، وإنما هو بدل من الغداء، وقد سماه رسول الله ms1091 - صلى
~~الله عليه وسلم - غداء، فروي عنه أنه قال للمقدام بن معدي: «عليك بهذا
~~السحور فإنه هو الغداء المبارك» ، فوجب ألا يحنث من حلف ألا يتعشى إذا تسحر
~~كما لا يحنث إذا تغدى.
### | مسألة: قال مالي في سبيل الله إن دخلت هذه الدار أو كلمت فلانا فحنث
# مسألة وقال في رجل قال: مالي في سبيل الله إن دخلت هذه الدار، ثم قال
~~مالي في سبيل الله إن كلمت فلانا، ثم قال مالي في سبيل الله إن فعلت أبدا
~~أجرا فحنث في كل ما حلف به، أترى أن يجزئه من ماله الثلث؟ قال: هذا رأي ابن
~~كنانة ولست أقوله وأنا أرى أن يخرج
# PageV03P261
# ثلث ماله في سبيل الله، ثم يخرج ثلث ما بقي بعد ذلك فيجعله أيضا في سبيل
~~الله، ثم يخرج ثلث ما بقي بعد ذلك فيجعله في سبيل الله.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن ابن القاسم حكى عن ابن كنانة أنه
~~يجزئه ثلث واحد، وأنه لا يرى هو ذلك، ولا يقول به ويوجب عليه إخراج ثلث
~~ماله لليمين الأولى وثلث ما بقي لليمين الثانية، وثلث ما بقي لليمين
~~الثالثة، وذلك خلاف المعلوم من مذهبه في سماع يحيى المتقدم، وفي غير ذلك من
~~الدواوين، وخلاف الأصول أيضا على ما ذكرناه، وبيانه في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى المذكور، فيحتمل أن يكون انتهى جواب ابن القاسم إلى قوله قال هو رأي؛
~~ووصل العتبي بجوابه قول ابن كنانة، فقال ابن كنانة ولست أقوله، فيكون معناه
~~قال ابن كنانة: ولست أقوله - يعني قول ابن القاسم - إنه يجزئه ثلث واحد،
~~وأنا أرى أن يخرج ثلث ماله إلى آخر قوله، وهو تأويل ممكن محتمل، والله
~~أعلم.
### | مسألة: قال لابنه أنت بدنة
# مسألة وقال في من قال لابنه: أنت بدنة، قال: لا شيء عليه إلا أن يكون نوى
~~الهدي.
# قال محمد بن رشد: قوله في ابنه هو بدنة بمنزلة قوله: أنحره، فقوله: لا
~~شيء عليه إلا أن يكون نوى الهدي، هو أحد أقوال ms1092 مالك في المدونة، والذي
~~يتحصل من أقواله فيها أنه إن أراد الهدي أو سمى النحر فعليه الهدي قولا
~~واحدا، وإن لم تكن له نية ولا سمى المنحر فمرة رأى عليه كفارة يمين، ومرة
~~لم ير عليه شيئا، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية.
### | مسألة: قال لله علي ألا أصوم غدا ولله علي ألا أكلم فلانا
# مسألة وإذا قال: لله علي ألا أصوم غدا، ولله علي ألا أكلم فلانا، ولله
# PageV03P262
# علي ألا أدخل المسجد، أنه يدخل المسجد ويصوم غدا ويكلم فلانا ولا شيء
~~عليه إلا أن يقول: لله علي نذر إن صمت غدا، ولله علي نذر إن كلمت فلانا،
~~ولله علي نذر إن دخلت المسجد، إن فعل شيئا من هذه الوجوه فعليه في ذلك كله
~~كفارة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في آخر نوازل أصبغ في رسم
~~صلى نهارا من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال رجل لله علي نذر عتق رقبة لأصومن غدا
# مسألة قال: ولو قال رجل لله علي نذر عتق رقبة لأصومن غدا، قال: هو مخير
~~إن شاء صام غدا ولا عتق عليه، وإن شاء أعتق رقبة ولم يصم غدا.
# قال محمد بن رشد: قوله هو مخير إن شاء صام غدا ولا عتق عليه وإن شاء أعتق
~~رقبة ولم يصم غدا ليس بصحيح؛ لأنه حلف بعتق رقبة أن يصوم غدا فيمينه على
~~بر؛ لأنه يحنث بمضي غد، ولا يجوز لمن كانت يمينه على بر بطلاق أو مشي أو
~~عتق أو ظهار أو صيام، أو ما سوى ذلك مما عدا اليمين بالله أن يطلق ولا أن
~~يمشي ولا أن يعتق ولا أن يكفر عن ظهار ولا أن يصوم قبل أن يحنث، فإن فعل
~~شيئا من ذلك قبل أن يحنث لم يجزه، ولزمه أن يفعله مرة أخرى إذا حنث، وقد
~~وقع في كتاب الظهار من المدونة لمالك في من آلى من امرأته بعتق رقبة بغير
~~عينها فأعتق رقبة قبل أن يحنث أن ms1093 ذلك يجزئه وسقط عنه الإيلاء، وهي رواية
~~شاذة خارجة عن الأصول، وعليها يأتي قول ابن القاسم في هذه المسألة.
### | مسألة: اختلس كتابا فقال صاحبه والله لا تقرؤه وقال الذي اختلسه والله لأقرأنه
# مسألة وسئل عن رجل اختلس من رجل كتابا، فقال صاحب الكتاب: والله لا
~~تقرؤه، وقال الذي اختلسه: والله لأقرأنه فتجابذا الكتاب فصار
# PageV03P263
# في يد صاحبه نصفه وفي يد الذي اختلسه نصفه فقرأ ذلك النصف، فقال: أحب إلي
~~أن يكفرا جميعا؛ قيل له: سواء قرأ نصفه أو قرأه كله؟ قال: لا، إذا قرأه كله
~~لم يكن عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها من أن من حلف ألا يفعل
~~فعلا يحنث بفعل بعضه، ومن حلف أن يفعل فعلا لا يبر إلا بفعل جميعه؛ لأن
~~الحالف ألا يفعل فعلا حالف ألا يفعل شيئا فوجب أن يحنث إن فعل بعضه،
~~والحالف أن يفعل فعلا حالف أن يفعل جميعه فوجب ألا يبر بفعل بعضه، وإنما
~~افترق البر من الحنث من أجل أن لفظ الحالف اقتضى ذلك فحمله على عمومه في
~~الوجهين، وإلى هذا يرجع قول من يعلل بأن يقول الحنث يدخل بأقل الوجوه،
~~والبر لا يكون إلا بأكمل الوجوه، وإنما قال: أحب إلي أن يكفرا جميعا ولم
~~يوجب ذلك عليهما جميعا من أجل أن الحالف أن يقرأه لم يتقرر بعد حنثه إذا
~~حلف يقدر على النصف الآخر فيقرأه فيبر، ولو فات النصف الثاني فواتا لا
~~يمكنه قراءته أصلا لوجبت عليه الكفارة كما وجبت على صاحبه.
### | مسألة: طلق امرأته واتخذ عليها إن تزوجت بعده فمالها للمساكين صدقة
# مسألة وقال في رجل طلق امرأته واتخذ عليها إن تزوجت بعده فمالها للمساكين
~~صدقة، فقال: قد ظلم حين فعل، فإن تزوجت كان ثلث مالها في المساكين، قال ابن
~~القاسم: إن كانت حلفت على ضرورة فليس عليها شيء في يمينها، وهي بمنزلة التي
~~تعطيه مالها على ضرورة ثم يعلم بذلك فهي ترجع عليه ثم أخذ منها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما ms1094 قال: إنه إذا طلقها على أن مالها في
# PageV03P264
# المساكين صدقة إن تزوجت لا يلزمها اليمين إذا كانت إنما حلفت عن ضرورة
~~لأن إكراه الرجل امرأته إكراه، ويمين المكره لازمة له.
### | مسألة: حلف ألا يعين أخاه في حاجة فمرض فأراد أن يعوده
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يعين أخاه في حاجة فمرض فأراد أن يعوده أو
~~دعاه إلى طعام في منزله أيجيبه؟ قال: لا أرى بذلك كله بأسا إلا أن يكون
~~أراد اعتزاله له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن عيادته إياه وإجابته إلى طعامه ليس من
~~العون له في حاجة بسبيل، فإذا لم ينو اعتزاله بيمينه فلا حنث عليه.
### | مسألة: قال أثمانهن صدقة إن وطئت منهن واحدة وهو يريد أثمان ثياب الجواري
# مسألة وقال في رجل عاتبته امرأته في جوار له يطؤهن فوضع يده على ثياب لهن
~~فجمعها فقال أثمانهن صدقة إن وطئت منهن واحدة وهو يريد أثمان الثياب يلغز
~~لها ذلك؛ قال: لا أرى عليه بأسا وأرى ذلك ينفعه ولكن إن فعل فليتصدق بتلك
~~الثياب التي وضع يده عليها وحدها إلا أن يكون نوى كل ثيابهن.
# قال محمد بن رشد: اليمين في هذه المسألة على نية الحالف وقد مضى تحصيل
~~القول في ذلك في رسم شك من سماع ابن القاسم وفي سماع أصبغ ما يغني عن
~~إعادته.
### | مسألة: حلف ليقضينه دينارا إلى أجل فخاف الحنث فجاءه فاستسلف منه دينارا
# مسألة وقال في من حلف ليقضين عبد الله دينارا إلى أجل فلما خاف الحنث جاء
~~إلى عبد لعبد الله وهو وكيله والقائم بأمره فاستسلف منه دينارا فقضى عبد
~~عبد الله، فقال: لا يبر؛ قيل له: يقول قد قضيت غلام
# PageV03P265
# عبد الله الدينار قبل الأجل وقد زعم ذلك العبد؛ قال: لا ينفعه ذلك إلا
~~ببينة أنه قد قضى العبد الدينار قبل الأجل الذي حلف عليه ليقضينه إلى ذلك
~~الأجل.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الحالف لا يبر بعد القضاء بين لأنه إنما قضاه
~~ماله الذي أخذه من ms1095 عبده فكأنه لم يقضه شيئا، وأما ادعاؤه بعد الأجل أنه قد
~~قضى الغلام قبل الأجل فهو بمنزلة ما لو ادعى بعد الأجل أنه قد قضى المحلوف
~~عليه قبل الأجل فصدقه المحلوف فيدخل في ذلك من الاختلاف ما دخل في هذه،
~~فقيل إنه يبر بتصديقه وهو أحد قولي سحنون وقوله إن يحلف مع شهادته إن كان
~~مأمونا ويبر في اليمين، وقيل: إن كان صاحب الحق مأمونا، وقد روي عن مالك
~~أنه يحلف لتسقط عنه اليمين ويكون عليه الحق بغير يمين إن كان صاحب الحق
~~منكرا للاقتضاء.
### | مسألة: مر بناقة على زقاق فحبقت عليه فقال أنت بدنة إن لم تمري فحبقت فلم تمر
# مسألة وقال في رجل مر بناقة على زقاق فحبقت عليه، فقال أنت بدنة إن لم
~~تمري فحبقت فلم تمر، فقال: ما أرى إلا أن يخرجها.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب أن أعرابيا سأل مالكا عن ناقة له نفرت
~~فانصرفت، فقال لها: تقدمي وإلا فأنت بدنة، فقال له: أردت زجرها بذلك لكي
~~تمضي؟ فقال: نعم، قال: لا شيء عليك، قال: رشدت يا ابن أنس، وذكرها ابن
~~المواز عنه في كتابه، فقال فيها: إنه حانث كرواية أبي زيد.
# قال محمد بن رشد: أما إيجاب إخراجها فالوجه في ذلك أنه رآها يمينا
~~بخروجها مخرج اليمين، فأوجب عليه إخراجها على أصل المذهب في أن اليمين بما
~~لله فيه طاعة كالنذر يلزم، ووجه ما حكى ابن حبيب عن مالك أنه لم ير ذلك
~~يمينا لأن الرجل إنما يحلف على ما يملك أو على من يعقل، وصرف ذلك إلى معنى
~~النذر فلم يوجب عليه إخراجها إذ لم تكن له نية في
# PageV03P266
# ذلك وإنما قصد زجرها لا القربة إلى الله تعالى بإخراجها هديا وهو الأظهر
~~لقول النبي، - عليه السلام -، «إنما الأعمال بالنيات» .
### | مسألة: حلف ألا يشهد له ولا عليه فكتب كتابا وشهد على نفسه فيه
# مسألة وقال في رجل حلف ألا يشهد لي ولا علي فبعته سلعة إلى أجل وكتبت
~~كتابا وشهد على نفسه ms1096 في الكتاب، كتب شهادته بيده على نفسه قال: يحنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن شهادة الرجل على نفسه شهادة، قال
~~تعالى: {يا أيها الذين آمنوا كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو على
~~أنفسكم} [النساء: 135] الآية.
### | مسألة: قال لغلام لأبيه في حياة أبيه يوم أملكك فأنت حر فهلك الأب وملكه
# مسألة وقال في من قال لغلام لأبيه في حياة أبيه يوم أملكك فأنت حر، فهلك
~~الأب وملكه، قال: إن كان يوم قال ذلك سفيها فلا أرى عليه عتقا، وإن كان
~~يومئذ حليما فإني أرى أن يعتق عليه، قال: وإن قال: أنت عتيق في مالي ولم
~~يقل يوم أملكك أو يوم أكسبك فليس بشيء لا عتق عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب أن من
~~حلف بعتق ما يملك قبل أن يملكه، أو أوجبه على نفسه بشرط ملكه له فخص ولم
~~يعم أن ذلك لازم له، والأصل في وجوب ذلك عليه قوله عز وجل: {ومنهم من عاهد
~~الله لئن آتانا من فضله} [التوبة: 75] إلى قوله: {وبما كانوا يكذبون}
~~[التوبة: 77] . لأنه إذا لزمه ذلك في الصدقة كان ذلك في
# PageV03P267
# العتق أولى أن يلزمه، وإما إذا قال لعبد أبيه أنت حر أو حر في مالي ولم
~~يقل يوم أملكك ولا نوى ذلك فلا شيء عليه لقول النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا نذر في معصية ولا فيما لا يملك ابن آدم» ، تم كتاب النذر بحمد لله.
# PageV03P268
### | : كتاب الصيد والذبائح
### | مسألة: بهيمة وقعت في ماء فذبحها صاحبها ورأسها في جوف الماء
# كتاب الصيد والذبائح
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم
# من كتاب القبلة مسألة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سمعت مالكا يقول
~~في بهيمة وقعت في ماء فلم يستطع صاحبها أن يذبحها إلا ورأسها في جوف الماء،
~~فقال: إن وصل إلى مذبحها وهي حية فلا أرى بذلك بأسا وإن رأسها في جوف الماء
~~إذا اضطر إلى ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا ms1097 اضطر إلى ذلك شرط فيه نظر، إذ لا فرق في هذه
~~المسألة في إعمال الذكاة بين أن يضطر إلى تذكيتها على تلك الحال أو لا يضطر
~~إلى ذلك، وإنما تفترق الضرورة من غير الضرورة في إباحة الفعل ابتداء فيكره
~~له أن يفعل ذلك من غير ضرورة مراعة لقول من يقول إن تذكيتها في حرف لا تجوز
~~على حال، وهو قول ابن نافع في المبسوطة، قال: إن رفع رأسها على الماء
~~فذبحها ثم تركها فهي حلال، وإن لم يرفع رأسها وذكاها تحت الماء فلا ذكاة
~~فيها، ووجه ذلك أنه لا يدري إن كانت ماتت من ذبحه أو من الغم في الماء
~~لاشتراك الأمرين جميعا فيها، كما قال مالك في المدونة في الصائد يذكي الصيد
~~والكلاب تنهشه وهو يقدر على أن يتخلصه منها لا يؤكل مخافة أن يكون إنما مات
~~من نهشها، وقال ابن القاسم: إنه يؤكل إن كان ذكاه وهو يستيقن أن حياته فيه
~~مجتمعة، فقول مالك في المدونة خلاف قوله في هذه المسألة ومثل قول ابن نافع
~~فيها، وقول ابن القاسم في المدونة
# PageV03P269
# مثل قول مالك في هذه المسألة خلاف قول ابن نافع فيها، ولو ذكى الصائد
~~الصيد والكلاب تنهشه وهو لا يقدر على أن يتخلصه منها لأكل باتفاق، فهذه
~~المسألة يفترق فيها الضرورة من غير الضرورة في إعمال التذكية لا مسألة
~~الذبح في الماء، فقف على ذلك واعلمه فإن المعنى في ذلك بين، وهو أن الصيد
~~يؤكل إذا قتلته الكلاب قبل أن يدركه الصائد بخلاف إذا مات في الماء قبل أن
~~يدركه، ولو قتله في جوف الماء بما يقتل به الصيد لم يؤكل لأنه قد صار
~~أسيره، قاله ابن حبيب جعل النهر كالحفرة بخلاف الغيضة والغار، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: بهيمة طرحت جنينا حيا فذكي وهو يركض
# مسألة قال مالك في بهيمة طرحت جنينا حيا فذكي وهو يركض، قال: ما أحب أن
~~يؤكل قال، قال مالك وكذلك الذي لم يتم خلقه.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أحب ليس على ms1098 ظاهره، ومراده بذلك لا يحل فتجوز
~~في اللفظ وهو بين من إرادته بدليل تمثيله إياه بالذي لم يتم خلقه، ولا يجوز
~~تذكيته إلا أن يعلم أنه لو أرجئ عاش، وأما إن علم أنه لو ترك لم يعش أو شك
~~في ذلك فلا يصح تذكيته.
### | مسألة: ذبيحة السكران
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالك يقول في ذبيحة السكران الذي لا يعقل
~~والمجنون الذي لا يعقل: إنها لا تؤكل إذا كانا لا يعقلان.
# قال محمد بن رشد: وأما السكران الذي لا يعقل أصلا فهو كالمجنون المطبق
~~الذي لا يعقل فلا تؤكل ذبيحته بإجماع؛ لأن من شرط التذكية النية وهو القصد
~~إلى الذكاة، وذلك لا يصح ممن لا يعقل له أصلا،
# PageV03P270
# وأما السكران الذي يخطئ ويصيب فلا ينبغي لأحد أن يأكل ذبيحته لأنه لا
~~يدري هل صحت منه النية في الذبح أم لا؛ ولا يصدق في ذلك لأنه ممن لا تجوز
~~شهادته ولا يقبل قوله، ولو أتى مستفتيا في خاصة نفسه يزعم أنه عرف ما صنع
~~وقصد الذكاة بذلك لوجب أن ينوي في خاصة نفسه ويباح له أكل ذبيحته وإن كان
~~في تلك الحال ممن يقع عليه اسم سكران، وقال تعالى: {يا أيها الذين آمنوا لا
~~تقربوا الصلاة وأنتم سكارى حتى تعلموا ما تقولون} [النساء: 43] . والخطاب
~~لا يتوجه إلا لمن يعقل، فدلت الآية أن السكران قد يعقل وهذا بين.
### | مسألة: حكم أكل جبن المجوس
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول:، وأما السمن والزيت فلا أرى به
~~بأسا إذا كانت آنيتهم لا بأس بها، فإن كان في آنيتهم بعض ذلك فلا أرى أن
~~يؤكل، وإن شككت في آنيتهم وكانوا يأكلون الميتة فلا أحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما جبن المجوس فبين أنه لا خير فيه لأنه إنما يجعلون
~~فيه من أنافيح ذبائحهم التي لا تحل لنا، فقوله أكره ذلك لفظ فيه تجاوز، وقد
~~روي أن أبا موسى الأشعري، - رضي الله عنه -، كتب إلى عمر بن الخطاب، - رضي
~~الله عنه -، يذكر أن المجوس ms1099 لما رأوا المسلمين لا يشترون جبنهم وإنما
~~يشترون جبن أهل الكتاب عمدوا فصلبوا على الجبن كما يصلب أهل الكتاب ليشترى
~~من جبنهم، فكتب إليه عمر، - رضي الله عنه -، ما تبين لكم أنه من صنعتهم فلا
~~تأكلوه، وما لم يتبين لكم فكلوه، ولا تحرموا على أنفسكم ما أحل الله لكم،
~~قال ابن حبيب: وقد تورع عمر بن الخطاب وابن
# PageV03P271
# مسعود وابن عباس في خاصة أنفسهم عن أكل الجبن إلا ما أيقنوا أنه من جبن
~~المسلمين وأهل الكتاب خيفة أن يكون من جبن المجوس، ولم يفتوا الناس به ولا
~~منعوهم من أكله، فمن أخذ بذلك في البلد الذي فيه المجوس مع أهل الكتاب
~~فحسن، وأما السمن والزيت فكما قال لا يجب أن يمتنع من أكله إلا أن يعلم
~~بنجاسة آنيتهم فإن شككت في نجاستها فالتورع أفضل.
### | مسألة: ما ذبح أهل الكتاب لأعيادهم وكنائسهم
# مسألة وقال مالك: ما ذبح أهل الكتاب لأعيادهم وكنائسهم وأعدوه فلا أحب
~~أكله، ولست أراه حراما. قال ابن القاسم: ولا يعجبني أكله. قال عيسى: لا أرى
~~به بأسا، وابن وهب مثله. سحنون: كل ما ذبحوا لأعيادهم فلا يحل أكله، وما
~~ذبحوا لأنفسهم فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: كره مالك ما ذبحوا لأعيادهم وكنائسهم لأنه رآه مضاهيا
~~لقوله عز وجل: {أو فسقا أهل لغير الله به} [الأنعام: 145] ، ولم يحرمه إذ
~~لم ير الآية متناولة له وإنما مضاهية له؛ لأن الآية عنده معناها ما ذبحوا
~~لآلهتهم مما لا يأكلون، ورأى سحنون الآية متناولة له فحرمه، وأجازه من
~~أجازه لأنه من طعامهم الذي يأكلونه، وقد قال عز وجل: {وطعام الذين أوتوا
~~الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] ، وقد مضى هذا المعنى في سماع عبد المالك من
~~كتاب الضحايا فقف على ذلك وبالله التوفيق.
# PageV03P272
### | مسألة: الحوت يؤخذ حيا أيقطع قبل أن يموت
# ومن كتاب أوله سلعة سماها مسألة قال: وسئل مالك عن الحوت يؤخذ حيا أيقطع
~~قبل أن يموت؟ قال: لا بأس فيه لأنه لا ذكاة فيه، وأنه لو وجد ميتا أكل، فلا ms1100
~~بأس بأن يقطع قبل أن يموت، وأن يلقى في النار وهو حي فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد كره هذا في رسم الجنائز والصيد من سماع أشهب كراهية
~~شديدة. وظاهر هذه الرواية الإباحة والوجه في ذلك أن الحوت لما كان لا يحتاج
~~إلى تذكية وكان للرجل أن يقتله بأي نوع من أنواع القتل في الماء، وأن يقطعه
~~فيه إن شاء كان له أن يفعل ذلك به بعد خروجه من الماء، والوجه في كراهية
~~ذلك أن الحوت مذكى، فالحياة التي فيه بعد صيده بمثابة الحياة التي تبقى في
~~الذبيحة بعد ذبحها فيكره في كل واحد منهما ما يكره في الآخر.
### | مسألة: حكم أكل جبن الروم الذي يوجد في بيوتهم
# مسألة وسئل مالك عن جبن الروم الذي يوجد في بيوتهم، قال: ما أحب أن أحرم
~~حلالا، وأما أن يكرهه رجل في خاصة نفسه فلا بأس بذلك، وأما أن أحرمه على
~~الناس فلا أدري
# PageV03P273
# ما حقيقته، قد قيل: إنهم يجعلون فيه أنفحة الخنزير وهم نصارى؛ وما أحب أن
~~أحرم حلالا، وأما أن يتقيه رجل في خاصة نفسه فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: كره للرجل في خاصة نفسه من أجل ما قيل له إنهم يجعلون
~~فيه من أنفحة الخنزير، ولو لم يسمع ذلك لم يكن عليه أن يبحث عن ذلك؛ لأن
~~الله قد أباح لنا أكل طعامهم بقوله: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم}
~~[المائدة: 5] . فأكل طعامهم جائز ما لم يوقن فيه بنجاسة، فإن خشي ذلك الرجل
~~لشيء سمعه استحب له أن يتركه، ويبين هذا ما ذكرناه قبل هذا عن عمر بن
~~الخطاب، - رضي الله عنه -، وابن عباس وابن مسعود من تورعهم في خاصة أنفسهم
~~عن أكل الجبن مخافة أن يكون من جبن المجوس.
### | مسألة: البازي يضطرب على الشيء يراه ولا يراه صاحبه فيرسله صاحبه
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن البازي يكون في يد صاحبه فيضطرب على
~~الشيء يراه ولا يراه صاحبه فيرسله صاحبه فربما أخذ صيدا وربما ms1101 أخذ الحية
~~وما أشبهها مما ليست بصيد، قال: إذا كان إنما اضطرب على غير صيد فأرسله وهو
~~لا يرى شيئا فأخذ صيدا فقتله فلا أحب له أن يأكله، ولعله أن يضطرب على صيد
~~ويأخذ صيدا غيره إلا أن يستيقن أن اضطرابه إنما كان على الصيد الذي أخذ،
~~مثل أن يكون يراه غيره ولا يراه هو، والطيرة يأخذها ولا يطير حولها شيء،
~~ومثل هذا مما يستيقن فلا بأس بأكله.
# PageV03P274
# قال محمد بن أحمد: معنى هذه المسألة أنه أرسل البازي ينوي صيد ما اضطرب
~~عليه، وذلك بين من قوله: ولعله أن يضطرب على صيد ويأخذ صيدا غيره، ولو كان
~~لما اضطرب أرسله ينوي ما صاد كان الذي اضطرب عليه أو غيره لأكل ما صاد على
~~معنى ما في المدونة في الذي يرسل كلبه على الجماعة من الصيد وينوي، إن كان
~~وراءها جماعة أخرى لم يرها فيأخذ ما لم ير أنه يأكله، ويبين هذا التأويل
~~أيضا قول مالك في كتاب ابن المواز، قال: ومن رأى كلبه يحد النظر وكالملتفت
~~يمينا وشمالا فأرسله على صيد لم يره، فليأكل ما أخذ وهو كإرساله في الغياض
~~والغيران لا يدري ما فيها عرف أن فيها صيدا أو لم يعرف، ومن الناس من حمل
~~هذه الرواية على الخلاف لما في المدونة مثل قول أشهب إنه لا يصح له أن ينوي
~~في إرساله ما لم يره من الصيد، ومثل قول سحنون في رسم لم يدرك من سماع عيسى
~~أنه إذا أرسل كلبه في الحجر والغامصة ينوي اصطياد ما فيهما وهو لا يدري
~~أفيهما شيء أم لا، فأصاب فيهما صيدا أنه لا يؤكل، والتأويل الأول أظهر
~~والله أعلم.
### | مسألة: الحوت يشترى فيوجد في بطنه حوت أخرى
# ومن كتاب أوله شك في طوافه مسألة وسئل مالك عن الحوت يشترى فيوجد في بطنه
~~حوت أخرى، أترى أن يؤكل؟ قال: نعم، لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصل مذهب مالك في جواز أكل ما وجد من
~~الحوت ميتا طافيا ms1102 على الماء وغير طاف عليه قد حسر عنه
# PageV03P275
# الماء على ظاهر قول النبي - عليه السلام -: «هو الطهور ماؤه والحل ميتته»
~~. ولم يفرق بين ما صيد أو وجد ميتا، من أهل العلم من يقول: إنه لا يؤكل
~~الطافي من الحوت، ومنهم من يقول: لا يؤكل إلا ما صيد حيا. فعلى قول هؤلاء
~~لا يجوز أكل الحوت يوجد في بطن الحوت.
### | مسألة: بيع الجزرة من النصراني وهو يعلم أنه يريدها لذبح أعيادهم في كنائسهم
# مسألة وسئل مالك عن بيع الجزرة من النصراني وهو يعلم أنه يريدها لذبح
~~أعيادهم في كنائسهم، فكره ذلك، فقيل له: أيكرون الدواب والسفن إلى أعيادهم،
~~قال: يجتنبه أحب إلي. وسئل ابن القاسم عن الكراء منهم، فقال: ما أعلم حراما
~~وتركه أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قالا إن ذلك مكروه وليس بحرام لأن الشرع أباح
~~البيع والاشتراء منهم والتجارة معهم وإقرارهم ذمة للمسلمين على ما يتشرعون
~~به في دينهم من الإقامة لأعيادهم، إلا أنه يكره للمسلم أن يكون عونا لهم
~~على ذلك، فرأى مالك هذا على هذه الرواية من العون لهم على أعيادهم فكرهه.
~~وقد روي عنه إجارة ذلك، وهو على القول بأنهم غير مخاطبين بالشرائع أولا
~~يكون قد أعانهم على معصية إلا على القول بأنهم مخاطبون بالشرائع، وقع
~~اختلاف قوله في ذلك في سماع سحنون من كتاب السلطان، فإن وقع البيع والكراء
~~منهم على هذا مضى ولم يفسخ، وإن كان ازداد في ثمن الجزرة أو كراء الدابة
~~بسبب أعيادهم شيئا على القيمة أرى أن يتصدق بالزائد على القول بأن ذلك
~~مكروه استحبابا، والله أعلم.
# PageV03P276
### | مسألة: يرمي الصيد بسهم مسموم، فيدرك ذكاته أترى أن يؤكل
# مسألة وسئل مالك عن الذي يرمي الصيد بسهم مسموم، فيدرك ذكاته أترى أن
~~يؤكل؟ قال: لا أرى أن يؤكل وإن ذكي. قيل له: إن السم يجتمع في بضعة واحدة
~~ويقطع، قال: لا أرى ذلك، ونهى عنه وقال: أخاف أن يكون السم قتله وأخاف على
~~من يأكله الموت منه ونهى عنه.
# قال ms1103 محمد بن رشد: أما إذا لم ينفذ السهم بالسم مقتله ولم يدرك ذكاته فلا
~~يؤكل باتفاق، واختلف إن أدركت ذكاته، فقال في الرواية: إنه لا يؤكل، ومثله
~~حكى ابن حبيب في الواضحة، قال: لأنه ساعة يمس السم الدم جرى به إلى قتله.
~~وقال سحنون: إنه يؤكل وهو أظهر؛ لأنه قد ذكي وحياته فيه مجتمعة قبل أن ينفذ
~~مقاتله، وأما إذا أنفذ السهم بالسم مقاتله، فقال ابن حبيب: إنه لا يؤكل لأن
~~السم قد شاركه في إنفاذ مقتله ويدخل في ذلك الاختلاف بالمعنى من مسألة
~~الذبح في الماء على ما ذكرناه في أول رسم من السماع وبالله التوفيق.
### | مسألة: حيتان في برك يقل ماؤها فيطرح فيها السيكران فيسكرها ذلك فتؤخذ
# مسألة وسئل مالك عن حيتان في برك يقل ماؤها فيطرح فيها السيكران فيسكرها
~~ذلك فتؤخذ أفترى أن تؤكل؟ قال: ما يعجبني ذلك، ثم قال: أفيخاف على الذين
~~يأكلونها؟ فقيل له: لا، قد جرب
# PageV03P277
# ذلك وإنه لا يضر ذلك، قال: ما يعجبني ذلك وكرهه، وقال: هذا من عمل العجم.
# قال محمد بن أحمد: إنما كره أكلها من ناحية الخوف على من يأكلها وكأنه لم
~~ير التجربة تصح في ذلك قد يضر بعض الناس ولا يضر آخرين لا من ناحية أن ذلك
~~مما يؤثر في ذكاة الحيتان لأنها لا تحتاج إلى ذكاة، وقد قال في رسم الصيد
~~والجنائز: إنه لا بأس بأكل ما مات منها بالسيكران أو السكر فأخذ باليد، وهو
~~مفسر لهذه الرواية في جواز أكلها إلا أنه لا يجوز بيعها إلا بعد أن يبين
~~بذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شراء قديد الروم
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته
# مسألة قال مالك: لا أحب شراء قديد الروم ولا جبنهم الذي ينزلون به من
~~بلادهم مثل أهل طربلس.
# قال محمد بن أحمد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم حلف ألا يبيع
~~سلعة سماها.
### | مسألة: يكون بينه وبين اليهودي شرك في شاة فيقول له اليهودي دعني أذبحها
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل ms1104 يكون بينه وبين اليهودي أو النصراني شرك
~~في شاة، فيقول له اليهودي: دعني أذبحها فإنا لا نأكل ذبائحكم، قال مالك: لا
~~أحب له أن يمكنه من ذلك، فقيل له: فإنا لا نأكل ذبائحهم التي ذبحوا
~~لأنفسهم، قال: إنما نأكل
# PageV03P278
# ما ذبحوا لأنفسهم، وأما إنا نعطيهم شيئا أو يكون معهم شرك فتمكنهم فلا
~~أحب للمسلم أن يفعل ذلك ولا ينبغي للمسلم أن يستأجرهم ولا يقارضهم ولا
~~يأتمنهم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في سماع أشهب من كتاب
~~الضحايا فلا معنى لإعادته وسيأتي هذا المعنى أيضا في سماع أشهب وفي سماع
~~يحيى وبالله التوفيق.
### | مسألة: متردية اندق عنقها أو انكسر ظهرها أو خربت فأتيت وهي تتنفس فذكيت
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق مسألة قال مالك: وكل متردية اندق عنقها أو
~~انكسر ظهرها أو خربت فأتيت وهي تتنفس فذكيت، قال مالك: ما أدرك من متردية
~~اندق عنقها وإن كان مثلها لا يعيش أو ضربت، وإن تركت لم تعش فذكيت فهي توكل
~~لأن بعضها مجتمع إلى بعض، وأما كل شيء خرق جوفه حتى انتثر أمعاؤها وأحشاؤها
~~أو أكل معاؤها فلا أرى أن تذكى ولا توكل، قال مالك في المندقة العنق وما
~~أشبهها: وإن كان مثلها لا يعيش لو ترك فذكي فهو ذكي وتوكل إلا أن ينقطع
~~نخاعها فذكى، قال: ولم يجز بيعه. وقد روي عن مالك ما يدل على جواز بيعه من
~~ذلك ما وقع في رسم الشجرة من سماع ابن
# PageV03P279
# القاسم من كتاب الصلاة في مسألة الصابون وما في سماع أشهب أيضا من هذا
~~الكتاب على ما سنذكره إن شاء الله إذا مررنا به.
### | مسألة: كيفية نحر البدن
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا مسألة قال مالك: تنحر البدن قياما
~~أحب إلي، وكأني رأيته يراه وجه الأمر فيها، قال: والبقر والغنم تذبح وتضجع،
~~قال: ويلي الرجل نحر بدنته وذبح ضحيته بيده أحب إلي، ويقول: بسم الله، الله
~~أكبر، وإن أحب قال ربنا تقبل منا، وكره ms1105 أن يقول اللهم منك وإليك وعابه وشدد
~~الكراهية فيه، وقال إذا أعق: اللهم منك وإليك؛ وإذا تصدق قال: اللهم منك
~~وإليك، فكره ذلك ولم يره من العمل ولم يستحسنه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله مثل ما في المدونة وإنما استحب أن تنحر البدن
~~قياما، وقال: إنه وجه الأمر فيها كما قال في الحج الثالث من المدونة إنه
~~الشأن اتباعا لظاهر قوله عز وجل: {فإذا وجبت جنوبها فكلوا منها} [الحج: 36]
~~، أي سقطت إلى الأرض، ولم ير ابن القاسم في المدونة أن تنحر معقولة إن
~~امتنعت ولم يحفظ عن مالك هل تنحر معقولة أم تكون مصفوقة، وقوله عز وجل:
~~{فاذكروا اسم الله عليها صواف} [الحج: 36] . أي مصطفة لا يدل على كونها
~~معقولة، فلذلك لم يستحب ابن القاسم أن تعقل إذا لم تمتنع، وقد قرئ فاذكروا
~~اسم الله عليها صوافن أي على ثلاث قوائم معقولة إحدى يديها، واستحب ذلك بعض
~~العلماء، وقد قرئ صوافي أي صافية خالصة لله
# PageV03P280
# تعالى، واستحب أن يلي الرجل نحر هديه وذبح ضحيته بيده تواضعا لله وتأسيا
~~برسول الله في ذلك، فإن ذبح له غيره بأمره أجزأه عند مالك، قال ابن عبد
~~الحكم في مختصره: وقد قيل لا يجزيه والأول أحب إلينا، وأما إن ذبحها له
~~نصراني أو يهودي فلا يجزيه إلا عند أشهب، وقد مضى دليل قوله في سماع أشهب
~~من كتاب الضحايا، واستحب في صفة التسمية على الذبيحة أن يقول بسم الله
~~والله أكبر لأنه الذي مضى عليه أمر الناس، قال ابن حبيب في الواضحة: فإن
~~قال: باسم الله والله أكبر وحده اكتفاه بذلك، وكذلك لو قال: لا إله إلا
~~الله أو سبحان الله أو لا حول ولا قوة إلا بالله لاكتفي بذلك؛ لأنه إنما
~~أمر أن يسمي الله، فكيف ما ذكره فقد سماه.
# وأجاز أن يقول بعد التسمية صلى الله على رسول الله، وكره أن يقول معها
~~محمد رسول الله، وظاهر المدونة أنه كره الأمرين جميعا وما في الواضحة أبين؛
~~لأن الصلاة على النبي دعاء ms1106 له فلا وجه لكراهيته، بخلاف ذكر اسمه بغير دعاء
~~ذلك مكروه؛ لأن الذبح إنما هو لله تعالى وحده فلا يذكر هناك إلا اسم الله
~~تعالى وحده كما أمر حيث يقول: {ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من بهيمة
~~الأنعام} [الحج: 34] . وتسمية الله سنة في الذكاة وليست شرطا في صحتها؛ لأن
~~معنى قوله عز وجل: {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه} [الأنعام: 121]
~~، أي لا تأكلوا الميتة التي لم يقصد إلى ذكاتها لأنها فسق، ومعنى قوله عز
~~وجل: {فكلوا مما ذكر اسم الله عليه إن كنتم بآياته مؤمنين} [الأنعام: 118]
~~. كلوا مما قصد إلى ذكاته، فكنى عز وجل عن التذكية بذكر اسمه كما كنى عن
~~رمي الجمار
# PageV03P281
# بذكره حيث يقول: {واذكروا الله في أيام معدودات} [البقرة: 203] ومن
~~الدليل على أن مراده عز وجل بما لم يذكر اسم الله عليه ما لم يقصد إلى ذبحه
~~قوله عز وجل: {وما لكم ألا تأكلوا مما ذكر اسم الله عليه وقد فصل لكم ما
~~حرم عليكم} [الأنعام: 119] . وبين بقوله: {حرمت عليكم الميتة} [المائدة: 3]
~~. إلى قوله: {ذلكم فسق} [المائدة: 3] . فبين بتسمية هذه الأشياء التي حرمها
~~الله في هذه الآية بقوله فسقا أنها هي التي نهى عن أكلها لأنها فسق بقوله:
~~{ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه وإنه لفسق} [الأنعام: 121] . فمن
~~ترك التسمية ناسيا أكلت ذبيحته، وأجاز ابن حبيب أن يقول مع التسمية على
~~الضحية: اللهم منك وبك ولك، أي منك الرزق وبك الهدي ولك النسك، وحكاه عن
~~علي بن أبي طالب وربيعة بن أبي عبد الرحمن، وهو قول سحنون، وكره ذلك مالك
~~في هذه الرواية وشدد الكراهية في ذلك، وقال في المدونة: إن ذلك بدعة،
~~فالمعنى في ذلك والله أعلم أنه إنما كره التزام ذلك على وجه كونه مشروعا في
~~ذبح النسك كالتسمية، فمن قاله على غير هذا الوجه في الفرط لم يكن عليه إثم
~~ولا حرج، وأوجر في ذلك إن شاء الله.
### | مسألة: الحبالة يضعها الرجل للصيد فلمن يكون الصيد إذا وقع فيها ms1107
# مسألة وسئل مالك عمن وضع جبحا للعسل في الجبل فدخل فيه ذباب النحل فأطعم
~~فيه، أتراه له دون الناس؟ فقال: إنما ذلك
# PageV03P282
# عندي بمنزلة الحبالة يضعها الرجل للصيد فهو لمن وضع حبالته إذا وقع فيها،
~~بذلك الجبح ما كان فيه من عسل فهو لمن جعله مثل الحبالة التي وصفت لك.
# قال محمد بن أحمد: قال العتبي: إنما ذلكم لمن جعلها بعيدا من العمران حيث
~~لا ينتهي إليه سرح النحل، وأما إن جعلها في موضع ينتهي إليه سرح النحل فلا
~~يحل له ذلك، ولو أن السلطان علم بذلك لكان عليه أن يؤدبه، وقوله صحيح مفسر
~~لقول مالك؛ لأن النحل إذا صارت في الأجباح كانت كحمام الأبراج لا يجوز لأحد
~~أن يصيد حمام الأبراج، وسنزيد هذه المسألة بيانا في نوازل سحنون إن شاء
~~الله.
### | مسألة: جبن الحبشة وهم مشركون
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات مسألة وسئل مالك عن جبن الحبشة وهم
~~مشركون، قال: أخاف أن يجعلوا فيه ميتة فأنا أكرهه.
# قال محمد بن أحمد: في بعض الروايات وسئل عن سمن الحبشة وهو الصحيح في
~~الرواية والله أعلم لأن المشركين ليسوا بأهل كتاب وإنما هم عبدة أوثان،
~~فذبائحهم محرمة علينا كذبائح المجوس، فالامتناع من أكل جبنهم واجب لأنهم
~~يجعلون فيه من أنفحة ذبائحهم وهي ميتة لا تحل، وأما سمنهم فكرهه مالك مخافة
~~أن يكون الإناء الذي هو فيه قد جعلوا فيه ميتة، وقد مضى في أول رسم من هذا
~~السماع ما يدل على هذا، وبالله التوفيق.
# PageV03P283
### | مسألة: الديكة المذبوحة من أقفيتها
# ومن سماع أشهب وابن نافع مسألة قال سحنون: سمعت أشهب وعبد الله بن نافع
~~يقولان: سمعنا المسور بن عبد المالك المخزومي يحدث مالكا أن أبا الحويرث
~~حدثه أن محمد بن جبير بن مطعم أمر بثلاثة ديكة له أن تسمن حتى إذا امتلأن
~~شحما أمر غلاما له أن يذبحها فذبحها من أقفيتها فلما نظر إليها محمد بن
~~جبير بن مطعم، قال: لأظنه قد حرمها، فقلت له: كلا، فخرجت معه إلى سعيد ms1108 بن
~~المسيب حتى سأله عن أكلها، فقال له ابن المسيب: لا تؤكل فليس ذلك بذكاة، كل
~~أنسية ذبحت من غير مذبحها فلا تؤكل، ولكن لو كانت وحشية أكلت، فقيل لمالك:
~~أترى ما قال سعيد بن المسيب أن هذه الديكة المذبوحة من أقفيتها لا تؤكل؟
~~قال: نعم، إذا ذبحت من أقفيتها فلا تؤكل، وأرى أن تطرح، وأما لو ذهب يذبح
~~فأخطأ فانحرف شيئا لم أر بأكلها بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها أن من ذبح من القفا لم
~~تؤكل ذبيحته، والمعنى في ذلك بين؛ لأن من ذبح من القفا فقد قطع النخاع وهو
~~المخ الذي في عظم الرقبة قبل أن يصل إلى موضع الذبح، فيكون بفعله قد قتل
~~البهيمة بقطعه نخاعها إذ هو مقتل من مقاتلها قبل أن يذبحها في موضع ذكاتها،
~~وقول سعيد بن المسيب ولو كانت وحشية أكلت
# PageV03P284
# فذلك كلام فيه نظر؛ لأن الوحشية إذا ملكت لا تذكى إلا بما تذكى به
~~الأنسية من الذكاة في موضع الذكاة على وجه الذكاة، فمراده والله أعلم إذا
~~فعل ذلك لها في حال الاصطياد لها وهو غير قادر عليها وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: ذبح ذبيحة على سفينة فجرت في الماء فماتت فيه
# ومن كتاب الجنائز والصيد
# مسألة وسئل عمن ذبح ذبيحة على سفينة فجرت في الماء فماتت فيه، فقال: لا
~~يأكلها إلا إن كان قد تم ذبحه، فقيل له: إنا نخاف أن يكون قتلها الغم في
~~الماء وإن كان قد تم ذبحه فلا بأس بها.
# قال محمد بن رشد: هذا نص ما في المدونة إذا أكمل ذبحها قبل أن تسقط في
~~الماء فأكلها جائز، وهو مما لا اختلاف فيه، بخلاف إذا ذبحها في جوف الماء،
~~وقد مضى القول على هذا في أول رسم من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذبيحة النصراني
# مسألة قيل لمالك: فالرعاء يكونون عندنا نصارى فيأتي أحدهم بالشاة قد
~~ذبحها، فقال: أرجو ألا يكون به بأس، قال: وقال لي ابن أبي حازم في ms1109 ذلك ما
~~كان في يدك ملكه فلا تولهم ذبحه، وأما ما ذبحوا هم لأنفسهم فكله، وما
~~وليتهم ذبحه فلا بأس بأكله وبئس ما صنعت.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم حلف بطلاق
# PageV03P285
# امرأته من سماع ابن القاسم، ومضت أيضا والقول عليها في سماع أشهب من كتاب
~~الضحايا فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: النفخ في اللحم عند السلخ
# مسألة وسمعت مالكا يقول: أرى أن يؤدب الجزارون الذين ينفخون اللحم وأن
~~يمنعوا من ذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد النفخ الذي يفعلون بعد السلخ ليظهر اللحم سمينا،
~~وأما النفخ عند السلخ فلا بأس به لأن فيه منفعة إذ لا يتأتى السلخ إلا به
~~ففيه صلاح، وأما الذي يفعلون بعد السلخ فيكره لوجهين، أحدهما: إن ذلك غش إذ
~~يوهم الجاهل بفعلهم فيظن أن ذلك الامتلاء من سمانة اللحم. والثاني: إن ذلك
~~يغير طعم اللحم، وكذلك قال مالك في سماع ابن القاسم من كتاب السلطان وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: كيفية ذبح الحمام والطير
# مسألة وسئل مالك عمن يذبح الحمام والطير هكذا وأشار بيده وهو قائم
~~يذبحها، قال: ما أراه بمستقيم هذا على وجه الاستخفاف، فقيل له: إن الصائد
~~ربما فعل ذلك، فقال: إلا أنه غير فقيه ولا مفلح، فقيل له: فيؤكل، قال: نعم،
~~إذا أحسن ذبحنا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال مالك إن ذلك لا يفعله إلا المتهاون بالذبح
~~المستخف بما يلزمه من الاستثبات في الذكاة والتمكن فيها وأخلق بفاعل ذلك
~~ألا يحافظ على ما يلزمه من التسمية واستقبال القبلة وفاعل ذلك غير فقيه ولا
~~مفلح كما قال مالك.
### | مسألة: حد الشفرة قبل الذبح
# مسألة وقال مالك: مر عمر بن الخطاب على رجل قد أضجع شاة
# PageV03P286
# وهو يحد شفرته فعلاه بالدرة، فقال له: علام تعذب الروح؟ هلا حددت شفرتك
~~قبل.
# قال محمد بن رشد: هذا مروي عن النبي، - عليه السلام -، روي عنه من رواية
~~ابن مسعود أنه مر برجل قد صرع شاة وجعل يديها من وراء قرنها ثم جعل رجله ms1110
~~على عنقها، فقال: هلم الشفرة، فقال - صلى الله عليه وسلم -: «فهلا تركتها
~~قائمة ولم تعذبها حتى تحضر شفرتك ثم تضعها وضعا لينا رفيقا ثم تذبحها» ،
~~وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه أمر بحد الشفار وأن يوارى بها عن
~~البهائم، وقال: «إذا ذبح أحدكم فليجهز» ، هذا من سنة الذبح ومما ينبغي
~~للذابح أن يتوخاه، وقد روي عن ربيعة أنه كره أن يذبح الشاة وأخرى تنظر،
~~وخفف ذلك مالك واحتج بالبدن التي تنحر مصفوفة بعضها إلى جنب بعض واختار ابن
~~حبيب قول ربيعة، ورأى صف البدن عند نحرها من سنتها، قال: وليس ذلك في
~~الذبائح.
### | مسألة: سرق شاة فذبحها أتؤكل
# مسألة وسئل مالك عمن سرق شاة فذبحها أتؤكل؟ قال: نعم تؤكل، ولا يشك في
~~هذا أحد يعرف الذبح، وإنما حرم عليه السرقة.
# قال محمد بن رشد: هذا أمر متفق عليه في المذهب ولا خلاف فيه أيضا بين
~~فقهاء الأمصار، وقد روي عن عكرمة أنه قال: لا تؤكل ذبيحة السارق والغاصب،
~~وهو قول إسحاق وداود بن علي، والحجة عليهم لفقهاء الأمصار ما روي «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال في الشاة التي أخبر لما ألاك منها أكلة:
~~إنها ذبحت بغير إذن صاحبها أطعموها الأسرى» وإذ لو لم تكن ذكية لما أطعمها
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أحدا فأخبرت المرأة التي كانت دعت رسول
~~الله إلى الطعام
# PageV03P287
# أنها شاة بعث به إليه أهل أخيها بغير إذنه، فمن دخل داره سارق فذبح له
~~شاة ووجدها مذبوحة فإن كان بلدا فيه مجوس مع المسلمين وأهل الكتاب فلا
~~يأكلها مخافة أن يكون ذبحها مجوسي، وإن كان ليس فيه إلا المسلمون وأهل
~~الكتاب فلا بأس بأكلها، قال ذلك ابن حبيب في الواضحة، وليس ترك أكلها إذا
~~كان في البلد مجوس بلازم في وجه الحكم، وإنما هو على سبيل التورع على ما
~~مضى عن عمر بن الخطاب وعبد الله بن عباس وعبد الله بن مسعود في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، ويؤيد هذا ما ms1111 روي عن ناس من أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أنهم «سألوا رسول الله، فقالوا: أغارب يأتوننا بحيتان مشروحة
~~والجبن والسمن ما ندري ما كنه إسلامهم؟ قال: " انظروا ما حرم الله عليكم
~~فأمسكوا عنه، وما سكت عنه فإنه عفا لكم عنه، وما كان ربك نسيا، واذكروا اسم
~~الله عز وجل» ، وروي عن ابن عباس أنه قال: كان أهل الجاهلية يأكلون أشياء
~~ويتركون أشياء تقذرا فأنزل الله عز وجل نبيه وأنزل كتابه وأحل له حلاله
~~وحرم حرامه فما أحل فهو حلال، وما حرم فهو حرام، وما سكت عنه فهو عفو، ثم
~~تلا: {لا أجد في ما أوحي إلي محرما على طاعم} [الأنعام: 145] ، الآية.
# وإلى هذا ذهب ابن بكير، فقال: لا حرام إلا ما ذكر تحريمه في هذه الآية،
~~وما سواه من الخيل والبغال والحمير وذوي الناب من السباع مكروه وليس بحرام،
~~إذ لا جائز أن تنسخ السنة القرآن، وقد اختلف الذين ذهبوا إلى تحريم ما عدا
~~ما ذكر تحريمه في الآية من الدواب أو ذوي الناب من السباع أو ذوي المخلب من
~~الطير بسنة أو إجماع أو دليل خطاب، كاستدلال مالك على أن الدواب لا تؤكل
~~بأن الله إنما ذكرها للركوب والزينة في تأويل الآية على أقوال، أحدها: أن
~~ذلك نسخ لبعض ما اقتضت
# PageV03P288
# الآية من التحليل، قال بذلك من ذهب إلى جواز نسخ القرآن بالسنة. والثاني:
~~أن ذلك ليس بنسخ لأن ما عدا ما ذكر تحريمه فيها عموم يحتمل الخصوص، فيخصص
~~بما يخصص به العموم من أخبار الآحاد والقياس والإجماع. والثالث: ما ذهب
~~إليه الشافعي من أن الآية لا تتناول بظاهرها تحليل جميع ما عدا ما ذكر
~~تحريمه فيها؛ لأن معناها عنده قل لا أجد فيما أوحي إلي محرما على طاعم
~~يطعمه مما يأكلونه إلا أن يكون ميتة أو دما مسفوحا أو لحم خنزير، وقد كانوا
~~لا يأكلون أشياء تقذرا، منها السباع التي تعدو وتفترس والعقبان والرخم
~~والنسور والخنافيس وشبهها، قال: فلم تدل الآية على تحليل شيء من ذلك، ms1112 ودخلت
~~هذه الأشياء في معنى الخبائث التي ذكر الله، وقوله: وإنما حرمت عليه السرقة
~~استدلال صحيح. يقول: لو كان السارق لا تؤكل ذبيحته إذا ذبح متاع غيره لوجب
~~أن لا تؤكل ذبيحته إذا ذبح متاع نفسه، كالمحرم لما لم تؤكل ذبيحته إذا ذبح
~~صيد غيره لم تؤكل ذبيحته إذا ذبح صيد نفسه.
### | مسألة: ذبيحة الخصي
# مسألة وسئل عن ذبيحة الخصي، فقال: أحب إلي ألا يذبح، فإن ذبح أكلت. قيل
~~له: فذبيحة العبد؟ قال: هو يؤم الناس في النافلة وفي السفر، فأما صلاة
~~الجماعات في المساجد فلا. قيل: أرأيت إن أم خصي قوما أيعيدون الصلاة حين
~~علموا؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: كره ذبح الخصي ولم يكره ذبح العبد وكلاهما لا يكون
~~إماما راتبا ولا تجب الإعادة على من صلى خلفه، فالفرق بينهما أن الخصاء أمر
~~ثابت فنحا به ناحية التأنيث، والعبودية ليست بثابتة قد يعتق العبد، وإنما
~~لم يجز أن يكون إماما راتبا من أجل حق السيد في أن يصرفه في
# PageV03P289
# حوائجه ويمنعه من ملازمة المسجد للصلاة بالناس فيه، ولا يذبح الصبي
~~ضحيته، والأظهر أن لا تذبح المرأة ضحيتها إلا من ضرورة بدليل ما جاءني أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نحر عن أزواجه في الحج ولم يرو أنهن نحرن
~~بأنفسهن، وتجوز ذبيحة الجنب والحائض والأغلف والمسخوط في دينه وإن كان
~~الأولى في ذلك الكمال في الطهارة والدين، فقد كان الناس يبتغون لذبائحهم
~~أهل الفضل والإصابة على ما مضى في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم، فستة لا
~~تجوز ذبائحهم، وستة تكره ذبائحهم، وستة يختلف في جواز ذبائحهم، فأما الذين
~~لا تجوز ذبائحهم فالصغير الذي لا يعقل والمجنون في حال جنونه، والسكران
~~الذي لا يعقل، والمجوسي، والمرتد، والزنديق وأما الذين تكره ذبائحهم
~~فالصغير الذي يعقل والمرأة والخنثى والخصي والأغلف والفاسق، وأما الذين
~~يختلف في جواز ذبائحهم فتارك الصلاة والسكران الذي يخطئ ويصيب والبدعي الذي
~~يختلف في تكفيره، والعربي النصراني والنصراني يذبح للمسلم بأمره، والعجمي
~~يجيب إلى الإسلام قبل ms1113 البلوغ، هذا كله على مذهب مالك وفي خارجه ما يخرج عن
~~هذا التقسيم، من ذلك ما روي عن سعيد بن المسيب أن المجوسي تؤكل ذبيحته، وعن
~~ابن عباس الأغلف لا تؤكل ذبيحته، وقد ذكرنا ذلك في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الصلاة.
### | مسألة: ينخع الرجل ذبيحته بشفرة أو بغيرها
# مسألة وقال: سمعت أهل العلم يكرهون أن ينخع الرجل ذبيحته بشفرة أو
~~بغيرها.
# PageV03P290
# قال محمد بن رشد: يريد قبل أن تزهق نفسها، وذلك مثل ما في المدونة وغيرها
~~ولا اختلاف في كراهية ذلك.
### | مسألة: الذبيحة يخرج من بطنها جنين ميت
# مسألة وسئل مالك عن الذبيحة يخرج من بطنها جنين ميت أيؤكل؟
# قال: نعم إذا كان قد نبت شعره، قال: أيمر على حلقه السكين؟ قال: نعم حتى
~~يخرج الدم.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه في المذهب لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ذكاة الجنين في ذكاة أمه» ، وقد مضى القول على ذلك في آخر رسم أبي
~~زيد من كتاب الضحايا فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: المنخنقة أتذبح وهي في خناقها أم حتى تطلق من خناقها
# مسألة وسئل مالك عن المنخنقة أتذبح وهي في خناقها أم حتى تطلق من خناقها؟
~~قال: لا والله، لكن تذبح إذا كانت أهلا للذبح، قيل: وما حد ذلك؟ قال: تكون
~~تتنفس وعينها تطرف.
# قال محمد بن رشد: يريد والله لا ينبغي أن تذبح وهي في خناقها ولكن تذبح
~~بعد أن تطلق من خناقها إذا كانت أهلا للذبح وذلك أن تكون تتنفس وعينها
~~تطرف، يريد وإن لم تكن مرجوة الحياة على قوله بعد هذا وما مضى له في رسم
~~كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم خلاف ما مضى في سماع أشهب من كتاب
~~الضحايا وقد مضى القول هناك على وجه الاختلاف، ولم يجب في هذه الرواية هل
~~تؤكل إن ذبح في خناقها مع أن
# PageV03P291
# تكون تتنفس وعينها تطرف على قياس قوله إنها تؤكل إذا ذكيت بعد أن تطلق من
~~خناقها، ويتخرج ذلك ms1114 على قولين أحدهما: كالذي يرمي الصيد بسهم مسموم فينفذ
~~مقاتله أو يذبح في جوف الماء حسبما مضى القول في أول سماع ابن القاسم في
~~رسم شك في طوافه منه.
### | مسألة: شرب أبوال الإبل
# مسألة وسئل مالك أيشرب أبوال الإبل في الدواء؟ قال: لا بأس بذلك، قال: لا
~~بأس بشرب أبوال الأنعام والإبل والبقر والغنم، قيل له: فأبوال الأتن؛ قال:
~~لا خير فيه، قيل له: فأبوال الناس، قال: لا خير فيه، قيل له: فالشاة تحلب
~~فتبول في اللبن، قال: أرجو ألا يكون به بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه لا بأس بشرب أبوال الأنعام في الدواء،
~~والدليل على ذلك ما جاء في «الرهط العرنيين الذين قدموا على النبي، - عليه
~~السلام -، فاستوخموا المدينة فأمرهم النبي - صلى الله عليه وسلم - أن
~~يخرجوا في لقاحه فيشربوا من أبوالها وألبانها، ففعلوا حتى إذا صحوا وسمنوا
~~قتلوا الراعي واستاقوا الدود» ، الحديث، وقال مالك في المشهور عنه: أبوال
~~سائر ما يؤكل لحمه في الطهارة على أبوال الأنعام، وروى أشهب عنه في جامع
~~المستخرجة أنه فرق بين أبوال الأنعام وبين أبوال سائر ما يؤكل لحمه من
~~الحيوان، وذهب ابن لبابة إلى أنه إنما فرق بين ذلك في إجازة التداوي بشربها
~~لا في طهارتها على ما ذكرناه في آخر رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصلاة، وقاس أبوال ما لا يؤكل لحمه على أبوال بني آدم في النجاسة،
~~فأبوال الأتن نجسة إذ لا يؤكل لحومها فلا يجوز التداوي بشربها، وما اختلف
# PageV03P292
# في جواز أكله اختلف في نجاسة بوله حملا على ذلك، وذهب أبو حنيفة إلى أن
~~الأبوال تابعة للدماء في النجاسة لا للحوم، فرأى أبوال الأنعام وغيرها نجسة
~~فأبعد في القياس وخالف الأثر، وأما الألبان فهي تابعة للحوم في الطهارة فما
~~كان من الحيوان لا يؤكل لحمه سوى بني آدم المخصوصة لحومهم بالطهارة
~~فألبانهم نجسة، فألبان الأتن نجسة، وقد قال يحيى بن يحيى في سماعه من كتاب
~~الوضوء أن من أصاب ثوبه ms1115 لبن حمارة فصلى به يعيد في الوقت كمن صلى بثوب نجس،
~~إلا أنه جوز التداوي بها مراعاة للاختلاف في جواز أكل لحومها حكى ذلك ابن
~~حبيب عن مالك وسعيد بن المسيب والقاسم وعطاء، وروي إباحة التداوي بها عن
~~النبي، - عليه السلام -، وإلى إجازة ذلك ذهب ابن المواز أيضا.
### | مسألة: تذكية الشاة يعدو عليها الذئب فتدرك وهي تركض
# مسألة وسئل مالك عن الشاة يعدو عليها الذئب فتدرك وهي تركض، قال: أترى أن
~~تذكى؟ قال: أما إن بعج بطنها أو أصاب مذبحها فلا أرى ذلك، ولا أرى أن تؤكل
~~إذا كانت في سبيل المذبوحة فإن الشاة تذبح وهي تركض، فقيل له: أرأيت إذا
~~كان لو خيط بطنها عاشت؟ فقال: لو كان هذا يكون كان، ولكن لا أظنه يكون،
~~فقيل له: فإذا أصابها ما لا تعيش منه لم تذك؟ قال: نعم إذا كان جوفها أو
~~مذبحها.
# قال محمد بن رشد: قوله إنها لا تذكى ولا تؤكل إذا كانت في سبيل المذبوحة
~~يريد بقوله إذا كانت في سبيل المذبوحة إذا يئس من حياتها وإن لم يصب
~~مقتلها؛ لأن بعج البطن ليس بمقتل عند جميعهم إذا سلم المصير
# PageV03P293
# ولم ينثر الحشوة، فقول مالك هذا مثل قوله بعد هذا ومثل ما في سماع أشهب
~~أيضا من كتاب الضحايا خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وفي
~~رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وفي قوله في آخر
~~هذه المسألة إذا كان جوفها أو مذبحها إشكال، والمعنى في ذلك أنه رأى أن
~~إصابته إياها إذا كان في جوفها أو مذبحها يصح أن يتحقق به أنها لا تعيش منه
~~وإن لم يبلغ بذلك لها مقتلا، وما سوى الجوف والمذبح لا يصح أن يتحقق به
~~ذلك؛ ففي هذا دليل أنه لو أشكل أمرها هل تعيش أو لا تعيش مما أصابها به
~~لذكيت وأكلت خلاف قول ابن الماجشون وابن عبد الحكم في الواضحة؛ فيتحصل في
~~المنخنقة وأخواتها إذا سلمت مقاتلها ثلاثة أقوال، أحدها: ms1116 أنها تذكى وتؤكل
~~علم أنها لا تعيش من ذلك أو أشكل أمرها كالمريضة سواء، وهو مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك على القول بأن الاستثناء في الآية متصل، والثاني: أنها لا
~~تؤكل ولا تذكى علم أنها لا تعيش أو أشكل أمرها بخلاف المريضة، وهو قول ابن
~~الماجشون وابن عبد الحكم على القول بأن الاستثناء في الآية منفصل، والثالث:
~~الفرق بين أن يعلم أنها لا تعيش أو يشكل أمرها وهو الذي يقوم من هذه
~~الرواية، وهو أيضا على القول بأن الاستثناء في الآية منفصل لأنه لم يجز
~~التذكية في التي قيس منها بهذه الأسباب وجعلها بخلاف التي يئس منها بالمرض،
~~وحمل التي أشكل أمرها محمل التي رجيت حياتها فأجاز تذكيتها خلاف مذهب ابن
~~الماجشون وابن عبد الحكم في حملهما إياها محمل التي يئس منها وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الحيتان تصطاد فيغمس رأسها في الطين لتموت
# مسألة وسئل عن الحيتان تصطاد فيغمس رأسها في الطين لتموت فكرهه ولم يره
~~سديدا.
# PageV03P294
# قال محمد بن رشد: هذا نحو قوله بعد هذا في طرح الحوت في النار حيا قبل أن
~~يموت، وهو خلاف ما مضى في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وقد مضى
~~هنالك توجيه القولين فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حكم العتيرة
# مسألة وقال مالك: العتيرة شاة كانت تذبح في رجب يتبررون بها كانت في
~~الجاهلية، وقد كانت في الإسلام ولكن ليس الناس عليها.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن العتيرة هي الرجبية الشاة التي كانت تذبح
~~في الجاهلية في رجب على سبيل التبرر، وإنها قد كانت في الإسلام يريد معمولا
~~بها كالضحايا مروي عن النبي- صلى الله عليه وسلم -، روي عنه قال بعرفة: «يا
~~أيها الناس إن على كل بيت في كل عام أضحاة وعتيرية، وهل تدرون ما العتيرية؟
~~"، قال الراوي للحديث مخنف بن سليم: فلا أدري ما كان من ردهم عليه، قال: هي
~~التي يقول الناس الرجبية» ، وقوله: ولكن ليس الناس عليها يريد أنها نسخت
~~بما روي عن النبي، - عليه السلام -، من ms1117 قوله: «لا فرع ولا عتيرة» والفرع هو
~~أنهم كانوا يذبحون في الجاهلية أول ولد تلده الناقة أو الشاة فيأكلون
~~ويطعمون، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيه لما سئل
# PageV03P295
# عنه: «أن تدعه حتى يكون زخرفا خير لك من أن تنحره فيحق لحمه بوبره فتكفأ
~~إناك منه وتوله ناقتك» . يقول - صلى الله عليه وسلم -: خير له أن يتركه حتى
~~يشتد ولا يذبحه صغيرا فيختلط لحمه بوبره، فتحزن ناقته وينقطع لبنها بذبح
~~ولدها صغيرا فيكفأ إناه إذا لم يكن لها لبن، وقد اختلف في قوله، - عليه
~~السلام -: «لا فرع ولا عتيرة» ، فقيل: إن ذلك نهي عنها فلا بر في فعلها،
~~وقيل: إن ذلك إنما هو نسخ للوجوب وفعل ذلك بر لمن شاء أن يفعله، واحتج من
~~ذهب إلى هذا بما روي عن الحارث بن عمر السهمي أنه لقي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حجة الوداع، قال: «فقلت يا رسول الله العتائر والفرائع؟
~~قال: من شاء أفرع ومن شاء لم يفرع، ومن شاء عتر ومن شاء لم يعتر» ، وبما
~~روي عن لقيط بن عامر من حديث وكيع أنه سأل النبي، - عليه السلام -، قال:
~~«إنا كنا نذبح في رجب ذبائح فنطعم من جاءنا، فقال النبي، - عليه السلام -
~~لا بأس» ، قال وكيع: لا أتركها أبدا.
# قال محمد بن أحمد: العتيرة هي الرجبية، وقال الشافعي كقول مالك إن
~~العتيرة هي الرجبية، والفرع شيء كان أهل الجاهلية يطلبون به البركة في
~~أموالهم بأن يذبح الرجل منهم بكر ناقته أو شاته ولا يعدوه رجاء البركة فيما
~~يأتي بعده، ويرد قول محمد بن الحسن قوله، - عليه السلام -، لا فرع ولا
~~عتيرة.
# PageV03P296
### | مسألة: قوله تعالى وما أكل السبع إلا ما ذكيتم
# مسألة قال: وسئل مالك، - رحمه الله -، عن قوله تعالى: {وما أكل السبع إلا
~~ما ذكيتم} [المائدة: 3] الآية، فقال: من ذلك ما يؤكل ومنه ما لا يؤكل، إذا
~~سقطت فأصابها شيء فشق جوفها فلا أرى أن تؤكل، وإذا ضرب وسطها فانقطعت بأي
~~شيء تذكى أرأسها ما أرى ms1118 أن تؤكل، قيل: أفرأيت قوله تبارك وتعالى {وما أكل
~~السبع} [المائدة: 3] الآية فقال: مما فيه ذكاة.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب فشق حشوتها مكان فشق جوفها، والجواب
~~صحيح على الروايتين جميعا؛ لأنه إذا شق حشوتها فلا تذكى ولا تؤكل باتفاق
~~إلا على دليل رواية أبي زيد عن ابن القاسم في كتاب الديات؛ لأن ذلك مثل،
~~وإذا شق جوفها ولم يشق حشوتها فلا تذكى ولا تؤكل على مذهبه في رواية أشهب
~~عنه، وقد مضى القول على ذلك في المسألة التي قبل هذه المسألة.
### | مسألة: فأرة ماتت في جرة زيت فيها خمس مائة رطل فباعه صاحبه
# مسألة وسئل مالك عن فأرة ماتت في جرة زيت فيها خمس مائة رطل فباعه صاحبه
~~من رجل واشترط عليه أنه يبيعه إياه يدهن به الدلاء وصلاة الزرانيق والقنوات
~~ولا يبيع منه شيئا، وإن كان لا يجوز بيعه فأخبرنا ندركه من قريب، فقال: لا
~~والله ما أرى أن يباع ولا يؤكل ثمنه، قال - صلى الله عليه وسلم -: «قاتل
~~الله اليهود حرمت عليهم الشحوم فباعوها وأكلوا أثمانها» ، قيل له: إن
~~المشتري يقول أنا اشتريته بما اشترطت ولست أريد أكله، فمر أنت البائع بما
~~بدا لك، فقال
# PageV03P297
# لا والله ما حرم على البائع فلا يحل للمبتاع، ثم قال مالك بعد أن ذهب
~~السائل: ولقد ندمت بأن لا أكون قد سألته بكم باعه، فإن هؤلاء يوفون بما
~~يشترطون، فإن كان هذا إنما اشتراه لما ذكره فإنما يشتريه بأقل من نصف ثمنه،
~~ولكن هم يقولون مثل هذا ويشترونه بأقصى ثمنه أو قريب منه ثم يبيعونه ولا
~~يوفون بما يشترطون.
# قال محمد بن رشد: قوله في آخر المسألة فإن هؤلاء لا يوفون بما يشترطون
~~ولكنهم يقولون ذلك ثم يشترونه بأقصى ثمنه أو قريب منه ولا يوفون بما
~~يشترطون يدل على أنه إنما لم يجز بيعه على الشرط مخافة ألا يفي المشتري بما
~~شرط عليه من ذلك، ولو أمن من ذلك لأجازه فلما لم يأمن من ذلك لم يفسخ بيعه ms1119
~~حماية للذرائع، لا لأن بيعه حرام لذاته كالخمر والخنزير والميتة، فعلى هذا
~~لو باعه ممن يعلم ثقته ويأمن من أن يغش به لجاز له البيع وساغ له الثمن ولم
~~يحرم عليه، وهذا قول ابن وهب وجماعة من السلف، ودليل ما في رسم الشجرة من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة في مسألة الصابون. وقد روي عن أبي موسى
~~الأشعري أنه أجاز بيعه من غير المسلمين، والمشهور عن مالك المعلوم من مذهبه
~~في المدونة وغيرها أن بيعه لا يجوز، وقد جعله في رسم اغتسل من سماع ابن
~~القاسم قبل هذا كالميتة في أن بيعه لا يجوز، والأظهر في القياس أن بيعه
~~جائز ممن لا يغش به إذا بين؛ لأن تنجسه بسقوط النجاسة فيه لا يسقط ملكه عنه
~~ولا يذهب جملة المنافع منه ولا يجوز أن يتلف عليه، فجائز له أن يبيعه ممن
~~يصرفه فيما كان له هو أن يصرفه فيه، وهذا في الزيت على مذهب من لا يجيز
~~غسله،
# PageV03P298
# وأما على مذهب من يجيز غسله، وقد روي ذلك عن مالك على ما قد ذكرناه في
~~سماع أصبغ من كتاب فسبيله في البيع سبيل الثوب النجس.
### | مسألة: أكل ما عدا السمك من دواب البحر
# مسألة وسئل مالك عن اللبس الذي يقال له ترس الماء ربما أخذ ميتا وهو إذا
~~أخذ حيا أقام أياما حتى يذبح أتراه من صيد البحر؟ فقال: ما أراه إلا من صيد
~~البحر، إذا كان لا بأس على المحرم في صيده، فما بأسه يؤكل ميتا؟ وما أرى
~~ذبحهم إياه إلا يستعجلون بذلك موته، قال عز وجل: {أحل لكم صيد البحر
~~وطعامه} [المائدة: 96] الآية، فما أراه إلا من صيد البحر، وما أرى من ذبحه
~~إلا يستطيل حياته، ومن الطير فيما بلغني من يطيل المكث في الماء ويعيش فيه
~~وهو من صيد البر، قيل له: أرأيت إذا أخذ حيا أترى بأسا أن يذبح؟ قال: ما
~~أرى بذلك بأسا إلا أن يكون ذلك يشكل أمره على الناس، فقلت: لقد شكك الناس
~~فيه ms1120 لما رأوا من ذبحه، فقال لي: هو كذلك، قيل له: إنه تطول حياته فأحب إليك
~~أن يذبح أم يقتل؟ قال: ما أكره الذبح إلا لما يدخل على الناس فيه من الشك
~~فإذا لم يكن ذلك فلا بأس بذبحه.
# قال محمد بن رشد: اختلف أهل العلم في أكل ما عدا السمك من دواب البحر،
~~فذهب مالك إلى أنها كالسمك في جواز أكلها بغير ذكاة وجدت طافية أو سلم على
~~الماء أو حسر عنها الماء فماتت أو أخذت حية وإن
# PageV03P299
# كانت تعيش في البر فلا يحتاج فيها عنده إلى ذكاة الضفدع ودرس الماء وغيره
~~إلا أنه كره خنزير الماء، وقال: أنتم تقولون خنزير، وقال الليث بن سعد: لا
~~يؤكل خنزير الماء ولا إنسان الماء، ومن أهل العلم من فرق بينهما وبين السمك
~~فلم يجز أكلها على حال، ومنهم من لم يجز أكلها إلا بذكاة، ومنهم من أوجب
~~الذكاة فيما كان منها يعيش في البر، وهو قول ابن دينار من أصحاب مالك في
~~المدينة لا أرى أن تؤكل ترس الماء إلا بذكاة لأنه يكون في البر والبحر، وقد
~~بلغني أنه لا يكون بيضه إلا في البر، فإذا كان يعيش في البر والبحر فلا
~~يؤكل حتى يذكى.
# وقال عيسى عن ابن القاسم: كل ما كان مستقره ومأواه الماء فهو يؤكل بغير
~~ذكاة وإن كان يرعى في البر وما كان مأواه ومستقره في البر فلا يؤكل بغير
~~ذكاة وإن كان يعيش في الماء، فهذه الرواية عن ابن القاسم تفسر مذهب مالك
~~واعتبار مالك في جواز أكل كل ما يعيش في البر من دواب البحر بغير ذكاة، بأن
~~المحرم يصيده صحيح؛ لأنه إنما جاز له صيده من أجل أنه مذكى لا يحتاج إلى
~~تذكية. فمن قال: لا يؤكل إلا بذكاة وأجاز للمحرم صيده فقد تناقض، واتفق أهل
~~العلم كلهم في جواز أكل سمك البحر، وهو كل ما له سفتق من الحوت إلا الطافي
~~منه فإن منهم من لم يجز أكله، وقد روي عن النبي، - عليه السلام ms1121 -، من رواية
~~جابر أنه قال: «ما ألقى البحر أو حسر عنه فكلوه وما طفا فلا تأكلوه» . ولم
~~يصح عن مالك هذا الحديث فأجاز أكل الطافي وغيره، وقد سأل عبد الرحمن بن أبي
~~هريرة عبد الله بن عمر عما لفظ به البحر فنهاه عن أكله ثم انقلب فدعا
~~بالمصحف فقرأ: {أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم وللسيارة} [المائدة:
~~96] .
# PageV03P300
# فأرسل إلى عبد الرحمن بن أبي هريرة أنه لا بأس بأكله، وتأول من لم يجز
~~أكله بأن طعام البحر ملحه لا ما لفظه أو مات فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عما صاد المجوسي من الجراد
# مسألة قال: وسألته عما صاد المجوسي من الجراد، فقال لي: لا خير فيه إلا
~~إن ابتاعه منه مسلم حيا، فأما ما قطعوا رأسه أو جاءوا به مقتولا فلا خير
~~فيه ولا يؤكل فقلت له: فما قطعوا رأسه أو عملوه قبل أن يأتوا به فلا بأس
~~به؟ فقال لي: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصل مذهبه وقول الجمهور إنه من صيد البر
~~يحتاج إلى التذكية وفدية المحرم إذا قتله، وعلى مذهب من جعله من صيد البحر
~~وأجاز للمحرم أخذه وأكله يجوز أكله إذا صاده المجوسي، وهو قول عروة بن
~~الزبير وروي ذلك عن ابن عباس، - رضي الله عنه -، وهو مذهب كعب الأحبار على
~~ما في الموطأ عنه من أنه أفتى أصحابه المحرمين أن يأخذوه ويأكلوه، فقال عمر
~~بن الخطاب: ما حملك على أن تفتيهم بهذا؟ قال: إنه من صيد البحر، فقال له:
~~وما يدريك؟ قال: يا أمير المؤمنين والذي نفسي بيده إن هي إلا نثرة حوت
~~تنثره في كل عام مرتين.
### | مسألة: الذبح بالقصبة والعظم
# مسألة قال: وسألته عن الذبح بالقصبة والعظم، فقال لي: ليس بالذبح بالقصبة
~~والعظم بأس إذا اضطررت إليه فلم تجد حديدا، قال الله عز وجل: {وأنزلنا
~~الحديد فيه بأس شديد ومنافع للناس} [الحديد: 25] .
# PageV03P301
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها أنه لا بأس بالذبح بما
~~عدا الحديد إذا لم ms1122 يجد حديدا ولا بأس بأكل ما ذبح بغير الحديد وإن كان
~~واجدا للحديد إذا أنهر الدم بذلك كله، والأصل في جواز ذلك ما روي أن «جارية
~~لكعب بن مالك كانت ترعى غنما لها بسلع فأصيبت شاة منها فذكتها بحجر فسئل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: " لا بأس بها فكلوها» ، وما روي عن
~~عدي بن حاتم قال: «قلت يا رسول الله أرسل كلبي فيأخذ الصيد فلا يكون معي ما
~~أذكيه به إلا المدوة والعصا، فقال: أنهر الدم بما شئت واذكر اسم الله إلا
~~العظم والسن» . فإن أهل العلم اختلفوا في جواز الذبح بهما لما روي عن رافع
~~بن خديج أنه قال: يا رسول الله إنا لاقوا العدو غدا وليس معنا مدى، قال:
~~«ما أنهر الذم وذكرت اسم الله عليه فكل ليس السن والظفر، فسأخبرك أما السن
~~فعظم، وأما الظفر فمدى الحبشة» على ثلاثة أقوال: أحدها: جواز الذبح بهما
~~منزوعين كانا أو مركبين، والثاني: أن الذبح لا يجوز بهما منزوعين كانا أو
~~متركبين، والثالث: أن الذبح يجوز بهما إذا كانا منزوعين ولا يجوز إن كانا
~~مركبين، وإلى هذا ذهب ابن حبيب وهو الصحيح من الأقوال من جهة المعنى
~~واستعمال الآثار، أما المعنى فهو ما قال ابن حبيب من أن الذبح بهما إذا
~~كانا مركبين إنما هو خنق ونهش وليس بذبح، وإذا كانا منزوعين وعظما حتى أمكن
~~إنهار الدم بهما فهما كسواهما مما ينهر الدم وإن لم يكونا ذكيين، وأما وجه
~~استعمال الآثار على ذلك فهو أن قول النبي، - عليه السلام -، في حديث عدي
~~ابن حاتم أنهر الدم بما شئت لفظ عام في جواز الذبح بكل شيء يحتمل الخصوص،
~~ونهيه في حديث رافع بن خديج
# PageV03P302
# على أن الذبح بالسن وكذا العظم خاص، والخاص يقضي على العام فيحمل على
~~البيان له والتخصيص لما قابله منه، إلا أنه لما احتمل أن يريد النبي، -
~~عليه السلام - بنهيه في حديث رافع بن خديج عن الذبح بالسن والظفر - السن
~~والظفر المنزوعين - وأن يريد بهما المركبين لم ms1123 يصح أن يخصص من ذلك إلا ما
~~يتحقق أنه أراده منهما وهما المركبان؛ لأنه إذا كان أراد بذلك المنزوعين
~~فقد أراد المركبين لأنهما أولى بالنهي من المنزوعين وإن كان أراد المركبين
~~فلم يرد المنزوعين فتحققنا بهذا أنه أراد المركبين لا محالة وشككنا في
~~المنزوعين، فوجب أن لا يخص من اللفظ العام إلا ما يتحققه لا ما يشك فيه
~~فخصصا منه المركبين وبقي المنزوعان على أصل الإباحة بالأمر العام وهذا
~~أبين.
### | مسألة: أكل ما مات أو سكر من الحيتان بالسيكران
# مسألة فقيل له: إن عندنا بالأندلس أنهارا وبركا ماؤها يكثر ثم يقل فتبقى
~~فيها الحيتان لا مخلص له، فيعمد إلى شجرة يقال لها السيكران فنطرحها في ذلك
~~النهر فتأكلها الحيتان فتموت ومنها ما يسكر فنأخذها بالأيدي، أيؤكل ما مات
~~من ذلك وما سكر؟ قال: لا بأس بذلك، ثم قال: لعل من أكل منها يسكر؟ فقيل له:
~~لا، فقال: لا بأس بذلك وفيها أيضا من يموت بغير شيء فلا بأس بأكله.
# قال محمد بن أحمد: إجازته في هذه الرواية لأكل ما مات أو سكر من الحيتان
~~بالسيكران يبين أن كراهيته لذلك في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم
~~إنما هو للخوف على من يأكلها لا من أجل أن ذلك يؤثر في ذكاتها إذ لا يحتاج
~~إلى ذكاته وقد ذكرنا هذا هنالك.
### | مسألة: إذا كان الشتاء قلة اللحوم فلا يكاد يوجد إلا في مجزرة يهودي أفيشترى منه
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إن بالأندلس إذا كان الشتاء قلة اللحوم
# PageV03P303
# فلا يكاد يوجد إلا في مجزرة يهودي أفيشترى منه؟ قال: أما أنا فلا أحب أن
~~أفعل ذلك ولا أن يتخذ اليهودي إماما.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه لا ينبغي للمسلم أن يشتري اللحم في
~~مجزرة يهودي وهو يجد من ذلك مندوحة، فقد كانوا يبتغون لذبائحهم أهل الفضل
~~والإصابة فكيف باليهودي والنصراني والكتابيين.
### | مسألة: اللبن الذي ماتت فيه خنفساء أترى بأكله بأسا
# مسألة وسئل مالك عن لبن ماتت فيه خنفساء، ms1124 أترى بأكله بأسا؟ قال: لا بأس
~~بأكله إنما الخنفساء في هذا بمنزلة الذباب يموت في الطعام، وهذا الخشاش مثل
~~هذه الأشياء التي لا دم لها فلا بأس بما مات فيه أن يؤكل أو يشرب، قيل له:
~~أرأيت إن باع ما ماتت فيه هذه الخنفساء أترى أن يبين ذلك للمشتري؟ قال:
~~نعم، إني لأرى ذلك إذا باعه أن يبين ما مات فيه لما يكره الناس من هذه
~~الأشياء التي تموت فيها الدواب، فأرى إذا باع ذلك أن يبين ما سقط فيه من
~~هذه الأشياء ولا أرى بأكله بأسا، والعقرب مثل ذلك لا بأس بأكل ما مات فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها من أن كل ما لا لحم له
~~ولا دما سائلا من الخشاش فلا يفسد ما وقع فيه ومات من طعام أو شراب، والأصل
~~في ذلك ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا وقع الذباب
# PageV03P304
# في شراب أحدكم فليغمسه كله ثم يطرحه فإن في أحد جناحيه سما وفي الآخر
~~شفاء وأنه يقدم السم ويؤخر الشفاء» وفي بعض الآثار فليملغه ومعلوم أنه
~~لضعفه قد يموت إذا غمس في الشراب من ساعته ويلزم على قياس هذا أن يؤكل بغير
~~ذكاة، وهو قول عبد الوهاب في التلقين إن حكم هذه الأشياء التي لا لحم لها
~~ولا دم سائلا حكم دواب البحر لا تنجس في أنفسها ولا تنجس ما مات فيها خلاف
~~ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه لا يؤكل شيء من ذلك إذا احتيج إليه حتى يذكى
~~بما يذكى به الجراد مثل الحية والعقرب وبنات وردان والذر والنمل والسوس
~~والحلم والدود والبعوض والذباب وما أشبهه ذلك، وفي تذكية الجراد اختلاف،
~~وإنما أوجب على البائع أن يبين ذلك للمشتري لما قد يكره ذلك بعض الناس
~~تقززا لا لنجاسة، قال مالك في كتاب ابن المواز: وكذلك طافي الحوت، فإن لم
~~يبين كان للمشتري الرد وذلك في طافي الحوت أبين إذ من أهل العلم من لا ms1125 يجيز
~~أكله على ما مضى فوق هذا في هذا الرسم.
### | مسألة: الجراد إذا طرح في النار وهو حي
# مسألة وسئل مالك عن الجراد إذا طرح في النار وهو حي، قال: ما أرى بذلك
~~بأسا تلك ذكاة، وأحب إلي أن يقطع رأسه، وأرجو ألا يكون به بأس وإن لم يقطع
~~رأسه؛ لأن الجراد يطير وهو يكبر
# PageV03P305
# ويصغر فإن قطف رؤوسها كلها واحدا واحدا طال ذلك، فلا أرى بأسا أن تؤخذ
~~فتطرح في المرعف حيا وإن لم تنزع رؤوسها.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الجراد، فقيل: إنه لا يحتاج فيه إلى ذكاة
~~ويجوز أكل ما وجد منه ميتا، وقيل: إنه لا بد فيه من الذكاة وذكاتها أن يفعل
~~بها ما تموت به معجلا باتفاق كقطع رؤوسها أو نقرها بالإبر أو الشوك أو
~~طرحها في النار أو الماء الحار وما أشبه ذلك، أو أن يفعل ما تموت به وإن لم
~~يكن معجلا على اختلاف كقطع أرجلها وأجنحتها وإلقائها في الماء البارد وما
~~أشبه ذلك؛ لأن سحنون وغيره لا يرى فيها ذكاة، وقد قيل: إن أخذها ذكاة وتوكل
~~إن ماتت بعد أخذها بغير شيء فعل بها، وهو قول ابن حبيب من أصحاب مالك، وحكي
~~ذلك عن بعض أصحاب النبي، - عليه السلام -، وجه القول الأول ما روي أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أحلت لنا ميتتان ودمان الحوت والجراد
~~والكبد والطحال» ، واختلف في تعليل جواز أكلها ميتة بغير ذكاة، فقيل: إن
~~العلة في ذلك أنها من صيد البحر على ما روي عن كعب الأحبار أنها نثرة حوت
~~ينثرها في كل عام مرتين، فأجاز للمحرم أخذها وأكلها، وقيل: إن العلة في ذلك
~~لا لحم لها ولا دم سائل، فمن علل بالعلة الأولى أوجب الذكاة فيما لا لحم له
~~ولا دما سائلا من الحيوان لتحريم الله عز وجل الميتة، وهو مذهب ابن حبيب،
~~ومن علل بالعلة الثانية لم يوجب الذكاة في شيء من الحيوان الذي لا لحم له
~~ولا دم سائل؛ لأنه يدخل في ms1126 حكم الجراد المذكور في الحديث كما يدخل دواب
~~البحر في حكم الحوت المذكور فيه، وهو قول عبد الوهاب في التلقين، ووجه
~~القول الثاني: أن الله تعالى لما حرم الميتة لقوله عز وجل: {حرمت عليكم
~~الميتة} [المائدة: 3] فعم
# PageV03P306
# ولم يخص حيوانا من غيره ووجب أن يخص من ذلك ما قد أجمع أهل العلم على
~~تخصيصه من ذلك وهو ما يصيده المحرم من صيد البحر.
### | مسألة: الحوت أيطرح في النار حيا
# مسألة وسألته: عن الحوت أيطرح في النار حيا؟ فقال: ما أكره كراهية شديدة
~~وهو إن تركه قليلا مات.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما تقدم في هذا الرسم خلاف ما مضى في رسم سلعة
~~سماها من سماع ابن القاسم، وقد مضى هناك توجيه القولين، فلا معنى لإعادة
~~ذلك.
### | مسألة: الذكاة في الحلق واللبة
# مسألة قال مالك: وأمر عمر بن الخطاب مناديا ينادي ألا إن النحر في اللبة
~~والحلق.
# قال محمد بن رشد: أراد ألا إن الذكاة في الحلق واللبة فعبر عن الذكاة
~~بالنحر؛ لأنه جل عملهم في ذلك اليوم يوم النحر من أجل أنه جل عمل الناس،
~~وإن كان قد يذبح فيه ما يذبح كما ينحر فيه ما ينحر، وإنما نادى بهذا على
~~الناس في الموسم يوم النحر بمنى حين نحرهم لهداياهم لئلا يتعدى أحد منهم
~~اللبة في نحره ما ينحر مما ينحر والحلق في ذبحه ما يذبح مما يذبح وعرف
~~مراده به ولم يرد، - رضي الله عنه -، أن يخير في النحر بين أن يكون في
~~الحلق أو اللبة؛ لأن النحر لا يكون في موضع الذبح كما أن الذبح لا يكون في
~~موضع النحر، ألا ترى لو أن أحدا نحر شاة في مذبحها لم تؤكل باتفاق؛ لأن
~~الذكاة لا تكون إلا بقطع الأوداج والحلقوم، والنحر لا يأتي على ذلك
# PageV03P307
# فهو ما نحر ولا ذبح، وقد حمل بعض المتأخرين من المؤلفين قول عمر على
~~التخيير بين اللبة والتحليق في النحر، فقال: وظاهر المذهب أنه حيث ما طعن
~~بين اللبة والمذبح أجزأ ms1127 إذا كان في الودج، واحتج بقول عمر هذا، وبقول مالك
~~في المدونة: ما بين اللبة والمذبح مذبح ومنحر فإن ذبح فجائز، وإن نحر
~~فجائز، وإلى هذا ذهب ابن لبابة في المنتخب، وهذا لا يصح، أما قول عمر، -
~~رضي الله عنه -، فقد ذكرنا وجهه، وأما قول مالك، - رحمه الله -، فلم يرد أن
~~ما بين اللبة والمذبح هو موضع للنحر والذبح مع القدرة على ذبح ما يذبح في
~~نحره، ونحر ما ينحر في لبته، وإنما معنى قوله: إنه أجاز النحر والذبح فيما
~~بين اللبة والمذبح إذا لم يصل إلى المذبح، ولا إلى المنحر لسقوط البهيمة في
~~البئر مراعاة لقول من أجاز نحرها، حيث ما أمكن من جنب أو غيره عند الضرورة،
~~لا أنه يرى ذلك موضعا للذبح والنحر من غير ضرورة، وهذا بين من مراده في
~~المدونة إذا تأمل، ولو كان المذبح من البعير موضعا لنحره لكان الذبح هو
~~المختار فيه لأنه أجهز، وهذا خلاف ما أجمعوا عليه من أن الإبل تنحر ولا
~~تذبح، وإنما اختلفوا هل تؤكل إذا ذبحت أم لا تؤكل وهذا كله بين.
### | مسألة: ذبح ذبيحة فأخطأ بالغلصمة أن تكون بالرأس
# مسألة وعن عيسى بن الوليد عن أبي زيد بن عبد الرحمن ابن أبي الغمر عن ابن
~~القاسم عن مالك في من ذبح ذبيحة فأخطأ بالغلصمة أن تكون بالرأس: أن تلك
~~الذبيحة لا تؤكل حتى تكون الغلصمة في الرأس.
# قال سحنون وأصبغ وأشهب مثله.
# وقال ابن وهب: لا بأس بأكلها، وقال محمد بن عبد الحكم: لا خير في أكله.
# PageV03P308
# قال محمد بن رشد: الغلصمة هي آخر الحلقوم، فإذا ألقاها إلى الجسد في
~~الذبح فلم يقطع من الحلقوم شيئا فالاختلاف في هذه المسألة على اختلافهم في
~~قطع الحلقوم هل هو شرط في صحة الذكاة أم لا؟ فقول مالك في هذه المسألة:
~~إنها لا تؤكل هو على قوله في كتاب الذبائح من المدونة إنها لا تؤكل الذبيحة
~~إلا بقطع الأوداج والحلقوم جميعا، وقد روي عن مالك ما ظاهره: أن قطع
~~الحلقوم ms1128 ليس بشرط في صحة الذكاة، من ذلك قوله في كتاب الصيد: إذا أدرك
~~الصائد الصيد وقد فرى الكلب أو البازي أوداجه، قال: هذا قد فرغ من ذكاته،
~~وقوله في المبسوط في من ذبح ذبيحة فقطع أوداجها، ثم سقطت في ماء أنه لا بأس
~~بأكلها، وهو ظاهر قول ابن عباس في الموطأ ما فرى الأوداج فكلوه، وقد روي
~~ذلك عن النبي، - عليه السلام -، من رواية أبي أمامة الباهلي، وهو ظاهر ما
~~في الصحيحين عنه من قوله، - عليه السلام -: «ما أنهر الدم فكلوه» ؛ لأنه
~~وإن كان ورد فيما تصح به الذكاة فهو يقتضي موضع الذكاة، فعلى هذا تؤكل
~~الذبيحة، وإن كان العقدة في الجسد، وإلى هذا ذهب أبو المصعب وأنكر قول من
~~قال: إنها لا تؤكل، وقال: هذه دار الهجرة وفيها المهاجرون والأنصار
~~والتابعون لهم بإحسان لم يذكروا عقدة ولا غيرها، أفكانوا لا يعرفون الذبح؟
~~وعلى القول الأول لا تؤكل إلا أن تصير منها في الرأس حلقة مستديرة كالخاتم،
~~وإن قطع بعضها وبقي سائرها في الجسد لم تؤكل على القول الأول أيضا، هذا كله
~~على ما لابن القاسم وابن كنانة في المدونة: أنه إن قطع الودجين ونصف
~~الحلقوم أجزأه، وقال سحنون: لا تؤكل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النمس وصيده
# مسألة قال ابن نافع: سئل مالك: عن النمس وصيده، فقال: لا أعرف هذا، فوصف
~~له أمره وصيده، فقال: إن أكل من صيده فلا خير
# PageV03P309
# فيه، قال ابن القاسم: لا أدري ما يأكل؟ الكلاب والبزاة تأكل قبل أن تدرك،
~~ولكن إن كان نفعه وألا فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت في بعض الروايات من كتب المدنيين لابن
~~نافع في الكتاب الذي أوله السارق الذي يدخل البيت، والذي قاله ابن القاسم
~~صحيح، إذ ليس من شرط تعليم الجوارح على مذهب مالك إلا أن يقفه الزجر
~~والإشلاء، وأما أن يترك الأكل فلا، وقال ابن حبيب: إنما ذلك في الكلاب،
~~وأما في الجوارح فتعليمها أن تدعى فتجيب، وأما أن تزجر فتزدجر فليس ذلك
~~فيها، ms1129 ولا يمكن ذلك منها، وليس ذلك بخلاف لما في المدونة؛ لأنه إنما شرط
~~ذلك فيها إن كان يمكن ذلك منها، وتكلم ابن حبيب على ما يعرف من أن ذلك لا
~~يمكن فيها، وليس قول مالك في النمس مخالفا لأصله في أنه لا يعتبر بأكل
~~الكلب من صيده إذا قفه الزجر والاشلاء، ووجهه أنه لما وصف له من حاله أنه
~~لا يقفه الزجر والاشلاء جعله بترك الأكل من صيده إن كان يمكن أن يقفه ذلك
~~أيضا، فقال: إن أكل من صيده فلا يؤكل، كما أن الطيور التي لا تقفه الزجر
~~يكتفى من تعليمها بأن تدعى فتجيب، وقال ابن حبيب في النمس: إنه ليس يقفه
~~شيئا، فلا يؤكل صيده إلا أن يدرك ذكاته وبالله التوفيق.
### | مسألة: أكل ما بات من الصيد
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها مسألة قال
~~عيسى: قال ابن القاسم: وسئل عن الاصماء والانماء
# PageV03P310
# فقال: الاصماء ما لم يبت والانماء ما بات، يعني من الصيد.
# قال محمد بن رشد: روي عن ابن عباس أنه قال: ما أصميت فكل، وما أنميت فلا
~~تأكل، وأظنه مرفوعا إلى النبي، - عليه السلام -، وروي عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه «نهى عن أكل ما بات من الصيد» ، وأنه قال: «لا أدري لعل هوام
~~الأرض قتلته أو أعانت على حتفه» ، واختلف أهل العلم في هذا، فمنهم من حمل
~~النهي على عمومه، ولم يجز أكل ما بات من الصيد، إلا أن تدرك ذكاته، وهو قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، ومنهم من قال: معنى النهي إذا لم
~~ينفذ الكلب أو البازي مقاتل الصيد، وأما إذا أدركه من الغد قد مات وسهمه في
~~مقاتله أو قد أنفذتها كلابه فلا بأس بأكله؛ لأنه قد أمن مما خافه رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - من أن يكون قد أعان على قتله بعض هوام الليل، وهذا
~~قول ابن الماجشون، وأشهب، وابن عبد الحكم، ومنهم من فرق بين السهم والكلب،
~~فقال: يأكله إذا ms1130 وجده من الغد ميتا وسهمه في مقاتله، ولا يأكله إذا وجد
~~الكلب قد أنفذ مقاتله، إذ لا يؤمن أن ذلك من فعل الكلب، وهذا قول أصبغ وهو
~~أظهر الأقوال، وهذه الثلاثة الأقوال إنما هي مع إنفاذ المقاتل، وأما إذا
~~وجده من الغد ميتا غير منفوذ المقاتل، فلا اختلاف في أنه لا يؤكل وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يرسل كلبه فيعينه عليه كلب آخر
# من كتاب العرية مسألة وسألته: عن الرجل يرسل كلبه، فيعينه عليه كلب آخر
~~معلم أو غير معلم، فقال: لا يؤكل ذلك الصيد كان معلما أو غير معلم إلا أن
~~يكون الكلب الذي أعانه معلما وقد أرسله صاحبه على الصيد بعينه إذا نوياه
~~جميعا فقتله كلباهما فهو حلال لا بأس بأكله.
# PageV03P311
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مبينة لما في المدونة؛ لأنه قال فيها:
~~من أرسل كلبه على صيد فأعانه عليه كلب غير معلم لم يؤكل، وهو لا يؤكل أيضا،
~~وإن كان الكلب الذي أعانه عليه معلما إلا أن يكون صاحبه قد أرسله أيضا عليه
~~بعينه كما قال في هذه الرواية إلا أن يعلم أن كلبه الذي أرسله هو الذي أنفذ
~~مقاتل الصيد، فإنه يأكله وبالله التوفيق.
### | مسألة: يضرب فخذي الصيد بالسيف فيطيرهما هل يحل أكلهما
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك مسألة وسئل ابن القاسم: عن الذي يضرب
~~فخذي الصيد بالسيف، فيطيرهما هل يحل أكلهما، فقال: كل ضربة ضرب بها من
~~الورك إلى الرأس فجعله جزأين فجميعه حلال، فأما إذا ضربه، فأبان فخذيه ولم
~~يجز له باثنين ولم تبلغ ضربته إلى الجوف، فلا يحل ما أبان منه، وغيره ذكي
~~طيب.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أنه لا يؤكل ما أبان منه إذا أبان فخذيه ولم
~~يجز له باثنين، ولا اختلاف في أنه يؤكل الجميع إذا أبانه بنصفين، وبلغت
~~ضربته إلى الجوف، وليس في الرواية بيان إذا أبان وركيه مع فخذيه فجعله
~~جزأين ولم يقسمه بنصفين، ولا بلغت ضربته إلى الجوف، وقد اختلف في ذلك، ففي
~~كتاب ms1131 ابن المواز عن ربيعة ومالك أنه لا يؤكل ما أبان منه، وقال ابن حبيب:
~~إنه لا يؤكل إلا أن يكون العجر كله في الجزء الأسفل؛ لأنك قد قطعت من جوفه
~~فكأنك قد قطعت وسطه، والصواب: أنه إذا أبان فخذيه مع وركيه فجعله جزأين،
~~وإن كان العجز كله أو بعضه في الجزء الأسفل أن يؤكل الجميع؛ لأنه لا يمكن
~~أن يتعيش، فهذا هو الأصل لا مراعاة النصف
# PageV03P312
# ولا الجوف، ألا ترى لو قطع نصف رأسه لأكل الجميع، إذ لا يمكن أن يعيش وقد
~~قطع نصف رأسه؛ لأن ذلك مقتل، ولو أبان خطمه لم يؤكل الخطم إذ ليس بمقتل،
~~وإن كان لا يمكن أن يعيش إذ إنما يموت جوعا، إذ لا يمكن أن يرعى ولو صب في
~~حلقه ما يتغذى به لا يمكن أن يعيش.
### | مسألة: أصاب الصيد بسلاحه فأطار رجله فمات
# مسألة قال ابن القاسم: إذا أصبت الصيد بسلاحك فأطرت رجله أو خسقت في
~~لحمه، ثم فاتك بنفسه فمات فأكله حلال، وإن لم تدرك ذكاته.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها، وهو مما لا اختلاف فيه
~~لقوله تعالى: {تناله أيديكم ورماحكم} [المائدة: 94] الآية.
### | مسألة: الرجل يأتي إلى الغار فيدخل كلبه فيه هل يحل أكل ما قتل
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس مسألة وسألته: عن الرجل
~~يأتي إلى الغار، فيدخل كلبه فيه وهو لا يدري أفيه شيء أم لا؟ وهو ينوي ما
~~فيه هل يحل أكل ما قتل؟ قال: سألنا مالكا عن ذلك، فقال: ما قتل فهو حلال،
~~قال سحنون في الذي يرسل كلبه في الجحر وهو لا يدري أفيه شيء أم لا، وينوي
~~إن كان فيه شيء أرسله عليه فأصاب فيه صيدا فقتله، فقال: لا يحل أكله، وكذا
~~لو أن رجلا أرسل كلبه في غايضة ولا يرى شيئا ونيته إن كان فيها شيء صاده،
~~فأصاب صيدا أنه لا يؤكل.
# PageV03P313
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم على أصله في المدونة خلاف قول ms1132 سحنون،
~~وقد مضى القول على هذا في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يسرح كلبه على صيد بعينه فتتبعه صيود فيجد كلبه قد قتل صيدا
# مسألة قلت لابن القاسم: فالرجل يسرح كلبه على صيد بعينه فتتبعه صيود،
~~فتند كلها فيتوارى عنه فيجد كلبه قد قتل صيدا قال: لا يحل أكله حتى يعرفه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال صحيح على ما في المدونة وغيرها: أنه لا
~~يأكل ما قتله كلبه إلا أن ينويه أو يدرك ذكاته سواء رآه أو لم يره على مذهب
~~ابن القاسم خلاف قول سحنون في المسألة التي قبل هذه وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسد في خليج بحر للصيد
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار مسألة قال ابن القاسم: ليس لأحد أن
~~يسد في خليج بحر، ولا واد، أن يسد سد الصيد أن يمنع الناس من الصيد فيه،
~~وهو والناس والصيد فيه سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن النهر لجميع المسلمين، فليس أحد أحق
~~فيه بالصيد من أحد، وإن كان يليه بأرضه من جانبيه، ولا له أن يسد فيه سدا
~~للصيد، ولا أن يعمل فيه منصبا للصيد ينفرد فيه دون غيره، فإن فعل كان أحق
~~بالصيد فيه حتى يأخذ قدر حاجته، ثم يشترك جميع الناس معه
# PageV03P314
# فيه، قال ذلك مطرف، وابن الماجشون في الواضحة، وذلك عندي بعد أن يستغل
~~منه قدر نفقته فيه وبالله التوفيق. .
### | مسألة: خلص الصيد من الكلب فبدر إلى شفرة فمات الصيد ولم يخرجها
# ومن كتاب التمرة مسألة قال ابن القاسم، وابن وهب: إذا خلص الرجل الصيد من
~~الكلب فبدر إلى شفرة فبينما يخرجها وهي في حزامه مات الصيد، فلا بأس بأكله
~~قال ابن القاسم: وهذا إذا كانت الشفرة معه، وأما إن كانت في خرج فمات فلا
~~تؤكل.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، والمعنى في ذلك بين؛ لأن
~~الشفرة إذا كانت معه في حزامه ولم يفرط وصار ذلك بمنزلة ما لو لم ms1133 يدركها
~~حتى قتلها الكلب، وأما إن لم تكن الشفرة معه، وكانت في خرجه أو مع رجل
~~ينتظره حتى يلحق أو ما أشبه ذلك مما يكون فيه بعد فلا يؤكل؛ لأنه عسى لو
~~كانت الشفرة معه لأدرك ذكاته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينصب الحبالة للصيد فيصطاد بها القوم هل لصاحب الحبالة شيء
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل ينصب
~~الحبالة للصيد، أو الفخ أو يعمل الحفرة ليقع فيها الصيد، فيخرج قوم فيطردون
~~الصيد إلى ذلك المنصب فيه هل ترى لصاحب الحفرة أو الفخ أو الحبالة شيئا من
~~الصيد؟ قال: نعم أرى أن يكون شريكا معهم في ذلك الصيد
# PageV03P315
# بقدر ما يرى له، قال أصبغ: أراه للذي طرد الصيد إلى الحبالة أو الحفرة
~~واضطره إليها، وإلى الوقوع فيها، وعليه قيمة ما انتفع بالحبالة أو الحفرة،
~~وإنما مثل الحبالة مثل ما لو تعدى على قوس رجل فرمى به صيدا فصاده أو خرج
~~بأكلبه أو بزاته متعديا فصاد بها فالصيد له، وعليه قيمة ما انتفع به من
~~قوسه ونبله وكلابه وبزاته، قال عيسى: قلت لابن القاسم: فلو لم يكونوا طردوا
~~الصيد إلى ذلك المنصب، ولا أرادوه إلا أنهم طردوا صيدا، فاتبعوه حتى وقع
~~فيه فقال: إن كان الصيد قد انقطع من الذين طردوه وهم منهم حيث شاء فسقط في
~~ذلك المنصب فهو لصاحب المنصب دون الذين طردوه، وإن كانوا قد أعيوه، وأشرفوا
~~منه على الرجاء والأخذ وكان كالشيء الذي قد حازوه لقدرتهم عليه حتى أسقطوه،
~~فوقع في ذلك المنصب فهو للذين طردوه دون صاحب المنصب وليس لصاحب المنصب فيه
~~قليل ولا كثير إذا كان على ما وصفت لك، وقال أصبغ مثله، قلت له: من حفر
~~حفرة للصيد أو نصب حباله أو فخاخه، فوقع فيه الصيد فهو له، وإن وجد غيره قد
~~وقع فيه الصيد لم يكن له أن يأخذه؟ قال: نعم ذلك له دون جميع الناس، وليس
~~للذي وجده فيه قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: قول ms1134 ابن القاسم في هذه المسألة على معنى ما في المدونة
~~في مسألة الصيد يطرده القوم حتى يدخل دار رجل وهم على بعد منه أو قرب،
~~فيأخذه فيه، وعلى ما حكى ابن حبيب في الواضحة، ولا إشكال على مذهبه إذا
~~طردوه إلى المنصب وقصدوا إيقاعه فيه فوقع فيه
# PageV03P316
# وهو متبوعون له على قرب منه أو بعد ما لم ينقطع عنهم أنهم فيه شركاء بقدر
~~ما يرى له ولهم، وكذلك لا إشكال على مذهبه إذا كانوا على بعد منه ويئس من
~~أخذه فمشى باختياره، وقد انقطع عنهم حتى وقع فيه أنه لصاحبه ولا حق لهم
~~فيه، وكذلك لا إشكال على مذهبه لو طردوا صيدا ليأخذوه وهم لا يريدون إيقاعه
~~في المنصب، فلما أعيوه وأشرفوا على أخذه، وكان كالشيء الذي قد ملكوه وحازوه
~~لقدرتهم عليه وقع في المنصب دون أن يقصدوا إيقاعه فيه أنه لهم، ولا شيء
~~لصاحب المنصب فيه، وانظر لو كانوا إنما طردوه وأعيوه وأكلوه وهم لا يريدون
~~إيقاعه في المنصب فلما أشرفوا على أخذه قصدوا إيقاعه في المنصب ليخف عنهم
~~في أخذه بعض النصب، فلم يقع في ذلك من قوله في هذه الرواية ولا في الواضحة
~~بيان، والذي ينبغي في ذلك على مذهبهم أن يكون لهم، ويكون عليهم لصاحب
~~المنصب قيمة انتفاعهم بمنصبه، وكذلك ينبغي أن يكون الجواب لو طردوا صيدا
~~إلى دار رجل فأخذوه فيه، وقد حكى عبد الحق في ذلك عن شيوخه قولين؛ أحدهما:
~~أنه لا- حق لصاحب الدار في ذلك إذ لم يتخذ الدار للصيد، والثاني: أن يكون
~~معهم شريكا فيه كالمنصب سواء وكلا القولين عندي بعيد، والذي قلته أشبه
~~وأولى، ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم في هذه المسألة أنه لما كان المنصب هو
~~الذي أمسك الصيد على الطارد حتى أخذه صار معاونا له على الصيد ومشاركا له
~~فيه، فوجب أن يكون بينه وبين صاحب المنصب كما لو تعدى رجل على عبد رجل فخرج
~~به وصاد معه صيدا أنه يكون بينهما، ووجه قول أصبغ أنه جعل المنصب ms1135 والحبالة
~~كقوس الرجل أو كفرسه يتعدى عليه الرجل فيصطاد به عند الجميع أو كبازه وكلبه
~~على مذهبه، ولو قيل: إن الصيد يكون لصاحب المنصب، ويكون عليه للذين طردوا
~~الصيد إليه أجرة مثلهم إلا أن يشاء
# PageV03P317
# أن يسلم الصيد إليهم قياسا على قول ابن القاسم في الذي يتعدى على كلب رجل
~~أو بازه فيصيد به صيدا لكان قولا وبالله التوفيق.
### | مسألة: طير يصاد بالخمر يوضع لها الحياض فتأتي فتشرب فتسكر
# ومن كتاب العتق مسألة وقال ابن القاسم في طير يصاد بالخمر يوضع لها
~~الحياض، فتأتي فتشرب فتسكر، قال: لا بأس بأكلها وقد بلغني عن ابن القاسم بن
~~محمد أنه قال في جدي رضع لبن الخنزيرة: لا بأس بأكله، ولا أرى أيضا بأكله
~~بأسا، ولا بأكل الطير الذي يأكل الجيفة قبل حدثان ذلك أو بعد حدثانه، قال:
~~نعم ذلك سواء لا بأس به، قال: وحدثني عن مالك عن ابن عمر أن ناقة له سقيت
~~خمرا أو شحم خنزير فكره ركوبها.
# قال محمد بن رشد: كراهية ابن عمر لركوب الناقة التي سقيت الخمر أو لحم
~~الخنزير نهاية في التوقي ومبالغة في الورع، والأمر في ذلك خفيف، ووجه ما
~~خافه من ذلك والله أعلم أن يصيبه شيء من عرقها أو بولها؛ لأن ذلك ينجس
~~بنجاسة ما سقيت إياه من ذلك، وكذلك يستحب أن لا يذبح شيئا مما أكل النجس
~~حتى يذهب ما في جوفه منها، وقد مضى القول على بقية المسألة في رسم حمل صبيا
~~من سماع عيسى من كتاب الضحايا.
### | مسألة: امرأة ترضع جديا بلبنها هل يؤكل
# مسألة قيل لسحنون: فالمرأة ترضع جديا بلبنها هل يؤكل؟ قال: نعم، قيل
~~لسحنون: فأكل الخطاطيف هل يكره؟ قال: أما أنا فلا، وقد
# PageV03P318
# أخبرني علي بن زياد عن مالك أنه كان يكره أكلها، وكان ابن القاسم لا يكره
~~أكلها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هاتان المسألتان والقول فيهما في نوازل سحنون من
~~كتاب الضحايا، فلا معنى لإعادته وهي ساقطة أيضا في بعض الروايات.
### | مسألة: الكلب يصيد ms1136 ما أرسل عليه فيتوارى به فيوجد على صيده قد قتله
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصلاة مسألة قال يحيى: قال
~~ابن القاسم في الكلب يصيد ما أرسل عليه فيتوارى به فيوجد على صيده قد قتله:
~~أنه لم ير منه قريبا صيدا فشككه في أن يكون غير الذي أرسله عليه فأكله
~~حلال، وإن خفت أن يكون وقع غير الذي أرسلته عليه، فلا تأكله، قال: وكذلك
~~الذي تقتله برميك إذا توارى عنك إن عرفت سهمك ورمحك بعينه فكله، وإن لم
~~تجده فيه فخفت أن يكون غير صيدك الذي رميت، فلا تأكله بالشك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى؛ لأن هذا صيد وجده مقتولا،
~~فلا يجوز له أن يأكله حتى يعلم أنه هو الذي رماه أو أرسل كلبه عليه.
# PageV03P319
### | مسألة: النصراني يخرج في طلب صيد مع المسلمين فيسبق إليه فيذكيه
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر مسألة قال: وسألته عن النصراني يخرج
~~في طلب صيد مع المسلمين فيسبق إليه فيذكيه أتراه بمنزلة ما يتعمده به
~~المسلم من ذبيحته، أم تراه من طعام النصراني الذي يحل لنا أكله؟ فقال: أما
~~إذا كان بادر إلى ذبحه خوفا من فواته وعلى حال الضرورة، فهو حلال لمن أكله،
~~وإن كان الذي معه من المسلمين قد تمكنوا بذبحه فقدموه بذلك وبدءوه بالذبح
~~فلا أحب أكله.
# قال محمد بن رشد: ها هنا في ذبحه النصراني بتقديم المسلم إياه لذلك لا
~~أحب أن يؤكل، وقد مضى من قول ابن أبي حازم في سماع أشهب لا بأس بأكله وبئس
~~ما صنعت، وقد روى ابن أبي أويس عن مالك أنه قال: إنما يحل لنا أن نأكل ما
~~ذبحوا لأنفسهم، وأما ما نوليهم ذبحه فلا، فظاهر هذا تحريم أكله إلا أن
~~يتأول أنه أراد إنما يحل لنا أن نأكل دون كراهية ما ذبحوا لأنفسهم، وأما ما
~~نوليهم ذبحه فلا يحل لنا أن نأكله إلا بكراهية، وقد مضى وجه الكراهية في
~~ذلك في سماع ms1137 أشهب من كتاب الضحايا ومضت المسألة أيضا في رسم حلف بطلاق
~~امرأته من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب.
### | مسألة: يرمي الصيد قريبا من الحرم فيصيبه بسهمه إصابة لم تبلغ مقاتله
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب
# مسألة قال سحنون: سئل أشهب: عن الذي يرمي الصيد قريبا
# PageV03P320
# من الحرم فيصيبه بسهمه إصابة لم تبلغ مقاتله، ثم يتحامل فيدخل الحرم ثم
~~يموت في الحرم أيؤكل؟ قال:. نعم.
# قال محمد بن رشد: فهذا كما قال إنه يؤكل ولا جزاء عليه فيه؛ لأنه فعل ما
~~يجوز له من إصابته في الحل وبالله التوفيق.
### | مسألة: تعدى على باز رجل فاصطاد به صيدا
# من نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد
# مسألة وسئل: عن الذي يتعدى على فرس رجل فيركبه فيعقر عليه صيدا لمن يكون
~~هذا الصيد؟ فقال: الصيد لمن صاده ولرب الفرس أجر مثله، قيل له: فإن تعدى
~~على باز رجل فاصطاد به صيدا، فقال: هو للذي صاده ولرب الباز أجر بازه.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب أصبغ خلاف مذهب ابن القاسم في تفرقته بين
~~الفرس والبازي، وستأتي هذه المسألة في سماع أصبغ بكمالها، والقول عليها إن
~~شاء الله.
### | مسألة: الذبيحة يقطع منها شيء قبل أن تزهق نفسها
# مسألة وسئل سحنون: عن الصيد يعقره الناس في المغازي، فيقطعونه قبل أن
~~يموت، وقد أنفذت الرماح مقاتله، قال: لا ينبغي لأحد أن يفعله ولا أحرمه.
# قال محمد بن رشد: أما قطعه قبل أن يموت على سبيل الاقتسام له من غير
~~انتهاب، فذلك مكروه كما يكره أن تنخع الذبيحة أو يقطع منها شيء قبل أن تزهق
~~نفسها من غير أن يحرم ما قطع منها بعد كمال ذكاتها، وأما اقتطاعها على سبيل
~~الانتهاب، فذلك حرام؛ لأن من صاده فيه شركاء بالسوية
# PageV03P321
# فلا يحل لأحد منهم أن يأخذ أكثر من حقه منه إلا برضا شركائه، وقد جاء أن
~~النهبة حرام، وذلك فيما لم يأذن فيه صاحبه والله أعلم وسيأتي هذا المعنى في
~~رسم سن من كتاب العقيقة وبالله ms1138 التوفيق.
### | مسألة: شاة غرقت فغطس عليها صاحبها بسكين فذكاها في داخل الماء
# مسألة وسئل سحنون: عن شاة أو بقرة وقعت في ماء فغرقت فغطس عليها صاحبها
~~بسكين فذكاها في داخل الماء وهو يعرف أنها حية مجتمعة الحياة وهو يذبح،
~~قال: لا بأس بأكلها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في أول سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: فرخ نحل يضرب في شجرة ثم يخرج فرخ لرجل آخر فيضرب عليه
# مسألة وسئل سحنون: عن النحل يفرخ فيخرج الفرخ يضرب في شجرة، ثم يخرج فرخ
~~لرجل آخر فيضرب عليه، قال: هو للأول، ولو ضرب فرخ في بيت نحل لرجل آخر،
~~قال: فهو كذلك أيضا هو لصاحب العامر.
# قال محمد بن رشد: قال أبو إسحاق التونسي في هذه المسألة: لعله أراد أن
~~الفرخين دخلا في جبح الأول، وأما لو دخلا في جبح الثاني لكان له ولو بقيا
~~في الشجرة، فعاشا فيها وأفرخا لوجب أن يكونا وما أحدثا من عسل بينهما؛ لأن
~~أحدهما لا مزية له على الآخر، وكلام أبي إسحاق التونسي تفسير، وله تفسير
~~وذلك إنما يصح أن يكون الفرخان جميعا لمن دخلا في جبحه إذا لم يعلم ذلك
~~بحدثانه حتى فات إخراج الفرخ من الجبح وقسمه
# PageV03P322
# بينهما؛ لأن حكم النحل في هذا حكم الأبرجة إذا دخلت حمام برج في برج آخر،
~~فإن استطيع ردها إلى برجها وإلا فهي لمن ثبتت في برجه، فكذلك فرخ النحل إذا
~~لم يستطع أن يرد فرخ كل واحد منهما إلى صاحبه، فهو لمن ثبت في جبحه.
### | مسألة: يسقط بعير أو شاة في بئر فلا يستطاع نحر البعير ولا ذبح الشاة
# مسألة قال سحنون: قال عبد العزيز بن أبي سلمة: يؤكل ما أصله الذبح
~~بالنحر، ويؤكل ما أصله النحر بالذبح، وإن لم تكن ضرورة.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف قول مالك في أنه لا يؤكل ما أصله النحر
~~بالذبح، ولا ما أصله الذبح بالنحر إلا من ضرورة، والضرورة مثل ms1139 أن يسقط بعير
~~أو شاة في بئر، فلا يستطاع نحر البعير ولا ذبح الشاة، وقد قيل: إن عدم ما
~~ينحر به ضرورة تجيز ذبحه، وإن عدم ما يذبح به ضرورة تجيز نحره، وقد قيل: إن
~~الحبل في ذلك ضرورة، وذهب ابن بكير: أنه إن ذبح ما ينحر أكل، وإن نحر ما
~~يذبح لم يؤكل، وأما البقر التي جاء فيها الذبح والنحر فالاختيار فيها عند
~~مالك أن تذبح لقوله عز وجل: {إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة} [البقرة: 67]
~~، فإن نحرت من غير ضرورة أكلت، ولا اختلاف في هذا أحفظه.
### | مسألة: وجد أحدهم عشا فقال هو لي أنا رأيته قبلكم فبادره إليه رجل فأخذه
# مسألة قلت: أرأيت لو أن قوما كانوا سائرين في طريق، فوجد أحدهم عشا،
~~فقال: هذا العش لي أنا رأيته قبلكم، فلا تأخذوه، فبادره إليه رجل فأخذه،
~~فقال: هو لمن أخذه وليس قوله: هو لي قبض منه له ولا حيازة، قلت: فلو وجدوه
~~كلهم فبادرهم إليه أحدهم فأخذه؟ قال:
# PageV03P323
# هو لمن أخذه، قلت: فلو وجدوه كلهم فأراده كل واحد منهم لنفسه وتدافعوا
~~عليه ولم يترك بعضهم بعضا يصل إليه؟ قال: إذا أقضي به بينهم خوفا أن
~~يقتتلوا عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها، وهي أصل لما يختلف فيه
~~من النفر المتيممين يجدون من الماء في الصحراء قدر ما يتوضأ به واحد منهم
~~يسلمونه لأحدهم ليتوضأ به هل ينتقض تيمم جميعهم أو ينتقض تيمم الذي أسلم
~~إليه وحده؟ وقد مضت هذه المسألة، والقول فيها مستوفا في سماع سحنون ونوازله
~~من كتاب الوضوء، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجتمعون فيخرجون للصيد ويشتركون في كل ما يصيبون
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم مسألة قال محمد بن خالد: سألت ابن
~~القاسم عن القوم يجتمعون فيخرجون للصيد، ويشتركون في كل ما يصيبون من ذلك
~~الصيد على أن يكون بينهم شرعا سواء، فقال ابن القاسم: إذا كانوا لا يفترقون
~~فيه وكانوا يتعاونون عليه فلا أرى بذلك ms1140 بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب الشركة من المدونة من أن شركة
~~الأعمال بالأبدان لا تجوز إلا أن يكونا في موضع آخر ويتعاونان، والمعنى في
~~ذلك بين؛ لأنهما إذا لم يتعاونا كان غررا؛ لأن كل واحد منهما يصير قد باع
~~من صاحبه نصف ما صاد بنصف ما صاد هو، قال في المدونة: ولو اشتركا على أن ما
~~صادا ببازيهما أو بكلبيهما فذلك بينهما بنصفين لم يجز إلا أن يتعاون
~~الكلبان والبازيان أو يكونا بينهما، وقد قيل: إن الشركة جائزة،
# PageV03P324
# وإن لم يتعاون البازيان والكلبان إذا تعاونا هما؛ لأن عملهما أكثر من عمل
~~الكلبين والبازيين.
### | مسألة: تعدى على كلب رجل فاصطاد به
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب الزكاة والصيام مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في من تعدى
~~على كلب رجل فاصطاد به: إن الصيد لصاحب الكلب إلا أنه بالخيار إن شاء دفع
~~إلى المعتدي أجر مثله في عنائه وصيده وأخذ الصيد، وإن شاء أسلم الصيد،
~~وإنما كان الصيد لصاحب الكلب؛ لأن كلبه هو الذي أخذه وصاده بمنزلة عبد
~~الرجل يتعدى عليه الرجل فيبعثه يصيد له الحيتان، فما صاد فهو لسيده؛ لأن
~~عبده الذي صاد، وضمان العبد والكلب إن عطبا من الرجل الذي صاد بالكلب وتعدى
~~على العبد، والبازي مثل ذلك، ولكن لو تعدى على فرس رجل فصاد عليه لكان
~~الصيد للرجل المتعدي؛ لأنه هو الصائد، وليس الفرس الصائد، وكان عليه في
~~اصطياده أجرة مثله، قال أصبغ: بئس ما قال في الكلب، وليس الكلب كالعبد،
~~العبد عامل بيديه مستغن بذاته، والكلب لا يصيد إلا بالإشلاء والزجر
~~والتعليم والتوجيه، ولا يفعل ذلك إلا بصاحبه، والرجل ها هنا الصائد، فالصيد
~~له، وعليه أجرة الكلب لصاحبه كالدابة يعمل عليها أو الجمل وما أشبه ذلك،
~~قال سحنون: الكلب والفرس سواء، والصيد للصائد ويعطى صاحب الكلب والفرس أجرة
~~كلبه وفرسه.
# قال محمد بن رشد: لا يختلفون في الذي يتعدى على فرس الرجل
# PageV03P325
# أو قوسه أو نبله ms1141 فذلك أن الصيد للمتعدي وعليه أجر المثيل في الفرس والقوس
~~والنبل، ولا يختلفون أيضا في الذي يتعدى على العبد، فيبعثه يصيد له أن
~~الصيد لصاحب العبد، واختلفوا في الذي يتعدى على كلب رجل أو بازه فيصيد به
~~فحمله أصبغ وسحنون محمل الذي يتعدى على فرس رجل أو قوسه للعلة التي ذكر
~~أصبغ من أن الكلب والباز لا يصيدان بذاتهما دون مرسل ومحرض فجعلا جل العمل
~~للصائد المتعدي، وحمله ابن القاسم محمل الذي يتعدى على العبد فيرسله يصيد
~~له، وقوله أظهر من قولهما؛ لأن جل العمل إنما هو للكلب والباز؛ لأنهما هما
~~اتبعا الصيد وهما أخذاه، وإنما للمتعدي في ذلك الإرسال والإشلاء خاصة، فوجب
~~أن يكون صاحب الكلب والباز أحق بالصيد؛ لأن له في صيده شيئين الإتباع
~~والأخذ، وليس للمتعدي فيه إلا التحريض على ذلك على ما تأول من مذهب ابن
~~القاسم في المزارعة الفاسدة أن الزرع يكون فيها لمن أخرج شيئين أرضا وبذرا،
~~أو أرضا وعملا، أو بذرا وعملا، لمن أخرج شيئا واحدا أرضا أو عملا أو بذرا،
~~وقد مضى في رسم جاع فباع امرأته من سماع عيسى اختلافهم في من طرد صيدا إلى
~~فخ رجل فأوقعه فيه وأخذه، وتوجيه قول ابن القاسم: أنهما فيه شريكان خلاف
~~قول أصبغ وسحنون: أنه للطارد وعليه قيمة ما انتفع فيه من فخ الرجل، ومن
~~الدليل على صحة قوله في ذلك أيضا أنهما لو اشتركا في الصيد على أن يعمل
~~أحدهما المنصب ويطرد الآخر الصيد إليه لكانت شركة صحيحة.
### | مسألة: شرب الدم والخمر للمضطر
# مسألة قال أصبغ: قال ابن القاسم: يشرب المضطر الدم ولا يشرب الخمر، قال
~~ابن القاسم في الميتة وضوال الإبل يأكل الميتة
# PageV03P326
# ولا يقرب ضوال الإبل، وقال لي ابن وهب مثل ذلك كله، وقال: الحجة في ضوال
~~الإبل أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عنها، وقد أرخص الله في
~~الميتة والدم ولحم الخنزير للمضطر، ولم يرخص في الخمر، فذلك كله أحل من
~~الخمر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ms1142 قد تكلمنا عليها كلاما شافيا في رسم تأخير
~~صلاة العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة، فمن أحب الوقوف
~~عليه تأمله هناك.
### | مسألة: الدابة التي لا يؤكل لحمها يطول بها المرض أو تعيى على صاحبها
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الدابة التي لا يؤكل لحمها يطول بها المرض أو
~~تعيى على صاحبها في أرض لا علف فيها، وما أشبهه أفيذبحها أفضل؟ قال: بل
~~يدعها ولا يذبحها، قال ابن القاسم: ولو كانت لرجل دابة مريضة زمنة قد يئس
~~من المنتفع بها على كل وجه ولا يريد علفها لم أر بأسا بذبحها وذبح هذه أحب
~~إلي من تركها.
# قال محمد بن أحمد: قال في الدابة التي يطول بها المرض أو تعيا على صاحبها
~~في أرض لا علف فيها: أنه يدعها ولا يذبحها رجاء أن يجدها من يقوم عليها حتى
~~تصح ويعلفها حتى تستريح، وقد اختلف إن وجدها صاحبها قد صحت عند الذي قام
~~عليها هل يكون أحق بها أم لا؟ فروى ابن القاسم عن مالك في سماعه من كتاب
~~اللقطة: أنه يكون أحق بها بعد أن يدفع إلى الذي قام عليها ما أنفق عليها،
~~وقد قيل: إنها لمن قام عليها حتى حييت كمن أحيا أرضا مواتا، ولا سبيل
~~لصاحبها إليها إلا أن يكون أسلمها في ماء ومرعى، وقال الليث بن سعد وغيره:
~~صاحبها أحق بها بعد يمينه أنه كان على الرجوع فيها، واستحب في الزمنة التي
~~قد يئس من المنتفع بها على كل حال
# PageV03P327
# أن يذبحها؛ لأن في ذلك إراحتها، وقد قيل: إنها تعقر ولا تذبح لئلا يشكك
~~ذلك الناس في جواز أكلها، وهو الذي يأتي على قوله في سماع أشهب في الدابة
~~التي تحيا بعد خروجها من البحر، وعلى ما في سماع ابن القاسم من كتاب الجهاد
~~في الدابة التي تقف على صاحبها في أرض العدو، وقد قيل: إنها لا تعقر ولا
~~تذبح ولا يصنع بها شيء من ذلك لنهي النبي، - عليه السلام -، عن المثلة،
~~وقول أبي بكر ms1143 الصديق: ولا يعقرون شاة أو بعيرا إلا لمأكلة، وهو قول ابن وهب
~~وما ها هنا من إجازة ذبحها فهو على ما في كتاب الجهاد من المدونة.
### | مسألة: رجل طبخ بإناء فلما غلى الدهن وجد فيه فأرة ميتة
# مسألة قال ابن القاسم: بلغني عن مالك أنه قال في رجل طبخ بإناء في
~~المدينة، فلما غلى الدهن وجد فيه فأرة ميتة لم تنفسخ أو قد انفسخت وهي من
~~ماء البئر حين صبه فيه، وقد عجنه به وطبخه بعد، فأمر مالك أن يتم طبخه
~~ويأخذ الدهن الأعلى الذي عجن به فيطبخه بماء طيب.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة ها هنا في بعض الروايات، وهي في هذا
~~السماع من كتاب الوضوء ثابتة في كل رواية، وزاد في القليل أنه يهراق، وقد
~~مضى القول عليها هناك مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: دخل الصيد في ولجة لا يستطيع الخلاص منها فغشيه الكلب
# مسألة قلت لأصبغ: فلو خرجت طالبا فأثرت صيدا فأرسلت كلابي عليه فبينما هي
~~طالبة إذ وقع في حفرة لا يستطيع الخروج منها ولا الخلاص، أو دخل في ولجة لا
~~يستطيع الخلاص منها، فغشيه
# PageV03P328
# الكلب فيها فدخل عليه فقتله أيطيب لي أكله؟ فقال: أما ما كان مثل ما
~~وصفت، وكل موضع لا يستطيع الخلاص منه ولا النجاة أدركه الكلب فيه فقتله،
~~فإنه لا يؤكل؛ لأنه قد صار أسيرا لك، وهو مثل ما أنك لو أخذته وأثبته
~~وأمكنك ذبحه، ثم أرسلت عليه كلبك فقتله فإنك لا تأكله وهي ميتة؛ لأنه قد
~~صار في ذلك كالأنسية لا تؤكل إلا ذبحا أو نحرا، قلت له: فلو أدركه الكلب في
~~غايضة فقتله فيها، أو دخل غارا فدخل عليه فيه فقتله أيطيب لي أكله؟ قال:
~~نعم، هو طيب وهو خلاف الأول؛ لأن هذا يجوز له فعله ابتداء؛ لأنه إذا جاء
~~إلى الغار ولا يستطيع الدخول فيه، وإلى الغايضة جاز له أن يرسل فيها كلابه
~~تطلب الصيد فيها ويشليها ويحضها فما قتلت فيهما من شيء جاز له أكله وهكذا ms1144
~~يبتغى الصيد.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية أن يرسل كلبه في الغار والغايضة
~~يطلب الصيد فيهما، ويأكل ما قتل، ومثل هذا في كتاب محمد بن المواز، وقد روي
~~عن ابن القاسم أنه أجاز ذلك في الغار، ولم يجزه في الغايضة مخافة أن يكون
~~دخل في الغايضة بعد أن أرسل كلبه فيها ما كان خارجا عنها مما لم ينوه؛ لأنه
~~إنما نوى ما كان في الغايضة ولا يخشى مثل هذا في الغار، وقد مضى لسحنون في
~~رسم لم يدرك من سماع عيسى أن ذلك لا يجوز في الغار ولا في الغايضة؛ لأن
~~مذهبه أنه لا يصح له أن ينوي من الصيد إلا ما رأى، وهو أحد قولي أشهب فهي
~~ثلاثة أقوال.
### | مسألة: يرسل بازه على فراخ الطير في شاهقة الجبل فيصيدها
# مسألة قلت لأصبغ: فالوكر يكون في شاهقة جبل أو على شجرة
# PageV03P329
# يكون فيها فراخ الطير فيرسل بازه عليها، فيصيدها أيأكلها أم لا؟ فقال:
~~أما إن كانت بموضع عال مثل ما وصفت مما لم يوصل إلى الرقي عليها، ولا يوجد
~~سبيل إلى صرعها ولا إنزالها على حال أو لعله يطاق ذلك إلا أنه يخاف في ذلك
~~العطب والعنت، فإني لا أرى بأسا أن يرسل عليها بازه ويأكلها وإن قتلها، وهو
~~مثل الغائضة والغار الذي لا ينال ما فيها إلا بمثل هذا، قال: وأما إن كانت
~~بموضع قريب ينال بالطلوع إليها أو بأن يصرع بالرمح أو نحو ذلك، أو الاحتيال
~~إليها فيقع إلى الأرض فيؤخذ فمثل هذا إن أرسل بازه عليها، فقتلها لم يأكلها
~~وهذه لا تؤكل إلا بذكاة وهذه مأسورة مملوكة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها ولا إشكال ولا موضع
~~للكلام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بقرة أزلقت ولدها
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم مسألة قال أبو زيد: قال ابن
~~القاسم في بقرة أزلقت ولدها إنه ينظر، فإن كان مثل ذلك يحيى ويعيش لم يكن
~~بأكله بأس، وإن كان مثله ms1145 لا يعيش لم يؤكل وإن ذكي، وإن شك في أمره فقالوا:
~~مثله يعيش ومثله لا يعيش، لم يؤكل وإن ذكي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا أعرف فيها نص خلاف، والفرق بين
~~الجنين الذي أزلقته البهيمة وبين المريضة في جواز تذكيتها، وإن علم أنها لا
~~تعيش إذا تحققت حياتها عند الذبح بوجود علامات الحياة فيها بعد الذبح، هو
~~أن المريضة قد علمت حياتها بطول مدة إقامها حية إلى أن ذبحت، والجنين الذي
~~أزلقته البهيمة لم يتحقق حياته؛ لأن حياته في بطن أمه
# PageV03P330
# لا يعتبر بها؛ لأنه كعضو من أعضائها بدليل كون ذكاته في ذكاتها، وقد قال
~~ابن حبيب: إنما لم يذك إذا شك هل يعيش أم لا خيفة أن يكون الذي سبق إليه من
~~إزلاق أمه هو الذي ألقاه في الموت، وليس ذلك بعلة صحيحة إذا لو اعتبرت
~~حياته في بطن أمه فكان إنما لم يذك إذا شك هل يعيش أم لا مخافة أن يكون
~~إزلاق أمه هو الذي ألقاه في الموت لوجب أن يكون حكمه حكم المنخنقة وأخواتها
~~في جواز تذكيته وإن علم أنه لا يعيش على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك،
~~وهو بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رمى صيدا فأصاب مقاتله ثم والى عليه بالرمي بعد حتى قتله
# مسألة وعن رجل رمى صيدا فأصاب مقاتله، ثم والى عليه بالرمي بعد حتى قتله
~~ولو شاء أن يذكيه ذكاه، قال: يأكله.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين؛ لأنه قد فرغ من ذكاته بإنفاذ مقاتله، فهو
~~بمنزلة من ذبح ذبيحة، ثم نخعها أو قطعها أو بقر بطنها قبل أن تزهق نفسها
~~فلا يحرم شيء من ذلك عليه أكلها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شاة أدركها أمر الله فوجدت وهي تضطرب فيدرك ذكاتها
# مسألة وقال ابن كنانة وابن القاسم في شاة أدركها أمر الله، فوجدت وهي
~~تضطرب فيدرك ذكاتها فيذكيها ولم يخرج من الدم شيء، قال: إذا ذبحها وهي
~~تضطرب فلا يضره، وإن لم يخرج من الدم شيء.
# قال محمد بن رشد: ms1146 يريد بقوله: تضطرب تتحرك تحركا يعلم به حياتها، وأدنى
~~ذلك أن تطرف بعينها أو تحرك ذنبها أو تركض برجلها أو يوجد منها ما يقوم
~~مقام التحريك مما يعلم به حياتها، وهو استفاضة نفسها في حلقها، وأما إن لم
~~يكن اضطرابها إلا إرتعاشا وارتعادا أو شبه ذلك من مد يد أو رجل أو قبضة،
~~فلا يلتفت إلى ذلك ولا يعد لها به حياة، وكذلك لو لم يكن
# PageV03P331
# منها إلا سيلان الدم خاصة لم يحكم لها به بالحياة ولم تؤكل، وهذا كله مما
~~لا اختلاف فيه بين أهل العلم في المريضة إذا وجدت العلامات المذكورة التي
~~يستدل بها على حياتها بعد ذبحها، واختلفوا إذا لم توجد بعد الذبح، ووجدت في
~~حال الذبح وإجراء الشفرة على الحلق، فظاهر قول ابن حبيب في الواضحة أنها
~~تؤكل، ووقع في موطأ ابن وهب عن مالك: أنها كانت قبل أن تذبح تعرف حياتها
~~ويجري نفسها، فلا بأس بها، ظاهره وإن لم يوجد شيء من العلامات في حال الذبح
~~ولا بعده وهو بعيد، وأما الصحيحة التي لا مرض فيها، فلا اختلاف بينهم أنها
~~تؤكل وإن لم يتحرك منها شيء بعد ذبحها إذا سال دمها، ولو لم يسل دمها لجرى
~~جواز أكلها على الاختلاف في المنخنقة وأخواتها إذا بلغ بها ما أصابها مبلغا
~~يعلم أنها لا تعيش منه دون أن يصيب ذلك لها مقتلا؛ لأنه إذا لم يجر دمها
~~يعلم بذلك أنها لو تركت لم تعش إذ لا يكون ذلك إلا من انقطاع بعضها من بعض،
~~وقد مضى الاختلاف في ذلك أعني في المنخنقة وأخواتها في سماع أشهب من هذا
~~الكتاب ومن كتاب الضحايا، وقد اختلف في ذلك أيضا أصحاب النبي، - عليه
~~السلام -، فقال أبو هريرة: لا بأس بها، وقال زيد بن ثابت: إن الميتة لتتحرك
~~ونهى عن أكلها، ذكر ذلك عنه مالك، - رحمه الله -، في موطأه؛ لأنها إنما
~~كانت شاة تردت على ما جاء مبينا في غير الموطأ والأظهر قول من قال: إنها
~~تؤكل قياسا على ما أجمعوا ms1147 عليه في المريضة.
### | مسألة: رمى صيدا فأصاب مقاتله وأدركه وقد افترسه سبع وسهمه في مقاتله
# مسألة وفيمن رمى صيدا، فأصاب مقاتله وأدركه وقد افترسه سبع وسهمه في
~~مقاتله، أو وقع في بئر أو تردى من جبل، قال: إذا علم أنه قد أصاب مقاتله،
~~فلا بأس بأكله، وإن لم يعلم أنه أصاب مقاتله فلا يقربه إلا أن يذكيه.
# PageV03P332
# قال محمد بن رشد: هذا بين إن كان ما أصابه بعد إنفاذ المقاتل فلا يضره إذ
~~قد فرغ من ذكاته، وهو مثل من ذبح ذبيحة، فسقطت في ماء فماتت فيه أو تردت من
~~جبل أنها تؤكل، قال: ذلك في المدونة وفي سماع أشهب وفي غير ما موضع، وبالله
~~التوفيق وصلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم.
# PageV03P333
### | : كتاب الضحايا والعقيقة
# ] [
### | مسألة: يضحي بالضحية بينه وبين اليتيم في حجره
# من سماع ابن القاسم من مالك - رحمه الله - رواية سحنون من كتاب القبلة
~~مسألة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سمعت مالكا يقول: لا ينبغي لأحد
~~أن يضحي بالضحية بينه وبين اليتيم في حجره.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه لا يجعل بعض ثمنها من ماله وبعضه من مال يتيمه
~~فيشاركه فيها، ولا يدخله أيضا في أضحيته، وإن اشتراها من ماله، وكان في
~~عيال إلا أن يكون من قرابته فيكون حينئذ من أهل بيته، وهذا مثل ما في
~~المدونة وغيرها أنه لا يشترك في الضحايا، وقد روى ابن وهب عن مالك إجازة
~~الاشتراك في الهدي التطوع، فيلزم ذلك في الضحية على القول: بأنها غير
~~واجبة، وتحصيل الاختلاف في هذه المسألة أن فيها قولين؛ أحدهما: أن الاشتراك
~~فيها جائز.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز، فإذا قلت: إن الاشتراك فيها جائز ففي صفته
~~ثلاثة أقوال؛ أحدها: جواز الاشتراك في الشاة والبقرة والبدنة، وإن كانوا
~~أكثر من سبعة أنفس.
# والثاني: أنه يشترك في البدنة والبقرة سبعة أنفس فدون.
# والثالث: أنه يشترك في البدنة عشرة أنفس وفي البقرة سبعة نفس، وإذا قلت:
~~إن الاشتراك فيها لا يجوز، ففي ذلك ثلاثة ms1148 أقوال؛ أحدها: أنه لا يجوز لأحد
~~أن يدخل في أضحيته غيره.
# والثاني: أن له أن يذبح أضحيته عنه وعن أهل بيته وهو مذهب مالك.
# والثالث: أن له أن يذبحها عنه وعمن سواه وإن كانوا أهل أبيات شتى وأهل
~~بيت الرجل الذي يجوز له أن يدخلهم
# PageV03P335
# في أضحيته على مذهب مالك أزواجه ومن في عياله من ذوي رحمه كانوا ممن
~~يلزمه نفقتهم أو ممن لا يلزمه نفقتهم غير أن من كان منهم ممن تلزمه نفقته
~~لزمه أن يضحي عنه إن لم يدخلهم في أضحيته حاشى الزوجة، وقد قيل: إنه يلزمه
~~أن يضحي عنها إن لم يدخلها في أضحيته، وهو قول ابن دينار، ومن كان منهم لا
~~يلزمه نفقته لم يلزمه أن يضحي عنه إن لم يدخله في أضحيته ولزمه هو أن يضحي
~~عن نفسه إن كان له مال، وأما من في عياله من الأجنبيين، فلا يجوز له أن
~~يدخلهم في أضحيته.
### | مسألة: الضحية إن شح عليها أهل الميراث
# مسألة قال مالك في الضحية: إن شح عليها أهل الميراث باعوها وذلك قبل أن
~~يضحى بها، وإذا مات وقد ذبحها كانت لأهله يأكلونها ولم تبع، وهو قول مالك،
~~وإن كان قد أفرز منها شيئا لأحد من أهله، فهي له إذا أشهد عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن لأهل الميراث أن يبيعوا الضحية إذ مات عنها
~~الميت قبل أن يذبحها صحيح؛ لأنها لا تجب إلا بالذبح خلاف الهدي الذي يجب
~~بالتقليد والإشعار، وقوله: إذا مات وقد ذبحها أنها تكون لأهله يأكلونها
~~يريد لأهل بيته يأكلونها على ما كانوا يأكلونها لو لم يمت ورثة كانوا أو
~~غير ورثة، وهو أظهر مما يأتي في رسم سن من هذا السماع، وفي رسم العتق من
~~سماع عيسى من أن الورثة إنما يقسمونها بينهم على الميراث؛ لأن الورثة إنما
~~يقسمون على الميراث ما تكون فيه الوصية والذين قال الله عز وجل: {من بعد
~~وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] . وقوله: إذا مات وقد أفرز شيئا منها
~~لأهله كان ms1149 له إذا أشهد عليه صحيح؛ لأن ذلك كالهبة لا تصح مع التنازع إلا
~~بالبينة.
# PageV03P336
### | مسألة: جز الضحية بعد أن تسمى قبل أن يذبحها
# مسألة قال: وسمعت مالكا قال: لا تجز الضحية بعد أن تسمى قبل أن يذبحها؛
~~لأن ذلك ينقص من ثمنها، ولكن إذا ذبحت فيجزها إن شاء لنفسه، فإنما هي
~~بمنزلة اللحم، قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول: فإن جزها، ثم ذبحها لم
~~يعد لغيرها وبئس ما صنع ولينتفع بصوفها ولا يبعه، قال سحنون: ولو باع الصوف
~~لم أر بأسا أن يأكل ثمنه إذا كان جزه قبل الذبح، فإن جزه بعد الذبح فلا
~~يأكله.
# قال محمد بن رشد: الضحية عند مالك لا تجب أضحية وتصير نسكا إلا بالذبح،
~~وإن اشتراها ليضحي بها وسماها أضحية، فلا يجب عليه بذلك ذبحها، وله أن
~~يبدلها بخير منها، فكراهيته لها أن يجز صوفها من نحو كراهيته له أن يبدلها
~~بدونها، ويستفضل من الثمن، وذلك بين من قوله: لأن ذلك ينقص من ثمنها،
~~وقوله: إن جزها فلينتفع بصوفها ولا يبعه، يريد أنه يؤمر بذلك استحبابا كما
~~يؤمر أن يتصدق بما استفضل من ثمنها إذا باعها واشترى غيرها؛ لأن ذلك عليه
~~واجب، وإنما يستحب له ذلك لئلا يرجع عما نوى من الخير، قال إسماعيل القاضي:
~~ولو اشترى الرجل أضحية، فقال: قد أوجبتها أضحية لوجب عليه ذبحها ولم يكن له
~~بيعها، قال غيره: وتكون بذلك كما أشعر وقلد من الهدي في جميع الأمور إن
~~تعدى عليه أحد فذبحه أجزأ عن صاحبه، وإن أصابه عيب لم يضره، وهو بعيد؛ لأنه
~~يلزم عليه إن مات قبل أن يذبحه أن يجزيه ولا يكون عليه أن يعيد بأضحية أخرى
~~على القول: بأن الضحية غير واجبة، وأما التسمية من غير إيجاب فلا يحرم عليه
~~بيعها ولا بدلها، فقول سحنون: ولو باع الصوف لم أر بأسا بأكل ثمنه يريد أنه
~~لا حرج عليه في ذلك إن فعل، فهو تفسير لقول مالك والله أعلم.
# PageV03P337
### | مسألة: تلقي السلع
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع ms1150 رجلا سلعة سماها مسألة وسئل مالك: عن الرجل
~~يخرج يوم الأضحى إلى مثل الاصطبل وهو نحو من ميل ليشتري ضحايا، وهو موضع
~~يجتمع فيه الغنم والناس يخرجون إلى السوق ليشتروا منها، قال: ما يعجبني
~~ذلك، وقد «نهى عن تلقي السلع» ، فلا أرى أن يشتري حتى يهبط إلى السوق،
~~والضحايا أفضل ما احتيط فيها؛ لأنه يتقرب إلى الله بذلك فلا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن تلقي السلع
~~حتى يهبط بها إلى السوق» ، فلا يجوز للرجل أن يخرج من الحاضرة إلى الجلائب
~~التي تساق إليها، فيشتري منها ضحايا ولا ما يأكل ولا التجارة، وكذلك إن مرت
~~به على بابه في الحاضرة، فلا يجوز له أن يشتري منها شيئا حتى يهبط بها إلى
~~الأسواق، إذ لا مؤنة عليه في النهوض إلى السوق لقربه، وأما إن مرت به على
~~قريته على أميال من الحاضرة، فيجوز له أن يشتري منها ما يحتاج إليه لا
~~لتجارة لمشقة النهوض عليه إلى الحاضرة، يبين هذا ما وقع بعد هذا في رسم
~~تأخير صلاة العشاء، وفي رسم أوله عبد استأذن سيده من سماع عيسى، فإن ضحى
~~بما اشترى في التلقي فروي عن عيسى بن دينار أنه قال: عليه البدل في أيام
~~النحر ولا يبيع لحم الأولى، وهذا عندي على الاستحباب ليس على الوجوب؛ لأنه
~~إنما ضحى بما دخل في ضمانه بالابتياع على قول من لا يوجب فسخ البيع، وعلى
~~قول من يوجب فسخه لمطابقته النهي؛ لأنه بالذبح يمضي بالثمن أو يلزمه فيه
~~القيمة يوم القبض، فإنما ضحى بما قد ملكه قبل الذبح ملكا صحيحا أو بشبهة
~~ارتفعت بالذبح، ووجه استحسان البدل مراعاة قول من يقول: إن البيع الفاسد
~~كلا بيع، ولا ينتقل به ملك البائع وتكون المصيبة منه إن
# PageV03P338
# تلفت ببينة، فيكون على هذا القول كأنه قد تعدى على كبش رجل فضحى به، وفي
~~ذلك اختلاف من القول سيأتي القول عليه في رسم أوصى أن ينفق على أمهات
~~أولاده من ms1151 سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الضحية ثم يبدو له أن يعطيها أمه
# ومن كتاب أوله شك في طوافه
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يشتري الضحية، ثم يبدو له أن يعطيها أمه، قال:
~~لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد ويشتري هو لنفسه غيرها مثلها أو أفضل فيضحي بها
~~ضحت أمه بالتي أعطاها أو لم تضح بها، ولو اشترى شاتين ليضحي بهما، ثم بدا
~~له أن يعطي أمه إحداهما، فإن كان أعطاها إياها لتضحي بها، فذلك جائز ولا
~~شيء عليه إذ لم تخرج الشاة عن كونها متقربا بها كمن اشترى شاة ليضحي بها،
~~ثم بدا له أن يشرك فيها أهل بيته عنه وعنهم، وأما إن كان أعطاها إياها
~~لتملكها ولا تضحي بها، فلا يجوز له ذلك إلا أن يشتري ضحية فيضحي بها مثلها
~~أو أفضل منها.
### | مسألة: مكان ذبح أضحية الإمام
# مسألة وسئل مالك: عن الإمام أترى أن يأتي بأضحيته إلى المصلى فيذبحها
~~فيه؟ قال: نعم أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في الصلاة الثاني من المدونة وهو مما يستحب
~~للإمام أن يفعله ليقتدي الناس به، فيذبحوا بعد ذبحه لما جاء من «أن أبا
~~بردة بن دينار ذبح أضحيته قبل أن يذبح رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أمره أن يعود بأضحية أخرى» ، الحديث، فإن لم يفعل ذلك الإمام وجب على الناس
~~أن يؤخروا ذبح ضحاياهم إلى قدر ما يبلغ الإمام فيذبح عند وصوله، وليس لهم
~~انتظاره إن تراخى في الذبح بعد وصوله لغير عذر، فإن أخر الذبح لعذر من
# PageV03P339
# اشتغال بقتال العدو أو غيره انتظروه ما لم يذهب وقت الصلاة بزوال الشمس،
~~وقال أبو المصعب: إذا لم يخرج الإمام أضحية إلى المصلى، فليس على الناس أن
~~ينتظروه حتى يرجع إلى منزله، ومن ذبح بعد القدر الذي كان يذبح فيه بالمصلى
~~فأضحيته في ذلك جائزة، والمراعى في ذلك الإمام الذي يصلي صلاة العيد بالناس
~~إذا كان مستخلفا على ذلك، ومن أهل العلم من يرى أن من ms1152 ذبح قبل ذبح الإمام
~~فأضحيته جائزة إذا ذبح بعد الصلاة، وهو مذهب أبي حنيفة، وحجتهم ما جاء من
~~«أن عويمر بن الأشقر ذبح أضحيته قبل أن يغدو يوم الأضحى، وأنه ذكر ذلك
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأمره أن يعود بأضحية أخرى» ، وما روي
~~من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى ثم خطب فأمر من كان ذبح قبل
~~الصلاة أن يعيد» ، ومن طريق النظر أنه لما كان الإمام وغيره سواء في الذبح
~~قبل الصلاة لا يجزي وجب أن يكون هو وغيره سواء في الذبح بعد الصلاة جائز،
~~قالوا: ومما يدل أن الذبح مرتبط بالصلاة لا بنحر الإمام أن الإمام لو لم
~~يضح لم يسقط عنهم الذبح، وأما أهل البوادي الذين لا يصلون صلاة العيد،
~~فينحرون صلاة أقرب الأئمة إليهم وذبحه، فإن تحروا فأخطأوا أجزاهم، قاله ابن
~~القاسم، ورواه عن مالك، وإن لم يتحروا وذبحوا قبل أن يذبح الإمام أعادوا،
~~قاله أشهب، ورواه عن مالك، وقال ربيعة: يجزيهم ما لم يذبحوا قبل طلوع
~~الشمس.
### | مسألة: ضحي بمكسورة القرن
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة مسألة وسئل مالك: عن الرجل
~~يضحي بالمكسورة القرن، قال: لا بأس بذلك إنما هي مثل الجلما إلا أن يكون
~~يدمي، فلا يعجبني ذلك، قال: وما يحتاج إلى القرن؟ فأما الأذن، فإني أكرهه،
~~فقيل له: والتي قد سقطت أسنانها، فقال: أما ما كان من ذلك من الكبر والهرم
# PageV03P340
# مثل أن يسقط من الكبر وحفاء الأسنان، فلا أرى بذلك بأسا، وأما لو لم يكن
~~بها كبر وسقط أسنانها لكان ذلك عيبا فلا أرى أن يضحى بها.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز أن يضحى بالمكسورة القرن إذا كان يدمى؛
~~لأنه رأى ذلك مرضا من الأمراض، وفي الحديث والمريضة البين مرضها، ولأشهب في
~~كتاب ابن المواز أنه إن ضحى بها أجزأته، وإن كان يدمي فلم ير ذلك من المرض
~~البين ورآه خفيفا، وقد قيل: إنه يضحى بها، وإن كانت لا تدمى إذا كان القرن ms1153
~~الداخل مكسورا لما روي عن النبي، - عليه السلام -، من أنه «نهى أن يضحى
~~بالأعصب القرن والأذن» ، وهو قول النخعي وإليه نهى ابن حبيب، وذهب ابن حبيب
~~أيضا إلى التي ذهبت أسنانها من الكبر لا يجوز أن يضحى بها كالتي كسرت
~~أسنانها بخلاف التي سقطت أسنانها من إثغار، فالتي كسرت أسنانها لا يجوز
~~باتفاق، والتي سقطت أسنانها من إثغار تجزئ باتفاق، والتي ذهبت أسنانها من
~~الكبر تجزئ على اختلاف، فقف على ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهلك وعنده لحم من لحوم الأضاحي
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مسألة وسئل مالك: عن
~~الرجل يهلك وعنده لحم من لحوم الأضاحي، قال: لا تباع؛ لأنه نسكه وإن كان
~~عليه دين لأنه نسك، ولكني أرى أن يقتسمه ورثته ومعنى قوله: كراهية البيع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الورثة يقتسمونه خلاف ما تقدم في أول السماع،
~~ولم يقل: كيف يقسمونه بأن كان على الميراث كما قال في رسم العتق من سماع
~~عيسى، أو على قدر ما يأكلون على ظاهر ما في الواضحة لابن حبيب، والأظهر إذا
~~خص الورثة له وأنزلهم فيه منزلة الميت ألا يقتسموه
# PageV03P341
# على الميراث وأن يقتسموه على قدر ما يأكلون فيكونون كأنهم لم يقتسموه إذ
~~قيل: إن القسمة بيع من البيوع. .
### | مسألة: النصرانية ظئرا للرجل تأتيه يوم النحر لتأخذ فروة أضحية ابنها
# مسألة وسئل مالك: عن النصرانية تكون الظئر للرجل فيضحي فتأتيه يوم النحر
~~فتريد أن تأخذ فروة أضحية ابنها، قال: لا بأس بذلك أن توهب لها الفروة
~~وتطعم من اللحم، قال ابن القاسم رجع مالك، فقال: لا خير فيه، والأول أحب
~~قوليه إلي.
# قال محمد بن رشد: اختلاف قول مالك هذا إنما معناه إذا لم تكن في عياله،
~~فأعطيت من اللحم ما تذهب به على ما يأتي في رسم اغتسل، فأما لو كانت في
~~عياله أو غشيتهم وهم يأكلون لم يكن بأس أن تطعم منه دون خلاف، وهذا يرد
~~تأويل ابن حبيب إذ لم يجعل ذلك اختلافا ms1154 من قول مالك، وقال: معناه إنه كره
~~البعثة إليهم إذا لم يكونوا في عياله وأجاز أن يطعموا منه إذا كانوا في
~~عياله.
### | مسألة: يجلب الغنم فيمر بها في بعض النواحي هل للرجل أن يشتري منها ضحايا
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يجلب الغنم فيمر بها في بعض نواحي الفسطاط
~~أترى للرجل أن يشتري منها ضحايا أو حاجة إن كانت له؟ قال: إنه ليكره أن
~~يشتري حتى يهبط بها إلى السوق، فقيل: أفرأيت إن مر بها على قرية من الفسطاط
~~على ستة أميال؟ فقال: أما ما يحتاج إليه من ضحايا أو غير ذلك مما يحتاج
~~إليه، فلا أرى بذلك بأسا وأما ما يريد به تجارة فلا يفعل
# PageV03P342
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم حلف فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: الأضحية الشاة الهرمة
# مسألة وسئل مالك: عن الشاة الهرمة أيضحى بها؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: يريد ما لم يكن هرما بينا، قاله أصبغ أو ما لم تسقط
~~أسنانها من الهرم فيجري ذلك على الاختلاف الذي تقدم في رسم الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة.
### | مسألة: يشتري الضحايا يسميها ثم يريد أن يبدل ضحيته لغيره
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق مسألة وسئل مالك: عن الرجل يشتري الضحايا
~~له أو لغيره يسميها ثم يريد أن يبدل ضحيته لغيره، ويذبح عنه ما سمى لغيره،
~~قال: أرى إن أبدلها بخير منها فما أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: أما ذبحه عن نفسه ما كان سمي لغيره أفضل من التي سمى
~~لنفسه، فلا بأس بذلك، وأما ذبحه عن غيره ما كان سمى لنفسه، وهي أدنى من
~~التي كان سمى له فذلك مكروه؛ لأنه قد وعده أن يذبح عنه سمينا فيكره له أن
~~يذبح عنه أدنى مما كان وعده به، فالاختيار له إذا ذبح عن نفسه ما كان سمى
~~لغيره أن يشتري لغيره مثله أو أفضل وهذا بين.
### | مسألة: إعطاء أهل ms1155 الذمة من الضحايا
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية مسألة وسئل مالك: عن أهل الإسلام أيهدون
~~من ضحاياهم لأهل
# PageV03P343
# الذمة من جيرانهم؟ فقال: لا بأس بذلك، ورجع عنه بعد ذلك، وقال: لا خير
~~فيه غير مرة.
### | مسألة: البدنة والبقرة تجزئ في التطوع عن السبعة في الضحايا
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا مسألة قال: وقال مالك: أرى البدنة
~~والبقرة تجزئ في التطوع عن السبعة في الضحايا أو أكثر من ذلك، كل واحد
~~منهما، والكبش يذبحه الرجل عن أهل البيت، وأحب ذلك إلي إذا كان موسرا أن
~~يذبح كل إنسان منهم شاة شاة يريد بذلك الضحايا، ولا يشترك في شيء من البدن
~~تطوعا ولا غيره في الهدي، وإن كان أهل بيت واحد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من استحبابه أن يذبح عن كل نفس
~~شاة شاة، وروى حديث ابن عمر أنه لم يكن يضحي عما في البطن إذ فيه دليل على
~~أنه كان يضحي عن المولود إذا ولد أحب إليه من حديث أبي أيوب الأنصاري «كان
~~الرجل يضحي بالشاة الواحدة يذبحها الرجل عنه وعن أهل بيته، ثم تباهى الناس
~~بعد فصارت مباهاة» .
### | مسألة: توسم الغنم في وجوهها
# مسألة قال مالك: أكره أن توسم الغنم في وجوهها، ولا أرى بآذانها بأسا أن
~~توسم، وذلك أن الشعر والصوف يغشي جسدها كله فيغيب السمت، وأما البقر والإبل
~~فتوسم في غير ذلك من جسدها؛ لأنها ليست في أوبارها وأشعارها مثل الضان
~~والمعز.
# قال محمد بن رشد: إنما كره أن توسم الغنم في وجوهها لنهي النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن المثلة، ولم يكن سبيل إلى أن توسم في أجسادها من أجل
~~أن
# PageV03P344
# الشعر يغشاها، فيغيب السمت أجاز أن توسم في آذانها للحاجة إلى سمتها،
~~والمعنى في هذا بين.
### | مسألة: الضحية أيطعم منها النصراني
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل
# مسألة وسئل مالك: عن الضحية أيطعم منها النصراني؟ قال: غيره أحب إلي منه،
~~قال ابن القاسم: ما يعجبني.
# قال محمد بن ms1156 رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم سن وفي رسم
~~اغتسل فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أهل منى هل عليهم أضاحي
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات مسألة قال مالك: ليس على أهل منى
~~أضاحي من حج منهم، وإن كان من أهلها ولم يحج فعليه، وحدثني عن عبد الله بن
~~أبي بكر كان لأبيه غنم كثيرة بمنى، فما كان يضحي منها بشيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها: أن الحاج سنتهم الهدايا
~~دون الضحايا كانوا من أهل منى أو غيرهم، وأن سائر الناس سنتهم الضحايا دون
~~الهدايا كانوا من أهل منى أو غيرهم؛ لأن الله ذكر الهدايا في الحج، وأهدى
~~رسول الله في الحج، وضحى في غير الحج، فصار ذلك منهاج الإسلام وشرعته، وفي
~~المبسوطة لابن كنانة أنه لا يضحي أحد بمنى ظاهره، وإن لم يكن من الحاج وهو
~~شذوذ، وروي عن عائشة أنها كانت لا تنكر على من ضحى ممن حج ولا على من لم
~~يضح.
# PageV03P345
### | مسألة: أفضل الضحايا
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت مسألة قال مالك: في الضحايا الضأن
~~أعجب إلي من المعز، والمعز أعجب إلي من البقر، وإناث الضأن أعجب إلي من
~~فحول الضأن المعز.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في المذهب أن الغنم في الضحايا أفضل من الإبل
~~والبقر، بخلاف الهدايا، وظاهر هذه الرواية أن البقر أفضل من الإبل، فأفضل
~~الضحايا فحول الضأن، ثم خصيانها، ثم إناثها ثم فحول المعز، ثم خصيانها ثم
~~إناثها ثم ذكور البقر، ثم إناثها ثم ذكور الإبل ثم إناثها، وقال ابن شعبان:
~~بعد إناث المعز ذكور الإبل، ثم إناثها ثم ذكور البقر ثم إناثها، وجه قول
~~مالك أن المقصود في الضحايا طيب اللحم لا كثرته؛ لأنه لأهل البيت فالأفضل
~~فيها الأطيب لحما، وإن كانت أقل، كما أن الضأن أفضل من البقر؛ لأنها أطيب
~~لحما، وإن كانت أقل منها، فكذلك البقر أفضل من الإبل؛ لأنها أطيب لحما وإن
~~كانت أقل منها ووجهه ms1157 كما ذهب إليه ابن شعبان: أن الغنم إنما كانت أفضل في
~~الضحايا من أجل أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما ضحى بالغنم
~~اتباعا لملة إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -، إذ فدى الله تعالى ابنه، -
~~عليه السلام -، بكبش فضحى به مكان ابنه، وقال تعالى: {وفديناه بذبح عظيم}
~~[الصافات: 107] ، فإذا لم يضح بالغنم المرغب في التضحية بها للتأسي بفعل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبيه خليل الرحمن فالإبل أفضل من البقر؛
~~لأنها أعلى ثمنا وأكثر لحما، وقد «سئل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~أي رقاب أفضل؟ فقال: أعلاها ثمنا وأنفسها عند أهلها» ، والشافعي يذهب إلى
~~أن الضحايا كالهدايا الإبل، ثم البقر ثم الغنم ومن حجته الحديث من اغتسل،
~~ثم راح في الساعة الأولى فكأنما قرب بدنة، الحديث إلى قوله: «فكأنما قرب
~~كبشا أقرن» ، وهذا لا حجة فيه لاحتمال أن يريد الهدي، وكذلك في بعض الآثار
~~«من اغتسل ثم راح في الساعة الأولى، فكأنما أهدى بدنة» فسقطت حجته
# PageV03P346
# بالحديث، وقال أشهب في ديوانه: الضحية بالغنم أحب إلي بالأمصار وبالإبل
~~والبقر أحب إلي بمنى، ولا ضحية على الحاج بمنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهب لجاريته جلد أضحيته أترى أن تبيعه
# ومن كتاب نذر سنة مسألة وسئل مالك: عن الرجل يهب لجاريته جلد أضحيته أترى
~~أن تبيعه؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز لها أن تبيعه؛ لأنها أمته وله انتزاع مالها
~~والتحجير عليها فيه، فإذا باعته فكأنه هو البائع له، ولو وهب الجلد لمسكين
~~لجاز للمسكين أن يبيعه لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تحل
~~الصدقة لغني إلا لخمسة» ، الحديث، ولقوله في اللحم الذي تصدق به على بريرة
~~«هو عليها صدقة ولنا هدية» .
### | مسألة: تغالي الناس في الضحايا
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك - رحمه الله - من كتاب الجنائز والذبائح
~~والنذور مسألة قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن تغالي الناس في
~~الضحايا، قال: إني أكرهه، وخير الهدي هدي محمد - صلى الله عليه وسلم -،
~~وأصحابه ms1158 ليشتر كما يشتري الناس وإن غلت، وربما غلت الأشياء فتنوولت على
~~ذلك، وأما الذي يجد بعشرة دراهم فيذهب فيشتري بمائة درهم، فأنا أكرهه، هذا
~~يدخل على الناس مشقة إذا كان هكذا.
# قال محمد بن رشد: هذا مكروه كما قال؛ لأن العمل به يدخل على الناس ضررا
~~في أموالهم وفسادا في نياتهم وأعمالهم؛ لأن ذلك يتراقى في الناس حتى يفعلوه
~~مباهاة وسمعة لا ابتغاء قربه، وقد قال أبو أيوب الأنصاري:
# PageV03P347
# «كان الرجل يضحي بالشاة الواحدة يذبحها الرجل عنه وعن أهله، ثم تباهى
~~الناس بعد فصارت مباهاة» وذلك في ذلك الزمان، فكيف به الآن؟
### | مسألة: الكباش تطول أذنابها فيقطع الراعي قدرا منها ليخف أفيجتنب في الضحايا
# مسألة وسئل مالك: عن الكباش تطول أذنابها حتى تسحبها فيقطع الراعي منها
~~قدر قبضة ليخف أفيجتنب في الضحايا؟ قال: نعم أرى أن يجتنب إذا وجد غيرها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الكاملة الخلق التي لم يقطع من ذنبها
~~شيء أفضل؛ لأنها توضع في يوم القيامة في ميزانه بكمال خلقها ووفاء شعرها،
~~وروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «ما عمل آدمي من عمل يوم النحر أحب
~~إلى الله من إراقة دم، وإنه ليأتي يوم القيامة في قونه أي كتاب حسناته
~~بقرونها وأشعارها وأظلافها، وإن الذم ليقع من الله بمكان قبل أن يقع في
~~الأرض فطيبوا بها نفسا» ، وهي تجزئ إلا أن تكون بتراء، وهي التي قطع من
~~ذنبها النصف أو الثلث، قاله ابن حبيب، وهو قول ابن وهب، ولم يحد فيه في
~~المدونة نصفا من ثلث، وقال ابن المواز: النصف كثير من غير أن يحد فيه حدا،
~~فظاهر قوله: إن الثلث عنده يسير فيأتي في الثلث قولان؛ لأنه آخر حد اليسير
~~وأول حد الكثير، والربع يسير باتفاق، والنصف كثير باتفاق، والأذن كالذنب
~~فيما يستحب منه مما لا يستحب، وأما اليابسة الأطبا، فإن بقي بعضها فإنها
~~تجزي قاله ابن المواز.
### | مسألة: الضحية في السفر
# مسألة قال: وسألته عن الضحية في السفر فقال: أحب إلي ms1159 أن
# PageV03P348
# يضحي إذا قدر على ذلك، والضحية في السفر والحضر سواء، إلا أن المسافر عسى
~~به أن يشتغل ولا يقدر على الإقامة في التماس الضحايا، قال مالك: بلغني أن
~~رجلا سافر فأدركه الأضحى في السفر، فمر على راع وهو يرعى على رأس جبل،
~~فقال: يا راعي، أتبيع مني شاة صحيحة أضحي بها؟ قال: نعم، قال: أنزلها
~~فاتركها فاشتراها منه، ثم قال له: اذبحها عني فذبحها الراعي، وقال: اللهم
~~تقبل مني، فقال له ذلك الرجل: ربك أعلم بمن أنزلها من رأس الجبل، ثم سار
~~وتركها.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب عن أصبغ أنه قال: إن ما في هذا الحديث أن
~~ابن عمر ضحى في السفر، وأما المبالغة فيما فعل الراعي على طريق الفقه،
~~فالأجزى وتجزي عن الراعي، ويضمن قيمتها له، ويضحي بغيرها كمن تعدى على
~~أضحية رجل، فذبحها عن نفسه، وتابعه الفضل على تأويله فقال: بل لا يجزئ عن
~~واحد منهما على أصله المتقدم، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الراعي لم يتعد على ابن
~~عمر في ذبح أضحيته، وإنما ذبحها بأمره فهو حاضر مستنيب له في ذلك، فوجب أن
~~تكون النية في ذلك نيته لا نية الراعي، كمن أمر رجلا أن يوضئه فوضأه النية
~~في ذلك نية الآمر الموضإ لا نية المأمور الموضئ، ألا ترى أنه لو نوى فيها
~~لابن عمر خلاف نيته من ذبحه إياها له على أنها شاة لحم لم يؤثر ذلك في
~~نيته، وإنما قوله فيما ذبح لغيره وبأمره: اللهم تقبل مني بمنزلة قوله:
~~اللهم تقبل مني صلاة فلان وصيامه، فذلك لغو ودعاء غير مقبول، على أنه يحتمل
~~أن يكون الراعي أراد: اللهم تقبل مني عملي في ذبحي الذبيحة عنه ومعونتي
~~إياه على نسكه ولا تحرمني الأجر في ذلك، ولعله ظن بعمله أن الأجر في ذلك له
~~لا لابن عمر، إذ تولى ذبحها هو
# PageV03P349
# عنه وفهم ذلك منه ابن عمر، ولذلك قال له: ربك أعلم بمن أنزلها من رأس
~~الجبل، ولو رأى ابن عمر أنها لا تجزيه ms1160 لما قال للراعي: ضح بغيرها، وهذا كله
~~بين وفيه دليل لقول أشهب في النصراني واليهودي: يذبح أضحية رجل بأمره أنها
~~تجزيه، وبئس ما صنع.
### | مسألة: يأتي إلى الراعي بفلاة من الأرض ليشتري منه الشاة
# مسألة وسئل مالك: عن الذي يأتي إلى الراعي بفلاة من الأرض ليشتري منه
~~الشاة، فقال: ذلك مختلف من الرعاة، ربما كان الراعي صاحب الغنم، فأما
~~الغلام الرغد الأسود الأعجمي الذي ليس مثله يؤتمن، فأحب إلي ألا يشتري منه
~~شيئا، وأما العبد الفصيح الذي مثله يبيع لا مثله يقول لي فيها أو أمرني
~~أهلي أن أبيع، فأرجو أن يكون ذلك واسعا، وهذا البيع فرصة.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه إن كان العبد في هيئته ممن يشبه أن يؤتمن على
~~البيع صدقا اشترى منه، وإن كان ممن لا يشبه ذلك منه لم يصدقه ولم يشتر منه،
~~وفي سماع أشهب من كتاب المديان والتفليس ما ظاهره أنه لا يشتري منه إلا
~~بإذن أهله ولا يصدقه في قوله إذا لم يكن ممن يبيع ويشتري، ويحتمل أن يفسر
~~ما ها هنا، فإن حمل على ظاهره فذلك على التورع لا على ما يلزم، ويجوز بدليل
~~فعل ابن عمر في المسألة التي قبل هذه.
### | مسألة: المنهوش يوصف له أن يشق بطن شاة حية فيدخل رجله في كرشها
# مسألة وسئل مالك: عن المنهوش يوصف له أن يشق بطن شاة حية فيدخل رجله في
~~كرشها، فقال: ما يعجبني، ولو فعل ما أقول له فذبحها، ثم يشق جوفها وهي تركض
~~فيدخل رجله في كرشها وهي
# PageV03P350
# حية تركض، قال: إنه يقال: إن هذا أبلغ، قال: ما يعجبني هذا وما هو
~~بالبين، قيل له: أيصلح أن يذبحها ثم يشق بطنها وهي حية تركض؟ فقال: يقول:
~~إنه على وجه الدواء، وكأنه يكرهه.
# قال محمد بن رشد: لم يجز مالك - رحمه الله - شق بطن الشاة وهي حية
~~للتداوي بذلك، وخشي أن يكون ذلك من العيث الذي قد حرمته الشريعة، وروي أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من ms1161 مثل عصفورة فما فوقها عيثا بغير
~~حقها يسأله الله عز وجل عن مثلها، قيل: يا رسول الله، وما حقها؟ قال:
~~يذبحها ولا يأكلها ولا يقطع رأسها فيرمي بها» ، ولهذا قال أبو بكر، - رضي
~~الله عنه -، ليزيد بن أبي سفيان إذ شيعه في الغزو: ولا تعقرن شاة ولا بعيرا
~~إلا لمأكلة وخفف شق جوفها بعد ذبحها قبل أن تزهق نفسها، وإن كان ذلك عنده
~~مكروها لضرورة التداوي، فقوله: ما يعجبني لفظ ليس على ظاهره؛ لأنه يقتضي
~~الكراهة دون الحظر، والحظر في فعل ذلك أبين، وقوله: وما هو بالبين يريد وما
~~شق جوفها بعد ذبحها للتداوي بذلك بين فكيف بشقها قبل ذبحها.
### | مسألة: الشاة انكسرت ثم جبرت أتجزي للضحية
# مسألة وسألته عن الشاة انكسرت، ثم جبرت أتجزي للضحية؟ قال: نعم، إن كانت
~~قد صحت حتى لا ينقص ذلك من ثمنها ولا من صحتها ولا من مشيها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنها إذا صحت ولم يصبها من ذلك نقص،
~~فكأنها لم يكن بها قبل كسر، وإن بريت وبها عتل أو عرج نظر إلى قدره، فإن
~~كان يسيرا أجزأت، وإن كان كثيرا لم تجز لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«والعرجاء البين عرجها» .
# PageV03P351
### | مسألة: اليتيم يكون له ثلاثون دينارا أيضحي عنه وليه
# مسألة وسمعت مالكا وسئل عن اليتيم يكون له ثلاثون دينارا أيضحي عنه وليه
~~بالشاة بنصف دينار ونحوه؟ قال: نعم، ورزقه على الله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن اليتيم وغيره من الأحرار في الضحية
~~سواء، فيلزم الوصي أن يضحي عنه من ماله إلا أن يكون ماله يسيرا وثمن الضحية
~~كثيرا فيخشى عليه الحاجة إن ضحى عنه، ورأى الضحية بنصف دينار من ثلاثين
~~دينارا مما يلزم الوصي أن يفعله ويصدق في ذلك كما يصدق في تزكية ماله وفي
~~النفقة عليه إذا كان في عياله، وإن كانوا إخوة ومالهم في يده مشتركا بينهم
~~ضحى عن كل واحد منهم شاة شاة، ولم يجز أن يضحي عنهم من مالهم المشترك بينهم
~~شاة ms1162 واحدة، ويجوز له أن يضحي عنهم كلهم بشاة واحدة من ماله إن كانوا في بيت
~~واحد، ولا يجوز له أن يدخلهم في أضحيته إن كانوا في عياله إلا أن يكونوا من
~~قرابته.
### | مسألة: الأكل من ذبيحة اليهودي وأكل اليهودي من ذبيحة المسلمين
# مسألة وسئل مالك قيل له: إن اليهودي يذبح لنفسه فيطعمك من ذبيحته، فإذا
~~ذبحت أنت شاة لنفسك لم يأكل منها، ويقول: إن أردت أن آكل فهات حتى أذبحها
~~أنا، أفترى أن يمكنه منها؟ قال: لا والله ما أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله إنما أباح لنا أكل ما ذبحوا
~~لأنفسهم بقوله تعالى: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم وطعامكم حل لهم}
~~[المائدة: 5] ، فأما أن نوليهم ذبح شيء نملكه من أجل أنهم لا يأكلون
~~ذبائحنا، فإن هذا مما لا ينبغي للمسلم أن يفعله؛ لأنا إذا كنا نحن نأكل
# PageV03P352
# ذبائحهم فهم أحق بأكل ذبائحنا، فإذا أرادوا أن يوجبوا لأنفسهم في دينهم
~~مزية علينا في ديننا بترك أكل ذبائحنا.
# فمن الحق علينا ألا نمكنهم من ذبح ما نملكه ولا ننعمهم بذلك عينا؛ لأن
~~الإسلام يعلو ولا يعلى عليه، وكذلك لو كانت الشاة بين مسلم ونصراني لم ينبغ
~~للمسلم أن يمكنه من ذبحها، قال ذلك مالك في رسم حلف من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الذبائح والصيد والذي ينبغي له أن يفعل أن يقاومه إياها، ولا يمكنه من
~~ذبحها كما لا يمكنه هو من ذبحها، فإن فعل أكلت وبئس ما صنع.
# قال ذلك ابن أبي حازم في سماع أشهب من كتاب الذبائح، وقال في سماع يحيى
~~منه لا أحب أن تؤكل، وقد روي عن مالك ما يدل على أنها لا تؤكل وسنذكر ذلك
~~هناك.
### | مسألة: هل يضحى أو يعق بشيء من الوحش
# مسألة وسألته هل يضحى أو يعق بشيء من الوحش، فقال لي: لا، ليس يتقرب إلى
~~الله بشيء من الوحش ولا الطير، ولا يتقرب إلى الله في هذا إلا بالأنعام،
~~قال عز وجل: {ثمانية أزواج من ms1163 الضأن اثنين} [الأنعام: 143] الآية، وقال:
~~{ويذكروا اسم الله} [الحج: 28] . . {على ما رزقهم من بهيمة الأنعام فكلوا
~~منها} [الحج: 28] . ولا يتقرب إلى الله في شيء من هذا إلا بالأنعام.
# قال محمد بن رشد: أما الوحش فلا اختلاف في أنه لا يتقرب إلى الله بشيء
~~منها ولا ينسك به في هدي ولا ضحية ولا عقيقة ولا فيما سوى ذلك من الأشياء،
~~وظاهر قوله في هذه الرواية إجازة العقيقة بالإبل والبقر، ومثل ذلك لمالك في
~~كتاب ابن حبيب، وفي سماع سحنون من كتاب العقيقة
# PageV03P353
# لمالك: أن السنة في العقيقة الغنم فلا يجزي فيها الإبل، ومثل ذلك في كتاب
~~ابن المواز، والأظهر أنه يجوز فيها الإبل والبقر، وإن كان الأفضل فيها
~~الغنم قياسا على الضحايا؛ لأن حكمها حكمها، وفي وقت ذبحها من النهار وفي
~~جواز الأكل منها وتحريم بيع لحمها وجلدها، ويحمل ذكر النبي - عليه السلام -
~~الشاة فيها دون البدنة والبقرة على أنه إنما ذكره تيسيرا على أمته.
### | مسألة: أيضحي الرجل عن أمهات أولاده
# مسألة وسألته: أيضحي الرجل عن أمهات أولاده؟ قال لي: إن شاء، قلت: هل هو
~~من ذلك في سعة؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن الضحايا من العبادات المتوجهة إلى
~~الأموال، فليست تجب إلا على من يملك ماله ملكا لا تحجير لأحد عليه فيه بحق
~~الحجر، وهم الأحرار، وحكم أم الولد حكم العبيد في تحجير السيد عليها في
~~مالها وفيما سوى ذلك من جل أحوالها إذ الحرية فيها تبع لرقها.
### | مسألة: الذئب يعدو على الشاة فيشق بطنها ولا يشق الأمعاء
# مسألة وسألته: عن الذئب يعدو على الشاة فيشق بطنها ولا يشق الأمعاء؟ قال:
~~إذا شق بطنها فلا أرى أن تؤكل.
# قال محمد بن رشد: إذا لم يشق الأمعاء فليس شق البطن بمقتل إلا أن ينثر
~~الحشوة، فقوله في هذه المسألة: لا أرى أن تؤكل إذا شق بطنها يريد، وإن ذكيت
~~وهي قائمة الحياة هو مثل قوله في سماع أشهب من كتاب الذبائح، والصيد خلاف
~~قوله في المدونة ms1164 في المدقوقة العنق إنها تذكى وتؤكل، وإن كان مثلها لا
~~يعيش، وخلاف قوله أيضا في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الذبائح والصيد في المتردية، والقولان فيها كلها جاريان
# PageV03P354
# على اختلافهم في قول الله عز وجل: {إلا ما ذكيتم} [المائدة: 3] . هل هو
~~استثناء متصل أو منفصل؟ فمن رآه استثناء منفصلا أجاز الذكاة منها كلها، وإن
~~كانت قد بلغت مما أصابها مبلغا يعلم أنها لا تعيش منه ما لم تكن قد أنفذت
~~مقاتلها، وهي خمس متفق عليها، وهي قطع الأوداج، وخرق المصيرة، وانتثار
~~الحشوة، وانتثار الدماغ، وقطع النخاع، وهو انقطاع للمخ الذي يكون في عظام
~~الرقبة والصلب، واختلف في اندقاق العنق من غير أن يقطع النخاع، فلم يره ابن
~~القاسم مقتلا، وفي خرق الأوداج من غير أن تقطع، فلم يره ابن عبد الحكم
~~مقتلا، ومن رآه استثناء منفصلا لم يجز الذكاة في شيء منها إذا علم أنها لا
~~تعيش مما أصابها، وإن لم ينفذ ذلك لها مقتلا وهو قول مالك في هذه الرواية،
~~وأما إذا أصاب شيء من ذلك مقاتلها، فلا تذكى ولا تؤكل، وإن كانت الحياة
~~فيها بعد قائمة إلا على قياس رواية أبي زيد عن ابن القاسم في كتاب الديات
~~في الذي ينفذ مقاتل رجل، ثم يجهز عليه آخر أن الآخر يقتل به دون الأول، وهو
~~شذوذ من القول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الضحية والعقيقة أيطعم منها أحد من النصارى أو غيرهم
# مسألة وسألته: عن الضحية والعقيقة أيطعم منها أحد من النصارى أو غيرهم
~~ممن على غير الإسلام؟ فقال: ما سمعت ذلك، وأحب إلي ألا يطعم واحد منهم
~~شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم سن من سماع ابن
~~القاسم.
### | مسألة: دبغ جلود الدواب
# مسألة وسئل مالك: قيل له: أترى ما دبغ من جلود الدواب طاهر؟ قال: إنما
~~يقال هذا في جلود الأنعام، فأما جلود ما لا يؤكل لحمه فكيف يكون جلده طاهرا
~~إذا دبغ وهو مما لا ذكاة ms1165 فيه ولا يؤكل
# PageV03P355
# لحمه، وقد كان ابن عمر يقول: إني لأحب أن أجعل بيني وبين الحرام سترة من
~~الحلال، ولا أحرمه.
# قال محمد بن رشد: في ظاهر جواب مالك في هذه المسألة تناقض؛ لأن قوله فيه
~~إنما يقال: هذا في جلود الأنعام يدل على أن جلود ما سوى الأنعام لا يطهرها
~~الدباغ، وقوله فيه فأما جلود ما لا يؤكل لحمه، فكيف يكون جلده طاهرا إذا
~~دبغ وهو مما لا ذكاة فيه يدل على أن جلود جميع ما يؤكل لحمه من الأنعام
~~وغيرها يطهرها الدباغ ويقتضي كلامه أن جميع ما لا يؤكل لحمه من الدواب
~~والسباع لا تعمل الذكاة في جلودها، ولا يطهرها الدباغ خلاف مذهبه في
~~المدونة في جلود السباع؛ لأنه أجاز فيها تذكيتها لأجل جلودها، وقال في
~~الصلاة: الأول منها لا بأس بالصلاة عليها إذا ذكيت مراعاة للاختلاف في أكل
~~لحومها، كما راعى ذلك أيضا في السلم الثالث منها في جواز بيعها باللحم
~~فكرهه، وإطلاقه الطهارة في هذه الرواية في جلود الأنعام أو في جلود كل ما
~~يؤكل لحمه على ما ذكرناه من الاضطراب بالدباغ، يقتضي الطهارة الكاملة له
~~صلاة وغيرها خلاف المشهور عنه في المدونة وغيرها من أن جلد الميتة لا يطهر
~~بالدباغ إلا للمنافع دون الصلاة، فيتحصل فيما يطهر بالدباغ من جلود
~~الميتات؛ لقوله - عليه السلام -: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر» ، خمسة أقوال؛
~~أحدها: أنه لا يطهر به إلا جلود الأنعام خاصة، وهو الذي يدل عليه قول مالك
~~في هذه الرواية، إنما يقال ذلك في جلود الأنعام، ووجه هذا القول، إن أهل
~~اللغة قد قالوا منهم النضر بن شميل وغيره: إن الإهاب إنما هو جلد الأنعم،
~~وما عداه فإنما يقال له جلد، ولا يقال له إهاب.
# والثاني: إنه يطهر به جلود الأنعام وجلود جميع ما يؤكل لحمه من الوحش وهو
~~دليل قول مالك أيضا في هذه الرواية ما بيناه.
# والثالث: إنه يطهر جميع الجلود إلا جلود الدواب وجلود الخنزير، وهو الذي
~~يأتي على مذهب مالك في المدونة ms1166 أنه قال فيها: إنه يصلي بجلود السباع إذا
~~ذكيت ولا يصلي بجلد الحمار، وإن
# PageV03P356
# ذكي، ووقف في الكيمخت، وما يعمل فيه الذكاة على مذهبه يطهره الدباغ.
# والرابع: إنه يطهر جميع الجلود كان مما يؤكل وتعمل فيه الذكاة أو مما لا
~~يؤكل ولا تعمل فيه الذكاة حاشا جلد الخنزير، وهذا قول جل أهل العلم منهم
~~الشافعي وأبو حنيفة وهو مذهب ابن وهب من أصحاب مالك وقع قوله في سماع عبد
~~المالك من كتاب الصلاة وفي رسم حبل حبلة من سماع عيسى منه عن إبراهيم
~~النخعي، قال: كان أصحاب النبي - عليه السلام - يجعلون الكيمخت في سيوفهم
~~ويقولون: دباغه طهوره.
# والخامس: إنه يطهر جميع الجلود وجلد الخنزير، وهو قول سحنون ومحمد بن عبد
~~الحكم ومذهب داود بن علي من أهل الظاهر لعموم قول النبي، - عليه السلام -،
~~«إذا دبغ الإهاب فقد طهر؛» لأنهم يرون أن الإهاب اسم لكل جلد، وقد قال
~~أحمد: لا أعرف قول النضر بن شميل، وجل أهل العلم يرون طهارة الدباغ للجلود
~~طهارة كاملة للصلاة والبيع وغير ذلك حاشى المشهور من قول مالك على ما
~~ذكرنا، وذهب ابن حبيب إلى أن الذكاة لا تعمل في جلود السباع العادية ولا في
~~جلود البغال والحمير ويطهرها الدباغ للانتفاع بها خاصة، وتعمل في جلد الفرس
~~وفي جلود السباع التي لا تعدو ولا تفترس، وقد مضى في سماع أشهب من كتاب
~~الوضوء وجه استعمال الآثار الواردة عن النبي، - عليه السلام -، في هذا
~~الباب على المشهور من مذهب مالك فمن أراد الوقوف عليه تأمله هناك.
### | مسألة: الضحية إذا ذبحت فوجد جوفها فاسدا كله أيجزيه
# مسألة وسئل مالك: عن الضحية إذا ذبحت فوجد جوفها فاسدا كله أيجزيه؟ فقال:
~~إن المريضة من الضحايا لا تجوز، فإن لم تكن مريضة فهي مجزية لا بأس بها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا علم بعد الذبح أنها مريضة بما
~~وجد من فساد جوفها لم يجز لقول النبي، - عليه السلام -: «والمريضة
# PageV03P357
# البين مرضها» ، وإن كانت لا يجب له أن ms1167 يردها على البائع بذلك؛ لأنه مما
~~يستوي البائع والمشتري في الجهل بمعرفته إلا أن يشبه أن يكون فساد جوفها من
~~ضربة فيجب على البائع اليمين ما علم بذلك، ولا يبيع من لحمها شيئا؛ لأنه
~~ذبحها على أنها نسك، قال ذلك مالك في الواضحة، وقد قيل: إن بيعها لا يحرم
~~عليه إذ لا يضحي بالمعيبة وبالله التوفيق.
### | مسألة: سلف في ضحايا يأتي بها للأضحى
# ومن كتاب الأقضية مسألة وسئل مالك: عمن سلف في ضحايا يأتي بها للأضحى،
~~فلا يأتي بها البائع إلا بعد ذلك، فيقول المشتري: إنما أردتها ضحايا وقد
~~ذهب ذلك الإبان، فقال مالك: هو مثل الذي يبتاع الغطاء للشتاء فيأتيه بها في
~~الصيف، والقمح لإبان يغلو فيه فيأتيه بعد ذلك، فأرى عليه أن يقبله، قلت:
~~أرأيت الذي يتكارى للحج فيأتيه بعد إبان الحج أيكون مثله؟ فقال: ما الحج من
~~هذا فيما أرى ولا مثله.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين مسألة السلم في الأضاحي يأتيه المسلم إليه
~~بها بعد الأضحى وبين الذي يتكارى للحج فيأتيه الكري بعد إبان الحج أن الذي
~~تسلف في الأضاحي على أن يأتيه المسلم إليه في الأضحى إنما تسلف أن يأتيه في
~~الأضحى رجاء نفاقها في ذلك الوقت وليس على يقين من ذلك إذ قد تكون الكباش
~~في غير الأضحى أنفق منها في الأضحى فيتم غرضه المبتغى، وإن لم تكن أنفق
~~فلها قيمة وفيها منفعة على كل حال، والحج لا ينتقل عن وقته، فإذا لم يأته
~~الكري إلا بعد إبانه فقد علم فوات غرضه، وأنه لا منفعة له في السير في غير
~~إبان الحج، فوجب أن ينفسخ الكراء بينهما، وفي مسألة الضحايا اختلاف، قد
~~قيل: إنه إذا أتاه بها بعد الأضحى
# PageV03P358
# بعد اليوم واليومين لزمه، وإن أتاه بها بعد الأيام الكثيرة لم يجبر على
~~أخذها، روى ذلك مطرف عن مالك، وذلك جار على الاختلاف في السلم ينعقد على
~~تعجيل رأس المال فيتأخر النقد إلى حلول الأجل بهروب من المسلم وهو عرض على
~~ما في المدونة ms1168 أو عين على ما حكى ابن حبيب في الواضحة، فعلى ما في المدونة
~~من أن السلم جائز لازم للمسلم إليه ولا خيار له فيه يأتي قوله في هذه
~~الرواية أن المسلم يلزمه أخذ الضحايا وإن لم يأته بها إلا بعد الأضحى
~~بكثير، وعلى ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن القاسم وهو قول ابن وهب من
~~أن المسلم إليه باختيار إذا هرب له المسلم برأس المال حتى حل الأجل يكون
~~المسلم إليه بالخيار في مسألة الضحايا إذا لم يأته بها إلا بعد الأضحى
~~بكثير، وهي رواية مطرف عن مالك، وفي إلزامه بالقرب دون البعد نظر لكساد
~~اللحم قرب أيام النحر لكثرته بأيدي الناس من ضحاياهم.
### | مسألة: سرق رجل رأس أضحية رجل
# ومن كتاب المدلس من سماع عيسى بن دينار من كتاب أوله نقدها نقدها مسألة
~~قال عيسى: قول ابن القاسم في رؤوس الضحايا يخطأ بها في الأفران، يذهب برأس
~~أضحية هذا إلى هذا فيأكلان ذلك، ثم يعلم ذلك، قال: يتحللان ولا شيء عليهم،
~~وإن طلب كل واحد منهما قيمة الذي له أو فضل الذي له على الذي لصاحبه فلا
~~شيء له، وإنه إن سرق رجل رأس أضحية رجل أنه ما أحرى أن يضمن في السرقة، وما
~~هو بالقوي عندي وأحب إلي أن يتركها ولا يأخذها يريد القيمة ألا يأخذها،
~~كأنه رأى أنه قد باع بعض أضحيته إذا أخذ لها
# PageV03P359
# ثمنا، قال عيسى: أحب إلي أن يأخذ الثمن من السارق ويتصدق به.
# قال محمد بن رشد: فرق ابن القاسم في رؤوس الضحايا بين الاختلاط والسرقة،
~~فقال: لا شيء على الذي أكل أفضل من متاعه للذي أكل متاعه في الفضل، وكذلك
~~على قوله لو أخطأ فأكل رأس غيره، ولم يأكل له أحد شيئا لم يكن عليه شيء في
~~الذي أكل على سبيل الخطأ إذ لا فرق في القياس بين الكل والفضل، وقال في
~~السرقة: أن يضمن السارق في السرقة، وإن كان الأحب إليه ألا يفعل، وذلك
~~استحسان إذ لا فرق في ms1169 وجه القياس بين الخطأ والعمد لوجوب ضمان الأموال بها
~~جميعا وجوبا واحدا، فوجب أن يضمن في الوجهين أيضا على القول: بأن أخذ
~~القيمة فيما استهلك ليس ببيع وألا يضمن في الوجهين أيضا على القول: بأن أخذ
~~القيمة فيما استهلك بيع، وإذا أخذ القيمة على القول بأن ذلك ليس ببيع فله
~~أن يتمولها ويفعل ما شاء؛ لأن الحرمة إنما كانت في عين لحم الأضحية لا في
~~القيمة المأخوذة عنه، وكذلك قال ابن حبيب في الواضحة إن له أن يأخذ القيمة
~~ويصنع بها ما شاء إذ ليس ذلك ببيع كمن حلف ألا يبيع سلعة له فاستهلكها له
~~رجل أن له أن يضمنه قيمتها ولا يحنث قال ذلك في رأس الأضحية يسرق أو جلدها
~~يضيع عند الرقاق، ومثله في كتاب ابن المواز لمالك، قال: وإذا اختلطت الرؤوس
~~في الفران كرهت لك أن تأكل متاع غيرك ولعل غيرك لا يأكل متاعك، أو متاعه
~~خير من متاعك، قال: ولو اختلطت برؤوس الفران كان خفيفا؛ لأنه ضامن كما يضمن
~~لحم الأضاحي بالتعدي والزرع الذي لم يبد صلاحه، وقول عيسى بن دينار أحب إلي
~~أن يأخذ الثمن من السارق ويتصدق به قول ثالث في المسألة لا وجه له؛ لأن أخذ
~~القيمة من السارق إن لم يكن بيعا له فلا وجه لاستحباب التصدق بها، وإن كان
~~بيعا له فلا يجوز ذلك وأن يتصدق بها ألا ترى أنه لا يجوز للرجل أن يبيع جلد
~~أضحيته ولا شيئا منها ليتصدق بالثمن وأصل
# PageV03P360
# ما يقاس عليه هذه المسألة ويبين به صحة ما ذكرناه فيها مسألة الجناية على
~~أم الولد، وذلك أن بيعها لا يجوز ويجوز الاستمتاع بها، كما أن لحوم الضحايا
~~لا يجوز بيعها ويجوز أكلها والاستمتاع بجلودها، واختلف فيها إن قتلت، فقيل:
~~إنه لا قيمة على قاتلها إذ لا يجوز بيعها، ولأنه إنما أتلف على سيدها متعة،
~~وهو قول سحنون، وقيل: إن عليه قيمتها وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك،
~~ولم يقل أحد إنه يأخذ القيمة ويتصدق بها، ولا ms1170 فرق في ذلك بين العمد والخطأ،
~~فوجب أن ترد مسألة الضحايا إلى ذلك، وإنما كره مالك في كتاب محمد بن المواز
~~للرجل إذا اختلطت رؤوس الضحايا في الأفران أن يأكل متاع غيره ولم يحرم ذلك؛
~~لأن حكم ذلك حكم لقطة مالا يبقى من الطعام حيث لا يوجد له ثمن إذ لا يجوز
~~بيعه فأكله جائز إذا لم يعلم صاحبه، وخشي عليه الفساد؛ لقوله - عليه السلام
~~- في الشاة: «هي لك أو لأخيك أو للذئب» . والتصدق بذلك أفضل، بخلاف الخبز
~~واللحم من غير الأضاحي يختلط في الفران فلا يعلم الرجل لمن هذا الذي سيق
~~إليه ولا عند من صار متاعه، فإنه يجب عليه أن يبيعه ويوقف ثمنه على حكم
~~اللقطة.
### | مسألة: الغنم تجلب إلى الحاضرة ويقدمون بها إلى المدينة فيشتريها الجزارون منهم
# ومن كتاب أوله
# عبد استأذن سيده في تدبير جاريته مسألة قال ابن القاسم: وسألت مالكا عن
~~الغنم تجلب إلى الحاضرة فإذا كانت على الميلين أو الثلاثة تركها أصحابها في
~~المرعى ويقدمون إلى المدينة فخرجوا بالجزارين فاشتروها منهم، فقال: لا خير
~~فيه وهذا من تلقي السلع، قلت له: فإن عندنا في الأضحى يوما يؤتى بالغنم
~~فيمر بها في المدينة إلى موقفها الذي توقف فيه فتمر
# PageV03P361
# بباب الرجل فيريد أن يبتاع أضحيته، فقال: لا يفعل حتى تنهي إلى موقفها،
~~وقال: الضحايا وما يتقرب به إلى الله أحق ما احتيط فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: يشترون الضحايا قبل يوم النحر بيوم فيخرج بها الراعي فتختلط
# ومن كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده مسألة قال ابن القاسم في
~~القوم يشترون الضحايا قبل يوم النحر بيوم فيخرج بها الراعي بأفنيتهم
~~ويخلطونها ويأخذ الرجل منهم الكبش وهو يراه كبشه فيذبحه ويضحي به، ثم يتبين
~~له أنه غير كبشه، وأنه لغيره، قال: أرى أن يعود فيذبح كبشه الذي كان سمى
~~لنفسه ويخير صاحب الكبش المذبوح فإن شاء أخذ ms1171 لحم كبشه ولم يكن له غير ذلك،
~~وإن شاء أخذ قيمته يوم ذبحه، فقلت له: أرأيت إذا أخذ من الذي ذبحه قيمة
~~كبشه هل ترى للذي ذبح الكبش وغرم قيمته أن يبيع ذلك اللحم؟ قال: لا أرى له
~~أن يبيعه وليأكله إن شاء أو يتصدق به وأكره أن يبيعه.
# قال محمد بن أحمد: وإن أخذ صاحب الكبش اللحم ولم يضمنه القيمة كان له أن
~~يبيعه ويصنع به ما شاء؛ لأنه لم يذبحه هو على الضحية به، وقد قيل: إنه
~~يجزيه الضحية إذا أغرمه رب الكبش القيمة، وفرق ابن حبيب بين أن يضمنه
~~القيمة واللحم قائم، أو بعد فواته، وقد مضى بيان هذا كله في آخر أول رسم من
~~سماع أشهب من كتاب الحج فلا معنى لإعادته.
# PageV03P362
### | مسألة: ضلت منه أضحية فوجدها بعد أيام الذبح وقد ضحى بأخرى
# مسألة قلت: أرأيت إن ضلت منه أضحية فوجدها بعد أيام الذبح وقد ضحى بأخرى
~~أو لم يضح هل له أن يبيعها؟ قال مالك: نعم يصنع بها ما شاء بعد أن ضحاها في
~~أيام النحر، قال ابن القاسم: ولو أصابها في أيام النحر وقد كان ضحى ببدلها
~~لم يكن عليه أن يذبحها؛ لأن له أن يبدلها بخير منها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة وغيرها من أن الضحية لا تجب
~~إلا بالذبح، فإذا وجدها وقد مضى ضحى ببدلها أو بعد أيام الذبح لم يجب عليه
~~فيه شيء، إذ لا يضحي أحد في غير أيام النحر، وقد مضى في أول سماع ابن
~~القاسم ما فيه بيان هذا.
### | مسألة: يخرج قبل يوم النحر فيشتري الكبش فينفلت منه
# مسألة قلت: فالرجل يخرج قبل يوم النحر بيوم إلى سوق الغنم، وقد كثر الناس
~~الجلائب فيشتري الكبش يضحي به فيدفعه إلى غلامه فينفلت فيدخل بعض تلك
~~الأدواد فلا يعرفه صاحب الدود ولا مشتريه، قال: يكون مشتريه شريكا لصاحب
~~الدود فإن كانت غنمه مائة أعطى جزءا من مائة جزء، وجزء، قلت: أرأيت إن كان
~~مشتريه يريد ms1172 أن يتعجل أخذ شاة لحاجته؟ قال: يكون ذلك له ويعطى شاة من وسط
~~الغنم بالقيمة ولا يعطى من أدناها ولا من أعلاها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة المعنى على معنى ما في كتاب بيع الغرر
~~من المدونة في الذي اشترى العدل بالبرنامج على أن فيه خمسين ثوبا فوجد فيه
~~أحدا وخمسين ثوبا، والاختلاف في هذا هنا كالاختلاف في
# PageV03P363
# تلك هناك سواء؛ لأنه قال فيها: إن المبتاع يرد جزءا من أحد وخمسين جزءا
~~من الثياب، يريد يكون البائع شريكا له بذلك في جميع الثياب كما قال ها هنا:
~~إن صاحب الكبش يكون شريكا لصاحب الدود بجزء من مائة جزء وجزء، إن كانت غنمه
~~مائة، فإن أراد القسمة على هذا القول ضربا بالسهام على الغنم وعلى الثياب،
~~فإن خرج السهم على كبش من الكباش وقيمته أكثر من جزء مائة جزء وجزء كان
~~لصاحب الكبش منه من مائة جزء وجزء، وكانت بقيته لصاحب الدود يكون شريكا له
~~فيه بذلك، وإن خرج السهم على ثوب من الثياب وقيمته أكثر من جزء واحد وخمسين
~~جزءا كان للبائع منه بجزء من أحد وخمسين جزءا وكانت بقيته للمشتري يكون
~~شريكا له فيه بذلك، وإن ضرب بالسهام على الغنم والثياب، فخرج السهم على كبش
~~من الكباش وقيمته أقل من جزء من مائة جزء وجزء كان لصاحب الكبش، وضربا
~~ثانية على الكباش فما خرج عليه السهم منها كانا فيه شريكين صاحب الكبش بما
~~بقي من جزئه وصاحب الدود ببقيته وكذلك إن خرج السهم على ثوب من الثياب
~~وقيمته أقل من جزء من أحد وخمسين جزءا كان للبائع، وأعيد السهم ثانية فما
~~وقع عليه من الثياب كانا فيه شريكين أيضا البائع بما له من جزئه والمبتاع
~~ببقيته، ثم قال بعد ذلك خلاف هذا الجواب: إنهما إن أرادا الاقتسام يعطى
~~صاحب الكبش شاة من وسط الغنم بالقيمة أي بجزء من مائة جزء وجزء، فإن لم يكن
~~في الغنم كبش يكون قيمته جزءا من مائة جزء وجزء من جميع الغنم ms1173 إلا كبشا
~~واحدا، أخذه ولم يكن له غيره، وإن وجد فيها كباشا يكون قيمة كل واحد منها
~~جزءا من مائة جزء وجزء، ضربا عليها بالسهام، فكان لصاحب الكبش منها الذي
~~يقع عليه السهم إلا أن يتفقا على أن يأخذ أحدها من غير قرعة فيجوز ذلك، كما
~~قال في المدونة أيضا في مسألة الثياب، خلاف جوابه الأول أنه يرد ثوبا كأنه
~~عيب وجده فيه يريد أنه يعطيه من الثياب ثوبا قيمته جزء من أحد وخمسين جزءا
~~من الثياب، فإن لم يكن في الثياب ثوب تكون قيمته جزءا من واحد وخمسين جزءا
~~من جميع الثياب إلا ثوبا واحدا أخذه البائع
# PageV03P364
# ولم يكن له غيره، وإن وجد فيها عددا من الثياب قيمة كل واحد منها جزء من
~~أحد وخمسين جزءا ضربا عليها بالسهام فكان للبائع منها الذي يقع عليه السهم،
~~إلا أن يأخذ أحدها دون قرعة، فهذا تفسير هذه المسألة ومسألة المدونة،
~~والقول الأول فيهما جميعا أظهر أنهما يكونان شريكين في الغنم والثياب
~~ويضربان عليها بالسهم إذا أرادا القسمة، ولا يكون لصاحب الدود أن يعطي
~~لصاحب الكبش كبشا من وسطها، بالقيمة التي هي جزء من مائة جزء وجزء إلا أن
~~يخرجه له السهم ولا للمبتاع أن يرد على البائع ثوبا تكون قيمته جزءا من أحد
~~وخمسين جزءا إلا أن يخرجه له السهم، وهو اختيار ابن القاسم في المدونة،
~~وكذلك يختلف في هاتين المسألتين اختلافا واحدا إن تلف من الثياب أو الغنم
~~شيء أو استحق قبل القسمة، فقيل: إن ما تلف أو استحق منها وما بقي بينهما
~~على التجزئة المذكورة وحكم الشركة الثابتة الصحيحة، وهو مذهب مالك المشهور
~~عنه، وقوله الأول في هاتين المسألتين، وقيل: إن ما تلف أو استحق لا يكون
~~منهما إذ لم تتقرر الشركة بينهما بعد؛ لأنها شركة يوجبها الحكم فلا تنعقد
~~بينهما إلا بعد التقويم والرضي بالبقاء على حكم الشركة، ويبقى التداعي
~~بينهما في الباقي، فإن كان الذي تلف من الغنم كبشا واحدا كان لصاحب الدود
~~تسعة وتسعون كبشا ونصف ms1174 كبش، ولصاحب الكبش نصف كبش، ويقتسمان الغنم على هذه
~~التجزئة فيكون منها لصاحب الكبش نصف جزء من مائة جزء ولصاحب الدود تسعة
~~وتسعون جزءا ونصف جزء، وهو مذهب ابن القاسم، وهذه الشركة التي يوجبها الحكم
~~إذا وقعت فيما فيه الشبهة لا يجب بها الشفعة إلا فيما بيع بعد التقويم
~~والرضي بالبقاء على حكم الشركة على مذهب ابن القاسم الذي لا يرى المصيبة
~~فيما تلف قبل ذلك بينهما.
# ومثال ذلك أن يشتري الرجل من أرض قربه قد عرفها ووقف عليها مبدراحد دون
~~أن يعين موضعا أو يشترط أن يختار أو يوهب له منها مبدراحد أيضا ثم يباع بعد
~~ذلك جزء من القرية على الإشاعة قبل أن تكسو الأرض فيعرف مبلغ الأمد
~~المشتراة أو الموهوبة فيتراضيان على البقاء على حكم
# PageV03P365
# الشركة فيجب له الشفعة على قول مالك الأول في هذه المسألة وفي مسألة بيع
~~البرنامج المذكور واختيار ابن القاسم فيها ولا يجب على قول مالك الثاني
~~فيهما ولا على قول ابن القاسم الذي ذكرناه.
### | مسألة: شاة ذبحها يهودي فوجدها لا تحل له هل ترى أكلها للمسلمين حلالا
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار إلى رأس الحول فأنت طالق مسألة وسئل
~~ابن القاسم: عن شاة ذبحها يهودي فوجدها لا تحل له هل ترى أكلها للمسلمين
~~حلالا؟ قال: قال مالك: إني لأكرهه وما هو عندي بحرام، قيل له: فالشحم؟ قال:
~~والشحم مثلها أو أكره منه، قال ابن القاسم: وأنا ليس يعجبني أكله ولا أراه
~~حراما، قال ابن نافع: ولا بأس به وليس عندنا فيه كراهية، وإنما بمنزلة
~~طعامهم ونهى ابن كنانة عن أكلها.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في المدونة أنه لا يؤكل، مثل قول ابن
~~كنانة، فهي ثلاثة أقوال، الإجازة والكراهة والمنع، ترجع إلى قولين الإجازة
~~والمنع؛ لأن الكراهة من قبيل الإجازة، وفرق أشهب وغيره بين الشحم وما حرموه
~~على أنفسهم مما ليس محرما عليهم في التورية، والأصل في هذا الاختلاف
~~اختلافهم في تأويل قوله عز وجل: {وطعام الذين أوتوا ms1175 الكتاب حل لكم}
~~[المائدة: 5] . هل المراد بذلك ذبائحهم أو ما يأكلون، فمن ذهب إلى أن
~~المراد بذلك ذبائحهم أجاز أكل شحومهم؛ لأنها من ذبائحهم ومحال أن تقع
~~الذكاة على بعض الشاة دون بعض، وأجاز أيضا أكل ما ذبحوه ليأكلوه مما وجدوه
~~فاسدا فلم يأكلوه؛ لأنه من ذبائحهم، ويؤيد هذا التأويل ما روي من إباحة
~~رسول الله شحوم يهود على ما جاء من «أن رجلا وجد في بعض حصون خيبر عند
~~افتتاحها جرابا مملوا شحما فبصر به صاحب المغانم فنازعه فيه،
# PageV03P366
# فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: خل بينه وبين جرابه يذهب به
~~إلى أصحابه» ، ومن ذهب إلى أن المراد من ذلك ما يأكلون لم يجز أكل شحومهم؛
~~لأن الله حرمها عليهم في التورية على ما أخبر به القرآن، فليست مما يأكلون،
~~واختلفوا فيما حرموه على أنفسهم مما ذبحوه فوجدوه فاسدا هل يحمل محمل
~~الشحوم التي حرمها الله عليهم، أم لا، فشحومهم يجوز أكلها على التأويل
~~الأول باتفاق، ولا يجوز على التأويل الثاني باتفاق، وما ذبحوه مما وجدوه
~~فاسدا فلم يأكلوه فيجوز أكله على التأويل الأول باتفاق وعلى التأويل الثاني
~~باختلاف، فهذا معنى قول مالك في المدونة: والشحم مثله أو أكره؛ لأن من
~~مذهبه مراعاة الخلاف فكلما ضعف الاختلاف في إجازته قويت فيه الكراهية، فعلى
~~هذا الذي ذكرناه لا يحل لنا أكل ما ذبحوه من كل ذي ظفر إذ لم يقصدوا إلى
~~ذكاته من أجل أنهم لا يأكلونه فهو كالميتة، هذا نص قول ابن حبيب في
~~الواضحة، ولا أعرف في هذا نص اختلاف إلا ما وقع لأشهب في المبسوطة، وهو
~~محتمل للتأويل، وذهب ابن لبابة إلى خلاف هذا الأصل كله، فقال: كل ما كان
~~حلا لنا ومن طعامنا فهو حل لهم ومن طعامهم؛ لأن الله أحل لهم طعامنا كما
~~أحل لنا طعامهم، فقال: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم وطعامكم حل لهم}
~~[المائدة: 5] . فجائز لنا أن نأكل من طعامهم كل ما يجوز لنا أكله، من
~~الشحوم والمذبوح والمنحور وغير ms1176 ذلك، كان مما حرمه الله عليهم في التورية أو
~~حرمه إسرائيل عن نفسه من قبل أن تنزل التورية، أو حرموه هم على أنفسهم؛ لأن
~~ما حل لنا حل لهم، وما حرم علينا حرم عليهم لوجوب الإسلام عليهم، قال الله
~~عز وجل: {ومن يبتغ غير الإسلام دينا فلن يقبل منه} [آل عمران: 85] . وبطل
~~ما هم عليه من البقاء على شرائعهم، قال: وكما لا نستبيح من طعامهم ما
~~يأكلونه إذا كنا نحن لا نأكله، فكذلك نستبيح من طعامهم ما لا يأكلونه إذا
~~كنا نحن نأكله، وقد يحرمون على أنفسهم ما ذبحوه
# PageV03P367
# أو اصطادوه يوم السبت من الحيتان ولا يحرم علينا من ذلك شيء؛ لأنه طعامهم
~~وإن لم يأكلوه، هذا معنى قوله دون لفظه، فبناه على أن الكفار مخاطبون
~~بشرائع الإسلام، وهذا لا يصح فيما نحروه أو ذبحوه من كل ذي ظفر؛ لأنهم
~~يعتقدون تحريم ذلك عليهم، فهو كالميتة إذ لا يقصدون بذلك ذكاة كمن رمى شاة
~~يريد قتلها فأصاب مذبحها فقطع ودجيها وحلقومها، أو كمن ذبح شاة بالليل وهو
~~يظنها خنزيرا، ولو ذبح ذلك لمسلم بأمره لتخرج جواز أكله على الاختلاف في
~~المسلم يولي النصراني ذبح ما ينسكه؛ لأن النية في ذلك نية الأمر على ما
~~بيناه في سماع أشهب من معنى قول ابن عمر للراعي: ربك أعلم بمن أنزلها من
~~رأس الجبل، وإنما يصح في شحوم ما ذبحوه مما يأكلون على تأويل، إذ قد يحتمل
~~أن يكون المراد بقوله عز وجل: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة:
~~5] أي: وطعامهم الذي هو حل لهم حل لكم، ويحتمل أن يكون المراد أي وطعامهم
~~الذي أحل لهم وللمسلمين بالقرآن حل لكم، وأما على القول بأنهم غير مخاطبين
~~بفروع الشريعة فشحومهم محرمة علينا على كل حال، إلا على مذهب من يأول أن
~~المراد بذلك ذبائحهم، وذهب ابن لبابة أيضا إلى تحريم أكل ما ذبحوه لأعيادهم
~~وكنائسهم أو سموا عليه اسم المسيح، تعليقا بظاهر قوله عز وجل: {أو فسقا أهل
~~لغير الله به} [الأنعام: 145] . وبظاهر ms1177 قوله تعالى: {ولا تأكلوا مما لم
~~يذكر اسم الله عليه} [الأنعام: 121] وسيأتي القول بعد هذا في رسم زونان
~~فيما ذبحوه لأعيادهم وكنائسهم، وفي رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الذبائح في معنى قوله عز وجل: {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه}
~~[الأنعام: 121] .
# PageV03P368
### | مسألة: هل يجوز للمرء أن يضجع الذبيحة إذا أراد ذبحها على أي شقيها
# مسألة وسئل ابن القاسم: هل يجوز للمرء أن يضجع الذبيحة إذا أراد ذبحها
~~على أي شقيها شاء؟ قال ابن القاسم: الصواب عندي في ذلك على ما مضى عليه أمر
~~المسلمين الشق الأيسر، ولو فعل ذلك رجل جاهل لم أحرم عليه أكلها ولم يكن في
~~ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الصواب أن يضجعها على شقها الأيسر؛
~~لأنه الذي عليه عمل الناس من أجل أنه الذي يتأتى به الذبح للذابح مع
~~استقباله القبلة؛ لأنه يمسك رأسها بشماله ويذبح بيمينه، ولا يتأتى له ذلك
~~إذا أضجعها على الشق الأيمن دون كلفة ومشقة إلا أن يكون إلى غير القبلة،
~~فإن أضجعها على الشق الأيمن وذبح دون أن ينحرف عن القبلة فأكلها جائز وبئس
~~ما صنع.
### | مسألة: أكل الجدي الذي رضع الخنزيرة
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابة مسألة قال ابن القاسم في الجدي يرضع
~~الخنزيرة: أحب إلي ألا يذبح حتى يذهب ما في جوفه من غذائه، ولو ذبح مكانه
~~وأكل لم أر به بأسا؛ لأن الطير تأكل الجيف والدجاج تأكل النتن فتذبح
~~مكانها، فأكلها حلال.
# قال محمد بن رشد: إنما احتج لجواز أكل الجدي الذي رضع الخنزيرة بجواز أكل
~~الجلالة من الطير، لاتفاق أهل العلم على جواز أكل ذوات الحواصل من الجلالة،
~~واختلافهم في ذوات الكروش منها، فكره جماعة من السلف أكل لحوم الجلالة منها
~~وشرب ألبانها، لما روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن أكل
~~لحوم الجلالات وألبانها» ، وهي في القياس واحد كما
# PageV03P369
# قال ابن القاسم: فلا اختلاف في المذهب أن أكل لحوم الماشية ms1178 والطير التي
~~تغذى بالنجاسات حلال جائز، وإنما اختلفوا في الألبان والأعراق والأبوال على
~~ما مضى القول فيه في مواضعه من كتاب الوضوء من ذلك في رسم الوضوء والجهاد
~~من سماع أشهب ورسم سلف دينارا من سماع عيسى.
### | مسألة: شاة وضعت للذبح فذبحت فلم يتحرك منها شيء هل تؤكل
# ومن كتاب النسمة مسألة وسئل ابن القاسم وابن وهب: عن شاة وضعت للذبح
~~فذبحت فلم يتحرك منها شيء، هل تؤكل؟ قالا: نعم تؤكل إذا كانت حين تذبح حية،
~~فإن من الناس من يكون ثقيل اليد عند الذبح حتى لا تتحرك الذبيحة، وآخر يذبح
~~فتقوم الذبيحة تمشي، فإن كانت حية حين تذبح فلا بأس بها.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا سال دمها أو استفاض نفسها في حلقها بعد ذبحها
~~استفاضة لا يشك معه في حياتها، وهذا في الصحيحة، بخلاف المريضة لا تؤكل وإن
~~سال دمها إلا أن يعلم حياتها بأن تطرف بعينها أو تركض برجلها أو تحرك ذنبها
~~أو تستفيض نفسها في حلقها بعد ذبحها.
# والفرق بينهما أن الصحيحة الحياة فيها قائمة بينة، فيكتفى من وجود علامات
~~الحياة بعد الذبح بأقلها وهي سيلان الدم، وأما المريضة فلا يكتفى من وجود
~~علامات الحياة فيها بعد الذبح بسيلان الدم وحده دون التحريك أو ما يقوم
~~مقام التحريك من استفاضة نفسها في حلقها لخفاء الحياة فيها قبل ذبحها من
~~أجل مرضها.
### | مسألة: الرجل يظن أن يوم التروية من أيام النحر فينحر فيه
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل
~~يظن أن يوم التروية من أيام
# PageV03P370
# النحر فينحر فيه، هل له أن يبيع لحم تلك الأضحية؟ فقال: لا يبيعه وليضح
~~بأخرى وهو مثل من نحر قبل الإمام يوم النحر أنه يعيد بأخرى ولا يبع من لحم
~~تلك الأضحية شيئا.
# قال محمد بن رشد: ما هما سواء أما الذي نحر قبل الإمام فبين أنه لا يبيع
~~من لحمها شيئا؛ لأنها أضحية تجزئه عند جماعة من العلماء إذا ذبح بعد
~~الصلاة، وأما ms1179 الذي ذبح يوم التروية فليس تحظير بيع لحمها عليه ببين، إذ ليس
~~يوم التروية من أيام الذبح بإجماع، فمن ذبح فيه فليس من النسك في شيء،
~~وإنما هو لحم قدمه لأهله على ما جاء في الحديث، فليس ببين أن يمنع من بيعه،
~~روي عن البراء بن عازب قال: «خرج إلينا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يوم أضحى إلى البقيع، فبدأ فصلى ركعتين، ثم أقبل علينا بوجهه فقال: إن أولى
~~نسكنا في يومنا هذا أن نبتدئ بالصلاة، ثم نرجع فننحر، فمن فعل ذلك فقد وافق
~~سنتنا، ومن ذبح قبل ذلك فإنما هو لحم عجله لأهله فليس من النسك في شيء» ،
~~الحديث.
### | مسألة: يخرجون في الصائفة غزاة في أرض الروم ويدركهم الأضحى
# مسألة وقال ابن القاسم في الذين يخرجون في الصائفة غزاة في أرض الروم
~~ويدركهم الأضحى في أرض الروم، أترى أن يضحوا من غنمهم؟ قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الغزاة لهم أن يأخذوا الطعام في أرض
~~العدو ويذبحوا الغنم، وليس عليهم أن يرفعوا شيئا من ذلك إلى صاحب المغنم،
~~فلما كان لمن أخذ شيئا من الغنم أن يذبحه ويأكله ويكون أحق به من غيره إلا
~~أن يحتاج فيواسيه به جاز له أن يضحي به إن شاء الله تعالى.
# PageV03P371
### | مسألة: الرجل يشتري الضحية فيموت قبل ذبحها أيذبحها عنه الورثة
# ومن كتاب العتق مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يشتري الضحية فيموت قبل
~~ذبحها أيذبحها عنه الورثة؟ وكيف إن كان قد ذبحها أيقسم لحمها كسائر ماله،
~~وكيف إن لحق مشتريها دين قبل أن يذبحها أتبتاع؟ وكيف إن لحقه بعد تقليد
~~بدنته وإيجابها أتباع؟ قال: من مات قبل ذبح أضحيته فإن أحسن ذلك أن يذبحها
~~عنه الورثة إن شاءوا، فإن أبوا وشحوا فهي مال من ماله، وإن كان قد ذبحها لم
~~يبع من لحمها شيء واقتسمها الورثة على الميراث، وإن لحقه دين قبل ذبح
~~أضحيته أخذها غرماؤه، فإن ذبحت لم تبع، وأرى في الذي يقلد البدنة ms1180 أن
~~للغرماء أيضا أخذها، وإن قلدت، وليس تقليد البدنة أشد من العتق وهو يرد.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن مات قبل أن يذبح أضحيته إن الورثة لا يلزمهم
~~أن يذبحوها عنه إلا أن يشاءوا، وإن للغرماء أن يأخذوها فيما لحقه من الدين
~~بعد شرائها صحيح على أصولهم في أنها لا تجب إلا بالذبح، هذا قول مالك في
~~المدونة ومذهبه ومذهب جميع أصحابه، وأما قوله: إنه إن مات بعد ذبحها
~~فيقسمها الورثة بينهم على الميراث فقد مضى من القول على ذلك في رسم سن من
~~سماع ابن القاسم ما فيه كفاية، وأما قوله في البدنة للغرماء: أخذها وإن
~~قلدت، فمعناه في الدين القديم قبل التقليد، لا في الدين الحادث بعد
~~التقليد، بدليل مسألة العتق التي احتج بها فوقع جوابه على غير ما سأله عنه؛
~~لأنه إنما سأله هل تباع فيما لحقه من الدين بعد التقليد والإشعار.
# PageV03P372
### | مسألة: اشترى أضحية فباعها ليشتري أفضل منها فوجد ثمن الأفضل أقل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل اشترى أضحية فباعها ليشتري أفضل منها،
~~فوجد أفضل بأقل من الثمن الذي باع به، وكيف إن كان أقر الأولى ولم يبعها،
~~ثم اشترى أفضل منها فلم يأت الأضحى حتى كانت الأولى أفضل وأسمن؟ فقال: أما
~~الذي باع ليشتري أفضل منها فوجد أفضل بأقل من الثمن، فإن مالكا كره أن
~~يشتري بأقل من الثمن الذي باع به، وإن كانت أفضل، ورأى أن ينقد الثمن كله
~~في أضحيته، وذكر له الحديث فلم يعجبه، وأما الذي اشترى الضحية، ثم تركها
~~واشترى أفضل منها فأتى يوم النحر والأولى أفضل فإنه يذبح الأفضل منهما كانت
~~الأولى أو الأخيرة.
# قال محمد بن رشد: وجه كراهية مالك لمن اشترى أضحية فباعها ليشتري أفضل
~~منها أن يستفضل من الثمن شيئا، وإن اشترى أفضل منها واستحبابه ليشتري شاة
~~بجميع الثمن، هو أنه قد نوى القربة إلى الله تعالى بما أخرج من الثمن في
~~الضحية الأولى، فكره له أن يرجع في شيء من ذلك، ولم يوجب ذلك ms1181 عليه إذ لم
~~يوجبه على نفسه بالنذر، فإن اشترى أفضل منها أو مثلها بأقل من الثمن الذي
~~باع به تصدق بالفضل من الثمن، وإن اشترى دونها بأقل من الثمن تصدق بما
~~استفضل من الثمن وبما بين قيمة التي أبدل على قيمة التي ضحى بها، وإن اشترى
~~دونها بمثل الثمن أو بأكثر تصدق بما بين القيمتين لا أكثر، والحديث الذي
~~ذكره له فلم يعجبه هو ما روي «أن النبي، - عليه السلام -، بعث مع حكيم بن
~~حزام بدينار ليشتري له به أضحية، فاشترى بها بدينار فباعها بدينارين،
~~واشترى له أضحية أخرى بدينار فجاء بها وبالدينار الفاضل إلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، فتصدق به رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ودعا له
~~بالبركة في تجارته» ، وإنما لم يعجب الحديث مالكا ولم ير العمل به؛ لأن
# PageV03P373
# حكيم بن حزام لم يفعل ذلك بأمر النبي، - عليه السلام -، ولا أباح النبي،
~~- عليه السلام -، ذلك من فعله، بدليل تصدقه بالدينار الذي استفضل في الضحية
~~التي كان ابتاعها له، وشكر له اجتهاده، فدعا له بالبركة في تجارته ولم يلمه
~~على ما فعل، إذ قصد الخير واجتهد وخفي عليه وجه الكراهية في بيع الضحية
~~والاستفضال من ثمنها، والله أعلم.
### | مسألة: دهنه بشحم أضحيته
# ومن كتاب مسائل المدنيين مسألة قال سعيد بن حسان: أخبرنا أبو موسى هرون
~~قاضي المدينة أنه سمع مالكا سأله أحد عن دهنه بشحم أضحيته شرك النعال،
~~فنهاه عن ذلك وكرهه.
# قال محمد بن رشد: وجه الكراهية في ذلك بين؛ لأنه إذا باع النعال بالثمن
~~يقع على الجلد والعمل وجميع ما ألانها وحسنها من الادهان بالشحم وغيره،
~~فصار بائعا لشحم أضحيته.
### | مسألة: البيض يصلق فيوجد في إحداهن فرخ
# ومن سماع يحيى بن يحيى من كتاب الصلاة مسألة قال يحيى: قال ابن القاسم في
~~البيض يصلق فيوجد في إحداهن فرخ إن أكلهن كلهن لا يصلح؛ لأن بعضه يسقي
~~بعضا، قال ابن وهب مثله، وسئل: عن أقداح بيض النعام أيشرب فيها إذا كان
~~الفرخ الذي يخرج منها ms1182 ميتا، فكرهه، وقال: أرأيت لو أن رجلا أراد أن يتداوى
~~بشرب تلك القشرة بعينها أكان يصلح له ذلك وقد سقتها الميتة التي كانت في
~~داخلها؟ فلا أحب ولا أراه حسنا.
# قال محمد بن رشد: قوله في البيض يصلق فيوجد في إحداهن فرخ
# PageV03P374
# إن أكلهن كلهن لا يصلح؛ لأن بعضه سقى بعضا، صحيح للعلة التي ذكرها من سقي
~~النجس منها للطاهر؛ لأنه يرشح في الصلق، وهذا يرد قوله في سماع موسى بن
~~معاوية في كتاب الوضوء: إن اللحم إذا طبخ بالماء النجس يغسل ويؤكل، وقد مضى
~~هنالك من القول على ذلك ما فيه كفاية، وكذلك البيضة تخرج من الدجاجة الميتة
~~لا تؤكل مخافة أن يكون سقتها الميتة، قاله مالك في المدونة، وقال ابن نافع:
~~لا بأس بها، يريد إذا اشتد قبضها، ولها وجه ظاهر وهو أن الميتة لا تسقي
~~البيضة بعد موتها؛ لأنها تبرد بالموت فلا يسري إليها منها شيء كما ألقيت
~~البيضة بقشرها في دم أو بول بارد، بخلاف الصلق في الماء النجس، وأما
~~كراهيته الشرب في أقداح بيض النعام التي تخرج منها الميتة فصحيح على مذهب
~~مالك في كراهيته الامتشاط بعظام الميتة والادهان بمداهنها، وقد أجاز ذلك
~~جماعة من السلف منهم عروة بن الزبير وابن شهاب وربيعة وقتادة والليث، وأخذ
~~به ابن وهب ومطرف وابن الماجشون وأصبغ، وروي عن ابن شهاب أنه قال: كان سلف
~~هذه الأمة من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يمتشطون بأمشاط عظام
~~الفيل ويدهنون بمداهنها لا يرون بذلك بأسا، وجعل ابن وهب تلقيتها في الماء
~~كالدباغ في الجلد وأجاز بيعها، وقشرة بيض النعام التي يخرج منها الميتة
~~محمولة على ذلك بالمعنى والقياس، إذ لا فرق بينه وبينها.
### | مسألة: يشتركان في الأضحيتين في اشترائهما فإذا أرادا أن يضحيا اقتسماهما
# من نوازل سئل عنها سحنون مسألة وسئل عن الفريقين يشتركان في الأضحيتين في
~~اشترائهما، فإذا أرادا أن يضحيا اقتسماهما فقال أحدهما: أنا أضحي بهذه وأنت
~~بهذه فضحيا كذلك وقد استويا جميعا في السمانة، قال: لا ms1183 بأس بذلك، قيل: فلو
~~كانت إحداهما أسمن من الأخرى؟ فقال: أكره ذلك
# PageV03P375
# للذي أخذ الأدنى؛ لأنه لا يجوز له أن يبدل أضحيته إلا بأجود منها، قيل
~~له: فإذا وقع هل يجزئ عنه؟ فقال: إنما أكره أن يفعل ذلك فإذا وقع رأيته
~~جائزا ما لم يأخذ لفضل الزيادة ثمنها، ولا يعود.
# قال محمد بن رشد: أما كراهيته ذلك للذي أخذ الأدنى فبينة، وأما قوله: إذا
~~وقع ذلك رأيته جائزا ما لم يأخذ لفضل الزيادة ثمنها ولا يعود فليس ببين، إذ
~~لا فرق في المعنى بين أن يأخذ لفضل الزيادة ثمنا ولا يأخذ لها ثمنا ويتركه
~~لرفيقه؛ لأنه في الحالتين جميعا قد ضحى بالأدنى، وذلك هو الذي يكره له، فإن
~~أخذ لفضل الزيادة ثمنا تصدق به، وإن لم يأخذ له ثمنا تصدق بماله بما بين
~~القيمتين، هذا الذي يؤمر به والذي كان ينبغي لهما أن يفعلاه ابتداء أن
~~يتفقا وما الأسمن؟ ويبيعا الأدنى ويبتاع الذي خرج عن الأسمن بنصيبه من ذلك
~~مثل الذي ضحى به رفيقه أو أسمن مما وجد وإن زاد على الثمن من ماله، وقد مضى
~~في رسم العتق من سماع عيسى ما يدل على هذا.
### | مسألة: المرأة ترضع جديا بلبنها هل يؤكل
# مسألة وسئل عن المرأة ترضع جديا بلبنها هل يؤكل؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه؛ لأن الألبان تابعة
~~للحوم ولحوم آدم طاهرة، فألبان النساء طاهرة بإجماع، فلا يضر إرضاعها
~~الجدي.
### | مسألة: أكل الخطاطيف التي تعشش في البيوت
# مسألة وسئل: عن أكل الخطاطيف التي تعشش في البيوت هل يكره أكلها؛ لأنها
~~قد تحرمت بمن نزلت عليه وعششت عنده؟ فقال: أما أنا
# PageV03P376
# فلا، فقال: أخبرني علي بن زياد عن مالك أنه كره أكلها، وكان ابن القاسم
~~لا يكره أكلها، قال سحنون:. وما أرى بأكلها بأسا.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك، - رحمه الله -، إجازة أكل جميع الطير
~~الغربان والأحدية والنسور والعقبان بظاهر قوله عز وجل: {لا أجد في ما أوحي
~~إلي ms1184 محرما على طاعم يطعمه إلا أن يكون ميتة} [الأنعام: 145] الآية لأنه لم
~~يصح عنده عن النبي - عليه السلام - النهي عن أكل ذي مخلب من الطير، فبقي
~~ذلك على ما يقتضيه عموم الآية من تحليل ما عدا المذكور تحريمه فيها، وخصص
~~من ذلك ما صح عنده فيه التحريم من الحمر الأنسية وشبهها، وكره أكل الخطاطيف
~~في رواية علي بن زياد عنه للمعنى الذي ذكره مع قلة الانتفاع بأكلها لهزالها
~~وضعفها كما كره عروة بن الزبير أكل الغراب والحداة لتسمية النبي - عليه
~~السلام - إياهما الفاسقين.
### | مسألة: اشترى أضحية ليضحي بها فلما انصرف من المصلى مات
# من سماع عبد المالك بن الحسن من أشهب وابن وهب مسألة قال عبد المالك بن
~~الحسن: سألت أشهب بن عبد العزيز: عمن اشترى أضحية ليضحي بها، فلما انصرف من
~~المصلى مات، قال: لا يضحى بها عنه وتكون ميراثا.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا يضحى بها عنه أي ليس يلزمهم ذلك إلا أن يشاءوا
~~على ما قال ابن القاسم في رسم العتق من سماع عيسى إذ لا تجب الضحية إلا
~~بالذبح.
# PageV03P377
### | مسألة: يسلف في الضحايا ويشترط أن يأتيه بها قبل يوم النحر فيؤخرها المسلف
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن الرجل يسلف في الضحايا ويشترط أن يأتيه بها
~~قبل يوم النحر فيؤخرها المسلف إليه إلى بعد يوم النحر أيلزم المسلف أخذها؟
~~قال: نعم يلزم المسلف أخذها وإن أتاه بها بعد يوم النحر.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والتكلم عليه في رسم الأقضية من سماع أشهب
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ما يذبح للكنائس
# مسألة وسألته: عما يذبح للكنائس، قال: لا بأس بأكله.
# قال محمد بن رشد: كره مالك في المدونة أكل ما ذبحوا لأعيادهم وكنائسهم،
~~وتأول في ذلك قوله عز وجل: {أو فسقا أهل لغير الله به} [الأنعام: 145] .
~~ووجه قول أشهب أن ما ذبحوا لكنائسهم لما كانوا يأكلونه وجب أن يكون حلا لنا
~~لأن الله تعالى يقول: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] .
~~وإنما تأويل ms1185 قوله: {أو فسقا أهل لغير الله به} [الأنعام: 145] . ما ذبحوه
~~لآلهتهم مما يتقربون به إليها ولا يأكلونه، فهذا حرام علينا بدليل الآيتين.
### | مسألة: الضحية يوجد بها العيب كان عند البائع بعد ما ذبحت
# ومن سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم
~~عن الضحية يوجد بها العيب كان عند البائع بعد ما ذبحت فيأخذ قيمته ما يصنع
~~به؟ قال: إن كان ذلك العيب مما يجوز في الضحايا كان له قيمته يصنع بها ما
~~شاء، وأبدل مكانها إن كان في أيام النحر، وإن كان قد فات أيام الذبح
# PageV03P378
# كان بمنزلة من لم يضح والأرش له يصنع به ما شاء، وإن كان عيبا يجوز به في
~~الضحايا تصدق بما يأخذ في قيمته؛ لأنه قد أوجبها وسماها ضحية، فليست عندي
~~بمنزلة عتق التطوع؛ لأن العتق ليس يشتريه أحد حين يشتريه على أنه حر إنما
~~يشتريه لنفسه، ثم يعتق بعد وهذه يشتريها وهي أضحية قد سماها وأوجبها.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في العيب يوجد في الضحية بعد ذبحها، فصحيح لا
~~أعلم فيه نص خلاف وحكم الضحية والرقبة الواجبة والهدي الواجب في وجود
~~العيون بها بعد ذبح الضحية وتقليد الهدي وتنفيذ العتق سواء إلا في أن
~~الضحية مرتبطة بوقت، فإن كان العيب مما لا يجوز به الضحية ولا الرقبة ولا
~~الهدي فقيمة العيب له، ويعتق عبدا آخر ويهدي هديا آخر ويضحي أضحية أخرى إن
~~كانت أيام الذبح لم تفت، وإن فاتت أيام الذبح لم يكن عليه في الأرش شيء،
~~وكان بمنزلة من لم يضح ولا اختلاف في هذا كله إلا قول داود بن أبي زبير في
~~سماع محمد بن خالد من كتاب الظهار، وإن كان العيب مما تجوز به الضحية
~~والرقبة والهدي لم يتمول قيمة العيب التي يرجع في شيء من ذلك، إلا أنه في
~~الضحية يتصدق به، وفي الرقبة يجعله في رقبة، فإن لم يكن فيه رقبة شارك به
~~في رقبة أو أعان به في رقبة يتم ms1186 به عتقها أو جعله في كتابة يتم له عتقها،
~~وفي الهدي يجعله في هدي، فإن لم يكن فيه هدي لم يشارك به في هدي من أجل أن
~~الهدي لا يشترك فيه عند مالك وتصدق به، وأما الرقبة التطوع والهدي التطوع
~~فاختلف في وجود العيب بهما على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا شيء عليه في
~~قيمة العيب فيهما جميعا وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب الظهار.
# والثاني: أنه لا يتمول ما يرجع به للعيب فيهما جميعا، ويجعل ذلك في الهدي
~~في هدي، أو يتصدق به إن لم يبلغ أن يكون فيه هدي، ويجعله في عتق في العتق
~~أو يعين به إن لم يبلغ رقبة تامة، والثالث: تفرقته في المدونة
# PageV03P379
# بين عتق التطوع والهدي التطوع، وسواء كان العيب في هذا مما يجوز في
~~الرقاب والهدي أو مما لا يجوز، الحكم في ذلك سواء. فهذا تحصيل هذه المسألة.
### | مسألة: باع بعض أهله جلد أضحيته
# مسألة قال ابن القاسم في رجل باع بعض أهله جلد أضحيته، قال: أرى أن يتصدق
~~بثمنه، قلت: أرأيت إن كان أهله قد استنفقوا الثمن أيخرجه من عنده ويتصدق
~~به؟ قال: أرأيت لو وضع لهم لحما من لحم أضحيته فباعوه واستنفقوا الثمن
~~أعليه أن يخرجه من عنده، قال: لا. أرى ذلك عليه في الوجهين إذا لم يجد
~~الثمن بعينه، قال أصبغ: إذا لم يرخص لهم في البيع ولا أذن لهم فيه ولم
~~يعطهم الجلد على وجه ذلك ليصنعوا به ما شاءوا من بيع أو غيره، فإن فعل فهو
~~البائع وعليه إخراج مثل الثمن والصدقة إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا رخص لهم في البيع أو أذن لهم فيه فلا إشكال
~~عليه في أن يخرج الثمن من ماله إن كان قد استنفق؛ لأنه هو البائع فكأنه قد
~~باع وأخذ الثمن ودفعه إليهم فأنفقوه، وأما إذا لم يأذن لهم في ذلك ولا رخص
~~لهم فيه وفات البيع، ولم يقدر على رد فقال في الرواية: إنه يتصدق ms1187 بالثمن
~~إذا وجده بعينه، ولا شيء عليه فيه إن كانوا قد استنفقوه، ومعنى ذلك عندي إن
~~كانوا قد استنفقوه فيما له عنه غنى، وأما إن كانوا استنفقوه فيما يلزمه مما
~~لابد له منه ولا محيص له عنه، فعليه أن يخرجه من ماله ويتصدق به؛ إذ لا فرق
~~بين ذلك وبين أن يجده قائما بعينه؛ لأنه إذا لم يفعل ذلك فكأنه قد أنفقه هو
~~إذ قد وقى به ماله.
# PageV03P380
### | [مسألة: دفع جلد أضحيته إلى رجل يدبغه له فادعى أنه سرق منه]
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# مسألة قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عمن دفع جلد أضحيته إلى رجل يدبغه له،
~~فادعى أنه سرق منه، فقال: إن كان يثق به فلا أرى أن يأخذ منه فيه شيئا، وإن
~~كان متهما أن يكون كذبه فإني أرى أن يأخذ منه قيمته ويتصدق به فهو أحب إلي
~~وضعفه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم في قوله: إنه يأخذ القيمة ويتصدق
~~بها، مثل قول عيسى بن دينار في أول رسم من سماعه وقد مضى هنالك القول في
~~تضعيفه.
### | مسألة: اشترى أضحيتين واحدة له وأخرى لامرأته فذبحهما جميعا لنفسه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل اشترى أضحيتين واحدة له وأخرى لامرأته
~~فذبحهما جميعا لنفسه وعلى اسمه ساهيا، قال أحب إلي أن يبدل أضحية امرأته،
~~فإن أبى فليست لامرأته أضحية ولا يجزئ عنها ما صنع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين؛ لأن الضحية لا تجب إلا بالذبح ولا يجب على
~~الرجل أن يضحي عن امرأته ولا أن يدخلها في أضحية إلا أن يشاء على مذهب مالك
~~وجميع أصحابه حاشى ابن دينار.
### | مسألة: ضحى بنعجة حامل فلما ذبحها وجد ولدها يركض في بطنها
# مسألة قال ابن القاسم: ضحيت بنعجة حامل فلما ذبحتها يركض ولدها في بطنها
~~فأمرتهم أن يتركوها حتى تموت في بطنها، ثم
# PageV03P381
# أمرتهم فشقوا جوفها فأخرج ميتا فذبحته فسال منه دم فأمرت أهلي أن يشووه
~~لي.
# قال محمد ms1188 بن رشد: روي عن النبي، - عليه السلام -، من رواية جابر بن عبد
~~الله وغيره أنه قال: «ذكاة الجنين ذكاة أمة» ، قال ابن عمر وسعيد بن المسيب
~~وغيرهما من الصحابة والتابعين وجمهور علماء المسلمين: وذلك إذا كان قد تم
~~خلقه ونبت شعره، وهو مذهب مالك وجميع أصحابه، وذلك إذا خرج ميتا أو خرج وبه
~~رمق من الحياة، غير أنه يستحب أن يذبح إن خرج يتحرك، فإن سبقهم بنفسه قبل
~~أن يذبح أكل، وسواء مات في بطن أمه بموتها أو أبطأ موته بعد موتها ما لم
~~يخرج وفيه روح، فإن خرج وفيه روح وهو ترجى حياته أو يشك فيها فلا يؤكل إلا
~~بذكاة، وإن كان الذي فيه من الحياة رمق يعلم أنه لا يعيش فإنه يؤكل بغير
~~ذكاة وإن كان الاستحباب أن يذكى عن مالك، وروي عن يحيى بن سعيد أنه قال:
~~إنما يؤكل بغير ذكاة إن خرج ميتا، وأما إن بقر عليه فأخرج يتحرك فلا يؤكل
~~إلا بذكاة، وهو اختيار عيسى بن دينار في المبسوطة، وأبو حنيفة لا يرى ذكاة
~~الجنين في ذكاة أمه، ويقول: إنه لا يؤكل إلا أن يخرج حيا ويذكى، وقوله خلاف
~~الجمهور وما جاء عن النبي، - عليه السلام -، في ذلك من الخبر المأثور، ومن
~~أهل العلم من يرى ذكاة الجنين في ذكاة أمه ويقول: إنه يؤكل وإن لم ينبت
~~شعره، وقد روي عن النبي، - عليه السلام -، أنه قال: «ذكاة الجنين في ذكاة
~~أمه أشعر أو لم يشعر» إلا أنه حديث ضعيف فمذهب مالك هو الصحيح من الأقوال
~~الذي عليه عامة فقهاء الأمصار.
# تم كتاب الضحايا بحمد الله
# PageV03P382
### | [مسألة: العقيقة أيدخر منها أهلها]
# كتاب العقيقة من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة سماها
# مسألة قال سحنون: حدثني ابن القاسم قال سئل عن العقيقة أيدخر منها أهلها؟
~~فقال: ما شأن الناس فيها إلا إطعامها، وما أرى بذلك بأسا، وضرب مثلا، قال:
~~أضحايا يدخرون ويأكلون؟
# قال محمد بن رشد: قاس مالك، - رحمه الله -، العقائق ms1189 على الضحايا في جواز
~~الادخار منها؛ لأنها بمنزلتها في أنها نسك يتقى فيها من العيوب ما يتقى في
~~الضحايا، ولا يجوز فيها إلا الجذع من الضأن والثني، ولا يباع لحمها ولا
~~جلدها ولا يعطى الجزار على جزارتها شيئا من لحمها، قال في الموطأ: وتكسر
~~عظامها ولا يمس الصبي بشيء من دمها؛ لأن ترك كسر عظامها وأن يلطخ رأس الصبي
~~بدم من أفعال الجاهلية، وقد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «في
~~الغلام عقيقة فاهرقوا عنه دما وأميطوا عنه الأذى» ، فقيل: إن إماطة الأذى
~~عنه المأمور به في الحديث هو ما كان أهل الجاهلية يفعلونه من لطخ رأسه
~~بدمها، وقيل بل ذلك حلق شعر رأسه وهو الأظهر، قال عز وجل: {فمن كان منكم
~~مريضا أو به أذى من رأسه ففدية} [البقرة: 196] . الآية،
# PageV03P383
# فأوجب على المحرم الفدية لإماطة الأذى عن نفسه بحلق شعر رأسه، فكأن
~~العقيقة فيها معنى الفدية عن المولود لإماطة الأذى عنه بحلق شعر رأسه،
~~ولهذا المعنى والله أعلم قال عطاء: يبدأ بالحلق قبل الذبح بخلاف نحر
~~الهدايا في الحج.
### | مسألة: حكم العقيقة
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته ليرفعن أمرا إلى السلطان مسألة قال:
~~وسمعته يقول: إنه ليقع في قلبي من شأن العقيقة أن النصارى واليهود يعملون
~~لصبيانهم شيئا يجعلونهم فيه يقولون قد أدخلناهم في الدين مثل ما ينصر
~~النصارى صبيانهم، وإن من شأن المسلمين الذبح في ضحاياهم «وعق رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - عن حسن وحسين» ، فيقع في قلبي في الذبح عنهم أنها
~~شريعة الإسلام، وقد سمعت غيري يذكر ذلك.
# قال محمد بن رشد: اعتبار مالك، - رحمه الله -، في أن العقائق من شرائع
~~الإسلام بما ذكره اعتبار بين، ويوضحه أن العقيقة كانت في الجاهلية فأقرت في
~~الإسلام، فروي عن عبد الله بن بريدة عن أبيه قال: «كنا في الجاهلية إذا ولد
~~لنا غلام ذبحنا عنه شاة ولطخنا رأسه بدمها، ثم كنا في الإسلام إذا ولد لنا
~~ولد غلام ذبحنا عنه شاة ولطخنا رأسه بالزعفران» ، فالعقيقة مشروعة ms1190 في
~~الإسلام، قيل: سنة غير واجبة يكره تركها، وهو قول ابن حبيب، وقيل: مستحبة
~~وليست سنة؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من ولد له ولد
# PageV03P384
# فأحب أن ينسك عنه فليفعل» ، وما روي عن النبي - عليه السلام - من قوله:
~~«الغلام مرتهن بعقيقته تذبح عنه يوم سابعه، ويحلق رأسه، ويسمى» يدل على
~~وجوبها، وتأويل ذلك عنده أن ذلك كان في أول الإسلام ثم نسخ بقوله: يخير من
~~أحب أن ينسك عن ولده فليفعل، وسقط الوجوب.
### | مسألة: حلق شعر الصبي يوم السابع
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية مسألة وسئل مالك عن حلاق الصبي يوم
~~السابع، ويتصدق بوزن شعره فضة، قال: ليس ذلك من عمل الناس، وما ذلك عليهم.
# قال محمد بن رشد: يريد ليس ذلك مما التزم الناس العمل به ورأوه واجبا، لا
~~أنه أنكره ورآه مكروها، بل مستحب من الفعل، روي: أن فاطمة بنت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - وزنت شعر حسن وحسين وزينب وأم كلثوم، فتصدقت بزنة ذلك
~~فضة.
### | مسألة: العقيقة كيف يصنع بها
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا
~~عن العقيقة كيف يصنع
# PageV03P385
# بها؟ أتطبخ ألوانا، ويدعى لها الرجال؟ قال مالك: أما الأمر عندنا، فإنها
~~تذبح يوم السابع وتطبخ، ويأكل منها أهل البيت، ويطعم منها الجيران، فأما أن
~~يدعى الرجال، فإني أكره الفخر، وهذا الأمر عندنا في أن يأكل منها أهل
~~البيت، ويطعم الجيران، ويسمى الصبي يوم السابع.
# قال محمد بن رشد: لما كانت شاة العقيقة نسكا لله، وقربة إليه؛ استحب ألا
~~يعدل فيها عن سيرة السلف الصالح، أن يأكل منها أهل البيت، ويطعم منها
~~الجيران، وكره أن تطبخ ألوانا فيدعى إليها الرجال؛ لئلا يدخل ذلك الفخر،
~~فتفسد بذلك النية في معنى الطاعة لله بها والقرب، فإن أراد أن يدعو الرجال
~~صنع من غيرها، ودعا عليها على ما قال بعد هذا في سماع أشهب، بعد أن يمضي
~~النسك بنية خالصة لله، لا يشوبها شيء، يتقي أن يفسدها.
# وأما ms1191 قوله: ويسمى الصبي يوم السابع، فهو اختيار مالك - رحمه الله -؛ لما
~~جاء في الحديث من قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الغلام مرتهن
~~بعقيقة، يذبح عنه يوم السابع، ويحلق رأسه، ويسمى» ، وروي عنه - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه قال: «سموا المولود يوم سابعه» ، والأمر في ذلك واسع، وروي
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال حين ولد له إبراهيم: «ولد لي
~~الليلة غلام، فسميته باسم أبي إبراهيم» ، وأنه - صلى الله عليه وسلم - «أتي
~~بعبد الله بن أبي طلحة صبيحة الليلة التي ولد فيها، فحنكه بتمر عجوة، ودعا
~~له وسماه عبد الله» في حديث طويل، ويحتمل أن يكون معنى ما في الحديث من
~~تسمية المولود يوم
# PageV03P386
# سابعه ألا تؤخر تسميته عن ذلك؛ لأنه إذا سماه قبل السابع فهو مسمى يوم
~~السابع وبعده، فتتفق الآثار على هذا، قال ابن حبيب على اختيار مالك: ولا
~~بأس أن يتخير له الأسماء قبل السابع ولا يوقع عليه الاسم إلا يوم السابع،
~~فإن مات قبل يوم السابع يسمى بعد موته، ولم يترك بدون تسمية؛ لأنه ولد يرجى
~~شفاعته، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «إن السقط ليظل محبنطئا على باب
~~الجنة، يقال له: ادخل الجنة، فيقول: لا أدخل حتى يدخل أبواي» ، وذكر لمالك
~~الحديث الذي ذكر أن «السقط يقول يوم القيامة لأبيه: تركتني بلا اسم» ، فلم
~~يعرفه.
### | مسألة: ذبح عقيقة ابنه قبل طلوع الشمس
# ومن كتاب أوله باع غلاما مسألة قال مالك: وجه ذبح العقائق ضحوة، وهي سنة
~~الذبائح في الضحايا وأيام منى، وهي ساعة الذبائح.
# قال محمد بن رشد: قاس مالك - رحمه الله - العقائق على الذبائح في وقت
~~ذبحها، كما قاسها عليها في جواز الادخار من لحمها في أول رسم من السماع،
~~فإن ذبح عقيقة ابنه قبل طلوع الشمس لم يجزه على قياس قوله هذا، وهو نص قوله
~~في المبسوطة، وقال عبد المالك بن الماجشون يجزيه إن كان بعد طلوع الفجر،
~~وهو أظهر؛ لأن العقيقة ليست مضمنة بصلاة، فكان قياسها على الهدايا أحسن ms1192 من
~~قياسها على الضحايا، وأما إن ذبحها بليل فلا تجزيه، وهو نص قول ابن القاسم
~~في سماع يحيى بعد هذا، وقد اختلفت من أي وقت يحسب سابع الولادة إذا ولد،
~~على أربعة أقوال: أحدها: أنه يحسب له سبعة أيام بلياليها، من غروب الشمس،
~~ويلغى ما قبل ذلك إن ولد في النهار أو في الليل بعد الغروب، ويعق عنه في
~~ضحى اليوم السابع، وهو قول
# PageV03P387
# ابن الماجشون في ديوانه.
# والثاني: إن ولد في النهار بعد الفجر ألغي ذلك اليوم، وحسب له سبعة أيام
~~من اليوم الذي بعده، وإن ولد قبل الفجر، وإن كان ذلك في الليل حسب له ذلك
~~اليوم، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها. والثالث:
~~أنه إن ولد في شباب النهار قبل الزوال حسب ذلك اليوم، وإن لم يولد إلا بعد
~~الزوال ألغي ذلك اليوم، وهذا القول حكى ابن الماجشون أنه كان قول مالك
~~أولا، ثم رجع عنه. والرابع: أنه يحسب ذلك اليوم وإن ولد في بقية منه قبل
~~الغروب، وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة، واختار أصبغ أن يلغى ذلك اليوم،
~~فإن حسب أيام من تلك الساعة إلى مثلها اجتزأ بذلك، وهو قول حسن، فيذبح بعد
~~كمال ستة أيام من الساعة التي ولد فيها، ودخوله في اليوم السابع، وإن كان
~~ذلك في آخر النهار لما جاء عنه في الحديث من أنه يذبح عنه يوم سابعه.
### | مسألة: فيما ينثر على الصبيان عند خروج أسنانهم وفي العرائس
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# مسألة قال مالك: أخبرني شيخ قديم قال: لما كانت فتنة ابن الزبير انتهب
~~الناس تمر مال الله، قال: فاشترت أمي من ذلك التمر، فعملت منه خلا حتى طاب،
~~وذهبت الفتنة، فأمرتني أمي أن أذهب إلى ابن عمر أسأله عن ذلك، فأتيت ابن
~~عمر فسألته عن ذلك، فأفتاني أن أهريقه ولا نأكله، قال مالك: أرى ابن عمر
~~إنما كرهه لموضع النهبة، قال مالك فيما ينثر على الصبيان عند خروج ms1193 أسنانهم،
~~وفي العرائس، فيكون فيه النهبة قال: لا أحب أن يؤكل منه شيء إذا كان ينتهب.
# PageV03P388
# قال محمد بن رشد: وجه فتوى ابن عمر - رضي الله عنه - المرأة أن تهريق
~~الخل ولا تأكله، هو أن التمر الذي عملته منه كان من مال الله، فكان الحق
~~فيه أن يقسمه الإمام بالاجتهاد، فلما لم تكن هي ممن لها الاجتهاد في ذلك،
~~لم يأمرها بالتصدق به، ورأى لها الخلاص أن تهريقه ولا تأكله؛ لأن تصدقها به
~~من غير أن يكون لها الاجتهاد في ذلك من جنس النهبة التي وقعت فيه أولا،
~~والله أعلم، ويحتمل أن يكون ابن عمر - رضي الله عنه - أفتاها بإراقته، وترك
~~أكله عقوبة لها على ما فعلت من عملها إياه من التمر المنهوب، ولم يأمرها
~~بالصدقة؛ لئلا يظن ظان أنه تتصدق به على ملكها، فتكون مأجورة في فعلها،
~~فيكون ذلك ذريعة إلى استجازة ذلك الفعل، وهذا من نحو ما قيل في من فعل ما
~~لا يجوز له من تخليل الخمر، أنها لا تؤكل وتهرق ولا يتصدق بها.
# وقد ذهب جماعة من أهل العلم إلى أن «أمر الرسول - صلى الله عليه وسلم -
~~بإكفاء القدور يوم خيبر من لحوم الحمر الأهلية» إنما كان من أجل أنها كانت
~~منتهبة، وأما ما ينثر على الصبيان عند خروج أسنانهم، وفي العرائس، فيكون
~~فيه النهبة، فكرهه مالك بكل حال؛ لظواهر الآثار الواردة عن النبي - عليه
~~السلام - في ذلك، من ذلك نهيه عن النهبة، وأنه قال: «النهبة لا تحل» ، وأنه
~~قال: «من انتهب فليس منا» ، وفي ذلك تفصيل، أما ما ينثر عليهم ليأكلوه على
~~وجه ما يؤكل دون أن ينتهب، فانتهابه حرام لا يحل ولا يجوز؛ لأن مخرجه إنما
~~أراد أن يتساووا في أكله على وجه ما يؤكل، فمن أخذ منه أكثر مما كان يأكل
~~منه مع أصحابه على وجه الأكل، فقد أكل حراما، وأكل سحتا لا مرية فيه، ودخل
~~تحت الوعيد، وأما ما ينثر عليهم لينتهبوه فهذا كرهه مالك، وأجازه غيره،
~~وتأول أن نهي النبي - عليه ms1194 السلام - عن الانتهاب إنما معناه انتهابا ما لم
~~يؤذن في انتهابه، بدليل ما روي عن عبد الله بن قرط، قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أحب الأيام إلى الله يوم
# PageV03P389
# النحر، ثم يوم القر، فقرب إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بدنات
~~خمسا أو ستا، فطفقن يزدلفن إليه بأيهن يبدأ، فلما وجبت جنوبها قال: كلمة
~~خفية لم أفهمها، فقلت للذي كان إلى جنبي ما قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -؟ قال: من شاء انقطع» ، وما روي من «أن صاحب هدي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: يا رسول الله، كيف أصنع بما عطب من الهدي؟ فقال له
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "انحرها ثم الو قلائدها في دمها، ثم خل
~~بين الناس وبينها يأكلونها» ؛ لأنه أباح - صلى الله عليه وسلم - في هذين
~~الحديثين للناس الذين يحل لهم الهدي أن يأخذ منهم من شاء ما أخذ من غير
~~مقدار، ولا قسم معلوم، وفي هذا بيان إن شاء الله.
### | مسألة: الضأن والمعز سواء تجزي في العقيقة
# مسألة قال مالك: الضأن والمعز سواء تجزي في العقيقة والمعز سواء، يريد في
~~الإجزاء لا في الأفضل؛ إذ لا اختلاف أن الضأن أفضل من المعز، وفي قوله دليل
~~أنه لا يجزي فيها ما عدا الضأن والمعز، وهو قوله في سماع يحيى بعد هذا، وقد
~~مضى في سماع أشهب من كتاب الضحايا ما ظاهره ظهورا بينا أن البقر والإبل
~~تجزي في
# PageV03P390
# ذلك أيضا، وهو الأظهر قياسا على الضحايا، وقد مضى الاختلاف في ترتيب
~~الأفضل في ذلك في الضحايا في رسم مرض وله أم ولد فحاضت من سماع ابن القاسم،
~~وهو يدخل في العقائق على قياس هذا القول، وبالله التوفيق، لا رب غيره، ولا
~~معبود سواه.
### | مسألة: لم يعق عن ولده حتى كبر وعقل
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك رواية سحنون مسألة قال سحنون أخبرني ابن
~~القاسم وابن نافع قالا: سئل مالك عمن لم يعق عن ولده حتى كبر وعقل، أترى ms1195 أن
~~يعق عنه إذا كبر؟ فقال: لا، فقيل له: أفرأيت الذي لا يتهيأ له ما يعق به عن
~~ولده حتى يمر السابع؟ قال: لا، إلا أن يكون قريبا، ويعق عنه أيضا بعد ما
~~خضب لحيته، أرأيت أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الذين لم يعق
~~عنهم في الجاهلية، أعقوا عن أنفسهم في الإسلام؟ هذه الأباطيل.
# قال محمد بن رشد: المشهور عن مالك مثل ما يأتي له بعد هذا في هذا السماع،
~~أنه لا يعق عن المولود إلا يوم سابعه، فإن لم يفعل حتى غربت الشمس من يوم
~~السابع، فقد فاتت العقيقة، خلاف قوله في هذه الرواية: إنه يعق عنه بعد
~~السابع إذا كان قريبا، وروى ابن وهب أنه إن لم يعق عنه يوم سابعه عق عنه
~~يوم السابع الثاني، فإن لم يفعل عق عنه في الثالث، فإن جاز ذلك فقد فات
~~موضع العقيقة، وروى مثله عن عائشة، وروى ابن عبد الحكم القولين عن مالك،
~~واختار رواية ابن وهب، ومن أهل العلم من أوجب العقيقة بظاهر قول النبي -
~~عليه السلام -: «الغلام مرتهن بعقيقته» ، وبغيره
# PageV03P391
# من الأحاديث التي يدل ظاهرها على الوجوب، فقال: إن لم يعق عنه وهو صغير
~~يلزمه أن يعق عن نفسه وهو كبير، واستدل بما روي عن النبي - عليه السلام -
~~من «أنه عق عن نفسه بعد ما جاءته النبوة» ، ولم يصح ذلك عند مالك - رحمه
~~الله -، وأنكره في هذه، وقال: إن ذلك من الأباطيل.
### | مسألة: العقيقة أهي عن الغلام والجارية
# مسألة وسئل عن العقيقة أهي عن الغلام والجارية سواء؟ فقال: نعم، الغلام
~~والجارية سواء، يعق عنهما يوم سابعهما.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «من أحب أن
~~ينسك عن ولده فلينسك عن الغلام شاتان مكافأتان، وعن الجارية شاتان» ،
~~والمكافأتان المتماثلتان المشتبهتان، وذهب إلى هذا جماعة من أهل العلم منهم
~~ابن عمر، وعائشة زوج النبي - عليه السلام -، فمن أخذ به فما أخطأ، ولقد
~~أصاب.
### | مسألة: وقت العقيقة
# مسألة قيل: أرأيت إن لم يتهيأ ms1196 له يوم سابعه ويتهيأ له بعد ذلك بيوم أو
~~بيومين أو في السابع الثاني؟ قال: لا يعق إلا في اليوم السابع، قيل له:
~~أفيؤكل منها، فقال: نعم، يؤكل منها ويطعم، قيل له: أيعمل منها الطعام فيدعى
~~عليه الناس؟ قال: ما رأيت الناس هاهنا عندنا على هذا، وما رأيتهم يفعلونه،
~~إنما رأيتهم يقطعونه ثم يجمعونه في شيء، ثم يأكلون منه ويطعمون منه،
~~ورأيتهم يبعثون به إلى الجيران، فإذا أرادوا أن يصنعوا طعاما صنعوه من
~~غيرها، ثم دعوا عليه.
# PageV03P392
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يعق عنه بعد السابع وإن قرب هو قول ابن
~~القاسم، وهو المشهور من قول مالك، خلاف ما تقدم في أول السماع، وقد مضى
~~هناك الخلاف في ذلك وما بعد ذلك من أنه يؤكل منها ويطعم الجيران، ولا يصنع
~~طعام يدعى عليه الناس إلا من غيرها هو معنى ما مضى في رسم سلف في المتاع
~~والحيوان المضمون، من سماع ابن القاسم، وقد مضى عليه من القول هناك ما فيه
~~كفاية ومقنع.
### | مسألة: وقت تسمية الغلام
# مسألة وسئل مالك فقيل له: أيكره أن يسمى أحد قبل يوم السابع؟ قال: ما
~~رأيت أحدا يسمى قبل يوم السابع، إنما يعق عنه ويسمى يوم السابع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام أيضا على هذه المسألة في رسم سلف في
~~المتاع والحيوان، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يولد فيموت قبل السابع أعليه فيه عقيقة
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يولد فيموت قبل السابع، أعليه فيه عقيقة؟ فقال:
~~لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه؛ لأن
~~العقيقة إنما يجب ذبحها عنه يوم السابع إذا حلق رأسه، وأميط عنه الأذى على
~~ما جاء عن النبي - عليه السلام -، ومضى القول فيه في أول رسم، من سماع ابن
~~القاسم، فإذا مات قبل ذلك سقطت عنه العقيقة.
### | مسألة: إذا عق عن الولد يوم السابع أيجوز أن يطعم في ذلك لحما نيا
# مسألة قيل: أرأيت الرجل إذا ms1197 عق عن الولد يوم السابع، أيجوز أن يطعم في
~~ذلك لحما نيا؟ قال: لا بأس بذلك، وفي ذلك سعة إن
# PageV03P393
# شاء الله، وإن أطعم نيا أو غيره، وقد كان الناس يطعمون ذلك الجيران.
# قال محمد بن رشد: قد تكرر هذا المعنى في هذا السماع، في سماع ابن القاسم
~~وغيره، ومضى القول فيه، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: كان سابع ابنه يوم الأضحى هل تجزئ عنه في العقيقة والأضحية
# مسألة قال موسى بن معاوية: قال معن: وسئل مالك عن رجل كان سابع ابنه يوم
~~الأضحى، وليس عنده إلا شاة هل تجزئ عنه في العقيقة والأضحية؟ فقال: بل يعق
~~بها.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا رجا أن يجد أضحية في بقية أيام الأضحى،
~~وأما إذا لم يرج ذلك، فليضح بالشاة؛ لأن الضحية أوجب من العقيقة عند مالك
~~وجميع أصحابه؛ لأن الأضحية قيل فيها: إنها سنة واجبة، وقيل: سنة غير واجبة،
~~والعقيقة قيل فيها: إنها سنة غير واجبة، وقيل فيها: إنها سنة مستحبة، وقد
~~مضى هذا في رسم حلف، من سماع ابن القاسم، ولو كان ذلك في آخر أيام النحر
~~لكانت أولى، قاله العتبي، وهو على قياس ما قلناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العقيقة أيطعم منها الرجل جيرته الأغنياء
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله نقدها نقدها مسألة قال عيسى: وسئل ابن القاسم عن العقيقة،
~~أيطعم منها الرجل جيرته الأغنياء؟ قال: أهل الحاجة أحب إلي، وإن فعل فأرجو
~~ألا
# PageV03P394
# يكون عليه شيء، قيل له: أيصنع صنيعا يدعو إليه؟ قال: لا يعجبني.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن أهل الحاجة من جيرته أولى أن يطعمهم
~~منها من الأغنياء، وإن كانت تحل للأغنياء؛ لأن الله تعالى حض على إطعام
~~الفقراء من لحوم الهدايا التي تحل للأغنياء، قال تعالى: {فكلوا منها
~~وأطعموا البائس الفقير} [الحج: 28] ، وقال: {فكلوا منها وأطعموا القانع
~~والمعتر} [الحج: 36] ، والقانع هو الفقير، وأما كراهيته أن يصنع صنيعا يدعى
~~إليه، فمعناه من شاة العقيقة على ما تقدم ms1198 في سماع أشهب، وفي رسم سلف في
~~المتاع والحيوان المضمون، من سماع ابن القاسم، وأما من غير شاة العقيقة فلا
~~بأس بذلك، وقد كان عبد الله بن عمر وغيره من السلف يدعون على الولاد
~~والختان، ولا بأس على من دعي إلى ذلك أن يجيب إليه، وقد مضى في رسم
~~الشريكين من سماع ابن القاسم، من كتاب الصيام، ما تجب فيه إجابة الداعي مما
~~لا تجب مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العقيقة هل يدعو إليها الرجل والرجلين من إخوانه
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# مسألة وسئل ابن القاسم عن العقيقة هل يدعو إليها الرجل والرجلين من
~~إخوانه؟ قال: لا يدعو لها أحدا، وإنما هي لجيرانه يقرب لهم منها.
# PageV03P395
# قال محمد بن رشد: قد مر هذا المعنى متكررا في هذا السماع، وسماع أشهب،
~~وسماع ابن القاسم، ومضى من القول عليه ما لا زيادة فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذبح عقيقة ابنه بليل أيجب عليه بدلها
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الصلاة مسألة قال يحيى: وسألته عمن ذبح عقيقة ابنه بليل، أيجب
~~عليه بدلها كما يجب على من ذبح أضحيته ليلا؟ قال: أرى ذلك عليه واجبا،
~~وحالهما عنده واحد، يريد الضحية والعقيقة.
# قال محمد بن رشد: أما من ذبح عقيقته بليل فلا تجزئ، واختلف أن ذبحها قبل
~~طلوع الشمس وبعد طلوع الفجر على ما مضى القول عليه في رسم باع غلاما، من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: سنة العقائق
# مسألة قال سحنون: قال مالك: لا تجزئ في العقائق الإبل ولا المعز، وإنما
~~سنة العقائق الغنم لا غير، وكذلك جاءت السنة.
# قال محمد بن رشد: وهذا مثل ظاهر قوله أيضا في رسم سن، من سماع ابن
~~القاسم، خلاف ما حكى عنه ابن حبيب، من أنه لا يضحى ولا يعق إلا بالضأن
~~والمعز والإبل والبقر، والضأن أفضلها، وهو ظاهر ما في سماع أشهب، من كتاب
~~الضحايا، فقف على ذلك وتدبره.
# PageV03P396
### | مسألة: الجوز واللوز والسكر ينثر في الإمكاك أو الختان
# من سماع ms1199 أصبغ من ابن القاسم مسألة وسئل أصبغ عن الجوز واللوز والسكر ينثر
~~في الإمكاك أو الختان، هل ترى ذلك جائزا؟ قال: نعم، ذلك جائز لا بأس به،
~~ولا تجوز الخلسة فيه، فأما نثره للناس وعليهم للأكل، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم سن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته هاهنا مرة أخرى،
~~وبالله التوفيق.
# تم كتاب العقيقة
# PageV03P397
### | : كتاب الحج الأول
### | مسألة: رمى الجمرة الأولى ثم الأخيرة ثم الوسطى
# كتاب الحج الأول من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب قطع الشجرة
# مسألة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك في من رمى الجمرة الأولى ثم
~~الأخيرة ثم الوسطى، فإنه يرجع فيرمي الأخيرة، ثم حسبه، قال مالك: وإن رمى
~~الأخيرة، ثم الوسطى، ثم الأولى؛ عاد لرميه من الوسطى، وإن رمى الأولى ثم
~~الأخيرة، رمى الوسطى ثم الأخيرة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الترتيب في رمي الجمرات الثلاث في كل
~~يوم من أيام منى من سنة الرمي، فإن ذكر ذلك من يومه أصلح رميه، بأن يلغي ما
~~قدمه ووضعه في غير موضعه، فيفعله مرة أخرى، وما بعده حتى يخلص له الترتيب
~~ولا دم عليه، وإن لم يذكر ذلك في يومه حتى غابت الشمس، أصلح رميه أيضا بما
~~ذكرناه حتى يصلح له الترتيب ما لم تنقض أيام منى، وكان عليه الدم، وقيل: لا
~~دم عليه على اختلاف قول مالك في المدونة، فيمن ترك رمي جمرة من الجمار حتى
~~غابت الشمس، ولم تنقض أيام منى، وإن لم يذكر ذلك إلا بعد أيام منى، فقد
~~فاته الإصلاح، وعليه الدم قولا واحدا، قال ابن المواز: ولو رمى الجمار
~~بحصاة حصاة، كل جمرة حتى أتمها
# PageV03P399
# بسبع، فيلزم الثانية بست، ثم الثالثة بسبع، وهو صحيح؛ لأن الترتيب يصح له
~~بهذا.
### | مسألة: أفاض وطاف بالبيت ثم وطئ أهله
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول فيمن أفاض وطاف بالبيت ثم ms1200 وطئ
~~أهله، قبل أن يركع: إنه إن كان بمكة أفاض مرة أخرى فطاف وركع، ثم خرج
~~معتمرا ويهدي، وإن خرج إلى أهله ركع ركعتين حيث كان وأهدى.
# قال محمد بن رشد: هذا على أصله فيمن وطئ بعد رمي الجمرة وقبل الإفاضة،
~~أنه يهدي ويعتمر ليأتي بطواف الإفاضة الذي أفسده بالوطء قبله في إحرام
~~صحيح، فلما كان الذي نسي الركعتين من طواف الإفاضة يجب عليه أن يعيد طواف
~~الإفاضة ما كان بمكة أو قريبا منها، كان الذي وطئ قبل أن يعيد الطواف في
~~حكم من وطئ قبل الطواف في وجوب الهدي والعمرة عليه.
# وقوله: وإن خرج إلى أهله ركع ركعتين حيث كان، وأهدى هديا، معناه إن لم
~~يذكر ذلك حتى رجع إلى أهله، ولو علم وهو بمكة أو قريب منها أنه وطئ قبل
~~الركعتين فخرج إلى بلده لوجب عليه الرجوع لما وجب عليه من إعادة الإفاضة،
~~ومن العمرة، وهذا على القول بأن من وجب عليه أن يعيد في الوقت، فلم يعد حتى
~~ذهب الوقت أنه يجب عليه أن يعيد بعد الوقت، ولأهل العلم فيمن وطئ قبل
~~الإفاضة وبعد الرمي ثلاثة أقوال؛ أحدها: هذا أنه يعتمر ويهدي. والثاني: أنه
~~يهدي ولا عمرة عليه، وقد ذكر ابن القاسم في الأول من حج المدونة أن هذا هو
~~قول جل الناس. والثالث: أنه قد أفسد حجه، وهو قول عبد الله بن عمر وجماعة
~~من السلف، وظاهر قول عمر بن الخطاب: من رمى الجمرة، فقد حل له ما حرم عليه
~~إلا النساء والطيب، وفي بعض الروايات والصيد، واختلف قول مالك فيمن وطئ بعد
~~الوقوف بعرفة
# PageV03P400
# وقبل رمي الجمرة، فالمشهور عنه أنه قد أفسد حجه، وقد روي عنه أن حجه تمام
~~وعليه العمرة والهدي، وأما من وطئ قبل الوقوف بعرفة، فلا خلاف بين أهل
~~العلم في أنه قد أفسد حجه.
### | مسألة: ترك أهله بمكة من الآفاق وخرج لغزو أو تجارة
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول: ليس على من ترك أهله بمكة من
~~الآفاق، وخرج لغزو ms1201 أو تجارة إذا قدم في أشهر الحج متعة، كما ليس على أهل
~~مكة متعة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، ومعناها أنه قدم مكة قبل أشهر الحج،
~~فترك أهله بها على نية الاستيطان لها، ثم خرج لغزو أو لتجارة، فقدم معتمرا
~~في أشهر الحج، وكذلك لو سكنها بغير أهل قبل أن يتمتع، قاله ابن المواز،
~~فليست هذه المسألة بخلاف لمسألة كتاب الحج الأول من المدونة في الذي يقدم
~~مكة في أشهر الحج معتمرا، ينوي استيطانها؛ لأنه لم يتقدم له استيطانها قبل
~~قدومه معتمرا، فلذلك قال فيها: إنه ليس كأهل مكة؛ إذ لعله سيبدو له فيما
~~نوى، قوله فيها معارض لما في إرخاء الستور من المدونة، وموضع الخلاف
~~بينهما، هل يصدق فيما يدعي أنه أراد من ذلك أم لا؟
### | مسألة: يلبي بالحج وهو مولى عليه
# مسألة وقال مالك في الرجل يلبي بالحج، وهو مولى عليه، والمرأة عند أبيها،
~~أو عند زوجها إن ذلك من السفه، ولا يجاز ذلك، ولا يمضي لمن فعله، وليس على
~~المرأة أن تقضيه إذا هلك زوجها أو أبوها.
# PageV03P401
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنهم أحرموا من بيوتهم دون الميقات،
~~وقبل أشهر الحج، فلذلك كان للأب والزوج والولي ألا يمضوا فعلهم، وأن يحلوهم
~~من إحرامهم؛ لأن ذلك خطأ منهم وتعد، وقوله: وليس على المرأة أن تمضيه إذا
~~هلك زوجها أو أبوها، مثل ما في المدونة؛ لأن معنى المسألة أنهم أحرموا بحجة
~~الفريضة، فليس عليهم إذا قضوا حجة الفريضة للإحرام الذي حللهم منه شيء، ولو
~~كانوا إنما أحرموا بحج التطوع، وتركوا الفريضة لوجب عليهم قضاء الحجة التي
~~حللوا منها بعد قضاء حجة الفريضة على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك،
~~خلاف قول أشهب: إن العبد إذا أحرم بغير إذن سيده، فحلله سيده من إحرامه أنه
~~لا يجب عليه في ذلك قضاء؛ لأنه إنما حله بحجة بعينها، كمن نذر صوما بعينه،
~~فمنعه من صيامه عذر، وقال ابن المواز: إن المولى عليه والمرأة عند أبيها لا
~~يلزمهم قضاء ms1202 الإحرام الذي حللوا منه، كما لا يلزمهم العتق إذا ولوا أنفسهم،
~~وهذا هو مذهب أشهب الذي ذكرناه.
### | مسألة: خرج يريد التمتع فألفى الناس قد فرغوا من الحج
# مسألة قال مالك: لو أن رجلا خرج يريد التمتع، فألفى الناس قد فرغوا من
~~الحج، لم يقع عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله يريد التمتع، أي يريد العمرة في أشهر الحج مثل
~~الحج، فإذا أحرم بعمرة أو بحج، فألفى الناس قد فرغوا من الحج، فلا شيء عليه
~~كما قال، إلا إكمال العمرة التي أحرم بها؛ لأنه قد فاته الحج
# PageV03P402
# في ذلك العام، وفي بعض الروايات خرج يريد الحج، والصحيح خرج يريد التمتع؛
~~لأن من خرج يريد الحج، فألفى الناس قد فرغوا من الحج، لا إشكال في أنه لا
~~شيء عليه إن كان لم يحرم، وإن كان قد أحرم، فلا بد له من قضاء الحج الفائت،
~~وعليه الهدي.
### | مسألة: هلك رجل بالفسطاط وأوصى أن يحج عنه
# مسألة قلت لابن القاسم: لو هلك رجل بالفسطاط، وأوصى أن يحج عنه، فدفع عنه
~~إلى رجل ليحج عنه، ولم يشترطوا عليه أن يحرم من ذي الحليفة أو غيرها، فخرج
~~فأحرم عن نفسه من ذي الحليفة بعمرة، وحج عن الميت من مكة؟ قال: أراه ضامنا
~~للحجة، أو يرد المال، ولا أبالي اشترطوا عليه الإحرام أو لم يشترطوا؛ لأن
~~من دفع إليه مالا ليحج به عن ميت، فليحرم من ميقات الموضع الذي يحج منه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ضامن، وإن لم يشترطوا عليه الإحرام من ذي
~~الحليفة، هو القول الذي رجع إليه ابن القاسم في المدونة، وكان أولا يقول:
~~إنه لا ضمان عليه إلا أن يشترط عليه الإحرام من ذي الحليفة، وفي أصل السماع
~~أنه لا ضمان عليه، وإن اشترطوا عليه أن يحرم من ذي الحليفة، ولا حجة
~~للمستأجر عليه في أن قدم بين يدي حجه عمرة، وإن اشترط عليه ألا يفعل وهو
~~بعيد، فهي ثلاثة أقوال؛ أبينها القول الذي رجع إليه ابن القاسم في المدونة،
~~وهو ms1203 قوله في هذه الرواية، وقوله أراه ضامنا للحجة أو يرد المال ليس معناه
~~أنه مخير في ذلك، وإنما معناه أنه ضامن للحجة إن كان أخذ المال على
~~الإجارة، إذ لم تقع الإجارة على أن يحج عليه في ذلك العام بعينه، وإن قال:
~~استأجرك على أن يحج عنه في هذه العام، فلا يتعين بذلك العام، كمن استأجر
~~سقاء على أن يسوق له اليوم قلة ماء، فإن لم يسقها ذلك اليوم وجب عليه أن
~~يسوقها في اليوم الذي بعده، وإن استأجره على الحج
# PageV03P403
# وسكت فهو على أول سنة، فإن لم يحج في أول سنة لزمه أن يحج فيما بعدها،
~~وذهب ابن العطار إلى أن السنة تتعين بذكرها، ولا تصح الإجارة عنده إلا
~~بتعيينها، فقال: عقد الإجارة في ذلك على سنة مسماة لم تأت بعد، على أنه
~~موسع عليه في تعجيلها، فأما قوله: إنها تتعين بذكرها، فقد قيل ذلك أنها
~~تتعين إذا عينت، وهو الذي يدل عليه ما في الحج الثالث من المدونة، وأما ما
~~ذهب إليه من أن الإجارة لا تصح إلا بتعيينها، فليس بصحيح، قد أجاز في سماع
~~أبي زيد من هذا الكتاب الاستئجار على حجة مقاطعة في غير سنة بعينها، وسيأتي
~~الكلام عليها هناك إن شاء الله، وأنه يرد المال إن كان أخذه، على البلاغ؛
~~لأنه إذا أخذه على البلاغ، فإنما هو رسول لهم لم يضمن الحج، فإذا تعدى
~~فأنفق مالهم في غير ما إذن له فيه، صار ضامنا له، وترتب في ذمته، ومن ترتب
~~في ذمته مال لم يجز أن يصرف في إجارة عند مالك وجميع أصحابه.
### | مسألة: خرج في مشي عليه فمرض في بعض الطريق
# ومن كتاب القبلة مسألة قال ابن القاسم، وسمعت مالكا: قال فيمن خرج في مشي
~~عليه، فمرض في بعض الطريق، فركب يوما أو ليلة، ثم مشى بعد ذلك حتى بلغ،
~~فأرجو أن يجزئ عنه، ويهدي ما استيسر من الهدي، فإن لم يجد صام عشرة أيام.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة ms1204 وغيرها من الدواوين أنه إن كان
~~الذي ركب اليسير الأميال واليوم وشبهه، فليس عليه أن يعيد ثانية، ويجزئ
~~الهدي، وسواء قرب مكانه أو بعد، وقد روى ابن وهب، عن مالك: أنه لا هدي عليه
~~إن بعد مكانه كمصر وشبهها، وأما إن كان كثر ما ركب، ولم يكن جل الطريق،
~~فإنه يرجع ثانية للمشي ما ركب باتفاق في المذهب إن كان
# PageV03P404
# موضعه قريبا كالمدينة ونحوها، واختلف إن كان موضعه بعيدا كمصر ونحوها،
~~فقيل: إنه يرجع، قاله في كتاب ابن المواز، وهو ظاهر ما في المدونة في تفسير
~~ابن مزين أنه لا يرجع، وأما إن بعد موضعه جدا كإفريقية والأندلس، فليس عليه
~~أن يرجع ويجزئه الهدي؛ لأن الرجوع ثانية من الأندلس وشبهها من البعد أشق من
~~الرجوع من المدينة ونحوها ثالثة، وأما إن كان الذي ركب جل الطريق فيما قرب،
~~فعليه أن يمشي الطريق كله ثانية، رواه ابن الماجشون عن مالك في المبسوطة،
~~ومثله في كتاب ابن المواز.
### | مسألة: حق أهل مكة وغيرهم ممن يقدم عليهم من الناس في دور مكة
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة سماها مسألة وسئل مالك عن تفسير هذه
~~الآية: {سواء العاكف فيه والباد} [الحج: 25] ، أي سواء في الحق والسعة،
~~والباقي في أهل البادية وغيرهم ممن يقدم عليهم، وقد كانت الفساطيط تضرب في
~~الدور، ولقد سمعت أن عمر بن الخطاب كان ينزع أبواب بيوت مكة إذا قدم الحاج.
# قال محمد بن رشد: تأويل مالك لهذه الآية على أن حق أهل مكة وغيرهم ممن
~~يقدم عليهم من الناس في دور مكة سواء، واستدلاله على ذلك بما ذكر من فعل
~~عمر بن الخطاب، يدل على أنها لا تباع ولا تكرى خلاف ظاهر قول ابن القاسم في
~~كتاب كراء الدور والأرضين، وكتاب الحوائج من المدونة، لما ذكر من نفاق كراء
~~الدور بها في أيام الموسم، وليس في الآية بيان يدفع القدر؛ لاحتمال رجوع
~~الضمير من قوله: {سواء العاكف فيه والباد} [الحج: 25]
# PageV03P405
# على المسجد المذكور دون سائر البلدة؛ على ما ms1205 قاله جماعة من المفسرين،
~~والأصل في اختلاف أهل العلم في هذه المسألة اختلافهم في افتتاح مكة، فمن
~~ذهب إلى أنها افتتحت عنوة، قال: إن دورها لا تباع ولا تكرى، وهو قول أبي
~~حنيفة وجماعة سواه، ويشهد لهذا القول ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «مكة كلها مباح، لا تباع رباعها ولا تواجر» ، ومن ذهب إلى أنها
~~مؤمنة، والأمان كالصلح، وأن أهلها مالكون لرباعها، أجاز لهم بيعها وكراءها،
~~وهو قول الشافعي، ولا خلاف عند مالك وأصحابه في أنها افتتحت عنوة إلا أنهم
~~اختلفوا هل من على أهلها بها، فلم تقسم كما لم يسب أهلها لما عظم الله من
~~حرمتها؟ أو هل أقرت للمسلمين؟ فعلى هذا جاء الاختلاف في جواز كرائها في
~~المذهب، فروي عن مالك في ذلك ثلاث روايات؛ أحدها: المنع، والثانية:
~~الإباحة، والثالثة: كراهية كرائها في أيام الموسم خاصة.
### | مسألة: ذكر الحج في القرآن
# مسألة قال مالك: الحج كله في كتاب الله تعالى، والصلاة، والزكاة، ليس لها
~~في كتاب الله تفسير، ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين ذلك.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا أن الحج كله في كتاب الله تعالى
~~مفسر، وأن الصلاة والزكاة ليستا مفسرتين فيه، وأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - هو فسرهما، وليس ذلك بصحيح، بل ما أتى من ذكر الحج في القرآن مفتقر
~~إلى بيان، والتفسير الذي فسره به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وبين
~~مراد الله فيه قولا وعملا، كافتقار الصلاة والزكاة إلى ذلك سواء، ولو تركنا
~~وظاهر ما في القرآن من أمر الحج، لما صح لنا منه امتثال أمر الله عز وجل
~~به، إذ لم يبين فيه شيئا من صفة عمله وترتيبه في أوقاته التي لا تصح إلا
~~فيها، وشرائطه التي لا تتم إلا بها، وسنته التي لا يكتمل إلا بها، فليس
~~الكلام على ظاهره، وإنما معناه الذي أراده به أن الحج كله في كتاب الله
~~تعالى، والصلاة والزكاة، تم الكلام هاهنا.
# ثم ابتدأ
# PageV03P406
# فقال: ms1206 ليس لها - أي لجميع ذلك في كتاب الله تعالى - تفسير، ورسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بين ذلك، ويبين تأويلنا هذا ما في كتاب ابن المواز من
~~قوله: وكذلك الحج والزكاة تدل وجوبهما في القرآن مجملا، وبين رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ما أراد الله منه وفسره، وقوله في الرواية أيضا ليس
~~لها، ولم يقل لهما، وقد نقل ابن أبي زيد هذه الرواية بالمعنى على ظاهرها
~~نقلا غير صحيح، فقال فيها: الحج كله في كتاب الله سبحانه، وأما الصلاة
~~والزكاة فذلك مجمل فيه، ولهذا وشبهه رأي الفقهاء قراءة الأصول أولى من
~~قراءة المختصرات والفروع.
### | مسألة: رمي الجمار
# مسألة وسئل مالك عن قول الله سبحانه: {وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] ، قال:
~~هو رمي الجمار، قال: ومن كلام أن يسموا العقل النذر، يريدون بذلك العود،
~~وقال سحنون: يريد بالعقل عقل الجراح.
# قال محمد بن رشد: إنما تأول مالك - رحمه الله - أن مراد الله بقوله
~~تعالى: {وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] هو رمي الجمار من أجل أن الوفاء بالشيء
~~لا يكون إلا بإكماله إلى آخره، ورمي الجمار هو آخر عمل الحج مع الطواف الذي
~~ذكره الله معه فقال: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] ، واستدل على ذلك
~~بأن العرب تسمي العقل نذرا، وهو العدد الذي يجب في الجراح، يريد بذلك رمي
~~الجمار، سماه الله نذرا؛ لأنه عده واجب رميه في الحج.
### | مسألة: يفيض من منى إلى البيت فيطوف طواف
# مسألة وسألته عن الذي يفيض من منى إلى البيت، فيطوف طواف
# PageV03P407
# الإفاضة، ثم يريد أن يتنفل طوافا أو طوافين بعد ذلك، قال: ما هو من عمل
~~الناس، وإني لأرجو أن يكون خفيفا، وكأني رأيته يرى أن ترك ذلك أعجب إليه.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك ترك التنفل بالطواف إثر طواف الإفاضة أحسن من
~~التنفل به، إذ لم يدرك الناس إلا على ذلك، ولأن الاختيار أن يعجل الإفاضة
~~يوم النحر قبل الزوال، ثم يرجع إلى منى فيصلي بها الظهر كما فعل رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -، والوقت لا ms1207 يتسع للتنفل بالطواف، وقد كان روي عن
~~النخعي أنه قال: كانوا يستحبون الإفاضة يوم النحر، وأن يطوفوا يوم النحر
~~ثلاثة أسابيع، وقول مالك أولى لما قدمناه، وقد روي «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يفض إلا في آخر يوم النحر» .
### | مسألة: التلبية على الصفا والمروة
# مسألة وسئل عن التلبية على الصفا والمروة، قال: لا بأس في ذلك في الحج،
~~ولا يلبي أحد عليهما في العمرة، أحرم من ميقاته، أو من التنعيم، أو من
~~الجعرانة؛ لأن التلبية تنقطع إذا أحرم من ميقاته إذا دخل الحرم، وينقطع إذا
~~لم يحرم من ميقاته إذا دخل المسجد.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا بأس أن يلبي في الحج على الصفا والمروة، يدل
~~على أن الأحسن عنده ألا يفعل، فهو مثل ما في المدونة من أنه استحب للحاج أن
~~يقطع التلبية إذا بدأ بالطواف حتى يفرغ من السعي بين الصفا والمروة، ثم
~~يعود إليها حتى يروح يوم عرفة بعد الزوال إلى المسجد، أو إلى الموقف على
~~اختلاف قوله في ذلك؛ لما رواه عن عبد الله بن عمر
# PageV03P408
# - رضي الله عنه - من أنه كان يقطع التلبية في الحج إذا انتهى إلى الحرم،
~~حتى يطوف بالبيت، وبين الصفا والمروة، ثم يلبي حتى يغدو من منى إلى عرفة،
~~فاختار فعله في ترك التلبية في الطواف والسعي، ولم يختر قوله في قطعها أولا
~~إذا انتهى إلى الحرم، ولا في قطعها آخرا إذا غدا من منى إلى عرفة، فقال:
~~إنه يلبي حتى يبدأ بالطواف، ثم يلبي بعد تمام السعي حتى تزول الشمس يوم
~~عرفة، أو حتى يروح إلى المسجد، أو حتى يروح إلى الموقف، وقد روى ابن وهب
~~عنه أنه لا يقطعها حتى يقف بالموقف، وإلى عرفة ينتهى إلى غاية الملبى؛ لأن
~~هنا دعا إبراهيم - صلى الله عليه وسلم - الناس إلى الحج، ومن حكم المدعو أن
~~يجيب الداعي حتى يصل إليه، ولا وجه لإجابته إياه إذا انصرف عنه، وقوله في
~~العمرة: إنه يقطع التلبية فيها إذا لم يحرم ms1208 من ميقاته إذا دخل المسجد، قال
~~في المدونة: وإذا دخل بيوت مكة ذلك واسع كان إحرامه من الجعرانة أو
~~التنعيم، وذهب أبو بكر الأبهري إلى أنه إذا أحرم من الجعرانة قطع إذا دخل
~~بيوت مكة، وإذا أحرم من التنعيم قطع إذا دخل المسجد؛ لأن التنعيم أقرب من
~~الجعرانة، فيتمادى إذا أحرم منه في التلبية حتى يدخل المسجد لقصر تلبيته.
### | مسألة: أفاض بعد رمي الجمرة فأقام بمكة وكان مريضا ولم يأت منى
# مسألة وسئل عن رجل أفاض بعد رمي الجمرة، فأقام بمكة، وكان مريضا، ولم يأت
~~منى ولم يرم أيام الجمار كلها حتى ذهبت أيام منى، قال: أن يهدي بدنة، قيل
~~له: فإن لم يقدر عليها؟ قال: ما استيسر عليه، يريد شاة، فإن لم يجد صام،
~~قيل له: إن قوما قالوا: لو رمى في غير أيام منى، قال: هذا الخطأ البين.
# PageV03P409
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قوله في المدونة، أنه من ترك الجمار لعذر أو
~~نسيان أو عمد حتى ذهبت أيام منى يهدي، ولم يختلف قوله في ذلك كما اختلف إذا
~~ترك رمي الجمار في يوم من أيام منى، فرماها في الليل، أو فيما بقي منها،
~~واستحب أن يهدي إذا ترك جمرة العقبة أو الجمار الثلاثة من أيام منى بدنة،
~~وإن ترك جمرتين منها بقرة، وإن ترك واحدة شاة وإن كانت الشاة تجزيه في ذلك
~~كله، وإنما قال: إن الرمي في غير أيام الرمي خطأ؛ لأن الله عز وجل قال:
~~{واذكروا الله في أيام معدودات} [البقرة: 203] ، يريد رمي الجمار بإجماع
~~أهل العلم، فلما قال تعالى: إن الرمي يكون فيها، وجب ألا يفعل في غيرها إلا
~~بنص أو كتاب أو سنة أو إجماع، وذلك معدوم، ولا يجزي رمي الجمار بالمدر، ولا
~~بالطين اليابس، ولا يجزي إلا بالحصاة، قاله مالك وابن أبي ذيب.
### | مسألة: المتمتع بالعمرة إلى الحج يموت بعد ما يحرم بالحج بعرفة
# مسألة وسئل عن المتمتع بالعمرة إلى الحج، يموت بعد ما يحرم بالحج بعرفة،
~~أو ما أشبه ذلك، أترى ms1209 عليه هديا؟ قال: من مات من أولئك قبل أن يرمي الجمرة،
~~فلا أرى عليه شيئا، ومن رمى الجمرة، فأرى أن قد وجب عليه الهدي، قال عيسى
~~سألت ابن القاسم عن هديه هل يكون في رأس المال أو في ثلثه؟ قال: بل في رأس
~~المال، وذلك أنه لم يفرط، وقال سحنون: لا يعجبني ما قال، ولا يخرج من ثلثه،
~~ولا من رأس ماله إلا إن شاء الورثة ذلك، ألا ترى أن المال يجب عليه الزكاة،
~~قد عرف ذلك، ثم يموت ولم يفرط في إخراجه أنه إن أوصى بها كانت من رأس
~~المال، وإن لم يوص بها لم تكن في ثلث ولا رأس مال إلا إن شاء الورثة ذلك.
# PageV03P410
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه لا يجب عليه الهدي إلا أن يموت بعد
~~الجمرة؛ لأنه إنما يجب بالوقت الذي يتيقن فيه نحره، وهو رمي الجمرة، فإذا
~~مات قبل الوقت الذي يتيقن فيه نحره، فقد مات قبل أن يجب عليه، وإنما قال
~~ابن القاسم: إنه يكون في رأس ماله، وإن لم يوص به، إذا لم يفرط بخلاف
~~الزكاة إليها لم يفرط فيها، ولم يوص بها؛ لأن الهدي لو أهداه لم يخف، إذ من
~~شأنه أن يقلد ويشعر ويساق من الحل إلى الحرام فينحر به، فليس ذلك مما يفعل
~~سرا كالزكاة التي يمكن أن يكون لم يوص بها، من أجل أنه قد أداها سرا من حيث
~~لا يعلمون، وقد قال تعالى: {إن تبدوا الصدقات فنعما هي وإن تخفوها وتؤتوها}
~~[البقرة: 271] الآية، فلعله قصد إلى ما هو خير له من الاستمرار بأداء
~~زكاته، فتفرقة ابن القاسم بين المسألتين أظهر من مساواة سحنون بينهما، ألا
~~ترى أنهم لا يختلفون في وجوب إخراج الزكاة من الزرع الذي يموت عنه صاحبه،
~~وقد بدا صلاحه، وإن لم يوص بإخراج الزكاة عنه للعلم بأن صاحبه لم يؤد
~~زكاته، وأشهب يرى إخراج زكاة المال الناض على الورثة واجبا، وإن لم يوص
~~الميت بإخراجها، إذا مات عند وجوبها، ولم يفرط، وبالله ms1210 التوفيق.
### | مسألة: يعتمر من أفق من الآفاق في أيام التشريق
# مسألة وسئل عن الرجل يعتمر من أفق من الآفاق في أيام التشريق، قال: لا
~~بأس بذلك؛ لأن هؤلاء إنما يحلون بعد ذلك، فلا أرى هذا مثل من يعتمر في أخر
~~أيام التشريق من الحاج قبل أن تغيب الشمس، هذا لا يعجبني.
# PageV03P411
# قال محمد بن رشد: جائز لمن لم يحج أن يعتمر في أيام التشريق، والأصل في
~~جواز ذلك حديث أبي أيوب الأنصاري، وهبار بن الأسود؛ إذ قدما على عمر بن
~~الخطاب يوم النحر، وقد فاتهما الحج بإضلال أبي أيوب رواحله، وخطأ هبار بن
~~الأسود العدة، فأمرهما عمر بن الخطاب أن يتحللا من إحرامهما بعمرة، ويقضيا
~~حجهما عاما قابلا، ويهديا على ما وقع من ذلك في الموطأ، فلمن لم يحج من أهل
~~الآفاق أن يهل بعمرة من ميقاته في أيام التشريق، سواء حل منها في أيام
~~التشريق أو بعد أيام التشريق، قاله ابن القاسم في المدونة، فقوله هاهنا وفي
~~المدونة أيضا؛ لأن هؤلاء إنما يحلون بعد ذلك، يريد أيام التشريق ليس بتعليل
~~صحيح، وأما من حج فلا يجوز له أن يعتمر حتى تغيب الشمس من آخر أيام
~~التشريق، والأصل في ذلك حديث عائشة - رضي الله عنها - حين «أمرها رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بقضاء عمرتها بعد انقضاء حجها» ، فإن أهل بعمرة في
~~آخر أيام التشريق قبل أن تغيب الشمس بعد أن رمى وأفاض وحل من إحرامه؛ لزمه
~~الإحرام، قاله في الحج الأول من المدونة، قال في كتاب ابن المواز: ولا يعمل
~~من عمل العمرة شيئا حتى تغيب الشمس، فإن عمل فعمله باطل، وهو على إحرامه،
~~فإن وطئ بعده أفسد عمرته، ووجب عليه قضاؤها بعد تمامها والهدي.
# قال محمد بن رشد: والقياس إذا كان قد حل من إحرام الحج، وانعقد إحرام
~~العمرة، أن يصح عملها، قال ابن المواز: وأما إن أحرم بعمرة في اليوم الثاني
~~من أيام التشريق، وإن كان قد تعجل وحل من إحرامه، فلا يلزمه الإحرام.
### | مسألة: يفيض في ms1211 آخر أيام التشريق قبل أن تزول الشمس
# مسألة وسئل هل رخص لأحد من الحاج أن يفيض في آخر أيام التشريق قبل أن
~~تزول الشمس؟ قال: ليس فيه رخصة.
# PageV03P412
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله أن يفيض أن يرجع إلى بلده، فلم ير في ذلك
~~رخصة لأحد من الحاج؛ لأنه إن كان ممن لم يتعجل في يومين فعليه رمي ذلك
~~اليوم، وإن كان قد تعجل في يومين فقد وجب عليه أيضا رميه إذا بقي بمنى ولم
~~ينفر يوم تعجل، ولم يرد بقوله: أن يفيض طواف الإفاضة؛ لأن له أن يمضي إلى
~~مكة لطواف الإفاضة يوم النحر، وأي يوم شاء من أيام منى قبل الزوال وبعده،
~~والتعجيل أفضل، ويرجع إلى منى على كل حال لرمي الجمار، وللمبيت بها، ووقع
~~في بعض الروايات هل رخص لأحد من الحاج أن يعتمر؟ ومعنى ذلك أيضا بين؛ لأن
~~أيام الحج لم تنقض بعد، فلا رخصة لأحد من الحاج أن يعتمر قبل انقضائها، وإن
~~كان ممن تعجل في يومين.
### | مسألة: أعطى جارية له محرمة إزارا له أن تفليه من القمل وهو محرم
# مسألة وسئل عن رجل أعطى جارية له محرمة إزارا له أن تفليه من القمل، وهو
~~محرم، وجاريته محرمة، ففلته وألقت الدواب عنه، قال: أرى أن يفتدي، فقيل له:
~~أيذبح شاة أو يصوم ثلاثة أيام؟ قال: نعم في رأيي، أي ذلك شاء فعل.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب مالك عليه الفدية من أجل أنه أماط بذلك عن
~~نفسه الأذى، لا من ناحية ما قتلت من الدواب بأمره، وقد قال يحيى، عن ابن
~~القاسم: إنما قال مالك ذلك احتياطا، ولو أطعم شيئا من طعام أجزأه، والذي
~~قلته هو وجه قول مالك، وإنما كان يجب عليه أن يطعم شيئا من طعام لو لم يكن
~~الإزار له، وقد تأول بعض الناس على مالك من هذه الرواية، ومن قوله في
~~المدونة في المحرم يحلق رأس الحلال: إنه واجب الفدية على من قتل قملا
~~كثيرا، وليس ذلك بتأويل صحيح، أما ms1212 هذه الرواية، فقد بينا وجهها، وأما مسألة
~~المدونة فوجه إيجاب مالك فيها الفدية هو
# PageV03P413
# أنه لما كان الأصل في وجوب الفدية حلق الرأس في القرآن، والسنة حمله على
~~عمومه في رأسه وفي رأس غيره، وقد رأى أصبغ قول مالك في هذه المسألة أفضل من
~~قول ابن القاسم فيها: إنه يطعم شيئا من طعام، وقال سحنون: قول ابن القاسم
~~أفضل.
### | مسألة: دخل بعمرة فطاف وسعى ثم وطئ قبل أن يحلق
# مسألة وسئل عن رجل دخل بعمرة، فطاف وسعى، ثم وطئ قبل أن يحلق، قال: أرى
~~أن يهدي هديا.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب؛ لقول ابن عباس
~~من نسي من نسكه شيئا، فليهرق دما.
### | مسألة: يطوف بالبيت فيشك في طوافه
# ومن كتاب أوله شك في طوافه مسألة وسئل عن الرجل يطوف بالبيت، فيشك في
~~طوافه، ورجلان معه فيقولان له: لقد أتممت طوافك، قال: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: خفف مالك هذا في الطواف بخلاف قوله في الصلاة في
~~إعادتها وغيرها، والقياس أنهما في ذلك سواء؛ لأنهما عبادتان مستويتان في
~~أنهما موكولتان إلى أمانة العبد، فوجب أن يستويا في أنه يعمل فيهما على
~~يقينه دون يقين من سواه، أو في أنه يجوز له أن يعمل فيهما على يقين من
~~سواه، وقد روي ذلك عن أشهب، والقول الآخر أظهر، وقد مضى توجيههما في آخر
~~أول رسم، من سماع ابن القاسم، من كتاب الصلاة، ووجه الفرق بينهما أن الحج
~~له تعلق بالمال، وقد شبهه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالدين، فقال
~~للخثعمية: «أرأيت لو كان على أبيك دين، أكنت قاضيته؟ قالت: نعم، قال: فدين
~~الله أحق أن يقضى» ، فجاز أن تعمل فيه الشهادة كما تعمل في الدين،
# PageV03P414
# بخلاف الصلاة التي لا تعلق لها بالمال، وقد نص النبي - عليه السلام -: أن
~~المصلي يعمل فيها على يقينه.
### | مسألة: المحرم يكثر عليه قمل إزاره فيبيعه
# مسألة وسئل عن المحرم يكثر عليه قمل إزاره، فيبيعه لموضع ما فيه ms1213 من
~~القمل، قال: لا بأس بذلك، قال سحنون: إذا باعه أليس قد عرضه للقتل؟
# قال محمد بن رشد: أجاز له مالك بيع إزاره، لموضع ما فيه من القمل، كما
~~يجوز له أن يتركه ويلبس غيره؛ إذ ليس عليه أن يتمادى على لباس الثوب الذي
~~أحرم فيه إلى آخر إحرامه، ورأى سحنون أنه إذا باعه، فقد عرض القمل للقتل
~~كما لو طرد صيدا من الحرم إلى الحل، وليس هو مثله؛ لأنه إذا طرد الصيد من
~~الحرم إلى الحل، فقد أخرجه من مأمن إلى غير مأمن؛ لأنه كان في مكان لا يصاد
~~فيه، فأخرجه إلى مكان يصاد فيه، والقمل الذي في الثوب حكمه قبل البيع كحكمه
~~بعد البيع في جواز قتله لمن ليس بمحرم، وليس على من صار القمل في ثوبه أن
~~يمنع الناس من قتله، إنما عليه ألا يقتله ولا يأمر من يقتله، ألا ترى أن من
~~أحرم وبيده صيد يرسله في الحل، وليس عليه أن يمنع الناس من صيده، ولم ير
~~مالك بيعه ثوبه لمكان ما فيه من القمل مميطا عن نفسه الأذى، بخلاف المسألة
~~التي في الرسم الذي قبل هذا، والفرق بينهما أنه فعل هاهنا ما يجوز له من
~~بدل ثوبه، وهناك ما لا يجوز من إلقاء القمل عنه.
### | مسألة: المتمتع ينصرف إلى مكة فيريد أن يصوم السبعة الأيام بمكة
# مسألة وسئل عن المتمتع بالعمرة إلى الحج ينصرف إلى مكة، فيريد أن يصوم
~~السبعة الأيام بمكة، قال: قال عز وجل: {وسبعة إذا رجعتم} [البقرة: 196]
# PageV03P415
# فأرجو أن يكون في سعة، وكأنه رآه من الرجوع.
# قال محمد بن رشد: لما قال تعالى: {وسبعة إذا رجعتم} [البقرة: 196] وما
~~رجوعك من منى رجوعا، فأجاز له أن يصومها في حال رجوعه إلى بلده في طريقه،
~~وإن كان الاختيار عنده ألا يصومها إلا في بلده، يدل على ذلك قوله، فأرجو أن
~~يكون في سعة، قال في كتاب ابن المواز: إذا رجع إلى أهله أحب إلي ألا يقيم
~~بمكة، وهو معنى قوله في المدونة أيضا، ومن ms1214 أهل العلم من لم يجز له أن
~~يصومها إلا في بلده، ومنهم من لم ير قول الله عز وجل: {إذا رجعتم} [البقرة:
~~196] ، شرطا وجعله توسعة وتخفيفا، مثل قوله عز وجل في الصيام: {فمن كان
~~منكم مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] ، فأجاز له أن يصوم
~~العشرة الأيام كلها في الحج، كما يجوز للمريض والمسافر أن يصوم في رمضان،
~~وإلى هذا ذهب ابن حبيب.
### | مسألة: المحرم أينشد الشعر
# مسألة وسئل مالك عن الرجل المحرم أينشد الشعر؟ قال: لا، إلا أن يكون
~~الشيء الخفيف، وقلله بيده.
# قال محمد بن رشد: الشعر كلام حسنه حسن، وقبيحه قبيح، إلا أن مالكا كره
~~للمحرم الإكثار منه؛ لما فيه من التلهي به، وكفى من عيب الإكثار منه أن
~~الله لم يرضه لنبيه - عليه السلام - فقال: {وما علمناه الشعر} [يس: 69]
~~الآية، ولا بأس أن ينشد اليسير منه متمثلا به، قال ابن حبيب: ما لم يكن فيه
~~خنا
# PageV03P416
# وذكر النساء، وقد فعله أبو بكر وابن عباس وغيرهم، وقد أجاز جماعة من
~~السلف أن ينشد المحرم ما فيه التشبب بالنساء، وقال: إنما الرفث المنهي عنه
~~ما روجعن به.
### | مسألة: أفاض إلى مكة فطاف بالبيت فلما فرغ سمع الأذان
# ومن كتاب سلعة سماها مسألة وسئل عن رجل أفاض إلى مكة، فطاف بالبيت، فلما
~~فرغ سمع الأذان، هل ترى له أن يقيم حتى يصلي؟ قال: أرجو أن يكون ذلك واسعا
~~إن أقام أو خرج.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا فيمن أفاض يوم النحر، أو في يوم من أيام منى؛
~~لأن الاختيار أن يرجع إلى منى يصلي بها الظهر إن كان أفاض في ضحى النهار أو
~~المغرب، إن كان أفاض في آخره، وكذلك فعل رسول الله حين أفاض يوم النحر في
~~صدر النهار، وقد روي أنه أفاض في آخره، وسيأتي هذا في رسم الحج الثاني من
~~سماع أشهب.
### | مسألة: يجب عليه المشي إلى الإسكندرية فيسير منها إلى الفسطاط
# مسألة وسئل عن الرجل يجب عليه المشي إلى الإسكندرية، فيسير ms1215 منها إلى
~~الفسطاط، وهو يريد المشي، فيقيم بالفسطاط شهرا، ثم يريد المشي بعد ذلك،
~~قال: نعم، لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ذلك ليس بتفريق للمشي إذا كان ذلك
~~كله في عام واحد، ولو مشى من الإسكندرية إلى الفسطاط، وهو يريد المشي،
~~فأقام في الفسطاط إلى عام آخر من غير عذر، ثم مشى بعد ذلك
# PageV03P417
# لما أجزاه مشيه على قول ابن حبيب فيمن كان عليه مشي، فركب فيه متعمدا من
~~غير عذر على أن يقضيه في عام آخر، وهو الذي يأتي على ما في المدونة، فيمن
~~مشى فعجز عن المشي، فركب، ثم خرج في عام آخر فمشى ما ركب أنه يهدي؛ لأنه
~~فرق مشيه، إذ لو كان له أن يفرقه من غير عذر لما كان عليه الهدي، إذا فرقه
~~من عذر، إلا أن قوله ليس على أصله فيمن نذر صيام شهر له أن يفرقه إلا أن
~~ينويه متتابعا، فيلزم عليه أن يجزيه المشي، وقول ابن حبيب صحيح على أصله في
~~الصيام، وعليه قاسه، والحمد لله رب العالمين.
### | مسألة: الموسم أهو الأسواق أو الحج
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة مسألة وسئل عن الموسم أهو
~~الأسواق أو الحج؟ قال: بل هو الحج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الموسم إذا أطلق، فإنما يقع على الحج
~~وإياه يراد به، وإن كانت الأسواق والمجتمعات كلها مواسم، وإنما سميت مواسم؛
~~لأن الناس يجتمعون فيها يتقابلون ويتعارفون، قال عز وجل: {سيماهم في
~~وجوههم} [الفتح: 29] ، وقال الخليل: الموسم موسم الحج، وإنما سمي موسما؛
~~لأنه معلم يجتمع إليه، وكذلك كانت مواسم أسواق العرب في الجاهلية.
# قال محمد بن رشد: فلو أن حالفا حلف ألا يكلم فلانا في الموسم، حنث إن
~~كلمه في الحج، إلا أن يكون نوى سوقا من الأسواق، وأتى مستفتيا؛ لأن
# PageV03P418
# الموسم قد يعرف بالحج، وقد قرئ: {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم}
~~[البقرة: 198] في مواسم الحج.
### | مسألة: حلفت بالمشي إلى بيت الله فماتت ms1216 فأراد أولياؤها أن يمشوا عنها
# ومن كتاب ليرفعن أمرا إلى السلطان مسألة وسئل عن امرأة حلفت بالمشي إلى
~~بيت الله فماتت، فأراد أولياؤها أن يمشوا عنها، قال: لو أهدوا هديين كان
~~أحب إلي، فإن لم يجدوا فهديا واحدا، قال سحنون: لا يلزم أولياءها أن يمشوا
~~عنها إلا أن توصي بذلك.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك أنه لا يحج أحد عن أحد، ولا يمشي أحد عن أحد؛
~~لأن ذلك من أعمال الأبدان قياسا على ما أجمعوا عليه في الصلاة، إلا أنه
~~يقول: إن أوصى بذلك نفذت وصيته بالحج لما جاء في ذلك، عن النبي - عليه
~~السلام -، ولم ينفذ في المشي، وأهدي عن الموصي هديين، قاله هاهنا، وفي رسم
~~حلف بعد هذا، وفي المدونة هدي للمشي، وهدي لما يكون فيه المشي؛ إذ لا يكون
~~إلا في حج أو عمرة، وفي سماع سحنون من هذا الكتاب لابن القاسم إذا أوصى أن
~~ينفذ عنه ما يجب عليه في المشي الذي نذر، يهدي عنه بقدر الكراء، والنفقة
~~هدايا إلى مكة، ولا يمشي عنه، ونحوه في سماع أشهب من كتاب النذور، وذهب
~~سحنون إلى أنه تنفذ وصيته في الحج، وفي المشي قياسا على الحج، وهو قوله
~~هاهنا، وابن كنانة لا يرى أن تنفذ وصيته في الحج، ولا في المشي، ويهدى عنه
~~بقدر النفقة في ذلك هدايا، أو يتصدق بذلك عنه، وقول ابن كنانة القياس على
~~المذهب في أنه ليس من البر أن يحج أحد عن أحد، وإنما ينفذ من الوصايا ما
~~فيه بر وقربة، إلا أن من أصل مذهب مالك مراعاة الخلاف، وهو استحسان، واستحب
~~مالك - رحمه الله - في رسم باع غلاما بعبد، هذا لمن وعد أباه أن
# PageV03P419
# يمشي عنه أن يفي عنه بما وعده به من ذلك من ناحية وجوب الوفاء بالعهد في
~~الجائزات.
### | مسألة: يقبل الحجر ويسجد عليه
# مسألة وسأله ابن وهب فقال: إن بعض الصحابة كان يقبل الحجر ويسجد عليه،
~~وإن أهل مكة ينكرون ذلك، فأنكر ذلك إنكارا شديدا، وقال: الذي سمعناه ms1217
~~القبلة.
# قال محمد بن رشد: قد روي ذلك عن عمر بن الخطاب، وابن عباس، ولم يصح ذلك
~~عند مالك، فأنكره ورآه بدعة، إذ لو كان من السنة، ومما فيه قربة لا تصل به
~~العمل، وعرف ذلك واشتهر، وذهب ابن حبيب إلى ما روي من ذلك عنهما، وقال: ما
~~أرى كراهية مالك لذلك إلا في الفتوى خيفة أن يرى واجبا، فلا بأس به للرجل
~~في خاصة نفسه، والأول من قوليه أظهر.
### | مسألة: أحرم يوم التورية وهو متمتع أيصوم يوم عرفة
# مسألة وسئل عمن أحرم يوم التورية، وهو متمتع أيصوم يوم عرفة؟ قال: لا بأس
~~به، ويعني بذلك، ويصوم يومين من أيام التشريق.
# قال محمد بن رشد: هذا على أصله في أن صيام الثلاثة الأيام في الحج
~~والسبعة بعد الرجوع لا يلزم متابعة شيء من ذلك، وعلى ما ذهب إليه ابن حبيب
~~أن الثلاثة الأيام متتابعات، لا يجوز له صيام يوم عرفة من أجل فطر يوم
~~النحر بعده، فيصوم الثلاثة الأيام على مذهبه بعد يوم النحر، فيفطر يوم
~~النحر، ثم يصوم بعد ذلك، وإنما كان له أن يصوم بأيام منى مع ما جاء من
~~الأمر بفطرها من أجل أن الله أوجب عليه صيام الثلاثة الأيام في الحج بقوله:
# PageV03P420
# {فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج} [البقرة: 196] ، وروي عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - من رواية ابن عمر أنه قال في المتمتع إذا لم يجد هديا،
~~ولم يصم أيام العشر، أنه يصوم أيام التشريق، فكان ذلك مخصصا لما جاء عنه من
~~الأمر بفطرها، وقد اختلف فيمن يجب عليه صيامها في الحج على أربعة أقوال؛
~~أحدها: أن الذي يجب ذلك عليه المتمتع والقارن خاصة، وهو قول أصبغ قال: ولا
~~يجب الصيام في الحج على غيرهما ممن أفسد الحج أو فاته الحج وشبههم، إلا
~~استحسانا لا إيجابا. والثاني: أن الذي يجب ذلك عليه المتمتع والقارن
~~والمفسد لحجه، والذي فاته الحج هؤلاء الأربعة لا غير، وهو قول ابن القاسم
~~في العشرة. والثالث: أن ذلك يجب على ms1218 هؤلاء الأربعة، وعلى كل من وجب عليه
~~الهدي لشيء تركه من أمر الحج من يوم إحرامه به إلى يوم وقوفه بعرفة.
~~والرابع: أن ذلك يجب على هؤلاء الأربعة، وعلى من ترك من الحج ما يوجب عليه
~~الهدي كان ذلك قبل الوقوف بعرفة أو بعد الوقوف بها من ترك النزول
~~بالمزدلفة، أو ترك رمي جمرة العقبة، أو جمرة من جمرات أيام منى، وهذان
~~القولان الثالث والرابع قائمان من المدونة، وفائدة هذا الاختلاف هل لمن
~~فاته الصيام من حين أحرم إلى يوم عرفة أن يصوم أيام التشريق أم لا؟ فمن
~~أوجب عليه أن يصوم الثلاثة الأيام في الحج أوجب عليه أن يصومها في أيام
~~التشريق، إذا لم يصمها قبل ذلك؛ لأنها من أيام الحج بعد، ومن لم يوجب عليه
~~أن يصومها في الحج لم يجز له أن يصومها في أيام التشريق للنهي عن صيامها،
~~كل على مذهبه، فإن وجب عليه الهدي على القول الرابع من ترك الرمي في اليوم
~~الأول أو الثاني من أيام التشريق، فدم يجده صام بقية أيام التشريق، وأبو
~~حنيفة لا يجيز صيام منى لمتمتع ولا غيره، قياسا على ما أجمعوا عليه في يوم
~~النحر.
# PageV03P421
### | مسألة: محل الشعائر كلها وانقضاؤها إلى البيت العتيق
# مسألة قال مالك: قال الله عز وجل: {ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى
~~القلوب} [الحج: 32] عرفات، والمزدلفة، والصفا والمروة، فمحمل الشعائر في
~~البيت العتيق.
# قال محمد بن رشد: تأول مالك - رحمه الله - أن الشعائر في هذه الآية مناسك
~~الحج على ما ذكر، فالمنافع التي ذكر الله تعالى بقوله: {لكم فيها منافع}
~~[الحج: 33] على تأويله، هو العمل لله بما أمر فيها من عمل الحج، والأجل
~~المسمى هو انقضاء أيام الحج، وقيل المنافع فيها الأسواق بها والتجارات
~~فيها، والأول أظهر؛ لقوله عز وجل: {ثم محلها إلى البيت العتيق} [الحج: 33]
~~، أي محل الشعائر كلها وانقضاؤها إلى البيت العتيق بالطواف به، كما قال عمر
~~بن الخطاب - رضي الله عنه -: لا يصدرن أحد من الحاج حتى يطوف بالبيت، فإن
~~آخر ms1219 المنتسك الطواف بالبيت، فقد تأول مالك - رحمه الله - في موطاه على عمر
~~- رضي الله عنه - أنه قال ذلك من هذه الآية، وأما قوله عز وجل: {ثم ليقضوا
~~تفثهم وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] الآية، فإنه الطواف الواجب لا طواف
~~الوداع، وقد تأول أن الشعائر المذكورة في الآية هي البدن، وأن المنافع التي
~~لنا فيها ركوبها ونتاجها وألبانها، إلى أجل مسمى، وهو إيجابها بدنا، وقيل:
~~إن المنافع ركوبها بعد إيجابها هدايا عند الحاجة إلى ذلك،
# PageV03P422
# والأجل المسمى هو وقت نحرها، ومحلها الحرم الذي فيه البيت العتيق، وقد
~~تأول أن المراد بالشعائر في الآية مناسك الحج والبدن جميعا.
### | مسألة: الثوب يصيبه الدهن هل يحرم فيه
# مسألة وسئل مالك عن الثوب يصيبه الدهن هل يحرم فيه؟ قال: نعم، لا بأس به،
~~قال ابن القاسم: إلا أن يكون مسكا أو عنبرا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الأدهان التي لا طيب فيها يجوز
~~للمحرم أن يأكلها ويدهن بها يديه ورجليه من شقوق بهما، لا ليحسنهما، وهي لا
~~تحسن الثوب بحال إذا أصابته، بل توسخه، فلا بأس بالإحرام فيه كما قال.
### | مسألة: للمحرم الماشي إذا هبط من بطن وادي محسر أن يسعى على قدميه
# مسألة قال مالك: أحب للمحرم الماشي إذا هبط من بطن وادي محسر أن يسعى على
~~قدميه مثل ما يصنع الراكب، ويدعو بعرفات قائما، فإن أعيا جلس.
# قال محمد بن رشد: بطن محسر ما بين مزدلفة ومنى، ويستحب للحاج أن يوضع
~~فيه، ولا يجوزه حتى تطلع الشمس، وكان ابن عمر يحرك ناقته فيه قدر رمية
~~بحجر، فاستحب للماشي أن يصنع من ذلك ما يفعل الراكب، والاختيار أن يقف
~~بعرفات راكبا، وكذلك فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فإن لم يكن
~~راكبا دعا قائما، فإن أعيا جلس كما قال.
### | مسألة: المحرم يطأ جاريته وهي محرمة
# مسألة وسئل مالك عن المحرم يطأ جاريته وهي محرمة، قال: أرى
# PageV03P423
# أن يحجها من قابل، ويهدي عنها هديا، قال لي ابن القاسم: أكرهها أو لم
~~يكرهها؛ لأن ms1220 الأمة ليست في الاستكراه مثل الحرة.
# قال محمد بن رشد: جعلها ابن القاسم في حكم المكرهة، وإن كانت طائعة
~~لقدرته على إكراهها لو امتنعت لملكه إياها، وهو قوله وروايته عن مالك في
~~كتاب ابن الماجشون، وذلك عليه وإن باعها، قال ابن المواز: وذلك عيب فيها
~~يردها به المشتري إن شاء، وذلك نحو قوله في رسم نقدها، من سماع عيسى، من
~~كتاب النكاح، في الذي تزوج امرأة، فأدخلت عليه جارية امرأته فوطئها، وهو لا
~~يعلم أنه لا حد عليه وعلى الجارية، خلاف قول ابن الماجشون في الذي زوج
~~ابنته رجلا، فحبسها وأرسل إليه بأمته فوطئها، أنها تحد إلا أن تدعي أنها
~~ظنت أنها زوجت منه، فيأتي على قول ابن الماجشون أنه ليس عليه أن يحجها إن
~~كانت طائعة، ويكون ذلك عليها إذا عتقت.
### | مسألة: المحرم يشتري الجارية فيقلبها لنفسه أو لبعض ولده
# مسألة وسئل مالك عن المحرم يشتري الجارية فيقلبها لنفسه أو لبعض ولده،
~~قال مالك: لا أحب للمحرم أن يقلب جارية للابتياع وهو محرم.
# قال محمد بن رشد: هذا يدل على أنه أن له أن ينظر في التقليب إلى معصميها
~~وساقيها وصدرها، وهو دليل قوله في كتاب الخيار من المدونة؛ لأن الرقيق قد
~~يجرد في الشراء، فكره ذلك له مخافة أن تعجبه فيلتذ بها، فيتراقى به الأمر
~~إلى ما ينقص أجره أو يفسد حجه، أو يوجب عليه الهدي، وفي رسم طلق، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب جامع العيوب، أنه لا ينظر
# PageV03P424
# عند التقليب إلى وجهها وكفيها، ويخبر عنها كما يخبر عن المرأة التي
~~يتزوجها، فهذا القدر مما لا يتعلق به كراهية في حال الإحرام.
### | مسألة: المحرم يؤذيه الغبار أو الجيفة يمر بها أيضع يده على أنفه
# مسألة وسئل مالك عن المحرم يؤذيه الغبار أو الجيفة يمر بها، أيضع يده على
~~أنفه؟ قال: نعم، قال ابن القاسم: واستحب له إذا مر على طيب أن يضع يده على
~~أنفه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قالا؛ إذ لا قربة للمحرم في ms1221 استنشاق الغبار
~~والروائح القبيحة في إحرامه، فجائز له أن يضع يده على أنفه، وقد قال في رسم
~~الحج الثاني، من سماع أشهب: إني لأرجو ألا يكون بذلك بأس، فكأنه رأى ترك
~~ذلك أحسن، فعبارته هاهنا أحسن، وهو متعبد فيه، أعني في إحرامه، فيجتنب
~~الطيب، فيكره له أن يشمه وإن لم يمسه، وقد قيل: إن الفدية تجب عليه في شمه
~~وإن لم يمسه.
### | مسألة: يطوف بالبيت ويركع ثم يمرض فلا يستطيع أن يسعى
# مسألة وسئل مالك عن الذي يطوف بالبيت ويركع، ثم يمرض فلا يستطيع أن يسعى
~~حتى ينتصف النهار، فكره أن يفرق بين الطواف والسعي، قال ابن القاسم: فإن
~~أصابه ذلك افتدى.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في رسم حلف بعد هذا، ولم يفرق فيها
~~بين أن يكون بطهر واحد أو بغير طهر واحد، كما فرق في سماع أشهب، وهذا أظهر؛
~~لأن السعي بين الصفا والمروة يجوز على غير طهارة، فلا وجه لاعتبار الطهر
~~الواحد في ذلك، وأوجب ابن القاسم هنا على من
# PageV03P425
# أصابه ذلك الفدية، ولم يقل: إنه يعيد إن كان قريبا كما قال في سماع أشهب،
~~وهو معناه إن شاء الله، فإن ذكر بالقرب قبل أن يحلق فأعاد الطواف والسعي ثم
~~حلق؛ فلا هدي عليه، وإن ذكر بالقرب وقد حلق أعاد الطواف والسعي والحلاق،
~~وكان عليه الذبح بسبب الحلق قبل تمام العمرة.
### | مسألة: يدفع من عرفة فيصيبه أمر يحتبس فيه فلا يصل إلى المزدلفة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يدفع من عرفة فيصيبه أمر يحتبس فيه من مرض أو
~~غيره، فلا يصل إلى المزدلفة حتى يفوته الوقوف بها، قال: أرى أن يهريق دما.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الوقوف بالمشعر الحرام من مناسك الحج
~~وسنته، وليس من فرائضه عند مالك، فيجزي عنه عنده الهدي، وذهب ابن الماجشون
~~إلى أنه من فرائض الحج لا يجزي عنه الهدي؛ لقوله عز وجل: {فإذا أفضتم من
~~عرفات فاذكروا الله عند المشعر الحرام} [البقرة: 198] ، والدليل على أنه
~~غير ms1222 واجب، تقديم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ضعفة أهله بليل من
~~المزدلفة إلى منى، فلم يقفوا بالمشعر الحرام، ولو كان الوقوف به واجبا لما
~~قدمهم، كما لم يقدمهم من عرفة؛ إذ الوقوف بها ليلا من فرائض الحج؛ لأن
~~الدفع من مزدلفة إلى منى أخف من الدفع من عرفة إلى المزدلفة، فتقديمهم في
~~الأخف دون الأثقل دليل على سقوط وجوب الوقوف بالمشعر الحرام.
### | مسألة: ما يقول في التلبية من أراد أن يقرن بين الحج والعمرة
# مسألة قال مالك: الصواب فيمن أراد أن يقرن بين الحج والعمرة إذا أحرم
~~بالتلبية أن يقول: لبيك بعمرة وحجة، يبدأ بالعمرة قبل الحجة، هذا وجه
~~الصواب فيه.
# PageV03P426
# قال محمد بن رشد: يريد أنه يقدمها في نيته قبل الحجة، لا أنه يتكلم بذلك؛
~~إذ النية تجزي في ذلك عنده كالصلاة، ولا يحتاج ذلك إلى الكلام، ومثل هذا في
~~الحج الأول في المدونة، وهو ما لا اختلاف فيه في المذهب.
### | مسألة: الارتجاز في الرمل
# مسألة وسئل عن قول عروة: لا إله إلا أنت، وأنت تحيي بعد ما أمت، قال: ليس
~~عليه العمل، هذا أمر قد ترك.
# قال محمد بن رشد: كان عروة يقول ذلك في رمله الأشواط الثلاثة بالبيت،
~~وروي عن ابن عمر أنه كان يقول في ذلك: اللهم اغفر وارحم، وتجاوز عما تعلم؛
~~إنك الأعز الأكرم، فقول مالك ليس عليه العمل، يريد ليس العمل على الارتجاز
~~في الرمل؛ لأنه أمر قد ترك العمل به، فليس ذلك مما يستحب به، بل المستحب
~~ألا يقصد إلى الرجز، ويذكر الله بما أمكنه وتيسر عليه من تهليله، وتعظيمه،
~~وحمده، والثناء عليه، والرغبة إليه.
### | مسألة: قدم الإحرام على التقليد والإشعار
# مسألة وسئل مالك عن البدنة متى تشعر؟ قال: تشعر وتقلد قبل أن يصلي الرجل
~~بذي الحليفة، ثم يصلي ويحرم.
# قال محمد بن رشد: قوله: تشعر وتقلد؛ لأن التقليد قبل الإشعار في
~~الاختيار، وهذا مثل ما في المدونة، وهو الشأن والاختيار، وليس في ذلك إلا
~~الاتباع، فإن قدم الإحرام على التقليد والإشعار، ms1223 أو على أحدهما أو قدم
~~الإشعار على التقليد، فلا حرج عليه في شيء من ذلك كله ولا دم، وإنما اختير
# PageV03P427
# تقديم التقليد والإشعار على الإحرام؛ لئلا يشتغل بذلك بعد الإحرام،
~~واختير تقديم التقليد على الإشعار؛ لأنها قبل الإشعار أمكن، فتقليدها حينئذ
~~أمكن، إذ قد يحدث الإشعار فيها تصعبا.
### | مسألة: يقال إن النبيذ الذي يعمل في السقاية من السنة
# ومن كتاب طلق بن حبيب مسألة وقال لمالك رجل من الحجبة: إنه يقال: إن
~~النبيذ الذي يعمل في السقاية من السنة، فقال: لا والله، يريد ما هو من
~~السنة، قيل لمالك: إنه قد كان على عهد أبي بكر وعمر، قال: ما كان على
~~عهدهما، ولو ذكرت لكلمت أمير المؤمنين حين قدم علينا فيه، يقول: ليقطعه،
~~فكرهه كراهية شديدة.
# قال محمد بن رشد: وقد أنكر مالك أن يكون ذلك من السنة وأقسم على ذلك،
~~وأنكر أن يكون على عهد أبي بكر وعمر، فكفى بقوله في ذلك حجة، فاتباع رأيه
~~في ذلك صواب ورشاد؛ لأن الرشد في اتباع السنن والأمر الماضي.
### | مسألة: يطلع منبر رسول الله صلى الله عليه وسلم بخفين
# مسألة قال مالك: استشارني بعض ولاة المدينة أن يطلع منبر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بخفين، فنهيته عن ذلك، ولم أر أن يطلعه بخفين، فقيل له
~~فالكعبة؟ فقال: إن بعض الحجبيين ممن قدم علينا يذكر أن النبي نهى أن تطلع
~~الكعبة بنعلين، فقيل له: فالرجل يجعلهما في حجرته؟ قال: لا بأس بذلك.
# PageV03P428
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من كراهية أن يطلع أحد منبر
~~النبي - عليه السلام - بخفين أو نعلي الإمام أو غير الإمام، وأن يدخل البيت
~~بنعلين أو خفين إكراما لهما، وترفيعا وتعظيما؛ إذ من الحق أن ينزها عن أن
~~يوطئا بالخفاف والنعال المتخذة لصيانة القدمين عن المشي بهما في الطريق
~~والمحاج، وإن كانت طاهرة، ولم ير ابن القاسم بأسا في المدونة أن يدخل بهما
~~في الحجر، وكره ذلك أشهب في المجموعة؛ لأن الحجر من البيت، قال: وكراهيتي ms1224
~~لذلك في البيت أشد.
### | مسألة: شرب الفلونيا والترياق للمحرم وفيهما الزعفران
# مسألة وسئل مالك عن شرب الفلونيا والترياق للمحرم وفيهما الزعفران، قال:
~~لا بأس به، قال: والذي فيه من الزعفران ليس له قدر، وما أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: أجاز ذلك؛ لأن الذي فيهما من الزعفران يسير لا قدر له
~~ولا يظهر فيهما، فلم ير له حكما لما كان مستهلكا فيهما، كما أن لبن المرأة
~~عنده إذا خلط بالطعام وعصد به حتى صار هو الغالب عليه لم تقع به حرمة، فليس
~~ذلك بخلاف لما في المدونة وغيرها من أن الحرم لا يأكل فيه الطعام الذي فيه
~~الزعفران، إلا أن يكون قد مسته النار، قال ابن حبيب: فتعلك بالطعام حتى لا
~~يصبغ اليد ولا الشفة، زاد في هذه الرواية في هذا الرسم من الجامع، قال مالك
~~حين ذكر شرب الترياق للمحرم، أشد من هذا عندي ما يصيب الناس في إحرامهم من
~~طيب البيت فكرهه، كأنه يرى أن له
# PageV03P429
# في ذلك سعة، وأنه أمر لا يستطاع يقول: وكيف يصنعون وسياق مالك هذه
~~المسألة عليها يدل على أنه إنما لم ير على المحرم في شرب الفلونية والترياق
~~شيئا؛ لأنهما إنما يشربان لضرورة التداوي، بخلاف الطعام الذي يؤكل لغير
~~ضرورة، فهي علة أخرى أيضا في الفرق بين ذلك وبين ما في المدونة.
### | مسألة: المعتمر أيحلق أحب إليك أم يقصر
# مسألة وسئل عن المعتمر أيحلق أحب إليك أم يقصر؟ قال: بل يحلق إلا أن تكون
~~أيام الموسم، ويتقارب الحج مثل الأيام اليسيرة، فلا أرى أن يحلق، ويقصر أحب
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الحلاق أفضل من التقصير؛ لأن الله بدأ
~~به في كتابه: {محلقين رءوسكم ومقصرين} [الفتح: 27] ، «ودعا رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - للمحلقين ثلاثا، وللمقصرين واحدة» ، إلا أن يقرب الحج؛
~~فالتقصير في العمرة أفضل ليبقى عليه الشعث في الإحرام بالحج، وليبقى له ما
~~يحلق فيه، وهو بين.
### | مسألة: نفست أو حاضت قبل أن تطوف طواف الإفاضة
# مسألة ms1225 قال مالك: أرى أن يحبس كري النفساء إذا نفست كما يحبس في الحيضة في
~~الحج والعمرة.
# قال محمد بن رشد: يريد إذا نفست أو حاضت قبل أن تطوف طواف الإفاضة، يحبس
~~عليها في النفاس ستين يوما أقصى دم النفاس، واستحسن في سماع أشهب أربعين في
~~الطب، واختلف في الحيضة إن تمادى بها الدم، فقيل: يحبس عليها خمسة عشر
~~يوما، وهو قول مالك في سماع أشهب، وفي الحج الثالث من المدونة أنه يحبس
~~عليها أيامها المعتادة والاستطهار، ظاهره
# PageV03P430
# تطوف إن تمادى بها الدم، وتكون في حكم المستحاضة؛ تصلي وتصوم وتطوف
~~ويأتيها زوجها ... أبي زيد أنها لا تطوف ولا يحبس عليه كريها أكثر من ذلك،
~~فيفسخ الكراء بينها وبينه، وذلك يتأتى على رواية ابن وهب عن مالك في
~~المدونة أن الاستطهار بثلاث إنما هو احتياط للصلاة، وليست مستحاضة حتى تبلغ
~~خمسة عشر يوما، فتغتسل على هذا بعد الاستطهار استحسانا، وتصلي ولا تطوف،
~~ولا يأتها زوجها وتصوم، ثم تقضي الصيام ما بينها وبين الخمسة عشر يوما ما
~~خلاف العشر يوما اغتسلت غسلا ثانيا واجبا، وكانت من حينئذ مستحاضة في حكم
~~الطاهر في أمرها كله، إلا ما يستحب لها من الوضوء لكل صلاة، ومن أهل العلم
~~من يوجب عليها الغسل لكل صلاة، ومنهم من يوجب عليها أن تغتسل للصبح غسلا،
~~وللظهر والعصر غسلا، وللمغرب والعشاء غسلا، ومنهم من يوجب عليها أن تغتسل
~~من ظهر إلى ظهر، وتتوضأ لكل صلاة، وهو قول سعيد بن المسيب في الموطأ.
### | مسألة: دخل بعمرة فطاف وسعى ولم يحلق فأراد دخول البيت
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا مسألة وسئل عن رجل دخل بعمرة، فطاف وسعى ولم
~~يحلق، فأراد دخول البيت أن يحلق، قال: لا يعجبني ذلك أن يفعله حتى يحلق،
~~ولا يقرب البيت حتى يحلق ولا يطوف.
# وهذا كما قال؛ لأن الحلاق هو تمام العمرة، فإذا طاف
# PageV03P431
# قبله أو دخل البيت، فكأنه قد زاد في العمرة، وأدخل فيها ما ليس منها.
### | مسألة: الذكر والأنثى من الإبل في الهدايا سواء ms1226
# ومن كتاب يسلف مسألة قال مالك: لا أرى بأسا بالجمل الذكر يشترى بدنة،
~~الذكر في ذلك والأنثى سواء، قال عز وجل: {والبدن} [الحج: 36] لم يقل
~~الإناث، ولا أرى به بأسا أن يشتري ذكرا في وصية، أو تطوع، أو غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: ذهب مالك إلى أن الذكر والأنثى من الإبل في الهدايا
~~سواء، وأن الذكر منها يسمى بدنة كما تسمى الأنثى بدنة؛ لأن ذلك إنما أخذه
~~من عظم البدن، وقد تسمى البقرة بدنة؛ لأنها أعظم بدنا من الشاة، ولا اختلاف
~~بين الفقهاء في أنه يجوز أن يهدي الجمل الذكر، فقد أهدى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - جملا كان لأبي جهل ابن هشام في حج أو عمرة، إلا أن من أهل
~~العلم من لا يراه بدنة ولا داخلا تحت قوله عز وجل: {والبدن جعلناها} [الحج:
~~36] الآية، ومنهم من يراه بدنة، ويرى أن الأنثى أفضل ولا فضل عند مالك
~~للأنثى في ذلك على الذكر، وإنما الفضل عنده في الأعظم بدنا، ذكرا كان أو
~~أنثى، ودليله الذي استدل به من ظاهر القرآن ظاهر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المتمتع يصوم ثلاثة أيام في الحج ثم يهلك قبل أن يصوم السبعة
# مسألة وقال مالك في الرجل المتمتع يصوم ثلاثة أيام في الحج، ثم
# PageV03P432
# ينصرف إلى بلده، فيهلك قبل أن يصوم السبعة، قال: سواء مات ببلده أو بمكة،
~~أرى أن يهدى عنه هدي.
# قال محمد بن رشد: هو لو وجد الهدي بعد أن صام الثلاثة الأيام قبل أن
~~يموت، لم يجب عليه الهدي إلا أن يشاء، وإنما عليه الصيام، فإنما قال مالك:
~~أرى أن هذا استحباب، من أجل أنه لا يصوم أحد عن أحد، والله أعلم.
### | مسألة: شأنه أكل أظفاره وشعر لحيته فيفعل ذلك وهو محرم
# مسألة وسئل مالك على الذي من شأنه أكل أظفاره وشعر لحيته، فيفعل ذلك وهو
~~محرم، قال: أرى أن يفتدي بصيام ثلاثة أيام، أو نسك شاة، أو إطعام ستة
~~مساكين يريد بذلك فيما أظن، وإن كان مرارا.
# قال محمد ms1227 بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه في معنى قص أظفاره وشعر لحيته
~~بالجلمين؛ لأنه مميط بذلك الأذى عن نفسه بالحالتين.
### | مسألة: السعي بين الصفا والمروة يحتاج صاحبه إلى بول أو خلاء
# مسألة وسئل مالك عن السعي بين الصفا والمروة يحتاج صاحبه إلى بول أو
~~خلاء، فيخرج فيبول أو يقضي حاجته ثم يرجع، أيبني أم يستأنف؟ قال: بل يبني.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وإنما أجاز له أن يبني بخلاف
~~الصلاة؛ لأن السعي بين الصفا والمروة ليس من شرط صحته الطهارة، فإذا احتاج
~~إلى الحدث أحدث وبنى، ولم يستأنف.
# PageV03P433
### | مسألة: الصبية يحج بها أتحلق
# مسألة وسئل عن الصبية يحج بها أتحلق؟ فقال: ما شاءوا، إن شاءوا حلقوا،
~~وإن شاءوا جزوا، ذلك شأن الصبيان، وأما النساء فإنهن لا يحلقن ويقصرن.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يحلق النساء؛ لأن الحلق لهن مثلة بهن، وأما
~~الصبية الصغيرة التي لا يشينها الحلق، فهي في حكم الصبيان الذكور، إن شاءوا
~~حلقوا، وإن شاءوا جزوا للرفق بهم، وإذا قيل: إنهم لا يثابون على الطاعات
~~كما لا يؤاخذون على المعاصي، وأما الرجال فالحلق لهم أفضل في الحج والعمرة،
~~إلا أن يكون العمرة قبل الحج بيسير، على ما مضى في رسم طلق قبل هذا.
### | مسألة: حج النساء في البحر
# مسألة وسئل مالك عن حج النساء في البحر فكره ذلك، وقال: لا أحب لهن أن
~~يحججن في البحر، وعابه عيبا شديدا.
# قال محمد بن رشد: إنما كره من ناحية الستر، مخافة أن ينكشفن؛ لأنهن عورة،
~~وهذا إذا كن في معزل عن الرجال لا يخالطهن عند حاجة الإنسان، وفي سعة يقدرن
~~على الصلاة، وأما إن لم يكن في معزل عن الرجال، أو كن في ضيق يمنعهن من
~~إقامة الصلاة على سنتها، فلا يحل لهن أن يحججن فيه، وقد قال مالك في رسم
~~الصلاة، من سماع أشهب، من كتاب الصلاة، في الذين يركبون البحر في الحج
~~والعمرة، ولا يقدر أحدهم أن يسجد إلا على ظهر أخيه: أيركب ms1228 حيث لا يصلي؟ ويل
~~لمن ترك الصلاة، وقد مضى القول
# PageV03P434
# على ذلك هناك، في كراهيته للنساء ركوب البحر في الحج، دليل على جوازه
~~عنده للرجال، وهذا هو الذي يدل عليه قوله عز وجل: {هو الذي يسيركم في البر
~~والبحر} [يونس: 22] الآية؛ لأنه يبعد أن يعدد الله على عباده من نعمه ما
~~حظره عليهم ولم يبحه لهم، ويدل عليه من السنة حديث أنس بن مالك: «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - نام عند أم حرام، ثم استيقظ وهو يضحك، فقالت:
~~ما يضحكك يا رسول الله؟ فقال: ناس من أمتي عرضوا علي غزاة في سبيل الله،
~~يركبون ثبج البحر ملوكا على الأسرة، أو مثل الملوك على الأسرة» ، الحديث،
~~وفي دعاء رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأم حرام أن يجعلها منهم
~~بسؤالها إياه، ذلك دليل على جواز ركوبه للنساء، وذلك على الصفة الجائزة،
~~وفي المجموعة لمالك من رواية ابن القاسم عنه أنه كره الحج في البحر، إلا
~~لمثل الأندلس الذين لا يجدون من ذلك بدا، وقد قيل: إن فرض الحج منسقط عمن
~~لا يقدر على الوصول إلى مكة إلا على البحر؛ لقوله عز وجل: {وأذن في الناس
~~بالحج يأتوك رجالا} [الحج: 27] الآية؛ إذ لم يذكر إلا هاتين الصفتين، وهو
~~قول شاذ وقول ضعيف؛ لأن مكة ليست في ساحل البحر، فلا يصل أحد إليها إلا
~~راكبا أو راجلا ركب البحر في بعض طريقه، أو لم يركب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تقلد وتشعر
# مسألة وسئل مالك عن قول ابن شهاب في المرأة تقلد وتشعر، قال مالك: أراه
~~خطأ، وقال: لا يقلد ولا يشعر إلا من ينحر، وإني
# PageV03P435
# لأستحب للمرء أن يتواضع لله، ويخضع له ويذل نفسه، كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ينحر بدنه، وإن ناسا يأمرون من يذبح لهم يريد بذلك أهل
~~الطول، ويعيب ذلك عليهم، قيل: يا أبا عبد الله، فلو أن امرأة اضطرت إلى أن
~~تأمر جاريتها تقلد وتشعر، قال مالك: إذا اضطرت إلى ذلك رأيت ذلك مجزيا
~~عنها، ms1229 ولا أرى للمرأة أن تقلد وتشعر، وهي تجد رجلا يقلد لها ويشعر.
# قال محمد بن رشد: لما نحر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بدنه بيده،
~~ولم ينحر أزواجه عن أنفسهن، بل نحر عنهن كان في ذلك ما قد دل على أن المرأة
~~لا تذبح ولا تنحر، إلا أن تضطر إلى ذلك، والتقليد والإشعار من ناحية النحر،
~~فلا ينبغي للمرأة أن تفعل ذلك إلا من ضرورة، فإن فعلته من غير ضرورة، كانت
~~قد أساءت وأكلت ذبيحها، وهذا مما لا اختلاف فيه أحفظه.
### | مسألة: مشى عن أحد وحج عن نفسه وهو صرورة
# مسألة وقال فيمن مشى عن أحد وحج عن نفسه وهو صرورة، أجزأت عنه حجته
~~الفريضة، ولم يضره مشيه الذي مشى عن أحد، قال ابن القاسم: إنه لا يمشي أحد
~~عن أحد، ولأنه في مشيه عن نفسه الذي ينبغي له أن يقضي الذي هو أتمهما إذا
~~أشرك معه غيره، وقد كان في هذا كلام، فسئل عنه مالك عاما بعد عام، فثبت لنا
~~على هذه أنه يقضي حجة الإسلام، ويكون مشيه لنذره.
# قال محمد بن رشد: قال: إنه إذا حج عن نفسه ومشى عن غيره يجزيه حجه عن
~~نفسه، ولا يضره مشيه عن غيره، من أجل أنه لا يمشي أحد
# PageV03P436
# عن أحد كما قال ابن القاسم، وفي قوله: ولأنه في مشيه في نفسه الذي ينبغي
~~له أن يقضي الذي هو أتمهما؛ يريد بذلك الذي هو أوجبهما، وقوله: إذا أشرك
~~معه غيره يريد إذا أشرك مع النذر الحج في النية بمشي، يريد حجه ونذره أن
~~الذي ينبغي له أن يقضي الحج، ويجزيه الحج الذي حج عن النذر، وأما الإشكال
~~في المعنى فسياقه ذلك على سبيل الحجة لمالك، في الذي مشى عن غيره وحج عن
~~نفسه؛ لقوله: ولأنه في مشيه إلى آخر قوله، وليس في ذلك حجة، وموضع الحجة
~~إنما هو في قوله بعد ذلك: وقد كان في هذا كلام، أي اختلاف، يقول: فإذا كان
~~من أهل العلم من يقول: إنه يجزيه الحج ms1230 عن الفريضة، وإن نوى معه النذر الذي
~~هو واجب عليه، فكيف يصح لقائل أن يقول: إنه لا يجزيه إذا نوى معه المشي عن
~~أحد الذي ليس بواجب عليه، ولا جائز له فعله أيضا، هذا إغراق، وبعد عن
~~الصواب، والاختلاف فيمن حج يريد نذره أوله فرضه جار على الاختلاف في الحج،
~~هل على الفور أو على التراخي، يقوم من قول مالك في هذه المسألة: إنه على
~~التراخي، وقد روى عبد المالك، عن مالك فيمن حج لفرضه ونذره بطلا جميعا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رمى الجمار فنسي في الأولى حصاة
# مسألة وسئل مالك عمن رمى الجمار، فنسي في الأولى حصاة، قال: يرجع فيرمي
~~الأولى بالحصاة التي نسي، ثم يرمي الأخريين بسبع سبع، فقيل لمالك: فالذي
~~ينسى حصاة لا يدري من أيتهن هي؟ قال مالك: يبتديهن كلهن بسبع سبع، ليس هو
~~عندي مثل هذا، وفي
# PageV03P437
# رواية عيسى بن دينار قال: يرمي الأولى بحصاة، ثم الأخريين بسبع سبع، قال
~~ابن القاسم: هو أحب قوله إلي.
# قال محمد بن رشد: وجه هذا القول الذي اختاره ابن القاسم البناء على
~~اليقين قياسا على الصلاة؛ لأنه إذا شك في حصاة لا يدري من أي جمرة هي، فقد
~~أيقن أنه رمى الجمرة الأولى بست حصيات، وشك في السابعة، فيرميها لتخلص له
~~سبع حصيات يقينا، ثم يعيد الجمرتين للرتبة، ووجه القول الأول أنه إن بنى في
~~الجمرة الأولى على اليقين، ولم تكن الحصاة التي بنى منها، كان قد رماها
~~بثمان حصيات، والسنة أن يرمي بسبع، ولا يقاس ذلك على الصلاة في البناء على
~~اليقين؛ لأن فيها سجود السهو، وذلك يشفع له الركعة التي أتى بها إن كانت
~~زائدة كما جاء في الحديث، فهذا القول أظهر، والله الموفق.
### | مسألة: الرجل من الشام أو مصر يقلد ويشعر بذي الحليفة ويؤخر إحرامه
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته ليرفعن أمرا مسألة وسئل مالك عن الرجل من
~~أهل الشام، أو من أهل مصر يقلد ويشعر بذي الحليفة، ويؤخر إحرامه حتى يأتي
~~الجحفة، قال: لا ms1231 يفعل ذلك، وكرهه.
# قال محمد بن رشد: هذا نص ما في كتاب الحج الثاني من المدونة، والأمر في
~~ذلك واسع، وقد روى داوود بن سعيد، عن مالك أنه لا بأس بذلك، وإن كان أحب
~~إليه أن يقلد ويشعر عندما يحرم، فالاختيار عند مالك لمن أراد أن يحرم ألا
~~يقلد ويشعر عند إحرامه، وأما من لم يرد أن يحرم، وبعث بهدي، فليس عليه أن
~~يحرم عندما يقلد الهدي ويشعر، خلافا لما روي عن ابن عباس من أنه قال: من
~~أهدى هديا حرم عليه ما يحرم على الحاج حتى ينحر الهدي، وقد «قالت عائشة -
~~رضي الله عنها -: ليس كما قال ابن عباس: أنا فتلت قلائد هدي رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بيدي، ثم قلدها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV03P438
# بيده، ثم بعث بها، فلم يحرم شيء مما أحله الله له حتى نحر الهدي» ، وقد
~~أنكر ذلك عبد الله بن الزبير على من فعله، وقال: بدعة ورب الكعبة.
### | مسألة: نحر قبل أن يطلع الفجر بمنى
# مسألة وقال: من نحر قبل أن يطلع الفجر بمنى، فليعد النحر.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها، وهو أمر لا اختلاف فيه
~~في المذهب أن من رمى أو نحر قبل طلوع الفجر من يوم النحر فلا يجزيه، فإن
~~رمى ونحر بعد طلوع الفجر أجزأه، والاختيار أن يفعل ذلك كله بعد طلوع الشمس
~~ضحى، وكذلك فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وذهب الشافعي إلى أن من
~~رمى قبل الفجر بعد نصف الليل أجزأه، واستدل بما روي «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - واعد أم سلمة أن توافيه صلاة الصبح يوم النحر بمكة» ،
~~قال: ولا يمكن أن توافيه صلاة الصبح يوم النحر بمكة إلا وقد رمت قبل الفجر؛
~~لبعد ما بين الموضعين، وهو حديث غير صحيح؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- غداة يوم النحر إنما كان بمنى لا بمكة، وعندي أنه يحتمل أن يتأول الحديث
~~على أن فيه تقديما وتأخيرا، وتقديره ms1232 أنه واعدها يوم النحر أن توافيه صلاة
~~الصبح بمكة يريد من الغد، فيستقيم الحديث، ويبطل احتجاج الشافعي به، وذهب
~~أبو حنيفة إلى أنه من رمى قبل طلوع الشمس لم يجزه الرمي، وحجته ما روي: «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث ضعفة أهله ليلا من جمع، وقال لهم: لا
~~ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس» ، وهذا لا حجة فيه؛ لأنه يحتمل إن صح ذلك أن
~~يكون معناه على الأمر بما هو أفضل؛ إذ قد روى غيره: «لا ترموا الجمرة إلا
~~مصبحين» ، والإصباح يكون قبل طلوع الشمس، وهذا هو الأظهر، أنه لما قدمهم
~~بليل خشي أن يأتوا الجمرة قبل الإصباح، فنهاهم إن وصلوا إليها قبل الإصباح
~~أن يرموها إلا مصبحين، والله أعلم.
# PageV03P439
### | مسألة: لبس المحرم الخاتم
# مسألة وسئل مالك عن محرم جعل صدغين، فقال: أرى عليه الفدية، وإن عصب رأسه
~~افتدى، قيل: إن التعصيب يعقد، وإن الصدغين لا يعقد فيهما؟ قال: هو من ناحية
~~العقد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في الحج الأول في الصدغين، وفي
~~الحج الثاني في التعصيب، زاد في مسألة الصدغين، وكذلك إن كانت به قروح،
~~فألصق بها الخرق فعليه الفدية، إلا أن تكون الخرق صغارا، وزاد في مسألة
~~التعصيب أن الجسد والرأس سواء، عصب على رأسه من صداع أو جراح، أو على بعض
~~رأسه من جرح أو جراح، أو فعل ذلك لغير علة، عليه الفدية في ذلك كله، وكذلك
~~قال فيما يأتي في هذا الرسم في الذي يعصب على ذكره عصابة، وهو محرم للبول
~~أو المذي، وإنما وجب عليه الفدية في ذلك؛ لأنه نفى الشعث عن الجسد بثوبه
~~عليه، قياسا على لباس المخيط، وقد قيل: إنه في ذلك لا فدية في ذلك؛ لأنه
~~يدخل في معنى النهي عن لباس المخيط، وهو قوله في مختصر ما ليس في المختصر:
~~إن من أصاب إصبعه شيء فجعل، عليه حناء، ولف عليه خرقة، فلا شيء عليه، ولبس
~~المنطقة من هذا المعنى، فتفرقته فيها بين أن يلبسه باختيار ms1233 أو ضرورة حرز
~~نفقته قول ثالث، وهذا كله في الرجل، فأما المرأة فلا فدية عليها في شيء من
~~ذلك؛ لأن لباس المخيط لها جائز في إحرامها، ومن هذا المعنى لباس الخاتم،
~~وتقلد السيف قيل: إنه من اللباس، ففيه الفدية، وقيل: إنه ليس من اللباس فلا
~~فدية فيه، والقولان قائمان من المدونة؛ لأنه خفف للصبيان أن يحرم بهم وفي
~~أرجلهم الخلاخل وعليهم الأسورة، فدل أن الرجال في ذلك
# PageV03P440
# بخلافهم، وهو قول أصبغ: إن من تقلد سيفا في إحرامه لغير حاجة فعليه
~~الفدية، ولم ير فيها فدية في الخرق تلصق على القروح إذا كانت صغارا، فدل
~~ذلك على جواز لباس الخاتم؛ ليسارة ما يستر من الإصبع، وهو الذي يأتي على
~~مختصر ما ليس في المختصر في الذي يلف على إصبعه الخرقة لشيء أصابه، وقد نص
~~على ذلك أيضا فيه، فقال: لا بأس أن يلبس المحرم الخاتم.
### | مسألة: التلبية أيكثر منها جدا أحب إليك
# مسألة وسئل مالك عن التلبية، أيكثر منها جدا أحب إليك؟ قال: قد جعل الله
~~لكل شيء قدرا، فأما الذي لا يسكت، فإنه لا يعجبني، وأرى أنه خطأ ممن فعله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن كثرة الإلحاح بذلك خطأ؛ لأن السنة في
~~ذلك، والشأن أن يلبي حينا بعد حين، وفي دبر كل الصلوات، وعند تلاقي الرفاق،
~~وعلى كل شرف من الأرض.
### | مسألة: يلبي في رجوعه من الحج
# مسألة وسئل مالك عمن أحرم وخرج إلى مكة، فلما كان ببعض الطريق أبق غلامه،
~~أو نسي شيئا من متاعه في بعض المناهل، أيلبي راجعا إذا رجع في طلب ذلك؟
~~قال: نعم، لا بأس بذلك، قال مالك: كان رجل من أهل العراق يحرم بالحج إذا
~~قفل، فلقيه مولى لابن عباس - أراه عكرمة - وكان مفوها، فقال له: لم فعلت
~~هذا، إني أظنك رجل سوء؟ يقول الله تعالى: {وأذن في الناس بالحج يأتوك
~~رجالا} [الحج: 27] ، وأنت تلبي راجعا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يلبي إذا رجع في ذهابه لأخذ حاجته؛ لأنه ms1234
~~في حكم الذاهب بعد ذلك، وأما إذا قفل من الحج فلا وجه
# PageV03P441
# لتلبيته؛ لأن المدعو إنما يجيب الداعي حتى يصل إليه، ولا وجه لإجابته
~~إياه في انصرافه عنه، وذلك ازدراء ممن فعله، ولذلك قال عكرمة لمن أراه يلبي
~~في رجوعه من الحج: أراك رجل سوء؛ لأن إبراهيم صلوات الله عليه إنما دعا
~~الناس إلى الحج، كما أمره الله حيث يقول: {وأذن في الناس بالحج يأتوك
~~رجالا} [الحج: 27] من عرفة، فإليها ينتهي غاية الملبي.
### | مسألة: لم يأت المسجد يوم عرفة أيجمع بين الصلاتين في رحله
# مسألة وسئل مالك عمن لم يأت المسجد يوم عرفة يصلي مع الإمام، وهو على ذلك
~~الجمع بين الصلاتين في رحله، قال: نعم يتبع في ذلك السنة، وليجمعهما حين
~~ترجع الشمس.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المعنى في جمع الصلاتين عند الزوال
~~إنما هو تعجيل الدفع إلى عرفة لفضل الوقوف بها من حينئذ، فينبغي له إذا لم
~~يصل مع الإمام أن يجمع الصلاتين في رحله عند الزوال، ويدفع مع الناس إلى
~~عرفة ليدرك من فضل الوقوف بها معهم ما أدركوا.
### | مسألة: المحرم يقصر إزاره فيريد أن يصلي فيه ويعقده خلف قفاه
# مسألة وسئل مالك عن المحرم يقصر إزاره، فيريد أن يصلي فيه ويعقده خلف
~~قفاه، قال مالك: لا يعقد المحرم إزاره خلف قفاه، ولكن إن لم يستطع أن يتوشح
~~به اتزر به، فقيل له: أترى عليه صدقة إن عقده؟ قال: أرجو أن يكون واسعا إن
~~شاء الله؛ يريد بذلك ألا يكون عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: الاختيار للمحرم أن يحرم في ثوبين يتزر بأحدهما، ويضطبع
~~بالآخر، وهو أن يشتمله ويخرج منكبه الأيمن، ويأخذ طرفي الثوب من تحت إبطه
~~الأيمن على منكبه الأيسر، فإن لم يكن له إلا ثوب
# PageV03P442
# واحد توشحه في الصلاة، وهو أن يخرجه طرفه الأيمن من تحت إبطه الأيمن،
~~فيلقيه على منكبه الأيسر، ويخرج طرفه الأيسر من تحت إبطه الأيسر، فيلقيه
~~على منكبه الأيمن، فإن كان قصيرا لا يثبت إلا أن ms1235 يعقده في قفاه اتزر به،
~~ولم يعقده بسبب الإحرام، فإن عقده وصلى به معقودا في قفاه لم يكن عليه شيء
~~على هذه الرواية، وفي كتاب ابن المواز لمالك: أن عليه الفدية، وروى ابن أبي
~~أويس، عن مالك أنه قال: ما أشبهه أن يكون عليه الفدية، وما هو بالبين، ولو
~~اتزر به كان أحب إلي. فوجه إسقاط الفدية عنه أنه لم يعقده للانتفاع بعقده،
~~وإنما عقده؛ لئلا يصلي مكشوف البطن والظهر، وقد كره ذلك، ووجه إيجابها عليه
~~هو أنه قد حصل منتفعا بالعقد في حال الصلاة، وإن لم يقصد إلى ذلك.
### | مسألة: المعتمر يطوف ويركع ركعتين ثم يودع ويخرج إلى السعي
# مسألة وسئل مالك عن المعتمر يطوف ويركع ركعتين، ثم يودع ويخرج إلى السعي
~~فيسعى وينصرف إلى بلده، قال: ذلك يجزي عنه من الوداع.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن طواف الوداع إنما يجب على من أقام
~~بمكة بعد قضاء نسكه؛ ليكون آخر عهده الطواف بالبيت على ما روي عن ابن عباس
~~قال: «كان الناس ينصرفون في كل وجه، فقال النبي - عليه السلام -: "لا ينفر
~~أحد من الحاج حتى يكون آخر عهده الطواف بالبيت» ، على ما قال عمر بن
~~الخطاب: لا يصدرن أحد من الحاج حتى يطوف بالبيت؛ لأن آخر النسك الطواف
~~بالبيت، قال مالك: وذلك لقول الله عز وجل: {ثم محلها إلى البيت العتيق}
~~[الحج: 33] أي محل الشعائر كلها وانقضاؤها إلى البيت العتيق.
# PageV03P443
### | مسألة: أحرم في أشهر الحج بالعمرة ثم حج
# مسألة وسئل مالك عمن أحرم في أشهر الحج بالعمرة، ثم حج، أذلك أحب إليك أم
~~إفراد الحج والعمرة بعد الحج في ذي الحجة؟ قال: بل إفراد الحج والعمرة في
~~ذي الحجة بعد الحج أحب إلي، صرورة كان أو غير صرورة.
# قال محمد بن رشد: يريد كما فعلت عائشة - رضي الله عنها - حين أعمرها رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ليلة الحيضة من التنعيم، وهذا على مذهبه في أن
~~الإفراد أحب إليه من التمتع والقران على حديث عائشة ms1236 - رضي الله عنها -: «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أفرد الحج» ، ومن ذهب إلى أن ما روي من
~~أن رسول الله كان متمتعا رأى العمرة في أشهر الحج قبل الحج أفضل منها بعد
~~الحج في ذي الحجة، وهو قول عبد الله بن عمر - رضي الله عنه -، روى عنه مالك
~~في موطئه أنه قال: والله لأن أعتمر قبل الحج وأهدي، أحب إلي من أن اعتمر
~~بعد الحج في ذي الحجة.
### | مسألة: يعصب على ذكره عصابة وهو محرم
# مسألة وسئل مالك عن الذي يعصب على ذكره عصابة وهو محرم يعصب ذلك للبول أو
~~المذي يقطر منه، قال: عليه الفدية.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في هذا الرسم، فلا معنى
~~لإعادته مرة أخرى، ولو اتخذ خرقة لفرجه، فجعلها على ذكره ولم يلفها عليه لم
~~يكن عليه فدية على ما قال في أول رسم من كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة
~~لفرجه.
### | مسألة: يمشي أحد عن أحد وأحب إلي أن يهدي هديين
# مسألة وسئل مالك عمن أوصى أن يمشى عنه في يمين حنث فيها
# PageV03P444
# بالمشي، فقال: يهدي عنه، ولا يمشي أحد عن أحد، وأحب إلي أن يهدي هديين،
~~وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا القول على هذه المسألة في هذا الرسم
~~المتكرر قبل هذا، فلا معنى لإعادته هاهنا.
### | مسألة: المحرم تكون به القروح
# مسألة سئل عن المحرم تكون به القروح، أيحك قروحه حتى يخرج الدم؟ قال:
~~نعم، لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف أعلمه في جوازه، وقد سئلت عائشة - رضي
~~الله عنها - عن المحرم أيحك جسده؟ قالت: نعم، فليحككه وليشدد قالت عائشة:
~~ولو ربطت يداي ولم أجد إلا رجلي لحككت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يطوف بالبيت ويركع ثم يمرض فلا يستطيع أن يسعى
# مسألة وسئل مالك عن الذي يطوف بالبيت ويركع، ثم يمرض فلا يستطيع أن يسعى
~~حتى ينتصف النهار، فكره الفرق بين الطواف والسعي، قال ابن القاسم: من فعل
~~ذلك ms1237 افتدى.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، والقول فيها في هذا الرسم
~~المذكور قبل هذا، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: إمام الحاج متى يستحب له أن يغدو من منى إلى عرفة
# مسألة وسئل مالك عن إمام الحاج متى يستحب له أن يغدو من منى إلى عرفة؟
~~قال: إذا طلعت الشمس، وإني لأستحبه للناس، وفي ذلك سعة مثل الضعيف والدابة
~~تكون بها العلة وما أشبه ذلك.
# PageV03P445
# قال محمد بن رشد: إنما استحبه له لأجل أن رسول الله - عليه السلام -
~~صنعه، ومضى عليه عمل الخلفاء بعد.
### | مسألة: يهل أهل الشام من الجحفة
# مسألة وسئل مالك عن الجحفة، هل سمعت في مساجدها بحد من المسجد الأول، أو
~~من الآخر يحرم منه؟ قال: ما سمعت فيه شيئا، وإنما سمعت الحديث في الجحفة،
~~وذلك واسع إن شاء الله، وروى أشهب مثله، وزاد قيل له إذا صلى فيه أيهل من
~~جوف المسجد، أم يهل إذا استوت به راحلته؟ فقال: لا يهل من جوف المسجد، ولكن
~~إذا استوت به راحلته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إنما قال: «ويهل أهل الشام من الجحفة» ، ولم يخص مسجدا من مساجدها دون
~~غيره، فمن أيها أهل المحرم، فقد امتثل الأمر، وقد قال مالك في المختصر
~~الكبير: ومن أهل من الجحفة فالوادي مهل كله، وأحب إلينا أن يحرم من أوله
~~حتى يأتي محرما على ذلك كله، وهو حسن من الفعل، وأما قوله: إنه لا يهل من
~~جوف المسجد، وإنما يهل إذا استوت به راحلته، فهو على ما رواه وأخذ به من أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يهل حتى استوت به راحلته في فناء
~~المسجد بذي الحليفة، وقد روي أنه أهل في جوف المسجد حين صلى الركعتين، وروي
~~أيضا إنما أهل حين أشرف على البيداء، وقد روي عن ابن عباس: إنما وضح وجهة
~~هذا الاختلاف، فقال: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أوجب الحج حين
~~قضى الركعتين، فلما استوت ms1238 به راحلته في فناء المسجد أهل أيضا، ولما أشرف
~~على البيداء أهل أيضا، وكان الناس يأتونه أرسالا، فحدث كل بما رأى، فمن
~~قال: إنه أهل حين
# PageV03P446
# استوت به راحلته لم يره حين أهل في المسجد، ومن قال: إنه أهل بالبيداء لم
~~يره حين أهل في المسجد ولا حين أهل، إذ استوت به راحلته، فمن أخذ بحديث ابن
~~عباس - رضي الله عنه - رأى الإهلال من جوف المسجد.
### | مسألة: محرمين خرجا إلى الحج حتى إذا كانا بالأبواء اتهما بقتل رجل
# مسألة وسمعت مالكا، وسئل عن محرمين خرجا إلى الحج حتى إذا كانا بالأبواء
~~أو بالجحفة اتهما بقتل رجل وجد قتيلا، فأخذا فردا إلى المدينة، فحبسهما
~~عامل المدينة، فأتى إلى مالك فيهما وأخبر بأنهما محرمان، وأنهما قد حبسا،
~~قال مالك: لا يحلان حتى يأتيا البيت فلا يزالان محرمين حتى يطوفا بالبيت
~~ويسعيان، وأراهما مثل المريض.
# قال محمد بن رشد: زاد في النوادر عن مالك أو يثبت عليهما ما ادعي عليهما
~~فيقتلان، وهو تمام المسألة، وإنما رآهما مثل من أحصر بمرض؛ لأنهما إنما
~~حبسا بالحكم الذي أوجبه الله، فكان بمنزلة المرض الذي هو من عند الله،
~~ومذهبه أن المحصر بمرض لا يحل من شيء من إحرامه حتى يطوف بالبيت، فإن بقي
~~على إحرامه إلى حج قابل، فحج به لم يكن عليه هدي، وإن حل بعمرة حج قابل كان
~~عليه قضاء الحج وهدي عن تحلله من إحرامه بالعمرة ينحره في حج القضاء؛ لقوله
~~عز وجل: {فإذا أمنتم فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] ، {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله} [البقرة: 196] ،
~~فهذا الهدي على مذهب مالك هو الهدي الأول، وعند عروة بن الزبير، وابن شهاب،
~~وجماعة من العلماء أن الهدي الأول غير الثاني، وأن الأول يحل له لبس
~~الثياب، وإلقاء التفث وهو في موضعه إذا وصل الهدي
# PageV03P447
# إلى مكة بميعاد يضربه له، والثاني لفوات الحج وتحلله بالعمرة، ولو حبسا
~~ظلما وعداء بغير تهمة ولا سبب؛ لكان حكمهما حكم المحصر بعد، ويحلان ms1239
~~بموضعهما الذي حبسا فيه، ويحلقان وينحران هديا إن كان معهما، ولا قضاء
~~عليهما عند مالك.
### | مسألة: يدخل بعمرة بليل فيطوف ويسعى ويؤخر حلاق رأسه حتى يصبح
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء مسألة وسئل مالك عن الرجل يدخل بعمرة
~~بليل، فيطوف ويسعى، ويؤخر حلاق رأسه حتى يصبح، أترى أن يتنفل بالطواف، قال:
~~لا أرى ذلك له، وقد فعل ذلك القاسم بن محمد، فلم يتنفل حتى أصبح، قيل له:
~~أيؤخر الحلاق حتى يصبح؟ قال: إن عجل فذلك خير، وهو واسع له إن شاء الله،
~~وقد فعل ذلك القاسم بن محمد.
# قال محمد بن رشد: إنما كره له أن يطوف تطوعا قبل الحلاق؛ لأن الحلاق هو
~~تمام العمرة، فإذا طاف قبله فكأنه قد أدخل في العمرة ما ليس منها، وقد مضى
~~هذا في رسم أخذ يشرب خمرا، وإنما استحب تعجيل الحلاق ليتصل عمل العمرة، ولا
~~ينقطع بعضه عن بعضه، فهو الأحسن.
### | مسألة: يتزوج ويؤخر الحج
# مسألة وسئل مالك عن الرجل العزب يكون عنده ما يتزوج به، أيتزوج أو يحج؟
~~قال: بل يحج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التزويج وإن كان مندوبا إليه، فالحج
~~أكد عليه منه، وهذا على القول بأنه على التراخي، وأما على القول
# PageV03P448
# بأنه على الفور، فهو الواجب عليه دون التزويج، فليس له أن يتزوج ويؤخر
~~الحج، فإن فعل كان آثما ولم يفسخ النكاح، ولا يؤخذ من الزوجة الصداق إلا أن
~~يخشى على نفسه العنت إن لم يتزوج، فله أن يتزوج ويؤخر الحج حتى يجد ما يحج
~~به من الزاد وشراء الراحلة أو كرائها إن كان ممن لا يقدر على المشي على ما
~~ذهب إليه مالك في وجوب الحج على من لا يقدر على الراحلة بشراء أو كراء إذا
~~طاق المشي، وسيأتي هذا المعنى في رسم أشهب إن شاء الله، وكذلك كانت زوجة،
~~فهو إن ترك عندها نفقة لم يبق عنده ما يحج به، وإن خرج ولم يترك لها نفقة
~~طلقت نفسها عليه، يجري ذلك على القولين ms1240 في الحج، هل هو على الفور أو على
~~التراخي؟
### | مسألة: المحرم يجد الصداع فيجعل الصدغين
# مسألة وسئل عن المحرم يجد الصداع، فيجعل الصدغين، قال: يفتدي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، والقول فيها في الرسم الذي قبل
~~هذا، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حسر المحرم عن منكبيه إذا هو طاف بالبيت الطواف الواجب في الرمل
# مسألة وسئل مالك عن حسر المحرم عن منكبيه إذا هو طاف بالبيت الطواف
~~الواجب في الرمل، قال: لا يفعل.
# قال محمد بن رشد: زاد في كتاب ابن المواز، ولا يحركهما، وهذا كما قال: إذ
~~ليس من سنة الرمل عن منكبيه ولا يحركهما بقصد منه إلى ذلك، فإن انحسر
~~منكباه أو تحركا لشدة الرمل، فلا بأس به، فقد قيل: إن الرمل هو
# PageV03P449
# الخبب الشديد دون الهرولة الذي يحرك منكباه لشدته، وهو يجب في طواف
~~القدوم في الحج والعمرة لمن أحرم من الميقات باتفاق، ولمن أحرم من التنعيم
~~أو الجعرانة على خلاف، ولا يجب في طواف الإفاضة، ولا في طواف التطوع ولا
~~على أهل مكة، واختلف فيمن قدم مراهقا فلم يطف بالبيت حتى يرجع من منى لطواف
~~الإفاضة، فروي عن ابن عمر أنه كان لا يرمل، وفي كتاب ابن المواز أنه يرمل،
~~والأصل في وجوبه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين اعتمر عمرة
~~القضية قال المشركون: إنه يقدم عليكم قوم قد وهنتهم حمى يثرب، وقعدوا على
~~قعيقعان وأبي قبيس ينظرون إلى طواف المسلمين، فأمر النبي - عليه السلام -
~~أن يرملوا في الثلاثة الأشواط ليروا المشركين جلدهم، وما منعه - صلى الله
~~عليه وسلم - أن يأمر بالرمل في جميع الأشواط إلا الإبقاء عليهم، ثم رمل -
~~صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع، فدل ذلك على أنه أبقى الرمل سنة في
~~طواف القدوم، وقد قيل: إنه مستحب، وليس سنة، وعلى هذا يأتي اختلاف قول مالك
~~في المدونة في وجوب الإعادة على من ترك الرمل، وفي وجوب الدم على من ترك
~~الإعادة، ومن أهل العلم من لا يرى الرمل ms1241 أصلا؛ لأنه كان لعلة وقد ذهبت، ولا
~~رمل على النساء.
### | مسألة: الوطء قبل الإفاضة
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال مسألة قال مالك في التي توطأ قبل
~~الإفاضة أن عليها العمرة والهدي، فإن جهلت حتى تخرج وتزوجت إن لم يكن لها
~~زوج، قال مالك: إن تزوجت رأيت أن يفسخ ذلك النكاح حتى تعتمر وتهدي، ثم
~~تتزوج إن بدا لها، فإن كان دخل بها وأصابها لم يتزوجها حتى يستبرئها من
~~مائه بثلاث حيض؛ لأن ماءه كان على وطء فاسد.
# PageV03P450
# قال محمد بن رشد: جعلها بمنزلة ما لو تزوجت بعد أن رجعت إلى بلادها ولم
~~تطف طواف الإفاضة، أو قد بقي عليها منه شوط، وهو بعيد؛ لأن التي تزوجت قبل
~~طواف الإفاضة أو قبل تمامه تزوجت قبل أن تخرج من إحرامها، إذ عليها أن ترجع
~~على ما بقي من إحرامها بغير تجديد إحرام حتى تطوف أو تتم طوافها، وهذه التي
~~وطئت قبل الإفاضة قد حلت بالإفاضة، وإنما عليها الهدي لا غير في قول جل أهل
~~العلم، ومالك يرى عليها أن تعتمر مع ذلك بإحرام تجدده لها، فهي قبل أن
~~تجدده لها قد حلت؛ إذ لو كانت لم تحل من إحرامها بالحج لما ارتدفت عليها
~~العمرة، فإذا كانت قد حلت فإنما نكحت وهي حلال، فينبغي ألا يفسخ النكاح،
~~ويلزم على قياس قوله إذا فسخ النكاح أن يلزمها أداء ما قتلت من الصيد وهو
~~بعيد، وفي كتاب ابن المواز لابن القاسم في المرأة تمشي بعض طواف الإفاضة
~~حتى ترجع إلى بلدها وتتزوج ويدخل بها زوجها ويطأها؛ أن النكاح يفسخ، ويكون
~~له صداقها المسمى بالمسيس، وتعتد من وطئه بثلاث حيض، وترجع على إحرامها حتى
~~تتم طواف الإفاضة ثم تعتمر وتهدي، فإن تزوجها في الثلاث حيض لم تحل له
~~أبدا، ووقف محمد عن تحريمها عليه أبدا، قال: ولو تزوجها غيره في عدة النكاح
~~المفسوخ لحرمت عليه أبدا، ففسخ النكاح في هذه المسألة بين على ما ذكرنا، لا
~~في مسألة الكتاب.
### | مسألة: المرأة تنسى التقصير في ms1242 الحج أو تجهله حتى تنصرف وتقيم السنين
# مسألة وقال في المرأة تنسى التقصير أو تجهله حتى تنصرف وتقيم السنين، قال
~~مالك: أرى أن تأمر بعض من يحج أو يعتمر أن يشتري لها شاة من الحل، فيسوقها
~~إلى الحرم حتى يدخل بها مكة، فيذبحها عنها، وتقصر وهي في بلادها.
# PageV03P451
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لقول ابن عباس: من ترك من نسكه شيئا أو
~~نسيه؛ فليهرق دما، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه.
### | مسألة: عجز في مشي كان عليه فقضاه فعجز بعد ذلك مرارا حين قضاه في الحج
# مسألة وقال مالك: من عجز في مشي كان عليه فقضاه فعجز بعد ذلك مرارا حين
~~قضاه، فليس عليه في ذلك كله إلا هدي واحد لجميع عجزه إذا كان ذلك في نذر
~~واحد.
# قال محمد بن رشد: قوله: فعجز بعد ذلك مرارا ظاهره خلاف ما في المدونة
~~وغيرها أنه لا يلزمه أن يعود في الثالثة، إلا أن يكون معناه أنه فعل ذلك
~~جاهلا، يظن أن ذلك يلزمه أو متبرعا، وهو يعلم أن ذلك لا يلزمه، فذلك محتمل،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أفاض من منى بعد زوال الشمس وبعد الرمي وأراد الرجوع لبلده
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مسألة قال: وقال
~~مالك: من أفاض من منى إلى مكة في اليوم الثاني من أيام التشريق بعد زوال
~~الشمس، وبعد أن رمى وهو يريد أن يرجع إلى منى، ثم بدا له أن يرجع إلى
~~بلاده، قبل أن تغرب الشمس بمكة، فذلك له واسع، ومن غابت عليه الشمس بمكة
~~قبل أن يبدو له ويرجع إلى منى، فلا يبرح من منى حتى يرمي من الغد.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة في بعض الروايات، وجعله في هذه المسألة إن
~~غربت الشمس، وهو بمكة أو بمنى بعد رجوعه إليها من مكة قبل أن يبدو له في
~~التعجيل، فليس له أن يتعجل، ويلزمه أن يقيم إلى الغد فيرمي، بخلاف الذي
~~يتعجل في يومين على ما يأتي ms1243 في هذا الرسم بعد هذا.
# PageV03P452
### | مسألة: خروج الناس من منى إلى عرفة بعد طلوع الشمس في غداة عرفه
# مسألة وقال مالك: خروج الناس من منى إلى عرفة بعد طلوع الشمس في غداة
~~عرفه، وبلغني أن ابن عمر كان يفعل ذلك، وخروج الناس من مكة يوم التروية،
~~وقدر ما يصلون بمنى الظهر.
# قال محمد بن رشد: وكذلك روي عن النبي - عليه السلام - في حديث جابر «أنه
~~ركب يوم التروية فصلى بمنى الظهر والعصر والمغرب والعشاء والصبح، ثم مكث
~~قليلا حتى طلعت الشمس، وأمر بقبة من شعر تضرب له بنمرة، فسار حتى أتى عرفة،
~~فوجد القبة قد ضربت له بنمرة فنزل بها» ، الحديث.
### | مسألة: تعجل في يومين فأتى البيت فأفاض فكان ممره على منى إلى منزله
# مسألة قال مالك من تعجل في يومين فأتى البيت فأفاض فكان ممره على منى إلى
~~منزله فغابت عليه الشمس بمنى فلينفر، فإنه ليس هذا الذي ينهى عنه، وسئل
~~مالك عن الرجل يفيض من منى في اليوم الثاني من أيام التشريق، وهو يريد إلى
~~بلاده، فيقيم بمكة إلى أن يمشي، قال: لا بأس به، ولا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في المتعجل أنه إن لم ينفر من منى حين غربت
~~الشمس أن عليه أن يبقى حتى يرمي مع الناس في اليوم الثالث، فإن خرج إلى
~~مكة، فأقام بها حتى غربت الشمس، فلا شيء عليه، واختلف إن بات بها حتى أصبح،
~~فقيل: لا شيء عليه بإقامته مكة، وهو قول ابن المواز، وقيل: إنه يلزمه أن
~~يمضي إلى منى، فيرمي مع الناس، وعليه دم لمبيته بمكة، وهو قول ابن
~~الماجشون، وإليه ذهب ابن حبيب، وأما إن أفاض فكان
# PageV03P453
# ممره على منى إلى منزله، قال ابن المواز: أو رجع إليها لحاجة، فغربت عليه
~~الشمس بمنى، فلا اختلاف في أن له أن ينفر، وليس عليه أن يبقى حتى يرمي مع
~~الناس، وأما إن كان الذي تعجل إلى مكة في يومين من أهل مكة، فله أن يقيم
~~بها ms1244 قولا واحدا، هذا تحصيل هذه المسألة.
### | مسألة: الذي لا يجوز للمحرم لباسه
# مسألة قال مالك: لا يحل للمحرم الكساء يلبسه بعود.
# قال محمد بن رشد: لأن ذلك بمعنى المخيط الذي لا يجوز للمحرم لباسه، فإن
~~فعل ذلك فلبسه وانتفع به وجبت عليه الفدية.
### | مسألة: هلك وعليه مشي إلى بيت الله فسأل ابنا له أن يمشي عنه فوعده بذلك
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا مسألة قال: وسألت مالكا عن الرجل
~~هلك وعليه مشي إلى بيت الله، فسأل ابنا له أن يمشي عنه، فوعده بذلك، قال:
~~أما إذا وعده، فإني أحب أن لو فعل ذلك به، ولكن ما ذلك بر أن يمشي أحد عن
~~أحد، ولكني أحب له إذا وعده أن يفعل ذلك به.
# قال محمد بن رشد: استحب له أن يفي بما وعده به من المشي عنه، وإن لم يكن
~~في ذلك عنده قربة من ناحية الوفاء، بالعهد في الجائزات التي لا قرب فيها.
### | مسألة: تعلقت بدابته أو بعيره أو حماره علقة أينزعها وهو محرم
# مسألة وسئل مالك عن محرم تعلقت بدابته أو بعيره أو حماره علقة، أينزعها
~~وهو محرم؟ قال: نعم، لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا مثل ما في المدونة وغيرها؛ لأن العلقة
# PageV03P454
# ليست من الدواب المختصة بالحيوان، كالقمل لبني آدم، والقراد للبعير،
~~فللمحرم أن ينزعها كما قال.
### | مسألة: محرم قطع إصبعه بسكين وكان قطعه يسيرا أيجعل عليه الحناء
# مسألة وسئل مالك عن محرم قطع إصبعه بسكين، وكان قطعه يسيرا، أيجعل عليه
~~الحناء ويلفها بخرقة؟ قال: إنا نقول: إذا كان الشيء اليسير، فلا بأس به،
~~ولا أرى عليه فدية في ذلك، وإن كان كثيرا رأيت عليه الفدية.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، وقد مضى التكلم على هذا
~~المعنى قبل هذا في رسم حلف ليرفعن أمرا.
### | مسألة: المحرم يكب وجهه على الوسادة من الحر
# مسألة وسئل مالك عن المحرم يكب وجهه على الوسادة من الحر، فكره ذلك، قيل
~~له فيرفعها يستظل ms1245 بها؟ قال: لا أحبه، وأما أن يضع خده فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وجه الكراهية في ذلك أن المحرم لا يجوز له تغطية وجهه
~~ولا أن يستظل بشيء، إلا إذا نزل بالأرض بالفسطاط والقبة وشبه ذلك لأنه
~~كالبيت، واختلف في الثوب يطرحه على الشجرة ويستظل تحته، فأجيز، وكره.
### | مسألة: أراد أن يهل بالحج مفردا فأخطأ فقرن
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات مسألة وسئل مالك عمن أراد أن يهل
~~بالحج مفردا، فأخطأ فقرن
# PageV03P455
# فتكلم بالعمرة، قال: ليس ذلك بشيء، إنما ذلك إلى نيته، وهو على حجه، قال
~~مالك: أما ما كان لله، فهو إلى نيته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لقول النبي - عليه السلام -: «إنما
~~الأعمال بالنيات» ، فلا يلزم الرجل فيما بينه وبين ربه ما تكلم به لسانه،
~~إذا لم يعتقده بقلبه، ولم يتعلق فيه حق لغيره.
### | مسألة: نسي أن يرمي الجمار نهارا
# مسألة قال مالك: من نسي أن يرمي نهارا فيلزمه ليلا، ولا أرى عليه في ذلك
~~إراقة دم ولا غيره.
# قال محمد بن رشد: قد قال مالك: إن عليه الدم في ذلك، والقولان في
~~المدونة، وأما إن لم يرم حتى ذهبت أيام منى فليهد، ولا يرم في غير أيام
~~الرمي، وقد مضى ذلك في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها.
### | مسألة: يريد أن يرمي في آخر أيام التشريق ويرجع إلى ثقله
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يريد أن يرمي في آخر أيام التشريق ويرجع إلى
~~ثقله، فيكون فيه حتى يتحمل، فقال مالك: أحب إلي أن يرمي ويتقدم من منى، قيل
~~له: وكيف يصنع وهو لا يستطيع أن يتحمل تلك الساعة بعياله أو ثقله؟ فقال:
~~يؤخر ذلك ما لم تصفر الشمس.
# قال محمد بن رشد: إنما استحب ذلك؛ لأنه الذي مضى عليه السلف، وقد كره
~~مالك للحاج أن يجاور بمكة بعد انقضاء حجه اتباعا للسلف، فقال: ما كان الناس
~~إلا على الحج والفعل، فكيف بالمقام منى بعد انقضاء الحج؟ ووجه ذلك من طريق
~~المعنى ms1246 هو أن بقاءه ما لم يتعجل بمنى إلى أن يرمي الجمرات آخر أيام منى
~~واجب شرعا ودينا، وبقاؤه بعد ذلك بها مباح
# PageV03P456
# ليس بشرع ولا دين، ولا فيه فدية، فاستحب أن يفرق بين الواجب وغير الواجب
~~بفعل المباح، كما استحب الأكل يوم الفطر قبل الغدو إلى المصلى، وكما استحب
~~جماعة من العلماء للمعتدة من الوفاة أن تطيب إذا انقضت عدتها كما فعلت أم
~~حبيبة حين توفي أبوها أبو سفيان وزينب بنت جحش حين توفي أخوها بعد ثلاث،
~~وقالتا: والله ما لنا بالطيب من حاجة، غير أنا سمعنا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت
~~فوق ثلاث، إلا على زوج أربعة أشهر وعشرا» .
### | مسألة: طاف بعد العصر أيركع بعد أن تغيب الشمس
# مسألة وسئل مالك عمن طاف بعد العصر، أيركع بعد أن تغيب الشمس أو قبل أن
~~يصلي المغرب؟ قال: نعم إن أحب.
# قال محمد بن رشد: خيره في ذلك إذ لم يبين له أي الوجهين أفضل؛ لأن لتعجيل
~~المغرب في أول وقتها فضلا، ولتوصيل الركعتين بالطواف فضلا، والأظهر تعجيل
~~الركعتين؛ لأن أمرهما خفيف لا يفوته به فضل أول الوقت في المغرب إن شاء
~~الله، بخلاف الصلاة على الجنائز مع صلاة المغرب؛ إذ لا فضل للصلاة على
~~الجنائز في أول الغروب، ولصلاة المغرب في ذلك فضل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجمال يأتي بالقوم إلى ذي الحليفة فينيخ بهم عند غير المسجد
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل مسألة وسئل عن الجمال يأتي بالقوم إلى ذي
~~الحليفة، فينيخ بهم عند غير المسجد، فيقول: اذهبوا فصلوا وتعالوا أحملكم،
~~فقال الآخرون: بل تنيخ عند باب المسجد حتى نصلي ثم نركب ثم نهل، قال مالك:
~~يجبر الجمال على أن ينيخ بهم عند باب المسجد حتى يصلوا، ثم يركبوا فيهلوا.
# PageV03P457
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ذلك عرف، فعليه دخل الكري.
### | مسألة: أول من أقام للناس الحج
# مسألة وسئل مالك من أول من أقام للناس ms1247 الحج؟ قال: أبو بكر الصديق، قيل
~~له: في أي سنة؟ قال: في سنة تسع.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا أنه سئل عن أول من أقام للناس الحج بعد أن
~~فرض، فقال أبو بكر، وإنما سئل عن ذلك لقول من قال: إن حجة أبي بكر في سنة
~~تسع إنما كانت تطوعا؛ لأنه حج في ذي القعدة على ما كان عليه أهل الجاهلية
~~من النسي، ثم حج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سنة عشر حجة الفريضة في
~~ذي الحجة، والصحيح ما ذهب إليه مالك أن أبا بكر أقام للناس الحج بعد أن فرض
~~قبل أن ينسخ النسي، فكانت حجته تلك في ذي القعدة شرعا ودينا، وأخر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - الحج ذلك العام من أجل العراة الذين كانوا
~~يطوفون بالبيت، حتى يعهد إليهم في ذلك على ما تواترت به الآثار إلى أن حج
~~في سنة عشر في ذي الحجة، ونسخ النسي، فثبت الحج في ذي الحجة إلى يوم
~~القيامة.
# وفي تأخير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الحج للعهد المذكور في
~~الآثار دليل على أنه على التراخي، وقال بعض أهل العلم ممن ذهب إلى أنه على
~~التراخي: إن تأخير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الحج خصوص له، وهو قول
~~لا دليل لقائله عليه.
### | مسألة: يوم الحج الأكبر
# مسألة وسئل مالك عن يوم الحج الأكبر، فقال: هو يوم النحر.
# PageV03P458
# قال محمد بن رشد: قد اختلف أهل العلم في قوله عز وجل: {يوم الحج الأكبر}
~~[التوبة: 3] ، هل الأكبر نعت للحج، أو لليوم، فمنهم من قال: إنه نعت للحج،
~~ومنهم من قال: إنه نعت لليوم، ثم اختلف الذين قالوا: إنه نعت للحج، فمنهم
~~من قال: إنما قيل له الأكبر؛ لأن ثم حجا أصغر وهو العمرة، ومنهم من قال:
~~إنما قيل له الأكبر؛ لأنه عنى حج أبي بكر إذ وقع في ذي القعدة على ما كان
~~عليه أهل الجاهلية من النسي، وقد كان الحج في العام الذي قبله في ذي القعدة ms1248
~~أيضا، فسماه الله الأكبر، إذ كان الأكبر من الحجين الواقعين في ذي القعدة،
~~وقيل: إن حجة أبي بكر وافقت ذا الحجة، فوقعت فيه، فسماه الله الحج الأكبر
~~لاستدارة الزمان إليه، وثبوت الحج فيه إلى يوم القيامة، واختلف الذين
~~قالوا: إنه نعت لليوم أيضا، فمنهم من قال: إنه يوم عرفة؛ لقوله - عليه
~~السلام -: «الحج عرفة» ، ولأن من فاته الوقوف بعرفة فقد فاته الحج، ومنهم
~~من قال: إنه يوم النحر، وإلى هذا ذهب مالك، وهو أظهر الأقوال؛ لأن المراد
~~بذلك المجتمع الأكبر؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث أبا بكر
~~أميرا على الحج سنة تسع والنسي قائم، والمشركون يحجون مع المسلمين، وكان
~~قريش ومن ولدته قريش يقفون بالمشعر الحرام يوم عرفة، ويقف سائر الناس
~~بعرفة، ثم يجتمعون كلهم بمنى يوم النحر، فأمر الله نبيه - عليه السلام - أن
~~يؤذن الناس ببراءة من الله ورسوله إلى الذين عاهدتم من المشركين يوم الحج
~~الأكبر، أي يوم اجتماعهم الأكبر، وهو يوم النحر بمنى؛ ليسمع جميع الناس
~~النداء، فيبلغ شاهدهم غائبهم، فكان مما أوذنوا به ألا يحج بعد العام مشرك،
~~ولا يطوف بالبيت عريان، وتليت عليهم سورة براءة إنذارا لهم وإعذارا إليهم.
# PageV03P459
### | مسألة: المرأة تريد العمرة فتتناول شرابا لتأخير الحيضة
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت مسألة وسئل مالك عن المرأة تريد
~~العمرة، فتخاف تعجيل الحيض، فيوصف لها شراب تشربه لتأخير الحيضة، قال: ليس
~~ذلك بالصواب، وكرهه.
# قال محمد بن رشد: إنما كرهه مخافة أن تدخل بذلك على نفسها ضررا في جسمها،
~~والله يعذرها بالعذر ويعطيها بالنية، فمن نوى عمل بر ومنعه منه عذر من
~~الله، كتب له إن شاء الله، قال عز وجل: {لا يستوي القاعدون من المؤمنين غير
~~أولي الضرر} [النساء: 95] ، وقال - صلى الله عليه وسلم -: «ما من امرئ تكون
~~له صلاة بليل يغلبه عليها نوم، إلا كتب له أجر صلاته، وكان نومه عليه صدقة»
~~.
### | مسألة: المرأة تدخل بعمرة حائض فتردف الحج على العمرة
# مسألة وقال مالك في المرأة تدخل بعمرة ms1249 حائض، فتردف الحج على العمرة: إنها
~~إذا حلت، فأحب إلي أن تعتمر عمرة أخرى كما فعلت عائشة - رضي الله عنها -.
# قال محمد بن رشد: قوله كما فعلت عائشة، يريد كما فعلت في أن اعتمرت بعد
~~أن حلت من حجها، لا في أنها قرنت، إذ لم تكن قارنة؛ لأنها كانت أهلت بعمرة،
~~فلما قدمت مكة حاضت، فأمرها النبي - عليه السلام - أن تهل بالحج وتدع
~~العمرة، فلما قضت الحج أرسلها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مع
# PageV03P460
# عبد الرحمن بن أبي بكر إلى التنعيم، فاعتمرت مكان عمرتها التي كانت على
~~ما وقع في الموطأ، ولم ير مالك العمل بذلك، وقال: ما أظن الحديث بذلك إلا
~~وهما؛ إذ قد روي عن عائشة أنها كانت محرمة بالحج لا بالعمرة، ولأنه لا يرى
~~لمن أحرم بحجة أو عمرة أن يرفض شيئا من ذلك؛ لقوله عز وجل: {وأتموا الحج
~~والعمرة لله} [البقرة: 196] ، وقد تأول أن أمر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إياها أن تهل بالحج وتدع العمرة، إنما معناه أن تهل بالحج وتدع
~~العمل بالعمرة لا العمرة، فكانت بذلك قارنة، وهو تأويل يخرج به الحديث على
~~المذهب لولا أنه يرده قوله في الحديث: «انفضي رأسك، وامتشطي، وأهلي بالحج»
~~؛ لأنها يدل على أنها رفضت الإحرام الذي كانت فيه بالعمرة، ويدل على أنها
~~رفضت الإحرام بالعمرة؛ «ما روي عنها من أنها قالت: يا رسول الله، أيرجع
~~الناس بحج وعمرة، وأرجع بحج؟ فأرسلها مع أخيها عبد الرحمن إلى التنعيم،
~~فاعتمرت مكان عمرتها» ، فأولى ما يقال في هذا أن الحديث وهم كما روي عن
~~مالك - رحمه الله -، والصحيح إن شاء الله ما ذكر في موطئه، عن عبد الرحمن
~~بن القاسم، عن أبيه، «عن عائشة أنها قالت: " قدمت وأنا حائض، فلم أطف
~~بالبيت ولا بين الصفا والمروة، فشكوت ذلك إلى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: افعلي ما يفعل الحاج غير ألا تطوفي بالبيت، ولا بين الصفا
~~والمروة حتى تطهري» ؛ لأن هذا يدل أنها كانت محرمة بالحج، وأن رسول ms1250 الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أمرها أن تتمادى على عمل حجها، على ألا تطوف بالبيت،
~~ولا بين الصفا والمروة، ثم أعمرها من التنعيم لترجع بحج أو عمرة، كما رجع
~~غيرها من الصحابة - رضي الله عنهم -، ويحتمل أن يكون تأول من ذهب إلى أن
~~رسول الله إنما أمرها أن تردف الحج على العمرة، لا أن تنقض العمرة، وتحل
~~منها، ثم تستأنف الإحرام بالحج، وأنه - عليه السلام - إنما أمرها أن تنفض
~~رأسها وتمتشط؛
# PageV03P461
# ليكون ذلك أبلغ في غسلها للإحرام بالحج على العمرة، لا أنها نقضت العمرة،
~~وذكر البخاري فيما بوب على الحديث في كتاب الوضوء ما يدل على هذا التأويل،
~~فقف على ذلك.
### | مسألة: الرجل يجب عليه هديان مثل أن يقرن ويفوته الحج
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يجب عليه هديان، مثل أن يقرن ويفوته الحج، قال
~~مالك: أرى عليه هديين، فإن لم يجدهما ووجد أحدهما أهدى هديا، وصام ثلاثة
~~أيام في الحج، وسبعة إذا رجع، فمن لم يجد شيئا صام فيه ستة أيام قبل النحر
~~في إحرامه، وأربعة عشر إذا رجع.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية يسقط عنه هدي القران في الحج الفائت،
~~ويجب عليه هديان؛ هدي للفوات، وهدي لقران القضاء ينحرهما جميعا في حجة
~~القضاء، وهو ظاهر ما في الموطأ، وقد تأول أبو عمر الإشبيلي ما في الموطأ من
~~قوله: يهدي هديين، أن يكون الهدي الذي كان ساقه في قران الحج الفائت قد
~~نحره حينئذ، وبقي عليه هديان في الحجة التي يقضي، وكذلك في كتاب محمد أن
~~عليه ثلاث هدايا لابن القاسم، من رواية أبي زيد عنه.
# قال: ولو قرن فأفسد حجه، ثم فاته الحج؛ لكان عليه أربع هدايا؛ هدي
~~للقران، وهدي للفساد، وهدي للفوات، وهدي لقران القضاء، وهو مذهبه في
~~المدونة أن الفوات لا يسقط عنه دم القران إن كان قارنا، ولا دم الفساد إن
~~كان قد وطئ قبل أن يفوته الحج، قاله في الحج الثالث فيمن وطئ، ثم فاته الحج
~~أن عليه هديين، والقران مقيس عليه، ms1251 وأما من قرن، ثم أفسد حجه فلا اختلاف أن
~~عليه ثلاث هدايا؛ إذ لا يسقط الفساد هدي القران؛ لوجوب إتمام القران
~~الفاسد، فإذا وجب إتمامه وجب الهدي عنه، فعلى هذا يحمل ما في سماع أشهب بعد
~~هذا.
# PageV03P462
### | مسألة: حلف بالمشي إلى بيت الله فحنث
# مسألة وقال مالك فيمن حلف بالمشي إلى بيت الله، فحنث، فإنه يمشي من حيث
~~حلف، وكانت يمين صاحبها ألا يفعل كذا وكذا، حتى ينتقل من منزله، وكان صاحب
~~خيمة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة متكررة في هذا الرسم، من هذا السماع، من
~~كتاب النذور، وفيها هناك زيادة، وجوابه فيها هنا وهناك على ما في كتاب
~~العتق الأول من المدونة، في الذي يقول: إن كلمت فلانا فكل مملوك أملكه من
~~الصقالبة حر، فاشترى - بعد يمينه، وقبل أن يكلم فلانا - صقالبة، ثم كلمه
~~أنهم يعتقون، خلاف ما في سماع زونان، من كتاب الأيمان بالطلاق، فيمن قال:
~~إن كلمت فلانا فكل امرأة أتزوجها بمصر طالق، فتزوج ثم كلمه، قال: لا شيء
~~عليه في التي تزوج قبل يمينه، وإنما يلزمه الحنث فيما تزوج بعد كلامه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يركع في الحجر لطواف النافلة
# ومن كتاب نذر سنة يصومها مسألة وسئل مالك عن الذي يتنفل بالطواف، أترى أن
~~يركع ركوعه في الحجر؟ قال: ما يعجبني، وأما أن يركعهما من غير الطواف، فلا
~~أرى به بأسا ثم قال بعد ذلك: لا أرى بأسا أن يركع في الحجر لطواف النافلة.
# قال محمد بن رشد: وجه القول الأول أن الركوع الأول لما كان يجب على من
~~طاف تطوعا؛ لئلا يبطل طوافه إن لم يركع أشبه الواجب، فكره أن
# PageV03P463
# يفعله في الحجر، ووجه القول الثاني أنه جعل تابعا للطواف في أنه يفعل،
~~فأجاز له فعله.
### | مسألة: تفسير مكة وبكة
# مسألة وسئل مالك عن تفسير مكة وبكة، فقال: بكة موضع البيت، ومكة غيره من
~~المواضع، يريد القرية.
# قال محمد بن رشد: أراه أخذ ذلك من قوله عز وجل؛ لأنه قال في بكة: {إن أول
~~بيت ms1252 وضع للناس للذي ببكة مباركا} [آل عمران: 96] ، وهو إنما وضع لموضعه
~~الذي وضع فيه، لا فيما سواه من القرية، وقال في مكة: {وهو الذي كف أيديهم
~~عنكم وأيديكم عنهم ببطن مكة} [الفتح: 24] ، وذلك إنما كان في القرية، لا في
~~موضع البيت، والله أعلم.
### | مسألة: حفر زمزم
# مسألة قال مالك: رأى عبد المطلب أنه يقال له: احفر زمزم لا تنزف، ولا تذم
~~بين فرث ودم، يروي الحجيج الأعظم في موقع الغراب الأعصم، قال: فحفرت.
# PageV03P464
# قال محمد بن رشد: قد جاء في الحديث الصحيح: «أن إبراهيم - صلى الله عليه
~~وسلم - لما كان بينه وبين أهله ما كان، خرج بابنه إسماعيل وأمه، ومعهم شنة
~~فيها ماء، حتى قدم مكة فوضعها تحت دوحة، فجعلت تشرب من الشنة، ويدر لبنها
~~حتى لما فني الماء، قالت: لو ذهبت فنظرت لعلي أحس أحدا، فصعدت على الصفا،
~~فنظرت فلم تر أحدا ثم هبطت، فلما صارت في الوادي، رفعت ذراعها، فسمعت سعي
~~الإنسان المجهود، ثم صعدت على المروة فلم تر أحدا، فعلت ذلك سبع مرات،
~~وابنها يتلوى من العطش، فلما كانت في آخر ذلك سمعت، فأصغت إليه فقالت: قد
~~أسمعت إن كان عندك غواثا، فإذا بجبريل - صلى الله عليه وسلم - قال: فقال
~~هكذا، فاندفق الماء، فدهشت أم إسماعيل، فجعلت تخفق، قال: فقال أبو القاسم -
~~صلى الله عليه وسلم -: لو تركته كان الماء ظاهرا، أو لكانت زمزم عينا
~~معينا» ، فيحتمل أن يكون بعد ذلك قد رفعت السيول بلقاء الرمل والتراب حتى
~~انطمس وعفا أثره، فكان من عبد المطلب في حفره ما ذكر في هذه الحكاية، والله
~~أعلم.
### | مسألة: اتخذ إبلا من مال الله يعطيها الناس يحجون عليها فإذا رجعوا ردوها إليه
# مسألة قال مالك: وبلغني أن عمر بن الخطاب اتخذ إبلا من مال الله يعطيها
~~الناس يحجون عليها، فإذا رجعوا ردوها إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا من النظر الصحيح في مال الله؛ لأن أولى ما صرف فيه
~~مال الله ما يستعان به على أداء فرائض الله؛ فينبغي للأئمة أن ms1253 يتأسوا في
~~ذلك بفعله، فقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «عليكم بسنتي، وسنة الخلفاء
~~الراشدين المهديين بعدي، عضوا عليها بالنواجذ» .
# PageV03P465
### | مسألة: المحرم يتخذ الخرقة لفرجه يجعلها فيه عند منامه
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه مسألة وسئل مالك عن المحرم يتخذ
~~الخرقة لفرجه، يجعلها فيه عند منامه، قال: لا بأس بذلك، وليس هذا يشبه الذي
~~يلقي على فرجه للمذي والبول، ذلك يفدي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، وما كان في معناها في رسم
~~حلف بطلاق امرأته ليرفعن أمرا، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك هنا.
### | مسألة: يجعل في رأسه الخل قبل أن يحرم
# مسألة وسئل عن صاحب الأقرحة تكون برأسه، يريد أن يجعل في رأسه الخل قبل
~~أن يحرم، قال: لا يعجبني ذلك، أخاف أن يقتل الدواب، قيل له: أفلا يجعله
~~ويفدي، فإنه يشكو منه أنه يؤذيه أذى شديدا؟ قال: ما يعجبني ذلك أن يجعل
~~شيئا، والناس يصيبهم هذا، وهو أمر قريب، وأرى أن يصبر حتى يفرغ من حجه.
# قال محمد بن رشد: قد بين مالك - رحمه الله - من وجه قوله في هذه المسألة
~~ما أغنى عن القول فيها؛ لأن الله عز وجل يقول: {فمن كان منكم مريضا أو به
~~أذى من رأسه} [البقرة: 196] ، فلم يبح الحلق إلا عند الضرورة، وليس هذا من
~~الضرورة التي تبيح له قتل القمل في رأسه بعد الإحرام بالخل الذي جعله فيه
~~قبل الإحرام، على ما قال في مسألة الزاوق بعد هذا في رسم اغتسل، وبالله
~~التوفيق.
# PageV03P466
### | مسألة: طاف قبل الصبح فخشي الإقامة
# مسألة وسئل مالك عن الذي يفرغ من طوافه بمكة، ثم تقام الصلاة قبل أن يركع
~~ركعتي الطواف، وهم في الصبح يطلبون الإقامة لطواف الناس، وطردهم إياهم عن
~~الطواف، قال: إنه يكره أن يصلي أحد بعد أن تقام الصلاة، وعسى ذلك أن يكون
~~في المساجد غير المسجد الحرام، وعسى أن يكون هذا بمكة خفيفا، قيل له:
~~فركعتا الفجر مثله؟ قال: نعم، أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد ms1254 بن رشد: إنما كرهت الصلاة بعد الإقامة؛ لما روي عن أبي سلمة بن
~~عبد الرحمن أنه قال: «سمع قوم الإقامة فقاموا يصلون، فقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: أصلاتان معا؟ أصلاتان معا؟» يريد بذلك نهيا عن ذلك، وذلك في صلاة
~~الصبح في الركعتين قبل الصبح، وخفف مالك ذلك بمكة للمعنى المذكور في
~~الرواية، وترك ذلك أحسن وأقطع للذريعة، قال ابن نافع في المدونة: وإذا طاف
~~قبل الصبح، فخشي الإقامة، فليبدأ بركعتي الطواف قبل ركعتي الفجر، ومثله في
~~رسم اغتسل بعد هذا، من سماع ابن القاسم، وفي آخر سماع أشهب.
### | مسألة: حكم العمرة
# مسألة وسئل مالك عن العمرة أواجبة هي أم سنة؟ قال: بل سنة كالوتر وغيرها
~~من السنن، اعتمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والناس فهي سنة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لمالك في كتاب ابن المواز، وذكر ابن حبيب أنها
~~واجبة كوجوب الحج، وإلى هذا ذهب ابن الجهم، ومن حجة
# PageV03P467
# من ذهب إلى أنها واجبة؛ قول الله عز وجل: {وأتموا الحج والعمرة لله}
~~[البقرة: 196] ، ولا حجة في ذلك؛ لأن الأمر بإتمام الشيء لا يتناول إلا لمن
~~دخل فيه، وقالوا أيضا: ولما قال الله: {يوم الحج الأكبر} [التوبة: 3] دل
~~على أن ثم حجا أصغر وهو العمرة، وهذا لا حجة فيه أيضا؛ لأنه تأويل تعارض
~~بما هو أولى منه، وقد ذكرنا ما قيل في ذلك في رسم مساجد القبائل.
### | مسألة: إمام الحاج أيتعجل في يومين
# مسألة وسئل مالك عن إمام الحاج أيتعجل في يومين؟ قال: لا يعجبني، قيل:
~~فأهل مكة يتعجلون في يومين؟ قال: لا أرى لهم ذلك إلا أن يكون لهم عذر من
~~مرض أو تجارة يرجع إليها، قيل: فالرجل له المرأة الواحدة، فيريد أن يتعجل
~~إليها، قال: فلا أرى ذلك مما حل الناس له إلا للمرأة الواحدة، فلا أرى إلا
~~أن يكون له عذر من مرض أو ما أشبه، قال ابن القاسم: وقال لي مالك قبل ذلك:
~~لا أرى به بأسا، وأهل مكة كغيرهم، وهو أحب قوله إلي. ms1255
# قال محمد بن رشد: أما كراهيته للإمام أن يتعجل في يومين فبينة؛ لأن رمي
~~الجمار في اليوم الثالث من بقية عمل الحج، ينبغي للإمام ألا يتعجل قبله
~~ليقتدى به فيه، ويأتم به من لم يتعجل من الحاج، وأما أهل مكة، فالأظهر أنهم
~~وغيرهم في التعجيل سواء؛ لأن الله قال تعالى: {فمن تعجل في يومين فلا إثم
~~عليه ومن تأخر فلا إثم عليه} [البقرة: 203] ، يريد في ترك الأخذ بالرخصة،
~~إذ قد علم أنه لا إثم في الإتيان بالأكمل إلا من وجه ترك قبول الرخصة،
~~فلذلك يبين الله تعالى أنه لا إثم في ذلك، ولم يخص أهل مكة من غيرهم
# PageV03P468
# فوجب ألا يفترق في ذلك حكمهم، والمتعجل في يومين يسقط عنه رمي اليوم
~~الثالث على مذهب مالك، وهو دليل قوله في الموطأ في الدعاء: لأنه لا يقضي
~~أحد شيئا حتى يجب عليه، وهو قول ابن المواز: إن المتعجل إنما يرمي بتسعة
~~وأربعين حصاة، وذهب ابن حبيب إلى أن المتعجل يرمي ليومه ولليوم الثالث
~~وكذلك ينصرف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أكله المحرم بيض الدجاج والإوز
# مسألة قال ابن القاسم: ولا بأس في قوله بأكل بيض الدجاج والإوز، ولا يؤكل
~~بيض الحمام، ولا بأس أن يذبح أهل مكة الحمام الرومية التي تتخذ للفراخ.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا بأس في قوله بأكل بيض الدجاج والإوز يريد
~~للمحرم، وأما الحلال في الحرم فلا إشكال في أن ذلك جائز له، وقوله: ولا
~~يؤكل بيض الحمام، يريد لا يأخذ ذلك المحرم فيأكله، فإن فعل فعليه فيه
~~الجزاء عشر ثمن كبير ذلك، وكذلك لو كسره أو شواه ولم يأكله؛ لأن الجزاء يجب
~~عليه في كسره أو شقه كما يجب عليه في قتل الصيد، فإذا أكل منه بعد أن شواه،
~~فإنما أكل ما لا يحل له أكله، وما قد وجب عليه جزاؤه، ولو أخذه حلال فشواه
~~لنفسه، لجاز للمحرم أكله كما يجوز له أكل لحم ما صاده الحلال لنفسه على
~~مذهب، وسيأتي في رسم يشتري الدور والمزارع، من سماع ms1256 يحيى، ما في ذلك من
~~الاختلاف محصلا إن شاء الله.
# وأما قوله: ولا بأس أن يذبح أهل مكة الحمام الرومية التي تتخذ للفراخ،
~~ففيه دليل على أنهم لا يذبحون سائر الحمام وسائر الطير الوحشي وجميع الصيد،
~~إذا دخلوا به من الحل، وهو خلاف المعلوم في المذهب، وقد قال مالك في
~~المدونة:
# PageV03P469
# وما أدركت أحدا ابتدأ به بدأ بالصيد يدخل به المحرم من الحل بأسا إلا
~~عطاء، ثم ترك ذلك، وقال: لا بأس به.
### | مسألة: حج بثمن ولد الزنا
# مسألة وسئل مالك هل يحج بثمن ولد الزنا؟ فقال: أليس من أمته ولدته من
~~زنا؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - أنه يجوز أن يحج بثمن ولد
~~الزنا، وأن يعتق في الرقاب الواجبة، وإن كان الاستحباب غير ذلك، روى أشهب
~~عنه في سماعه من كتاب العتق أنه استحسن ألا يعتق في الرقاب الواجبة، وقال
~~عز وجل: {ولا تيمموا الخبيث منه} [البقرة: 267] الآية، فعمد الرجل إذا أراد
~~أن يعتق أعتق هذا العبد، وإذا أراد أن يتصدق تصدق بهذا الطعام، وإنما منع
~~من ذلك من منعه ولم يجزه، من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«ولد الزنا شر الثلاثة» ، «وإنه لا يدخل الجنة ولد زنية» ، وإنه «سئل -
~~عليه السلام - عن عتق ولد الزنا قال: " لا خير فيه نعلان يعان بهما أحب إلي
~~من ولد الزنا» ، وليست الأحاديث المذكورة على ظاهرها، فأما قوله - عليه
~~السلام -: «ولد الزنا شر الثلاثة» ؛ فالمعنى فيه أنه قصد بذلك إلى رجل
~~بعينه، كان يؤذي النبي - صلى الله عليه وسلم -، فقال: أما إنه مع ما به ولد
~~زنا، قال - عليه السلام - هو شر الثلاثة، وقد سئل عبد الله بن عمر بن
~~الخطاب على ذلك فقال: بل هو خير
# PageV03P470
# الثلاثة، قد أعتق عمر بن الخطاب عبيدا من أولاد الزنا، ولو كان خبيثا ما
~~فعل، وهو كما قال؛ لقوله عز وجل: {وأن ليس للإنسان إلا ما سعى} [النجم: 39]
~~، وقوله: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الإسراء: ms1257 15] ، وقد قيل: إن المعنى في
~~ذلك أنه حدث من شر الثلاثة أبوه وأمه والشيطان الذي أغواهما، لا أنه في
~~نفسه شر، والأول أولى؛ لأن ذلك مروي عن عائشة، وأما قوله: لا يدخل الجنة
~~ولد زنية، فالمعنى في ذلك من كثر منه الزنا حتى نسب إليه كما ينسب إلى
~~الشيء من كثر منه وتحقق به، فيقال لمن كثر منه الحذر: ابن إحذار، ولمن كثر
~~منه السفر: ابن سبيل، وللمتحققين بالدنيا بني الدنيا، ومثل هذا كثير، وعليه
~~يحمل قوله - صلى الله عليه وسلم - في عتق ولد الزنا: إنه لا خير فيه.
### | مسألة: خضاب المرأة المحرمة
# مسألة قال مالك: لا بأس أن تختضب المرأة المحرمة، وتمتشط بالحناء قبل
~~الإحرام ثم تحرم.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز لها ذلك مالك - رحمه الله - عند الإحرام قبل
~~أن تحرم، وهو لا يجيز للمحرم أن يطيب قبل الإحرام بشيء يبقى ريحه بعد
~~الإحرام؛ مراعاة لقول من يجيز ذلك؛ لقول عائشة: «طيبت رسول الله - عليه
~~السلام - لإحرامه قبل أن يحرم، ولحله قبل أن يطوف بالبيت» ؛ إذ الحناء ليست
~~من المؤنث من الطيب، كما أنه لا يرى الفدية على من تطيب لإحرامه قبل أن
~~يحرم، ولحله قبل أن يطوف بالبيت، وإن كان لا يجيز ذلك مراعاة لما جاء في
~~ذلك.
# PageV03P471
### | مسألة: المرور بين يدي المصلي في المسجد الحرام
# مسألة
# وسئل مالك عن مكة والمرور بها بين يدي المصلي في المسجد، أترى أن يمنع
~~منها مثل ما يمنع من غيرها؟ قال: نعم، إني لأرى ذلك إذا كان يصلي إلى عمود
~~أو سترة، ولا أدري ما الطواف كله تحققه أن يصلي إلى الطائفين.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا كان يصلي إلى عمود أو سترة، دليل على أنه إذا
~~صلى في المسجد الحرام إلى غير سترة، فالمرور بين يديه جائز، وليس عليه أن
~~يدرأ من يمر بين يديه، بخلاف إذا صلى في غير المسجد الحرام إلى غير سترة،
~~والإثم في ذلك عليه دون المارين، بخلاف صلاته إلى الطائفين، والفرق بين ms1258
~~الطائفين وغيرهم من المارين بين يديه في إجازته الصلاة إليهم، أن الطائفين
~~يصلون؛ لأن الطواف بالبيت صلاة، وإن جاز فيه الكلام، ألا ترى أنه لا يكون
~~إلا على طهارة؟ وأما من صلى في المسجد الحرام إلى سترة، فلا يجوز لأحد أن
~~يمر بينه وبينها من غير الطائفين، فإن من كان له أن يدرأه عن ذلك، وأما
~~الطائف فلا ينبغي له أن يمر بينه وبين سترته، إلا أن لا يجد بدا من ذلك من
~~زحام، فليمر ولا يدرأه المصلي على المرور، ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه
~~يجوز أن يصلي في المسجد الحرام إلى غير سترة، فإن مر الناس بين يديه في
~~الطواف وغيره، ولا إثم في ذلك عليه ولا عليهم، وأن مكة مخصوصة بجواز المرور
~~فيها بين يدي المصلي، بدليل ما روى عبد المطلب بن أبي وداعة، قال: «رأيت
~~النبي يصلي مما يلي بني سهم، والناس يمرون بين يديه، ليس بينه وبين القبلة
~~شيء» ، وقال بعض الرواة: ليس بينه وبين الطواف سترة، قال: ومن طريق المعنى
~~أن الذي يصلي معاينا إلى الكعبة، يستقبل في صلاته وجوه بعض المصلين إليها،
~~ولا يجوز ذلك في غيرها، فإذا
# PageV03P472
# جاز له أن يستقبل وجوههم، جاز له أن يمروا بين يديه؛ لأنه لا يستقبل بذلك
~~إلا خدودهم، فهو أخف، والله أعلم.
### | مسألة: يخبط المحرم لبعيره من غير الحرم
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق مسألة قال مالك: لا بأس أن يخبط المحرم
~~لبعيره من غير الحرم.
# قال محمد بن رشد: الخبط هو أن يضرب بعصاه الشجر، فيسقط ورقها لبعيره،
~~وذلك جائز في الحل للحلال والحرام؛ إذ يأمن في ذلك المحرم قتل الدواب،
~~بخلاف الاحتشاش، ولا يجوز ذلك في الحرم لحلال ولا حرام، وإنما الذي جوز
~~لهما فيها الهش، وهو أن يضع المحجن في الغصن فيحركه حتى يسقط ورقه، قاله في
~~المدونة.
### | مسألة: يشعر بدنة بيده من الشقين جميعا
# مسألة وحدثني سحنون، عن ابن القاسم، عن نافع بن أبي نعيم القاري، عن نافع
~~مولى ms1259 عبد الله بن عمر، عن ابن عمر: أنه كان يشعر بدنة بيده من الشقين
~~جميعا، إذا كانت صعابا مقيدة؛ يريد موثقة، وإنما كان ابن عمر يفعل هذا
~~ليذللها بذلك، لا أن ذلك سنة إشعارها، وإنما سنة إشعارها صعبة كانت أو ذللا
~~من الشق الأيسر.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإنما كان ابن عمر يفعل هذا ليذللها بذلك، ويدل
~~على أنه كان يشعرها من الشقين جميعا معا، خلاف ما ذهب إليه ابن المواز من
~~أن معنى قوله من الشقين جميعا، أي من أي الشقين أمكنه، ومثل تأويل ابن
~~المواز حكى ابن حبيب عنه نصا من رواية مطرف عن العمري، عن نافع، عن ابن
~~عمر، وزاد في صفة الإشعار أنه طولا في سنامها، في المدونة عرضا، وقوله: إن
~~السنة في الإشعار أن يكون في الشق الأيسر هو مثل
# PageV03P473
# ما في المدونة، وقد روي عن النبي - عليه السلام -: أن الإشعار في الشق
~~الأيمن، ووجه كونه في الشق الأيسر أن الذي يشعر من السنة في إشعاره أن يكون
~~مستقبل القبلة، ويشعر بيمينه وخطام بعيره بشماله، فإن فعل ذلك وقع إشعاره
~~في الشق الأيسر، ولا يكون في الجانب الأيمن، إلا أن يكون مستدبر القبلة، أو
~~مشعرا بشماله، أو يمسك له غيره بعيره، فالإشعار في الشق الأيسر أظهر، ووقع
~~الإشعار في الشق الأيمن للنبي - عليه السلام - في الصحيح لمسلم.
### | مسألة: امرأة جعلت على نفسها المشي إلى بيت الله سبع مرات إن كلمت أباها
# مسألة وقال مالك في امرأة جعلت على نفسها المشي إلى بيت الله سبع مرات إن
~~كلمت أباها، قال: تكلمه وتمشي سبع مرات، قيل له: فهي ممن لا يستطيع المشي،
~~قال: تحج وتعتمر سبع مرات راكبة، وهو يقول والهدي في ذلك مع كل مرة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها عن مالك وأصحابه، ولا
~~اختلاف في ذلك أحفظه بينهم إلا روايات شاذة خارجة عن أصل مذهب مالك، منها
~~ما روي عن ابن القاسم أنه أفتى ابنه عبد الصمد بكفارة يمين، ms1260 وقال له:
~~أفتيتك بقول الليث بن سعد، فإن عدت أفتيتك بقول مالك، فإن صح ذلك عنه
~~فالمعنى فيه أنه قال ذلك له إرهابا عليه؛ لئلا يجترئ على الحلف بذلك، ولو
~~عاد لم يفته إلا بالأصح من القولين عنده في وقت الفتيا، هذا ما لا يصح
~~سواه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طاف بالبيت ففرغ من طوافه بعد الفجر
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية مسألة وسئل عمن طاف بالبيت، ففرغ من
~~طوافه بعد الفجر، بأيهما يبدأ؛ أبركعتي الفجر أم بركعتي الطواف؟ قال: بل
~~بركعتي الطواف.
# PageV03P474
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن من سنة ركعتي الطواف أن تكونا
~~موصولين بالطواف، فلا يفرق بينه وبينهما، إلا لعذر مثل أن يكون طوافه في
~~وقت لا تحل فيه الصلاة، وما أشبه ذلك.
### | مسألة: ذكر أهله وهو محرم فأتبع ذكره في قلبه وردده على قلبه حتى أنزل
# مسألة وسئل مالك عمن ذكر أهله، وهو محرم فأتبع ذكره في قلبه، وردده على
~~قلبه، حتى أنزل الماء الدافئ، قال مالك: ألا وقد أفسد حجه.
# قال محمد بن رشد: في سماع أشهب من مالك خلاف هذا أن حجه تام، وعليه
~~الهدي، ويتقرب إلى الله بما استطاع من الخير، ومثله ظاهر قول مالك في
~~الموطأ رواية يحيى، ورواية ابن القاسم أصح من رواية أشهب، وإياها اختار ابن
~~المواز؛ لأن الأمر في تجنب النساء أشد على المحرم منه على الصائم؛ لأن
~~المحرم يستوي في ذلك عمده وجهله وسهوه، ولا تباح له القبلة ولا المباشرة
~~ولا النظر باللذة، وإن كان أمن في ذلك على نفسه، ويجب عليه في ذلك الهدي إن
~~فعله، والصائم تباح له القبلة والمباشرة والنظر للذة إن أمن في ذلك على
~~نفسه، وتسقط عنه الكفارة في الوطء بالجهل والتأويل والنسيان، فوجب على هذا
~~حيث ما فسد على الصائم صيامه، ووجبت عليه الكفارة والقضاء من جهة النساء أن
~~يفسد على المحرم حجه، ويجب عليه الهدي والقضاء، وحيث ما وجب على الصائم
~~القضاء دون الكفارة ألا يجب على المحرم ms1261 إلا الهدي حاشى الجماع، ناسيا أو
~~جاهلا أو متأولا، فإن ذلك يفسد الحج على المحرم، ولا يجب فيه على الصائم
~~إلا القضاء، ولم يختلف قول مالك، ولا قول أحد من أصحابه في أن
# PageV03P475
# الصائم إذا تذكر امرأته وأدام ذكرها في قلبه حتى أنزل عليه القضاء
~~والكفارة، وقد مضى في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من كتاب الصيام تحصيل
~~القول في حكم الصيام في ذلك، فقف عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعلت في رأسها زاوقا بالمدينة ثم أحرمت
# مسألة وقال في امرأة جعلت في رأسها زاوقا بالمدينة، ثم أحرمت، وذلك في
~~اليوم الذي أحرمت فيه، فقال: أرى أن تفتدي مخافة أن يكون الزاوق قد قتل
~~قملا بعد الإحرام، وثبت ذلك في رأسها اليوم واليومين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، قد بين فيها مالك العلة في وجوب
~~الفدية عليها، فلا كلام فيها.
### | مسألة: النظر في المرآة للمحرم
# مسألة قال مالك: لا أحب للمحرم أن ينظر في المرآة، فإن فعل فليستغفر
~~الله، ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما كره له النظر في المرآة مخافة أن يرى شعثا فيصلحه،
~~فإذا سلم من ذلك فليس عليه إلا الاستغفار.
### | مسألة: العمرة في ذي الحجة
# مسألة قال مالك: لا بأس بالعمرة في ذي الحجة، وعمرة في المحرم، عمرة في
~~هذه السنة، وعمرة في هذه السنة.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك أن يعتمر في السنة إلا مرة
# PageV03P476
# واحدة؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يعتمر إلا ثلاث عمر؛
~~إحداهن في شوال، واثنين في ذي القعدة، وذي الحجة، وعمرة مع حجته على القول
~~بأنه كان متمتعا، فأحب الاتساء بالنبي - عليه السلام - في ذلك؛ لقوله
~~تعالى: {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة لمن كان يرجو الله واليوم
~~الآخر} [الأحزاب: 21] ، وأكثر أهل العلم يجيزون له أن يعتمر ما شاء، وقد
~~روي أن عبد الله بن عمر اعتمر ألف عمرة، وأعتق ألف رقبة، وحبس ألف فرس،
~~وأفتى الناس ستين عاما، وحج ستين ms1262 حجة، وعاش سبعا وثمانين سنة.
### | مسألة: الغنم هل تقلد
# مسألة وسئل مالك عن البقر إذا كانت لها أسنمة، قال: أرى أن تشعر، فإن لم
~~يكن لها أسنمة فلا تشعر، وتقلد كانت لها أسنمة أو لم تكن، فقيل: أرأيت
~~الغنم هل تقلد؟ قال: لا، وليس هذا من شأن الغنم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، رأى أن تقلد البقر وتشعر
~~إذا كانت لها أسنمة، قياسا على الإبل، ولم ير أن تقلد الغنم؛ لأن المعنى في
~~التقليد أن يعرف أنها هدي إن شردت فضلت، وذلك مأمون على الغنم، أيضا فإنه
~~يخشى عليها أن تخثو بالتقليد لضعفها، وأما الإشعار فلا يمكن فيها، ولا يقول
~~بذلك أحد، فهذا وجه ما ذهب إليه مالك في هذا، والله أعلم.
# وقد جاء تقليد الغنم في الآثار، وإلى هذا ذهب ابن حبيب.
### | مسألة: طاف للوداع وأراد أن يركع ركتي الطواف بذي طوى فأحدث
# مسألة وقال في رجل طاف طواف الوداع، وذلك قبل طلوع الشمس،
# PageV03P477
# فخرج فسار وهو يريد أن يركعهما بذي طوى أو نحوه، فأحدث قبل ذلك، قال: لا
~~يركع ركوع الطواف، وقد انتقض طوافه، فإن كان قد تباعد، فلا يرجع، وليس عليه
~~شيء، وإن كان ذلك الطواف الواجب فليركعهما في موضعه، وليهد بقرة أو بدنة أو
~~شاة إن لم يجد غيرها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مثل ما في المدونة وغيرها، لا اختلاف
~~في المذهب فيها، ولا إشكال في شيء من معانيها يتكلم عليه، والله الموفق.
### | مسألة: كان المقام ملتصقا بالبيت
# مسألة قال مالك: كان المقام ملتصقا بالبيت، فأخره عمر بن الخطاب إلى
~~موضعه، وهو حد علم الحرم ومعالمه، قال مالك: لما وقف إبراهيم على المقام،
~~فأوحى الله إلى الجبال أن تأخري عنه، فتأخرت حتى أراه موضع المناسك، وهو
~~قول إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -: "فأرنا مناسكنا".
# قال محمد بن رشد: وقعت هاتان الحكايتان في المدونة، ومعناها بين لا يفتقر
~~إلى كلام، وبالله التوفيق، لا رب غيره، ولا خير إلا خيره، ms1263 وهو حسبي ونعم
~~الوكيل، ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي العظيم.
# تم كتاب الحج الأول
# بحمد الله تعالى وحسن عونه
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم
# PageV03P478
### | كتاب الحج الثاني
# ] [
### | الطواف بالبيت وعلى المرء ثوب غير طاهر
# بسم الله الرحمن الرحيم وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه كتاب الحج
~~الثاني من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الحج. قال سحنون: أخبرني
~~أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك [رحمة الله على جميعهم] عن الطواف بالبيت
~~وعلى المرء ثوب غير طاهر، قال: لا، وكرهه.
# قال محمد بن رشد: حكم الطواف بالبيت حكم الصلاة في أنه لا تكون إلا على
~~طهارة، فكذلك يكون حكمه حكمها في طهارة الثوب والبدن من النجاسة، فإن طاف
~~بثوب نجس وهو لا يعلم به، ثم علم بعد إكمال الطواف قبل الركعتين فصلى
~~الركعتين بثوب طاهر فلا إعادة عليه، فإن لم يعلم حتى صلى الركعتين أعادهما
~~بالقرب ما لم ينتقض وضوؤه ولم يعد الطواف، روي ذلك عن ابن القاسم، وقال
~~أصبغ: لا يعيد الركعتين؛ لأن السلام منهما خروج وقتهما، والقياس أنه إن علم
~~في أثناء الطواف وبعد أن أكمله قبل أن يصلي الركعتين استأنف الطواف من
~~أوله، كالصلاة إذا علم بنجاسة الثوب في الصلاة قطع وابتدأ، وإن لم يعلم به
~~حتى أكمل الركعتين لم يكن عليه أن يعيد، كمن صلى بثوب نجس فلم يعلم به حتى
~~خرج الوقت؛ لأن الطواف ليس له وقت محدود، فالسلام من الركعتين خروج وقته،
~~كمن صلى صلاة
# PageV04P007
# فاتته بثوب نجس فلم يعلم به حتى خرج الوقت سلم منها أنه لا إعادة عليه؛
~~لأن السلام منها خروج وقتها. وقال أشهب: إن علم به في طوافه ابتدأه، وإن لم
~~يعلم به إلا بعد إكمال طوافه أعاد الطواف والسعي إن كان قريبا، وليس بقياس،
~~وإن كان متعمدا [أعاد وإن كان بعيدا، على القول بأن من صلى بثوب نجس عامدا
~~أعاد أبدا، وعلى ما في هذه الرواية من أنه كره أن يطوف المرء ms1264 وعليه ثوب غير
~~طاهر لا تجب عليه الإعادة وإن كان متعمدا] ، [وبالله تعالى التوفيق] .
### | مسألة: أفتسعى المرأة بين الصفا والمروة وهي حائض
# مسألة قيل له: أفتسعى المرأة بين الصفا والمروة وهي حائض؟ فقال: نعم إذا
~~فرغت من الطواف بالبيت والصلاة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السعي بين الصفا والمروة ليس من شرط
~~صحته الطهارة. فإذا حاضت المرأة بعد الطواف بالبيت سعت بين الصفا والمروة،
~~[وإذا حاضت قبل الطواف لم تسع بين الصفا والمروة] ؛ لأن السعي لا يكون إلا
~~بعد الطواف، وهذا مما لا اختلاف فيه، لقوله - عليه السلام - لعائشة: «افعلي
~~ما يفعل الحاج غير ألا تطوفي بالبيت ولا بين الصفا والمروة» .
### | مسألة: قدم معتمرا فحل ثم أهل بالحج فخرج إلى منى
# مسألة وسئل: عمن قدم معتمرا فحل ثم أهل بالحج فخرج إلى منى
# PageV04P008
# ولم يطف بالبيت ولا بين الصفا والمروة ثم رمى جمرة العقبة، أيلبس الثياب
~~قبل أن يطوف بالبيت وبين الصفا والمروة؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه لقول عمر - رضي
~~الله عنه -: إذا جئتم منى فمن رمى الجمرة فقد حل له ما حرم الله عليه إلا
~~النساء والطيب لا يمس أحد نساء ولا طيبا حتى يطوف بالبيت.
### | [مسألة: الحاجة تنفس قبل أن تفيض]
# مسألة وسئل: على الحاجة تنفس قبل أن تفيض، قال: يحبس عليها كريها؛ لأنه
~~قد علم أن النساء يصيبهن هذا. قيل له: أفتراه مثل الحيض؟ قال: نعم، ويحبس
~~على الحائض خمسة عشر يوما. قيل له: فهل يختلف عندك إن كانت حاملا أو غير
~~حامل؟ فإن الكري يقول: لم أعلم أنك حامل؟ فقال: ما يختلف عندي، وما على
~~النساء أن يخبرن بحملهن؟ قلت له: فإن الكري يحتج بأن يقول بأن الحيض من أمر
~~النساء، فقال مالك: والحمل من أمر النساء، والمرأة قد يكون معها زوجها
~~فتحمل، أفلا اشترط عليها حين أكراها؟ أرى أن يحبس عليها كريها، ولا أدري
~~لعله تعينه في العلف. قيل: استحسان؟ قال: نعم. ms1265 ولم ير عليه معونة في العلف
~~إذا هي حاضت قبل أن تفيض، وأرى أن يحبس عليها كريها خمسة عشر يوما. فقيل
~~له: يا أبا عبد الله إن النساء عندنا يشترطن على الأكرياء الحج والعمرة في
~~المحرم، فإن حاضت قبل أن تعتمر أترى أن يحبس كريها؟ قال: لا يحبس عليها
~~كريها، فراجعته فلم ير ذلك عليه. قلت له: أفيوضع عنها من الكراء؟ فقال: لا
~~أدري ما هذا؟
# PageV04P009
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في آخر رسم طلق من سماع ابن القاسم أن
~~الكري يحبس على المرأة إذا نفست كما يحبس في الحيضة في الحج والعمرة، وقد
~~مضى هناك القول على [ذلك] والأصل في وجوب حبسه عليها قوله - عليه السلام -
~~في صفية حين قيل له: إنها قد حاضت: «لعلها حابستنا، فقالوا: يا رسول الله
~~إنها قد طافت، قال: فلا إذن» . وإنما لم يحبس عليها إذا حاضت قبل العمرة
~~التي اشترطت عليه، كما يحبس إذا حاضت قبل طواف الإفاضة في الحج؛ لأنها تقدر
~~على الخروج وترك العمرة إذ لم تهل بها بعد، ولا تقدر على الخروج وترك طواف
~~الإفاضة. ولم يجب مالك في حكمها مع الكري في ذلك إذا لم يحبس عليها، وأنكر
~~السؤال عن أن يوضع عنها قدر العمرة من الكراء، فقال: لا أدري ما هذا! إذ لا
~~يصح أن تجبر على الخروج معه وتترك العمرة، وهي عليها سنة واجبة، وعند بعض
~~العلماء فريضة لازمة، ولعلها قد نذرتها فتكون قد وجبت عليها بإجماع، فإذا
~~لم يصح أن تجبر على الخروج مع الكري إلى بلدها وهي حائض وأبى الكري من
~~الصبر عليها حتى تطهر، فالواجب أن يفسخ الكراء بينهما فيما بقي، ويكون
~~للمكري من كراء قدر ما مضى، فهذا هو وجه الحكم في هذا، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: قوله وتعالى ولله على الناس حج البيت أذلك الزاد والراحلة]
# مسألة وسئل مالك: عن قول الله تبارك وتعالى: {ولله على الناس حج البيت}
~~[آل عمران: 97] ... الآية، أذلك الزاد والراحلة؟ فقال: لا والله، وما ذلك ms1266
~~إلا على طاقة الناس، الرجل يجد الزاد والراحلة ولا يقدر على
# PageV04P010
# السير، وآخر يقدر أن يمشي على رجليه، ولا صفة في هذا أبين مما أنزل الله:
~~{من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال مالك: إنه لا صفة في ذلك أبين مما قال
~~تعالى، فمن قدر على الوصول إلى مكة إما راجلا وإما راكبا بشراء أو كراء فقد
~~لزمه فرض الحج، وذلك يختلف باختلاف أحوال الناس، فقد يفتقر الرجل في الوصول
~~إلى مكة إلى الزاد والمركوب، وقد لا يفتقر إلى واحد منهما، وقد يفتقر إلى
~~أحدهما، فإن كان الرجل ممن لا يقدر على المشي أو يقدر عليه لمشقة تفدحه أو
~~عيش في بلده مما يتعذر عليه العيش منه في طريقه كالصناعة التي لا يجدها أو
~~السؤال الذي لا يجد له موضعا في طريقه فلا يجب عليه الحج حتى يجد الزاد
~~والمركوب، ويلزمه أن يبيع في ذلك ما يبيعه عليه السلطان في الدين. وإن كان
~~ممن يقدر على المشي بغير مشقة تفدحه وما يعيش به في بلده لا يتعذر عليه في
~~طريقه من صناعة لا يعدمها أو سؤال لا يتعذر عليه، فالحج واجب عليه وإن لم
~~يجد زادا ولا مركوبا؛ وإن كان عيشه مما يتعذر عليه في طريقه وهو يقدر على
~~المشي فالحج واجب عليه [إذا وجد الزاد وإن لم يجد المركوب] ، وإن كان عيشه
~~في بلده مما لا يتعذر عليه في طريقه وهو لا يقدر على المشي فالحج واجب عليه
~~إذا قدر على المركوب وإن لم يجد الزاد، وأما إن كان عيشه من غير السؤال وهو
~~يقدر أن يتوصل إلى مكة بالسؤال فلا اختلاف في أن ذلك لا يجب عليه. واختلف
~~هل يباح له ذلك أو يكره؟ فقيل: إن ذلك له مباح، وقيل: إنه له مكروه، والأول
~~قول مالك في رواية ابن عبد الحكم عنه، والثاني قوله في سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصنائع والوكالات، وقد مضى في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن ms1267
~~القاسم القول إذا لم يجد نفقة يخلفها لزوجته، وكان إن خرج رفعت أمرها
# PageV04P011
# فطلقت عليه، ويأتي في سماع محمد بن خالد القول في إذا لم يجد نفقة يخلفها
~~لولده. وما روي عن النبي - عليه السلام - في الزاد والراحلة معناه في
~~البعيد الدار أو القريب الذي لا يقدر على المشي؛ لأن قوله عز وجل: {وأذن في
~~الناس بالحج يأتوك رجالا} [الحج: 27] ، يوجب الحج على من استطاعه ماشيا؛
~~لأنه إخبار بمعنى الأمر؛ إذ لا فائدة في الإخبار بصفة الإتيان دون الإيجاب؛
~~ولأن شريعة إبراهيم لازمة لنا، قال عز وجل: {ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة
~~إبراهيم} [النحل: 123] ... الآية.
### | مسألة: اعتمر فجاء ليلا فطاف وركع الركعتين وأخر السعي والحلاق للصبح
# مسألة وسئل عمن اعتمر فجاء ليلا فطاف بالبيت وركع الركعتين وأخر السعي
~~والحلاق حتى أصبح، فلما أصبح سعى بين الصفا والمروة ثم حلق، فقال له مالك:
~~أبطهر واحد؟ فقال: لا، انقلبنا فنمنا، قال: بئس ما صنعتم، وأرى أن تهدي
~~هديا. ولو ذكرت ذلك وأنت بمكة رأيت أن تعيد الطواف بالبيت والسعي بين الصفا
~~والمروة، ولو كنت فعلت بطهر واحد أجزأ عنك، وإنما يكون ذلك إذا كان الشيء
~~قريبا. فقيل له: أفرأيت إن كان ذكر ذلك وهو بمكة بعد أن حلق؟ فقال: كنت أرى
~~أن يعيد الطواف والركعتين والسعي بين الصفا والمروة ويحلق رأسه. قيل له:
~~إنه قد حلق رأسه أفيعيد الحلق؟ فقال: نعم يحلق أيضا.
# قال محمد بن رشد: وعليه إذا ذكر بالقرب فأعاد الطواف والسعي والحلاق الدم
~~لمكان الحلاق، ولو ذكر بالقرب قبل أن يحلق فأعاد لم يكن عليه شيء. وقوله:
~~إنما يكون ذلك إذا كان الشيء قريبا، يريد: وإنما تكون الإعادة
# PageV04P012
# إذا كان وضوؤه قد انتقض، ولو لم ينتقض وضوؤه لم يكن عليه إعادة على هذه
~~الرواية، قرب أو بعد، خلاف ما مضى في سماع ابن القاسم في رسم حلق المتكرر
~~في موضعين.
### | مسألة: المحرمة تغطي وجهها
# مسألة وسئل: عن المرأة المحرمة تغطي وجهها، فقال: إن كانت تغطيه من حر أو ms1268
~~من شيء [فلا] ، وإن كانت رأت رجالا فغطت وجهها تريد بذلك الستر فلا أرى
~~بذلك بأسا، وأرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، فإن غطت لغير الستر فعليها
~~الفدية؛ لأن إحرام المرأة في وجهها. واختلف إن غطى الرجل وجهه هل عليه
~~الفدية أم لا، على قولين، لما جاء في ذلك عن عثمان بن عفان، - رضي الله عنه
~~-.
### | مسألة: يحرم في الثوب فيه لمعة من الزعفران
# مسألة وسئل: عن الذي يحرم في الثوب فيه لمعة من الزعفران، قال: أرجو أن
~~يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: يريد -والله أعلم- اللمعة تبقى فيه منه بعد غسله فاستخف
~~اللمعة من ذلك بعد الغسل، ولا يستخف اللمعة منه دون الغسل؛ لأنه طيب، ولا
~~جميعه بعد الغسل إلا أن يتغير بالمشق، على ما المدونة.
# PageV04P013
### | مسألة: رمى الجمرة آخر أيام الرمي ثم رجع إلى منى فأقام حتى الظهر
# مسألة وسئل: عمن رمى الجمرة آخر أيام الرمي، ثم رجع إلى منى فأقام حتى
~~الظهر، وقد كان أفاض يوم النحر أو بعده فلم يبق عليه شيء من أمر الحج،
~~فقال: يصلي ركعتين، أهل منى كلهم على هذا.
# قال محمد بن رشد: استخف هذا لما مضى عليه من عمل الناس، والاتباع للسلف
~~رشد وهدى.
### | مسألة: يصيب الجراد وهو محرم
# مسألة وسألته: عن الذي يصيب الجراد وهو محرم، أيكتفي بالذي جاء من الحديث
~~أم يحكم عليه؟ قال: بل يحكم عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لقوله عز وجل: {يحكم به ذوا عدل منكم}
~~[المائدة: 95] ، مع ما جاء في ذلك عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - من
~~قوله لكعب: تعال حتى نحكم في جرادة، سأله محرم عن قتلها فلم يحكم فيها وحده
~~حتى حكم كعب معه.
### | مسألة: يحرم بالحج من مكة من أين يحرم
# مسألة وسألته: عن الذي يحرم بالحج من مكة من أين يحرم؟ قال: من جوف
~~المسجد الحرام. [قيل: أفلا يحرم من بيته؟ فقال: بل يحرم من جوف المسجد
~~الحرام. ms1269 قيل له: فيحرم من عند باب المسجد؟ قال: بل يحرم من جوف المسجد] .
# PageV04P014
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير أن يحرم من بيته؛ لأن السنة أن يكون الإحرام
~~إثر صلاة نافلة في المسجد أقلها ركعتين، فإذا صلى في المسجد وجب أن يحرم من
~~مكانه ولا يخرج إلى باب المسجد؛ لأن التلبية إنما معناها إجابة الله إلى
~~بيته الحرام، فهو بخروجه من المسجد يزداد من البيت بعدا بخلاف الخروج من
~~مسجد ذي الحليفة أو غيره من مساجد المواقيت؛ لأنه بخروجه منها إلى أبوابها
~~يزداد من البيت قربا؛ فهذا وجه لقوله صحيح من جهة المعنى.
### | مسألة: عن المحرم أيصيد الثعلب أو الذيب
# مسألة وسألته: عن المحرم أيصيد الثعلب أو الذيب؟ قال: لا، ثم قال: والله
~~ما أدري أعلى هذا أصل رأيك أم تتجاهل بصيد المحرم؟ قلت له: ما أتجاهل ولكني
~~ظننت أن تراه من السباع.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في الحج الثاني والسلم الثالث من المدونة في
~~الثعلب قد نص فيهما أن المحرم لا يقتل شيئا من السباع التي لا تعدو ولا
~~تفترس [كالهر والضبع والثعلب، وأما الذيب فجعله هاهنا ممن لا يعدو ولا
~~يفترس] كالثعلب، وجعله ابن حبيب مما يعدو ويفترس كالأسد والنمر [والفهد]
~~داخلا في اسم الكلب العقور التي أباح رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قتله في الحل والحرم. وقول ابن حبيب صحيح على ما يعرف من
# PageV04P015
# حال الذياب عندنا، ولعلها في المشرق على خلاف ذلك لا تعدو ولا تفترس، [إذ
~~لا اختلاف في أن الثعلب والذيب من السباع ويجوز للمحرم قتلها كالثعلب] .
~~واختلف في صغار ما يعدو ويفترس، فقيل: إن قتلها محظور تودى إن قتلت وهو قول
~~أشهب؛ وقيل: إن قتلها مكروه لا تودى إن قتلت، وهو قول ابن القاسم في كتاب
~~ابن المواز، وقول ابن حبيب في الواضحة، وقيل: إن قتلها جائز، روي ذلك عن
~~أشهب، وقوله: ولكن ظننت أن تراه من السباع، يريد من السباع التي تعدو
~~وتفترس ويجوز للمحرم قتلها، إذ ms1270 لا اختلاف في أن الثعلب والذيب من السباع.
### | مسألة: حديث والمروة منحر وكل فجاج مكة منحر وطرقها منحر
# مسألة وسئل: عن قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في العمرة:
~~«والمروة منحر، وكل فجاج مكة منحر، وطرقها منحر» ، أرأيت من كان معه هدي
~~واجب يسوقه في عمرة قلده وأشعره وأصابه عطب في الطريق فنحره، قال: هذا لا
~~يجزئ عنه، قيل له: إنه نحره في الحرام، قال: لا يجزئ عنه، وحد ذلك عندي
~~[في] الذي يجزئ عنه والذي قال صلى الله عليه فيما أرى بيوت مكة، قال: حيث
~~البنيان، قال - صلى الله عليه وسلم -: «وكل طرقها منحر، فهذه طرق مكة وليس
~~بالصحارى» . وقلت له: أرأيت إن نحره في الحرام قبل أن يدخل مكة أو عند ثنية
~~المدنيين؟ قال: ما أراه مجزئا عنه، ألا ترى قول الله عز وجل: {والهدي
~~معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح: 25] ، وقد نحر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV04P016
# هديه بالحديبية في الحرم. قلت له: نحر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في الحرم، قال: سمعت ذلك، وقد قال - صلى الله عليه وسلم - لأصحابه يوم
~~الحديبية: «احلقوا وانحروا، فأبطئوا، فذكره رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- لأم سلمة فقالت: يا رسول الله فلو فعلت أنت ذلك، ففعل رسول الله ففعلوا»
# قال محمد بن رشد: قوله: وقد نحر رسول الله صلى الله عليه هديه بالحديبية
~~في الحرم، معناه: نحر هديه في الحرم إذ كان في الحديبية؛ لأن الحديبية في
~~الحل، لكنه لم يكن صلى الله عليه ممنوعا من دخول الحرم، فبعث هديه من
~~الحديبية إلى الحرم ينحر به على ما روي، فصحت بذلك لمالك حجة لما ذهب إليه
~~من أن محل الهدي من الحرم مكة القرية نفسها ومنى، [لا] جميع الحرم، لقوله
~~عز وجل: {والهدي معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح: 25] ، وهو قد نحر بالحرم إذ
~~لم ينحر بمكة حيث بنيان القرية. وقد ساق ابن أبي زيد هذه الرواية في
~~النوادر سياقة فاسدة غير صحيحة على ما تأوله فيها، فقال: ms1271 وروى أشهب عن مالك
~~في العتبية أن الحديبية في الحرم. ومن صد عند مالك قبل أن يبلغ الحرم حل
~~وحلق رأسه ونحر هديه حيثما كان، إذ لا فرق عنده في النحر بين الحل والحرم
~~ما لم يبلغ بيوت مكة أو منى. وقد قيل: إن رسول الله صلى الله عليه إنما نحر
~~بالحديبية في الحل لا في الحرم.
# وذهب أبو حنيفة إلى أن من صده عذر عن الوصول إلى الحرم لا يجوز له أن
~~ينحر هديه إلا بالحرم، على ما روي من أن رسول الله صلى الله عليه نحر في
~~الحرم. قال من احتج له: وكيف يجوز أن ينحر في غير الحرم،
# PageV04P017
# والله عز وجل يقول: {هديا بالغ الكعبة} [المائدة: 95] ، وأغفل قوله عز
~~وجل: {والهدي معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح: 25] فلا وجه لقوله.
### | مسألة: المحرم أيحضر التزويج
# مسألة وسألته: عن المحرم أيحضر التزويج؟ قال: لا ينبغي ذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما كره له ذلك مخافة أن يتذكر أمر النساء فيتراقى به
~~الأمر إلى ما يفسد حجه أو ينقص أجره، فإن حضر وسلم فقد أساء ولا شيء عليه،
~~قاله أصبغ في كتاب محمد.
### | مسألة: نكاح المحرم بعد رمي الجمرة والعقبة
# مسألة وسألته: عن نكاح المحرم بعد رمي الجمرة والعقبة، قال: أرى أن يفسخ
~~نكاحه.
# قال محمد بن رشد: وهذا صحيح على مذهبه في أن المحرم لا يجوز له النكاح؛
~~لأنه لم يخرج من إحرامه بعد، إذ بقي عليه الإحرام في النساء والطيب والصيد
~~حتى يطوف بالبيت.
### | مسألة: البقر إذا لم يكن لها أسنمة تقلد ولا تشعر
# مسألة [قال مالك] : والبقر إذا لم يكن لها أسنمة تقلد ولا تشعر في رأيي.
# PageV04P018
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم، ومثله في
~~المدونة. وحكى ابن حبيب عن ابن عمر وابن شهاب أنها تشعر وإن لم يكن لها
~~أسنمة. وقول مالك أظهر لأنه إنما لم يثبت في إشعارها أثر، فلا ينقاس منها
~~على الإبل إلا ذوات الأسنمة، إذ ms1272 الإشعار إنما هو في السنام.
### | مسألة: الذي يتذكر حتى نزل الماء الدافق في الحج
# مسألة وسئل: عن الذي يتذكر حتى نزل الماء الدافق، قال: ليس عليه حج قابل
~~ولا عمرة عليه، وعليه أن يهدي بدنة ويتقرب إلى الله بكل ما استطاع من
~~الخير.
# قال محمد بن رشد: رواية ابن القاسم عن مالك في رسم اغتسل أصح من هذه، وقد
~~مضى من القول هناك على ذلك ما فيه كفاية.
### | مسألة: قتل الصيد في حرم رسول الله صلى الله عليه
# مسألة وسألته عمن قتل الصيد في حرم رسول الله صلى الله عليه، أعليه جزاء؟
~~قال: لا يتعمد لقتله، فإن قتله فلا جزاء عليه، وكل شيء وسنته، ومن مضى أعلم
~~ممن بقي، ولو كان هذا لسنوا فيه، والصيد فيه ثقيل ثم ثقيل.
# قال محمد بن رشد: حرم رسول الله صلى الله عليه ما بين لابتي المدينة
~~بريدا في بريد قال: «اللهم إن إبراهيم حرم مكة وإني أحرم ما بين لابتيها»
~~.. واختلف أهل العلم فيمن صاد فيها صيدا، فمنهم من أوجب عليه فيه الجزاء
~~كحرم مكة سواء، وهو قول ابن أبي ذيب، حكاه الأبهري في
# PageV04P019
# كتابه، وبذلك قال ابن نافع، وإليه ذهب عبد الوهاب، ومنهم من ذهب إلى أن
~~من صاد فيه حل سلبه لمن وجده. روي أن سعد بن أبي وقاص وجد عبدا لقوم يصيد
~~في حرم المدينة فأخذ سلبه، فأتاه قوم فكلموه في أن يرد عليهم سلبه فأبى
~~وقال: إن رسول الله صلى الله عليه لما حد حرم المدينة قال: «من وجد من يصيد
~~فيه فله سلبه، فلا أرد عليكم طعمة أطعمنيها رسول الله، ولكن إن شئتم غرمت
~~لكم سلبه فعلت» . وذهب مالك إلى أن الصيد فيه أخف من الصيد في حرم مكة، فلم
~~ير على من صاد فيه إلا الاستغفار والزجر من الإمام. قيل له: فهل يؤكل الصيد
~~يصاد في حرم المدينة؟ قال: ما هو مثل ما يصاد بحرم مكة، وإني لأكرهه، فروجع
~~فيه فقال: لا أدري، ومن الدليل لقول مالك ms1273 على أن الصيد في حرم المدينة ليس
~~كالصيد في حرم مكة، ما روي عن عائشة أنها قالت: «كان لآل رسول الله صلى
~~عليه وحش فإذا خرج لعب واشتد وأقبل وأدبر، فإذا أحس برسول الله صلى الله
~~عليه قد دخل ربض فلم يترمرم كراهيته أن يوذيه» . وما روي عن أنس بن مالك
~~قال: «كان لأبي طلحة ابن من أم سليم يقال له أبو عمير، وكان رسول الله صلى
~~الله عليه يضاحكه فدخل يوما فرآه حزينا، فقال: ما شأن أبي عمير؟ فقيل: يا
~~رسول الله مات نغيره، فقال: "يا أبا عمير ما فعل النغير؟» ، ومثل هذا لا
~~يباح في حرم مكة.
### | مسألة: رفع الصوت بالتلبية
# مسألة قال أشهب: قلت لمالك: فرفع الصوت بالتلبية؟ قال: نعم يرفع صوته
~~بالتلبية، ولا أرى أن يصيح جدا حتى يعقر حلقه، ووسط من ذلك يجزيه إن شاء
~~الله، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
# PageV04P020
# «أمرني جبريل أن آمر أصحابي أو من معي أن يرفعوا أصواتهم بالتلبية» .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال مالك - رحمه الله -: إنه ليس عليه أن يصيح
~~بالتلبية جدا حتى يعقر حلقه، إذ ليس في الحديث أن يصيح بالتلبية بأعلى
~~صوته، وإنما فيه أن يرفع بها صوته، فيجزيه من رفع صوته بها ما يكون إذا
~~فعله يسمى رافعا لصوته، ولا يعارض الأمر برفع الصوت بالتلبية ما روي من «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما دنا من المدينة رفع الناس أصواتهم
~~بالتكبير، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "أيها الناس ارفقوا على
~~أنفسكم فإنكم لا تدعون أصم ولا غائبا إن الذي تدعون بينكم وبن أعناق
~~أكتافكم "؛» لأن هذا في غير الحج، وشأن الحج رفع الصوت فيه بالتلبية لأنها
~~شعاره، وروي عن أبي بكر الصديق - رضي الله عنه - قال: «سئل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: أي الحج أفضل؟ قال: " العج والثج» ، فالعج رفع الصوت
~~بالتلبية والثج نحر البدن "، فبان الحج في رفع الصوت بالتلبية فيه عما
~~سواه.
### | مسألة: قتل ms1274 الحمار الوحشي وهو محرم
# مسألة وسألته: عن الحمار الوحشي، فقال: فيه بقرة، قلت له: أترى أن
~~يودونها قبل أن يحكم عليه بها؟ قال: لا، بل أرى أن يذهب حتى يحكم عليه
~~ببقرة، وأرى في بقرة الوحش بقرة.
# PageV04P021
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في المدونة وغيرها، فإنما قال في
~~الحمار الوحشي بقرة؛ لقول الله عز وجل: فجزاء مثل ما قتل من النعم قرأه
~~الكوفيون: {فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] بتنوين الجزاء ورفع
~~مثل، وقرأ المدنيون بإسقاط التنوين، وخفض "مثل" على الإضافة والقراءتان
~~راجعتان فيما يوجب الحكم إلى شيء واحد وإن اختلف المعنى فيهما لأنه يجب
~~عليه فيما قتل على قراءة الكوفيين مثله من النعم جزاء، ويجب عليه فيما قتل
~~على قراءة المدنيين مثل مثله من النعم؛ لأن الجزاء هو المثل، واختلف في
~~المثل فقيل مثله في الهيئة والخلقة أن يشبه النعم به في ذلك، وقال في
~~المدونة: مثله في النحو والعظم أي أقرب النعم إليه في ذلك. وإنما قال: إنه
~~لا يؤدي البقرة حتى يحكم عليه بها لقول الله تعالى: {يحكم به ذوا عدل منكم}
~~[المائدة: 95] .
### | مسألة: الذي يفسد حجه بإصابة أهله فيحجان من عام قابل متى يفترقان
# مسألة وسألته: عن الذي يفسد حجه بإصابة أهله فيحجان من عام قابل متى
~~يفترقان؟ قال: إذا أحرما. قيل له: ولا يؤخران ذلك حتى يأتيا الموضع الذي
~~أفسدا فيه حجهما؟ فقال: لا، وهذا الذي سمعت. قلت له: فما ترى افتراقهما،
~~أيفترقان في البيوت أم في المناهل لا يجتمعان في منهل؟ فقال: لا يجتمعان في
~~منزل، ولا يتسايران ولا في الجحفة ولا بمكة ولا بمنى.
# قال محمد بن رشد: من أهل العلم من قال إنه يفرق بينهما إلى عام قابل،
~~وقال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - وسعيد بن المسيب: لا يفترقان حتى
~~يحرما بالحج من عام قابل، وبهذا أخذ مالك، والوجه في ذلك مخافة أن
# PageV04P022
# يكون اجتماعهما ذريعة إلى فساد حجهما مرة أخرى.
### | مسألة: الذي يفسد حجه وهو ms1275 قارن بإصابة أهله فلا يجد هديا
# مسألة وسئل: عن الذي يفسد حجه وهو قارن بإصابة أهله فلا يجد هديا، فقال:
~~يصوم ستة أيام في الحج وأربعة عشر يوما إذا رجع إلى أهله. قيل له: يقرن بين
~~ستة؟ قال: يصوم ثلاثة ثم يفطر إن شاء ثم يصوم ثلاثة أيام بعد ذلك، وذلك في
~~الحج يصومها ما بين أن يهل بالحج إلى يوم عرفة، وإنه ليستحب أن يؤخر ذلك
~~رجاء أن يجد هديا.
# قال محمد بن رشد: أما قوله: إنه يصوم ستة أيام في الحج وأربعة عشر يوما
~~إذا رجع فمعناه إذا كان قد أهدى هدي قران الحج الذي كان أفسد حينئذ؛ لأنه
~~لا يسقط عنه بإفساده، ولو كان لم يهده لكان عليه ثلاث هدايا بإجماع في
~~المذهب، يصوم عنهن إن لم يجد هديا تسعة أيام في الحج وأحدا وعشرين يوما إذا
~~رجع. وقد مضى القول على هذا في رسم مرض من سماع ابن القاسم. وأما قوله: أن
~~يصوم ثلاثة ثم يفطر إن شاء، ثم يصوم ثلاثة أيام بعد، فظاهره أنه يلزمه أن
~~يتابع كل ثلاثة أيام منها وهو خلاف مذهب مالك في المدونة مثل قول ابن حبيب،
~~وقال ابن وهب: يفرد صوم كل هدي فيصوم ثلاثة ثم سبعة، ولا يفرق بين الثلاثة
~~والسبعة، وهذا على القول بأن له أن يصوم السبعة الأيام في الحج.
# وقول مالك على أنه لا يجوز له أن يصومها في الحج، ولذلك قال: إنه يتابع
~~الستة الأيام عن الهديين؛ لأنه لو لم يفعل ذلك لصام الثلاثة الأيام عن
~~الهدي الثاني في غير الحج، فقف على ذلك. وأما قوله: إنه يصومها ما بين أن
~~يهل بالحج إلى يوم عرفة فالاختيار أن يصوم السادس والسابع والثامن ولا يصوم
~~يوم عرفة ليقوى على الدعاء، فإن لم يصم السادس فيصوم السابع والثامن
~~والتاسع وهو يوم عرفة، ولا ينبغي له أن يؤخر عن ذلك، فإن لم يصم
# PageV04P023
# السابع صام الثامن والتاسع وأفطر يوم النحر وصام يوما من أيام التشريق
~~على مذهب مالك ms1276 في المدونة في إجازة تفرقة الثلاثة الأيام. وعلى ما ذهب إليه
~~ابن حبيب، وهو ظاهر هذه الرواية لا يصوم حتى يذهب يوم النحر فيصوم بعده
~~ثلاثة أيام متتابعات.
# وأما قوله: وإنه ليستحب أن يؤخر ذلك رجاء أن يجد هديا، فلا يخلو أمره من
~~ثلاثة أحوال:
# أحدها: أن يكون يائسا من أن يجد هديا قبل يوم النحر بثلاثة أيام، فهذا له
~~أن يصوم ولا يستحب له التأخير، فإن صام ثم وجد هديا من حيث لم يكن ظن به لم
~~يجب عليه الهدي.
# والثاني: أن يكون يعلم أنه يجد الهدي قبل يوم النحر بثلاثة أيام، فهذا لا
~~يصوم، وإن صام لم يجزه صيامه ووجب عليه الهدي.
# والثالث: أن يكون شاكا في وجود الهدي فهذا هو الذي يستحب له أن يؤخر رجاء
~~أن يجد الهدي، فإن صام ثم وجد الهدي أجزأه صيامه ولم يكن عليه أن يهدي على
~~مذهب ابن القاسم، ولم يجزه على مذهب ابن حبيب ووجب عليه الهدي، وهذا على
~~اختلافهم في الذي يصلي بالتيمم ولا علم له بالماء ثم يجد الماء في الوقت.
### | مسألة: الطائف بالبيت يمشي مشيه الذي كان يمشي أم يسرع
# مسألة وسئل: عن الطائف بالبيت يمشي مشيه الذي كان يمشي أم يسرع؟ قال: إن
~~أحب أن يسرع في مشيه فذلك له، وإن أحب أن يتأيد في مشيه فلا بأس بذلك،
~~وربما أسرع الإنسان لحاجة عرضت له.
# PageV04P024
# قال محمد بن رشد: قوله: أن له أن يسرع، معناه ما لم يبلغ إسراعه أن يكون
~~خببا لئلا يكون قدر رمل الأشواط السبعة، وذلك مخالف للسنة.
### | مسألة: معتمران يهديان شاتين فيعدو كل واحد منهما على شاة صاحبه
# مسألة وسئل: عن المعتمرين يهديان شاتين فيدخلان بعمرة فيعدو كل واحد
~~منهما على شاة صاحبه فيذبحها عن نفسه وهو لا يعرف ذلك، قال: لا أرى ذلك
~~يجزي عنهما، وأرى لكل واحد منهما على صاحبه قيمة شاته، ويشتري كل واحد
~~منهما لنفسه شاة فيخرجها إلى الحل ثم يدخلها الحرم في عمرة، وإن لم يعتمر
~~أجزأ ms1277 عنه إن شاء الله ثم يذبحها. ولو ذبح أحدهما شاة صاحبه عن نفسه لم أر
~~ذلك يجزئ عنه، ورأيت أن يذبح شاته التي أوجبها ويغرم لصاحبه قيمة شاته
~~فيشتري بها شاة فيخرجها إلى الحل ثم يدخلها الحرم فيذبحها، والشاة المذبوحة
~~التي ذبحها وليست له شاة لحم لا تجزئ عن واحد منها ويشترى شاة فيذبحها.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إن من ذبح هدي غيره عن نفسه على
~~سبيل الغلط إنه لا يجزئ عن واحد منهما.
# وقال في المدونة: إنه يجزئ عن صاحبه لأنه قد وجب بالتقليد والإشعار. وذهب
~~محمد بن المواز وهو أحد قولي أشهب إلى أنه يجزئ عن ذابحه إذا أغرمه صاحبه
~~فيه القيمة ولم يأخذ اللحم. وأما الضحايا إذا أخطأ الرجل فيها فذبح أضحية
~~غيره عن نفسه فلا تجزئ عن صاحبها باتفاق، واختلف هل تجزئ عن ذابحها إذا
~~اغترمه ربها القيمة ولم يأخذ اللحم، فروى عيسى عن ابن القاسم في كتاب
~~الضحايا أنها لا تجزئ عنه. وقال محمد بن المواز: تجزئ عنه وهو قول أشهب، لم
~~يختلف قوله في ذلك كما اختلف قوله في الهدايا. وفرق ابن حبيب بين أن يأتي
~~صاحبها واللحم قائم بيد الذابح، أو بعد فواته، فقال: إنه إذا جاء واللحم
~~قائم بيده فلا يجزيه وإن
# PageV04P025
# أغرمه القيمة؛ لأنه قد كان له أن يأخذ اللحم إن شاء، وهو قول حسن له حظ
~~من النظر يدخل بالمعنى في مسألة الهدايا، فيأتي فيه أربعة أقوال. فهذا
~~تحصيل الاختلاف في هذه المسألة، وأصح ما في ذلك أنه لا يجزئ في الهدايا عن
~~واحد منهما، لا عن صاحبه لأنه قد نحره غيره عن نفسه فلم يكن له هو نية في
~~نحره، ولا يجزئ عمل بغير نية لقوله - عليه السلام -: «الأعمال بالنيات» ،
~~ولا عن الذي نحره؛ لأنه قد وجب هديا لغيره بالتقليد والإشعار؟ وأن يجزئ في
~~الضحايا عن الذابح إذا أغرمه ربها القيمة ولم يأخذ اللحم، كما لو أعتق رقبة
~~عن ظهار عليه فاستحقت فأجاز ربها البيع ms1278 وأخذ الثمن. وتفرقة ابن حبيب بين أن
~~يضمنه القيمة واللحم قائم أو غير قائم استحسان، وبالله تعالى التوفيق.
### | جلال البدن أحب إليك أن تشق على الأسنمة أم لا
# ومن كتاب الحج وسئل: عن جلال البدن أحب إليك أن تشق على الأسنمة أم لا؟
~~قال: إن ذلك لمن أمر البدن أن يشق الجلال عن أسنمتها، وذلك يحبسه عن أن
~~يسقط، وما علمت أن أحدا كان يدع ذلك إلا عبد الله بن عمر فإنه لم يكن يشق،
~~ولم يكن يجلل حتى يغدو من منى إلى عرفات فيجللها. قال مالك: وذلك أنه كان
~~يجلل الجلل [المرتفعة] والأنماط المرتفعة. قيل: وإنما كان يفعل ذلك استبقاء
~~للثياب، قال: نعم إنه كان يدع ذلك استبقاء للثياب عندي، فأحب إلي إذا كانت
~~الجلل مرتفعة أن يدع ذلك ولا يشق منها شيئا، وإن
# PageV04P026
# كانت ثيابا دونا، فشقها أحب إلي وذلك من أمر الناس في البدن ومما تعرف
~~به، وأرجو أن يكون ذلك في سعة.
# قال محمد بن رشد: ليس التجليل بواجب في الهدايا كالتقليد والإشعار، لكنه
~~مما يستحب العمل به، [ومما يستحب] ، ومن الاستحباب فيه إن كانت الجلال
~~مرتفعة أن لا يشق عن الأسنمة وأن يؤخر تجليلها إلى عند الغدو من منى إلى
~~عرفة كما جاء عن عبد الله بن عمر، وقد روي عنه أنه كان يجلل بدنه من ذي
~~الحليفة بالرباط وكان يشقها عن الأسنمة ويعقد أطرافها على أذنابها عن
~~البول، وينزعها عنها في المناهل لئلا يفسدها بالتمرغ، فإذا غدا من منى إلى
~~عرفة جللها بالجلال والقباطي والأنماط المرتفعة، فإذا انصرف بها إلى منى
~~يوم النحر نزع جلالها قبل أن يصيبها دمها، ثم يبعث بها إلى الكعبة، فلما
~~كسيت الكعبة هذه الكسوة قصر في الجلال واقتصر على الرياط، وكان يتصدق بها.
~~وهذا مستحب في الفعل لأهل السعة والطول.
### | مسألة: أتخرج المرأة تريد الحج مع ختنها
# مسألة وسمعته يسأل: أتخرج المرأة تريد الحج مع ختنها؟ قال: تخرج مع جماعة
~~الناس.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أنه لم ms1279 ير أن تخرج مع ختنها دون
# PageV04P027
# جماعة الناس؛ لأنه ليس من ذوي محارمها، إذ قد كانت له حلال قبل أن يتزوج
~~ابنتها. ومثل هذا في سماع ابن القاسم من كتاب النكاح كراهية السفر للرجل مع
~~زوجة أبيه أو ابنه. وحمل مالك - رحمه الله - قوله - عليه السلام -: «لا
~~تسافر المرأة مسيرة يوم وليلة إلا مع ذي محرم منها» على السفر المباح
~~والمندوب إليه دون السفر الواجب، بدليل إجماعهم على أن المرأة إذا أسلمت في
~~بلاد الحرب لزمها أن تخرج إلى بلد الإسلام وإن لم يكن معها ذو محرم منها،
~~فأوجب على المرأة الحج وإن لم يكن لها ذو محرم يحج بها خلافا لأهل العراق
~~في قولهم: إن فرض الحج منسقط عنها بعدم ذي المحرم في محله، وقول مالك أصح؛
~~لأنه يخصص من عموم الحديث الهجرة من بلاد الحرب بالإجماع، ويخصص [حج]
~~الفريضة بالقياس على الإجماع، وذلك بين على أصولهم في وجه القياس.
### | أيستظل المحرم في محمله
# ومن كتاب الحج وسئل: أيستظل المحرم في محمله؟ قال: لا، قيل: أفتستظل
~~المرأة؟ قال: نعم، تستظل هي تلبس الخمار والثياب. قيل له: أيستظل الرجل إذا
~~كان عديلها؟ فقال: لا، قيل له: أفيضحى هو وتستظل هي؟ قال: نعم. قيل له:
~~أفيستظل المحرم تحت المحمل وهو سائر؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: أجمع أهل العلم على أن الرجل المحرم لا يجوز له
# PageV04P028
# أن يغطي رأسه في إحرامه، وأجمعوا على أنه يجوز له أن يستظل وهو نازل
~~بالأرض في مثل القبة والفسطاط، على ما جاء في الحديث: من «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أمر في غدوه من منى بقبة تضرب له من عرفة بنمرة» .
~~واختلفوا: هل يجوز له أن يستظل في محمله أو هو سائر بشيء يرفعه على رأسه،
~~فمنهم من أجاز ذلك له قياسا على جواز الاستظلال له في الأرض. وذهب مالك إلى
~~أن ذلك لا يجوز له قياسا على تغطية رأسه، ورأى عليه الفدية إن فعل ذلك
~~كتغطية رأسه سواء، ولم يراع الاختلاف ms1280 في ذلك، فعلى هذا يأتي قوله في هذه
~~الرواية: إنه لا يجوز له أن يستظل في المحمل وإن كان عديلا للمرأة أو
~~المريض بظل يعمل عليه لهما. وقد روي عن مالك: أنه راعى الاختلاف في ذلك،
~~فاستحسن الفدية لمن استظل في محمله من غير ضرورة، ولم يوجبها عليه، وأجاز
~~له الاستظلال فيه ابتداء إذا اضطر إلى ذلك بكونه عديلا للمرأة فيه أو
~~للمريض، وقع ذلك له في كتاب ابن شعبان، وأجاز له أن يستظل تحت المحمل، وهو
~~سائر؛ لأنه يسير، إذ لا يمكنه إدامة المشي تحته أبدا.
### | مسألة: الرجل يقدم مكة بالجارية يريد بيعها فتناشده الله أن يدعها تحرم
# مسألة وسئل: عن الرجل يقدم مكة بالجارية يريد بيعها فتناشده الله أن
~~يدعها تحرم، قال: يفعل، فقيل له: إن ذلك يغيرها وينقص من ثمنها، فهل عليه
~~شيء إن منعها، قال: خير لك ألا تمنعها.
# قال محمد بن رشد: هذا مما لا إشكال فيه أنه خير له أن لا يمنعها لأنه
~~يؤجر في ذلك، فإذا استسهل نقصان ثمنها في جانب ما يدخل عليه من الأجر في
~~إحرامها فقد فعل ما هو خير له، وإن لم يفعل فلا إثم عليه في ذلك ولا حرج.
# PageV04P029
### | مسألة: قارن ساق معه الهدي فوقف بعرفة ثم ضل هديه يوم النحر
# مسألة وسئل: عن قارن ساق معه الهدي فوقف بعرفة ثم ضل هديه يوم النحر أيحل
~~يوم النحر قبل أن يبدل هديه الذي ضل منه؟ قال: نعم يحل قبل أن يبدله، أرأيت
~~لو مات هديه فإن هذا يقول لعله يجده أليس يحل؟!
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أنه ساوى بين الذي ضل هديه يوم النحر وبين
~~الذي مات هديه، وهما يفترقان في الاختيار؛ لأن الذي ضل هديه، وهو يرجو أن
~~يجده يؤخر حلاق رأسه ما بينه وبين زوال الشمس ليقدم النحر قبل الحلاق، إذ
~~هي السنة؛ لقوله عز وجل: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله} [البقرة:
~~196] ، فإذا خشي زوال الشمس حلق مخافة أن يؤخر إلى بعد ms1281 الزوال فلا يجد
~~الهدي فتفوته الفضيلتان جميعا الحلاق قبل الزوال والذبح قبل الحلاق، فليس
~~الكلام على ظاهره؛ لأن فيه تقديما وتأخيرا. وتقديره: قال: نعم يحل قبل أن
~~يبدله، أرأيت لو مات هديه أليس يحل، ويبقى قوله، فإن هذا يقول لعل هذا يجده
~~دون جواب، والجواب ما قدمناه من أنه يؤخر حلاق رأسه ما لم تزل الشمس. وإنما
~~تستوي المسألتان في أنه يحل يوم النحر ولا يؤخر حلاق رأسه ما لم تزل الشمس
~~فيها جميعا إلى بعد يوم النحر، وإلى الإعلام بذلك قصد، إذ إنما سأله السائل
~~عن الذي ضل هديه يوم النحر، فأخبر أنه يحل يوم النحر كما يحل الذي مات
~~هديه، ولم يسأله في أي وقت من النهار يحل، ولو سأله عن ذلك لأمره أن يؤخر
~~حلاق رأسه ما بينه وبين زوال الشمس، إن كان يرجو أن يجده كما قال في
~~المدونة، فهذا بيان هذه المسألة.
### | مسألة: المحرم يغتسل أيجفف رأسه بثوب وهو محرم
# مسألة وسئل: عن المحرم يغتسل، أيجفف رأسه بثوب وهو محرم؟ قال:
# PageV04P030
# لا، ولكن يحركه بيده.
# قال محمد بن رشد: إنما كره له ذلك مخافة أن يجففه بشدة فيقتل في ذلك دواب
~~رأسه، ولو جففه برفق لا يخشى أن يقتل ذلك من دواب رأسه شيئا لم يكره ذلك
~~له، والله أعلم.
### | مسألة: يدفع من عرفة حتى يأتي المزدلفة أيؤخر المغرب والعشاء
# مسألة وسئل: عن الذي يدفع من عرفة حتى يأتي المزدلفة أيؤخر المغرب
~~والعشاء حتى يحط رحله، أو يحط عن رحله بعد؟ قال: الرحل الخفيف فلا أرى به
~~بأسا أن يبدأ به قبل الصلاة، وأما المحامل والزوامل فإن بدأ بها كان الذي
~~يفوته من فضل الوقت المستحب أكثر من فضل إراحة الإبل من أحمالها، فلا أرى
~~ذلك، وأرى أن يبتدئ بالصلاتين ثم يحط عن رحله.
# قال محمد بن رشد: وجه هذه التفرقة بين؛ لأن الرحل الخفيف لا يفوته
~~بالاشتغال به وقت الصلاة المستحب، فيبدأ به ليريح البعير من حمله فيؤجر
~~بذلك، وأما المحامل والزوامل فإن بدأ ms1282 بها كان الذي يفوته من فضل الوقت
~~المستحب أكثر من فضل إراحة الإبل من أحمالها.
### | مسألة: المحرمة تقيم أياما ثم تريد أن تنظر إلى وجهها
# مسألة وسئل: عن المحرمة تقيم أياما ثم تريد أن تنظر إلى وجهها، فقال: لا،
~~فقيل له: أفتكرهه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: إنما كره ذلك لها مخافة أن ترى شعثا فتصلحه، وقد مضى
~~ذلك في رسم اغتسل.
### | مسألة: أيستظل المحرم بيده هكذا
# مسألة وسئل: أيستظل المحرم بيده هكذا؟ قال: لا بأس بذلك،
# PageV04P031
# ووضع يديه فوق حاجبيه يستر بهما وجهه.
# قال محمد بن رشد: إنما استخف ذلك ليسارته كما استخف في أول هذا الرسم
~~للرجل المحرم المشي تحت المحمل إذ لا يدوم ذلك، بخلاف الذي يرفع فوق رأسه
~~ثوبا وشيئا يستظل به. وله أن يرفع فوق رأسه شيئا يقيه المطر. واختلف هل له
~~أن يرفع فوقه شيئا يقيه من البرد، فوسع في ذلك مالك في رواية ابن أبي أويس
~~عنه، [ولم ير ذلك له ابن القاسم في رواية عيسى عنه] في المدنية أيضا، وفي
~~المدنية لمالك: أن المحرم له أن يستر وجهه بيده، وليس له أن يضعه على رأسه
~~من شدة الحر.
### | مسألة: يطوف بالبيت فيطلع عليه الفجر فيخشى إقامة الصلاة قبل الفراغ من طوافه
# مسألة وسئل: عن الذي يطوف بالبيت فيطلع عليه الفجر فيخاف أن تقام الصلاة
~~قبل أن يفرغ من طوافه فلا يقدر أن يركع ركعتي الفجر، أترى أن ينصرف
~~فيركعهما ثم يرجع فيبني على طوافه؟ قال: ما سمعت أحدا صنع [مثل] هذا. قيل:
~~ولا ترى أن يركعهما؟ قال: بلى، إن كان الطواف تطوعا فأرى أن يركعهما ثم
~~يرجع فيبني على طوافه، وما أنا له بالنشيط، وما سمعت أحدا قطع الطواف،
~~وماله دخل الطواف؟ فقيل له: إنما دخل قبل الفجر، فقال: لا ولكنه قد علم أن
~~ذلك قد تقارب، قيل له: أفأحب إليك إذا خاف أن يطلع عليه الفجر قبل أن يقضي
~~طوافه أن لا يدخل في الطواف وأن يجلس حتى يصلي؟ قال: ms1283 نعم. فقيل له: فإنه قد
~~دخل في الطواف، قال: فأرى أن ينصرف فيركع ركعتي الفجر إذا كان في الطواف
~~الذي ليس بواجب.
# PageV04P032
# قال محمد بن رشد: الطواف بالبيت صلاة لا يكون إلا على طهارة إلا أنه أبيح
~~فيه الكلام والشغل اليسير، فلا يصح لأحد أن يترك طوافه الواجب لشيء من
~~الأشياء إلا إلى صلاة الفريضة، واستخف له أن يترك طواف النافلة لصلاة
~~النافلة كما استخف له أن يترك الطواف الواجب لصلاة الفريضة، وإن كان
~~الاختيار له أن لا يفعل شيئا من ذلك، فلا ينبغي للرجل أن يدخل في الطواف
~~إذا خشي أن تقام الصلاة قبل أن يفرغ من طوافه ولا أن يدخل في طواف التطوع
~~إذا خشي أن تفوته ركعتا الفجر إن أكمل طوافه.
### | مسألة: يفيض يوم النحر يوم جمعة فيفرغ من طوافه ويريد البقاء لصلاة الجمعة
# مسألة وسئل: عن الذي يفيض يوم النحر في يوم جمعة فيفرغ من طوافه ثم يريد
~~أن يقيم حتى يصلي الجمعة، قال: ما سمعته، فقال: أحب إليك أن يرجع إلى منى؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: إنما استخف ذلك لأنها السنة من فعل «النبي - عليه
~~السلام -، أفاض يوم النحر صدر النهار ثم رجع فصلى الظهر بمنى» . وقد روي
~~أنه إنما أفاض آخر النهار. وقد تقدم هذا في رسم سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم.
### | مسألة: المحرم يرى القملة في ثوبه
# مسألة وسئل: عن المحرم يرى القملة في ثوبه أترى أن يأخذها فيضعها منه في
~~موضع آخر؟ قال: أرجو ألا يكون بذلك بأسا، قيل له: فالمحرم يرى القملة في
~~ثوبه أو جلده فيأخذها منه فيضعها في مكان آخر أو في الأرض؟ قال: ليس هكذا
~~قلت؛
# PageV04P033
# ولكن يأخذها فيضعها في موضع آخر من ثوبه أو جلده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن وضعها في الأرض بمنزلة القتل لها، إذ
~~لا تعيش فيه لأنها ليست من دواب الأرض. وأما إذا وضعها في موضع آخر من ثوبه
~~أو جلده فهو كمن طرد صيدا في الحرم ms1284 من موضع إلى موضع آخر ولم يخرجه منه فلا
~~شيء عليه في ذلك.
### | مسألة: المحرم أيضع ثوبه على أنفه من رائحة الجيفة
# مسألة وسئل: عن المحرم أيضع ثوبه على أنفه من رائحة الجيفة؟
# قال: إني أرجو أن لا يكون به بأس.
# قال محمد بن رشد: قوله إني لأرجو أن لا يكون به بأس كأنه يدل على أن
~~الأحسن ألا يفعل ذلك، ولا معنى لاختيار ذلك، إذ ليس المحرم متعبدا باستنشاق
~~الروائح القبيحة ولا له في ذلك قربة، وقد قال ابن القاسم في رسم حلف الأول
~~من سماع ابن القاسم: إنه يفعل ذلك، فعبارته هناك أحسن من هذه.
### | مسألة: دعا في الطواف باللهم قني شح نفسي
# مسألة وقال مالك: زعموا أن عبد الرحمن بن عوف اتبعه رجل في الطواف، أي
~~حول البيت فرآه يكثر من قوله اللهم قني شح نفسي، فلما فرغ قال له الرجل:
~~رأيتك تطوف فتقول: اللهم قني شح نفسي، فقال: إن الله تبارك وتعالى يقول:
~~{ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [الحشر: 9] .
# PageV04P034
# قال محمد بن رشد: رضي الله عن عبد الرحمن بن عوف، فإن الذي دعا به أحسن
~~ما يدعى به؛ لأن فيه جماع الخير كله من بذل المال في ذات الله تعالى،
~~وإتعاب الأنفس والجوارح في العبادات كلها من الصيام والصلاة والحج والجهاد
~~وسائر أعمال الطاعات؛ لأن في تقصير العبد في شيء من ذلك إبقاء على نفسه
~~وترفيها له عنها، فإذا لم يشح بنفسه وجسمه في ذلك بلغ الغاية في جميع
~~الأعمال والعبادات، كما أنه إذا لم يشح بماله بذله لله في مرضاته.
### | مسألة: عيسى ابن مريم ما قتل ولا صلب وأن الله رفعه إليه
# مسألة قال: وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ليهلن ابن مريم بفج
~~الروحاء حاجا أو معتمرا أو ليثنينهما» ، قال مالك: أراد في رأيي ليجمعنهما.
# قال محمد بن رشد: قد أعلم الله عز وجل في كتابه الذي لا يأتيه الباطل من
~~بين يديه ولا من خلفه أن عيسى ابن مريم ما ms1285 قتل ولا صلب، وأن الله رفعه
~~إليه، أخبر النبي - عليه السلام - إخبارا وقع العلم به أنه سينزل في آخر
~~الزمان حكما عدلا فيكسر الصليب ويقتل الخنزير ويضع الجزية، ويفيض المال حتى
~~لا يقبله أحد. وفي بعض الآثار: فيهلك الله في أيامه الملل كلها، فلا يبقى
~~إلا الإسلام، وتقع الأمنة في الأرض حتى يرتع الأسد مع الإبل، والنمور مع
~~البقر، والذئاب مع الغنم، والغلمان بالحيات فلا يضر بعضهم بعضا. فهذه
~~الأحاديث يعضد بعضها بعضا، ويشهد بصحته ما حكاه مالك عن النبي - عليه
~~السلام -.
# PageV04P035
### | مسألة: الحاج يدخل المسجد الحرام فيريد أن يبدأ بركعتين قبل الطواف بالبيت
# مسألة وسئل: عن الحاج يدخل المسجد الحرام فيريد أن يبدأ بركعتين قبل
~~الطواف بالبيت، قال: بل يبدأ بالطواف بالبيت أحب إلي. قيل له: أيبدأ
~~بالطواف بالبيت أحب إليك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: إنما استحب ذلك لأن السنة من فعل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في حديث جابر أنه «لما أتى - صلى الله عليه وسلم - البيت،
~~استلم الركن فرمل ثلاثا ثم مشى أربعا ثم تقدم إلى مقام إبراهيم فقرأ
~~{واتخذوا من مقام إبراهيم مصلى} [البقرة: 125] ، فجعل المقام بينه وبين
~~القبلة وصلى ركعتين ثم رجع إلى الركن فاستلمه ثم خرج من الباب إلى الصفا،
~~فقال: نبدأ بما بدأ الله به، فبدأ بالصفا» .
### | مسألة: يترك استلام الركن فلا يستلمه حتى ينصرف
# مسألة وسئل: عن الذي يترك استلام الركن فلا يستلمه حتى ينصرف، أعليه شيء
~~أم لا؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في المدونة. ومن الدليل على أن
~~استلامه ليس من واجبات الحج «قوله - عليه السلام - لعبد الرحمن بن عوف: كيف
~~صنعت يا أبا محمد في استلام الركن، فقال: أستلمت وتركت، فقال له رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: أصبت» .
### | مسألة: الذي يفوته الحج فيقيم على إحرامه ذلك إلى حج
# مسألة وسئل: عن الذي يفوته الحج فيقيم على إحرامه ذلك إلى حج
# PageV04P036
# قابل، أيكون عليه الهدي؟ قال: نعم، في رأيي يحتاط بذلك. ms1286 قلت له: فأحب ذلك
~~إليك أن يقيم محرما على حجه أم يحل ويهدي قابلا؟ قال: بل أحب إلي أن يحل
~~ويحج قابلا ويهدي. قلت له: ذلك أحب إليك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: لم ير عليه في المدونة هديا إذا أقام على إحرامه فحج به
~~من قابل، وهو القياس؛ لأن الهدي إنما أوجبه الله على من تمتع بالتحلل
~~بالعمرة إلى الحج حيث يقول: {فإذا أمنتم فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما
~~استيسر من الهدي} [البقرة: 196] ، وقوله عز وجل: {فإن أحصرتم فما استيسر من
~~الهدي} [البقرة: 196] معناه عند مالك أن يتمتع بالعمرة إلى الحج على ما بين
~~تعالى بعد ذلك بقوله: {فإذا أمنتم فمن تمتع} [البقرة: 196] ... الآية،
~~فالهدي الأول هو الثاني عنده، عند غيره من أهل العلم الهدي الأول يحل له به
~~حلق الشعر ولبس الثياب بموضعه إذا وصل الهدي إلى مكة فنحر بميعاد يضربه له،
~~والهدي الثاني يجب عليه إذا تحلل بعمرة فحل من جميع إحرامه قبل العام
~~المقبل، فلا وجه للاحتياط للهدي إذا لم يتحلل بعمرة وبقي على إحرامه إلى
~~قابل فحج به إلا مخافة أن يكون لطول الإحرام لم يخلص مما يوجب عليه الفدية
~~بالصيام أو الصدقة أو النسك، فرأى في ذلك الهدي احتياطا لأن من قلد النسك
~~وجعله هديا لم يضره ذلك، فمن الاحتياط على هذا أن لا يأكل منه، ووجه
~~استحسانه أن يتحلل بعمرة ولا يبقى على إحرامه الأخذ بالرخصة والتخفيف وترك
~~التشديد على نفسه؛ لأن بقاءه على إحرامه إلى عام آخر أمر شاق شديد، فكرهه
~~له كما كره الاعتكاف مخافة ألا يفي بالواجب عليه في ذلك لشدته، وكما نهى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الوصال لشدته.
# PageV04P037
### | مسألة: في البيت الحرام أيركع في أي نواحي البيت شاء
# مسألة وسئل: عن الركوع في البيت الحرام أيركع في أي نواحي البيت شاء
~~مستقبلا المشرق والمغرب؟ قال: لا بأس بذلك. ثم قيل له أيضا بعد: أيصلي
~~المرء في البيت إلى أي ناحية شاء؟ قال: لا، بل أحب ms1287 إلي أن يجعل الباب خلف
~~ظهره ثم يصلي في أي نواحيه شاء إذا جعل الباب خلف ظهره واستقبل بوجهه فصلى
~~تلقاء وجهه، وهو الوجه الذي صلى إليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~وهو الوجه الذي يصلي إليه الأئمة ويؤمه أهل منى. قيل له: ولا يصلي إلى أي
~~نواحيه شاء؟ قال: لا أنهى عنه، وأحب إلي أن يجعل الباب خلفه، وكذلك فعل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: من صلى في داخل البيت فهو مستقبل لبعض البيت مستدبر
~~لبعضه كيفما صلى، فلذلك رأى مالك أولا أن يصلي فيه إلى أي نواحيه شاء، إذ
~~لا فرق بين ذلك في النظر، ثم استحب بعد ذلك أن يصلي فيه إلى الناحية التي
~~جاء أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى إليها من غير إيجاب.
### | مسألة: يصل مكة عشية عرفة قبل الغروب أيجمع بين الصلاتين
# مسألة وسئل: عن الذي يأتي عشية عرفة قبل الغروب مكة فيخرج يريد عرفة
~~فتغرب عليه الشمس أيصلي مكانه أم يؤخر الصلاة حتى يقف بعرفة وينصرف إلى
~~المزدلفة؟ فقال: ما له يؤخر؟ لا، بل يصلي كل صلاة لوقتها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن السنة في جمع الصلاتين إنما هي لمن
~~دفع من عرفة إلى المزدلفة لا لمن كان سائرا إلى عرفة.
# PageV04P038
### | مسألة: من نسي من نسكه شيئا أو تركه فليهرق دما
# مسألة وسألته: عن قول عبد الله بن عباس من نسي من نسكه شيئا أو تركه
~~فليهرق دما، أليس ترى هذا هديا؟ فقال لي: منه ما يكون هديا ومنه ما يكون
~~دما ليس بهدي، فما كان من فدية الأذى فكان دما، وما كان من هذا الآخر فهو
~~هدي. فقلت له: وما يكون منه هدي مما ليس بهدي؟ فقال لي: أما ما كان من وجه
~~الفدية مثل نتف الشعر وما أشبهه، فإن ذلك إذا كان دما ليس بهدي وإنما هو
~~الفدية، وأما ما كان منه نقصا للحج مثل أن ينسى رمي الجمار أو ينسى ms1288 أو يترك
~~من أمور الحج ففي ذلك الهدي، كل دم أمر به في ذلك فهو هدي.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك - رحمه الله - لحديث ابن عباس بعيد من
~~ظاهره؛ لأنه إنما قال: من نسي من نسكه شيئا أو تركه فلا مدخل في ذلك
~~للفدية، وإنما هو الهدي؛ لأن الفدية إنما هي فيما يفعل المحرم مما أمر
~~باجتنابه من لبس الثياب وحلق الشعر وإلقاء التفث، لا لمن ترك شيئا من مناسك
~~الحج التي أمر بها، ألا ترى أن من حلق رأسه افتدى، ومن ترك حلق رأسه أهدى؛
~~لأنه في حلق رأسه فعل ما أمر باجتنابه، وفي ترك حلق رأسه ترك ما أمر به من
~~نسكه، وهذا بين.
# والفرق بين الدم لفدية الأذى وبين الهدي أن الدم لفدية الأذى لا يقلد ولا
~~يشعر، ومن شاء قلده وأشعره، ولا يوكل منه بحال ويذبحه حيثما شاء من البلاد،
~~وهو مخير فيه بين الصيام والإطعام والدم. والهدي يقلد ويشعر ويجمع فيه بين
~~حل وحرم ولا ينحر إلا بمكة أو بمنى، ويوكل منه تطوعا كان أو واجبا إذا بلغ
~~محله، إلا أن يكون نذره للمساكين أو يكون هدي جزاء صيد، ولا
# PageV04P039
# يجزئ عنه الإطعام بحال ولا الصيام، إلا أن لا يجد الهدي فيصوم عشرة أيام،
~~الثلاثة منها في الحج في هدي التمتع والقران باتفاق، وفيما سوى ذلك على
~~اختلاف قد مضى تحصيله في رسم حلف الأول من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: الذي يمسك بيد امرأته وهو محرم
# مسألة وسئل: عن الذي يمسك بيد امرأته وهو محرم، فقال: رب رجل، فقيل: رب
~~رجل ماذا؟ فقال: إذا أمن على نفسه ولم يخف شيئا فلا أرى بذلك بأسا. قد كان
~~سالم بن عبد الله يسافر هو وامرأته جميعا إلى الحج هي على راحلة وهو على
~~أخرى ويمر به الناس فيسلمون عليه وهي معه.
# قال محمد بن رشد: أباح له هاهنا أن يمسك بيد امرأته إذا أمن على نفسه ولم
~~يخف شيئا في ذلك، أي إذا أمن على نفسه ms1289 أن يلتذ بذلك، إذ لا يباح له
~~الالتذاذ بشيء من امرأته بخلاف الصيام. وقد روى ابن القاسم عن مالك: أنه لا
~~يمسها ولا يقربها إلا أن يلجأ إلى ذلك، إذ ليست تستطيع الركوب، وهذا أظهر؛
~~لأن المحرم لا يجوز له أن يتلذذ بشيء من امرأته فلا يأمن الالتذاذ في ذلك،
~~وإن أمن ما وراءه، من الإنعاظ والمذي.
### | مسألة: طاف قبل الفجر سبعا ففرغ منه بعد الفجر وخاف أن تقام الصلاة
# مسألة وسئل: عمن طاف قبل الفجر سبعا ففرغ منه بعد الفجر وخاف أن تقام
~~الصلاة أيبدأ بركعتي الطواف أم ركعتي الفجر؟ قال: يبدأ بركعتي الطواف.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم اغتسل من
~~سماع ابن القاسم.
# PageV04P040
### | مسألة: طاف بالبيت فأقيمت صلاة العصر قبل إتمامه طوافه
# مسألة وسئل: عمن طاف بالبيت فأقيمت صلاة العصر قبل إتمامه طوافه، فقال:
~~يقطع الطواف ويدخل مع الناس في الصلاة، فإذا قضى صلاته قام فبنى على طوافه
~~حتى يتم سبعا. قيل له: ويؤخر الركعتين حتى المغرب أو يركعهما من ساعته حتى
~~يتم طوافه؟ قال: لا بل يؤخر ركعتي الطواف إلى المغرب ولا يركعهما حين يفرغ
~~من طوافه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا أقيمت عليه الصلاة وهو في الطواف يدخل مع
~~الإمام في الصلاة ثم يبني على طوافه، هو قول مالك في الموطأ والمدونة، وفي
~~هذا الرسم قبل ذلك، فلا اختلاف أعلمه في ذلك. وقال: إنه يؤخر الركعتين بعد
~~العصر إلى المغرب، فظاهر قوله إنه يبدأ بهما قبل صلاة المغرب، قال في
~~الموطأ: فإن أخرهما حتى صلى المغرب فلا بأس بذلك، وخيره في ذلك في رسم أوله
~~صلى نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم، وقد مضى القول على ذلك هناك،
~~وهذا أظهر.
# تم سماع أشهب، والحمد لله وحده.
### | مسألة: دخل فحج فطاف وسعى ثم أحصر حتى فاته الحج
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وقال ابن
~~القاسم فيمن دخل فحج فطاف ms1290 وسعى ثم أحصر حتى فاته الحج، قال: يطوف ويسعى مرة
~~أخرى ولا يخرج إلى الحل.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يطوف ويسعى مرة أخرى؛ لأن طوافه الأول
~~وسعيه إنما كان للحج قبل أن يحصر، فلا بد له من طواف وسعي ليحل به من
~~إحرامه إذ لا يتحلل منه إلا بعمرة، لقوله عز وجل:
# PageV04P041
# {فإذا أمنتم فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي} [البقرة:
~~196] ، وإنما قال: إنه لا يخرج إلى الحل؛ لأن إحرامه الأول إنما كان من
~~الحل فليس عليه أن يعود [إلى الحل مرة أخرى] .
### | مسألة: قالت له ائذن لي أحج معك وأنا أعطيك مهري الذي لي عليك
# مسألة وسئل: عن رجل قالت له امرأته وكان صرورة: ائذن لي أن أحج معك وأنا
~~أعطيك مهري الذي لي عليك، فقبل وتركها تحج، قال: يلزمه المهر؛ لأنه كان
~~يلزمه أن يأذن لها أن تحج، وقد بلغني ذلك عن ربيعة.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم في رواية ابن أبي جعفر الدمياطي عنه:
~~وذلك إذا لم تعلم أنه كان يلزمه أن يأذن لها. وأما إذا علمت فذلك لازم لها؛
~~لأنها أعطته مالها طيبة بذلك نفسها. وقوله هذا مفسر لهذه الرواية لأنها إذا
~~علمت أنه يلزمه الإذن لها فإنها أعطته مالها على أن يأذن لها طيب النفس
~~راضيا بذلك غير معاتب لها على ذلك. وقد قال في الحج الثالث من المدونة:
~~إنها إذا أحرمت بغير إذن زوجها وهي صرورة فحللها زوجها من حجتها ثم أذن لها
~~فحجت أجزأها ذلك عن حجة الفريضة وعن التي حللها منها زوجها، فإن ذلك على
~~أنه لا يلزمه أن يأذن لها، إذ لو لزمه ذلك لما كان له أن يحللها، إلا أن
~~معنى ذلك عندهم إذا أحرمت دون الميقات أو قبل أشهر الحج، فعلى هذا لو أعطته
~~مهرها على أن يأذن لها في الخروج إلى
# PageV04P042
# الحج قبل أشهر الحج، أي قبل وقت خروج الحاج من هذا البلد للزمها ذلك، ولم
~~يكن لها أن ترجع ms1291 فيه، إذ لا يلزمه الإذن لها بالخروج في ذلك الوقت. ولو
~~أعطته مهرها على أن يحجها لم يجز له لأنه فسخ دين في دين. قاله ابن القاسم
~~في سماع أصبغ من كتاب السلم والآجال، وفي سماع عيسى من كتاب الصدقات
~~والهبات ما يعارض ذلك، فقف عليه وتدبره، وبالله التوفيق.
### | يأتي عرفة وقد طلع الفجر من يوم النحر
# ومن كتاب أوله استأذن سيده وسئل ابن القاسم: عن الذي يأتي عرفة وقد طلع
~~الفجر من يوم النحر، قال: يرجع على إحرامه إلى مكة وينوي بها عمرة فيطوف
~~بالبيت ويسعى بين الصفا والمروة ويقصر ويحل ويرجع إلى بلاده ويحج قابلا
~~ويهدي.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه. والأصل في ذلك ما
~~ذكره الله عز وجل في كتابه من حكم المحصر في الحج، وما أمر به عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - أبا أيوب الأنصاري وهبار بن الأسود، إذ قدما عليه
~~يوم النحر بمنى، وقد فاتهما الوقوف بعرفة بإضلال أبي أيوب راحلته، وإخطاء
~~هبار بن الأسود العدد، على ما وقع من ذلك في الموطأ.
### | مسألة: امرأة نصرانية بعثت بدينار إلى الكعبة
# مسألة وسأله ابن أبي حسان: عن امرأة نصرانية بعثت بدينار إلى الكعبة، هل
~~يجعل في الكعبة؟ قال: بل يرد إليها. قال ابن أبي حسان: كذلك حدثني معن بن
~~عيسى عن مالك أنه قاله.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح؛ لأنه ينبغي أن تنزه الكعبة وأهلها
# PageV04P043
# المسلمون عن أن ينفق فيها مال نصرانية إنما قصدت أن تنسب إليهم ما يغض
~~منهم من الاستعانة بمالها فيما يلزمهم القيام به من أمر قبلتهم التي يأتمون
~~بها ويحجون إليها، فلا تنعم بذلك عينا، وبالله التوفيق.
### | الرجل يقف بعرفة ثم يمضي على وجهه إلى بلاده أيرجع متجردا
# ومن كتاب العرية قال: وسألت: عن الرجل يقف بعرفة ثم يمضي على وجهه إلى
~~بلاده، أيرجع متجردا أم يلبس الثياب؟ قال: بل يلبس الثياب، وكذلك يرجع؛
~~لأنه قد فاته الرمي. قلت: فكم من دم عليه ms1292 إذا رجع؟ قال: لا أرى عليه إلا
~~دما واحدا بدنة أو بقرة.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه لا يرجع متجردا وعليه الثياب؛ لأن رمي
~~الجمرة من سنن الحج ومشاعره، وليست من فرائضه على المشهور في المذهب. فإذا
~~ترك الجمرة حتى خرج وقت رميها جبر ذلك بالدم، وكان في حكم من رمى فحل له
~~لبس الثياب والطيب، لقول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: إذا جئتم منى فمن
~~رمى الجمرة فقد حل له ما حرم عليه إلا النساء والطيب حتى يطوف بالبيت،
~~يريد: والصيد. وقد روى الواقدي عن مالك فيمن ترك رمي جمرة العقبة حتى صدر
~~من منى: إن كان قد رمى غيرها من الجمار في أيام منى - أن عليه حج قابل؛
~~لحديث عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: من رمى الجمرة فقد حل له ما حرم
~~عليه إلا النساء والطيب. وإنما قال: إنه يجزيه دم واحد لكل ما ترك من
~~الوقوف بالمشعر الحرام والرمي بمنى والمبيت بها قياسا على من فاته الحج أنه
~~يهدي هديا واحدا إذا أحل بعمرة لما فاته من الحج، وهو قد فاته عمل الحج
~~كله، فأجزأ عنه هدي واحد. وقال أشهب: عليه ثلاث هدايا: هدي لترك مزدلفة،
~~وهدي لترك رمي الجمار، وهدي لترك المبيت بمنى ليالي منى، وهو أقيس، والله
~~أعلم بالصواب وبه التوفيق.
# PageV04P044
### | دفع من عرفة بعدما غابت الشمس فمضى إلى بلاده كما هو
# ومن كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال فيمن دفع من عرفة بعدما
~~غابت الشمس فمضى إلى بلاده كما هو، قال: عليه أن يرجع حتى يفيض، وعليه هدي
~~بدنة تجزيه من جميع الأشياء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، وقد مضى القول على
~~هذا في المسألة التي في الرسم الذي قبل هذا. فلا وجه لإعادته هنا.
### | مسألة: تمتع فأفسد حجه
# مسألة وسئل عمن تمتع فأفسد حجه ذلك، قال: عليه هديان: هدي التمتع يهديه
~~في عامه هذا، وهدي لما أفسد من حجه ms1293 يهديه قابلا من البدن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن إفساد الحج
~~بالوطء لا يسقط عنه هدي التمتع، كما لا يسقط عنه هدي القران إن كان قارنا.
~~واختلف إذا تمتع ثم فاته الحج، فقيل: إنه يسقط عنه دم المتعة، وهي رواية
~~أصبغ عن ابن القاسم في كتاب ابن المواز، وقيل: إنه لا يسقط عنه ويكون عليه
~~هديان مع القضاء. قال في كتاب ابن المواز: وهذا على الاختلاف في سقوط هدي
~~القران عمن قرن، ففاته الحج، وفي سقوط هدي الفساد عمن جامع ثم فاته الحج،
~~وقد مضى ذلك في رسم مرض وله أم ولد فحاضت من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يحرم ما بين لبتي المدينة
# مسألة قال: وأخذ مالك بالحديث يحرم ما بين لابتيها حرام،
# PageV04P045
# يعني لابتي المدينة. ولا يرى فيه جزاء ويراه ذنبا من الذنوب.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وما فيها من الاختلاف في أول رسم من
~~سماع أشهب فأغنى عن إعادته.
### | مسألة: الذي يطأ أهله في الحج ولا يجد هديا
# مسألة وقال مالك في الذي يطأ أهله في الحج ولا يجد هديا، قال: يصوم ثلاثة
~~أيام في الحج وسبعة إذا رجع.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب أن المفسد لحجه إذا لم يجد
~~هديا يصوم الثلاثة الأيام في الحج قياسا على المتمتع؛ لقول الله عز وجل
~~فيه: {فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتم} [البقرة: 196]
~~، وقد مضى ما في ذلك من الاختلاف في رسم حلف ليدفعن أمرا الأول من سماع ابن
~~القاسم.
### | مسألة: الذي يطأ أهله في الحج ويكرهها ولا يجد ما يهدي عنها
# مسألة وقال ابن القاسم في الذي يطأ أهله في الحج ويكرهها ولا يجد ما يهدي
~~عنها. قال: ليس عليها صيام ولا حج وإن كانت موسرة، وإنما ذلك على من
~~أكرهها.
# قال محمد بن رشد: أما قوله ليس عليها صيام فبين؛ لأن على من أكرهها أن
~~يهدي عنها، ms1294 إلا أن تشاء أن تصوم إذا لم يكن لها ولا لمن أكرهها مال، فيكون
~~ذلك لها. ولو كان لها مال لكان لها أن تهدى عن نفسها وتتبع زوجها الذي
~~أكرهها بالأقل مما اشترت به الهدي أو الأقل من قيمته. وأما قوله: إنه ليس
~~عليها حج وإن كانت موسرة فإنما معنى ذلك إن كانت الحجة
# PageV04P046
# التي أكرهها فيها على الوطء تطوعا. وأما إن كانت فريضة ولم يكن له مال
~~ولها هي مال فيلزمها أن تحج الفريضة بمالها إذ لا تجزيها الحجة التي أكرهت
~~فيها على الوطء؛ لأن الحج يفسده الوطء على كل حال، ولا تعذر المرأة في ذلك
~~بالإكراه كما لا تعذر بالنسيان والجهل، وتتبعه بما أنفقت على نفسها في
~~حجها.
### | مسألة: من يجد سبيلا إلى الحج
# مسألة وقال مالك: إذا كان الرجل ممن يقوى على المشي وإن كان لا يجد ما
~~يتكارى به فهو ممن يجد سبيلا إلى الحج فليحج.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في أول رسم أشهب، ومثله في كتاب ابن
~~المواز، قال أصبغ: إذا وجد زادا، وليس النساء في المشي على ذلك وإن قوين؛
~~لأنهن عورة في مشيهن إلا المكان القريب مثل مكة وما قرب، وقد مضى القول على
~~هذه المسألة في سماع أشهب مجودا فأغنى عن إعادته هنا.
### | أوصى لرجل بعشرين دينارا يحج بها عنه وعشرين دينارا لرجل آخر وصية
# ومن كتاب أوله سلف دينار في ثوب إلى أجل وسئل: عن رجل أوصى لرجل بعشرين
~~دينارا يحج بها عنه، وعشرين دينارا لرجل آخر وصية، قال: إن كان الحج عن
~~الميت وكان صرورة بدئ بها على العشرين، وإن كان ليس بصرورة وأوصى بذلك لرجل
~~أجنبي يحج بها عن نفسه فكان الثلث عشرين دينارا، قال: يتحاصان. قيل له: فإن
~~لم يكن فيما صار للحج في المحاصة ما يحمله للحج ولم يأخذها، قال: يعطاها
~~غيره ممن يحج بها عنه من أهل المدينة، فإن لم يجد فمكة. قلت: فإن لم يكن
# PageV04P047
# ذلك إلا الشيء اليسير الدينار وما ms1295 أشبهه، قال: يرد إلى الورثة، قلت:
~~فالأجنبي، قال: إن أحب الحج أعطيه ويتقوى بذلك في نفقته، وإن لم يرد الحج
~~رد إلى الورثة.
# قال محمد بن رشد: بدأ في هذه الرواية الوصية بحج الفريضة على الوصية
~~بالمال، وقال في المدونة إنهما يتحاصان، والصحيح على مذهب مالك أن الوصية
~~بالمال تبدأ على الوصية بحجة الفريضة؛ لأنه لا يرى أن يحج أحد عن أحد، فلا
~~قربة في ذلك عنده على أصل قوله، إلا أن الوصية به تنفذ مراعاة للاختلاف،
~~ووجه تبدئة الوصية بالحج على الوصية بالمال أن الموصي لما أوصى بحجة
~~الإسلام وبمال فكأنه أوصى بتبدئة الحج على المال، ووجه قوله في المدونة
~~أنهما يتحاصان: أنه لما رأى تنفيذ الوصية بحجة الإسلام مراعاة للاختلاف
~~جعلها وصية بمال، فوجب أن يحاص بها مع الوصية بالمال، وأما إذا أوصى أن يحج
~~عنه تطوعا وأوصى بمال فقال في هذه الرواية إنهما يتحاصان، وفي المدنية: أن
~~الوصية بالمال تبدأ، ففي هذه المسألة قولان، وفي الأولى ثلاثة أقوال على ما
~~ذكرناه. وظاهر قوله إن الموصى له بعشرين يأخذ العشرين كلها أو ما صار له
~~منها بالمحاصة، وليس للورثة أن يكتموه الوصية ويستأجروه بأقل منها، وقيل
~~ذلك لهم. والقولان قائمان من كتاب الحج الثالث من المدونة. وأما قوله إن لم
~~يكن فيما صار للحج في المحاصة ما يحج بها عنه من بلده حج بها عنه من حيث
~~يوجد، فسيأتي الاختلاف في ذلك في رسم الجواب.
### | مسألة: أفسد حجه بإصابة أهله فحج قابلا فأفسد حجه أيضا بإصابة أهله
# مسألة وقال ابن القاسم فيمن أفسد حجه بإصابة أهله فحج قابلا فأفسد حجه
~~أيضا بإصابة أهله: فأرى عليه حجتين، قال مالك: والصيام كذلك إذا أفطر يوما
~~من قضاء رمضان فقضاه فأفطر في قضائه فعليه يومان. قال ابن القاسم: فالحج
~~مثله عندي. وقد قيل: ليس عليه إلا قضاء يوم واحد.
# PageV04P048
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا أفطر يوما من صيامه في قضاء رمضان فقضاه
~~فأفطر في قضائه فعليه يومان، يريد مع يوم ms1296 رمضان الذي أفطره، وسكت عنه للعلم
~~بوجوبه عليه، وتكلم على ما يختلف فيه من فطره في قضاء رمضان وفي قضاء
~~قضائه. يبين ذلك تنظيره إياه بالحج؛ لأنه أوجب عليه في الحج إذا أفسده
~~فقضاه فأفسد القضاء أن عليه حجتين، فلو أفسد قضاء القضاء أيضا لكان عليه
~~ثلاث حجات كالصيام سواء. وقوله: وقد قيل ليس عليه إلا قضاء يوم واحد يريد
~~اليوم الذي أفطره من رمضان، وليس عليه على هذا القول شيء لفطره في القضاء
~~ولا في قضاء القضاء، وهو قول ابن القاسم في الحج الأول من المدونة.
~~والاختلاف في هذه المسألة جار على اختلاف قول ابن القاسم وأشهب في كتاب
~~الصيام من المدونة في الذي يصبح صائما في قضاء رمضان من رمضان فتذكر في بعض
~~النهار أنه كان قد قضاه وأنه لا شيء عليه، هل يلزمه إتمام صوم ذلك اليوم أم
~~لا يلزمه ويجوز له فطره؟ ولم يختلف قول ابن القاسم في مسألة الحج كما اختلف
~~في مسألة الصيام، وعبد الملك بن الماجشون يقول: إنه ليس عليه إلا حجة
~~واحدة، وهو قول ابن وهب في سماع سحنون من كتاب الصيام. وقد زدنا هذه
~~المسألة بيانا في سماع يحيى وسحنون من كتاب الصيام، فمن أحب الوقوف عليه
~~تأمله هنالك وبالله التوفيق، والحمد لله على نعمه.
### | المحرم يقتل الظبي الداجن
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته قال: وسألت ابن القاسم عن المحرم يقتل
~~الظبي الداجن، قال مالك: عليه قيمته لصاحبه، وعليه الجزاء سوى القيمة. قلت:
~~فإن كسر رجله؟ قال: إن برئ وانجبر فلا جزاء عليه، وعليه ما نقصه الكسر إن
~~نقصه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وعليه ما نقصه الكسر إن نقصه - هو مثل ما في كتاب
~~ابن المواز: لا شيء على المحرم يجرح الصيد إذا برئ على غير
# PageV04P049
# نقص، خلاف ظاهر ما في كتاب الحج من المدونة: أنه لا شيء فيه إذا سلم من
~~الجرح. والذي يوجبه النظر أنه لا شيء فيه، وإن برئ على عتل ونقص، إلا أن
~~يكون النقص ms1297 مما يسهل اصطياده على من أراد صيده فيكون عليه جزاؤه كاملا. كما
~~يكون على من طرد صيدا من الحرم إلى الحل لأنه عرضه بذلك للاصطياد.
### | اشترى من رجل صيدا والبائع بالخيار ثلاثة أيام ثم أحرما جميعا
# ومن كتاب النسمة وقال في رجل اشترى من رجل صيدا والبائع بالخيار ثلاثة
~~أيام، ثم أحرما جميعا من يومهما، قال ابن القاسم: يوقف الذي له الخيار من
~~ساعته، فإن لم يختر فهو منه ويسرحه، وإن اختار البيع فهو من المشتري
~~ويسرحه. قيل له: فإن سرحه المشتري حين أحرم قبل أن يوقف الآخر على الخيار،
~~قال: يكون عليه قيمته.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه باع منه الصيد فدفعه إليه فأحرما
~~جميعا وهو في يد المشتري. ولذلك قال: إن البائع الذي له الخيار يوقف، فإن
~~لم يختر فهو منه ويسرحه، يريد إن قبضه من المشتري لما استرده وصار في يده
~~وقفصه. وأما إن استرده وبعث به من عند المشتري إلى بيته ولم يصر بيده ولا
~~في قفصه فليس عليه أن يسرحه، وإن اختار البيع فهو من المشتري ويسرحه لكونه
~~في يده. وإن سرحه المشتري ضمن قيمته إذ لم يجب له بعد، ولو باعه منه فلم
~~يدفعه إليه حتى أحرما جميعا وهو بيد البائع لوجب عليه أن يسرحه ولم يجز له
~~أن يمضيه للمشتري. ولو كان في بيت البائع ليس في يده فباعه ثم أحرما جميعا
~~لم يكن على البائع أن يرسله إن رده، ولا على المشتري إن أمضاه له إذا لم
~~يقبضه وبعث به من عند البائع إلى بيته، وبالله التوفيق.
# PageV04P050
### | سنة رمي الجمار في أيام منى ويوم النحر
# ومن كتاب الرهون وسئل: عن سنة رمي الجمار في أيام منى ويوم النحر. قال:
~~أما يوم النحر فمن حين تطلع الشمس إلى زوال الشمس، فإذا زالت فقد فات الوقت
~~إلا لعليل أو لناس، فإن رمى بعد الزوال فلا شيء عليه، ولكن الصواب وموضع
~~الرمي في ذلك اليوم في صدر النهار. وأما أيام منى فمن ms1298 حين تزول الشمس إلى
~~أن تصفر، فإذا اصفرت فقد فات وقتها إلا لعليل أو لناس.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن سنة رمي جمرة العقبة يوم النحر من
~~طلوع الشمس إلى زوالها، وكذلك فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه
~~بات بالمزدلفة وصلى الصبح يوم النحر بها بالمشعر الحرام، ثم وقف به إلى قرب
~~طلوع الشمس، ثم دفع إلى منى فرمى جمرة العقبة بعد طلوع الشمس. فمن رماها
~~قبل طلوع الشمس بعد طلوع الفجر أو بعد زوال الشمس قبل غروبها فقد أساء ولا
~~شيء عليه، ومن رماها قبل طلوع الفجر لم يجزه الرمي، ومن لم يرمها حتى غابت
~~الشمس فقد فاته الرمي ووجب عليه الهدي. هذا مما لا اختلاف فيه في المذهب،
~~وذهب الشافعي إلى أنه من رماها قبل الفجر بعد نصف الليل أجزأه الرمي، وذهب
~~أبو حنيفة إلى أن من رماها قبل طلوع الشمس لم يجزه الرمي. وقد ذكرنا في رسم
~~حلف بطلاق امرأته الثاني من سماع ابن القاسم ما تعلق به كل واحد منهما، وأن
~~سنة رمي الجمار الثلاث في كل يوم من أيام منى من بعد الزوال إلى اصفرار
~~الشمس، فإن لم يرمها حتى غربت رماها بعد الغروب ما بينه وبين أن تنقضي أيام
~~منى وعليه الدم، وقيل: لا دم عليه، وإن لم يرمها حتى انقضت أيام منى فقد
~~فاته الرمي ووجب عليه الدم.
### | الرجل يوصي بستين دينارا يحج بها عنه فلا يجدون من يحج بها عنه
# ومن كتاب الجواب وسئل: عن الرجل يوصي بستين دينارا يحج بها عنه فلا يجدون
# PageV04P051
# من يحج بها عنه من الأندلس لقلتها، أيبعث بها إلى إفريقية أو مصر فيكرى
~~بها من يحج بها من ثم، والموصي إنما أوصى من الأندلس وبها مات؟ وهل يختلف
~~عندك إن قال: حجوا بها عني من الأندلس، أو قال: حجوا بها عني ولم يقل من
~~الأندلس إلا أنه من أهلها وبها مات؟ قال ابن القاسم: نعم يختلف. أما قوله:
~~حجوا بها عني، ولم ms1299 يسم من الأندلس ولا من مكان يحج بها منه - فإنهم إن لم
~~يجدوا من يحج بها عنه من بلده بعثوا بها إلى المواضع التي يجدون بها من يحج
~~بها عنه منها، وإن كان إفريقية أو مصر، فإن لم يجدوا ففيما وراء ذلك
~~المدينة أو أمامها حتى ينفذوها فيما أوصى. وأما قوله: من الأندلس، فإن
~~وجدوا من يحج بها من الأندلس كما أوصى وسمى وإلا ردت إلى الورثة ولم يخرج
~~بها إلى ما وراء ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أوصي أن يحج بها عنه ولم يسم من ذلك كراء فلا
~~اختلاف في أنه يحج بها عنه من حيث يوجد إذا لم يوجد من يحج بها عنه من
~~بلده. وأما إذا قال: حجوا بها عني من بلد كذا وبها مات، فلم يوجد من يحج
~~بها عنه من تلك البلد، فقال ابن القاسم في هذه الرواية: إنها ترجع ميراثا
~~ولا يستأجر له بها من بلد آخر. وروى عنه مثله أصبغ، وقال من رواية: إنه
~~يستأجر له بها من حيث يوجد إلا أن يبين ألا يحج بها عنه إلا من الأندلس.
~~وحكى مثل ذلك ابن المواز عن أشهب، واختار هو قول ابن القاسم: إن كان الميت
~~قد حج، وهو قول أشهب: إن كان صرورة لم يحج. وقد تقدم في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم الاختلاف فيمن استؤجر للحج عن ميت، فاعتمر عن نفسه وحج عن الميت
~~من مكة، وهي مسألة أخرى تقرب من هذه في المعنى، فتدبرها.
# PageV04P052
### | رجل أوصى أن يحج عنه بثلث ماله فوجدوا ثلثه ألف دينار
# ومن سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصلاة وسئل: عن رجل أوصى
~~أن يحج عنه بثلث ماله فوجدوا ثلثه ألف دينار ونحو ذلك، أيخرج عنه ما يحج به
~~عنه حجة واحدة، ويكون ما بقي للورثة؟ أو يهدى عنه بما بقي؟ قال: بل ينفذ
~~ذلك كله في الحج عنه يعطاه رجال يحجون به عنه حتى يستوعب الثلث بالغا ما
~~بلغ. قيل ms1300 له: أرأيت إن لم يكن في الثلث ما يحج به عنه من بلده؟ قال: فليحج
~~عنه بثلثه ذلك وإن قل من حيث يوجد من يحج عنه بذلك الثلث وإن لم يكن ذلك
~~إلا من مكة.
# قال محمد بن رشد: لما أوصى أن يحج عنه بثلث ماله وهو مال واسع كبير فيه
~~ما يحج به عنه حجات استدل بذلك على أنه لم يرد بوصيته حجة واحدة وإنما أراد
~~أن ينفذ ثلثه في حجات فينفذ عنه ثلثه في الحج ولا يرجع منه للورثة شيء؛ لأن
~~ما فضل يحج به عنه من حيث ما بلغ ولو من مكة. ولو كان ثلثه قدر ما يشبه به
~~أن يحج به عنه حجة واحدة، لم يحج عنه إلا حجة واحدة، فإن استؤجر عليها بأقل
~~من الثلث رجع ما بقي من الثلث إلى الورثة، كما قال في المدونة: إذا قال:
~~حجوا عني بهذه الأربعين فدفعوها إلى رجل على البلاغ ففضلت منها عشرون -
~~إنها ترد إلى الورثة، فليست هذه المسألة بخلاف لما في المدونة. ولو أوصي أن
~~يحج عنه من ثلث ماله لم يحج عنه إلا حجة واحدة وإن كان ثلثه واسعا كثيرا
~~لأن "من" للتبعيض، فيعلم بذلك أنه لم يرد أن ينفذ ثلثه كله عنه في حج. ولو
~~أوصي أن يحج عنه فقال: حجوا عني، ولم يزد على ذلك لم يقل بثلثي ولا من ثلثي
~~ولا بكذا وكذا - لجرى ذلك عنه على الاختلاف في الأمر، هل يقتضي التكرار أو
~~لا يقتضيه؟ فينفذ عنه ثلثه كله في الحج على القول بأن الأمر المطلق يقتضي
~~التكرار، ويحج عنه من ثلثه حجة واحدة لا أكثر، على القول بأن الأمر المطلق
~~لا يقتضي التكرار. وأما إذا قال: يحج عني فلان بثلثي أو بكذا وكذا، فلا
~~اختلاف في أنه لا يحج عنه إلا حجة واحدة، وإن كان الثلث أو ما سمى من العدد
~~كثيرا مثله فيه ما يحج به
# PageV04P053
# حجات كثيرة، وإنما يختلف هل يكون الثلث أو ما سمى من العدد وصية ms1301 لفلان
~~يعطاه كله إن أراد أن يحج عنه، فيكون له ما فضل، أو لا يكون ذلك وصية له
~~ويحمل على أنه إنما سمى العدد أو ذكر الثلث مخافة أن يأبى الرجل أن يحج عنه
~~بأقل من ذلك، وهو إنما رغب في أن يكون هو الذي يحج عنه لثقته به وتوسمه
~~فيه، والقولان في المدونة. والأول منهما هو الذي اختار سحنون، ورد ابن
~~لبابة القول الأول إلى الثاني بالتأويل، فلم يجعل ذلك اختلافا وهو بعيد.
~~ولو قال: يحج عني فلان ولم يسم عددا فأبى فلان أن يحج عنه إلا بأكثر من
~~أجرة المثل لكان الحكم أن يزاد على أجرة مثله مثل ثلثها، فإن أبى أن يحج
~~عنه إلا بأكثر من ذلك لم يزد على ذلك، واستؤجر غيره من يحج عنه بعد
~~الاستيناء بذلك، ولم يرجع ذلك إلى الورثة إن كانت الحجة فريضة باتفاق، أو
~~نافلة على قول غير ابن القاسم في المدونة، خلاف قول ابن القاسم فيها، والله
~~الموفق.
### | مسألة: أخطأ أهل الموسم فكان وقوفهم بعرفة يوم النحر
# مسألة وقال: إذا أخطأ أهل الموسم فكان وقوفهم بعرفة يوم النحر مضوا على
~~عملهم وإن تبين ذلك لهم وثبت عندهم في بقية يومهم ذلك أو بعده، وينحرون من
~~الغد، ويتأخر عمل الحج كله في الباقي عليهم يوما لا ينبغي لهم أن يتركوا
~~الوقوف من أجل أنه يوم النحر، ولا أرى أن ينقصوا من رمي الجمار الثلاثة
~~الأيام إلا بعد يوم النحر، ويجعلون يوم النحر للغد بعد وقوفهم، ويكون حالهم
~~في شأنهم كله كحال من لم يخط. قال: وإذا أخطئوا فقدموا الوقوف بعرفة يوم
~~التروية أعادوا الوقوف من الغد من يوم عرفة نفسه، ولم يجزهم الوقوف الذي
~~وقفوا يوم التروية.
# PageV04P054
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن أبي زيد هذه المسألة في النوادر، ووصل بها قال:
~~واختلف فيها قول سحنون فيما أخبرنا أبو بكر بن محمد بن حمديس عنه، ولم يبين
~~حيث اختلف قوله. فمن الناس من حمل اختلاف قوله على الذين أخروا الوقوف
~~فوقفوا ms1302 يوم النحر، ومنهم من حمله على الذين عجلوا فوقفوا يوم التروية،
~~والأمر في ذلك محتمل؛ لأن الخلاف في الوجهين جميعا موجود. قيل: إن الحج لا
~~يجزيهم قدموا الوقوف أو أخروه قياسا على المنفرد إذا أخطأ وقوف الناس فوقف
~~قبلهم أو بعدهم، وهو قول ابن القاسم فيما حكى عنه اللخمي من أن الحج لا
~~يجزيهم إذا أخطئوا فوقفوا بعد يوم عرفة؛ لأنه إذا كان الحج عنده لا يجزيهم
~~إذا أخروا الوقوف فأحرى ألا يجزيهم عنده إذا قدموا الوقوف، وقيل: إن الحج
~~يجزيهم قدموا الوقوف أو أخروه، وهو أحد قولي الشافعي قياسا على من اجتهد
~~فصلى إلى غير القبلة: إن صلاته جائزة ولا إعادة عليه إذا خرج الوقت. وحكى
~~أنه إجماع فقاس عليه مسألة الأسير تلتبس عليه الشهور فيصوم قبل رمضان أو
~~بعده إن صيامه يجزيه، وليس بإجماع لما يذكره في ذلك من الخلاف بعد إن شاء
~~الله. قال أبو القاسم بن الكاتب: وإنما ذهب الشافعي إلى إجازة حجهم إذا
~~وقفوا قبل يوم عرفة لأن أبا بكر الصديق أقام للناس الحج بأمر النبي - عليه
~~السلام - في شهر ذي القعدة. فرأى أن أهل الموسم إذا أخطئوا فقدموا الوقوف
~~قبل يوم عرفة يجزيهم الحج لحج أبي بكر بالناس في شهر ذي القعدة. قال: وإنما
~~كانت تصح له الحجة بذلك لو كانت تلك الحجة لأبي بكر فريضة، ولم تكن له
~~فريضة، وإنما بعثه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أميرا على الحج وليعهد
~~إلى الناس بما أمره به أن يعهد به إليهم من أن لا يحج بعد العام مشرك ولا
~~يطوف بالبيت عريان، ثم أتبعه علي بن أبي طالب لما نزلت سورة أول براءة
~~ليتلى على الناس في الموسم. والشافعي كان أعلم وأبصر بموضع الحجة من أن
~~يحتج بهذا، لقوله في
# PageV04P055
# هذه المسألة؛ لأن حج أبي بكر في ذي القعدة لم يكن خطأ وإنما كان شرعا
~~ودينا بأمر النبي - عليه السلام -، والنسيء قائم قبل أن ينسخ، فأجزأهم حجهم
~~فرضا كان أو نفلا. وكيف لا يجزيهم ms1303 وقد سماه الله في كتابه الحج الأكبر،
~~ولئن كانت تلك الحجة لأبي بكر وعلي بن أبي طالب وغيره ممن أعلمه النبي -
~~عليه السلام - أنه سيحج معه من العام المقبل نفلا، فقد كانت لمن سواهم من
~~الناس الذين حجوا في ذلك العام ولم يدركوا الحج مع النبي - عليه السلام -
~~فرضا؛ لأنها إنما كانت بعد نزول فرض الحج. هذا مما لا اختلاف فيه أعلمه، ثم
~~حج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في العام المقبل في ذي الحجة على ما
~~كان الناس عليه من النسيء فنسخ الله النسيء حينئذ. وقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ألا إن الزمان قد استدار» ... الحديث، فثبت الحج في ذي الحجة إلى
~~يوم القيامة. والذي عليه أكثر أهل العلم أن أهل الموسم إذا أخطئوا فقدموا
~~الوقوف قبل يوم عرفة لم يجزهم حجهم، وإن أخطئوا فوخروه، إلى يوم النحر
~~أجزأهم حجهم، وهو قول مالك والليث والأوزاعي وأبي حنيفة وأبي يوسف ومحمد بن
~~الحسن وعثمان الليثي وجماعة سواهم.
# والفرق بين الوجهين أن الذين أخطئوا فوقفوا يوم النحر فعلوا ما تعبدهم
~~الله به على لسان رسوله من إكمال شهر ذي القعدة ثلاثين يوما إذا أغمي عليهم
~~هلال ذي الحجة، فلما فعلوا ما أمروا به من ذلك كان حجهم في الوقت الذي
~~أمرهم الله على لسان نبيه أن يحجوا فيه ووقوفهم في اليوم الذي تعبدهم الله
~~أن يقفوا فيه، وإن انكشف لهم ذلك بعد أن كان يوم النحر لم يضرهم إذ قد مضى
~~فعلهم صحيحا بموجب النص دون اجتهاد، وكتب لهم حجهم وسلم لهم أجرهم وسقط
~~عنهم فرضهم، فليس ما ظهر لهم بعد ذلك قرب أو بعد بالذي يمحو ما كتب لهم من
~~الحج ويبطل ما ثبت لهم من الأجر، ويوجب ما سقط عنهم من الفرض، وأن الذين
~~أخطئوا فوقفوا يوم التروية
# PageV04P056
# أخطئوا باجتهادهم إذ قبلوا شهادة من شهد بالباطل في رؤية الهلال، إما بأن
~~شبه عليهم، وإما بأن تعمدوا الزور والكذب، فوجب ألا يجزيهم الوقوف الذي
~~وقفوا إذا لم يعلموا بذلك ms1304 إلا بعد أن طلع الفجر من يوم النحر، كما لا
~~يجزيهم الوقوف إذا علموا بخطئهم قبل ذلك، إذ لا اختلاف في أن وقوفهم لا
~~يجزيهم إذا علموا بذلك قبل أن يفوتهم الوقوف بطلوع الفجر من يوم ليلة
~~المزدلفة.
# وحكى ابن أبي زيد في النوادر أيضا عن سحنون متصلا بما حكاه عنه من اختلاف
~~قوله في خطأ أهل الموسم في هلال ذي الحجة، في أهل الموسم ينزل بهم ما نزل
~~بالناس سنة العلوي وهروبهم من عرفة ولم يتموا الوقوف، قال: يجزيهم ولا دم
~~عليهم، كأنه ذهب بذلك إلى ترجيح أحد قوليه في المسألة المتقدمة، وهي مسألة
~~أخرى لا تشبهها؛ لأنهم في هذه المسألة في حكم من حصرهم العدو عن الوقوف
~~بعرفة، فلا يجزيهم الحج إلا على مذهب ابن الماجشون في أن المحصر بعدوه
~~يجزئه [حجه] عن حجة الإسلام، فإنما مال إلى قوله، والله أعلم وبه التوفيق.
### | الرجل يكون عليه المشي إلى بيت الله فيمشي في الحج ثم يفسد حجه
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع وسألته: عن الرجل يكون عليه المشي
~~إلى بيت الله فيمشي في الحج ثم يفسد حجه بإصابة أهله وهو بعرفة، هل يمضي
~~ماشيا حتى يحل بعمرة؟ أو يركب من حيث أفسد حجه؟ ماذا ترى عليه أن يصنع إذا
~~قضى الحج الذي أفسد أيستأنف المشي من حيث حلف أو من حيث ركب؟ أو هل يجزيه
~~مشيه بعد فساد الحج؟ هل يحل
# PageV04P057
# بعمرة؟ قال: يحج قابلا ويهدي لما أفسد من حجه ويمشي من ميقاته الذي كان
~~أحرم منه للحجة التي أفسد. قلت: ولم ألزمته إعادة المشي من الميقات الذي
~~أحرم منه ورأيت ما مشى من حيث ما كان حلف يجزي عنه؟ قال: إنما يفسد عليه
~~الحج المشي الذي لم يكن يجوز له أن يطأ فيه، وأما مشيه من بلده الذي حلف
~~فيه إلى الميقات الذي أحرم منه فقد كان يجوز له أن يطأ أهله وهو ماش إلى
~~الميقات، ولا يجوز له أن يطأ أهله بعدما يحرم بها، فما كان ms1305 من المشي لا
~~يجوز له فيه وطء فهو منتقض بما أفسد من حجه الذي مشى، وما كان منه يجوز له
~~فيه الوطء فلا ينتقض عليه بفساد حجه الذي مشى فيه. قلت له: إن الذي ينقطع
~~مشيه في حجتين له أو عمرتين أو حج وعمرة لعجزه عن المشي يهدي، وهذا قد قطع
~~مشيه بما أفسد من حجه، وما وجب عليه من إعادته من الميقات، وعليه هدي لفساد
~~الحج، أيهدي هديا آخر لتبعيض المشي.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة: ثم يمضي ماشيا حتى يحل بعمرة في
~~الذي أفسد حجه، وقوله بعد ذلك فيها: أو هل يجزيه مشيه بعد فساد الحج حتى
~~يحل بعمرة، المعنى في ذلك أن الحج فاته بعد أن أفسده، إذ لا يجوز فسخ الحج
~~الصحيح ولا الفاسد في عمرة؛ لأن ما روي عن النبي - عليه السلام - من أمره
~~في حجة الوداع من لم يكن معه هدي أن يحل بعمرة أمر منسوخ، إنما كان أمر به
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يومئذ نقضا لما كان عليه أهل الجاهلية من
~~تحريم العمرة في أشهر الحج، وقد رأيت [لبعض] الشيوخ في حواشي الكتب على هذه
~~المسألة: وقد روي عن مالك أن المفسد لحجه يصير حجه إلى عمرة، وهو غلط، إذ
~~لا يوجد لمالك ذلك ولا لغيره، وأراه وهم في ذلك للفظ وقع في كتاب الحج
~~الثالث من المدونة على ظاهره، أو لمسألة وقعت في النوادر خطأ في النقل.
~~ومساواته بين أن يكون يركب من حيث أفسد حجه
# PageV04P058
# أو يمضي ماشيا إلى تمام حجه - صحيح؛ لأن المشي لا يجزيه بعد الوطء لفساد
~~الحج ووجوب قضائه عليه، فسواء ركب أو مشى. وقوله: إنه يمشي من ميقاته
~~ويجزيه المشي الذي مشى من حيث حلف إلى الميقات خلاف مذهب مالك وابن القاسم
~~في المدونة، وما نص عليه ابن حبيب في الواضحة: من أن من ركب من غير أن يعجز
~~عن المشي أعاد المشي كله، إذ لا يجوز له أن يفرق مشيه إلا ms1306 من ضرورة، ويهدي
~~لأنه لما وطئ فقد فرق مشيه باختياره من غير ضرورة. ولما سأله في آخر
~~المسألة: هل يجب عليه هدي لتفريق المشي؟ سكت عنه ولم يجبه على ذلك. والذي
~~يأتي على قياس قوله فيها: أن لا هدي عليه، وعلى ما في المدونة: أن يعيد
~~المشي من حيث حلف، إلا أن يكون وطئ ناسيا فحينئذ يمشي من الميقات، ويجب
~~عليه الدم لتفريق المشي؛ لأنه مغلوب على التفرقة بالوطء ناسيا كما هو مغلوب
~~عليها بالعجز عن المشي، فيجزيه المشي ويهدي في المسألتين جميعا.
### | مسألة: المحرم يصاد من أجله الصيد فيأكل منه
# مسألة وسئل: عن المحرم يصاد من أجله الصيد فيأكل منه، قال: أرى عليه
~~جزاءه إن كان أكل منه وقد علم أنه صيد من أجله. قيل له: فإن أكل منه محرم
~~لم يصد من أجله، قال: لا أحب له أن يفعل، فإن فعل لم يكن عليه شيء، وبئس ما
~~صنع، قيل له: فإن صيد لجماعة من المحرمين فأكلوا منه وهم يعلمون أنه صيد من
~~أجلهم، قال: يكون على كل واحد منهم جزاء ذلك الصيد. قال: فإن أكله منهم من
~~لم يعلم أنه صيد من أجله فلا شيء عليه، قال: وكل شيء صيد من أجل الحاج فأكل
~~منه من قد علم أنه قد صيد من أجل الحاج، فإنه إن كان محرما يوم صيد ذلك
~~الصيد فعليه جزاؤه إن أكل منه وهو يعلم؛ وإن لم يعلم أنه صيد من أجل الحاج
~~أو تبين له أنه صيد للحاج قبل أن يحرم هذا الذي أكل منه فلا شيء
# PageV04P059
# عليه، قال: ولا أحب له أن يتعمد الأكل منه؛ قيل له: فإن صيد من أجل رجل
~~محرم صيد يتأخر عنه القدوم فأكل منه بعدما حل عليه شيء؟ قال: لا أحب له أن
~~يأكل منه ولا أرى عليه شيئا إن فعل، قال: وكل شيء صيد من أجل الحاج فلا أحب
~~لحرام لم يصد من أجله خاصة ولا بعدما أحرم بالحج أو بالعمرة ولا لحلال أن
~~يأكل منه، ms1307 فإن فعل فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف قوله في هذه الرواية أن من صيد من أجله صيد
~~وهو محرم فأكل منه وهو يعلم أنه صيد من أجله فعليه جزاؤه، واختلف قوله فيها
~~إن صيد للمحرمين وهو محرم يوم صيد لهم فأكل منه وهو يعلم أنه صيد للمحرمين
~~وهو محرم فقال أولا: عليه جزاؤه، وقال آخرا: لا شيء عليه، وذلك بين من قوله
~~لم يصد من أجله خاصة، فبين أنه لا جزاء عليه إن أكل منه إلا أن يكون صيد من
~~أجله خاصة بعدما أحرم، وأما إن صيد للمحرمين فلم يأكل منه حتى حل من إحرامه
~~فهو كغيره من المحلين لا جزاء عليه فيه، وقد قيل فيما صيد للمحرم: إنه لا
~~جزاء عليه فيه وإن أكل منه وهو يعلم أنه صيد من أجله إلا أن يعلمه بذلك قبل
~~ذبحه، فيذبحه على ذلك أو يأمره بصيده.
# وفي هذه المسألة اختلاف كثير، يتحصل فيها خمسة أقوال:
# أحدها: أنه لا يأكله الذي صيد من أجله ولا غيره، فإن أكل منه هو أو غيره
~~من المحرمين وهو يعلم - وجب جزاؤه عليه.
# والثاني: أنه لا يأكله هو ولا غيره، فإن أكله هو وهو عالم وجب عليه
~~جزاؤه، وإن أكل منه غيره من المحرمين لم يجب عليه جزاؤه.
# PageV04P060
# والثالث: أنه لا يأكل منه هو ولا غيره، فإن أكل منه هو أو غيره لم يجب
~~عليه جزاؤه.
# والرابع: أنه لا يأكل منه هو، ويأكل منه غيره.
# والخامس: أنه يأكل منه هو وغيره.
# وأما ما صاده الحلال أو الحرام في الحرم فلا اختلاف في أن ذلك لا يوكل،
~~ولا في أن الجزاء واجب فيه، وفي جواز أكل المحرم لحم ما صاده الحلال في
~~الحل أربعة أقوال:
# أحدها: أن ذلك جائز جملة من غير تفصيل.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز جملة أيضا من غير تفصيل.
# والثالث: أنه يجوز إلا أن يكون صيده.
# والرابع: أن ذلك جائز إلا أن يكون صيد له أو لغيره من المحرمين.
### | مسألة: ms1308 صاد محرم صيدا فحبسه حتى حل ثم ذبحه
# مسألة قال: وإن صاد محرم صيدا فحبسه حتى حل ثم ذبحه كان عليه جزاؤه؛ لأن
~~إرساله قد كان لزمه حين صاده وهو محرم، قال: وإن أرسله فكان مما لا يخاف
~~عليه الهلاك بإرساله فلا شيء عليه، وإن كان مما يخاف عليه الهلاك فإن أرسله
~~فأرى عليه جزاءه، قيل: فإن كان صاده وهو حلال، ثم حبسه في إحرامه حتى حل ثم
~~ذبحه كان عليه جزاؤه.
# قال محمد بن رشد: قال إنه إذا صاد المحرم الصيد فحبسه حتى حل
# PageV04P061
# ثم ذبحه كان عليه جزاؤه، ولم يجب على الذي صاده وهو حلال ثم أحرم وهو في
~~يده فحبسه حتى حل ثم ذبحه، ومذهب ابن القاسم في المدونة وهو قوله في سماع
~~سحنون بعد هذا أن عليه الجزاء، بمنزلة إذا صاده وهو محرم؛ لأن إرساله قد
~~وجب عليه لإحرامه وهو بيده، وقال أشهب في سماع سحنون: إنه لا جزاء عليه
~~فيه، وقد ذكر الاختلاف فيها في المدونة، قال فيها: قد اختلف الناس في هذا
~~أن يرسله أو لا يرسله، فمن أوجب عليه أن يرسله بعد إحلاله أوجب عليه الجزاء
~~إن ذبحه، ومن لم يجب عليه إرساله إذ حل لم يوجب عليه فيه جزاء إن ذبحه،
~~وكذلك إذا صاده وهو حلال ثم أدخله الحرم ثم أخرجه منه فقتله، المسألتان
~~سواء، والخلاف فيهما واحد، وقوله في الذي وجب عليه إرساله: إن الجزاء يجب
~~عليه وإن أرسله إذا كان مما يخاف عليه بإرساله صحيح مفسر لما في المدونة،
~~ويؤيده ما وقع في المدنية. قال ابن كنانة: كان عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - نازلا بمكة في دار الندوة فدخل عليه عثمان بن عفان ونافع بن عبد
~~الحارث، فقال لهما عمر: إني نزلت في هذه الدار لأستقرب المسجد، فدخلت فوضعت
~~ثيابي على هذا المواقف وهو شيء ناتئ يجعل عليه الثياب، فوقع عليه حمامة
~~فخفت أن توذي ثيابي فأطرتها فوقعت على هذا الناتئ الآخر، فخرجت حية
~~فأكلتها، فخشيت أن تكون إطارتي ms1309 إياها سببا لحتفها، فاحكما علي فيها، فقال
~~أحدهما لصاحبه: [ما تقول] في عنز ثنية عفراء يحكم بها على أمير المؤمنين،
~~فقال له صاحبه: نحكم عليه بها، وقال ابن القاسم مثله، وبالله التوفيق.
# PageV04P062
### | ينسى الرمي يوما أو يومين ثم يذكر
# ومن كتاب الأقضية قال: وسئل ابن وهب عن الذي ينسى الرمي يوما أو يومين ثم
~~يذكر، قال: قال لنا مالك: يرمي لما فاته في اليوم الثالث لليومين الماضيين
~~ويهدي.
# قال ابن وهب: وأما أنا فأقول: إن كان أخر ذلك متعمدا كان عليه الهدي مع
~~القضاء، وإن أخر ناسيا قضى ولا هدي عليه إذا ذكر ذلك في أيام الرمي، قال:
~~وإن لم يذكر إلا بعد أيام الرمي كان عليه الهدي، ناسيا كان أو متهاونا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في رواية ابن وهب هذه عنه: إنه يرمي في اليوم
~~الثالث لليومين ويهدي مثل أحد قوليه في المدونة، وله فيها قول ثان: إنه لا
~~هدي عليه إذا كان ناسيا مثل قول ابن وهب. وأما إذا ترك متعمدا أو متهاونا
~~فلا ينبغي أن يختلف في إيجاب الهدي عليه، وكذلك إذا ترك الرمي حتى ذهبت
~~أيام منى لم يختلف قول مالك في إيجاب الهدي عليه، فقول ابن وهب مفسر لأحد
~~قولي مالك في المدونة.
### | مسألة: من نسي جمرة العقبة
# مسألة قال ابن وهب: وكان مالك يرى على من نسي جمرة العقبة هدي بدنة، وعلى
~~من نسي جمرة من الجمار غير جمرة العقبة هدي شاة، وإن نسي جمرتين فبقرة، وإن
~~نسي الثلاث كلها فبدنة، كان يستحب هذا ويرى أن أدنى الهدي يجزيه في جميع
~~ذلك [كله] .
# PageV04P063
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء في الاستحسان. والأصل في أن
~~أدنى الهدي يجزي في ذلك - قوله عز وجل: {فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] ، وقول ابن عباس: من نسي من نسكه شيئا أو تركه فليهرق دما.
### | مسألة: ينسى الرمي يومين كيف يقضي في اليوم الثالث
# مسألة قيل لابن وهب: أرأيت الذي ينسى الرمي ms1310 يومين كيف يقضي في اليوم
~~الثالث؟ أيرمي الجمرة الدنيا لليومين جميعا ثم الأخرى كذلك، ثم الثالثة
~~كذلك؟ فقال: لا، ولكن يرمي الجمار كلهن لليوم الأول كرمي من لم ينس، ثم
~~يرمي لليوم الثاني أيضا الجمار كلهن، الأول فالأول كذلك أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن ذلك مقيس على
~~الصلاة، فمن نسي صلاة يومين أو ثلاثة فيقضيها كما تركها صلاة يوم بعد صلاة
~~يوم، ولا يجوز له أن يصلي الصبح ثلاثا ثم الظهر ثلاثا، ثم سائر الصلوات
~~ثلاثا ثلاثا، فكذلك الجمار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المحرم يصيب بيض النعم
# مسألة وسئل ابن نافع: عن المحرم يصيب بيض النعم أيأخذ فيه بقول مالك إن
~~فديته عشر قيمة النعامة؟ قال: لا آخذ في ذلك بقول مالك [هذا] ، بل أتبع فيه
~~ما جاء عن النبي - عليه السلام -،
# PageV04P064
# وذلك أن محمد بن أبي كثير حدثني عن محمد بن أبي حرملة عن عطاء بن يسار:
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سأله رجل محرم عن ثلاث بيضات نعامة
~~أصابهن، فقال: "صم لكل بيضة يوما» .
# قال محمد بن رشد: صح الحديث عند ابن نافع فأخذ به، ولم يصح عند مالك أو
~~لم يبلغه فرجع في ذلك إلى ما يوجبه القياس على ما صح عنه من حديث النبي -
~~عليه السلام - أن «في الجنين غرة عبدا أو وليدة» [والغرة] تقوم خمسين
~~دينارا أو ستمائة درهم، وذلك عشر الدية، فأوجب في بيضة النعامة عشر جزاء
~~النعامة؛ لأن البيض في الطير كالحمل فيما سواها من الحيوان، فإرادته بما
~~حكى عن مالك أن فدية بيضة النعامة عشر قيمة النعامة عشر جزاء النعامة، فسمى
~~الجزاء قيمة، وجزاؤها عند مالك بدنة، وكذلك جاء فيها عن السلف، ففي بيضة
~~النعامة عند مالك عشر ثمن البدنة التي يحكم بها في جزائها.
### | مسألة: يخير الحكمان من أصاب الصيد إذا استحكما
# مسألة قال ابن وهب: ومن السنة أن يخير الحكمان من أصاب الصيد إذا
~~استحكما، فيقولان له: إن الله تعالى ms1311 يقول في كتابه: {يحكم به ذوا عدل منكم
~~هديا بالغ الكعبة أو كفارة طعام مساكين أو عدل ذلك صياما} [المائدة: 95]
# PageV04P065
# فيخيرانه كما خيره الله تبارك وتعالى، فإن اختار الهدي حكما من الهدي بما
~~يريانه نظيرا لما أصاب من الصيد ما بينه وبين أن يكون عدل ذلك الذي يحكمان
~~فيه شاة، فإنها أدنى الهدي وما لم يبلغ قيمته عندهما أن يحكما فيه بشاة
~~حكما فيه بالطعام. وما اختار أن يحكما عليه فيه بالطعام أو لم يبلغ قيمته
~~ما يحكمان فيه بالشاة، فحكما فيه بالطعام فهو مخير بين أن يطعم ذلك الطعام
~~الذي يحكمان به عليه مساكين أو يصوم مكان كل مد يوما. قلت له: أيطعمه بمكة
~~خاصة أم حيث شاء، ويصوم حيث شاء؟ قال: إذا حكما بالهدي فلا يكون إلا بمكة
~~لقوله تعالى: {هديا بالغ الكعبة} [المائدة: 95] ، وما صار إلى الطعام أو
~~إلى الصيام فإنه يفعل ذلك حيث شاء. قلت: أرأيت إن أحب أن يطعم في بلده
~~والطعام عندهم أرخص، أيجزئه أن يخرج المكيلة التي حكما بها عليه؟ فقال: لا،
~~ولكن ينظر إلى قيمة ذلك الطعام بالثمن من الدنانير والدراهم حيث أصاب الصيد
~~ووجب عليه الحكم، يشتري بذلك الثمن طعاما ببلده، قلت: أرأيت إن وجد الطعام
~~ببلده أغلى منه حيث حكم عليه أيجزيه أن يشتري بذلك الثمن الذي باع وإن قل
~~الطعام أم لا يجزيه إلا أن يطعم تلك المكيلة التي حكما بها عليه؟ قال:
~~يشتري بذلك الثمن الذي باع به الطعام الذي حكم به عليه حيث أحب أن يتصدق
~~بالطعام، غلا الطعام بذلك البلد أو رخص، لا شيء عليه إلا ذلك.
# PageV04P066
# قال محمد بن رشد: قوله: وما صار من ذلك [إلى] الطعام أو الصيام فإنه
~~يفعله حيث شاء هو نص قول مالك في الموطأ، فما زاد بعد ذلك من قوله إنه إن
~~أراد أن يطعم بغير البلد الذي أصاب فيه الصيد فيشتري بما تشرى المكيلة التي
~~حكم بها عليه في البلد الذي أصاب الصيد فيه طعاما بالبلد الذي يريد أن ms1312 يطعم
~~به كان ذلك أقل من المكيلة التي حكم بها عليه أو أكثر هو تفسير لقول مالك
~~في الموطأ ولما في المدونة أيضا؛ لأن معنى قوله فيها ليس له أن يطعم في غير
~~ذلك المكان، أي ليس له أن يطعم المكيلة التي حكم عليه بها في غير ذلك
~~المكان ليرتفق برخص الطعام فيه بدليل قوله: يحكم بالطعام بالمدينة ويطعمه
~~بمصر إنكارا لمن يفعل ذلك، فلا يجزي من فعله.
# قال ابن حبيب: إنه إن لم يطعم بالموضع الذي حكم به عليه أو فيما قاربه
~~فليخرجه على أرخص السعرين، وهو احتياط واستحسان من نحو قوله فيمن وجبت عليه
~~زكاة دينار فأراد أن يخرج عنها دراهم: أنه يخرج قيمتها من الدراهم إلا أن
~~يكون قيمتها أقل من عشرة دراهم بدينار، فلا ينقص من ذلك شيئا، وسائر ما في
~~الرواية صحيح مثل ما في المدونة وغيرها لا إشكال فيه ولا كلام، والله أعلم.
### | الذي يقول علي هدي عبد أو ثوب
# ومن سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الذي
~~يقول: علي هدي عبد أو ثوب، قال: ينظر إلى أوسط الثياب أو العبيد وعلى قدر
~~ما يرى، فيبعث بثمنه فيشتري بثمنه هديا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما لم يسم في ذلك قيمته وجب أن
~~يرجع فيه إلى الوسط، كمن تزوج بأروس ولم يصفها، أو كاتب عبده على أروس بغير
~~صفة.
# PageV04P067
### | مسألة: الذي يقول علي هدي رقبة من ولد إسماعيل
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يقول: علي هدي رقبة من ولد إسماعيل، قال:
~~ينظر إلى أقرب الناس بولد إسماعيل ممن يسترق، فينظر إلى قيمة وسط من ذلك،
~~فيبعث بثمنه فيشترى به هدي، قال مالك: الذي يقول: علي عتق رقبة من ولد
~~إسماعيل مثل هذا، وهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا نذر عتق رقبة أو هدي رقبة، فسمى
~~جنسا كان عليه الوسط من ذلك الجنس، فكذلك إذا سمى نسبا كان عليه الوسط من ms1313
~~ذلك النسب؛ لأن بعض الأنساب أشرف من بعض وأعلى ثمنا، كما أن بعض الأجناس
~~أفضل من بعض وأرفع ثمنا، وقد «سئل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~أفضل الرقاب، فقال: أعلاها ثمنا وأنفسها عند أهلها» .
### | مسألة: فيما صيد لمحرم فأكله وهو يعلم أنه صيد
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك فيما صيد لمحرم فأكله وهو يعلم أنه صيد
~~له فعليه جزاؤه، قال: وإن أكله غيره من المحرمين فليس عليه شيء، وبئس ما
~~صنع، قلت لابن القاسم: إن علموا أنه صيد لمحرم أو لم يعلموا؟ قال: نعم.
~~قلت: فإن لم يعلم الذي صيد له فأكل منه فلا شيء عليه؟ قال ابن القاسم: وكل
~~ما صيد للمحرمين يتلقونهم به، فأكله محرم وهو يعلم أنه صيد لهم، قال: أما
~~إن كان محرما يوم صيد لهم فأكله رجل من أولئك وهو يعلم فعليه الفدية، وإن
~~لم يعلم فلا شيء عليه، ومن أكله من المحرمين ممن أحرم بعدما صيد للمحرمين
~~فلا شيء عليه، وبئس ما صنع، وإن علم أنه
# PageV04P068
# صيد للمحرمين إذا كان قد صيد قبل أن يحرم هذا، قال ابن القاسم: قال مالك:
~~ولو أن رجلا بلغه أن رجلا يريد الحج فصاد له أو قوم أرادوا الحج فصيد لهم
~~قبل أن يحرموا ثم أحرموا فلا شيء عليهم في أكله، قيل له: فإن صيد صيد من
~~أجل رجل محرم بعينه وهو محرم فلم يأكل المحرم منه حتى حل من إحرامه، قال:
~~بئس ما صنع، ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وتحصيل الاختلاف فيما فيه اختلاف
~~منها في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: صاد صيدا وهو حلال أو حرام فأدخل الحلال صيده الحرم
# مسألة قلت: أرأيت رجلا صاد صيدا وهو حلال أو حرام فأدخل الحلال صيده
~~الحرم، أو أحرم وهو معه ثم أخرجه، أو حل من إحرامه وحل الذي صاده وهو محرم،
~~والصيد معهم لم يرسل فأكلاه؟ قال: أرى عليهما الجزاء؛ لأنه مما قد ms1314 وجب
~~عليهما إرساله. قيل: وإن كان مما لا يحل فأرى عليهما جزاءه، وقد خالفني
~~فيها أشهب، وقال: لا شيء عليهما.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا قد مضى تحصيل القول فيها في الرسم
~~المذكور من سماع يحيى.
### | مسألة: قال قد كنت نذرت أن أمشي لله حافيا فاسألوا عن يميني
# مسألة وقال في رجل قال: قد كنت نذرت أن أمشي لله حافيا فاسألوا عن يميني،
~~فما وجب علي فأنفذوه عني، قال: أرى أن يهدي بكفافه من النفقة إلى مكة،
~~والكراء هدايا ولا يحج عنه.
# PageV04P069
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها في المذهب إذ لم يوص أن
~~يمشى عنه، وإنما أوصى أن ينفذ عنه ما وجب عليه في ذلك، ولو أوصى أن يمشى
~~عنه لما نفذت وصيته بذلك عند مالك خلافا لسحنون، وقد مضى القول في ذلك في
~~رسم حلف الأول من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: هل للمحرم أن يسافر اليوم واليومين والثلاثة
# مسألة وسألت سحنون: هل للمحرم أن يسافر اليوم واليومين والثلاثة؟ قال:
~~نعم، وليس هو مثل المعتكف.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المحرم له أن يتصرف في حوائجه ويبيع
~~ويشتري في الأسواق، قال تعالى: {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم}
~~[البقرة: 198] الآية، يريد التجارة في مواسم الحج، فحاله خلاف حال المعتكف
~~في السفر أيضا إن أراده، والله الموفق.
### | مسألة: يدخل مكة متمتعا في أشهر الحج ثم تعرض له الحاجة
# مسألة قلت: فالمحرم يدخل مكة متمتعا في أشهر الحج، ثم تعرض له الحاجة بعد
~~إحلاله من عمرته إلى مثل جدة والطائف، فيخرج إليها، أرأيت إذا رجع من سفره
~~ذلك إلى مكة أيدخل بإحرام أم بغير إحرام؟ قال: إن كان حين خرج إلى سفره ذلك
~~نوى الرجوع إلى مكة من عامه، ليحج من عامه ذلك، فليس عليه أن يدخل بإحرام،
~~مثل ما قال مالك في الذين يختلفون إلى مكة بالحطب والفاكهة: إنهم لا إحرام
~~عليهم، وإن كان ممن خرج إلى سفره
# PageV04P070
# خرج ms1315 خروجا لا ينوي فيه العودة، فلما خرج بدا له فأراد العودة فعليه
~~الإحرام، ونزلت بأبي سليمان أيوب بن أبا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن من خرج من مكة إلى موضع قريب علم أن يعود
~~إليها فليس عليه إذا رجع إليها أن يدخل بإحرام هو مثل ما في المدونة في
~~الذي كان عليه هدي من جزاء صيده فلم ينحره حتى ذهبت أيام منى فاشتراه بمكة
~~وأخرجه إلى الحل أنه ليس عليه أن يدخل محرما ويدخل حلالا، وكذلك أيضا عند
~~مالك من خرج على أن لا يعود إذا رجع من قرب لأمر عاقه؛ كما فعل عبد الله بن
~~عمر: إذ خرج من مكة إلى المدينة، فلما بلغ قديدا بلغه خبر الفتنة فرجع فدخل
~~مكة بغير إحرام، بخلاف إذا بدا له من سفره لأمر رآه، على ما في هذه الرواية
~~فليست بخلاف لمذهب مالك في المدونة، وأما من خرج إلى موضع بعيد أو إلى موضع
~~قريب فأقام فيه أو كان من سكان المواضع القريبة فعليه إذا دخل مكة أن يدخل
~~محرما وإن كان من أهل مكة إلا مثل الحطابين وغيرهم ممن يكثر تردادهم إلى
~~مكة فليس عليهم أن يدخلوا بإحرام لمشقة ذلك عليهم، وحد القرب ما إذا خرج
~~إليه على أن يعود لم يلزمه أن يطوف للوداع، وهو ما دون المواقيت؛ لأنه قد
~~نص في الحج الثالث من المدونة أن من خرج إلى ميقات من المواقيت ليعتمر منه
~~فعليه إذا خرج أن يطوف للوداع، فلو خرج إليها على هذا لحاجة على أن يرجع
~~لوجب عليه إذا رجع أن يدخل بإحرام، هذا تحصيل مذهب مالك في هذه المسألة.
# ومن أهل العلم من جوز دخول مكة بغير إحرام لجميع الناس لدخول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - مكة عام الفتح حالا وعلى رأسه المغفر، وروي أنه دخلها
# PageV04P071
# وهو معتم بعمامة سوداء، وإلى هذا ذهب ابن شهاب، ولا حجة له في ذلك، إذ قد
~~قال - صلى الله عليه وسلم -: «إنه إنما أحلت له ساعة من ms1316 النهار ثم عادت
~~كحرمتها من يوم خلق الله السماوات والأرض» ، إلا أنه تأول أن الذي أحل له
~~في تلك الساعة خاصة إنما هو القتال، وأما دخولها حلالا فهو حل له ولمن شاء
~~من جميع الناس. ومن أهل العلم من أجاز ذلك لأهل مكة خاصة. ومنهم من أجاز
~~ذلك لمن كان منزله دون الميقات، وتعلق بفعل ابن عمر، إذ قد رجع من قديد
~~فدخل مكة بغير إحرام، وهو تعلق ظاهر؛ إذ لا فرق في القياس والنظر بين أن
~~يرجع لعارض عرض له أو لأمر رآه، إلا أنه قد جاء عن ابن عباس خلاف ذلك، مثل
~~ما ذهب إليه مالك، ومنهم من أجاز ذلك لمن كان منزله الميقات فما دونه،
~~وبالله التوفيق.
### | الرجل أيلزمه أن يبيع ضيعته في الحج
# ومن سماع محمد بن خالد من ابن القاسم وسئل ابن القاسم: عن الرجل يكون له
~~القرية ليس له غيرها، أيبيعها في حجة الإسلام ويترك ولده لا شيء لهم يعيشون
~~به؟ فقال ابن القاسم: نعم، ذلك عليه ويترك ولده في الصدقة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال من أن الرجل يلزمه أن يبيع ضيعته في الحج؛
~~لأن الله أوجبه عليه، فوجب عليه أن يبيع فيه من ماله ما يبيعه عليه السلطان
~~في الدين. وأما قوله: ويترك ولده في الصدقة، فمعناه: إذا أمن عليهم الضيعة
~~ولم يخش عليهم الهلاك إن تركهم؛ لأن الله أوجب عليه نفقتهم في ماله كما
~~أوجب عليه الحج فيه، فهما حقان لله عز وجل تعينا عليه في ماله، فإذا ضاق
~~عنهما ولم يحمل إلا أحدهما وجب أن يبدأ بنفقة الولد؛ لئلا يهلكون؛ لأن خشية
~~الهلاك عليهم يسقط عنه فرض الحج، كما [لو] خشي الهلاك
# PageV04P072
# على نفسه، وهذا القول بأنه على الفور، وأما على القول بأنه على التراخي
~~فلا إشكال في تبدئة نفقة الولد، فإن قال قائل: فإن الرجل إذا فلس لغرمائه
~~يؤخذ منه لهم جميع ماله ولا يترك له نفقة أولاده إلا ما يعيشون به الأيام
~~وإن خشيت عليهم الضيعة ms1317 والهلاك فكذلك الحج، قيل الفرق بينهما أن هذا المال
~~مال الغرماء، والغرماء لا يلزمهم من نفقة أولاده إلا ما يلزم جميع المسلمين
~~من المواساة، وهو يلزمه النفقة على أولاده من ماله فافترقا، وهذا بين،
~~ونفقة الزوجة كنفقة الأولاد، وقد مضى القول في نفقة الزوجة في رسم تأخير
~~صلاة العشاء من سماع ابن القاسم، وأما نفقة الأبوين فحكمها حكم نفقة الابن
~~عند من أوجبها، وبالله التوفيق.
### | الذي يحج عن رجل بأجر فيفسد حجه بإصابة أهله
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال ابن القاسم في الذي يحج
~~عن رجل بأجر فيفسد حجه بإصابة أهله، قال: أرى عليه القضاء بحجة صحيحة من
~~ماله استؤجر عليها مقاطعة أو دفع إليه على البلاغ، فذلك واحد، وإن كان إنما
~~أصابه أمر من الله لم يكن من قبله، مثل أن يمرض أو ينكسر فإنه يقضي ذلك
~~الحج عن الميت هو أحب إلي، وإن كان استؤجر مقاطعة فعليه القضاء أيضا على كل
~~حال، وكذلك الذي يحصر حتى يفوته الحج وما أشبه ذلك، والذي يخفى عليه الهلال
~~حتى يفوته الحج.
# قال محمد بن رشد: في قوله في أول المسألة في الذي حج عن غيره بأجرة فأفسد
~~حجه بإصابة أهله: إن عليه القضاء بحجة صحيحة من ماله استؤجر عليها مقاطعة
~~أو دفع إليه على البلاغ، فذلك واحد نظرا لأن الذي دفع إليه المال على
~~البلاغ إذا حج به وأفسد حجه بإصابة أهله ضمن المال وترتب
# PageV04P073
# في ذمته فإنما يلزمه غرم المال، ولا يجوز أن يحج ثانية عن الميت بما عليه
~~من المال؛ لأنه فسخ الدين في الدين، فالواجب أن يؤخذ منه المال، فإذا أخذ
~~منه دفع إليه أو إلى غيره، إما على الإجارة أو على البلاغ، فالمسألتان
~~مستويتان في وجوب الضمان، ويفترقان فيما يضمن، فيضمن في الإجارة الحج، وفي
~~أخذ المال على البلاغ المال، فكلامه ليس على ظاهره، ووجهه الذي به يستقيم
~~هو أنه أجاب عن الإجارة التي سأله عنها بقوله: أرى عليه القضاء بحجة ms1318 صحيحة
~~من ماله، تم جوابه هاهنا.
# ثم استأنف كلاما آخر فقال: استؤجر عليها مقاطعة أو دفع إليه على البلاغ،
~~فذلك واحد، يريد أن ذلك واحد في وجوب الضمان، وإن افترق الوجهان فيما يضمن
~~فيهما، وفي قوله بعد ذلك: وإن كان إنما أصابه أمر من الله تعالى لم يكن من
~~قبله مثل أن يمرض أو ينكسر، يريد: فيفوته الحج وقد أخذ المال على البلاغ
~~فإنه يقضي ذلك الحج عن الميت هو أحب إلي، إشكال إذ لم يبين من مال من يكون
~~القضاء ولا تقيد ضبط يقضي في الرواية إن كان يقضي أو يقضى على لفظ ما لم
~~يسم فاعله. فقرأ ابن لبابة: يقضي. وقال في المنتخب: معناه أن الذي أخذ
~~المال على البلاغ يقضي من مال الميت لا من مال نفسه، وحسبه أن يتولى هو
~~القضاء بنفسه، استحب ذلك له ابن القاسم، فصرف قوله "هو أحب إلي" إلى توليه
~~القضاء بنفسه، وأوجب النفقة في ذلك في مال الميت، وفي هذا بعد؛ لأن القضاء
~~إذا كان من مال الميت ولم يلزمه هو ضمان فلا وجه لاستحسان ولايته هذا
~~القضاء، هو وغيره في ذلك سواء، ولعل غيره بذلك أحق وأولى، والصواب أن تقرأ
~~الكلمة: يقضى، على لفظ ما لم يسم فاعله، فيكون المعنى في ذلك: أن الورثة
~~يقضون الحج عن الميت من أموالهم؛ لأنهم ضامنون للمال إن كان الميت أمرهم
~~بالاستئجار، فدفعوه على البلاغ، أو لم يبين لهم كيف يدفعونه فتركوا أن
~~يدفعوه على الإجارة ودفعوه على البلاغ، أو من مال الميت إن كانوا
# PageV04P074
# دفعوه على البلاغ وقد أمرهم بذلك، أعني: من ثلث بقية مال الميت إن كان
~~المال لم يقسم باتفاق، وإن كان قد قسم فعلى الاختلاف في الذي يوصي أن يشترى
~~عبد من ثلثه فيعتق فاشترى ولم ينفذ له العتق حتى مات، وقد اقتسم الورثة
~~المال، إذ قد قيل: إنه يشترى عبد آخر من بقية ثلث المال، وهو ظاهر ما في
~~المدونة، وقيل: من بقية الثلث، وهي رواية عيسى عن ابن ms1319 القاسم في كتاب
~~الوصايا، وقوله بعد ذلك: وإن كان استؤجر مقاطعة فعليه القضاء على كل حال،
~~يريد بقوله "على كل حال" سواء أفسده بإصابة أهله، أو فاته بمرض أو كسر،
~~وقوله بعد ذلك: وكذلك الذي يحصر حتى يفوته الحج، قال ابن لبابة: لا يريد به
~~حصر العدو؛ لأن حكم من استؤجر على الحج فحصره العدو أن يحل حيث حصر، ويكون
~~له من إجارته بقدر ما بلغ من الطريق، وكذلك في مختصر أبي زيد بن أبي الغمر،
~~وفي المدونة قال: وإنما يريد به الحصر الذي هو في حكم حصر المرض، مثل أن
~~يتهم في دم فيحبس فيه حتى يفوته الحج أو ما أشبه ذلك، يقول: فهذا كله،
~~والذي يخفى عليه الهلال حتى يفوته الحج، [كالذي يمرض أو ينكسر حتى يفوته
~~الحج، وكالذي يفسد الحج بإصابة أهله، يجب عليه في ذلك كله القضاء، والذي
~~أقول به: إنه إنما أراد الذي يحصر بعدو، وأنه لا فرق في هذه المسألة بين أن
~~يفسد حجه بإصابة أهله أو بحصر عدو أو مرض أو كسر أو خطأ عددا أو خفاء هلال
~~حتى يفوته الحج، وأنه يجب عليه في ذلك قضاء الحج؛ لأنه قال فيها: إن
~~الاستئجار كان مقاطعة، ومعناه: أن يستأجره على حجة ولا يسمى في أي سنة،
~~فتكون عليه الحجة على الحلول، فإن أفسدها في أول سنة أو حصر بعدو أو مرض أو
~~خطأ عدد حتى فاتته الحجة كان عليه قضاؤها في السنة التي بعدها، وإنما يفترق
~~حصر العدو من حصر المرض إذا كان الاستئجار لسنة بعينها ولم يكن مقاطعة،
~~فهذا قال فيه في المدونة: إنه إن أحصر بعدو رد المال، ويكون له من إجارته
# PageV04P075
# بحساب ذلك الموضع الذي صد فيه، ويأتي على هذا أنه لو أفسد الحج بإصابة
~~أهله أو فاته بخطأ عدد لوجب أن يرد المال ولم يجز أن يقضي الحج في سنة
~~أخرى؛ لأن الاستئجار لما انفسخ بذهاب السنة التي وقع الاستئجار لها ووجب
~~عليه رد المال لم يجز أن يفسخ في ms1320 حج سنة أخرى؛ لأنه فسخ الدين في الدين،
~~وأما إن أحصر بمرض حتى فاته الحج فلم يقع لذلك جواب في المدونة، ويحتمل أن
~~يفسر مذهب ابن القاسم فيها بما قال ابن حبيب في الواضحة من أنه تكون نفقته
~~على نفسه ما أقام مريضا حتى يأتي البيت فيحل به، ولا يجزي الحجة عن الميت،
~~ولا يكون عليه هو شيء؛ لأنه قد بلغ إلى مكة، وزاد على ما استؤجر عليه بقاؤه
~~محرما مريضا حتى وصل البيت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإفراد بالحج أفضل من التمتع ومن القران
# مسألة قال ابن القاسم: قد حججت حججا ما تمتعت قط ولا قرنت.
# قال محمد بن رشد: هذا يدل من قوله وفعله على أن الإفراد بالحج أفضل من
~~التمتع ومن القران، وهذا هو مذهب مالك على ما روي عن عائشة - رضي الله عنها
~~-: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أفرد الحج» وقد اختلفت الآثار بما
~~كان له محرما - صلى الله عليه وسلم - في حجته التي حج فيها بعد أن فرض الحج
~~وهي حجة الوداع، فروي أنه أفرد الحج، وروي أنه قرن، وروي أنه تمتع، بآثار
~~[ثابتة] صحاح لا مطعن لأحد فيها، فمن ترجح عنده فيها أنه كان مفردا رأى
~~الإفراد أفضل، وإلى هذا ذهب مالك - رحمه الله -، ومن ترجح عنده منها أنه
~~كان قارنا رأى القران أفضل، ومن ترجح عنده منها أنه كان متمتعا رأى التمتع
~~أفضل، ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه لا فضل لواحد منها على الآخر، إذ
# PageV04P076
# قد روي في كل واحد منها أن النبي - عليه السلام - كان محرما به، وقد
~~اختاره جماعة من السلف وعمل به، ومنهم من ذهب إلى أن الإفراد أفضل، ثم
~~التمتع؛ لأنه المذكور في القرآن، ثم القران؛ لأنه مقيس على التمتع، ومن حجة
~~من ذهب إلى أن الإفراد أفضل وجوب الهدي على المتمتع والقارن، قالوا: وإنما
~~وجب عليهما للنقص في عملهما، فما لا نقص فيه أفضل، وقال من ذهب إلى أن
~~القران والتمتع أفضل: ليس الهدي فيها ms1321 جبرا لنقص، وإنما هو زيادة فضل بدليل
~~جواز الأكل منه، ولو كان لجبر نقص لم يؤكل منه كما لا يؤكل من الفدية، قال
~~بذلك من ذهب إلى أنه لا يؤكل من هدي الفساد والفوات، ولا من كل هدي يساق
~~لشيء نقص من أمر الحج، والأصح من جهة الإسناد أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان قارنا؛ لأنه قد جاء عنه أنه قال لعلي بن أبي طالب - رضي الله
~~عنه - لما قدم عليه من اليمن: «بماذا أهللت؟ . قال: قلت: لبيك بإهلال
~~كإهلال النبي - عليه السلام -، قال: فإني قد سقت الهدي وقرنت» . وهو - صلى
~~الله عليه وسلم - كان أعلم بأمره وبما كان [به] محرما من غيره، وعلى أنه
~~كان قارنا يمكن أن يصحح الآثار كلها ويجمع بينها بما ينفي الاختلاف
~~والتعارض عنها، وذلك على وجهين: أحدهما: أنه يحتمل أن يكون أحرم حين صلى
~~الركعتين في المسجد بعمرة مفردة، فلما استوت به راحلته في فناء المسجد أهل
~~بحجة مفردة أضافها إلى العمرة المتقدمة، فصار بذلك قارنا، فلما أشرف على
~~البيداء وهو قارن، قال: لبيك بعمرة وحجة معا، قال من حضره في المسجد حين
~~أهل بعمرة وغاب عنه فيما بعد ذلك: إنه تمتع. وقال من حضره حين استوت به
~~راحلته وغاب عنه في المسجد وحين أشرف على البيداء: إنه أفرد الحج، وقال من
~~حضر الأمرين جميعا أو من حضره حين أطل
# PageV04P077
# على البيداء: إنه قرن، والوجه الثاني وهو الأظهر: أنه أحرم أولا بحجة
~~مفردة؛ على ما روي عن عائشة - رضي الله عنها -: أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أفرد الحج، ثم فسخ - صلى الله عليه وسلم - بعد ذلك حجة في
~~عمرة؛ نقضا لما كان عليه أهل الجاهلية من أنهم كانوا لا يستبيحون العمرة في
~~أشهر الحج، ويرون ذلك من أفجر الفجور، فكانوا يقولون: إذا برئ الدبر وعفا
~~الأثر ودخل الصفر حلت العمرة لمن اعتمر؛ لأنهم كانوا يسمون المحرم صفرا
~~فصار بذلك متمتعا، ثم لما دخل مكة أردف الحج على العمرة فصار قارنا، ms1322 فصدق
~~من قال: إنه أفرد الحج، وصدق من قال: إنه تمتع، وصدق من قال: إنه قرن؛ لأنه
~~كان في حال مفردا، وفي حال متمتعا، وفي حال قارنا، ويشهد هذا لما ذهب إليه
~~مالك - رحمه الله - من أن الإفراد أفضل بالحج؛ لأنه الذي أحرم به رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أولا، وإنما فسخه في عمرة لينقض بفعله ما كان عليه
~~أهل الجاهلية، والله تعالى هو الموفق، لا رب غيره، ولا معبود سواه.
# تم الجزء الثاني من الحج بحمد الله تعالى وحوله وقوته والحمد لله.
# PageV04P078
### | كتاب الاستبراء
### | ابتاع أمة ولم يذكر هو ولا البائع استبراء
# كتاب الاستبراء
# PageV04P079
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب القبلة قال سحنون: وقال ابن القاسم:
~~سمعت مالكا قال فيمن ابتاع أمة ولم يذكر هو ولا البائع استبراء، فلما وجب
~~البيع طلب البائع النقد، وقال المشتري: حتى نستبرئ رحمها بحيضة، قال: قال
~~مالك: إن كانت الجارية مما يراد بها الوطء فلا ينقد حتى توضع على يدي عدل
~~حتى يستبري رحمها بحيضة، وأما ما اشتري من الجواري للخدمة فأرى البيع يجوز
~~وينقد الثمن، فإن كان بها حمل ردها على البائع، قال ابن القاسم: قال لي
~~مالك: وإن كان البائع مسافرا لزمته المواضعة في الجارية التي مثلها يراد
~~للوطء.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - أن المواضعة واجب في الجواري
~~المرتفعات، وإن لم يطأها سيدها البائع إلا أن تكون ظاهرة الحمل أو زانية أو
~~ذات زوج أو في عدة منه، لم يختلف قوله في ذلك كما اختلف في العهدة فيحكم
~~بها عنده على المقيم والغريب، ولا يرخص في تركها للمسافر والمجتاز، وهي أن
~~توضع الجارية على يدي أمين أو رجل له أهل حتى يعرف براءة
# PageV04P081
# رحمها من الحمل بحيضة إن كانت من ذوات الحيض وبثلاثة أشهر إن كانت يائسة
~~من الحيض بكبر أو صغر إذا كانت ممن توطأ بكرا كانت أو ثيبا أمن منها الحمل
~~أو لم يؤمن، وقد قيل: إذا أمن الحمل منها فلا مواضعة ms1323 فيها، والضمان في ذلك
~~من البائع، والنفقة عليه، فلا يجوز أن يتلذذ بشيء منها وإن كان الضمان عليه
~~والنفقة عليه من أجل أنه قد أوجبها لغيره، ولا يجوز للمشتري ذلك أيضا من
~~أجل أن الضمان من غيره، وإن اشتراها في أول دمها أو في عظمه كان ذلك براءة
~~لرحمها ولم يكن فيها مواضعة، وقد كان روي عن مالك أنها تستأنف حيضة أخرى ثم
~~رجع عنه، ولا يجوز النقد في ذلك بشرط، وليست المواضعة بواجبة إجماعا إلا في
~~التي وطئها سيدها وإن كانت من الوخش. وقد قال أصبغ: بيوع البلدان كلها ما
~~عدا المدينة، وهي بيوعنا بمصر أيضا في الجواري المرتفعات، ترك المواضعة
~~وتعجيل النقد، فلا يفسد البيع بترك المواضعة إلا أن يشترط تركها وتعجيل
~~النقد والبراءة من الحمل، وفي ذلك اختلاف كثير سنذكره في الرسم الذي بعد
~~هذا، وقد مضى في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب من كتاب العيوب سبب
~~وجوبها والفرق بين ما تنعى به الحمل في المرتفعات من الجواري وبين سائر ما
~~يوجد بها من العيوب لمن أحب الوقوف عليه، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يشتري الجارية فيواضعه للاستبراء
# مسألة وقال سحنون: سئل مالك عن الرجل يشتري الجارية فيواضعه للاستبراء،
~~فيقول البائع: هلم الثمن فواضعه على يد رجل، فقال مالك: ليس له ذلك عليه،
~~وإنما يدفع الثمن إذا وجبت له الجارية.
# PageV04P082
# قال محمد بن رشد: ابن المواز يرى أن يوضع الثمن على يدي عدل ويحكم بذلك
~~على المبتاع، وهو قول مالك في الواضحة، وفي كتاب ابن عبدوس، وظاهر ما في
~~كتاب الاستبراء والبيوع الفاسدة من المدونة. واختلف إذا وضع بيد عدل فتلف
~~قبل خروجها من الاستبراء، فقيل مصيبته ممن كان يصير إليه، وهو قول مالك في
~~كتاب الاستبراء من المدونة، وقيل: إنه من المبتاع، روي ذلك عن مالك، وعلى
~~قوله هذا إن خرجت الجارية صحيحة من المواضعة لزمه ثمن آخر، وقيل: إنه يسقط
~~ذلك عنه تلف الثمن، بفسخ البيع، ومعنى ذلك عندي إن لم يرد ms1324 أن يؤدي ثمنا آخر
~~من عنده، واختلف أيضا إن خرجت معيبة من المواضعة والثمن قد تلف، هل يأخذها
~~بالثمن التالف أم لا؟ ففي نوازل سحنون بعد هذا عن أشهب وابن القاسم أن له
~~أن يأخذها بالثمن التالف، وعن غيرهما أن ذلك ليس له إلا أن يغرم ثمنا آخر،
~~وإلى هذا ذهب ابن حبيب، فقال: لو كان له أن يأخذها بالثمن التالف لوجب إذا
~~تلف الثمن أن يعطي السلعة والجارية، إذ لا يشك أحد أنه يختار أن يأخذها إذا
~~لم يؤد فيها ثمنا آخر. وفرق ابن الماجشون في ديوانه على ما فسره ابن عبدوس
~~بين أن يحدث العيب قبل تلف الثمن أو بعده، فقال: إن حدث العيب قبل تلف
~~الثمن كان له أن يأخذها معيبة بذلك الثمن التالف؛ لأن الخيار قد كان وجب له
~~قبل تلف الثمن، فليس يسقط ذلك عنه تلف الثمن، وإن تلف الثمن قبل حدوث العيب
~~لم يكن له أن يأخذها بذلك الثمن التالف إلا بثمن يدفعه، وبالله التوفيق.
### | وصي رجل باع رقيقا له في ميراث باعه ونادى فيه إنه بيع ميراث فلان
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن رجل وصي رجل باع
~~رقيقا له في ميراث باعه ونادى فيه إنه بيع ميراث فلان، فباع فيه جارية
~~بمائة دينار، فلما
# PageV04P083
# وجب البيع للبائع قال له: تدفع الثمن إلي، فقال له المبتاع: لا حتى أوضعك
~~الجارية، فإني أخشى أن تكون حاملا، فقال له البائع: إنها جارية فلان ابن
~~فلان، وهي ممن لم تكن توطأ، وقد بعناك بيع ميراث، قال مالك: أرى له أن
~~يواضعه إياه ولا يعطيه الثمن حتى تخرج من الحيضة، فإن ألفيت حاملا ردها
~~المبتاع ولم ينفعه شرطه عليه أنها بيع ميراث.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أعلمه في المذهب أن الحكم
~~بالمواضعة واجب في بيع الميراث وبيع السلطان كما هو في بيع الناس بعضهم من
~~بعض، لا يفسد البيع بتركها وإن قصدوا فيه إلى ذلك بعادة جروا ms1325 عليها ما لم
~~يشترطوا تركها نصا، فإن اشترطوا ذلك نصا ففيه ثلاثة أقوال: أحدها: أن البيع
~~جائز والشرط جائز، وهو قول ابن عبد الحكم، والثاني: أن البيع فاسد، قاله
~~أبو بكر الأبهري، ومثله في كتاب ابن المواز [في قول،] وقاله ابن حبيب إذا
~~اشترط ترك المواضعة وتعجيل النقد، ومثله في رسم العتق بعد هذا من سماع
~~عيسى، [والثالث:] أن البيع جائز والشرط باطل ويخرج إلى المواضعة، وهو قول
~~مالك في المدونة، وفي رسم تأخير صلاة العشاء بعد هذا. فإن ماتت على هذا
~~القول قبل أن تخرج من المواضعة، فقيل: إن مصيبتها من المشتري إن ماتت عنده،
~~حكى ذلك إسماعيل القاضي في المبسوط عن مالك، وقيل: إنها إن ماتت في مقدار
~~ما يكون فيه استبراء لها فمصيبتها من المشتري، وإن ماتت قبل أن يمضي لها من
~~المدة ما يكون فيه استبراء لها، وهو الشهر فمصيبتها من البائع، وهو قوله في
~~المدونة. وأما إذا باعها بشرط
# PageV04P084
# البراءة من الحمل فالمشهور من قول مالك وأصحابه أن البيع فاسد والمصيبة
~~من المشتري إن بلغت قبل قبضه على حكم البيوع الفاسدة، وقيل: البيع جائز
~~والشرط باطل، وقع هذا القول في كتاب محمد، وقيل: البيع جائز والشرط جائز،
~~وهو قول ابن عبد الحكم، وبالله التوفيق.
### | الأمة يبتاعها الرجل فتبيت عنده ثم يدعي أنها حامل
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك: عن الأمة
~~يبتاعها الرجل فتبيت عنده ثم يدعي أنها حامل، قال مالك: فيستأني بها حتى
~~يتبين أنها حامل، [فإذا يتبين أنها حامل] وشهد النساء ردت بشهادة النساء،
~~فإذا وجد الحمل بعد ذلك باطلا لم ترد إلى المشتري، ولا ينبغي أن يستأنى بها
~~حتى تضع؛ لأن الضمان منه، ولكن إذا شهد النساء أنه حمل وتبين ذلك ردت على
~~بائعها ولم يستأني بها للوضع.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الحمل عيب، وشهادة النساء فيه جائزة؛
~~لأنه مما لا يطلع عليه إلا هن، فتجوز فيه شهادة امرأتين منهن، وهو لا ms1326 يتبين
~~في أقل من ثلاثة أشهر، ولا يتحرك تحركا بينا يصح القطع على تحركه في أقل من
~~أربعة أشهر وعشر، فإذا شهد النساء أن بها حملا بينا لا يشكن فيه من غير
~~تحريك ردت فيما دون ثلاثة أشهر، ولم ترد فيما زاد على ذلك لاحتمال أن يكون
~~حادثا عند المشتري، وإذا شهدن أن بها حملا يتحرك ردت فيما دون أربعة أشهر
~~وعشر، ولم ترد فيما فوق ذلك لاحتمال أن يكون حادثا عند المشتري، فإن ردت ثم
~~وجد المشتري ذلك الحمل باطلا لم ترد إلى المشتري كما
# PageV04P085
# قال، إذ لعلها قد أسقطته فكتمت ذلك، وقد روي عن مالك أن النفقة لا تجب
~~للمطلقة البائن بظهور الحمل بها حتى تضعه، وأن اللعان لا يكون عليه إلا بعد
~~وضعه، وأن الأمة الحامل [من سيدها] لا يحكم [لها بحكم] الحرة بظهور الحمل
~~بها بعد موته حتى تضع، فعلى قياس هذا لا يجب رد الأمة بحمل يظهر بها عند
~~المشتري لم يكن ظاهرا بها حين البيع، ويستأنى بها حتى تضع، فإن وضعته حيا
~~لأقل من ستة أشهر كان له ردها بعيب الولد والولادة، وإن مات الولد ردها
~~بعيب الولادة إن كانت قد نقصتها، وإن وضعته لأكثر من ستة أشهر لم ترد
~~لاحتمال أن يكون أصل الحمل عند المشتري، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | ابتاع أمة وهي في عدتها من وفاة أو طلاق
# ومن كتاب سعد في الطلاق وقال مالك: من ابتاع أمة وهي في عدتها من وفاة أو
~~طلاق فلا تجرد لينظر منها عند البيع، ولا يلتذ منها بشيء إذا ابتاعها حتى
~~تنقضي عدتها.
# قال سحنون: روى ابن وهب عن مالك مثله.
# وقال سحنون: ليس على من ابتاع جارية وهي في عدة من طلاق أو وفاة مواضعة
~~الاستبراء إلا أن المبتاع يستبري لنفسه؛ لأن الحمل بها ليس بعيب، إنما هو
~~من زوج قد علم بذلك
# PageV04P086
# ورضي به، فإن جاءت بولد فإنما هو من زوج قد علم أنها في عدة منه.
# وقال مالك: من كانت له ms1327 أمة حامل من غيره فلا يحل له وطؤها كان حملها ذلك
~~عنده أو عند غيره من زوج أو زنا، فلا أرى أن يقبلها أو يباشرها ولا يغمزها
~~تلذذا حتى تضع حملها.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن من ابتاع أمة وهي في عدتها من وفاة أو
~~طلاق: إنه لا يجوز له أن يتلذذ بشيء منها في حال عدتها - صحيح؛ لأنه وإن
~~كان الضمان منه، إذ لا مواضعة فيها، فالنسب لاحق بالزوج الذي هي في عدة
~~منه، كمن زوج أمته فدخل بها زوجها ثم مات عنها أو طلقها، فإنه لا يحل له أن
~~يتلذذ بشيء من أمرها في حال عدتها، وإنما يختلف فيمن اشترى أمة من الوخش أو
~~حاملا ظاهرة الحمل أو في المقاسم وهي حامل أو غير حامل لأن بيع المقاسم بيع
~~براءة، وإن ظهر بها حمل لم يردها؛ فمالك: يرى أنه لا يجوز أن يتلذذ منها
~~بما دون الوطء في حال حملها ولا في حال استبرائها، إذ لا يجوز له الوطء في
~~تلك الحال، وغيره: يبيح له أن يتلذذ منها بما شاء من قبلة أو مباشرة، روي
~~ذلك عن عبد الله بن عمر وغيره من السلف، وذهب إليه ابن حبيب، وقول سحنون:
~~إنه لا مواضعة في الجارية التي تشترى وهي في عدة من وفاة أو طلاق صحيح، لا
~~اختلاف فيه؛ لأن المشتري إنما وقع شراؤه على أنها مشغولة الرحم بماء زوجها،
~~وإن ظهر بها حمل لم ينقص ذلك من ثمنها كثيرا، وكذلك لو اشتراها وهي في
~~استبرائها من زنا لم يكن فيها مواضعة من أجل أن الحمل إذا ظهر بها لم ينقص
~~من ثمنها كثيرا، والمواضعة إنما هي من أجل نقصان كثرة الثمن لحمل إن ظهر
~~[بها،] وقول مالك أخيرا: إن من كانت له أمة حامل من غيره فلا يطأها، كان
~~الحمل من زوج أو زنا
# PageV04P087
# - صحيح لا اختلاف فيه؛ لقول النبي - عليه السلام -: «لا توطأ حامل حتى
~~تضع ولا حائل حتى تحيض» فإن فعل أدب إلا أن ms1328 يعذر بجهل، ولم يعتق عليه هي
~~ولا ما في بطنها، وقد روي عن الليث بن سعد: أنها تعتق عليه هي وما في
~~بطنها، وقضى بذلك عبد الملك بن مروان، ذكر ذلك ابن حبيب. وأما قوله: إنه لا
~~يقبلها ولا يباشرها ولا يغمزها تلذذا حتى تضع حملها - فهو مذهبه: أنه لا
~~يجوز له أن يقبل ويباشر إلا ما يجوز له أن يطأ. وعلى ما ذكرناه من مذهب ابن
~~حبيب يجوز له أن يقبل ويباشر إن كان الحمل ظاهرا من زنا، ولم يكن من زوج،
~~وبالله التوفيق.
### | الرجل يشتري الجارية فيدفعها البائع إلى المشتري فينقلب بها
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء من الحرس وسئل مالك: عن الرجل يشتري
~~الجارية فيدفعها البائع إلى المشتري فينقلب بها ثم يأتي البائع بعد ذلك
~~بيوم أو يومين، فيقول: ادفع إلي الثمن، فيقول المشترى: لا أدفع إليك شيئا
~~حتى تحيض وأستبريها، فيقول البائع: قد أغلقت عليها بابك وقد قبضتها مني،
~~قال: قد ائتمنه عليها حين دفعها إليه، فأرى للمشتري ألا يدفع إليه الثمن
~~حتى تحيض، فأرى أن يتواضعاها على يدي امرأة للحيضة، واحتج فقال: يمكنه منها
~~ويأمنه عليها، ثم يقول: ادفع إلي الثمن، ما أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن من حق المشتري أن لا يدفع إليه الثمن
~~حتى تحيض؛ لأن النقد في الجارية التي يتواضع مثلها لا يجوز
# PageV04P088
# بشرط حتى تخرج من الحيضة، ولو زاد البائع في هذه المسألة أن يوقف له
~~الثمن بيدي عدل إلى أن تخرج من الحيضة لم يكن ذلك له من أجل أنه قد دفع
~~إليه الجارية، ولو دعا إلى ذلك قبل أن يدفع إليه الجارية لكانت المسألة
~~التي قد مضى الخلاف فيها في أول رسم من السماع، وأما قوله: فأرى أن
~~يتواضعاها على يدي امرأة فهو قول مالك في المدونة: إن البيع لا يفسد بترك
~~المواضعة ويحكم بها بينهما ما لم يشترط البراءة من الحمل، وقد مضى هذا
~~الاختلاف فيما يفسد به البيع من هذا ms1329 المعنى في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة، فلا وجه لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | يبيع جارية له بالبراءة بيع السلطان فوجد بها حملا
# ومن كتاب صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك: عن الرجل يبيع جارية له
~~بالبراءة بيع السلطان فوجد بها حملا، قال مالك: إن كانت جارية رائعة من
~~جواري الوطء لم أر البراءة تنفعه في الحمل، فقيل [له] : ثمنها خمسون
~~دينارا، قال: هذه رائعة، لا أرى البراءة تنفعه في الحمل إلا أن تكون جارية
~~من الوخش للخدمة، فإني أرى البراءة في ذلك تنفعه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير أن يبرأ في بيع البراءة من الحمل في الجارية
~~الرائعة من أجل أن البراءة من الحمل فيها لا تجوز، فلما كانت البراءة منه
~~لا تجوز، ويفسخ البيع بينهما، وكان لفظ البراءة لفظا عاما يحتمل أن يحمل
~~على عمومه في الحمل وغيره، وأن يحمل على ما سواه مما لا يفسد
# PageV04P089
# البيع به. وحمله على ما سواه مما لا يفسد به البيع لم يفسخ إلا بيقين،
~~وإنما لم تجز البراءة من الحمل في المرتفعات من أجل أن الحمل يهدم جل
~~ثمنها، فيلزم على قياس ذلك لو اشترط البراءة من عيب يذهب بجل الثمن كالجذام
~~ونحوه، ونص على ذلك أن يكون البيع فاسدا، إلا أن يفرق بينهما بأن الحمل
~~غالب والجذام وشبهه من الأدواء نادر. وإلى أن لا فرق بينهما - ذهب ابن عبد
~~الحكم، فقال: إن من باع شاة واشترط البراءة من الحمل في المرتفعات فالبيع
~~جائز والشرط عامل قياسا على ما رجع إليه مالك من إجازة البراءة في الجنون
~~والجذام والبرص الذي يكون قبل العقد ولم يعلم به البائع بعد أن كان يقول:
~~لا تجوز البراءة فيما يعظم من الأشياء، وأما ما حدث في السمت من الجنون
~~والجذام والبرص فهو يبرأ منه في بيع البراءة قولا واحدا، والله أعلم.
### | مسألة: أوصى عند موته لأم ولده بحليها وكسوتها إن قامت على ولدها
# مسألة وسئل: عن رجل كانت له أم ولد، وكان لها ms1330 حلي وكسوة، فأوصى عند الموت
~~إن هي قامت على ولدها فدعوا لها، ما كان لها، وإن هي لم تقم وتزوجت فخذوا
~~ما كان في يديها من كسوة وحلي. قال مالك: ليس ذلك له، وأراه لها حين مات،
~~وليس له أن ينتزع منها مالها مما أعطاه في مرضه، وأراها بمنزلة المدبرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا تجوز وصية الرجل في انتزاع كسوة أم ولده
~~وحليها صحيح؛ لأن الحرية تجب لها بموته، فهو لا يجوز له أن ينتزع
# PageV04P090
# مالها في مرضه لقربها في تلك الحال من العتق كالمعتق إلى أجل إذا قرب أجل
~~عتقه والمدبر، فإذا لم يجز له أن ينتزعه منها في مرضه فأحرى أن لا تجوز له
~~الوصية بأن ينتزع منها بعد موته، وما كان لها من الحلي والثياب والمتاع
~~الذي يشبه حالها فهو لها، وإن لم يعلم عطية سيدها ذلك لها، وأما الشيء
~~المستنكر الذي لا يشبه أن يكون من هيئتها ولباسها فلا يكون لها بدعواها أنه
~~لها إلا أن تكون لها بينة على أنها أعطيت ذلك أو وهبته أو اكتسبته، وهي في
~~هذا بخلاف الزوجة؛ لأن القول قول الزوجة فيما كان من متاع النساء أنه لها
~~وإن كثر إلا أن يكون للزوج بينة على أنه له أو على أنه اشتراه فيكون له بعد
~~يمينه أنه إنما اشتراه بماله لنفسه لا لها، وهذا كله بين في الرسوم الباقية
~~من هذا السماع، وفي رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
### | أم الولد إذا هلك عنها سيدها ولها حلي ومتاع
# ومن كتاب شك في طوافه قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول في أم الولد: إذا
~~هلك عنها سيدها ولها حلي ومتاع، أتراه لها؟ قال: نعم إلا أن يكون الشيء
~~المستنكر.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم قبل هذا مما لا اختلاف فيه.
### | أم الولد إن لم يكن لها شهود على عطية سيدها إياها
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا إلى أجل وقال مالك في أم ms1331 الولد في
~~ثيابها إذا كانت تستمتع بها وإن لم يكن لها شهود على عطية سيدها إياها وهو
~~معروف أنها كانت تلبسه فأراها لها.
# قال محمد بن رشد: وهذا أيضا مثل ما تقدم، فلا وجه للقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV04P091
### | الرجل يهلك ويترك أم ولد لها ثياب وحلي
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل وسئل مالك: عن الرجل يهلك ويترك أم ولد لها
~~ثياب وحلي، أتراه لها؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا مثل ما تقدم أيضا، ومثل القول فيه، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | رجل توفي وترك جارية حاملا منه أتتم حرمتها
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الأقضية الثالث قالا: وسئل مالك:
~~عن رجل توفي وترك جارية حاملا منه أتتم حرمتها؟ فقال: إذا كان حملها بينا
~~فقد ثبتت حرمتها، قيل: إذا كان حملا بينا معروفا تمت حرمتها؟ قال: نعم،
~~فقيل له: إذا مات الرجل وله جارية ولها منه حمل تمت حرمتها حتى تقتل من
~~قتلها وترث وتورث؟ فقال: أما إذا مات عنها سيدها وهي لم تتم حرمتها ولم تجز
~~شهادتها ولم تقتل من قتلها ولم ترث ولم تورث حتى يتبين حملها، فإذا تبين
~~حملها وظهر وعرف تمت حرمتها وجازت شهادتها وقتل من قتلها وورثت وأخذ لها
~~الحدود إذا بان حملها، قيل لها: إن المرأة ربما نظر إليها النساء فيقلن هي
~~حامل وكبر بطنها ثم ينفش ذلك فلا يكون في بطنها شيء، فكيف ترث وتورث ويقتل
~~بها من قتلها وهي لعلها ألا يكون لها حمل؟ قال: كذلك هذه، يوقف ذلك منها
~~حتى يتبين حملها، فإذا تبين تمت حرمتها وورثت ورثتها وقتل من قتلها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لمالك في الواضحة من رواية مطرف
# PageV04P092
# عنه. وفي كتاب ابن سحنون من رواية ابن القاسم عنه، قال: وتعجب من قول من
~~يقول: لا تتم حرمتها حتى تضع، وقال المغيرة: توقف أحكامها حتى تضع، وهو قول
~~ابن الماجشون في الثمانية، وعليه يأتي قوله في الواضحة: إن للأمة الحامل من
~~سيدها ms1332 إذا مات النفقة في ماله حتى تضع حملها إن كان من مذهبه أن أم الولد
~~إذا توفي عنها سيدها وهي حامل فلا نفقة لها على المشهور في المذهب، إذ قد
~~اختلف في ذلك حسبما قد ذكرناه في رسم سعد من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق
~~السنة. وقال ابن نافع في المدنية: لا يقتل من قتلها، ويستأنى بمن قذفها،
~~فإن ولدت حد لها، وفيها -أعني في المدنية - قال عيسى: قال ابن القاسم: سألت
~~مالكا عن القذف، وكان فيها اختلاف بالمدنية، فقال: أرى أن يضرب من قذفها
~~الحد ثمانين إذا تبين حملها، قيل له: إن قوما يقولون: لو استؤني بها فلعل
~~ذلك ينفش، فأنكر ذلك من قولهم وتعجب منه. وقد مضى في رسم من سماع ابن
~~القاسم ذكر اختلاف قول مالك في وجوب الحكم للحمل بظهوره قبل وضعه، وبالله
~~التوفيق.
### | له أم ولد فيزوجها غلاما له فتلد منه أولادا فيهب جارية منهن لابنه
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك: عن الرجل تكون له أم ولد، فيزوجها غلاما له،
~~فتلد منه أولادا فيهب جارية منهن لابنه، أيطؤها؟ فقال: نعم، لا بأس بذلك،
~~الرجل يتزوج المرأة ويتزوج ابنه ابنتها، فقيل له: أليس ولد أم ولد
~~بمنزلتها؟ فقال: بلى، ولد كل ذات رحم بمنزلتها، فقيل له: أفليس ولدها معها
~~معتق إلى أجل؟ فكيف يجوز له أن يهب معتقة إلى أجل فيطؤها؟ فسكت.
# قال أشهب: والذي لا شك فيه عندي أن كل جارية فيها طرف
# PageV04P093
# من عتق فليس يجوز لسيدها أن يوطئها أحدا من الخلق، لا عبده ولا ولده ولا
~~غيرهما بملك يمين ولا غيره، إلا بتزوج، فلا بأس بذلك، ومما يشبهه المدبرة،
~~لا يجوز لسيدها أن يوطئها أحدا من الخلق بهبة، وله أن يزوجها.
### | الرجل يزوج أم ولد رجلا فتلد له أولادا ثم يريد أن يهب بعض بناتها لولده
# ومن سماع ابن دينار من ابن القاسم من كتاب استأذن سيده قال: وسألت ابن
~~القاسم: عن الرجل يزوج أم ولد رجلا فتلد له أولادا ثم يريد ms1333 أن يهب بعض
~~بناتها لولده أو لأجنبي، هل يجوز له أن يطأها؟ قال: قال مالك: لا يطؤها
~~بملك يمين ولا يطؤها إلا بتزويج.
# قلت: وكذلك بنات المدبرة لا يطؤهن غير سيدهن، قال: نعم، كذلك بنات
~~المدبرة لا يطؤهن أحد سواه إلا بالتزويج.
# وقال محمد بن رشد: رأى مالك - رحمه الله - أنه لا حرمة بين الرجل وبين ما
~~ولدت أم ولد أبيه من غيره بعده ولا قبله، يحرم بها نكاحها، وأغفل النظر في
~~صحة الهبة إذ سبق إلى ظنه أن القصد بالسؤال إنما هو إلى: هل بينهما حرمة أم
~~لا؟ من أجل أنه قد اختلف في ذلك، فكان طاووس يكره للرجل أن يتزوج ما ولدت
~~امرأة أبيه بعد أبيه من غير أبيه، وروى أبو زيد عن ابن القاسم في كتاب
~~النكاح: أن ذلك لا يحل له، ولذلك قال: لا بأس أن يطأها، يريد من جهة أنه لا
~~حرمة بينه وبينها. وقوله: إنه لا حرمة بينه وبينها - هو الصحيح. وقول من
~~قال: إنها لا تحل له، بعيد. وقد مضى في سماع أبي زيد من كتاب النكاح وجه
~~الكراهية عند من كره ذلك لمن أحب الوقوف عليه، وأما هبة الرجل رقبة ولد أم
~~ولده من غيره فلا يصح، إذ لا يملكها،
# PageV04P094
# وإنما له خدمتها طول حياته، فالهبة إنما تصح فيما يملك من اختدامها، ولا
~~يصح بذلك للموهوب [له] وطؤها، كما قال أشهب ومالك في رواية عيسى عن ابن
~~القاسم عنه، وقد كان الفقيه شيخنا أبو جعفر - رحمه الله - يحكي لنا عن
~~الفقيه أبي عمر بن القطان أنه كان يقول: لا أقول إن مالكا وهم في إغفال
~~النظر في صحة الهبة فأخطأ في الجواب، بل أقول: إنه أعمل الهبة في الرقبة
~~مراعاة للاختلاف في جواز بيع أم الولد، فأجاز للابن وطأها بالهبة، وبالله
~~التوفيق.
### | رجل توفي وترك أم ولد له فادعت متاع البيت
# ومن كتاب الأقضية الثاني، قال أشهب وابن نافع: وسئل مالك: عن رجل توفي
~~وترك أم ولد له، فادعت متاع البيت، قال: ms1334 أرى أن تكلف البينة على أن ذلك
~~لها، وإن كان ذلك من متاع النساء؛ لأنها ليست بحرة، إنما هي أم ولد، ثم
~~يكون ذلك لها، قلت: أرأيت ما أعطاها سيدها من الحلي والثياب؟ فقال: ذلك لها
~~إذا مات سيدها.
# قلت: أرأيت ما كان من متاع [البيت] دني؟ فقال: أما الفراش والحلي واللحاف
~~والثياب التي على ظهرها فأرى ذلك لها من كتاب العتق. وسمعته سئل: عن أم
~~الولد يتوفى عنها سيدها وفي يدها متاع، فيريد الورثة أخذه منها، أذلك لهم؟
~~فقال: إن كان وهبه لها فلا.
# قال محمد بن رشد: إنما وجب أن تكلف أم الولد البينة فيما ادعته من
# PageV04P095
# متاع النساء أنه لها سوى ثيابها التي تلبسها والحلي الذي يشبهها إذا
~~نازعها في ذلك ورثة سيدها من أجل أنه لا يد لها مع سيدها، إذ لم تتم حريتها
~~إلا بموته، فهي في هذا بخلاف الحرة، وقد مضى في رسم الصلاة من سماع يحيى من
~~كتاب طلاق السنة القول في اختلاف الزوجين في متاع البيت موعبا لمن أحب
~~الوقوف عليه، ومضى في رسم صلى نهارا من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب
~~القول في مال [أم] الولد وما يصح منه بالدعوى مما لا يصح، فلا معنى
~~لإعادته، والله الموفق.
### | الصبية الصغيرة تشترى أعلى من ابتاعها استبراؤها
# ومن كتاب البيوع الأول وسئل مالك: عن الصبية الصغيرة تشترى، أعلى من
~~ابتاعها استبراؤها؟ قال: نعم، إذا كان مثلها يوطأ، واستبراؤها ثلاثة أشهر،
~~وإن كانت صغيرة ليس مثلها يوطأ فليس عليها استبراء.
# قال محمد بن رشد: أما الصغيرة التي لا يوطأ مثلها فلا اختلاف في أنه لا
~~مواضعة فيها ولا استبراء، وإنما اختلف في الصغيرة التي يوطأ مثلها ويؤمن
~~الحمل منها، فمذهب مالك وعامة أصحابه وجوب الاستبراء فيها والمواضعة إن
~~كانت من ذوات الأثمان بثلاثة أشهر؛ لأن الحمل لا يتبين في أقل من ثلاثة
~~أشهر، وقيل: شهران، وقيل: شهر ونصف، وقيل: شهر، وذهب مطرف وابن الماجشون
~~إلى أنه لا يجب فيها استبراء ولا مواضعة. وجاء ms1335 ذلك عن جماعة من السلف،
~~منهم: عمر بن الخطاب، وعلي بن أبي طالب، وسعيد بن المسيب، وسليمان بن يسار،
~~والقاسم بن محمد، وابن شهاب، وأبو الزناد، وربيعة، وابن هرمز، وغيرهم،
~~وكذلك الكبيرة التي يؤمن الحمل منها، وبالله التوفيق.
### | امرأة توفيت وتركت خادما وتركت من الورثة زوجها وولدها
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب نقدها نقدها
# قال عيسى: سئل ابن القاسم عن امرأة توفيت وتركت خادما
# PageV04P096
# وتركت من الورثة زوجها وولدها وهم صغار في حجر أبيهم يليهم، فحضرته
~~الوفاة فقال: إن فلانة للخادم التي بعضها له ولولده الصغار بعضها: قد ولد
~~مني، فأنكر ذلك الورثة بعد موته، فقال: القول قوله، والولد يلحقه، وتعتق
~~الجارية، وتخرج حرة، وتقوم عليه في ماله، ويعطون نصيبهم منها، فإن لم يكن
~~له مال فهي حرة، وهي مصيبة دخلت عليهم.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان لها ولد أقر أنه منه فلا اختلاف في أنه
~~يلحق به وتعتق هي، وتخرج حرة، وتقوم عليه في ماله إن كان له مال، وإن لم
~~يكن له مال فهي مصيبة دخلت عليهم؛ لأن النسب يثبت منهم، والحد يسقط عنه،
~~فوجب أن يصدق على ورثته من كانوا كما يصدق في أمته أن ولدها هذا منه، وأن
~~حملها منه، وإن كان ذلك في مرضه الذي مات منه؛ لأن النسب يسقط التهمة عنه،
~~وإنما يختلف إذا أقر لها في مرضه الذي مات منه أنها قد ولدت منه، ولا ولد
~~معها، فقيل: إنه لا يقبل قوله، وإن كان ورثه ولده، وقيل: إنه يقبل قوله إن
~~كان ورثته ولدا فتعتق من رأس ماله، ولا يقبل قوله إن كان ورثته كلالة، وقيل
~~له: إن كان ورثته ولدا عتقت من رأس المال، وإن كان ورثته كلالة عتقت من
~~ثلثه، والثلاثة الأقوال كلها في المدونة وغيرها، وبالله تعالى التوفيق.
### | الأمة يموت عنها زوجها وهي من اللائي قد يئسن من المحيض كم عدتها
# ومن كتاب استأذن سيده في تدبير جاريته قال عيسى: وسألته: عن الأمة يموت
~~عنها زوجها ms1336 وهي من
# PageV04P097
# اللائي قد] يئسن من المحيض كم عدتها؟ قال: شهران وخمس ليال.
# قلت: فإن باعها سيدها في العدة؟ قال: لا يطؤها مشتريها حتى يستبريها
~~بثلاثة أشهر من يوم هلك عنها زوجها، ولا ينقلها مشتريها من بيتها التي كانت
~~تبيت فيه حتى تعتد فيه شهرين وخمس ليال من يوم مات عنها زوجها، فإذا مضى
~~لها شهران وخمس ليال انتقلها مشتريها ولكن لا يمسها حتى يستبريها بثلاثة
~~أشهر بالشهرين والخمس ليال من يوم مات عنها زوجها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الأمة الآيسة من المحيض تعتد من وفاة زوجها
~~شهرين وخمس ليال، ثم ينقلها مشتريها من بيتها إن شاء ولا يطؤها حتى تتم
~~ثلاثة أشهر، معناه: في الأمة اليائسة من المحيض لصغر أو لكبر، والحمل غير
~~مأمون منها، وقد دخل بها؛ لأن التي لم يدخل بها والتي يؤمن الحمل منها وإن
~~كان يوطأ مثلها لا اختلاف في أن عدتها تنقضي بالشهرين والخمس ليال كما
~~ينقضي بها إذا كانت في سن من تحيض، فحاضت، فيكون لسيدها أن يطأها وأن
~~يزوجها، وليس عليه أن ينتظر بها تمام ثلاثة أشهر،
# PageV04P098
# ولم يحكم لها بحكم المعتدة بعد انقضاء الشهرين وخمس ليال إلى تمام
~~الثلاثة الأشهر، إذ قال: إن لسيدها أن ينقلها عن بيتها، فعلى قوله: لا
~~إحداد عليها، وذلك خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون:
~~من أن على المتوفى عنها زوجها الإحداد إذا استرابت حتى تنقضي الريبة، مثل
~~قول سحنون: إنه لا إحداد عليها إلا في الأربعة أشهر وعشر، وظاهر ما في
~~المدونة: أن عدتها تنقضي بالشهرين والخمس ليال، فيكون لسيدها أن يطأها
~~ولمشتريها وإن كانت ممن لا يؤمن الحمل منها، إذا لم يكن بها ريبة؛ لأنه قال
~~في كتاب الاستبراء منها: إنها إذا لم تحض في الشهرين وخمس ليال فلا يطأها
~~إن أحست من نفسها؛ لأن في قوله "إن أحست من نفسها" دليل على أنها [إن] لم
~~تحس من نفسها شيئا، يطؤها إذا انقضت الشهران وخمس ليال. وإن ms1337 لم تحض فيها،
~~وذلك بين أيضا من قول سحنون في تفرقته بين أن يكون بين المدتين أقل من
~~شهرين وخمس ليال أو أكثر في أم الولد التي يتوفى زوجها وسيدها، ولا يدري
~~أيهما مات قبل صاحبه. والريبة في ذلك تكون بوجهين: أحدهما: بامتلاء تحسه في
~~البطن، والثاني: بتأخير الحيض عن وقته، إن كانت ممن تحيض، فأتى عليها في
~~الشهرين وخمس ليال وقت حيضتها فلم تحض، فأما الريبة بامتلاء تحسه في البطن
~~فلا بد من استبرائها إلى تمام تسعة أشهر، فإن لم تزد على ما كان عليه حلت،
~~وإن زاد انتظرت إلى أقصى أمد الحمل، وأما الريبة بتأخر الحيض عن وقته [إن
~~كانت،] فيستبريها إلى تمام ثلاثة أشهر، فإن لم يظهر بها حمل ولا أحست بشيء
~~حلت.
# PageV04P099
# فيتحصل على هذا الذي قلناه في اليائسة من المحيض التي لا يؤمن الحمل
~~منها، وفي التي هي ممن تحيض إذا لم تحض في الشهرين وخمس ليال ولا مر بها
~~فيها وقت حيضتها - ثلاثة أقوال: أحدها: أنها تحل بتمام الشهرين وخمس ليال
~~فيكون لسيدها أن ينقلها عن بيتها وأن يطأها ويزوجها. والثاني: أنها تبقى
~~على إحدادها ولا ينقلها عن بيتها ولا يطأها ولا يزوجها حتى تنقضي ثلاثة
~~أشهر، والثالث: أنه ينقلها عن بيتها ويسقط عنها الإحداد، ولا يطؤها ولا
~~يزوجها حتى تنقضي ثلاثة أشهر. وإنما كانت عدة الأمة في الوفاة شهرين وخمس
~~ليال؛ لأن العدة حد من الحدود، والعبيد في الحدود على النصف من الأحرار؛
~~لقول الله عز وجل: {فإذا أحصن فإن أتين بفاحشة فعليهن نصف ما على المحصنات
~~من العذاب} [النساء: 25] . فكان على الأمة ومن فيها بقية رق في الطلاق -
~~حيضتان؛ إذ لا تنقسم الحيضة الثانية، وفي الوفاة شهران وخمس ليال؛ لانقسام
~~الشهور والأيام، والله أعلم.
### | مسألة: الأمة المستحاضة والتي ترتفع عنها حيضتها يبيعها سيدها
# مسألة قال ابن القاسم، في الأمة المستحاضة والتي ترتفع عنها حيضتها:
~~يبيعها سيدها استبراؤها ثلاثة أشهر إلا أن ترتاب فتنتهي تسعة أشهر.
# قلت له: فالأمة التي لا تحيض في ms1338 ستة أشهر إلا مرة، تباع، هل ينتظر بها
~~إلى حين حيضتها؟ قال: ثلاثة أشهر تبريها إذا لم ترتب، والتي لا تحيض في ستة
~~أشهر إلا مرة واحدة إذا لم ترتب أقوى في الاستبراء؛ لأنه يعرف أنه لم
~~يمنعها من الحيض شيء يخاف عليها، ألا ترى أن المتوفى عنها زوجها إذا كانت
~~ممن تحيض فلم تحض في عدتها أمرت أن تقيم حتى تحيض أو تبلغ من الأجل ما لا
~~يشك فيه أن فيه استبراء رحمها، وذلك تسعة أشهر إذا لم تحس شيئا، والتي
# PageV04P100
# حيضتها في ستة أشهر مرة أو في السنة مرة أو تكون ترضع، تجزيها العدة إذا
~~لم ترتب بشيء؛ لأنه يعلم أنه لا تحتبس عنها حيضتها لريبة خيفت عليها، وإنما
~~احتبست بحيضتها التي كانت من شأنها، فكذلك البيع لا تكون التي تحيض أعجل في
~~الاستبراء في الريبة من التي لا تحيض، وهو فرق بين، ورواه أصبغ عن ابن
~~القاسم في كتاب النكاح الأول من سماعه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المستحاضة والتي ترتفع عنها حيضتها تستبرأ في
~~البيع بثلاثة أشهر - هو أحد قولي مالك في المدونة من رواية ابن غانم عنه،
~~واختيار أشهب خلاف قوله الآخر فيها: أنهما يستبريان جميعا بتسعة أشهر، وقد
~~قيل: إن المستحاضة تستبري بثلاثة أشهر، والتي ترتفع عنها حيضتها بتسعة
~~أشهر، وهذا يأتي على ما روي عن مالك أن المستحاضة تعتد في الوفاة بأربعة
~~أشهر وعشر، وتحل، بخلاف التي ترتفع عنها حيضتها. وأما التي لا تحيض في ستة
~~أشهر إلا مرة، فقوله: إنها تستبري بثلاثة أشهر - صحيح على قياس قوله: إن
~~المتوفى عنها زوجها تحل بأربعة أشهر وعشر، إذا لم يمر بها فيها وقت حيضتها.
~~وتأتي على رواية ابن كنانة عن مالك في سماع أشهب من كتاب طلاق السنة في
~~المتوفى عنها زوجها، تعتد أربعة أشهر وعشرا، ولا يأتيها فيها وقت حيضتها:
~~أنها لا تتزوج حتى تحيض وتبرأ من الريبة: أنها لا يجزيها في الاستبراء
~~الثلاثة الأشهر، ولا بد لها من انتظار حيضتها، وهو ms1339 قول ابن القاسم في رسم
~~يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى بعد هذا، ورواية عيسى أصح في النص؛ لأن
~~المعنى في الاستبراء معرفة براء الرحم من الحمل، وقد حصل ذلك بالثلاثة
~~الأشهر، فلا يلزم انتظار الحيضة، إذ ليست الحيضة في الاستبراء عبادة، فيلزم
~~انتظارها وإن حصلت البراءة بما دونها كما أن الصحيح أن تحل الحرة المتوفى
~~عنها زوجها بأربعة أشهر وعشر إذ لم يمر بها فيها وقت حيضتها، ورواية ابن
~~كنانة عن مالك شذوذ من القول؛ لأنها قد أكملت العدة التي
# PageV04P101
# فرضها الله عليها ولا ريبة فيها فوجب أن تحل، وقد حكى ابن المواز: أن
~~مالكا رجع عنه، وقد قال أبو إسحاق في رواية عيسى هذه: إنها غلط ومخالفة
~~للقرآن، وإن رواية يحيى هي الصحيحة، وقوله هو الغلط، إذ ليس في القرآن وجوب
~~استبراء الأمة في البيع بحيضة، فيلزم أن يقال: إن الاستبراء لا يحصل بما
~~دونها، إذ قد علم وقتها كما يقال في الأقراء في عدة الطلاق، ولو قال: إنها
~~مخالفة لقول النبي - عليه السلام -: «لا توطأ حامل حتى تضع، ولا حائل حتى
~~تحيض» لكان أشبه وإن لم يكن ذلك صحيحا إذ ليس الحديث على عمومه؛ لأنه إنما
~~خرج على الأغلب من أن ذوات الحيض من النساء يحضن فيما دون الثلاثة الأشهر
~~التي يعلم بها براءة الرحم.
### | مسألة: اشترى عبدا وجارية في صفقة واحدة والجارية مما مثلها توضع للاستبراء
# مسألة قال عيسى: وسألت عن رجل اشترى عبدا وجارية في صفقة واحدة، والجارية
~~مما مثلها توضع للاستبراء، فوضعت للاستبراء، فماتت قبل أن تخرج من
~~الاستبراء والجارية أكثر ثمنا من العبد أو أدق ثمنا، والعبد قائم بعينه، أو
~~مات العبد والجارية قائمة بعينها لم تخرج من الاستبراء. قال ابن القاسم: إن
~~كان العبد وغدا وإنما اشترى لمكان الجارية، وفيها النماء والفضل وكثرة
~~الثمن فيما يرى الناس كان موقوفا ولم ينبغي له أن ينفذ، فإن ماتت الجارية
~~ولم تخرج من حيضتها انتقض البيع، وإن أصيب العبد في ذلك فمصيبته من البائع،
~~إلا ms1340 أن تخرج الجارية من الحيضة، فإن خرجت من الحيضة فمصيبته من المبتاع؛
~~لأنه لو لم يتم بيع الجارية لم يكن فيه
# PageV04P102
# بيع، ولو رضي أن يأخذه بالذي يصيبه من الثمن من قيمتها لم تحل، وإن كان
~~العبد من أجله اشتريت الجارية وفيه النماء والفضل فيما يرى الناس قبض
~~المشتري العبد ووقفت الجارية للحيضة، فإن هلكت الجارية أو لم تخرج من
~~الحيضة لزمه العبد بما يصيبه من الثمن بمنزلة ما لو استحقت أو وجد بها عيب
~~فردت، فإن هلك العبد في ذلك قبل أن تخرج الجارية من الاستبراء كانت مصيبته
~~من المشتري ويستأنى بالجارية، فإن خرجت من الحيضة لزمه الثمن كله، وإن
~~ألفيت حاملا أو ماتت قبل أن تخرج من الحيضة كان عليه من الثمن بقدر ثمن
~~العبد من الجارية، ينظر كم قيمته وقيمة الجارية فيفض الثمن عليهما فيتبعه
~~بقدر ذلك من حصة الثمن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة بينة المعنى، قوله فيها: إن
~~الجارية إذا كانت وجه الصفقة يوقف العبد بتوقيف الجارية للمواضعة، وتكون
~~مصيبته من البائع إن لم تخرج الجارية من المواضعة، ومن المبتاع إن خرجت من
~~المواضعة، ولا يجوز نقد الثمن في ذلك بشرط صحيح؛ لأن البيع لما كان لا يتم
~~فيه دونها وجب أن يكون تبعا لها في التوقيف والضمان، وفي أن النقد فيه لا
~~يجوز، وقد قيل: [إن] له أن يأخذه بما ينوبه من الثمن إن لم تخرج الجارية من
~~المواضعة هو أحد قولي ابن القاسم في غيرما كتاب من المدونة، فعلى هذا القول
~~تكون مصيبته أيضا إن مات ولم تخرج الجارية من المواضعة من البائع، ولا يجوز
~~فيه النقد كحكم العبد المشترى بالخيار، وأما إذا كان العبد وجه الصفقة
~~فيقبضه ويدفع ما ينوبه من الثمن؛ لأن الشراء له فيه لازم بما ينوبه من
~~الثمن إن لم تخرج الجارية من المواضعة، ولا ينقد ما
# PageV04P103
# ينوب الجارية بشرط، وقد اختلف في وجوب توقيفه إن دعا إلى ذلك البائع
~~حسبما مضى القول فيه في أول ms1341 رسم من سماع ابن القاسم، فإن طاع بدفع جميع
~~الثمن ولم تخرج الجارية من المواضعة ماتت أو ألفيت حاملا فلم يرد المبتاع
~~أخذها رد البائع من الثمن ما ينوبها، وإن لم يدفع من الثمن شيئا ولم تخرج
~~الجارية أيضا من المواضعة لزم المبتاع من الثمن ما ينوب العبد منه بأن ينظر
~~ما قيمته من قيمته وقيمة الجارية، فيكون عليه من الثمن ذلك الجزء، مثال
~~ذلك: أن تكون قيمته مائتين وقيمة الجارية مائة، فيكون عليه ثلثا الثمن ما
~~كان، وقوله في الرواية كان عليه من الثمن بقدر ثمن العبد من الجارية لفظ
~~وقع على غير تحصيل، ومراده كان عليه من الثمن بقدر ثمن العبد من ثمن العبد
~~والجارية حسبما بيناه، والحمد لله.
### | إذا باع الرجل الجارية بالجاريتين فإنهن يوضعن للاستبراء
# ومن كتاب الفصاحة قال عيسى: قال ابن القاسم: إذا باع الرجل الجارية
~~بالجاريتين فإنهن يوضعن للاستبراء، فإن ماتت الجارية التي هي ثمن الجاريتين
~~أو أصابها عيب قبل أن تخرج من الاستبراء فإن ذلك من بائعها، إن كان موت
~~فالمصيبة منه، وإن كان عيبا ردت عليه وانفسخ البيع في الجاريتين، قال ابن
~~القاسم: إلا أن يشاء المشتري حبسها معيبة فيتم البيع، وإن سلمت مما ذكرنا،
~~فأصاب الجارية الفاره من الجاريتين مثل ما وصفنا في هذا من قبل أن تخرج من
~~الاستبراء انفسخ البيع أيضا وردت الجارية الفاره التي كانت ثمنا للجاريتين
~~إلى صاحبها واسترجع جاريته، وإن سلمت الجاريتان الفارهتان مما ذكرنا وأصاب
~~الدنية من الجاريتين موت أو عيب قبل
# PageV04P104
# أن تخرج من الاستبراء انتظر بالجاريتين الفارهتين، فإن خرجتا من
~~الاستبراء صحيحتين تم البيع فيهن ورجع مشتري الجاريتين بثمن الدنية على
~~صاحبه فينظر ما اسم قيمتها من قيمة صاحبتها فيرجع بذلك الاسم على بائعها في
~~قيمة الجارية الفارهة التي يأخذ، وذلك أن تكون قيمة الجارية الفارهة التي
~~هي ثمن الجاريتين ثلاثمائة دينار، وتكون قيمة الجارية ثلاثمائة دينار أيضا،
~~فتكون قيمة المرتفعة منهما مائتين، وقيمة الدنية مائة، فيرجع بثلث قيمة
~~المرتفعة، وذلك مائة دينار، ms1342 وإن خرجت الدنية من الاستبراء صحيحة قبل أن
~~تخرج صاحبتها ثم ماتت، فإنه ينتظر بصاحبتها، فإن خرجت صحيحة من الاستبراء
~~كانت المصيبة من المشتري، وإن لم تخرج صحيحة أو ماتت كانت المصيبة من
~~بائعها، وإن وجد بأحد الجاريتين عيب بعد الاستبراء فإنه إن كانت العلية
~~أدناهما ليس من أجلها اشتريت صاحبتها ردها ونظر ما اسم قيمتها من قيمة
~~صاحبتها، فيرجع بذلك الاسم على البائع في قيمة الجارية المرتفعة كما فسرت
~~لك، وإن كانت المعيبة هي وجه ما اشترى وفيها يرجو ردهما جميعا ونظر، فإن
~~كانت المرتفعة لم تفت بنماء ولا نقصان ولا اختلاف أسواق ولا بيع ولا بشيء
~~من وجوه الفوت، قبضها ورد الجاريتين جميعا، وإن كانت قد فاتت بشيء مما
~~ذكرنا أو طال أمرها كان [له] عليه قيمتها يوم قبضها، وإن كانت المرتفعة
~~التي هي ثمن الجاريتين هي التي وجد بها العيب ردها ونظر إلى الجاريتين، فإن
~~كانت المرتفعة منهما والدنية
# PageV04P105
# لم يفوتا ردها وقبض الجاريتين، وإن كانت الدنية قد فاتت والمرتفعة منهما
~~لم تفت ردها أيضا وأخذ المرتفعة ورجع عليه بقيمة الدنية، وإن فاتت المرتفعة
~~ولم تفت الدنية منهما لم يردها ولزمه البيع فيهما وغرم قيمة الجاريتين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة إلا أنه لم يستوف جميع وجوهها ولا
~~بين ما فيه الخلاف منها، وأنا استوفي ما قصر عنه من وجوهها وأنبه على ما
~~فيه الخلاف منها إن شاء الله، ولا حول ولا قوة إلا بالله، قال أولا: إن
~~البيع ينفسخ في الجاريتين إن ماتت الجارية التي هي ثمن لهما أو أصابها عيب
~~قبل أن تخرج من الاستبراء، ومعنى ذلك إن كانت الجاريتان لم تخرجا بعد من
~~الاستبراء أو كانتا قد خرجتا منه ولم تفوتا عند المبتاع لهما بوجه من وجوه
~~الفوت، فأما إن كانتا قد فاتتا عنده بحوالة سوق فما فوقه فيلزمه قيمتهما
~~يوم خروجهما من الاستبراء ولا ينفسخ البيع بردهما إلى بائعهما، كمن باع
~~عبدا بعبد، فاستحق أحدهما وقد فات الآخر: إنه لا ms1343 يرد بعد فوات ويلزم مشتريه
~~قيمته يوم اشتراه، وكذلك إن فاتت الأرفع منهما ولم تفت الأدنى، وأما إن
~~فاتت الأدنى ولم تفت الأرفع فيردها وقيمة التي فاتت، وفيما يأتي بعد هذا في
~~بقية المسألة بيانه. وقول ابن القاسم إلا أن يشاء المشتري حبس المعيبة فيتم
~~البيع، وقع في بعض الروايات وهو صحيح مبين لما تقدم من قوله. وقوله وإن
~~سلمت مما ذكرنا فأصاب الجارية الفاره من الجاريتين مثل ما وصفنا في هذا قبل
~~أن تخرج من الاستبراء انفسخ البيع أيضا وردت الجارية الفاره التي كانت ثمنا
~~للجاريتين إلى صاحبها واسترجع جاريته، معناه أيضا إذا كانت الجارية الفاره
~~التي كانت ثمنا للجاريتين قائمة لم تفت بوجه من الوجوه، فإن كانت قد فاتت
~~بحوالة سوق [فما فوقه لم ترد، ولزم مشتريها قيمتها يوم خروجها من
~~الاستبراء، وأما الجارية الدنية من الجاريتين فترد وإن فاتت بحوالة
# PageV04P106
# الأسواق] ، مما لم تفت بالعيوب المفسدة. وقوله: إن سلمت الجاريتان
~~الفارهتان وأصاب الدنية من الجاريتين موت أو عيب قبل أن تخرج من الاستبراء
~~تم البيع فيهن ورجع مشتري الجاريتين بثمن الدنية على صاحبها، فينظر ما اسم
~~قيمتها من قيمة صاحبتها، فيرجع بذلك الاسم على بائعها في قيمة الجارية
~~الفارهة، معناه: فينظر ما اسم قيمتها من قيمتها وقيمة صاحبتها جميعا،
~~وتمثيله الذي مثل بقوله، وذلك أن تكون قيمة الجارية إلى آخر قوله يدل على
~~ذلك، وسواء كانت الجارية الفارهة قائمة أو فائتة؛ وقد قيل: إنها إن كانت
~~قائمة كان شريكا معه فيها بقدر قيمتها من قيمتها وقيمة صاحبتها، وهو قول
~~أشهب. وقيل أيضا: إنه يكون شريكا معه فيها بذلك الجزء إلا أن يأبى ذلك
~~مشتري الجارية الفاره لضرر الشركة عليه، فينفسخ البيع في الجميع. وهو قول
~~ابن القاسم في رسم الصلاة من سماع يحيى من كتاب الشفعة.
# وقوله: وإن خرجت الدنية من الاستبراء صحيحة قبل أن تخرج صاحبتها ثم ماتت،
~~فإنه ينتظر صاحبتها، فإن خرجت صحيحة من الاستبراء كانت المصيبة من المشتري،
~~وإن لم تخرج صحيحة أو ماتت ms1344 كانت المصيبة من بائعها صحيح؛ لأنها تبع
~~لصاحبتها، إذ لا يتم البيع فيها دونها، وقد مضى هذا المعنى في المسألة التي
~~قبل هذه.
# وقوله: وإذا وجد بإحدى الجاريتين عيب بعد الاستبراء، فإنه إن كانت
~~المعيبة أدناهما ليس من أجلها اشتريت صاحبتها ردها ونظر ما اسم قيمتها من
~~قيمة صاحبتها فيرجع بذلك الاسم على البائع في قيمة الجارية المرتفعة كما
~~فسرت لك، قد مضى القول فيه وبينا أن فيه ثلاثة أقوال، وكذلك قد مضى القول
~~في معنى بقية ما ذكر من وجوه المسألة، فلا معنى لإعادة ذكره، ولا يجوز
~~النقد في هذه المسألة حتى تخرج الجاريتان الفارهتان من المواضعة، فإذا
~~خرجتا من المواضعة تقابضا، وإن لم تخرج الدنية بعد من المواضعة؛ لأن ظهور
~~الحمل بها أو موتها لا ينقض البيع بينهما،
# PageV04P107
# فسهل انتقاد ثمنها مع إمكان الرجوع فيه بعينه على ما حكيناه من مذهب أشهب
~~الذي لا يراعي ضرر الشركة أو في قيمته على ما مضى من مذهب ابن القاسم، وعلى
~~هذا يأتي ما في أول كتاب الجعل والإجارة من المدونة من أنه يجوز أن يبيع
~~الرجل نصف ثوبه من رجل على أن يبيع له النصف الآخر إلى شهر؛ لأنه إن باع في
~~نصف الشهر كان له أن يرجع في عين الثوب أو في قيمته على ما ذكرناه من
~~الاختلاف في هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع رجل وليدة كان لها زوج وهي في عدة ولم يبين ذلك لمشتريها
# مسألة وإذا ابتاع رجل وليدة كان لها زوج وهي في عدة من طلاق زوجها أو
~~وفاته ولم يبين ذلك لمشتريها، فوطئها المشتري فحملت ثم علم بما كتمه البائع
~~من ذلك، فإنه إن كان مشتريها وطئها وقد حاضت في عدتها حيضة فإن الولد لاحق
~~بالمبتاع، وأراها أم ولد بذلك الولد إذا جاءت به لتمام ستة أشهر غير أنه لا
~~يحل له وطؤها أبدا لوطئه إياها في عدتها، فمن الناس من يقول: إنها تعتق
~~عليه ساعة حملت، إذ لا يجد سبيلا إلى وطئها. ومنهم ms1345 من يقول: يستخدمها
~~بالمعروف حتى يموت، فإذا مات عتقت من رأس المال ولم يلحقها دين، وكان
~~سبيلها سبيل أمهات الأولاد، ويرجع المبتاع على البائع بقيمة عيب ما كتمه،
~~فيأخذه منه، وإن كان وطئها ولها زوج ولم يطلقها فكان الزوج غائبا عنها أو
~~معزولا عنها ما يكون في مثله استبراء لرحمها فوطئها المبتاع فحملت، فإن
~~الولد لاحق بالمبتاع أيضا، وترد إلى زوجها إذا وضعت، وتكون بذلك الولد أم
~~ولد للمبتاع إن طلقها زوجها يوما ما أو مات عنها حل له وطؤها وأعتقت من رأس
~~مال سيدها إذا مات، كان زوجها حيا أو مات عنها أو طلقها، فإن سبيلها سبيل
~~أمهات الأولاد، ويرجع المشتري على بائعها منه بقيمة عيب ما كتمه من أن لها
~~زوجا، قال: وإن لم يكن الزوج غائبا ولا
# PageV04P108
# معزولا عنها كما ذكرنا، فالولد للزوج، وترد الأمة على بائعها بعيب ما
~~كتمه من غير غرم يكون عليه لوطئها، قال: وإن وطئها في هذا كله، وهي حامل من
~~زوجها أو من غير زوجها أو ليست بحامل، فهو يردها بعيب ما كتمه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها؛
~~لأن المشتري وطئ بشبهة الشراء، فوجب أن يلحق به الولد إذا وطئها في العدة
~~بعد حيضة، وجاءت بالولد لتمام ستة أشهر من يوم وطئ كمن تزوج في العدة ودخل
~~بعد حيضة، وكذلك إذا وطئها وهي في ملك الزوج وهو غائب أو معزول مدة تكون
~~فيها استبراء لرحمها، فجاءت بالولد لتمام ستة أشهر من يوم وطئها، وإذا لحق
~~به الولد وجب أن تكون به أم ولد، وإذا صارت أم ولد فات ردها بالعيب ووجب له
~~الرجوع بقيمته، وإذا لم يلحق به الولد ولحق بالزوج إما بأن يكون وطؤه في
~~طهر واحد، وإما بأن يكون وطئها في طهر آخر فاتت بالولد لأقل من ستة أشهر،
~~وإما بأن يكون وطؤه وهي حامل فإنه يردها بالعيب ولا يكون عليه في وطئه شيء،
~~كما اشترى أمة فوطئها ثم وجد بها ms1346 عيبا، فإنه يردها ولا شيء عليه في الوطء
~~إلا أن تكون بكرا، فيرد بما نقص الافتضاض منها إن أراد ردها، وإن لم يرد
~~أخذ قيمة العيب وحبسها، وقد قيل: إن الوطء فيها فوت، ذكر ذلك ابن حبيب عن
~~جماعة من الصحابة والتابعين وأخذ به وحكاه عن ابن وهب وابن نافع وأصبغ.
### | اشترى جارية وقبضها من غير مواضعة ودفع الثمن ثم استبريت الجارية
# ومن كتاب العتق وسئل: عن رجل اشترى جارية وقبضها من غير مواضعة ودفع
~~الثمن ثم استبريت الجارية وخيف عليها الحمل، فقال: إن كان باعها على أن
~~ينقده الثمن بشرط فسخ البيع، ردت إلى صاحبها،
# PageV04P109
# وإن كان إنما تطوع بذلك من غير شرط يكون في البيع لم ينزع منه الثمن حتى
~~ينظر إلى ما تصير إليه الجارية، فإن استمر بها حمل رد الثمن، وإن حاضت نفذ
~~البيع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة والاختلاف فيها في رسم
~~الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن القاسم لمن أحب الوقوف عليه، فلا
~~معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: الاستبراء في كل ما يوطأ من الجواري رفيعة كانت أو وضيعة
# مسألة قال ابن القاسم: الاستبراء في كل ما يوطأ من الجواري رفيعة كانت أو
~~وضيعة، وما يراد للوطء مما لم يكن يوطأ، فأما وخش الرقيق وما لا تراد للوطء
~~وما لم يكن يوطأ فليس فيه مواضعة استبراء.
# قال محمد بن رشد: قوله "الاستبراء في كل ما يوطأ" يريد المواضعة في كل ما
~~يطؤه البائع من الجواري رفيعة كانت أو وضيعة. وقوله: "وما يراد للوطء مما
~~لم يكن يوطأ" يريد به وفي الجواري المرتفعات اللاتي يتخذن للوطء، وإن كان
~~البائع لهن لا يطؤهن، وقوله: فأما وخش الرقيق وما لا يراد للوطء وما لم يكن
~~يوطأ فليس فيه مواضعة استبراء، فليس على ظاهره، والمعنى فيه: فأما وخش
~~الرقيق الذي لا يتخذ للوطء ولم يكن البائع يطؤه، فليس فيه مواضعة استبراء،
~~يريد: ولا يجوز للمبتاع أن يطأها حتى يستبري لنفسه، وهذا ms1347 كله مما لا اختلاف
~~فيه، والله الموفق للصواب.
### | الرجل يبيع الجارية وهي حامل ثم يقر أن الحمل منه
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش
# قال يحيى: سألت ابن القاسم: عن الرجل يبيع الجارية وهي
# PageV04P110
# حامل ثم يقر أن الحمل منه، قال: إن اتهم أن يكون متعشقا بها نادما على
~~بيعها ألحق به الولد وغرم قيمته يوم أقر به ولم ترد عليه الأمة، وإن كان
~~معدما ألحق به الولد، وكانت قيمته دينا عليه يتبع به، قال: وإن لم يتهم في
~~استرجاع الأمة بتعشق ولا رغبة في صلاح حال الجارية لزيادتها في بدنها وكان
~~مليا، فإنها ترد إليه ويفسخ البيع ويغرم الثمن الذي كان أخذ ويلحق به
~~ولدها، وليس عليه في الولد إذا سقطت عنه التهمة وكان مليا، وإن كان غير
~~متهم وهو معدم ألحق به الولد، واتبع بقيمته يوم يقر به ولا ترد إليه الأمة
~~لعدمه؛ لأنه يتهم في أخذها لعدمه، ولا يتهم في استلحاق ابنها؛ لأنه يغرم
~~قيمته ولا يرق له منه شيء، والأمة لو ردت إليه وهو معدم رقت له فاستمتع
~~واستخدم، فهو متهم فيها لعدمه، وإن أقر بهذا وقد أعتق الولد والأمة وهو ملي
~~لم ترد إليه الأمة ومضى عتقها للمعتق، وثبت له ولاؤها، ومضى عتق الولد أيضا
~~وثبت ولاؤه لمعتقه، ولكنه يوارث أباه المقر به بالنسب، ويلحق به ولا يغير
~~ذلك ولاءه ويقضى عليه بإقراره بأنه باع أم ولد بغرم الثمن الذي أخذ؛ لأنه
~~لا يحل له أكله، ويقال لمعتق الأمة وابنها: إن شئت فخذ الثمن الذي أخذ منك
~~هذا المقر، وإن شئت فدع.
# قال محمد بن رشد: أما الولد فلا اختلاف في أنه يرد إليه إذا اتهم في الأم
~~فلم ترد إليه ويلحق به نسبه ويتبع بقيمته يوم أقر به دينا في ذمته إن لم
~~يكن له مال على ما قاله في هذه الرواية، قيل: بقيمته يوم ولد، وقيل: بما
~~ينوبه من الثمن بأن ينظر إليه اليوم أن لو كان معها ms1348 يوم عقد البيع فيفض
# PageV04P111
# الثمن عليهما، وإلى هذا ذهب أبو إسحاق التونسي، وقال: إنه لا يشبهه. وقال
~~بعض شيوخ القرويين: إنه يقوم مع أمه يوم عقد البيع على حاله التي هو عليها
~~[الآن] اليوم، ثم تقوم الأم دونه، فيرد من الثمن حصاص الولد، وهو يرجع
~~بالمعنى إلى ما قاله أبو إسحاق التونسي، والقياس أن لا يكون عليه للمبتاع
~~إلا ما زاد في ثمنها بسبب الحمل إن كان اشتراها ظاهرة الحمل، ولم يكن عليه
~~في الولد شيء إن لم تكن ظاهرة الحمل، وإنما اختلف قول ابن القاسم في انتقاض
~~العتق إن كان قد أعتقه المشتري، فمرة قال ابن القاسم: ينتقض العتق إذا ثبت
~~به نسبه ولا يكون للمعتق ولاؤه، ومرة قال: ينقض العتق ويلحق به النسب ويكون
~~الولاء للمعتق، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، والقولان قائمان من
~~المدونة.
# وأما الأم ففي ردها إليه ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنها ترد إلا أن يكون عديما أو يتهم فيها بميل إليها أو رغبة فيها
~~لصلاح حالها، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية وقول مالك وغيره في
~~المدونة.
# والقول الثاني: أنها ترد إليه إلا أن يتهم بميل إليها ورغبة فيها لصلاح
~~حالها، فإن لم يتهم فيها بشيء من ذلك ردت إليه، وإن كان معدما واتبع بثمنها
~~دينا في ذمته، وهو قول ابن القاسم في المدونة.
# والقول الثالث: أنها ترد إليه إلا أن يكون معدما، فإن كان مليا ردت إليه،
~~وإن اتهم بميل إليها ورغبة فيها لصلاح حالها، وهو ظاهر قول ابن نافع في
~~المبسوطة، وهذا كله ما لم يعتقها المشتري، واختلف قول ابن القاسم إذا كان
~~المشتري قد أعتقها، [فمرة قال: إنه إذا أعتقها فلا ينتقض العتق، ولا ترد
~~إليه على حال، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، وأحد قوليه في المدونة.
~~ومرة قال: إنه لا تأثير لعتق المشتري لها. فيما يجب من ردها للبائع وتصديقه
~~في قوله إن لم يتهم فيها، فإذا صدق وردت إليه نقض العتق إن كان المشتري قد ms1349
~~أعتقها،] وسواء في هذا
# PageV04P112
# كله من لحوق نسبه ورد أمه إليه أم ولد باع الأمة وهي حامل فولدت عند
~~المشتري فادعى ولدها، أو باعها وولدها ثم ادعى أن الولد منه، أو باعها وحبس
~~ولدها ثم ادعى أن ولدها الذي عنده منه، أو باعها فولدت عند المشتري إلى ما
~~يلحق فيه الأنساب ولم يطأ المشتري ولا زوج، غير أنه إن باعها مع ولدها ثم
~~ادعى أنه ولده واتهم في الأم فلم ترد إليه يكون عليه من الثمن ما ناب الولد
~~منه، ولو باعها ولا ولد معها ثم ادعى بعد البيع أنها قد كانت ولدت منه لم
~~يصدق ولم ترد إليه في المشهور في المذهب خلاف ما في بعض الروايات من كتاب
~~اللقطة من المدونة من أنها ترد إليه إذ لا يتهم وهو بعيد، طرحها سحنون،
~~وقال: إن إجازته عن ابن القاسم وصمة في الدين، وأما إذا ادعى أنه لا يلحق
~~به أنه ملك أمه أو تزوجها، فاختلف في ذلك قول ابن القاسم، مرة قال: إنه لا
~~يلحق به على حال، ومرة قال: يلحق به إذا لم يكن للولد نسب ثابت ما لم يتبين
~~كذبه، وإن لم يشبه قوله، ومرة قال: إنه إنما يلحق به إذا لم يكن للولد نسب
~~ثابت إذا أشبه قوله، وهذا الاختلاف كله قائم من المدونة، وبالله التوفيق.
### | الشريكين في الأمة يطؤها أحدهما فتحمل وتلد
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع قال يحيى: وسألته: عن الشريكين في
~~الأمة يطؤها أحدهما فتحمل وتلد، ثم يتعدى الآخر ويطؤها وتحمل، ما الأمر
~~فيها؟ فقال: إن كان للأول مال قومت عليه وكانت أم ولد له وأدب، ونكل الثاني
~~نكالا موجعا ودرئ عنه الحد للشبهة وألحق به ولده، وإن لم يكن له مال لم
~~تقوم على الأول ولا على الثاني ونكلا جميعا، والثاني أحق بأشد النكال،
~~وألحق بهما أبناؤهما وعتقت عليهما، ولم تترك في يد واحد منهما.
# PageV04P113
# قال محمد بن رشد: قال: إن الأول إن كان له مال قومت عليه الأمة وكانت أم ms1350
~~ولد له، وقال: إن الثاني ينكل ويدرأ عنه الحد ويلحق به الولد، وسكت عما يجب
~~عليه للأول، ويجب عليه له قيمة ولده، على أنه ولد أم ولد [له؛ لأنه إنما
~~وطئها وأولدها بعد أن صارت أم ولد للأول] ويترادان فيما بينهما، فمن كان له
~~منهما فضل على صاحبه رجع به عليه على ما يأتي لسحنون في نوازله بعد هذا،
~~وقيل: إنه إن لم يكن للأول مال لم تقوم على الأول، ولا على الثاني، ونكلا
~~وألحق بهما أبناؤهما، وأعتقت عليهما، وذلك كله بين على ما قال؛ لأن القيمة
~~سقطت عن الأول لعدمه، وعن الثاني إذ قد فات نصيب الأول بالإيلاد ووجب أن
~~تعتق عليه، إذ لا يقدر على وطئها من أجل نصيب الثاني الذي قد صارت أم ولد
~~له، ووجب النكال عليهما، إذ لا يجوز وطء أمة فيها شرك، ولحق بهما أبناؤهما
~~للشبهة التي أسقطت الحد عنهما وأعتقت عليهما؛ لأن نصيب كل واحد منهما قد
~~صار أم ولد له بالإيلاد، ولا سبيل له إلى الوطء؛ لأن نصفها أم ولد له،
~~ونصفها أم ولد لصاحبه.
# وسكت: هل يجب على الأول قيمة نصف ولد للثاني؟ فروي عن ابن القاسم أن ذلك
~~يجب عليه، وهو الصحيح في النظر والقياس؛ لأن الأمة لما لم تقوم عليه لعدمه،
~~وبقي نصفها ملكا لشريكه، وجب عليه نصف قيمة ولده. وفي كتاب ابن المواز: أنه
~~لا شيء عليه من نصف قيمة ولده، إذ قد أفات شريكه نصيبه من الأمة بإيلاده
~~إياها. وأما الثاني فلا يجب عليه للأول في ولده شيء؛ لأنه وطئ، وبعض الأمة
~~ملك له وبعضها قد وجب عتقه على شريكه، وهذا على مذهب ابن القاسم الذي يرى
~~أنه يعجل عليه عتق نصيبه. وأما على قول غيره الذي يرى أنه لا يعجل عليه عتق
~~نصيبه حتى يعتق نصيب شريكه، فيكون عليه قيمة نصف ولده على أنه ولد أم ولد.
# PageV04P114
### | مسألة: الأمة تشترى وهي ممن تحيض في كل أربعة أشهر حيضة بكم تستبرأ
# مسألة وعن الأمة تشترى وهي ممن ms1351 تحيض في كل أربعة أشهر حيضة بكم تستبرأ؟
~~قال: أما التي قد عرفت حيضتها فإن كانت إنما تحيض من أربعة أشهر إلى أربعة
~~أشهر ومن خمسة إلى خمسة أو إلى ستة ونحو ذلك، فإنه لا يبريها إلا الحيضة،
~~فإن استبرأت من حيضتها فأقصى ما تستبرأ به تسعة أشهر، قال: وأما التي يتأخر
~~حيضها فوق التسعة الأشهر أو السنة أو ما قاربها فإن ثلاثة أشهر تجزيها في
~~الاستبراء إلا أن ترتاب فتقيم تسعة أشهر. [قال:] وأما التي تحيض في أقل من
~~ثلاثة أشهر فإن رفعتها حيضتها كان استبراؤها ثلاثة أشهر إلا أن تستريب
~~فتنتظر استكمال التسعة الأشهر أجل الحمل.
# قلت: فإن كانت ترضع فخيف عليها أن تستأخر حيضتها للرضاع، قال: استبراؤها
~~ثلاثة أشهر، فإن ارتابت فتسعة أشهر.
# قلت: وفي جميع ما تبلغ فيه التسعة الأشهر عند الريبة ضمانها من البائع؟
~~قال: نعم، ولا يحل وطؤها دون ذلك.
# قال محمد بن رشد: لا فرق في القياس بين التي تحيض من ستة أشهر إلى ستة
~~أشهر أو من أربعة أشهر إلى أربعة أشهر، أو مما فوق ذلك، التسعة إلى السنة
~~إلى مثلها أو التي تتأخر حيضتها للرضاع، فإنها تبرأ بثلاثة أشهر إذا لم يمر
~~بها فيها وقت حيضتها، فارتفعت عنها لغير سبب،
# PageV04P115
# فيكون ذلك ريبة يلزم من أجلها أن تزيد على الثلاثة الأشهر حتى تبلغ إلى
~~التسعة الأشهر أو تحيض دون ذلك، وإذا كانت التي تحيض في أقل من ثلاثة أشهر
~~فارتفعت حيضتها تبرأ بثلاثة أشهر فأحرى أن تبرأ بثلاثة أشهر التي لم يمر
~~بها فيها وقت حيضتها أو التي يعلم أنها لم تحض فيها من أجل أنها ترضع،
~~فرواية عيسى عن ابن القاسم التي تقدمت في أن التي تحيض في ستة أشهر تبرأ
~~بثلاثة أشهر أصح في القياس والنظر من هذه الرواية، وقد مضى القول على ذلك
~~هناك. وقوله في التي تتأخر حيضتها فوق التسعة الأشهر أو السنة، فإن ثلاثة
~~أشهر تجزيها في الاستبراء إلا أن ترتاب فتقيم التسعة الأشهر، الريبة هاهنا ms1352
~~إنما هي بحس تجده في بطنها، وإنما تبرأ بتسعة أشهر كما قال إذا كانت تلك
~~الريبة التي وجدت من الحس بقيت على حالها ولم ترد إلى التسعة الأشهر، فأما
~~إن زادت فلا بد من استبرائها إلى أقصى أمد الحمل، وكذلك القول في قوله: إن
~~التي تستأخر حيضتها للرضاع إن ارتابت تستبرئ بتسعة أشهر، وبالله التوفيق.
### | النصراني يبيع أم ولده النصرانية أيجوز للمسلم اشتراؤها
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته: عن النصراني يبيع أم ولده النصرانية،
~~أيجوز للمسلم اشتراؤها؟ فقال: لا بأس بذلك إذا كان من دينهم استجازة بيع
~~أمهات الأولاد، قيل له: أرأيت إن باعها من نصراني، فأسلمت؟ قال: إذا لم يكن
~~إسلامها إلا بعد بيعه إياها فهي أمة؛ لأنها قد رقت لمشتريها حين كان بيعها
~~جائزا له في دينه يوم باعها.
# قال محمد بن رشد: إنما شرط في إجازته للمسلم شراء أم ولد النصرانية من
~~النصراني، وفي أنها تباع على النصراني الذي اشتراها منه إذا أسلمت كما تباع
~~عليه أمته إذا أسلمت، ولا يكون حكمها حكم أم ولد
# PageV04P116
# النصراني تسلم أن يكون من دينهم استجازة بيع أمهات الأولاد؛ لأن ذلك إذا
~~لم يكن من دينهم فهو متعد عليها في بيعها وظالم لها في ذلك، وواجب على
~~الإمام أن يمنعهم من التظالم فيما بينهم، فإذا أقر على نفسه ببيعها، وذلك
~~غير جائز له في دينه، وقال ذلك أساقفتهم - وجب على الإمام أن يحول بينه
~~وبين ذلك، ولم يجز لأحد من المسلمين أن يشتريها منه، فينبغي أن يحمل هذا
~~على التفسير لما في كتاب الجنايات من المدونة من أن الذمي لو باع أم ولده
~~لم يمنع من ذلك. وإجازته للمسلم شراءها منه إذا كان من دينهم استجازة ذلك
~~إنما يأتي على القول بأنهم غير مخاطبين بشرائع الإسلام، وقد اختلف في ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | زعم أنه وطئ جاريته وأنه يعزلها فجاءت بولد
# ومن سماع موسى بن معونة من ابن القاسم قال موسى بن معونة: قال ابن
~~القاسم: من زعم أنه وطئ جاريته وأنه ms1353 يعزلها، فجاءت بولد، فإنها أم ولده إلا
~~أن يدعي استبراء، قال ابن القاسم: ومن ادعى أنه كان يطأ جاريته ولا ينزل،
~~فجاءت بولد فإنه لا يلحقه ولا تكون أم ولد؛ لأنه إنما زعم أنه كان يفضي
~~ويعزل، فالعزل قد يخطئ ويصيب، ولذلك لزمه الولد، وإذا قال كنت أطأ ولا أنزل
~~فإنه ليس هاهنا موضع خوف في أن يكون قد أفضى فيها، فلذلك لم يلزمه الولد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الولد إنما يكون من الماء
~~الدافق، قال تعالى: {فلينظر الإنسان مم خلق} [الطارق: 5] ... الآية، وقال:
# PageV04P117
# {وبدأ خلق الإنسان من طين} [السجدة: 7] {ثم جعل نسله من سلالة من ماء
~~مهين} [السجدة: 8] ، فإذا لم ينزل أصلا علم أنه لم يكن منه ما يكون عنه
~~الولد، فوجب أن لا يلزمه، وإذا وطئ فأنزل فعزل الماء عن الموطوءة وأنزله
~~خارجا منها احتمل أن يكون لم يعزله بجملته وسبقه شيء منه كان عنه الولد،
~~فوجب أن يلزمه؛ لأن الأمة قد صارت فراشا له بوطئه إياها فوجب أن يلحق به
~~الولد حتى يوقن أنه ليس منه، لقول النبي - عليه السلام -: «الولد للفراش،
~~والحجر للعاهر» ، ولا يقين في أن الولد ليس منه للاحتمال الذي ذكرناه، وقد
~~دل على ذلك قول النبي لأصحابه حين سألوه عن العزل: «ما عليكم ألا تفعلوا،
~~ما من نسمة كائنة إلى يوم القيامة إلا وهي كائنة» ، فأخبر - صلى الله عليه
~~وسلم - أن الولد قد يكون مع العزل إذا شاء الله بأن يكون معه بأن ينقلب
~~الوكاء، كما قال عمرو بن العاص صاحب النبي - عليه السلام - فسبقه من الماء
~~شيء يكون منه الولد لا يظن به، وقد قال في آخر كتاب الاستبراء من المدونة:
~~من قال كنت أطأ أمتي ولا أنزل فيها فإن الولد يلحقه ولا ينفعه أن يقول كنت
~~أعزل عنها. فذهب بعض الناس إلى أن ذلك خلاف لرواية موسى هذه في قوله فيها
~~إنه من قال كنت أطأ ولا أنزل - أن الولد لا يلحقه. ومنهم من قال: ms1354 سأله عمن
~~قال لا أنزل، فأجاب عمن قال كنت أعزل، وليس شيء من ذلك كله بصحيح؛ لأن قوله
~~ولا أنزل فيها دليل على أنه كان ينزل خارجا عنها،
# PageV04P118
# وهذا هو العزل بعينه، فعنه سأله، وعليه أجابه، فلا خلاف في رواية موسى
~~لما في المدونة، بل هي مفسرة لها، وبالله التوفيق.
### | يشتري الجارية فتوضع للاستبراء فيعتقها المبتاع من قبل أن تستبرأ
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد: سألت ابن القاسم عن الرجل
~~يشتري الجارية، فتوضع للاستبراء، فيعتقها المبتاع وهي في المواضعة من قبل
~~أن تستبرأ. قال ابن القاسم: إذا كان الذي باعها لا يدعي حملها، إن جاء حمل
~~مضى عتقه عليه فيها، ولم يكن له فيها رد ولو جاء حمل؛ لأنه قد قطع ذلك من
~~نفسه بعتقه إياها، ورضي بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح من قول ابن القاسم على أصله في أن للمشتري أن
~~يسقط المواضعة عن البائع ويقبلها بعيب الحمل إن ظهر بها إذا لم يقع البيع
~~على ذلك، ويأتي على قول سحنون أنه لا يجوز أن يقبلها قبل ظهور الحمل بها
~~ويسقط المواضعة فيها عن البائع؛ لأنه يتهم في إسقاط الضمان عن البائع
~~وتعجيل النقد له، على أن يتعجل الانتفاع بالجارية فيدخله ابتياع الضمان
~~وسلف جر منفعة - أن عتقه فيها لا يلزمه وأن له أن يردها إن ظهر بها حمل،
~~ويبطل العتق.
# وقد وقع في سماع أبي زيد من كتاب العتق في رجل اشترى أمة فوضعها
~~للاستبراء فحلف بعتقها لرجل ليقضينه حقه فحنث، ثم ظهر بها حمل ليس هو من
~~البائع، قال: يردها بالحمل ويأخذ الثمن ولا عتق له، وقاله ابن المواز أيضا
~~في كتاب العيوب من ديوانه، فقال بعض الناس فيها: إنها مسألة حائلة لابن
~~القاسم ليست على أصله، ورواية محمد بن خالد هذه عنه تردها، وليس ذلك بصحيح
~~عندي؛ لأنه إذا بتل عتقها فقد رضي بعيب الحمل إن ظهر، وأسقط التبعة فيه عن
~~البائع بقصده إلى تفويتها
# PageV04P119
# بالعتق، والحالف بالعتق أن ms1355 يقضي غريمه حقه ليس بقاصد إلى تبتيل العتق
~~باليمن، وإنما قصد به إلى التخلص من غريمه به، فلا يحمل عليه أنه رضي بعيب
~~الحمل إن ظهر؛ إذ لم يرد إلا البر بالقضاء، ولعله غلب على الحنث بالعجز عن
~~القضاء، فوقع الحنث بغير اختياره، وهذا فرق بين بين المسألتين، فلا يحمل
~~على ابن القاسم التناقض والاضطراب في ذلك.
### | يشتري الجارية ومثلها يوطأ ومثلها لا يحمل فهل تتواضع إذا لم تحض
# ومن سماع عبد الملك بن الحسن من عبد الله بن وهب قال عبد الملك بن الحسن:
~~سألت ابن وهب: عن الرجل يشتري الجارية وهي من جواري الوطء مثلها يوطأ
~~ومثلها لا يحمل، فهل تتواضع إذا لم تحض؟ قال: نعم، تتواضع، قلت له: فإن لم
~~تتواضع وماتت في أيام الاستبراء في يد المشتري؟ فقال: إذا جهل الاستبراء
~~فهي من البائع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم البيوع الأول من سماع أشهب الاختلاف في
~~وجوب مواضعة التي لا يوطأ مثلها ويومن الحمل منها وفيما تستبرأ به عند من
~~أوجب المواضعة فيها لمن أحب الوقوف عليه، فلا معنى لإعادته، فإن لم تواضع
~~عند من أوجب المواضعة فيها وماتت في يد المشتري قبل أن يمضي من المدة ما
~~تستبرأ فيه، فالضمان يكون من البائع كما قال لوجوب الحكم بالمواضعة عنده
~~على ما في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
### | حر وعبد بينهما جارية فيطآنها فتأتي بولد فيدعيانه
# ومن مسائل نوازل سئل عنها سحنون وسئل سحنون: عن الرجلين يكون بينهما
~~الجارية فيطآنها في طهر واحد، أحدهما حر والآخر عبد، فتأتي بولد فيدعيانه
# PageV04P120
# جميعا، قال: يدعى لهما القافة. قيل له: فإن دعي لهما القافة فقالت: هو
~~للعبد، فقال: الحر مخير إن شاء ضمنه قيمة نصيبه يوم وطئها، وإن شاء تمسك
~~بنصيبه منها؛ لأنها لا تخرج من رق إلى عتق، وهي مثل الجارية بين الرجلين
~~الحرين يطؤها أحدهما فلا تحمل - أن الشريك مخير بين أن يتمسك أو يقومها
~~عليه، قيل له: فإذا رضي أن يتمسك بنصيبه هل يكون ms1356 له نصف الولد رقيقا؟ قال:
~~نعم. قلت: فإذا أراد الشريك أن يقومها عليه والعبد معسر، كيف يغرم قيمتها؟
~~فقال: تباع الجارية في نصف قيمتها يوم وطئها ليس يوم أولدها فيغرم إليه
~~قيمتها يوم وطئها في الوجهين جميعا كان له مال أو كان معسرا وليس هو في
~~القيمة إذا كان معسرا مثل الحر.
# قلت: فهل يباع الولد معها إن كانت قيمة الجارية اليوم ليست تحيط بنصف
~~قيمتها يوم وطئها؟ قال: لا يباع الولد معها؛ لأن الولد ليس مالا للعبد،
~~وإنما يباع في القيمة مال العبد؛ قال: ويتبع العبد بما بقي من القيمة في
~~ذمته إن لم يكن في ثمن الجارية وفاء، ولا يكون ما بقي في رقبته لأنها ليست
~~جناية لأنه كان مأذونا له في ذلك، قيل له: فإن ألحقته القافة بهما جميعا؟
~~فقال: يعتق الصبي على الحر لأنه قد عتق عليه نصف ابنه وبقي نصفه ابنا
~~للعبد، فيعتق عليه جميعه لما دخل في نصفه من الحرية، ويغرم نصف قيمته إلى
~~سيد العبد.
# قلت: فالأمة ما يكون حالها وقد صار نصفها أم ولد للحر ونصفها للعبد؟ قال:
~~أرى أن يقوم عليه النصف [فيحل له وطؤها ويكون عنده نصفها أم ولد له ونصفها
~~رقيق حتى يولدها مرة أخرى بعد استبرائه هذا] النصف الباقي فيكون جميعها أم
~~ولد
# PageV04P121
# له، بمنزلة الرجلين الحرين تكون بينهما الجارية فيطؤها أحدهما فيولدها
~~ولا مال له فيكون له نصفها أم ولد له، ثم إن اشترى نصف شريكه يوما ما حل له
~~وطؤها ويكون نصفها بحساب أم ولد ونصفها للمشتري رقيقا له إلا أن يولدها بعد
~~اشترائه النصف الثاني فيكون جميعها أم ولد له، قيل له: فهل يقال للصبي إذا
~~بلغ وال أيهما شئت؟ قال: نعم. قيل له: فإن والى الصبي العبد أيكون ذلك له
~~فيكون ابنا للعبد؟ فقال: نعم يكون ابنه ويكون حرا.
# قلت: فإن أعتق العبد يوما ما أيرث الغلام إن مات العبد؟ قال: نعم. قال
~~أصبغ: إذا قالت القافة اشتركا فيه وكان أحدهما حرا والآخر عبدا ms1357 كان نصيب
~~الحر من الأمة عتيقا معجلا، وكان نصف العبد منها أم ولد موقوفة لا يطؤها
~~على نحو أمهات الأولاد إن مات العبد ورثها سيده وإن أذن له سيده باعها، وإن
~~رهقه دين وهو مأذون له بيعت، فإذا بلغ الابن فإن والى الحر لحق به وكان
~~عليه غرم نصف قيمة الولد لأنه رقيق لسيد العبد؛ لأن ولد العبد من أمته رقيق
~~لسيده، فإن والى العبد لحق به نسبه وكان ولده وكان نصفه حرا كما عتق من أمه
~~نصفها وهو نصيب الحر منه لشبهة الشرك الذي وقع فيه، ولم يكن على الحر أن
~~يقوم عليه بقيمة الولد؛ لأنه ليس عتق ابتداء، وإنما هو حكم لزمه ووقع عليه
~~كهيئته ما لو ورث نصفه. قيل لسحنون: فلو أن أحد الحرين مات والصبي لم يبلغ
~~حد الموالاة، فقال: يوقف للصبي قدر ميراثه من مال الميت حتى يبلغ، فإذا بلغ
~~فإن والى الميت كان الميراث له، وإن والى الحي لم يكن له من ميراث الميت
~~شيء، قيل له: فلو أن
# PageV04P122
# الصبي مات قبل أن يبلغ الموالاة وبعد ما مات أحد أبويه الذي كنت أوقفت له
~~منه ميراثه حتى يوالي، لمن يجعل ميراث هذا الصبي، وكيف يورث؟ قال: يورث
~~الصبي من أبيه الميت ميراثه ويورث أبوه الحي من الصبي نصف ما ترك الصبي من
~~ميراثه عن أبيه أو من مال وهب له أو صار له بوجه من الوجوه، ويرث النصف
~~الباقي ولدا في الصبي الميت إن كان ترك أبوه ولدا لأنهم إخوته، فإن لم يكن
~~للميت ولد ورث النصف الباقي من الصبي إخوة الميت أو أعمامه أو من كان يرجع
~~مع الميت إلى صلب.
# قال أبو زيد بن أبي الغمر وأصبغ بن الفرج: ميراث الصبي وما ترك من مال
~~لأمه، وللأب الباقي، وليس للأب الميت ولا لعصبته من ميراثه شيء، ويرد ما
~~كان أوقف للصبي من ميراث الميت إلى ورثة الميت الباقين؛ لأنه لا يجب للصبي
~~بعد فيجب لورثته؛ لأنه إنما يجب له بعد الموالاة. ألا ms1358 ترى أنه لم يكن ينفق
~~عليه منه، وإنما هو موقوف يجب له بالموالاة أو لا يجب.
# قال أصبغ: ولو رأيت أن ميراث الميت الأول يجب للصبي ولورثته دخلت عصبة
~~الأب الميت مع الأب الباقي في ميراث مال الصبي فورثوه جميعا، ولكن هذا ليس
~~بشيء، والذي لا شك فيه أن ميراث الصبي إذا مات بعد موت أحدهما للأب الباقي
~~وحده لا يشرك فيه أحد إلا الأم وحدها.
# قيل لأصبغ: فإن كانا هذين الرجلين اللذين اشتركا فيه أحدهما كافر والآخر
~~مسلم ما الأمر فيهما عندك؟ فقال لي: إن ألحقته
# PageV04P123
# القافة بالمسلم لحق به وكأن الأمة أم ولد له وغرم نصف قيمة الأمة إلى
~~الكافر، وإن ألحقته القافة بالكافر لحق به وكان ولده، وعلى دينه، يوارثه
~~وينتسب إليه، وكانت الأمة أم ولد له، وغرم نصف قيمتها إلى المسلم، وإن كانت
~~كافرة أقرت عنده أم ولد له، وإن كانت مسلمة عتقت عليه. قال أصبغ: فإن قالت
~~القافة: إنهما اشتركا فيه فإن الأمة أم ولد معتقة الساعة منهما جميعا،
~~والولد موقوف حتى يبلغ فيوالي أيهما شاء، فإن والى المسلم فهو ولده وعلى
~~دينه، وإن والى الكافر فهو ولده ولا يكون على دينه ولا يترك إلا على دين
~~الإسلام للشبهة والشرك الذي دخل فيه، وكذلك قال أصحابنا، وهو رأيي.
# قلت: فإن مات الكافر منهما قبل بلوغ الصبي أيوقف له ميراثه منه حتى يبلغ؟
~~قال: نعم، فإذا بلغ فإن والاه أخذ ميراثه منه الذي وقف له، وأما دينه فلا
~~يكون إلا [على] الإسلام.
# قلت: وكذلك إن ماتا جميعا، وقف له أيضا ميراثه منهما؟ فقال لي: نعم،
~~فأيهما والى وارثه.
# قلت: وكيف يرث الكافر وليس هو [كما] زعمت على دينه؟ فقال لي: يرثه بالرحم
~~والنسب وبأنه ولده، ثم نجبره الساعة على الإسلام للذي أخبرتك من شبهة
~~الشرك، وهو استحسان وليس بقياس.
# قلت: فإن مات الصبي بعدهما وقد ماتا جميعا قبله، من
# PageV04P124
# يرثه؟ قال: يرد ما وقف من مالهما إلى ورثتهما يوم ماتا إن مات قبل أن
~~يوالي أحدهما، ms1359 ثم إن كان ترك مالا وهب له أو ورثه من أمه أو فرض له ورث
~~نصفه بعد خروج فريضة إن كان يرثه ذو فريضة عصبة أبيه [المسلم] ، على قعددهم
~~به، ويبقى النصف الآخر، فإن كان لأبيه الكافر عصبة مسلمون يرثونه ورثوا ذلك
~~النصف وإلا ورثه المسلمون كهيئة المسلم يموت، من أبوه كافر، فيرثه عصبته
~~لأبيه المسلم، وإلا ورثه المسلمون.
# قيل لأصبغ: فلو أنهم ثلاثة وطئوها في طهر واحد: مسلم وعبد ونصراني،
~~فحملت، والأمة مسلمة؟ قال: إن قالت القافة إنهم اشتركوا فيه، فإنها تعتق
~~على المسلم والنصراني ولا تعتق على العبد، ويكون للعبد قيمة نصيبه عليهما
~~جميعا. وإنما ألزمنا النصراني العتق؛ لأنه حكم وقع بين مسلم ونصراني، ولو
~~كانت الأمة نصرانية عتق جميعها على الحر المسلم، وقوم عليه نصيب العبد
~~والنصراني.
# قال محمد بن رشد: الحكم في الأمة بين الشريكين إذا وطئها أحدهما بإذن
~~شريكه أن يقوم عليه شاء أو أبى، ولا خيار في ذلك لواحد منهما؛ لأن ذلك
~~كالتحليل الذي يلزم القيمة فيه بالوطء على كل حال، وأما إذا وطئها متسورا
~~عليها دون إذنه ولم تحمل فهو مخير، إن شاء قومها عليه وإن شاء تمسك بنصيبه،
~~هذا قوله في المدونة، وهو المشهور في المذهب، وإذا تمسك بنصيبه ولم يقومها
~~عليه منع من الغيبة عليها؛ لئلا يعود إلى وطئها، ويعاقب على ما فعل من ذلك،
~~وإن كان جاهلا لم يعذر بجهله، إلا أن عقوبته أخف من عقوبة العالم، قاله ابن
~~حبيب. وقد قيل: إنها تقوم عليه على كل
# PageV04P125
# حال لأنه لما وطئها بشبهة درئ عنه الحد [بها] قومت عليه؛ لأنها إن لم
~~تقوم عليه أشبه ذلك عارية الفروج، وهو ظاهر ما في كتاب الشركة من المدونة،
~~وأما إن حملت فإنها تقوم عليه على كل حال، قال في المدونة: يوم حملت لا يوم
~~وطئها إن كان وطئها مرة بعد مرة؛ لأنه إن كان إنما وطئها مرة فيوم الوطء هو
~~يوم الحمل، فتكون له أم ولد، ولا يكون عليه قيمة الولد؛ لأنه إنما ms1360 حدث بعد
~~أن صارت الأمة ملكا له بوجوب القيمة عليه فيها، ولا نص خلاف في هذا، إلا أن
~~الخلاف يدخل فيه بالمعنى على قوله: إن القيمة تكون فيها يوم الحمل؛ لأنه
~~إذا أوجب القيمة بالحمل فقد وقع الحمل ووجوب القيمة عليه معا، فإنما وقعا
~~معا، فلا بد أن يغلب أحدهما على الآخر ويحكم له بحكم التقدم، فإذا غلبنا
~~القيمة وحكمنا لها بحكم التقدم لم يكن عليه في الولد شيء، وهو المنصوص،
~~وإذا غلبنا الإيلاد وحكمنا له بحكم التقدم وجب أن يكون عليه نصف قيمة
~~الولد، وعلى هذا المعنى والله أعلم، قال ابن القاسم في المعسر: إنه يباع
~~عليه نصف الأمة فيما لزمه من نصف قيمتها ويتبع بنصف قيمة الولد، والقياس
~~على مذهبه في المدونة أن يكون مخيرا بين أن يقومها عليه يوم الوطء أو يوم
~~الحمل؛ لأنه ما لم تحمل، هو بالخيار ما بين أن يقومها عليه أو يتمسك بحظه
~~منها، فإن قومها عليه يوم الوطء فلا إشكال في أنه لا شيء عليه من قيمة
~~الولد، وإن قومها عليه يوم الحمل احتمل أن [يكون جميعا] يجب عليه نصف قيمة
~~الولد وأن لا يجب على ما ذكرناه من الاحتمال، والأظهر أن لا يكون عليه نصف
~~قيمة الولد؛ لأن القيمة تجب عليه بأول الإيلاج قبل الإيلاد، وإن وطآها
~~جميعا عزلت عنهما لئلا يعودا إلى وطئها ووقفت على يدي امرأة، فإن حاضت بيعت
~~عليهما إلا أن يتقاوماها فتصير لأحدهما، وإن لم تحض واستمرت حاملا فماتت
~~قبل أن تضع كانت
# PageV04P126
# مصيبتها منهما، وإن وضعت لستة أشهر فصاعدا من يوم وطئها الآخر دعي له
~~القافة، فمن ألحقوه به منهما لحق به، وكانت الأمة أم ولد له، وكان عليه نصف
~~قيمتها يوم حملت لشريكه حسبما وصفناه إذا أولدها أحدهما.
# وقول سحنون في أول هذه النوازل: إذا كانت بين حر وعبد فوطآها في طهر واحد
~~وأتت بولد وادعياه جميعا أنه يدعى له القافة، معناه إذا أتت به لستة أشهر
~~فأكثر من يوم وطئها الآخر. وقوله: إذا قالت ms1361 القافة إنه للعبد - أن الحر
~~مخير بين أن يضمنه قيمة نصيبه منها يوم وطئها وبين أن يتمسك به ويكون له
~~نصف الولد رقيقا، صحيح على ما قال من أجل أنه ليس لها بإيلاد العبد حرمة
~~أمهات الأولاد، فيكون الحكم في ذلك حكم الجارية بين الشريكين الحرين إذا
~~وطئها أحدهما فلم تحمل، كما قال في بعض الروايات، وهي مثل الجارية بين
~~الرجلين الحرين يطؤها أحدهما ولا مال له [فتحمل] .
# والرواية الأولى أصح وأظهر في المعنى، وعلى القول الذي حكيناه من أنه
~~يقوم على الحر على كل حال، وإن لم تحمل تقوم على العبد أيضا حملت أو لم
~~تحمل، وقوله: إن كان معدما تباع كلها في نصف القيمة ولا يباع الولد في ذلك
~~صحيح؛ إذ لا حرمة لها بإيلاده على ما وصفناه؛ ولأن ولد العبد من أمته ليس
~~بملك له، وإنما هو ملك لسيده، وقوله: إن القيمة يكون فيها يوم وطئها ليس
~~يوم أولدها هو خلاف قول ابن القاسم في المدونة أن القيمة تكون في ذلك يوم
~~حملت لا يوم وطئها، وقد تقدم بيان ذلك وما هو وجه القياس فيه على مذهبه في
~~المدونة. وقوله: إنه لا يكون في رقبته من ذلك شيء؛ لأنها ليست جناية خلاف
~~روايته عن ابن القاسم في أول سماعه من كتاب الجنايات أن ذلك جناية في
~~رقبته، يقال لسيده: إما أن
# PageV04P127
# تفتكه بنصف قيمة الجارية، وإما أن تسلمه وماله لصاحب الجارية، وإلى هذا
~~نحا ابن عبد الحكم، فقال: ويقع في قلبي أنها جناية. وقوله "لأنه كان مأذونا
~~له في ذلك"، معناه: لأنه كان مأذونا له في وطء ما ملكت يمينه، فلما وطئ
~~بهذه الشبهة ما له فيه شرك فسقط عنه الحد لزمه القيمة في ذمته، وخرجت من أن
~~تكون جناية في رقبته، هذا معنى قوله، لا أنه يباح له أن يطأ أمة له فيها
~~شرك.
# وقوله: إذا ألحقته القافة بهما أن الصبي يعتق على الحر ويغرم نصف قيمته
~~إلى سيد العبد ليس بجيد؛ لأنه لم يعتق نصفه ms1362 فيقوم عليه باقيه، بل كان نصفه
~~حرا بالحكم من أصله؛ لأن ولد الحر من أمته حر من أصله. وإذا كان من ورث نصف
~~أبيه لا يعتق عليه باقيه بالتقويم، وإن كان الولاء له؛ لأنه أعتق عليه،
~~فأحرى أن لا يقوم عليه نصف ابنه في هذه المسألة؛ إذ لم يعتق نصفه ولا له من
~~ولائه شيء. ألا ترى أنه إن قوم عليه نصفه على ما ذهب إليه فمات أبوه وهو حر
~~معتق، ثم مات هو بعده ولا وارث له إلا الذي أعتق أباه - لم يرث منه بالولاء
~~إلا النصف الذي أعتق عليه بالتقويم. وكذلك قول أصبغ: "إنه لا يعتق عليه
~~نصفه يغرم نصف قيمته إلا أن يواليه" - لا معنى له يصح عليه؛ لأنه إن وجب أن
~~يقوم عليه فلا وجه لتأخير ذلك إلى أن يواليه، وإن لم يجب ذلك قبل أن يواليه
~~فلا يوجب ذلك عليه موالاته إياه، وهذا بين.
# وفي قول سحنون: إنه يقوم على الحر نصف الأمة التي للعبد، فيكون له رقيقا
~~ويحل له وطؤها حتى يولدها مرة أخرى بعد اشترائه هذا النصف، فيكون جميعها أم
~~ولد له - نظر؛ لأنه إذا لم يقوم عليه نصف العبد إلى حرية، فلا ينبغي أن
~~يكون ذلك إلا برضا العبد. وقد وقع في بعض الكتب قال: أرى أن يقوم عليه نصف
~~الباقي فيكون جميعها أم ولد له، وسقط ما بين ذلك من الكلام، فعلى هذا يكون
~~جميعها أم ولد له إذا قومت عليه، ولا يحتاج في ذلك إلا إيلاد ثان، وهو ضعيف
~~يرده قوله في المسألة التي نظرها بها في الشراء؛ إذ لا فرق بين المسألتين.
~~وقد حكى أبو إسحاق التونسي الخلاف أيضا في مسألة الشراء، وإن كان ضعيفا لا
~~يحمله القياس، فعليه يأتي أن يجبر العبد على
# PageV04P128
# أن يقوم نصيبه من الأمة على الحر على ظاهر قول سحنون في الرواية وقد
~~وصفناه.
# وقول أصبغ: إذا قالت القافة: اشتركا فيه إن نصيب الحر من الأمة يكون
~~عتيقا معجلا، ويبقى نصيب العبد منها بحال ms1363 أم ولد العبد وتكون موقوفة لا
~~يطؤها خلاف قول سحنون المتقدم، وخلاف قوله هو أيضا بعد هذا في الجارية تكون
~~بين الحر والعبد والنصراني، فيطئوها في طهر واحد فتحمل إنها إن كانت مسلمة
~~قوم نصيب العبد على النصراني والمسلم، وأعتقت عليهما، وإن كانت نصرانية قوم
~~نصيب العبد والنصراني على المسلم وأعتقت عليه.
# وقول أصبغ في هذه المسألة، وإن كان مخالفا لقوله الأول فليس بموافق لقول
~~سحنون، بل هو مخالف له إذ قال: إنها تعتق على المسلم إذا قوم عليه نصيب
~~العبد والنصراني، ولم يقل إنها تبقى بيده ثلثها أم ولد له، وثلثاها رقيق
~~حتى يولدها مرة أخرى فيكون جميعها أم ولد له، ولا قال أيضا: إن جميعها يكون
~~[له] أم ولد إذا قوم عليه نصيب العبد والنصراني، ولا يحتاج إلى أن يولدها
~~مرة أخرى على ما ذكرنا أنه وقع في بعض الروايات، وعلى ما حكاه أبو إسحاق
~~التونسي.
# وعتق الأمة على المسلم إذا كانت نصرانية فقوم عليه نصيب العبد والنصراني
~~بعيد لا حظ له في النظر، وأما إذا كانت مسلمة فقوم على المسلم والنصراني
~~نصيب العبد، وإنما أعتق على المسلم حظه منها من أجل أنه لا يستطيع وطئها
~~بسبب حظ النصراني فيها الذي سبيله أن يعتق، ولا يدخل فيه اختلاف قول مالك
~~في أم ولد النصراني تسلم هل تعتق، أو توقف لما دخلها من حرية نصيب المسلم،
~~فيتحصل في حظ العبد من الأمة إذا كانت بينه وبين الحر، فوطأها جميعا في طهر
~~واحد، فحملت أربعة أقوال: أحدها؛ أنه يكون مخيرا بين أن يقوم حظه على شريكه
~~الحر أو يتماسك به، فإن قومت عليه كانت له أم ولد في قول، ولا تكون له أم
~~ولد حتى يولدها ثانية في قول [مالك] .
# والثاني: أنها تقوم عليه شاء أو أبى، وتكون له أم ولد أيضا، ولا يكون
# PageV04P129
# حتى يولدها ثانية.
# والثالث: أنه يعتق عليه نصيبه، ولا يقوم عليه نصيب العبد، وتبقى بيده
~~بحال أم ولد العبد.
# والرابع: أنه لا يعتق عليه نصيبه، ولا ms1364 يقوم عليه نصيب العبد، وتبقى بيده
~~بحال أم ولد العبد، فإن اشتراها يوما ما حل له الوطء، فهذه ستة أقوال؛ لأن
~~القول الأول والثاني يتفرع كل واحد منهما إلى قولين، وفي كلها نظر لا يسلم
~~من الاعتراض منها إلا القول الواحد، وهو أن يكون مخيرا بين أن يقوم حظه أو
~~يتماسك به، فإن قومه عليه لم يكن جميعها أم ولد له حتى يولدها مرة أخرى.
# وقول سحنون: إن أحد الحرين إذا مات، والصبي لم يبلغ حد الموالاة يوقف له
~~قدر ميراثه من مال الميت حتى يبلغ، فإذا بلغ فإن والى الميت كان الميراث
~~له، وإن والى الحي لم يكن له من ميراث الميت شيء صحيح على القول بالموالاة،
~~وقد اختلف في حدها، فقيل: بلوغ الإثغار والميز، وهو قول أصبغ في كتاب
~~مجالسه، وظاهر قول ابن حبيب في الواضحة [أنه البلوغ] وأما قوله: إنه إذا
~~مات الصبي بعد ما مات أحد أبويه الذي كان وقف له ميراثه منه أنه يورث من
~~أبيه الميت ما كان وقف له من ميراثه منه، ثم يرث ذلك عنه مع ما كان له من
~~غير ذلك أبوه الحي وورثة أبيه الميت فهو قول فيه نظر، والصواب: أن يأخذ نصف
~~ما وقف له من الميت فيضاف ذلك إلى مال إن كان له من غير ذلك، فيكون ذلك بين
~~الأب الحي، وأحق الناس بميراثه من قبل الأب الميت؛ لأنه ما لم يوال أحدهما
~~فهو محمول على أنه ابن لهما جميعا، وهذا قول ابن القاسم، وكذلك لو ماتا
~~جميعا قبله، ثم مات بعدهما قبل أن يوالي واحدا منهما لورث من كل واحد منهما
~~نصف ميراثه؛ لأنه ابن لهما جميعا، فيأخذ من مال هذا نصف ميراثه ومن مال هذا
~~نصف ميراثه، فيضاف ذلك إلى مال إن كان له من غير ذلك بهبة، أو عطية أو ما
~~أشبه ذلك، فيكون جميع ذلك بين أحق الناس بميراثه من قبل
# PageV04P130
# أبويه جميعا نصفين؛ لأنه إنما هو رجل مات، وله أبوان توفيا قبله، فيورث ms1365
~~من أبويه جميعا نصف ميراثه من كل واحد منهما، ثم يورث أقرب الناس إليه من
~~كل واحد من أبويه نصف ما ترك، وقول أصبغ وأبي زيد بن أبي الغمر: إنه يرد ما
~~كان وقف له من ميراث الميت إلى ورثته، وترثه هو أمه والأب الباقي وحده
~~بعيد، ويرده قوله بعد ذلك في المسلم والنصراني: إنهما إن ماتا قبله، ثم مات
~~هو بعدهما يودي ما كان وقف له من ميراث كل واحد منهما إلى ورثته، ويرث نصف
~~ما كان له من غير ذلك بعد خروج فريضة من له فرض مسمى إن كان يرثه ذو فريضة،
~~يريد مثل الأم والإخوة للأم، والجدة عصبة أبيه المسلم على قعددهم، والنصف
~~الآخر للمسلمين من عصبة أبيه الكافر، إن كان له عصبة مسلمون، فإن وقف له
~~ميراثه من الميت منهما، فبلغ حد الموالاة، فأبى أن يوالي واحدا منهما، فذلك
~~له، قاله سحنون، ويكون له نصف ما وقف له، وإن مات الصبي قبل أن تنظر إليه
~~القافة، وله مال وهب له فهو بين الواطئين كمال بينهما يتنازعانه، وإن مات
~~أحد الواطئين نظر القافة إلى الولد والباقي، فإن زعموا أنه له لحق به،
~~وكانت الجارية أم ولده، واختلف إذا قالت القافة: ليس هو لهذا فقيل: إنه
~~يلحق بالميت، وقيل: لا يلحق بواحد منهما.
# وكذلك اختلف أيضا إن مات الواطئان، وبقي الولد، فقيل: إنه يورث من كل
~~واحد منهما نصف ميراث ولد، وقيل: إنه لا يورث من واحد منهما شيئا.
# PageV04P131
### | مسألة: أمة بين ثلاثة نفر وطئها كل منهم وهو لا يعلم فولدت منهم
# مسألة وقال سحنون في أمة بين ثلاثة نفر وطئها الأول، فولدت منه وهو لا
~~يعلم] ، ثم وطئها الثاني، فولدت منه وهو لا يعلم، ثم وطئها الثالث وهو لا
~~يعلم، فولدت منه، فإن السيد الأول لما وطئ ضمن القيمة لهذين، وصارت أم ولد
~~له فإنما وطئ هذا أم ولده، فإنهم يتقاصون بالقيمة، ويرجع بعضهم على بعض،
~~فإن كانت قيمة أم الولد أكثر من قيمة الأولاد رجعوا عليه ms1366 بما بقي، وإن كان
~~قيمة الأولاد أكثر من قيمة أم الولد رجع عليهم بما بقي، وهذا إذا كان
~~موسرا.
# وأما إن كان معدما عتق عليه ثلثه في الأمة، ويصير عليه قيمة ثلثي ولده
~~لهذين، فإذا وطئ الثاني أيضا عتق عليه ثلثه في الأمة، وإنما وطئ ثلثا حرا
~~وثلثين رقيقا، فيصير ثلث قيمة ولده للثالث، وإذا وطئ الثالث أيضا، عتق
~~نصيبه في الأمة، فلا يكون لواحد منهما على الثالث في ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان الأول موسرا، فالحكم على ما قال لا أعرف
~~فيه نص خلاف، إلا أن الخلاف يدخل فيه بالمعنى، فيقال: إنه يكون على الأول
~~قيمة ثلثي ولده لشريكيه مع قيمة ثلثي الأمة لهما إذا قررنا أن الحمل سبق
~~وجوب القيمة حسبما مضى القول فيه في أول النوازل، وقد يقال أيضا: إنها تعتق
~~عليهم كلهم، ولا تقوم على الأول إذ قد فات ذلك فيها كالعبد بين الشريكين
~~يعتق أحدهما جميعه، وهو موسر ثم يعتق الآخر، فقيل: إنه يعتق على الأول، ولا
~~عتق للثاني فيه، وقيل: إنه ينفذ عتق الثاني ولا يقوم على
# PageV04P132
# الأول، ويقال أيضا: إنه يكون على الثاني للأول قيمة ثلث ولده على أنه ولد
~~أم ولد، وللثالث قيمة ثلث ولده على أنه ولد أمة؛ إذ لم يكن وطؤه وإيلاده
~~إلا قبل الحكم على الأول بالتقويم، فإنما وطئ أمة له ثلثها، وثلثها أم ولد
~~للأول، وثلثها رق للثالث، ويكون على الثالث على هذا القياس قيمة ثلث ولده
~~للأول على أنه ولد أم ولد، وقيمة ثلث ولده للثاني على أنه ولد أم ولد أيضا؛
~~إذ لم يكن وطؤه إلا بعد أن صار حظ كل واحد منهما أم ولد به بإيلاده إياها،
~~وأما إذا كان الأول معدما فقوله: إنه يعتق ثلثه في الأمة، ويكون عليه ثلثا
~~قيمة ولده للآخرين صحيح؛ لأنه لما لم تقوم عليه الأمة لعدمه، وبقي ثلثاها
~~ملكا لشريكيه، وجب عليه لهما ثلثا قيمة ولده، وهو قول ابن القاسم، وفي كتاب
~~محمد بن المواز ms1367 أنه لا شيء عليه لشريكيه إذ قد أفاتا نصيبهما بالإيلاد من
~~الأمة، وقد مضى هذا في رسم "يشتري الدور والمزارع" من سماع يحيى، وقوله: إن
~~الثاني يعتق عليه ثلثه في الأمة ويكون عليه قيمة ثلث ولده للثالث، ولا يكون
~~عليه للأول شيء؛ لأنه وطئ ثلثا حرا فيه نظر، إذ لم يطأ إلا قبل أن يحكم على
~~الأول بعتق نصيبه، وقد قيل: إنه لا يعتق عليه، فكان القياس أن يكون عليه
~~للأول قيمة ثلث ولده على أنه ولد أم ولد، وكذلك كان القياس أن يكون على
~~الثالث قيمة ثلثي ولده للأول، والثاني على أنه ولد أم ولد، ولو وطئها
~~الثاني والثالث، وهما يعلمان أن الأول قد وطئها وأولدها لوجب أن تكون أم
~~ولد له من غير غرم يكون عليه، وبالله التوفيق.
### | جارية لثلاثة إخوة تسور عليها أحدهم فوطئها فأولدها ولم يقر بولدها
# مسألة قيل لسحنون: فلو أن جارية لثلاثة إخوة تسور عليها أحدهم فوطئها
~~فأولدها، ولم يقر بولدها، فأقام بذلك زمانا، ثم تسور عليها أيضا أحد
~~الأخوين فأولدها، ثم أقرا جميعا بالوطء وبالولدين، هل تكون أم ولد للأول،
~~ويعطي إخوته ثلثي قيمتها إذا كان يوم
# PageV04P133
# وطئها موسرا؟ وهل يعتق عليهما ويعطى الآخر ثلث القيمة؟ قال: تكون أم ولد
~~للأول، وعليه ثلثا قيمتها يوم وطئها لأخويه، وعلى أخيه الثاني الذي أولدها
~~قيمة ولده على أنه ولد أم ولد لأخيه الأول، وفيها قول غير هذا لأصحابنا،
~~وهذا أعدل إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها تكون أم ولد، ويكون عليه ثلثا قيمتها يوم
~~وطئها لإخوته هو مثل ما تقدم من قوله في المسألة التي قبل هذه، وكذلك قوله:
~~وعلى أخيه الثاني الذي أولدها قيمة ولده على أنه ولد أم ولد لأخيه الأول هو
~~مثل قوله في المسألة التي قبل هذه أيضا، وقد ذكرنا ما يدخل من الاختلاف في
~~ذلك كله بالمعنى، وإليه أشار والله أعلم بقوله: وفيها قول غير هذا
~~لأصحابنا، والله أعلم.
### | مسألة: أمة بين رجلين ولدت ولدين مفترقين بطنا ms1368 بعد بطن
# مسألة قيل لعبد الملك بن الماجشون: ما تقول في أمة بين رجلين ولدت ولدين
~~مفترقين بطنا بعد بطن، أو في بطن واحد، فقال أحدهما لأحد الولدين: هذا
~~ابني، وقال الآخر للآخر من الولدين: هذا ابني، فقال: انظر إلى الذي استلحق
~~الأكبر من الولدين فألحقه به، وألزمه نصف قيمة الجارية، واجعل الآخر كأنما
~~أصابها، وقد ولدت من شريكه فولدت من الآخر بشبهة، فالولد ولده يلحق به،
~~وعليه قيمته لشريكه الواطئ أولا، ولهذا الآخر على الأول نصف قيمة الجارية،
~~ويترادان الفضل بينهما، وهذا إذا كانا في بطن بعد بطن، فأما إذا كانا في
~~بطن واحد، فاجعلهما كأنهما ولدا واحد ادعاه رجلان سيدا أمة فتنظر إليهما
~~القافة، ولا يلحقانه أبدا إلا برجل واحد.
# PageV04P134
# قلت: فإن ألحقت القافة كل واحد من المتداعيين من ادعى واستلاط؟ قال: هو
~~مثل ما [لو] قالا في واحد: إنه ابنهما جميعا لم يكن أبدا حتى يلحق بواحد
~~دون واحد، فكذلك الابنان في بطن واحد لا يلحقان أبدا إلا بواحد من السيدين.
# قال محمد بن رشد: قوله: فالولد ولده يلحق به، وعليه قيمته لشريكه، يريد
~~قيمته على الرجاء والخوف، على أنه ولد أم ولد على معنى ما في المدونة، وفي
~~المسائل التي فوق هذا ولو لم يقوم حتى مات المدعي الأول لم يكن على الثاني
~~فيه قيمة؛ لأنه يعتق بعتق أمه، وهي أم ولد الميت تعتق بموته وقوله: إن
~~الولدين في بطن واحد كالولد الواحد لا تلحقه القافة أبدا إلا برجل واحد نص
~~جلي في أن الاشتراك في الولد الواحد لا يصح، ولا يعمل قول القافة فيه،
~~ويقال لهم: ألحقوه بأنضجهما به شبها على ما حكى ابن حبيب عنه، وعن مطرف
~~وابن نافع، فإن لم يكن على هذا القول أحدهما أكثر شبها به من صاحبه لم يحكم
~~عليه بأنه ابن لهما، ولا كان له أن يوالي واحدا منهما، فإن مات ورثاه جميعا
~~بالدعوى كالمدعيين في المال، وهو بأيديهما ولا بينة لواحد منهما، وإن مات
~~أحدهما أو ماتا جميعا، ms1369 لم يكن له ميراث من واحد منهما إذ لا يدرى هل هو
~~ابنه أم لا، ولا يورث أحد من أحد بشك، وقيل: إنه يأخذ نصف ميراثه من كل
~~واحد منهما؛ لأن المنازعة تحصل فيه بينه وبين الورثة بقوله: هو لي لأني
~~ابنه، وبقول الورثة: هو لنا لأنك لست بابن له، فيقسم بينهما نصفين، والأول
~~أظهر.
# ووجه هذا القول إنكار عمر بن الخطاب على القافة قولهم: إنهما اشتركا في
~~الولد وضربهم بالدرة على ذلك، وهذا هو مذهب ابن القاسم
# PageV04P135
# وروايته عن مالك: أن الاشتراك في الولد الواحد لا يصح، إلا أنه يقول: إن
~~القافة إذا قالت: اشتركا فيه قيل له: وال أيهما شئت اتباعا، لما جاء عن عمر
~~بن الخطاب في ذلك، فإن مات قبل أن يبلغ حد الموالاة أو ماتا هما، أو أحدهما
~~كان الحكم في ذلك على ما تقدم، وقد قيل: إنه يصح أن يكون علوق المرأة
~~بالولد الواحد من الرجال العدة، فعلى هذا القول إذا قالت القافة: اشتركا
~~فيه كان ابنا لهما جميعا، ولم يوال واحدا منهما، وورث كل واحد منهما منه
~~نصف ميراث أب، ويرث [هو من] كل واحد منهما نصف ميراث ابن.
# وقد جاء عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنهما - يدل على هذا، فيلزم على
~~قياس [هذا] القول إذا أتت بولدين في بطن واحد، وقد كانا وطآها في طهر واحد،
~~فألحقت القافة بكل واحد منهما واحدا منهما بعينه لحق به؛ لأنه إذا جاز أن
~~يشترك الرجلان في الولد الواحد كان أجوز أن يشتركا فيما في البطن الواحد
~~فيكون لكل واحد منهما واحد منهما بعينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يطأ جارية ابنه ثم وطئها الابن بعد ذلك
# مسألة قيل لعبد الملك: ما تقول في الرجل يطأ جارية ابنه، ثم وطئها الابن
~~بعد ذلك، قال: إذا أصابها الابن بعد الأب، فقد سقطت القيمة عن الأب، وتباع
~~فيعطى الابن ثمنها بالغا ما بلغ، أقل من القيمة كان أو أكثر، قال أصبغ: لا
~~يعجبني، ولكن تقوم على كل واحد ms1370 منهما يوم وطئها إن اختلفت القيم، وتباع على
~~الواطئ حين تحول، ثم يتحاسبان على ذلك، فمن كان له الفضل أخذه، ومن كان
~~عليه النقصان أداه، وتباع ولا تقر عندهما؛ لأن القيمة
# PageV04P136
# الأولى لزمت الأب بالوطء.
# قيل لعبد الملك: فلو حملت وقد أصاباها جميعا في طهر واحد؟ قال: تدعى لها
~~القافة، فإن ألحقته بالابن عتقت عليه الجارية، وكان الولد له، قال أصبغ
~~مثله، قال عبد الملك: وإن ألحقته بالأول، وهو الأب فالولد له، والأمة منه
~~بالقيمة إن كان المتعدي فيها، وليست له، وإن كان الذي هي له فالولد له، وله
~~القيمة على ابنه بإتلافها عليه وبطلانها كقتله إياها لو قتلها، وإن ألحقته
~~بالثاني فالولد له، وينظر فإن كان الابن الذي هو مالكها تحاسبا بالقيمتين،
~~وإن كان هو الأب المتعدي غرم قيمتها للابن على كل حال بفساده إياها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا وطئ الأب جارية ابنه، ثم وطئها الابن بعد ذلك
~~فقول ابن الماجشون صحيح إن كان الابن قد وطئ جاريته قبل أن يطأها الأب،
~~وقول أصبغ صحيح إن كان الأب لم يطأها قبل ذلك؛ لأن الأب إذا وطئ جارية ابنه
~~بعد أن وطئها الابن، فمن حق الابن أن يقومها عليه؛ لأنه حرمها عليه، فإن
~~قومها عليه بيعت عليه، إذ لا يؤتمن عليها من أجل أنه وطئها وهي حرمة له
~~بوطء ابنه إياها، وإن أراد الابن أن يتمسك بجاريته للاستخدام والخدمة، ولا
~~يقومها على أبيه فذلك له، فإذا وطئ الأب جارية ابنه، وقد وطئها الابن، ثم
~~وطئها الابن بعد أن وطئها أبوه، وكان وطؤه إياها رضى منه بترك تضمين أبيه،
~~ووجب أن تباع عليه إذ لا يؤتمن عليها من أجل أنه قد وطئها، وهي حرمة له
~~بوطء أبيه إياها كما قال ابن الماجشون، وذلك إذا وطئ الأب جارية ابنه قبل
~~أن يطأها الابن، فقد وجب أن تقوم على الأب شاء أو أبى، ولا خيار في ذلك
~~لواحد منهما، وإن رضيا جميعا بترك تقويمها على الأب لم يجز ذلك؛ لأن الأمر ms1371
~~يؤول إلى أنه كأنه حللها له، فإذا قومت عليه كانت أمة له، وحل له وطؤها إذ
~~لم يتقدم للابن فيها وطء، فإذا وطئ الأب جارية ابنه قبل أن يطأها الابن، ثم
~~وطئها الابن بعد أن وطئها أبوه وجب أن تقوم على الأب للابن؛ لأنه أفسدها
~~عليه بوطئه إياها أولا، ووجب أيضا أن تقوم على الابن للأب؛ لأنه أفسدها
~~عليه بوطئه إياها آخرا، إذ لو لم يطأها
# PageV04P137
# لقومت على الأب وحلت له، ولم يكن لواحد منهما في ذلك خيار، ويتحاسبان في
~~ذلك، فمن كان له فضل منهما على صاحبه رجع به عليه، وتباع على الابن الذي
~~قومت عليه آخرا حين يحول أي حين يتبين أنه ليس بها حمل من أجل أنه لا يؤتمن
~~عليها إذ قد وطئها، وهي حرمة له بما تقدم من وطء أبيه إياها كما قال أصبغ،
~~فالمعنى في هذا أن ابن الماجشون تكلم على أن الابن قد كان وطئ جاريته قبل
~~أن يطأها الأب، وتأول عليه أصبغ: أنه إذا تكلم على أن الابن لم يكن وطئ
~~جاريته حتى وطئها الأب، ولذلك قال لا يعجبني قوله، ولكن يقوم على كل واحد
~~منهما، ومما يصحح هذا الذي قلناه: أن ابن الماجشون قد قال في آخر المسألة
~~مثل قول أصبغ إنها تقوم على كل واحد منهما، فيتحاسبان في القيمتين إذا
~~وطئها الأب، ثم وطئها الابن في ذلك الطهر وهي له فاتت بولد وألحقته به
~~القافة؛ لأن المعنى في ذلك أن الابن لم يكن تقدم له فيها وطء قبل الوطء
~~يريد، وتعتق عليه إذ لا يستطيع وطأها أبدا لوطء أبيه إياها، وهو لا يملك
~~منها إلا الوطء؛ لكونها أم ولد له، ولو كان [الابن] يطؤها وهي جاريته، ثم
~~وطئها بعد ذلك في طهر واحد الأب، ثم الابن فأتت بولد وألحقته القافة بالابن
~~لعتقت على الابن، ولم يكن على الأب فيها قيمة؛ لأن وطأه إياها بعد أن وطئها
~~أبوه رضي منه بإسقاط القيمة عنه على ما قال في أول المسألة إذ لم تحمل ms1372 حيث
~~قال أصبغ: إنه قال: لا يعجبني قوله، وقد بينا أن قوله ليس بخلاف لقوله، وإن
~~كل واحد منهما تكلم على ما لم يتكلم عليه صاحبه، ولو ألحقت القافة الولد
~~بالأب الذي ليست الجارية له لكانت أم ولد له ولزمته فيها القيمة لابنه؛
~~لإفساده إياها عليه وعجل عليه عتقها، إذ لا سبيل له إلى وطئها سواء كان وطء
~~الأب قبل الابن أو بعده،
# PageV04P138
# كان تقدم للابن فيها وطء أو لم يتقدم، وإنما يفترق ذلك إذا ألحقت القافة
~~الولد بالابن حسبما بيناه.
### | مسألة: رجلين وطآ أمة في طهر واحد فحملت في ذلك الطهر فولدت ولدا ومات
# مسألة وسئل سحنون: عن رجلين وطآ أمة في طهر واحد، فحملت في ذلك الطهر
~~فولدت ولدا، فمات ذلك الولد قبل أن تدعى له القافة، قال: تعتق الجارية
~~منهما.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الجارية تعتق منهما صحيح؛ لأن الولد إذا مات
~~قبل أن تدعى له القافة فيحمل محمل الاشتراك فيها وفي ولدها بمنزلة إذا قالت
~~القافة إنهما اشتركا فيه، فيرثانه جميعا إن كان له مال وهب له، وتصير الأمة
~~قد صارت في حكم أم ولد لهما جميعا فتعتق عليهما جميعا، إذ لا يحل لواحد
~~منهما وطؤها بالملك أبدا، ولم يكن لهما فيها سوى ذلك، وهذا إذا أتت بالولد
~~لأكثر من ستة أشهر من يوم وطئها الآخر، ولأقل من أقصى ما يلحق به الولد من
~~يوم وطئها الأول، فإن أتت به لأقل من ستة أشهر من يوم وطئها الآخر فهو
~~للأول، والأمة أم ولد له، وعليه نصف قيمتها لشريكه إن كانت بينهما بنصفين،
~~وإن أتت به لأكثر من أقصى ما يلحق به الولد من يوم وطئها الأول وذلك خمسة
~~أعوام على المشهور من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك فهو للثاني، والأول
~~منه بريء فتكون أم ولد للثاني ويكون عليه نصف قيمتها للأول.
### | مسألة: رجل توفي وترك جاريته وابنين من غيرها ثم ظهر بالجارية حمل
# مسألة قيل لسحنون: فرجل توفي وترك جاريته وابنين من غيرها، ms1373 ثم ظهر
~~بالجارية حمل بعد موت السيد، فولدت بعد موته بمثل ما يكون لغيره، فادعى أحد
~~الأخوين أنه وطئ الجارية، وأن هذا
# PageV04P139
# الولد منه، وادعى الآخر أن هذا الولد من أبيه الميت، وقال: هو أخونا. قال
~~سحنون: إن كان سيدها الميت كان يطؤها، فالولد يلحق بالسيد، ولا يقبل قول
~~الأخ الذي قال: هو ولدي، وإن كان السيد لم [يكن] يطؤها، فالولد يلحق بهذا
~~الأخ المدعي له، ولا يقبل قول أخيه الذي قال: هو من أبي، وعلى الواطئ أن
~~يغرم لأخيه نصف قيمتها، وإن شكوا فلم يدروا أن أباهم كان يطأ أو لا يطأ،
~~فالقول في ذلك قول المدعي للولد، وعليه نصف القيمة لأخيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إنه إذا علم أن سيدها الميت كان
~~يطؤها، فالولد له ولا يقبل دعوى المدعي فيه؛ لقول النبي - عليه السلام -:
~~«الولد للفراش، وللعاهر الحجر» لأن فراش السيد الميت صحيح، والمدعي يدعي
~~الولد بوطء غير صحيح إلا أن له فيه شبهة يدرأ الحد عنه بها، وهذا إذا أتت
~~بالولد لما يلحق الأنساب من الميت، فإذا أتت به لأكثر من ذلك، فهو للمدعي
~~وعليه نصف القيمة لأخيه، وأما إن كان السيد الميت لا يطأ أو جهل حاله،
~~فيلحق الولد بالمدعي كما قال، إذ لا يجوز أن يلحق بالميت ولو لم يقر به،
~~ولا علم أن أمه كانت فراشا له.
### | مسألة: جارية بين رجلين تسور عليها أحدهما فأولدها
# مسألة وسئل سحنون: عن جارية بين رجلين تسور عليها أحدهما فأولدها، فقال
~~الشريك غير الواطئ: قد كنت أعتقت مصابتي منها قبل أن يطأها، فصدقه الواطئ
~~وقال: قد كان أعتقها قبل ذلك، هل تعتق عليهما جميعا؟ أم تكون أم ولد
~~للواطئ، وعليه نصف قيمتها لشريكه؟ قال سحنون: تعتق عليهما جميعا ولا يكون
~~على الواطئ
# PageV04P140
# شيء، ويلحق به النسب، وعليه الأدب إلا أن يعذر بالجهالة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الشريك لما قال: إنه أعتق حظه قبل
~~وطء شريكه، فقد أقر أنه لا ms1374 شيء له على الواطئ في وطئه الأمة وإيلادها، وقد
~~كان للواطئ أن لا يصدقه فيما ادعى من عتق حظه قبل ذلك لما يوجبه له الحكم
~~من أن تقوم عليه الجارية، فتكون أم ولد له، فلما صدقه لم يكن له إلى
~~التقويم سبيل، وأعتق عليه حظه في الأمة إذ لا يستطيع أن يطأها، ونصفها أم
~~ولد له، ونصفها حر، ولو لم يصدقه لم يصدق؛ لأنه إنما أراد أن يفسدها عليه
~~وقومت عليه فصارت أم ولد له، إلا أن لا يكون له مال فيصدق الشريك في أنه قد
~~كان أعتق حظه، ويعتق أيضا نصيب الواطئ؛ لأنه إنما كان له فيها الاستمتاع،
~~فقد انقطع ذلك بعتق شريكه حظه، قال هذا ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع
~~عيسى من كتاب العتق، وهو تتميم لقول سحنون هنا، وإذا قوم عليه نصيب شريكه
~~على قوله، فتكون القيمة موقوفة لا يأخذها إلا أن يكذب نفسه.
# وقول سحنون: ولا يكون على الواطئ شيء يريد لشريكه لا في الولد، ولا في
~~الأمة إذ قد أقر أنها حرة من قبل أن يطأها، ولا للأمة في وطئه إياها إن
~~كانت طاوعته في ذلك، وإن كان استكرهها كان عليه نصف ما نقص ذلك من ثمنها إن
~~نقص، قال ذلك في كتاب القذف من المدونة وغيره، واختلف قول ابن القاسم في
~~عكس هذه المسألة، وهي الأمة تكون بين الرجلين، ولها ولد هو بينهما فيعتق
~~أحدهما نصيبه من الأمة، ويستلحق الأخر الولد، فقال ابن القاسم في رسم
~~العرية من سماع عيسى من كتاب العتق: يلحق به الولد، ويكون عليه نصف قيمته
~~لصاحبه، ويعتق نصيبه في الأمة إذ لا سبيل له إلى وطئها وبعضها حر، وقال في
~~كتاب ابن حبيب: لا قيمة عليه في الولد ولا في الأمة؛ لأن إقراره بأن الولد
~~له لو علم منه قبل العتق لم يكن عليه في الولد قيمة، وإنما كانت تكون عليه
~~نصف قيمة الأمة، فلما لم يعلم ذلك منه إلا بعد العتق سقطت عنه القيمة في ms1375
~~الأمة وبالله التوفيق.
# PageV04P141
### | مسألة: الرجل يموت ويقول جاريتي حامل وتقول الجارية ما أنا بحامل
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يموت ويقول: جاريتي حامل، وتقول الجارية: ما
~~أنا بحامل، هل يقبل قولها؟ قال: تستبرأ إن كانت حاملا، قيل له: فإن جاءت
~~بولد بعدما استبرئت؟ فقال: إن جاءت بولد بعد موت سيدها لخمس سنين فهو
~~للسيد؛ لأنه أقر أن ماءه فيها ما لم تتزوج، فإن تزوجت، فأتت بولد لستة أشهر
~~فأكثر فهو للزوج، وإن جاءت به لأقل من ستة أشهر بعدما تزوجت فهو للسيد.
# قال محمد بن رشد: قوله تستبرأ يريد بحيضة؛ لأنها من الإماء، فإن حاضت لم
~~تمنع من النكاح، وكذلك إن لم تحض فبقيت ثلاثة أشهر، ولم تظهر بها ريبة ولا
~~حمل، أو تسعة أشهر على اختلاف قول مالك في ذلك لا المدونة وغيرها، وقد مضى
~~القول فيه في رسم استأذن من سماع عيسى، ورسم الدور والمزارع من سماع يحيى،
~~فإن لم تتزوج، وأتت بولد لحق بالسيد إلى ما تلحق به الأنساب، وإن أقرت أنه
~~ليس منه، وإن كان ذلك بعد الاستبراء إذ قد ترى المرأة الدم على الحمل، وقد
~~يضعف الولد في البطن، فلا تتبين المدة الطويلة، وهذا ما لا اختلاف فيه، إذ
~~قد أقر السيد أنها حامل منه، ولو لم يقر السيد بذلك، ولا ادعاه إلا أنه علم
~~أنه كان يطؤها فأقرت أنها حاضت، واستبرأت نفسها، وأنه لا حمل بها ثم أتت
~~بعد ذلك بولد لما يلحق به الأنساب، فادعت أنه من سيدها لجرى ذلك على
~~الاختلاف في التي تطلق أو يتوفى عنها زوجها، فتقر بانقضاء عدتها على وجهها،
~~وأنه لا حمل بها مدة ثم
# PageV04P142
# يظهر بها حمل، فتريد أن تلحقه بزوجها فيما دون الخمسة الأعوام، فقيل ذلك
~~لها، وهو الذي في كتاب طلاق السنة من المدونة، وقيل: ليس ذلك لها، وتحد ولا
~~يلحق الولد بالزوج إذا جاء من ذلك الأمر البين، مثل أن تعتد في الوفاة
~~أربعة أشهر وعشرا، وتحيض حيضة، وتقيم اثني عشر شهرا ونحوها لا ms1376 حمل بها، ثم
~~تأتي بحمل، وتزعم أنه من زوجها، وهو قول ابن دينار وعيسى عن ابن القاسم في
~~المدنية.
### | مسألة: اشترى جارية فأولدها ثم استحقها رجل فدفعها إليه الذي أولدها
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل اشترى جارية، فأولدها ثم استحقها رجل، فدفعها
~~إليه الذي أولدها، ثم اشتراها منه بعد ذلك، هل تكون الجارية عنده أم ولد،
~~أم لا حتى يولدها بعد الاستبراء؟ فقال: إن كان دفعها إليه بقضاء قاض، ثم
~~استبرأها فإنها لا تكون له أم ولد حتى يولدها فيما يستقبل، وإن كان دفعها
~~إليه صلحا منه على غير قضاء قاض، ثم اشتراها فإنها تكون عنده أم ولد بملكه
~~الأول حين أولدها [فيه] .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنها قد وجبت لها حرمة الإيلاد،
~~فوجب أن لا ينقض إلا بحكم حاكم؛ لأنه يتهم على إبطال ما وجب لها من الحرمة
~~بأن يصدق المستحق لها فيما ادعاه من الباطل، ويعمل معه على أن يشتريها منه
~~لينقض بذلك حرمتها، وذلك ما لا يجوز له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية تواضع للاستبراء فيذهب الثمن في أيام الاستبراء
# مسألة وسئل عن الجارية تواضع للاستبراء فيذهب الثمن في أيام
# PageV04P143
# الاستبراء، وتخرج هي وبها عيب أو تموت، فقال: أشهب وابن القاسم يقولان:
~~إن أحب أخذها، أخذها بالثمن التالف ولم يكن عليه غيره، وزعم غيرهما: أن ذلك
~~ليس له إلا أن يغرم الثمن، وقد قيل أيضا: إن البيع يفسخ، وذكر مالك أن
~~الثمن من المبتاع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم [مستوفى] فلا معنى لإعادته مرة أخرى [هنا] .
### | مسألة: ابتعت جارية بيع المسلمين وعهدتهم ثم بعتها بالبراءة فهل ترد علي هذا البيع
# مسألة قال سحنون: بلغني أن مالكا سئل فقيل له: إني ابتعت جارية بيع
~~المسلمين وعهدتهم، ثم بعتها بالبراءة، فهل ترد علي هذا البيع؟ فقال: لا ترد
~~عليه، ولكنني أكرهه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في ms1377 أول رسم من سماع
~~أشهب في أوله وأخره من كتاب العيوب، فهو موضعها لمن أحب الوقوف عليها.
### | مسألة: الرجل يشتري الجارية فيتواضعها للاستبراء
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يشتري الجارية فيتواضعها للاستبراء، فقال
~~البائع: هلم الثمن، فواضعه على يدي رجل، فقال مالك: ليس ذلك عليه، وإنما
~~يدفع الثمن إذا وجبت له الجارية.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في أول رسم من
# PageV04P144
# سماع ابن القاسم، ومضى هناك من القول عليها ما فيه كفاية لمن أحب الوقوف
~~عليها.
### | مسألة: يشتري الجارية ويقول لبائعها أحبسها عندك حتى أعطيك الثمن
# مسألة قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل يشتري الجارية من الرجل،
~~فيقول لبائعها: أحبسها عندك حتى أعطيك الثمن أو كان البائع نفسه هو الذي
~~أبى أن يدفعها إلى المبتاع حتى يقبض الثمن، ثم وطئها البائع فحملت منه،
~~[فقال ابن القاسم: إذا كان البائع هو الذي احتبسها حتى يقبض الثمن ثم وطئها
~~البائع فحملت منه] فلا حد عليه للشبهة التي فيها، ويأخذ المشتري جاريته،
~~ويكون على البائع قيمة الولد، وإن كان البائع هو الذي أمكنه منها فاقرها
~~مشتريها عنده فوطئها البائع بعد استبراء رحمها، فأرى أن يحد على كل حال،
~~وهو رأيي، وإن كان لم يستبر رحمها، وقد كان يطؤها رأيت أن يدرأ عنه الحد؛
~~لأني لا أدري لعل هذا الحمل قد كان قبل ذلك الوطء، ورأيتها أم ولد له،
~~ويعاقب عقوبة موجعة، ورواها أصبغ عن ابن القاسم، قال سحنون: وإن كانت من
~~وخش الرقيق ومنعه البائع قبضها حتى يأتيه بالثمن، فوطئها البائع فأولدها
~~كانت له أم ولد؛ لأن مصيبها كانت منه، وعتقه فيها جائز إذا احتبسها للثمن،
~~وكذلك يقول جميع أصحابنا إن المصيبة منه إلا
# PageV04P145
# ابن القاسم وحده كان يقول: هي من المشتري، وإن كان تركها عنده المبتاع
~~على وجه الوديعة، ولم يمنع من قبضها فإن الحد عليه، ولا يلحق به الولد؛ لأن
~~مصيبتها من المبتاع.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أن الأمة المبيعة إن ms1378 بقيت
~~بيد البائع، فوطئها بعد البيع قبل الاستبراء وقد كان المبتاع ائتمنه على
~~استبرائها، وهي ممن تجب مواضعتها لرفعتها، ولأن البائع كان يطؤها، فإنها
~~تكون أم ولد له ويبطل البيع، وإن كان وطؤه إياها بعد أن استبرأها بائتمان
~~المبتاع له على استبرائها، أو كانت من وخش الرقيق التي لا مواضعة فيها، وقد
~~انتقد فإنه يحد، ولا يلحق به الولد، وتكون الأمة وولدها للمبتاع، واختلف إن
~~كان لم ينتقد، فوطئها وهي عنده محبوسة بالثمن، فقال ابن القاسم: يدرأ عنه
~~الحد بالشبهة، ويأخذ المشتري جاريته، ويكون على البائع قيمة الولد، وقال
~~سحنون: تكون أم ولد له ويبطل البيع، وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم
~~من كتاب العيوب تحصيل الاختلاف فيما تدخل به السلعة المبيعة في ضمان
~~المبتاع كانت محبوسة بالثمن أو لم تكن، فلا معنى لإعادته [هنا] .
### | بيع أم ولد العبد الحامل
# من سماع أصبغ بن الفرج قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في أم ولد العبد
~~تكون حاملا: إنها لا تباع لغرمائه حتى تضع ما في بطنها؛ لأن ما في بطنها
~~مال من مال سيده، ولا يجوز بيعها، ولا استثناؤها وإن
# PageV04P146
# العبد، وإن لم يكن عليه دين إذا أذن له سيده في بيعها باعها، وإن كانت
~~حاملا، وقال أصبغ: وقال: وإن علم السيد بالحمل أو لم يعلم إذا أذن له
~~بالبيع منهما فهو إذن، وهو جائز، وهو البيع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن أم ولد العبد إذا كانت لا تباع لغرمائه حتى
~~تضع ما في بطنها يريد إلا بإذن السيد، وكذلك لا يبيعها هو في دينه إذا كانت
~~حاملا إلا بإذن سيده الذي الحمل له؛ لأن ولده من أمته، ومن أم ولده ملك
~~لسيده بمنزلة من لا ملك له، وإذا لم تكن حاملا جاز له أن يبيعها في دينه
~~بغير إذن سيده، قاله في المدونة، فإن فعل، ثم ظهر أنها كانت حاملا كان
~~للسيد أن يفسخ البيع، قاله بعض شيوخ صقلية، وقال بعضهم ليس ذلك له؛ لأن ms1379
~~البيع وقع بأمر جائز، فلا يرد، والبيع الأول هو الصحيح؛ لأن الحمل الذي ظهر
~~بها ملك للسيد، فلا يمضي بيعه في دين العبد إلا برضاه، فعلى هذا لا بد في
~~بيعها من المواضعة رفيعة كانت أو وضيعة؛ لأنه متى ظهر بها حمل كان للسيد
~~فسخ البيع، وعلى القول الثاني لا مواضعة فيها إلا أن تكون رفيعة؛ لأنه إذا
~~لم يكن للسيد فسخ البيع إن ظهر بها حمل صار حكمها حكم من باع أمة لم يطأها؛
~~لأن الحمل فيها عيب بها يكون المبتاع بالخيار بين أن يأخذ أو يرد، وليس له
~~أن يبيعها في غير الدين إلا بإذن سيده، قاله في المدونة أيضا، قيل مراعاة
~~لقول من يقول: إنها تكون أم ولد له إذا أعتق على أصل قول مالك في أن العبد
~~إذا ملك ابنه لم يكن له أن يبيعه إلا بإذن سيده من أجل أنه يعتق عليه إن
~~عتق، وقيل: مخافة أن تكون حاملا، والأول أظهر، وهو الصحيح؛ لأنه لا يبيعها
~~حتى يستبريها، فإن باعها قبل أن يستبريها فلا بد فيها من المواضعة، فإن
~~ألفيت حاملا كان للسيد فسخ البيع، ألا ترى أنه يجوز له أن يبيع أمته، وإن
~~كان يطؤها دون إذن السيد، إذ لا بد فيها من المواضعة من أجل حق السيد في
~~ولدها إن لم يسبرها قبل البيع، وإن أذن له
# PageV04P147
# السيد في أن يبيع أم ولده، أو أمة له كان يطؤها جاز ذلك عليه ولزمه، وإن
~~ظهر بها حمل لم يكن علم به على ما قاله أصبغ في هذه الرواية، والوجه في ذلك
~~أنها محمولة على أنها حامل؛ لأن جل النساء على الحمل كما قال مالك، فإذا
~~أذن له في بيعها، فقد ترك حقه في الولد للمشتري إن ظهر بها حمل، فإن ردها
~~المشتري بعيب حملها، فعلى القول بأن الرد بالعيب نقض بيع يكون الولد للسيد
~~على ما كان، وعلى القول بأنه ابتداء بيع يكون الولد للعبد، وتباع عليه في
~~الدين، وإن لم يكن عليه دين ms1380 لم يكن له أن يبيعه إلا بإذن سيده على ما قال
~~في المدونة في العبد يشتري ولده، فإن باع أم ولده بغير إذن سيده مضى البيع،
~~ولم يرد، روى ذلك أصبغ عن ابن القاسم، وهو صحيح؛ لأن مراعاة الخلاف إنما
~~يكون في الابتداء دون الانتهاء، ولو باع ولده في غير الدين بغير إذن سيده
~~لوجب أن يرد البيع إذ لا اختلاف في أنه يعتق عليه إذا أعتق.
### | مسألة: يطأ الجارية ثم يبيعها فيطؤها المشتري في ذلك الطهر قبل أن يستبرئها
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يطأ الجارية، ثم يبيعها فيطؤها
~~المشتري في ذلك الطهر قبل أن يستبرئها، فيظهر بها حمل فتموت قبل أن تضع ممن
~~هي؟ قال ابن القاسم: إذا ظهر بها حمل، ثم ماتت قبل أن تضع فمصيبتها من
~~البائع، وسواء طاولها في ذلك حملها، أو لم يطاولها إذا ماتت قبل أن تضع،
~~ويرجع المبتاع في ماله، فيأخذه ويعاقبه في فعله إلا أن يعذر بالجهالة.
# قلت: فإن وضعته لأقل من ستة أشهر من يوم وطئها المشتري؟ قال فمصيبتها
~~أيضا من البائع كان سقطا، أو تماما أو حيا أو ميتا، والولد ولده، وهي أم
~~ولد له، فإن وضعته لستة أشهر من يوم وطئها المبتاع أو مقدار نقصانها
~~بالأهلة فصاعدا تقارب الوطآن في ذلك أو لم يتقاربا أو وطئ هذا اليوم وهذا
~~غدا، فهي من
# PageV04P148
# المبتاع، وهي أم ولده، والولد منه إذا وضعته سقطا كان أو تماما إذا كان
~~ميتا، ولا أرى القافة في الأموات ولا أراهم يعرفون ذلك ولا أراهم، وإن
~~وضعته حيا لستة أشهر من يوم وطئ الآخر فصاعدا دعي له القافة، فمن ألحقوه به
~~منهما الحق به، وكان ولده ينسب إليه، وكانت أمه أم ولد منه وعوقبا إلا أن
~~يعذرا بالجهالة.
# قلت: فإن قالت القافة: اشتركا فيه ما يكون حالها؟ قال ابن القاسم: إذا
~~قالت القافة: اشتركا فيه عتقت عليهما جميعا ساعتئذ مكانها؛ لأنهما قد
~~اشتركا فيها جميعا وفي ولدها، فصارت أم ولدهما جميعا، فلا ms1381 يحل وطؤها لواحد
~~منهما بملك أبدا، وإنما كان فيها الاستمتاع فقد انقطعت المتعة فيها عنهما،
~~فلا توقف عليهما وهي حرة ساعتئذ، وأما الولد فيترك حتى يبلغ فيوالي من شاء.
# قلت: فإن مات الصبي قبل أن يبلغ، فيوالي من شاء من يرثه؟ قال: يرثانه
~~جميعا؛ لأنهما جميعا أبواه أبدا لشركتهما فيه حتى يبلغ فتتبع فيه قضية عمر
~~بن الخطاب وسنته، فيوالي من شاء فينسب إليه ويوارثه دون الآخر.
# قلت: فإن مات الأبوان جميعا قبل أن يبلغ؟ قال: يوقف له ميراثه منهما
~~جميعا حتى يبلغ فيوالي من شاء منهما، فيرثه وينتسب إليه دون الآخر، ويرد ما
~~وقف له من ميراث الآخر إلى ورثته.
# قلت: فإن مات أحدهما قال كذلك [أيضا] يوقف له ميراثه منه حتى يبلغ، فإن
~~والى الميت أخذ ميراثه منه، وإن والى الحي رد ميراث الميت إلى ورثته.
# PageV04P149
# قلت: فإن مات الصبي بعد موت أحدهما، وقد وقف له ميراثه منه، والأب الآخر
~~حي؟ قال: فميراث الصبي للأب الباقي، وليس للأب الميت، ولا لورثته منه شيء،
~~ويرد ما كان وقف للصبي من ميراث الأب الميت إلى ورثة الميت، ولا يجب للصبي
~~بموته حتى يرثه الأب الباقي، فيكون هذا الحي قد ورث الميت الأول، فهذا لا
~~يكون، ولو رأيت أن ميراث الأول يجب للصبي إذا مات لأدخلت ورثة الميت الأول
~~مع الأب الباقي في ميراث الصبي، فورثوه جميعا، فهذا ليس بشيء، هذا والذي لا
~~شك فيه أن ميراث الصبي إذا مات بعد موت أحدهما للباقي وحده لا شرك معه فيه
~~لأحد إلا الأم وحدها.
# قلت: أرأيت إن مات الأبوان جميعا، ثم مات الصبي؟ قال ابن القاسم: إذا
~~ماتا جميعا، فوقف له ميراثه منهما جميعا حتى يبلغ الصبي، فإن مات قبل أن
~~يبلغ رد ميراثهما إلى من ورثهما دونه، ولم يجب للصبي منه شيء بموته بمنزلة
~~موته بعد موت أحدهما، وكان ميراث الصبي لمن يرثه من قبل الأبوين جميعا؛
~~لأقعد الناس به من ورثتهما جميعا لكل قوم نصف الميراث في رأي يقتسمونه على ms1382
~~الفرائض على قعددهم بالصبي على سهام الميراث بينهم.
# قيل لعيسى بن دينار: فمن ينفق على هذا الصبي ويكسوه حتى يبلغ حد
~~الموالاة؟ فقال الأبوان جميعا، قيل له: فإذا بلغ فوالى أحدهما هل يغرم
~~لصاحبه الذي لم يواله ما أنفق عليه؟ قال: لا.
# قال أصبغ: النفقة على المشتري حتى يبلغ، فإن والاه فبسبيل ذلك، وإن والى
~~البائع رجع عليه بالنفقة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في أول هذه المسألة إن الرجل إذا وطئ
~~الجارية، ثم باعها فوطئها المشتري في ذلك الطهر قبل الاستبراء فظهر
# PageV04P150
# بها حمل، فماتت قبل أن تضع إن مصيبتها من البائع طاولها حملها أو لم
~~يطاولها، ويرجع المبتاع في ماله فيأخذه معناه ما بينه وبين ما يلحق به
~~الأنساب؛ لأن الحمل إن تطاول بها أكثر من خمسة أعوام، ثم ماتت فمصيبتها من
~~المبتاع إذ قد علم أن الحمل ليس من البائع؛ وكذلك إن وضعته لأقل من ستة
~~أشهر من يوم وطئها المشتري حيا أو ميتا تاما أو ناقصا، فمصيبتها من البائع
~~أيضا، والولد ولده، وهي أم ولده؛ لأنه إن كانت وضعته تاما حيا أو ميتا،
~~فالمشتري بريء منه، إذ لا يكون الحمل أقل من ستة أشهر، وإن كانت وضعته
~~ناقصا، وأمكن أن يكون من المشتري فهو محمول على أنه من البائع؛ لأنه باعها
~~ورحمها مشغول بمائه فالولد له، وهي باقية على ضمانه حتى يعلم خلاف ذلك،
~~وأما إن وضعته لستة أشهر أو مقدار ما ينقص بالأهلة من يوم وطئها المبتاع إن
~~افترق وطؤها تقارب الوطآن أو لم يتقاربا أو من يوم وطآها إن كان وطؤهما
~~إياها في يوم واحد، وهو ميت أو سقط، فقال في الرواية: إنها من المبتاع،
~~والولد منه، وهي أم ولد له، وقال يحيى بن سعيد في المدونة: إنها تعتق
~~عليهما جميعا، والأظهر أن يحمل الولد على أنه من البائع، وتكون الأمة أم
~~ولد له؛ لأنه باعها وماؤه فيها، فالضمان منه لا ينتقل عنه إلا بيقين، وليس
~~وضعها إياه لستة أشهر مما يحقق ms1383 أنه من المشتري، وأما إن وضعته حيا لستة
~~أشهر أو مقدار نقصها بالأهلة، فتدعى له القافة، وقد قيل: إنه لا تدعى [له]
~~القافة إلا أن تضعه لستة أشهر كاملة فأكثر، فإن نقص من ذلك يسيرا، أو أكثر
~~فهو من البائع، والأشبه أن لا يعتبر نقصان اليوم واليومين في ستة أشهر، ألا
~~ترى لو تزوج رجل امرأة، فأتت بولد بعد دخوله بها بستة أشهر إلا يوما أو
~~يومين لم يصح أن تحد.
# PageV04P151
# وتحصيل القول في هذه المسألة: أن المشتري إذ وطئ الأمة التي اشتراها قبل
~~الاستبراء فحملت وماتت قبل أن تضع فمصيبتها منه إلا أن يكون البائع يطؤها
~~إلى أن باعها، فتكون مصيبتها منه وينقض البيع، فإن لم تمت ووضعته لأقل من
~~ستة أشهر، والبائع يطأ فالولد ولده والأمة أم ولده، سقطا كان الولد أو
~~تماما، حيا كان أو ميتا، وإن لم يكن البائع يطأ، فالولد ولد الأمة لا أب
~~له، والمشتري بالخيار إن شاء أن يأخذ، وإن شاء رد إلا أن تكون وضعته سقطا
~~يشبه أن يكون من المشتري، فيكون منه، وتكون الأمة أم ولد له، وإن وضعته
~~لستة أشهر فأكثر والبائع يطأ، وولدته حيا دعي له القافة، فمن ألحقوه به
~~منهما ألحق به، وكانت الأمة أم ولد له، إلا أن يدعيا الولد جميعا، فتعتق
~~الأمة عليهما ويرجع المشتري بنصف الثمن على البائع، واختلف إن وضعته ميتا
~~أو سقطا، فقال ابن القاسم في هذه الرواية: إنه من المبتاع، وإن الأمة أم
~~ولد له، وقال يحيى بن سعيد في المدونة تعتق عليهما جميعا، والأظهر أن يلحق
~~الولد بالبائع، وتكون الأمة أم ولد له، وقد قيل: إنه يلحق بالبائع، وتكون
~~الأمة أم ولد له، وإن ولدته حيا ولا تدعى له القافة؛ لأن فراش الأول صحيح،
~~وفراش الثاني فاسد، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «الولد للفراش وللعاهر
~~الحجر» وقد أجمعوا لهذا الحديث أن الزوجين إذا وطآ المرأة في طهر واحد أن
~~الولد للأول، وإن أتت به لأكثر من ستة أشهر لصحة فراشه، ms1384 ولا فرق بين
~~الموضعين في القياس.
# وإن لم يكن البائع يطأ، فالأمة أم ولد للمبتاع وولدها لاحق به، وقد مضى
~~في أول نوازل سحنون القول مستوفى في الحكم في ميراثه منهما وميراثهما منه
~~إذا أتت به حيا لأكثر من ستة أشهر، وقالت القافة: إنهما اشتركا فيه في
~~الجارية بين الشريكين، ولا فرق في هذا بين المسألتين، فلا معنى لإعادة
~~القول في ذلك، وأما كسوته والنفقة عليه إلى أن يبلغ حد الموالاة إذا قالت
~~القافة: إنهما اشتركا فيه فقول عيسى بن دينار أنهما ينفقان عليه جميعا،
~~فإذا مات أحدهما أنفق على الصبي مما وقف له من ميراثه منه نصف نفقته ونصفها
~~على الحي، وقيل لا
# PageV04P152
# ينفق عليه منه؛ لأنه إنما يأخذه بعد الموالاة، وهو الذي يأتي أيضا على
~~قول ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الدعوى، والصلح في
~~العبد الذي يدعيه الرجلان فيوقف إن النفقة عليهما جميعا، وهذا إذا ادعياه
~~جميعا أو أنكراه جميعا أو لم يدعه واحد منهما، ولا أنكره وقال: لا أدري إن
~~كان لي أم لا، وأما إن ادعاه أحدهما، وأنكره الآخر، فالذي يأتي على مذهب من
~~قال بالموالاة، ولم يعمل قول القافة إنهما اشتركا فيه أن تكون النفقة على
~~الذي يدعيه منهما إلى أن يبلغ حد الموالاة، فيوالي من أحب منهما فيلحق به،
~~وإن كان الذي أنكره فتكون النفقة عليه من حينئذ، وأما على مذهب من أعمل قول
~~القافة إنهما اشتركا فيه، ورأى أنه يصح أن يكون علوق المرأة بالولد من
~~الرجلين، ولم يقل بالموالاة، فالنفقة عليهما جميعا، وإن كان أحدهما مقرا به
~~والآخر منكرا له.
# وقول عيسى: إنه لا يرجع الذي لم يواله على الذي والاه بشيء من النفقة
~~بخلاف المدعيين في العبد يوقف، فينفقان عليه جميعا، ثم يقضى به لأحدهما،
~~ووجهه أن القضاء بالموالاة ليس بأمر متفق عليه، وإنما هو استحسان على غير
~~قياس، واتباع لما جاء عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - في ذلك.
# وأما قول أصبغ إن ms1385 النفقة على المشتري حتى يبلغ، فإن والاه فبسبيل ذلك،
~~وإن والى البائع رجع عليه بالنفقة، فقاله على أصله في العبد يدعيه الرجل،
~~فيوقف بما يجب توقيفه به أن النفقة على الذي هو بيده حتى يقضى به للطالب،
~~فإن قضي له به رجع عليه بالنفقة، ولو قيل في هذه المسألة: إن النفقة على
~~البائع ما لم يوال المشتري فيحكم بإلحاقه به مراعاة لقول من قال: إن الولد
~~يلحق بالبائع على كل حال لصحة فراشه ولا يدعى للولد القافة على ما تقدم
~~لكان أشبه من قول أصبغ.
### | مسألة: ثلاثة نفر حر وعبد ونصراني وطئوا جارية مسلمة فحملت
# مسألة قيل لأصبغ: فلو أنهم ثلاثة نفر وطئوها في طهر واحد: حر
# PageV04P153
# مسلم، وعبد، ونصراني فحملت الأمة، والأمة مسلمة؟ فقال: إن قالت القافة:
~~اشتركوا فيها فإنها تعتق على المسلم والنصراني، ولا تعتق على العبد، ويكون
~~للعبد قيمة نصيبه عليهما جميعا، وإنما ألزمنا النصراني العتق؛ لأنه حكم وقع
~~بين مسلم ونصراني، ولو كانت الأمة نصرانية عتق جميعها على الحر المسلم،
~~وقوم عليه نصيب العبد والنصراني.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم قول أصبغ هذا في آخر أول مسألة من نوازل سحنون،
~~ومضى من الكلام عليه ما فيه كفاية.
### | مسألة: ثلاثة نفر وطئوا جارية في طهر واحد وقالت القافة إنه ليس لواحد منهم
# مسألة قلت لأصبغ؛ أرأيت إن قالت القافة: ليس هو لواحد منهما ما حال الولد
~~وأمه؟ هل يكونان مملوكين؟ وكيف إن ادعاه أحدهم والمسألة على وجهها؟ قال
~~أصبغ: أما الذي أنكرته القافة، فأرى أن يدفع إلى قافة بعد قافة، وتطلب له
~~القافات حتى تجتهد في ذلك فرب قافة أبصر من قافة، وقافة فوق قافة حتى إذا
~~استكمل، واستوى كلام القافات، رأيت إن كان الآباء مقرين جميعا كما ذكرت
~~بالوطء في طهر واحد أن يحمل محمل الاشتراك، فيوالي من شاء، وتكون أمه تبعا
~~له، ادعياه أو لم يدعياه، فإذا أقروا بالوطء في الطهر الواحد كان الوضع
~~لستة أشهر فصاعدا إن شاء الله، ولا يبطل نسبه هكذا ms1386 وهما مقران به، وثم لهما
~~فراشان، وأما ما ذكرت
# PageV04P154
# من دعوى أحدهما إياه وإنكار الآخر، فإن صح الوطء عليهما في الطهر الواحد
~~المقارب الذي لا يمكن الخروج لأحدهما منه في ولادته قبل وقته كشف منكر
~~الولد عن وطئه الذي أقر به، فإن كان في صفته ما يمكن فيه الإنزال لم ألتفت
~~إلى إنكاره وجعلته كالأول كأنهما اشتركا فيه، وإن لم يكن في صفة وطئه
~~وإقراره ما يمكن ذلك، وكان يدعي الخلسة بالعزل من الوطء الذي أقر به، فإنني
~~أستحسن ههنا أن أجعله للآخر، وأبوئه منه استحسانا، والقياس أن يكونا سواء،
~~فلعله غلب ولا يدري، وقد قال عمرو بن العاص في نحو هذا: إن الوكاء ينفلت،
~~والاستحسان في العلم يكون أغلب من القياس، وقد سمعت ابن القاسم يقول، ويروي
~~عن مالك أنه قال: تسعة أعشار العلم الاستسحان.
# قال سحنون: إذا قالت القافة: ليس لواحد منهما دعي لهما أيضا آخرون [ثم
~~آخرون] ، فإن قالوا: ليس الولد لواحد منهما، فإنه يدعى أبدا غيرهم؛ لأن
~~القافة إنما دعيت لتلحق الولد وليس لتنفيه، وهو قول ربيعة ومالك.
# قال محمد بن رشد: ما قاله أصبغ وسحنون من أن القافة إذا قالت في الولد:
~~إنه ليس لواحد منهما لا يحكم بقولها في ذلك، وينفى الولد عنهما، بل يدعى
~~لهما آخرون وآخرون، فإن اتفقوا على أنه ليس لواحد منهما حمل محمل الاشتراك
~~صحيح لا اختلاف فيه من أجل أن الشرع قد أحكم أن الولد للفراش، فلا يقبل قول
~~القافة في نفيه عن الفراش إلى غير فراش، وإنما يؤخذ بقولها في إلحاق الولد
~~بأحد الواطئين في طهر واحد من ملك اليمن بوجه
# PageV04P155
# شبهة دون صاحبه؛ لأنها لم تخرج الولد بذلك عن فراش إلى غير فراش، وإنما
~~حكمت به لأحد الفراشين؛ لأن واطئ الأمة غير الزوجة بشبهة يسقط عنه الحد في
~~وطئه، مثل أن يطأ أمة ابنه أو أمة له فيها شرك، أو أمة لا شرك له فيها ألا
~~أنها محرمة عليه بنسب أو رضاع أو ما أشبه ذلك في ms1387 حكم من وطئ ما يحل له مما
~~ملكت يمينه في وجوب إلحاق الولد به، فإذا اجتمع الرجلان على الأمة فوطآها
~~في طهر واحد بوجه شبهة، وهي لا تحل لواحد منهما، أو كانت تحل لأحدهما
~~بالملك، ووطئها الآخر بوجه شبهة، فأتت بولد مما يمكن أن يكون لكل واحد
~~منهما وجب أن تدعى لها القافة، فيلحق الولد بمن ألحقوه به منهما كانا مقرين
~~بالولد ومذعنين له، أو منكرين له، أو أحدهما مقرا به ومدعيا له، والثاني
~~منكرا له، وسواء أقرا بالوطء والإنزال، أو أقرا بالوطء وادعيا العزل أو
~~ادعاه أحدهما؛ لأن الوكاء قد ينفلت كما قال عمرو بن العاص بدليل قوله -
~~عليه السلام - في حديث أبي سعيد الخدري في العزل: «ما عليكم ألا تفعلوا، ما
~~من نسمة كائنة» الحديث إلا أن يدعي أحدهما الولد وهو ينزل، وينكره الآخر،
~~وهو يعزل، فقال أصبغ ها هنا: إن الولد يلحق بالذي يدعيه استحسانا على غير
~~مقتضى القياس، وقال: إن الاستحسان قد يكون أغلب من القياس، وحكى عن ابن
~~القاسم روايته عن مالك أنهما قالا: تسعة أعشار العلم الاستحسان، والاستحسان
~~الذي يكثر استعماله حتى يكون أعم من القياس هو أن يكون طرد القياس يؤدي إلى
~~غلو في الحكم ومبالغة فيه، فيعدل عنه في بعض المواضع لمعنى يؤثر في الحكم
~~فيختص به ذلك الموضع كنحو قول أصبغ في هذه المسألة؛ لأنه إذا كان الأصل
~~بدليل الحديث أن من وطئ أمته فعزل عنها وأتت بولد يلحق به، وإن كان منكرا
~~له وجب على قياس ذلك إذا كانت أمة بين رجلين، فوطآها جميعا في طهر واحد
~~وعزل
# PageV04P156
# أحدهما عنها، فأنكر الولد وادعاه الآخر الذي لم يعزل عنها أن يكون الحكم
~~في ذلك بمنزلته إذا كانا جميعا يعزلان أو ينزلان، والاستحسان كما قال: أن
~~يلحق الولد بالذي ادعاه وأقر أنه كان ينزل، ويبرأ منه الذي [كان] أنكره
~~وادعى أنه كان يعزل؛ لأن الولد يكون مع الإنزال غالبا، ولا يكون مع العزل
~~إلا نادرا، فيغلب على الظن أن الولد إنما هو ms1388 للذي ادعاه، وكان ينزل لا للذي
~~أنكره وهو يعزل، والحكم بغلبة الظن أصل في الأحكام، وله في هذا الحكم
~~تأثير، فوجب أن يصار إليه استحسانا كما قال أصبغ: ومن الاستحسان مراعاة
~~الخلاف، وهو أصل في المذهب، من ذلك قولهم إن الماء اليسير إذا حلت فيه
~~النجاسة اليسيرة، ولم تغير أحد أوصافه إنه لا يتوضأ به ويتيمم ويتركه، فإن
~~توضأ به، وصلى لم يعد إلا في الوقت مراعاة لقول من رآه طاهرا، ويبيح الوضوء
~~به ابتداء، وكان القياس على أصل قولهم أن يعيد أبدا إذا لم يتوضأ إلا بما
~~يصح له تركه إلى التيمم؟ ومن ذلك قولهم في النكاح الفاسد الذي يجب فسخه،
~~ولم يتفق على فساده إنه يفسخ بطلاق، وإنه يكون فيه الميراث، ويلزمه فيه
~~الطلاق، وهذا المعنى أكثر من أن يحصى، وأشهر من أن يجهل أو يخفى.
# وأما العدول عن مقتضى القياس في موضع من المواضع استحسانا لمعنى لا تأثير
~~له في الحكم، فهو مما لا يجوز بإجماع؛ لأنه من الحكم بالهوى المحرم بنص
~~التنزيل، قال عز وجل: {يا داود إنا جعلناك خليفة في الأرض فاحكم بين الناس
~~بالحق ولا تتبع الهوى فيضلك عن سبيل الله} [ص: 26] الآية.
# والحمد لله رب العالمين كثيرا كما هو أهله، والصلاة الكاملة على سيدنا
~~ومولانا محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما.
# PageV04P157
### | كتاب التجارة إلى أرض الحرب
# ] [
### | الأحكام بين المسلم والكافر في الهدنة
# PageV04P159
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب قطع الشجر قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم عن مالك أنه قيل له: أرأيت قوله تعالى: {فإن كان من قوم عدو لكم وهو
~~مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92] فهو ليس في هذا ذكر دية فقال: إنما
~~كان ذلك في حرب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أهل مكة يكون فيهم رجل
~~مؤمن لم يهاجر، وأقام معهم فيصيبه المسلمون خطأ، فليس عليهم دية؛ لأنه يقول
~~جل وعز: {والذين آمنوا ولم يهاجروا ما لكم من ولايتهم من شيء حتى يهاجروا}
~~[الأنفال: 72] ، وأما قوله: {وإن كان من ms1389 قوم بينكم وبينهم ميثاق} [النساء:
~~92] فإنما ذلك في الهدنة التي كانت بين النبي - عليه السلام - وبين
~~المشركين أنه إن أصيب مسلم كان بين أظهرهم خطأ لم يهاجر، فإن ديته على
~~المسلمين يؤدونها إلى قومه الذين كان بين أظهرهم الكفار، ومما يبين ذلك أن
~~أبا جندل ورجلا آخر أتيا النبي عليه
# PageV04P161
# السلام في الهدنة مسلمين، فرده رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إليهم،
~~فكما كان لهم أن يردوه إليهم، فكذلك كانت ديته لهم لو قتل خطأ، ومما يبين
~~ذلك قول الله تعالى: {وإن عاقبتم فعاقبوا بمثل ما عوقبتم به} [النحل: 126]
~~الآية، يقول: إن حبسوا عنكم مهرا كان لكم قبلهم، ثم عاقبتموهم فحبستم عنهم
~~مهرا كان لهم قبلكم مثل ما صنعوا {فآتوا الذين ذهبت أزواجهم} [الممتحنة:
~~11] فادفعوا إلى هذا المسلم ما كان أنفق على امرأته التي هربت منه إلى
~~الكفر، وذلك قوله عز وجل: {وإن فاتكم شيء من أزواجكم إلى الكفار فعاقبتم
~~فآتوا الذين ذهبت أزواجهم} [الممتحنة: 11] الآية، فكان الذي بين النبي -
~~عليه السلام - وبينهم ميثاق وهدنة في أشياء اصطلحوا عليها، منها أن يرد
~~[إليهم] إلى الكفار من جاء إلى النبي مسلما من الرجال في الهدنة، وكان من
~~حكم الله أن جاءت امرأة منهم ترغب في الإسلام لم يرجعها إليهم، وكان عليها
~~أن تعطي زوجها الكافر ما كان ساق لها من مهر، وإن فاتت منا امرأة إليهم كان
~~عليهم أن يعطونا مثل ما أنفق عليها زوجها وذلك قوله تعالى: {واسألوا ما
~~أنفقتم وليسألوا ما أنفقوا ذلكم حكم الله يحكم بينكم} [الممتحنة: 10] {ولا
~~تمسكوا بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] ، وحرم على المسلمين فروج أولئك
~~الكوافر، ومنعنا أن نرجع المسلمة منا إليهم لا يستحلها الكافر، وحرمت على
~~زوجها الكافر، وعلى غيره من الكفار، فمن هنالك اتبعوا بالمهر واتبعناهم
~~بالمهر، وذلك قوله عز وجل: {واسألوا ما أنفقتم وليسألوا ما أنفقوا}
~~[الممتحنة: 10]
# PageV04P162
# فأما الرجال في الهدنة، فإنهم كانوا يردون إليهم، فكما كان يرد إليهم
~~الرجال في الهدنة، ومهور النساء في الهدنة وغير الهدنة، فكذلك كانت لهم دية
~~مؤمن ms1390 قتل بين أظهرهم خطأ ممن أسلم، ولم يخرج من عندهم حتى كانت الهدنة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة سأل ابن القاسم مالكا في أولها عن المعنى
~~الذي من أجلها سقطت الدية في المؤمن المقتول خطأ إذا كان بين قومه الكفار،
~~إذ قال الله عز وجل: {فإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة}
~~[النساء: 92] ولم يذكر في ذلك دية، يريد دية لجماعة المسلمين الذين يرثونه
~~على الحكم في أن دية الخطأ تكون لورثة المقتول فأعلمه أن الآية منسوخة،
~~يريد بقوله عز وجل: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض} [الأنفال: 75] ، وأن
~~ذلك إنما كان في أول الإسلام حين كانت الهجرة مفترضة وكان الميراث منقطعا
~~بين من هاجر، وبين من آمن ولم يهاجر، لقوله عز وجل: {والذين آمنوا ولم
~~يهاجروا ما لكم من ولايتهم من شيء حتى يهاجروا} [الأنفال: 72] ولما أكمل
~~جوابه عما سأله عنه تكلم على بقية الآية فقال: وأما قوله: {وإن كان من قوم
~~بينكم وبينهم ميثاق} [النساء: 92] الآية، فإنما ذلك في الهدنة التي كانت
~~بين النبي - عليه السلام - وبين المشركين أنه أصيب مسلم كان بين أظهرهم بها
~~قوله، فبين مذهبه في أن مراد الله تعالى بقوله: {وإن كان من قوم بينكم
~~وبينهم ميثاق} [النساء: 92] أي: وإن كان المؤمن من قوم بينكم وبينهم ميثاق
~~واحتج بذلك بما قاله من أن ذلك إنما كان في الهدنة التي كانت بين النبي -
~~عليه السلام - وبين المشركين على ذلك وعلى أن يرد إليهم من جاء من عندهم
~~مسلما، فكانت لهم
# PageV04P163
# دية من قتل منهم من المسلمين، كما كان لهم أن يردوا إليهم بالشرط الذي
~~شرطوه، وهو اعتبار صحيح؛ لأن إعطاءهم دية المسلم المقتول أيسر من رده
~~إليهم، ولعلهم يقتلونه على إسلامه أو يفتنونه عن دينه، وقصده بهذا الاحتجاج
~~الرد على أهل العراق فيما يذهبون إليه من أن مراد الله تعالى بقوله: {وإن
~~كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق} [النساء: 92] أي: وإن كان كافر من قوم
~~بينكم وبينهم ميثاق من الكفار فدية ms1391 مسلمة إلى أهله وتحرير رقبة مؤمنة؛
~~لأنهم يجعلون ذلك حجة لما يذهبون إليه من أن المسلم يقتل بالكافر، فيقولون:
~~قد أوجب الله في قتل الكفار خطأ الدية والكفارة، فلما تساوى المسلم والكافر
~~في القتل خطأ في وجوب الدية والكفارة وجب أن يتساويا في القتل عمدا في وجوب
~~القصاص، وحجة مالك صحيحة، وقوله في تأويل الآية أصح؛ لأنه ظاهر التلاوة، إذ
~~نص في أولها على المؤمن، ثم قال في أخرها: وإن كان، فكان الظاهر من قوله
~~أنه أراد، وإن كان المؤمن المذكور أولا لا أنه ابتدأ كلاما آخر بحكم كافر
~~لم يتقدم له ذكر، فلا يوجب الكفارة في قتل الكافر خطأ، وإنما يستحبها
~~مراعاة للخلاف، وحجته في أن المؤمن لا يقتل بالكافر قوله - عليه السلام -:
~~«لا يقتل مسلم بكافر ولا ذو عهد في عهده بكافر» يريد ولا يقتل أيضا ذو عهد
~~إذا عوهد.
# ويحمل أهل العراق الحديث على أن فيه تقديما وتأخيرا فيقولون: معنى لا
~~يقتل مسلم ولا ذو عهد في عهده بكافر أي بكافر حربي عندهم ليس بمعاهد،
~~وقولهم بعيد لوجهين: أحدهما؛ أن التقديم والتأخير مجاز، وحمل الحديث على
~~المجاز لا يصح مع إمكان حمله على الحقيقة، والثاني: أن الإخبار بأن المسلم
~~والمعاهد لا يقتلان بالحربي لا فائدة فيه، إذ قد تقرر علم وجوب قتله، وما
~~في ذلك من عظيم الأجر، فكيف يشكل على أحد ارتفاع القصاص في ذلك حتى يحتاج
~~النبي - عليه السلام - إلى الإخبار بذلك.
# وأما قوله في قوله تعالى: {وإن عاقبتم فعاقبوا بمثل ما عوقبتم به}
~~[النحل: 126] إن المعنى في ذلك، إن حبسوا عنكم مهرا كان لكم قبلهم، ثم
~~عاقبتموهم فحبستم عنهم مهرا كان لهم
# PageV04P164
# قبلكم مثل ما صنعوا {فآتوا الذين ذهبت أزواجهم مثل ما أنفقوا} [الممتحنة:
~~11] أي فادفعوا إلى هذا المسلم ما كان أنفق على امرأته، وأن ذلك مثل قوله
~~تعالى: {وإن فاتكم شيء من أزواجكم} [الممتحنة: 11] الآية، فليس ببين، إذ
~~ليس في معاقبتهم بحبس مهرهم عنهم ما يؤدون منهم مهورهم قال عز وجل:
~~{واسألوا ما ms1392 أنفقتم وليسألوا ما أنفقوا} [الممتحنة: 10] ثم قال بعد ذلك ما
~~معناه: فإن سألتم فلم تعطوا فآتوه مما تغنمون.
# قال مسروق: وكذلك إن ذهبت إلى غير ذي عهد يعطى زوجها المهر من الغنائم،
~~وذلك كله منسوخ بما نزل في براءة من فسخ العهود التي كانت بين النبي - عليه
~~السلام -، وبين المشركين، وقد روي أن قوله عز وجل: {وإن عاقبتم فعاقبوا
~~بمثل ما عوقبتم به} [النحل: 126] ، نزل في حمزة بن عبد المطلب رضوان الله
~~عليه حين استشهد ومثل به، فأقسم النبي عليه السلام أن يمثل بجماعة من
~~الكفار، فالآية دالة بحملها على عمومها دون أن تقصر على ما روي من سببها
~~على أنه لا يجب أن يعاقب المرء إلا بمثل ما اجترم من القتل أو الجراح وأخذ
~~المال، وأنه لا يجب أن يعاقب الكفار في حبسهم المهور الواجبة عليهم إلا بأن
~~يحبس عنهم المهور الواجبة لهم، وأما أن يجعل حبس المهور عنهم شرطا في دفع
~~مهور أزواج المسلمين كما قال مالك في الرواية، فإنه بعيد، وقوله: فكان الذي
~~بين النبي - عليه السلام - وبينهم ميثاق وهدنة في أشياء اصطلحوا عليها منها
~~أن يرد إليهم من الكفار من جاء إلى النبي - عليه السلام - من الرجال في
~~الهدنة، وكان من حكم الله إن جاءت امرأة منهم ترغب في الإسلام لم يرجعها
~~إليهم يدل على أن حكم الله تعالى الوارد في سورة الممتحنة بأن لا يرجعن
~~إليهم مطابق لما صالحهم النبي - عليه السلام - من أن يرد إليهم من جاءه من
~~عندهم مسلما من الرجال، وقد اختلف في ذلك فقيل: إن الصلح وقع على أن يرد
~~إليهم من جاءه من عندهم مسلما من الرجال والنساء، ففسخ الله من الشرط في
~~النساء ونسخه، فكان ذلك نسخا للسنة بالقرآن، ومن الدليل على هذا، ما روي من
~~أن النبي - عليه السلام - لما تم صلحه مع أهل مكة بالحديبية، وختم الكتاب
~~الذي فيه العهد جاءته سبيعة بنت الحارث مسلمة وجاء زوجها
# PageV04P165
# فقال: يا محمد ردها علي فإن ذلك في شرطنا عليك، ms1393 وهذه طينة كتابنا لم تجف،
~~فنزلت: {فلا ترجعوهن إلى الكفار} [الممتحنة: 10] الآيات، فلم يردها عليهم،
~~وأعطاه مهره، ولا يوجد في شيء من الآثار أن الشرط وقع نصا على أن يرد إليهم
~~الرجال والنساء، ولا على أن يرد عليهم الرجال دون النساء، فيحتمل أن يكون
~~الشرط وقع على أن يرد إليهم من جاء منهم مسلما، وأراد النبي - عليه السلام
~~- بذلك الرجال دون النساء، وأراد به المشركون الرجال والنساء، فلما قدمت
~~سبيعة مسلمة طلبها زوجها واحتج بظاهر ما في الكتاب، فمنع الله عز وجل من رد
~~النساء على ما يوجبه ظاهر اللفظ، وأقر الحكم على ما أراده النبي - عليه
~~السلام - من أن لا يرد إليهم إلا الرجال، إذ لم ينص فيه على رد النساء،
~~وزاد فيه أن يعطوا مهور من قدم من عندهم من النساء، ويسألوا مهور من مضى
~~إليهم من نساء المسلمين، فقال تعالى: {واسألوا ما أنفقتم وليسألوا ما
~~أنفقوا} [الممتحنة: 10] الآية، فعلى هذا يصح ما روي في هذا المعنى، ويرتفع
~~الخلاف، ويكون معنى قول مالك: إن الصلح وقع على أن يرد إليهم من جاء من
~~عندهم مسلما من الرجال على ما أراده النبي - عليه السلام - ونواه، لا على
~~أن ذلك كان صريحا في الصلح، إذ لو كان صريحا فيه لم يقل زوج سبيعة ما قال،
~~والله أعلم بحقيقة ذلك كيف كان.
# وقوله في آخر المسألة: فكما كان يرد إليهم الرجال في الهدنة ومهور النساء
~~في الهدنة وغير الهدنة غلط في الرواية؛ لأن المهور إنما كانت ترد في الهدنة
~~على ما ذكرناه من حكم الله بذلك لا في غير الهدنة، وقد رأيت لابن دحون أنه
~~قال: قوله: وغير الهدنة ليس بمستقيم؛ لأن رد الصدقات التي أخذ النساء
~~المهاجرات من أزواجهن لم يكن إلا في الهدنة خاصة، بذلك وقعت الهدنة بينهم
~~أن يرد المسلمون صدقات من أتاهم من النساء مسلمات إلى الكفار، ويرد الكفار
~~صدقات من أتاهم من النساء مرتدات إلى المسلمين، وليس قوله بصحيح، إذ لو
~~وقعت الهدنة بينهم على ذلك ms1394 لما طلب زوج سبيعة ردها بما في كتاب الصلح،
~~وإنما كانت المطالبات
# PageV04P166
# بينهم بالمهور بحكم الله على ما ذكرناه لا بالشرط، والله أعلم، وهو
~~الموفق بفضله.
### | قوم من تجار العدو يأتون المسلمين وقد تقدم إليهم ألا ينزلوا إلا بموضع مسمى لهم
# ومن كتاب حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل مالك: عن قوم من تجار العدو يأتون
~~المسلمين، وقد تقدم إليهم ألا ينزلوا إلا بموضع مسمى لهم، فيأتون دونه
~~فينزلون بالموضع، فيريدون أن يستقوا الماء، فيمنعون من ذلك حتى يقاتلوا
~~فقال: إذا منعوا كيف يبلغوا؟ ما أرى أن يقاتلوا، هذه أمور مشكلة، وإنه
~~ليقال: لا يهرق دما أو لا يهراق إلا عن أمر يستبين صحته، فلا أحب لأحد أن
~~يقاتل في مثل هذا ولا يقتل أحدا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن منعهم من استقاء الماء منع لهم من
~~النزول في الموضع الذي أذن لهم بالنزول فيه، إذ لا يستغنون في موضع نزولهم
~~عن الماء، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «لا يمنع فضل الماء ليمنع به
~~الكلأ» ، فنهى عن منع فضل الماء لما فيه من منع الكلأ، فكذلك هذه المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | الرجل يبتاع من رقيق العجم فيريد بيعهم من النصارى قبل أن يسلموا
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن الرجل يبتاع من
~~رقيق العجم من السودان والصقالبة فيريد بيعهم من النصارى قبل أن يسلموا،
~~قال: ما أعلمه حراما، ولا يعجبني أن يفعله أحد، إن كانوا صغارا فلا يجوز
~~بيعهم من اليهود والنصارى، وإن بيعوا منهم فسخ بيعهم، وإن كانوا كبارا فلا
~~بأس ببيعهم منهم، وإنما فرق بين الصغار والكبار أن
# PageV04P167
# الصغار يجبرون على الإسلام، وأن الكبار لا يجبرون، هكذا سمعت.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن بيعوا منهم فسخ بيعهم، أمر مختلف فيه، فما ها
~~هنا خلاف ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة وما في سماع يحيى
~~بعد هذا من كتاب السلطان لأشهب من أنهم يباعون عليه، ولا يفسخ ms1395 البيع، ومثل
~~قول سحنون في نوازله من كتاب جامع العيوب وما في كتاب المديان والشفعة من
~~المدونة، وابن الماجشون يرى أن البيع في ذلك لا ينعقد، فعلى قوله: إن ماتوا
~~في يده قبل أن يفسخ البيع كانت مصيبتهم من البائع، وإن أعتقهم أو باعهم من
~~مسلم لم ينفذ شيء من ذلك، وتفرقته في جبرهم على الإسلام بين أن يكونوا
~~صغارا أو كبارا خلاف ظاهر ما في سماع أصبغ بعد هذا، وقد مضى تحصيل القول في
~~هذه المسألة في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الجنائز، وفي أول سماع
~~أصبغ من كتاب الصلاة، فمن أحب الوقوف على الشفاء من ذلك تأمله هناك، وبالله
~~التوفيق لا رب غيره، والحمد لله كثيرا.
### | الديباج يباع من الروم
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان قال: وسئل مالك عن الديباج
~~يباع من الروم، قال: إن كانوا لا يتخذونه عدة للقتال، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال في المدونة وغيرها، وهو مما لا اختلاف فيه
~~أنه لا يجوز أن يباعوا شيئا مما يستعينون به في حروبهم على المسلمين من
~~ثياب ولا صفر ولا حرير ولا شيء من الأشياء، وإنما يجوز أن يباع منهم من
~~العروض ما لا يتقوى به في الحروب ولا يرهب به في القتال من الكسوة ما يقي
~~الحر والبرد، ومن الطعام ما لا يتقوت به مثل الزيت والملح وما أشبه ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | أعياد الكنائس يجتمع المسلمون إليها يحملون إليها الثياب والأمتعة
# ومن كتاب أوله تسلف في المتاع والحيوان المضمون وسئل مالك عن أعياد
~~الكنائس يجتمع المسلمون إليها يحملون
# PageV04P168
# إليها الثياب والأمتعة وغير ذلك يبيعون فيها يبتغون الفضل، قال: لا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد كره مالك في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الذبائح والصيد أن يباع منهم الجزرة إذا علم أنهم يريدون ذبحها في
~~أعيادهم وكنائسهم، وأن يكروا الدواب ليركبوها إلى أعيادهم، وهو خلاف ما
~~هنا، إذ لا فرق ms1396 بين المسألتين، وقد وقع الاختلاف من قوله في مسألة الكراء
~~منصوصا في سماع سحنون من كتاب السلطان كره ذلك مرة وأجازه أخرى.
# واختلاف قوله جار عندي على الاختلاف في كونهم متعبدين بالشرائع، فيكره
~~على القول بأنه عاص لله في إقامة عيده للمسلم أن يكون عونا له على الإثم
~~والعصيان، ولا يكره له ذلك على القول: بأنه ليس بعاص لله في ذلك إلا بعد
~~الإيمان، وعلى هذا أجاز في سماع زونان للرجل أن يسير بأمته إلى الكنيسة،
~~وقد حكى ابن مزين عن أصبغ أن ذلك لا يجوز، فعلى قوله: إن فعل يلزمه أن
~~يتصدق بجميع الثمن، ولا يلزمه ذلك على مذهب مالك، وإنما يستحب له على أحد
~~قوليه أن يتصدق بما زاد في الثمن بسبب بيعهم ذلك لأعيادهم.
### | قوم أرادوا أن يبيعوا أمة ومعها ابن لها حر صغير لا يستغني عن أمه
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما المال وقال مالك في قوم أرادوا أن
~~يبيعوا أمة ومعها ابن لها حر صغير لا يستغني عن أمه، قال مالك: أرى ألا
~~يفرق بينه وبين أمه، وأن لا يباع إلا ممن يشترط عليه أن لا يفرق بينه وبين
~~أمه وأن تكون مؤنته عليه، وقال مالك: وإن بيعت بغير أرضها فلا أرى بأسا.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة: أن البائع أعتق الولد وهو صغير؛ لأن
~~من أعتق صغيرا فعليه نفقته حتى يبلغ، فلما كانت على البائع نفقته ولم يجز
~~له أن يفرق بينه وبين أمه لم يجز له بيع الأم إلا ممن يشرط عليه أن لا يفرق
~~بينه وبين أمه، وأن تكون مؤنته عليه، يريد إلى أن يبلغ حد
# PageV04P169
# التفرقة، قاله ابن القاسم في العشرة، يريد وترجع عليه هو النفقة إذا بلغ
~~حد التفرقة إلى أن يبلغ، وفي جواز هذا البيع اختلاف: أجازه هنا وفي كتاب
~~التجارة إلى أرض الحرب من المدونة، قال في العشرة استحسانا لئلا يترك الصبي
~~بغير نفقة فيهلك أو يمنع سيد الأمة من البيع فيضر به، قال: فإن ms1397 مات الصبي
~~لم يجب للبائع على المشتري شيء؛ لأنه لم يرد بذلك إلا كفاية المئونة لا
~~التزيد في الثمن، وقال سحنون: لا يجوز البيع إلا عند الضرورة من فلس أو شبه
~~ذلك، وقيل: إن البيع لا يجوز بحال؛ لأنه غرر، إذ لا يدرى هل يعيش الصبي إلى
~~حد التفرقة أو يموت قبل ذلك، وقيل: البيع جائز، وإن مات الولد قبل الإثغار
~~رجع البائع على المبتاع بقدر ذلك من قيمة الأم، وهو الذي يأتي على ما في
~~رسم البراءة من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، ولو اشترط أن تكون النفقة
~~مضمونة على المبتاع إلى حد الإثغار إن مات الولد قبل ذلك لجاز البيع
~~باتفاق، والله أعلم.
# وقد اختلف في التفرقة فروى ابن غانم عن مالك أن حدها الاحتلام في الرجال
~~والمحيض في النساء، وقال ابن عبد الحكم وغيره لا يفرق بينهما أبدا، وإن ضرب
~~على لحيته على ظاهر قول النبي - عليه السلام -: «لا توله والدة على ولدها
~~ولا يفرق بين الوالدة وولدها» ، واختلف أيضا في التفرقة هل هي من حق الأم
~~أو من حق الولد؟ فذهب ابن القاسم أن ذلك من حق الولد، فلا يفرق بينهما وإن
~~رضيت الأم بالتفرقة، وهو معنى ما في المدونة وقول ابن نافع على ظاهر الآثار
~~في النهي عن التفرقة مجملا، وقال ابن عبد الحكم في كتابه: إن التفرقة
~~بينهما جائزة إذا رضيت الأم، وهو قول أشهب وروايته عن مالك في رسم الوصايا،
~~وقد قيل: إن ذلك دليل ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة، فانظر
~~في ذلك وتدبره وبالله التوفيق.
### | الخروج إلى أرض الشرك في البر والبحر للتجارة
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وسئل مالك عن الخروج إلى أرض الشرك في البر
~~والبحر
# PageV04P170
# للتجارة فقال: لا أحب ذلك ولا أراه له، قد جعل الله لكل نفس أجلا تبلغه،
~~ورزقا تنفذه، وهو يجري عليه أحكامهم، فلا أرى له ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أحب ذلك له، ولا أراه معناه: لا ms1398 يحل ذلك ولا
~~يجوز، فقد قال مالك: لم يكن من شأن العلماء - رحمهم الله - أن يقولوا: هذا
~~حلال وهذا حرام، وكانوا يكتفون بأن يقولوا: لا بأس بهذا، وفي هذا سعة ولا
~~أرى هذا، ولا أحب، وإني لأكرهه وما أشبه هذا، ويكتفي بذلك منهم، فعلى هذا
~~أتى جوابه في هذه المسألة، والله أعلم.
# ومن الدليل أن ذلك لا يجوز إجماع أهل العلم على أن من أسلم ببلد الحرب،
~~فواجب عليه أن يخرج منه إلى بلد الإسلام ولا يقيم حيث تجري عليه أحكام
~~الكفر، فإذا كان الخروج واجبا عليه مفروضا كان الدخول إليه حراما عليه
~~محظورا، فمن فعل ذلك طائعا غير مكره وهو عالم بأن ذلك لا يحوز له كان ذلك
~~جرحة فيه، وسقطت إمامته وشهادته، قال ذلك سحنون، وينبغي أن يحمل على
~~التفسير لما في كتاب الولاء والمواريث من المدونة من إجازة شهادتهم لاحتمال
~~أن يكونوا رمتهم الريح إلى بلاد العدو، ولم يذهبوا إليها للتجارة طائعين،
~~ويحمل أيضا أن يكون إنما أجاز شهادتهم إذا عرفت توبتهم من ذلك، إذ يبعد أن
~~تجاز شهادة من يدخل إلى بلد الحرب للتجارة وطلب الدنيا، وهو عارف بأن ذلك
~~لا يجوز له، وأن أحكام الشرك تجري عليه، وبما هو أقل من هذا، يجرح الشاهد
~~وتسقط شهادته، وقد كره مالك - رحمه الله - السكنى ببلد يسب فيه السلف، فكيف
~~ببلد يكفر فيه بالرحمن، ويعبد فيه من دونه الأوثان، لا تستقر على هذا نفس
~~صحيح الإيمان.
### | اشتراء النوبة والبجة
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون من كتاب أوله بيوع وكراء قال
~~سحنون: أخبرني أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك عن
# PageV04P171
# اشتراء النوبة والبجة، فإن بيننا وبين النوبة والبجة هدنة، تعطينا النوبة
~~رقيقا ونعطيهم طعاما، وتعطينا البجة إبلا ونعطيهم طعاما وهم يتسابون، فهل
~~نشتري منهم شيئا من رقيقهم؟ فقال: كان يقال: دع ما يريبك إلى ما لا يريبك،
~~فإنه لن يترك أحد شيئا لله، فوجد فقده، قال: وقال عبد الله بن عمر، وكان من
~~أئمة الناس: ms1399 إني لأحب أن أجعل بيني وبين الحرام سترة من الحلال ولا أحرمه،
~~وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لعبد الله بن عمرو بن العاص:
~~«كيف لك إذا بقيت في حثالة من الناس وقد مرجت عهودهم وأماناتهم فاختلفوا
~~فكانوا هكذا، وشبك بين أصابعه، فقال: كيف بي يا رسول الله؟ قال: عليك بما
~~تعرف، ودع ما تنكر عليك بخاصة نفسك، وإياك وعوامهم، قال لي: وانظر لنفسك،
~~وعليك بالبين المحض» ، قلت له: إنهم يبعثون إلينا برقيق من رقيقهم، فهل
~~نشتري من رقيقهم التي يبعثون إلينا بهم للصلح الذي بيننا وبينهم فقال: "لا
~~أدري ما هذا ولا ما هذا التفصيل بين هذا وهذا، وليس كل من فصل أصاب ".
# قال محمد بن رشد: إذا كانت الهدنة بيننا وبين أهل الحرب على أن لا
~~نقاتلهم ولا نسبيهم، فلا إشكال في أن ذلك ليس بعهد يمنعنا من شراء أولادهم
~~منهم، ولا من شرائهم ممن سباهم في أن ذلك عهد يمنعنا من شرائهم ممن سباهم
~~ومن شراء أولادهم، وإذا أعطيناهم أمانا وعهدا على أن يدخلوا إلينا في تجارة
~~وينصرفون، أو على أن ندخل نحن إلى بلادهم في تجارة، وننصرف عنهم، فلا إشكال
~~أيضا في أن ذلك ليس بعهد يمنعنا من شراء أولادهم منهم، ولا من شرائهم ممن
~~سباهم، وأما إذا هادناهم على أن نتداخل للتجارة مهادنة مستمرة فهذا الذي
~~رأى اشتراءهم ممن سباهم من مشتبهات الدين الذي تركه وجه
# PageV04P172
# الخلاص وطريق السلامة، واستدل على ذلك بقول عبد الله بن عمر: إني لأحب أن
~~أجعل بيني وبين الحرام سترة من الحلال ولا أحرمه، وبقول النبي - عليه
~~السلام - لعبد الله بن عمرو بن العاص: «فانظر لنفسك، وعليك بالبين المحض؛»
~~لأنه حمل قوله له على عمومه في جميع الأشياء، وإن كان مساق الحديث إنما هو
~~على التحذير من الفتن التي وقعت بعده ألا يدخل منها في مشكل، وقد دخل فيه
~~على ما أداه إليه اجتهاده مع عزم أبيه عليه في ذلك، فشهد مع معاوية حرب
~~صفين، ثم ندم على ms1400 ذلك لما ظهر إليه من البصيرة في خلاف رأيه الأول، فاستغفر
~~الله عز وجل من ذلك مخافة أن يكون قد قصر أولا في اجتهاده مع قول رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «فانظر لنفسك وعليك بالمحض البين» ، وفي هذا
~~الحديث علم جليل من أعلام النبوءة؛ لأنه أعلم عبد الله بما يكون بعده من
~~الفتن وحضه على ما يصنع فيها في خاصة نفسه من الأخذ بالبين المحض، فانتهى -
~~رضي الله عنه - إلى ما حضه عليه، ورجع عما دخل فيه إذ بان له خلاف ما كان
~~ظهر إليه، ولا فصل كما قال من شراء بعضهم من بعض إذا سبوهم، وشراء رقيقهم
~~الذي يبعثون بهم فيما صولحوا عليه إذ كان أولئك الرقيق الذين يبعثون بهم من
~~سبي بعضهم بعضا، وبالله التوفيق لا إله إلا هو.
### | التجارة في النبل والسيوف والسلاح
# ومن كتاب البيوع الأول قال أشهب بن عبد العزيز: سئل مالك عن التجارة في
~~النبل والسيوف والسلاح، قال: لا بأس بذلك، ولم تزل الناس يجيزونه إلا أن
~~يخاف أن يصل إلى العدو.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن السلاح لا يحل أن يباع من العدو، ولا
~~ممن يحمله إلى العدو، فلا يحل للرجل أن يتجر فيه إذا علم أنه يصل إلى
~~العدو، مثل أن يكون الذين يبتاعونه منه يخرجون إلى بلد يحمل منه للعدو،
~~ويكره ذلك إذا خاف أن يصل إليهم، قاله مالك في سماع أشهب من
# PageV04P173
# كتاب اللقطة، وهو معنى قوله في هذه الرواية، وكذلك تكره له التجارة فيه
~~في حين الفتن التي تكون بين المسلمين إذا خشي أن يصل شيء منه إلى من يناوئ
~~به الإسلام، ولا بأس بالتجارة فيها إذا أمن أن يصل منها شيء إلى العدو، أو
~~إلى من يناوئ المسلمين، فإن باع السلاح من العدو، أو ممن يناوئ المسلمين
~~ويخرج به عليهم، أو ممن يحمل ذلك إليهم وهو عالم بذلك ومضى ذلك وفات، ولم
~~يعلم من باعه منه ولا قدر على رده، فقد اختلف فيما يلزمه ms1401 بينه وبين ربه في
~~التوبة من ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها؛ أنه يلزمه أن يتصدق بجميع الثمن،
~~وهذا على القول في أن البيع غير منعقد، وأنها باقية على ملكه؛ لوجوب رد
~~الثمن على هذا القول إلى المبتاع إن علمه، والصدقة به عليه إن جهله كالربا،
~~والثاني: أنه لا يلزمه أن يتصدق إلا بالزائد على قيمته لو بيع على وجه
~~جائز، وهذا على القول بوجوب فسخ البيع في القيام وتصحيحه بالقيمة في
~~الفوات.
# والثالث: أنه لا يجب عليه أن يتصدق بشيء منه إلا على وجه الاستحباب
~~مراعاة للاختلاف، وهذا على القول بأن البيع إن عثر عليه لم يفسخ، ويباع على
~~المبتاع، وبالله التوفيق.
### | الروم إذا قدموا علينا برقة بالرقيق جعلوا من كل صنف عشرة
# ومن كتاب الزكاة وسئل مالك فقيل له: الروم عندنا إذا قدموا علينا برقة
~~بالرقيق جعلوا من كل صنف عشرة، فجعل ذلك أصنافا، ثم بدأ بأول صنف، فاختار
~~منهم الرومي رأسا، ثم أخذ المسلمون من التسعة الباقية رأسا يختارونه منها،
~~ثم يأتي إلى الصنف الآخر الثاني، فاختار منهم المسلمون رأسا ثم أتى إلى
~~الصنف الثالث، فبدأ الرومي فاختار منهم رأسا، ثم اختار المسلمون من التسعة
~~الباقية رأسا هكذا يفعلون، قد أحكموا ذلك وجعلوا كل صنف على حدته، فقال:
~~أحكموه إحكام سوء.
# قال محمد بن رشد: إنما عاب هذا الفعل؛ لأن الغرر فيه بين فلا يجوز ذلك؛
~~«لنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الغرر» وإنما الواجب في ذلك
~~أن يقسم
# PageV04P174
# الرقيق بينهم وبين المسلمين على سنة قسم الرقيق بين الشركاء؛ لأن
~~المسلمين قد حصلوا إشراكهم فيها بالعشر باعوا أو لم يبيعوا، وهذا في أهل
~~الحرب فتقوم كلها، فيضرب عليها بالسهام، فيخرج للمسلمين ما خرج في العشر
~~بالقيمة رأس أو بعض رأس أو رؤوس، وبالله التوفيق.
### | المصاحف توجد في كنائس الروم بأرض العدو من مصاحفهم والصلب الذهب والورق
# من سماع ابن دينار من ابن القاسم من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى بن
~~دينار: وقال ابن القاسم: ms1402 في المصاحف توجد في كنائس الروم بأرض العدو من
~~مصاحفهم والصلب الذهب والورق، فقال: أما الصلب فيكسرونها، ثم تقسم ولا تقسم
~~صلبا، وأما المصاحف فتمحى.
# قال محمد بن رشد: قد قال في غير هذا الموضع في المصاحف: إنها تحرق كما
~~روي عن عثمان - رضي الله عنه - أنه فعل بالمصحف إذ جمع الناس على مصحف
~~واحد، فإن كان ينتفع بها بعد محوها فمحوها أولى لبقاء المنفعة فيها
~~للمسلمين، وإن كان لا منفعة فيها بعد محوها، فحرقها أولى؛ لأنه أقل عناء،
~~ولا تترك على حال دون أن تحرق أو تمحى، إذ لا يجوز أن تقرأ؛ لأنها مغيرة
~~محرفة كما أخبر الله في كتابه العزيز حيث يقول: {يحرفون الكلم عن مواضعه}
~~[المائدة: 13] ، وقال عز وجل: {ثم يقولون هذا من عند الله ليشتروا به ثمنا
~~قليلا} [البقرة: 79] .
### | مسألة: الإمام يبيع السبي على أن هذا زوج هذه وهذه امرأة هذا
# مسألة وقال ابن القاسم في الإمام يبيع السبي على أن هذا زوج هذه، وهذه
~~امرأة هذا، يقول ذلك ثم يريد المشتري بعد ذلك أن
# PageV04P175
# يفرق بينهما، إنه ليس له أن يفرق بينهما، قال: وإن باعهم الذين يجلبونهم
~~أيضا يعني الربانيين على هذا أيضا، وقالوا: إن هذا زوج هذه، وهذه امرأة هذا
~~أقرهم على ذلك، وليس له أن يفرق بينهما، وهذا الذي ليس فيه اختلاف من أحد.
# قال محمد بن رشد: قوله في الإمام إذا باع الرجل والمرأة من السبي على
~~أنهما زوجان: إنه ليس للمشتري أن يفرق بينهما هو على ما ذهب إليه ابن حبيب
~~في الواضحة من أن السباء يبيح فسخ نكاح الزوجين، فإن أسلما أو أسلم أحدهما
~~قبل أن توطأ أقرا على نكاحهما، ولم يفسخ ثبتا سبيا معا أو مفترقين خلاف قول
~~ابن القاسم وأشهب في المدونة: إن السباء يهدم نكاح الزوجين سبيا معا أو
~~مفترقين، فعلى قولهما فيها لا سبيل إلى تركهم على ذلك النكاح إلا بنكاح
~~جديد من مالكهم.
# وذهب ابن المواز إلى أن السباء لا يهدم نكاح الزوجين ولا يبيح ms1403 فسخه سبيا
~~معا أو مفترقين، فإن سبيت الأمة على مذهبه، ثم سبي زوجها أو قدم بأمان قبل
~~أن توطأ بالملك فهو أحق بها، وذهب ابن بكر إلى أنه إن سبيت هي قبله فسخ
~~النكاح بسببها، وإن سبي قبلها أو سبيا معا فاستبقا الزوج أقرا على نكاحهما،
~~فهي أربعة أقوال: أحدها؛ إذا تقدم سبي أحدهما فلا فرق بين أن يسبى الآخر
~~بعد ذلك، أو يقدم بأمان في حكم فسخ النكاح يجري ذلك على الاختلاف المتقدم،
~~وإذا تقدم قدوم أحدهما بأمان، ثم سبي الآخر بعده فلا ينفسخ النكاح بإجماع،
~~ويخير إن كانت هي التي قدمت أولا للرق الذي أصابه بالسباء ويعرض عليها
~~الإسلام إن كانت هي التي سبيت آخرا إلا أن تعتق، إذ لا يصح أن تكون زوجة
~~لمسلم وهي أمة كافرة؛ لقوله عز وجل: {ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح
~~المحصنات} [النساء: 25] الآية، وبالله التوفيق.
# PageV04P176
### | حربي يقول لمعسكر المسلمين إن أعطيتموني امرأتي فلكم عندي أربعة من المسلمين
# ومن كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل ابن القاسم عن رومي
~~سبيت امرأته فأتى حتى وقف قريبا من عسكر المسلمين فقال لهم: إن أعطيتموني
~~امرأتي فلكم عندي أربعة من المسلمين أعطيكموهم نصهم بأسمائهم، فقالوا له:
~~نعم، فذهب] فأتى بواحد، ثم آخر ثم آخر ثم جاء، فقال لهم: لم أقدر على
~~الرابع، قال ابن القاسم: إما أن يعطوه امرأته، وإما أن يردوا إليه الثلاثة،
~~قال عيسى: أحب إلي أن يردوا إليه امرأته، ولا يعطوه الثلاثة، ولا ينبغي لهم
~~غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم ليس على ظاهره من التخيير بين الأمرين،
~~وإنما معناه أنه لا بد من أحد الوجهين، فإذا لم يصح أحدهما لزم الثاني،
~~وقول عيسى مبين لذلك؛ لأن قوله في أوله: أحب إلي ليس على ظاهره، ومعناه
~~الوجوب، بدليل قوله في أخره: ولا ينبغي لهم غير ذلك، وهذا إذا كان لم يبرم
~~العقد بينهم وبين الرومي على أن يعطوه امرأته ويعطيهم الأربعة من المسلمين،
~~وإنما قالوا ms1404 له: إن جئتنا بهم أعطيناك امرأتك، ولو انبرم العقد بينهم على
~~هذا لكان الواجب إذا تحقق أنه لم يقدر على الرابع أن يكون له أن يأخذ
~~امرأته، ويكون عليه قيمة ربعها على حكم الاستحقاق فيمن باع أمة بأربعة
~~أعبد، فأعتق المشتري الأمة واستحق أحد الأعبد.
# ولو لم يتحقق أنه لم يقدر عليه لكان من حق المسلمين أن يحبسوا المرأة حتى
~~يأتي بالرابع على أصولهم في أن من حق البائع أن يمسك سلعته حتى يستوفي جميع
~~ثمنها.
### | مسألة: الربانين ما يؤخذ منهم في التجارة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الربانين: ما يؤخذ منهم؟ فقال: الذي تأخذ به من
~~ذلك إنما هو صلح ما اصطلحوا أن ينزلوا عليه من ثلث
# PageV04P177
# أو ربع أو خمس أو عشر أو ما كان من الإمام في ذلك، قيل له: فإن نزلوا على
~~العشر بصلح، فلم يوافقهم البيع ثم أرادوا الرجوع برقيقهم ومتاعهم فقال:
~~يؤخذ منهم العشر، ولا يشبهوا أهل ذمتنا إذا أتوا لتجارة، فلم يوافقهم البيع
~~أولئك لا يؤخذ منهم شيء إلا أن يبيعوا، قال ابن القاسم في سماع سحنون،
~~وأصبغ ويمنعون من الوطء إن كان معهم جواري يحال بينهم وبين وطئهن حتى
~~يباعوا للشرك الذي للمسلمين معهم باعوا أو لم يبيعوا أو فيما مات أو نقص،
~~قال ابن القاسم: إلا أن يكونوا صولحوا على دنانير أو دراهم فلا يمنعوا من
~~الوطء، وإن دخلوا من ذلك الموضع إلى غيره من سواحل المسلمين قبل أن يبيعوا
~~لم يؤخذ منهم إلا ما أخذ.
# قال محمد بن رشد: قوله في الربانيين إنه يؤخذ منهم إذا قدموا للتجارة ما
~~صولحوا عليه هو مثل قوله في المدونة وروايته عن مالك خلاف رواية علي بن
~~زياد عنه فيها أن في تجار أهل الحرب العشر.
# ولا اختلاف في أن للإمام أن يمنعهم من دخول بلاد المسلمين للتجارة حتى
~~يصالحوه على ما يأخذ منهم، وأنه إن صالحهم على أكثر من العشر لزمهم، ولم
~~يكن لهم أن يؤدوا العشر، وإن صالحهم على أقل من العشر ms1405 لزمه ولم يكن له أن
~~يأخذ منهم أكثر مما صالحهم عليه، وإن أنزلهم على غير اتفاق ولا عادة جروا
~~عليها أخذ منهم العشر، ولم يكن للإمام أن يزيد منهم على العشر ولا لهم أن
~~ينتقصوه منه على القول: بأن ما صولحوا عليه يجب عليهم بدخولهم إلى بلاد
~~المسلمين باعوا أو لم يبيعوا، وهذا لم يختلف فيه قول مالك ولا قول ابن
~~القاسم، فاختلاف قول مالك في رواية ابن القاسم، وعلي بن زياد عنه في
~~المدونة إنما يعود في هل للإمام أن ينزلهم ابتداء على أقل من العشر، أو دون
~~اتفاق ويأخذ منهم العشر أم لا؟ فله ذلك على رواية ابن القاسم: وليس له ذلك
~~على رواية علي بن زياد، فإن فعل لم يكن بين الروايتين اختلاف في أنه إن
~~أنزلهم على أقل من العشر لم يكن له أن يأخذ منهم العشر، ولا في أنه إن
~~أنزلهم دون اتفاق ولا جري عادة
# PageV04P178
# جروا عليها أن يكون له أن يأخذ منهم أكثر من العشر إلا أن يرضوا بذلك،
~~ولا أقل منه إن طلبوا ذلك؛ لأنه يكون تاركا لبعض حق المسلمين.
# وأما على قول ابن وهب في سماع أصبغ وأشهب في كتاب ابن المواز أنه لا
~~يلزمهم أن يؤخذ منهم العشر، ولا ما صالحوا عليه إلا أن يبيعوا، فإن أنزلهم
~~الإمام على غير إتقان ولا عادة جروا عليها فيصالحهم ما لم يبيعوا أو
~~ينصرفوا، ولا يأخذ منهم شيئا، فإن لم يصالحهم حتى باعوا أخذ منهم العشر على
~~كل حال، وقوله: إنهم يمنعون من الوطء صحيح؛ لأن المسلمين قد حصلوا إشراكا
~~لهم بنفس نزولهم، وإن لم يبيعوا خلاف قول ابن وهب وأشهب.
### | مسألة: الضيافة على أهل الذمة ضيافة الثلاثة الأيام
# مسألة قال ابن القاسم: وبلغني عن مالك أنه قال: تطرح الضيافة على أهل
~~الذمة ضيافة الثلاثة الأيام إذا لم يوف لهم.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك في طرح الضيافة عنهم هو ما فسره به عيسى
~~بن دينار في تفسير ابن مزين قال: ms1406 يقول: إذا تعدى عليهم الإمام، وأخذ منهم
~~أكثر من فرض عمر فلا يحل لأحد من المسلمين أن يستضيفهم، ولا يأكل لهم شيئا،
~~وهو تفسير صحيح؛ لأن عمر إنما أوجب عليهم أن يضيفوا من مر بهم من المسلمين
~~ثلاثا على أن يؤدوا المقدار الذي فرضه عليهم، فصار ذلك المقدار شرطا في
~~وجوب الضيافة عليهم لمن مر بهم من المسلمين، فإذا لم يوف هم بالشرط، وأخذ
~~منهم أكثر من ذلك سقطت عنهم الضيافة، فلا يحل لأحد أن يستضيفهم، ولا يأكل
~~لهم شيئا.
### | مسألة: الجزية على أهل الذمة
# مسألة قال مالك: ولا أرى أن يزاد عليهم في جزية جماجمهم على ما فرض عمر
~~أربعة دنانير على أهل الذهب وأربعين درهما على أهل الورق، فلا أرى أن يزاد
~~عليهم، وإن أيسروا، واحتج بقول عمر:
# PageV04P179
# قد فرضت لكم الفرائض، وسننت لكم السنن.
# قال محمد بن رشد: المروي عن عمر - رضي الله عنه - أنه فرض الجزية على أهل
~~الذمة أربعة دنانير على أهل الذهب، وأربعين درهما على أهل الورق، وذلك
~~أرزاق المسلمين، وضيافة ثلاثة أيام.
# والذي كان يفرض عليهم في الأرزاق على ما حكى ابن وهب نحو قفيز قمح وثلاثة
~~أثمان زيت في كل شهر، وشيء من عسل وكسوة لم يحد ذلك، فإرادته أنه لا يزاد
~~عليهم فيما فرضه عليهم في الأرزاق مع الذهب أو الورق كما لا يزاد عليهم في
~~الذهب ولا في الورق، والله أعلم، ولا اختلاف أعلمه في أنه لا يزاد عليهم
~~على ما فرضه عمر، وإن أيسروا ولا ينقصونهم منه ما كان فيهم محتمل لذلك، فإن
~~لم يكن فيهم محتمل لحمل المفروض عليهم في الأرزاق مع الذهب والورق لم يكن
~~عليهم إلا الذهب أو الورق، واختلفوا إن ضعفوا عن حمل الأربعة دنانير أو
~~الأربعين درهما، فقيل: إنه يسقط عنهم الجميع، وهو الظاهر من مذهب ابن
~~القاسم، وقيل: إنهم يلزمون من ذلك بقدر احتمالهم ولا حد في ذلك، قاله
~~القاضي أبو الحسن، وقيل: إن حد أقل الجزية دينار أو عشرة دراهم، وهذا في ms1407
~~أهل العنوة الذين غلبوا على بلادهم وأقروا فيها لعمارة الأرض وفيمن استأمن
~~على أن يكون من أهل ذمة المسلمين، وفيمن صولح على أداء الجزية مجملا دون
~~تفسير، فإن صولحوا على أقل من ذلك أو أكثر مضى ذلك، ولزم الصلح على ما وقع
~~عليه من قليل الجزية وكثيرها، هذا قول ابن حبيب وغيره: إن الجزية الصلحية
~~لا حد لها في عدد ولا توقيت، وإنما هي على ما صالحوا عليه من قليل أو كثير
~~على أن يدخلوا إلى بلاد المسلمين أو يقروا في بلادهم على دينهم إذا كانوا
~~بحيث تجري عليهم أحكام المسلمين، وتؤخذ الجزية منهم عن يد وهم صاغرون، وهو
~~كلام فيه نظر، والصحيح أنه لا حد لأقلها يلزم أهل
# PageV04P180
# الحرب الرضى به؛ لأنهم مالكون لأمرهم، وأن لأقلها حدا إذا بذلوه لزم
~~الإمام قبوله وحرم عليه قتلهم؛ لقوله عز وجل: {حتى يعطوا الجزية عن يد}
~~[التوبة: 29] الآية ولم أر لأحد من أصحابنا حدا في ذلك، والذي يأتي على
~~المذهب عندي أن أقلها ما فرض عمر على أهل العنوة، فإذا بذل ذلك أهل الحرب
~~في الصلح على أن يؤدوه عن يد وهم صاغرون لزم الإمام قبوله وحرم عليه
~~قتالهم، وله أن يقبل منهم في الصلح أقل من ذلك، وإن كانوا أغنياء، وقال
~~الشافعي: أقل الجزية دينار، فإذا بذل الأغنياء دينارا حرم قتالهم، ولا قدر
~~لأكثرها، يريد أنه ليس لكثرة ما يبذلونه في الصلح حد لا يجوز للإمام أن
~~يتجاوزه بخلاف أهل العنوة الذي لا يجوز للإمام أن يتجاوز فرض عمر - رضي
~~الله عنه -.
### | أسلف النصراني النصراني خمرا أو خنازير فأسلم المسلف
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وقال ابن القاسم: إذا
~~أسلف النصراني النصراني خمرا، أو خنازير فأسلم المسلف كان عليه قيمة تلك
~~الخنازير أو الخمر، وكذلك النصرانية تنتقد في صداقها خمرا أو خنازير، ثم
~~تسلم قبل أن يبتنى بها وقد فات في يديها، فإنه يكون عليها غرم قيمة تلك
~~الخنازير وتلك الخمر، قلت: فإن كان ذلك الخمر ms1408 والخنازير عندها قائمة
~~بعينها؟ قال: أرى أن تغرم قيمة ذلك وتكسر الخمر وتقتل الخنازير، قلت: فإن
~~أسلم الذي أسلف الخمر والخنازير هل عليه أن يأخذ تلك الخنازير، فيقتلها أو
~~تلك الخمر فيهريقها؟ قال ابن القاسم: أحب إلي أن تؤخذ الخمر والخنازير،
~~فتكسر الخمر وتقتل الخنازير.
# قال محمد بن رشد: قوله في النصراني الذي يسلفه النصراني الخمر والخنازير،
~~فيسلم إن عليه قيمة تلك الخنازير أو الخمر صحيح على قياس قوله
# PageV04P181
# في المدونة وغيرها في أن المسلم إذا استهلك الخمر للنصراني أن عليه
~~قيمتها؛ لأنه بإسلافه مستهلك للخمر الذي دفع إليه، إذ لا يقدر أن يؤدي إليه
~~خمره ولا خنازيره بعد إسلامه، ولم يذكر متى تقوم إن كان يوم قبضها أو يوم
~~أسلم أو يوم يحل عليه السلف إن كان مؤجلا، والذي يجب أن يكون عليه قيمة ذلك
~~يوم الحكم إن كان السلف حالا، وإن كان مؤجلا لم يحل بعد فقيمته يوم الحكم
~~على أن يقبض عند أجله، وحكى ابن حبيب عن مالك من رواية مطرف عنه أنه لا شيء
~~عليه إذا أسلم على أصله أيضا في المسلم يستهلك الخمر للنصراني إنه لا شيء
~~عليه فيها، وكذلك النصرانية تنتقد في صداقها خمرا أو خنازير، فتسلم قبل
~~البناء تشبه مسألة القرض؛ لأنها بإسلامها قبل البناء ينفسخ النكاح ويجب
~~عليها أن ترد للزوج ما قبضت منه وهي لا تقدر على ذلك لإسلامها، فتلزمها
~~القيمة، وذلك أبين إذا أسلمت والخمر والخنازير قائمة بيدها في الاستهلاك،
~~ولا يجب عليها شيء على رواية مطرف عن مالك المذكور في الوجهين، وأما إذا
~~أسلم الذي أقرض الخمر والخنازير فأخذ ذلك من النصراني، وقتل الخنازير
~~وإراقة الخمر أولى من ترك ذلك كما قال وبالله التوفيق.
### | مسألة: أسلم نصراني إلى نصراني دنانير في خمر أو خنازير فأسلم أحدهما
# مسألة قال: ولو أسلم نصراني إلى نصراني دنانير في خمر أو خنازير فأسلم
~~أحدهما؟ قال: إذا أسلم الذي أسلم إليه الثمن رد الثمن إلى صاحبه، فإذا أسلم
~~صاحب الثمن، فإن مالكا قال فيها: ms1409 لا أدري، أخاف أن أظلم الرومي إن قضيت
~~عليه برد الدنانير وعليه خمر أو خنازير، ولكن أرى أن تؤخذ الخمر منه وتكسر
~~على المسلم، وتؤخذ الخنازير، فتقتل أو تطرح في مكان لا يخلص أحد إلى أكلها،
~~يحتمل أن يكون من قول مالك، فيكون هو جوابه الذي ترجح عنده من الوجهين في
~~المسألة بعد وقوفه فيها، ويحتمل أن يكون من قول ابن القاسم خلافا لماله في
~~المدونة من أنه يقضى عليه برد رأس المال
# PageV04P182
# بمنزلة إسلامهما جميعا؛ لأنه حكم، قلت: فإن رضي النصراني أن يرد عليه
~~دنانيره؟ قال: ذلك حلال لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: توقف مالك - رحمه الله - إذا أسلم الذي له السلم وقال:
~~أخاف أن أظلم الرومي إن قضيت عليه بخلاف ما عليه، ولم يتوقف إذا أسلم الذي
~~عليه السلم، وهو يقضي للذمي بخلاف ماله؛ لأن له خمرا أو خنازير، وهو يقضي
~~عليه أن يأخذ دنانير، والفرق بين الموضعين أنه إذا أسلم الذي له السلم لم
~~يمكن أن يقضى على الذمي بما عليه؛ لأن ما عليه يجوز له ملكه، فلما كان يمكن
~~أن يقضى عليه بما عليه خشي أن يظلمه إن قضى عليه بخلاف ما عليه، وإذا أسلم
~~الذي عليه السلم لم يمكن أن يقضى عليه بالخمر والخنازير؛ لأنه مسلم لا يحل
~~له ملك ذلك، فلما لم يكن ذلك كان القضاء عليه برد رأس المال ضرورة يبيح أن
~~يقضى للذمي بخلاف ماله، كمن أسلم فيما له إبان فانقضى الإبان قبل أن يأخذ
~~سلمه أنه يقضى له برأس ماله، إذ لا يمكن أن يقضى له بماله وقوله: ولكن أرى
~~أن تؤخذ الخمر عنه، فتكسر على المسلم وتؤخذ الخنازير فتقتل وتطرح في مكان
~~لا يخلص أحد إلى أكلها، يحتمل أن يكون من قول مالك، فيكون هو جوابه الذي
~~ترجح عنده من الوجهين في المسألة بعد وقوفه فيها، ويحتمل أن يكون من قول
~~ابن القاسم خلافا لماله في المدونة من أنه يقضى عليه برد رأس المال بمنزلة
~~إسلامهما جميعا؛ لأنه ms1410 حكم بين مسلم ونصراني، وأما إذا رضي النصراني المسلم
~~إليه أن يرد على المسلم الذي أسلم إليه دنانيره فلا إشكال في أن ذلك حلال
~~جائز كما قال، ولا يلزم المسلم ذلك إذا قال: أنا أريد أن آخذ الخمر أو
~~الخنازير فأهريق الخمر، وأقتل الخنازير على القول بأن ذلك هو الذي يوجبه
~~الحكم.
### | مسألة: نصراني أعطى نصرانيا دينارا في دينارين إلى شهر فأسلم أحدهما
# مسألة قلت: فلو كان نصرانيا أعطى نصرانيا دينارا في دينارين إلى شهر
~~فأسلم أحدهما أو جميعا؟ قال: إن أسلما جميعا لم يكن لصاحب
# PageV04P183
# الدينار إلا ديناره، وإن أسلم صاحب الدينار لم يحل له أن يأخذ إلا
~~ديناره، وإن أسلم الذي عليه الديناران كان عليه غرم الدينارين إلى
~~النصراني.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أسلما جميعا أو أسلم الذي أسلم الدينار، فلا
~~اختلاف في أنه لا يحل للمسلم إلا أن يأخذ ديناره، وإن أسلم صاحب الدينار لم
~~يحل له أن يأخذ إلا ديناره، وإن أسلم الذي عليه الدينار لقوله تعالى: {وإن
~~تبتم فلكم رءوس أموالكم} [البقرة: 279] الآية.
# وأما إذا أسلم المسلم إليه، فقال ابن القاسم في المدونة إنه يرد إلى
~~المسلم ديناره بمنزلة إسلامهما جميعا؛ لأنه حكم بين مسلم ونصراني خلاف قوله
~~ها هنا، واختلاف قوله في هذه المسألة جار على الاختلاف في الكفار هل هم
~~مخاطبون بشرائع الإسلام أم لا؟ فقوله ها هنا على أنهم غير مخاطبين بشرائع
~~الإسلام؛ لأنك إذا قلت: إن الربا لا يحرم على الذمي وجب أن يحكم له به على
~~الذي أسلم، وإذا قلت: إنه يحرم عليه لم يجز أن يحكم له به على الذي أسلم؛
~~لأن المسلم لا يجوز له أن يؤكل الربا كما لا يجوز له أن يأكله، وتوقف فيها
~~مالك في المدونة وقال: أخاف أن أظلم الذمي إن قضيت له بدينار وله ديناران
~~إذ لم يترجح عنده أحد القولين على الآخر.
### | مسألة: تسالفا الخمر والخنازير ثم أسلما جميعا
# مسألة قال: وكذلك إذا تسالفا الخمر والخنازير إذا أسلما جميعا لم ms1411 يكن على
~~الذي عليه الخمر ولا الخنازير قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: وهذا عندي إذا أسلما معا أو أسلم المسلف قبل المسلف،
~~وأما إن أسلم المسلف قبل المسلف فينبغي على قياس قول ابن القاسم في أول
~~الرسم أن يكون عليه قيمة الخمر أو الخنازير للمسلم؛ لأن ذلك قد وجب له عليه
~~بإسلامه قبل أن يسلم هو، فلا يسقط حقه بإسلامه، وقد
# PageV04P184
# مضى ما يدل على صحة هذا في أول الرسم لمن تدبره.
### | مسألة: نصراني أصدق نصرانية خمرا وخنزيرا وأسلم الزوج قبل البناء
# مسألة قلت: فإن أسلمت النصرانية التي أخذت في صداقها الخمر والخنازير
~~وأسلم زوجها قبل أن يبتني بها هل ترى أن يدخل بها بذلك الصداق، ويقدم لها
~~ما يستحلها به؟ قال: النكاح ثابت، وأحب إلي أن يقدم إليها ما يستحلها به،
~~قال عيسى: الذي آخذ به في هذا- وقد اختلف فيه- القول: أنه إذا دفع إليها
~~ذلك، ثم أسلم قبل البناء، فإنه يدفع إليها ربع دينار ويلزمه النكاح، وإذا
~~لم يدفع ذلك إليها حتى أسلم، فإنه يدفع إليها صداق مثلها ويلزمه النكاح،
~~وإذا دفع إليها ودخل بها، ثم أسلم فلا شيء عليه، وإذا دخل بها ولم يدفع ذلك
~~إليها وأسلم فإنه يعطيها صداق مثلها.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا، وعيسى بن دينار في النصراني يتزوج
~~النصرانية على خمر أو خنزير، فيدفع ذلك إليها، ثم يسلمان قبل البناء هو مثل
~~قول بعض الرواة في كتاب النكاح الثالث من المدونة إن النكاح ثابت، ولا خيار
~~للزوج فيه، وخلاف له فيما يكون على الزوج؛ لأنه لم يوجب فيه على الزوج
~~شيئا، واستحب ها هنا ابن القاسم أن يقدم إليها ما يستحلها به، وأوجب ذلك
~~عليه عيسى، وخلاف لقول ابن القاسم في الكتاب المذكور من المدونة في
~~الوجهين؛ لأنه قال فيه: إن شاء أن يدفع إليه مثلها ويدخل فذلك له، وإن أبى
~~فرق بينهما، ولم يكن له عليه شيء، كمن نكح على تفويض، ولم يختلفوا إذا
~~أسلما قبل البناء، وقبل ms1412 أن يدفع ذلك إليها في أنه مخير بين أن يدفع إليها
~~صداق مثلها ويدخل أو يفرق بينهما ولا شيء عليه، وأما إذا أسلما بعد البناء
~~أو بعد أن دفع إليها ذلك، فلا اختلاف في أن النكاح ثابت ولا شيء عليه،
~~واختلف إن كان إسلامهما بعد الدخول، وقبل أن يدفع إليها ذلك، فقال ابن
~~القاسم في المدونة: يدفع إليها صداق مثلها، وقال سحنون: لا
# PageV04P185
# شيء عليه، فهذا تحصيل هذه المسألة؛ لأنها تنقسم على أربعة أقسام يتفق على
~~الوجهين منها، وهما إذا كان إسلامهما قبل الدخول وقبل القبض، أو بعد الدخول
~~وبعد القبض، ويختلف في الوجهين منهما، وهما إذا كان إسلامهما قبل الدخول
~~وبعد القبض أو بعد الدخول وقبل القبض على ما قد ذكرناه في ذلك كله.
# وقول ابن القاسم في هذه المسألة في المدونة يأتي على قياس قول ابن أبي
~~حازم، وابن دينار في النصرانيين يتبايعان الخمر والخنزير فيسلمان أو أحدهما
~~قبل أن يقض البائع الثمن إنه ليس له قبضه بعد الإسلام، وقول بعض الرواة
~~فيها وقول ابن القاسم وعيسى بن دينار في هذه الرواية يأتي على قياس قول
~~أشهب والمخزومي وابن المواز إن له قبضه بعد الإسلام فتدبر ذلك.
### | مسألة: لحكم المسلمين أن يقضي بين أهل الذمة فيما يتظالمون فيه من الأموال
# مسألة قلت: فهل لحكم المسلمين أن يقضي بين أهل الذمة فيما يتظالمون فيه
~~من الأموال أو من البيوع والرهون والغصب؟ فقال: نعم، ذلك الذي يحق عليه،
~~قلت: ففي أي شيء يترك الحكم بينهم؟ قال في حدودهم وعتقهم وطلاقهم وبيع
~~الربا التي يتبايعون بها من الدرهم بالدرهمين، ونحو هذا ونكاحهم ووجه غير
~~واحد، وأما القتل والجراح والغصب والأموال التي يتظالمون بها فإن على حكم
~~المسلمين أن ينظر بينهم.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا موافق لما في المدونة وغيرها لمالك
~~وأصحابه لا اختلاف بينهم في أن على حكم المسلمين أن يحكم بينهم فيما
~~يتظالمون فيه، وأنه مخير فيما سوى ذلك من حدودهم ونكاحهم وطلاقهم وبيوع
~~الربا التي ms1413 يتبايعون بها فيما بينهم إن ترافعوا إليه إن شاء حكم بينهم في
~~ذلك، وإن شاء ترك لقول الله تعالى: {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم}
~~[المائدة: 42] الآية إلى قوله: {إن الله يحب المقسطين} [المائدة: 42] أي
~~بحكم التوراة؛ لأن الآية نزلت في تحكيم اليهود النبي - عليه السلام - في
~~اللذين
# PageV04P186
# زنيا منهم فحكم عليهما بالرجم على ما في التوراة، فوجب أن يقاس على ذلك
~~ما كان في معنى الحد من سائر شرائعهم، وأن يكون الإمام مخيرا في الحكم
~~بينهم في ذلك إن حكموه فيه، وأما ما يتظالمون فيه فمن الحق على الإمام أن
~~يحكم بينهم في ذلك، ويكف بعضهم عن بعض، وإن لم يحكموه في ذلك ويكف غيرهم
~~أيضا عن ظلمهم؛ لأنه إنما أخذ الجزية منهم على ذلك، فهو من الوفاء بالعهد
~~لهم، ولا اختلاف في ذلك بين أحد من أهل العلم، وقد قيل: إن قوله عز وجل:
~~{وأن احكم بينهم بما أنزل الله} [المائدة: 49] معناه عند مالك فيما
~~يتظالمون فيه، وقيل: إن معناه في غير التظالم من الحدود وغيرها، وإن المراد
~~بذلك إن حكمت على ما توجبه الآية الأخرى من التخيير، وأصح ما قيل في هذا أن
~~قوله عز وجل: {وأن احكم بينهم بما أنزل الله} [المائدة: 49] معناه وأن احكم
~~بينهم بما أنزل الله في التوراة إن حكمت، وأن قوله عز وجل: {فاحكم بينهم
~~بما أنزل الله} [المائدة: 48] في القرآن إن حكمت، وأن هذه الآية ناسخة
~~الحكم بالتوراة لا التخيير في الحكم، إذ قد أجمع أهل العلم على أنه لا يجوز
~~الحكم بينهم إلا بما في القرآن، وقد قيل: إنهما ناسختان للتخيير في الحكم،
~~وإنه لا يجوز للإمام ردهم إلى حكامهم إذا حكموه، وذهب إلى هذا بعض أهل
~~العراق، وهو بعيد؛ لأن النسخ حكم مبتدأ لا يكون معطوفا على ما قبله، فعطف
~~هاتين الآيتين على آية التخيير يدل على أنهما غير ناسختين لآية التخيير،
~~والله أعلم.
### | مسألة: نساء أهل الذمة الذين أخذوا عنوة هل يحل النظر لشعورهن
# مسألة وسئل ابن ms1414 القاسم: عن نساء أهل الذمة الذين أخذوا عنوة مثل أهل مصر
~~هل يحل للرجل أن ينظر إلى شعورهن؟ فقال: لا يحل لمسلم أن ينظر إلى شعورهن
~~ولا إلى شيء من عوراتهن، فقيل له: أليس هن بمنزلة الإماء؟ قال لا: بل هن
~~حرائر؛ لأن دية من قتل
# PageV04P187
# منهن خمسمائة، ومن أسلم منهن كان حرا، فهن أحرار يحرم منهن ما يحرم من
~~الأحرار.
# قال محمد بن رشد: حكم لأهل العنوة في هذه الرواية بحكم الأحرار، ووجه ذلك
~~أنه جعل إقرارهم في الأرض لعمارتها من ناحية المن الذي قال الله تعالى فيه:
~~{فإما منا بعد وإما فداء} [محمد: 4] والمن العتاقة، فعلى هذا تكون لهم
~~أموالهم إذا أسلموا، وإلى هذا ذهب ابن حبيب في الواضحة، واحتج بظاهر قول
~~النبي - عليه السلام -: «من أسلم على شيء فهو له» خلاف رواية سحنون بعد
~~هذا.
# وتفرقة ابن المواز في ذلك بين ما كان بأيديهم يوم الفتح، وبين ما
~~استفادوه بعد الفتح ليست جارية على قياس؛ لأن إقرارهم لعمارة الأرض إن كان
~~عتقا لهم، فيجب أن يكون ما كان لهم من مال تبعا لهم بمنزلة ما استفادوه بعد
~~ذلك، فلا ينزع منهم بإسلامهم، وإن لم يكن عتقا لهم، فلا يكونون بإسلامهم
~~أحرارا ولا يكون لهم شيء من أموالهم، ووجه قول ابن المواز أنه جعل حكم ما
~~كان لهم من المال يوم الفتح حكم الأرض في سقوط ملكهم عن ذلك كله، وذلك خلاف
~~قول ابن القاسم في المسألة التي في رسم إن خرجت بعد هذا في الجارية التي
~~بيعت في المغانم، ومعها دنانير أو دراهم إنها تكون للجيش إلا أن يستثنيه
~~المبتاع على الحديث، فجعل العبد ملكا لما سبي معه من ماله حتى ينتزع منه،
~~وقوله: لأن دية من قتل منهن خمسمائة يريد من حساب خمسمائة؛ لأن دية الرجال
~~منهم خمسمائة والنساء على النصف من ذلك.
### | اشترى جارية من الخمس فوجد معها مالا
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار فأنت طالق وسئل ابن القاسم عمن اشترى
~~جارية ms1415 من الخمس، فوجد معها مالا ما يصنع به؟ ولم يستثنه بمثل الاشتراء، قال
~~ابن القاسم: إذا كانت دنانير أو دراهم أو أمرا لا يشبه أن يكون من هيئتها
~~ولباسها
# PageV04P188
# فإنه لجماعة الجيش، وذلك أن الليث بن سعيد حدثني عن ابن شهاب عن سالم بن
~~عبد الله عن عبد الله عن عمر عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «من باع
~~عبدا فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» .
# قال محمد بن رشد: ظاهر دليل هذه الرواية إن ما كان من هيئتها ولباسها،
~~فإنه للمبتاع، وإن كان كثيرا خلاف ما مضى في رسم الوضوء والجهاد من سماع
~~أشهب من كتاب الجهاد.
# والذي في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب من كتاب الجهاد هو الصحيح [إذ]
~~لا يصح أن يكون للمبتاع من هيئتها ولباسها إذا كان كثيرا إلا إذا كان ذلك
~~عليها عند البيع وعلم بذلك البائع على ما قد بيناه في سماع أشهب.
# قال ابن دحون: فلو أراد رد ما معها من مال ليس من هيئتها ولباسها، فوجد
~~الجيش قد تفرق أخذه لنفسه، وقيل: يتصدق به، وقد مضى القول على هذا المعنى
~~في مسألة الصليب من سماع أشهب.
### | يدخل أرض العدو ويشتري امرأته جاهلا بها أو عالما أنها امرأته
# ومن كتاب أوله: إن أسلم وله بنون صغار وسئل ابن القاسم: عن الرجل يدخل
~~أرض العدو، ويشتري امرأته جاهلا بها أو عالما أنها امرأته؟ قال إذا اشتراها
~~وهو لا يعلم أنها امرأته كان ما اشتراها به دينا عليها يتبعها به، فإن كان
~~اشتراها وهو يعلم أنها امرأته، فلا شيء عليها؛ لأنه كان يخلصها لنفسه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يفدي امرأته من أرض العدو، وهو يعلم أنها
~~امرأته: إنه لا يتبعها بما فداها به هو على معنى ما في المدونة في المكاتب
~~يؤدي كتابته ومعه امرأته إنه لا يرجع عليها بشيء، قال ابن حبيب في الواضحة،
~~وحكاه عن مالك وعن مطرف وابن الماجشون وابن القاسم إلا أن يكون فداها
~~بأمرها، وطلبها فإنه ms1416 يرجع عليها، قال فضل: معناه أن تقول له
# PageV04P189
# افدني، وأعطيك الفداء، فيكون من جنس السلف، وظاهر قول ابن حبيب: أنه يرجع
~~عليها بما فداها به إذا فداها بأمرها، وإن لم تقل له افدني وأنا أعطيك
~~الفداء خلاف ما ذهب إليه فضل، وكذلك إذا فدى من بلاد الحرب من يعتد عليه،
~~وهو عالم لا يرجع علميه بما فداه به على معنى ما في المدونة إذا كان معه في
~~الكتابة، فأداها أنه لا يرجع عليه بشيء، وهو قول ابن حبيب في الواضحة أيضا
~~إلا أن يفديه بأمره، فيرجع عليه، واختلف إذا فداه وهو لا يعلم أنه ممن يعتق
~~عليه، فقال ابن حبيب: إنه لا يرجع عليه بخلاف الزوجة، وقال سحنون: إنه يرجع
~~عليه كالزوجة، وأما ذوو المحارم الذين لا يعتقون عليه، فجعل ابن حبيب في
~~الواضحة سبيلهم كسبيل الزوجين لا يرجع من فدى منهم صاحبه من بلد الحرب، وهو
~~عالم به عليه بما فداه به إلا أن يأمره بذلك، وعلى معنى ما في المدونة في
~~الذي يؤدي كتابته، ومعه فيها من ذوي محارمه من لا يعتق عليه أنه يرجع عليه
~~إذا فداه من بلد الحرب علم به، أو لم يعلم أمره، أو لم يأمره كما لأجنبيين،
~~وأما ذوو الرحم الذين ليسوا من ذوي المحارم، فلا اختلاف أعلمه في أنهم
~~كالأجنبي، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة على المذهب، وقد مضى في أول
~~سماع أشهب من كتاب الجهاد ما في خارجه من الخلاف في ذلك.
### | النفر من العدو ينزلون بأمان فإذا فرغوا سرقوا عبيد المسلمين أو بعض الأحرار
# ومن كتاب أوله يدبر ماله وسئل ابن القاسم عن النفر من العدو ينزلون
~~بأمان، فإذا فرغوا سرقوا عبيد المسلمين أو بعض الأحرار، واحتملوهم فذهبوا
~~بهم، ثم رجعوا وهم معهم، فنزلوا على أمان، ولم يعرفوا فأرادوا أن يبيعوهم،
~~قال: لا يتركوا وذلك، وأرى أن ينزعوا منهم، ولا يتركوا أن يبيعوا الأحرار،
~~ويطؤا المسلمات، فكلم في ذلك، وقيل: إنهم قد صاروا حربا حين رجعوا إلى
~~بلادهم، وقد ms1417 حازوهم، واستأمنوا فنزلوا على أمان، فهو بمنزلة ما حازوا من
~~أموال المسلمين، ثم استأمنوا وهو في أيديهم، فأبى ذلك وقال: ينتزعون منهم
~~ولا يتركون أن يطئوا المسلمات ويبيعوا
# PageV04P190
# الأحرار وعبيد المسلمين، وإنما مثل ذلك عندي مثل ما لو نزلوا بأمان
~~فداينوا المسلمين ثم هربوا وخرجوا والدين عليهم، ثم رجعوا ونزلوا بأمان
~~أليس يقضى عليهم بتلك الديون؟ قال: نعم يقضى عليهم وتؤخذ منهم، وكذلك هذا
~~عندي.
# رجع ابن القاسم، وقال: لا إلا أن يخرجوا من أيديهم، وأرى أن يوفى لهم؛
~~لأنهم قد أحرزوهم ولا يتبعوا بما داينوا عليه المسلمين؛ لأن العهد والأمان
~~شديد.
# قال محمد بن رشد: ولا ينبغي للإمام أن ينزلهم على قول ابن القاسم الأول
~~على أن لا يؤخذ منهم شيء من ذلك إن سألوا الأمان على ذلك، فإن فعل ولم تكن
~~به قوة على محاربتهم إن ردهم إلى مأمنهم أنفذ الشرط لهم، ولم ينتزع منهم
~~شيئا من ذلك، من أجل ذلك إنهم قد نصوا ذلك نصا قاله ابن القاسم وأشهب في
~~كتاب ابن حبيب.
# وهذا نحو ما روي عن ابن القاسم في أهل الحرب يقدمون بأمان للتجارة،
~~فيشترطون ألا يرد عليهم إلا من جنون، أو جذام أو برص أن لهم شرطهم خلاف قول
~~سحنون، وقال ابن الماجشون: لا ينفذ لهم الشرط، ويخيرهم الإمام على كل حال
~~بين أن يؤخذ ذلك منهم، أو يردهم إلى حالهم من الحرب، وروى ابن وهب أن الشرط
~~باطل، فيأخذ الإمام ذلك منهم كله ولا يخيرهم بين أن يطوعوا بذلك أو يردهم
~~إلى حالهم من الحرب، ولم يقل ابن القاسم هل للإمام في القول الثاني إذا
~~اطلع على ما في أيديهم من هذه الأشياء أن يخيرهم بين أن يردوها طوعا أو
~~يردهم إلى حالهم من الحرب كما قال في آخر رسم الكبش من سماع يحيى في أهل
~~الذمة، وينبغي أن يكون ذلك له قياسا عليها، وإن كان ذلك في أهل الذمة أبين
~~لما قد ذكرناه فيها من المعنى، وبالله التوفيق.
### | الاشتراء من أرض الكنيسة ms1418 تكون عرصة الكنيسة أو حائطا
# ومن كتاب النسمة وسئل مالك عن الاشتراء من أرض الكنيسة تكون عرصة الكنيسة
~~أو حائطا، فباع ذلك أسقف أهل تلك البلدة وهو الناظر لها
# PageV04P191
# والقائم عليها، فهل ترى للرجل أن يتعمد الاشتراء منها؟ فقال: لا إن كانت
~~تلك القرية أخذت عنوة بغير صلح، فلا ينبغي للأسقف أن يبيع منها شيئا، ولا
~~يشتري أحد منه؛ لأنها فيء الله على المسلمين، وإن كانت مما افتتح بصلح، فلا
~~أرى بأسا إذا كانوا يودون ما عليهم من الصلح أن يبيعوا ما شاءوا.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم في هذه الرواية للرجل أن يشتري من أسقف
~~البلدة الناظر فيها والقائم عليها ما باع من عراص الكنائس والحوائط المحبسة
~~عليها إذا كانت الأرض أرض صلح، ومنع من ذلك في رواية أصبغ بعد هذا، فوجه
~~إجازته لذلك في هذه الرواية أنهم أهل ذمة أقروا في بلادهم وأخذت منهم
~~الجزية على أن يخلى بينهم، وبين إقامة شرائعهم وفعل ما يستبيحون فعله في
~~أديانهم، فإذا قالوا: إن من ديننا جواز بيع عراص الكنائس والحوائط المحبسة
~~عليها جاز ابتياع ذلك منهم كما يجوز ابتياع أرض من مات، وماله ممن قالوا:
~~إن هذا هو وارثه في ديننا، وإن كان غير وارث عندنا، وسنتكلم في رواية أصبغ
~~على وجه منعه من ذلك إذا مررنا بذلك إن شاء الله، وأما أرض العنوة، فلا
~~يجوز لهم أن يبيعوا منها شيئا؛ لأن جميعها فيء الله على المسلمين: الكنائس
~~وغيرها، وقد اختلف إذا تركوا فيها لعمارتها، فقيل: إنها تهدم، وقيل: إنها
~~لا تهدم، ويباح لهم عمارتها على أنها ملك للمسلمين لا لهم، وبالله التوفيق.
### | الأسير من العدو يصير لرجل من المسلمين فيفدي نفسه من سيده بوصيفة
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الأسير من العدو يصير لرجل من المسلمين، فيفدي
~~نفسه من سيده بوصيفة يدفعها إليه، فتستحق حرة يستحقها رجل أنها ابنته
~~أصابها العدو، وقد لحق الأسير بأرضه أو لم يلحق، قال ابن القاسم: الجارية
~~حرة ثم لا يتبع بشيء ms1419 قليل ولا كثير؛ لأن الأسير وماله للمسلمين، فإن كان في
~~ماله أحرار أو حرة وقد كان أحرزهما
# PageV04P192
# في أرضه خلي سبيلهما، ولم يكن عليهما شيء، وكانا كما غنم المسلمون من ذلك
~~مما كان العدو قد سبوه وأحرزوه، فهذه الجارية في مسألتك حرة على كل حال متى
~~ما علم بذلك لا يتبع بشيء لا بثمن ولا بقيمة، ويرجع السيد على العلج بقيمة
~~الجارية، بمنزلة عبد اشترى نفسه من سيده بجارية، أو مكاتب قاطع سيده بجارية
~~فاستحقت فسيده يرجع عليه بقيمتها قيمة الجارية، فكذلك الأسير، وليس الأسير
~~الذي يسبى فيما كان من الأحرار بمنزلة الذي يدخل بأمان، فإذا دخل بأمان وهم
~~معه فهم له مال من ماله لا يعرض لهم فيه ولا يحال بينه وبين بيع ولا وطء،
~~فإن اشتراهم أحد فهم أحرار لا يسترقون، ويتبعهم المشتري بالأثمان بمنزلة ما
~~اشترى منهم بدار الحرب ويخرج بهم سواء.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أن الأسير الذي صار لرجل من المسلمين
~~فدى نفسه من سيده بوصيفة له ببلد الحرب على أن يستخرجها ويدفعها إليه،
~~فتستحق حرة إذا استخرجها ودفعها إليه، ولهذا قال: إن السيد يرجع عليه
~~بقيمتها كالعبد يشتري نفسه من سيده بجارية يريد موصوفة، فتستحق أن السيد
~~يرجع عليه بقيمتها، والوجه في ذلك أنها لم تكن عنده يوم افتدى بها نفسه حكم
~~لها بحكم الموصوفة، ولو كانت عنده يوم فدى بها نفسه بأن تكون كانت سبيت
~~معه، فلم تنزع منه حتى بيعت معه من هذا الرجل، فأخذها منه وسرحها لم يكن له
~~عليه رجوع بقيمتها على مذهبه في المدونة فيمن أعتق عبده على جارية بيده
~~فاستحقت بحرية منه أو ملك أنه لا رجوع له عليه بقيمتها؛ لأنه كأنه إنما
~~انتزعها منه وأعتقه، وقوله: إن الجارية حرة بكون الأسير ملكا للمسلمين
~~بالسباء إذا كان قد أحرزها في بلاد الحرب خلاف قول ربيعة في المدونة في
~~الذي اشترى عبدا من الفيء، فدل سيده على ماله في أرض العدو أن ذلك المال
~~مال حرب ms1420 ليس للسيد، ولا للعبد فيه شيء ولا للجيش، إذا كان إنما دله عليه في
~~جيش آخر، وخلاف مذهب ابن القاسم
# PageV04P193
# وروايته عن مالك في الذي أسلم في بلاد الحرب، وخرج مسلما وخلف أهله وماله
~~وولده في بلد الحرب، فغزا المسلمون تلك الدار، فأصابوا أهله وماله وولده في
~~بلد الحرب أنهم فيء لذلك الجيش، مثل قول بعض الرواة في كتاب النكاح: إن
~~ملكه لا يسقط عن ماله فهو أحق به إن أدركه قبل القسم بغير الثمن وبعده
~~بالثمن، وأما قوله في الذي يدخل بأمان، وبيده أسرى للمسلمين: إنه لا يعرض
~~لهم فيه ولا يحال بينه وبينهم في بيع ولا وطء، فهو معلوم من مذهب ابن
~~القاسم، وقد تقدم ذلك والقول فيه في سماع سحنون من الجهاد وفي غير ما موضع.
### | باع من حربي في عهدة سلعة بدينار أو أسلفه دينارا فسبي الحربي
# ومن كتاب العتق وقال ابن القاسم في رجل باع من حربي في عهدة سلعة بدينار
~~أو أسلفه دينارا، فسبي الحربي وأخذ له مال هل يكون المسلف أو البائع أحق
~~بماله من الجيش، وإن كان الحربي قد استودع مسلما وديعة أو كانت له عليه
~~دنانير من سلف أو بيع، قال: أما ما كان له من مال عند مسلم من وديعة أو بيع
~~أو سلف أو غير ذلك، فحيثما وجد له مال فهو فيء لجميع المسلمين، فإن كان
~~عليه دين، فغرماؤه أحق به إذا كان على ما ذكرت مما كان له في الإسلام من
~~وديعة، أو دين وكل ما لم يوجب عليه بخيل، ولا ركاب، فأما ما أوجف عليه
~~بالخيل والركاب، فالمسلمون أحق به من غرمائه وهو لهم.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع أصبغ بعد هذا سواء والفرق بين ما كان
~~له في بلد الإسلام، وبين ما غنم من ماله في بلاد الحرب أن من عامله أو
~~أسلفه إنما عامله أو أسلفه على ما خرج به إلى بلد الإسلام لا على ماله في
~~بلاد الحرب لامتناعه فيه، فلم ms1421 يتعين له فيه حق، وقد وجب ذلك لمن غنمه لقوله
~~عز وجل: {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه} [الأنفال: 41] الآية ولا
# PageV04P194
# يعارض هذا ما في آخر كتاب التفليس من المدونة في المرتد يهرب بماله إلى
~~بلد الحرب، فقاتل مع المشركين، فغنم المسلمون ماله أنه يبدأ فيه بما عليه
~~من الديون، ويكون الباقي فيها للجيش؛ لأن الغرماء إنما عاملوه على ماله
~~الذي هرب به، وقد كان وجب لغرمائه من الحق أن يبدءوا بحقوقهم فيه، فليس
~~هروبه بالذي يسقط حقهم فيه، ولو هرب إلى بلاد الحرب بغير مال، فاكتسب فيه
~~مالا وغنم المسلمون لما وجب لغرمائه فيه حق على هذا التعليل، ولو أن الحربي
~~على قياس هذا لما استأمن عامل الناس، فاستسلفهم واشترى منهم بالديون، ثم
~~هرب بماله إلى بلد الحرب فغنمه المسلمون، وعلم أنه المال بعينه الذي هرب به
~~وعامله عليه المسلمون لوجب أن يبدءوا فيه بديونهم، ويكون الباقي فيئا لجميع
~~المسلمين على حكم مال المرتد إذ ليس بملك معين على أصلهم فيما وجد في
~~الغنيمة من أموال المسلمين أنه يقسم، وإن علم أنه للمسلمين إذا لم يعلم
~~صاحبه بعينه وبالله التوفيق.
### | علجين من أهل الحرب خرجا إلى دار الإسلام برقيق لهما فأسلم أحدهما
# ومن سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن
~~القاسم عن علجين من أهل الحرب خرجا إلى دار الإسلام برقيق لهما ومنها ما من
~~بلادهما، فلما خرجا إلى دار الإسلام أسلم أحدهما فقال: لو أقاما على
~~النصرانية جميعا أو أسلما جميعا قسمت بينهما كل ما كان في أيديهما مما
~~تداعيا فيه إلا أن يعرف ذلك في يد أحدهما دون صاحبه، فأما إذا أسلم أحدهما،
~~فأمر المقيم على دينه إلى الإمام، والإمام فيما كان في أيديهما على مثل
~~دعوى النصراني.
# وإن أقر النصراني أنه لا حق له في الرقيق والمتاع، وقد كان يعرف جميع ذلك
~~في أيديهما لم ينتفع المسلم بذلك الإقرار؛ لأنه بمنزلة العبد، ولكن للإمام
~~أن يقاسم المسلم ms1422 إذا لم يعرف
# PageV04P195
# لواحد منهما دون صاحبه، قيل له: فإن أنكر أولئك الرقيق أن يكونوا لهما أو
~~في أيديهما أو ادعوا الحرية.؟ قال: فهم أجمعون بمنزلة واحدة لا يرق أحد
~~منهم لصاحبه إلا أن يقوم لأحدهم بينة أن هؤلاء الرقيق أو بعضهم معروفون في
~~يديه يستحقهم بذلك، قال ابن القاسم: ومن أسلم منهم فماله له، ولا سبيل
~~عليه، ومن أقام على دينه وخرج بغير عهد فأمره إلى السلطان أن يضرب عليه
~~الجزية أو يصنع في أمره أحسن ما يراه نظرا للعامة.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة والذي تكلم عليه فيها أن العلجين خرجا
~~برقيق لهما بغير عهد ولا أمان، ولو خرجا بأمان وعهد لم يكن للإمام في
~~رقيقهما كلام أسلما، أو لم يسلما، أو أسلم أحدهما؛ لأنها أموالهما لا يصح
~~انتزاعها منهما أسلما أو لم يسلما فيقسمانها بينهما على كل حال، وإذا كانا
~~قد خرجا بغير عهد ولا أمان، فأمرهما إلى السلطان؛ لأنهما وما في أيديهما من
~~الرقيق فيء لأهل الإسلام أسلما أو لم يسلما؛ لأن من خرج بغير عهد، فأخذه
~~الإمام فالنظر فيه إليه بما ينظر فيه في الأسرى إن رأى أن يقتله قتله، وإن
~~رأى أن يسترقه استرقه، فإن أسلم حرم قتله، وبقي رقيقا للمسلمين، فقوله في
~~هذه الرواية إن أسلما جميعا قسمت بينهما كل ما كان في أيديهما، وإن أسلم
~~أحدهما فأمر المقيم على دينه إلى الإمام، ومن أسلم منهم فماله له ولا سبيل
~~عليه معناه إذا كان إسلامهما أو إسلام من أسلم منهما قبل أن يعثر عليه،
~~وبهذا التأويل تستقيم المسألة؛ لأن من أسلم منهما قبل أن يعثر عليه، فهو حر
~~يكون له ماله، ولا سبيل إلى استرقاقه، ومن لم يسلم حتى عثر عليه وأخذ يكون
~~هو وماله فيئا للمسلمين، وإن أسلم بعد ذلك، إلا أن قوله: لو أقاما على
~~النصرانية جميعا [قسمت بينهما] كل ما كان في أيديهما، فإنه لفظ وقع على غير
~~تحصيل، ويحتمل أن يكون معناه إذا رأى الإمام من النظر ms1423 أن يعقد لهما الذمة،
~~ويضرب عليهما الجزية ويقر أموالهما بأيديهما، فهذا مما للإمام أن يفعله إن
~~رآه وجه النظر
# PageV04P196
# على ما قد مضى في أول رسم من سماع أشهب من كتاب الجهاد.
### | مسألة: الرجل يصيب العدو امرأته ثم يدخل الرجل إلى أرض العدو للمفاداة
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يصيب العدو امرأته، ثم يدخل
~~الرجل إلى أرض العدو للمفاداة أو التجارة، فيجد امرأته فتقول له: افدني
~~وأنا أضع عنك مهري، ففداها ثم خرج بها أيكون مهرها موضوعا عنه؟ فقال: إن
~~كانت قالت له: افدني ولم توقت شيئا للفدية لم يحل ما تعاملا عليه، فداها
~~بمثل الذي كان عليه أو أقل أو أكثر من صنفه، أو من غير صنفه؛ لأنهما تخاطرا
~~إذا لم تنص شيئا معلوما في فديتها تضع المهر به، فالمهر له لازم وغرم ما
~~افتداها به لازم للمرأة تؤديه إلى الرجل، قال: فإن نصت شيئا معلوما يفديها
~~به، فإنه ينظر إلى ما كان عليه من المهر، وإن كانت عليه دنانير، وسألته أن
~~يفديها بدراهم لم يصلح ذلك بقليل الدراهم، ولا كثيرها إلا أن تقبض هي
~~الدراهم على وجه المصارفة والاقتضاء للذي عليه من المهر، فيتصارفان فيه قبل
~~أن يفترقا، ثم تدفع ذلك إليه يفديها به، قال: وكذلك إذا كان المهر دراهم،
~~فسألته أن يفديها بدنانير تنصها؛ لأن الصرف يدخله وهو لا يحل إلا بالمناجزة
~~وذلك إذا كان المهر حالا، قال: وإن كان الذي عليه الدنانير، فأمرته أن
~~يفديها بدنانير على أن تضع المهر عنه، فإن كان المهر حالا فلا بأس أن
~~يفديها بمثل الذي عليه لها من دنانير المهر، وبأقل وبأكثر بعد أن ينص ما
~~يفديها به، فيخرجان من حد المخاطرة والقمار، وذلك إذا نصت ما تفدى به من
~~الدنانير على أن تضع عنه مهرا حالا من دنانير، فإن كان الذي سألت أن تفدى
~~به أقل من مهرها، فقد رضيت أن تقتضي من دين لها حال بعضه وتترك بعضه، وإن
~~كان قدر المهر، فهو الاقتضاء بعينه، ms1424 وإن نصت أكثر من المهر فرضي الزوج بذلك
~~وهو حال عليه
# PageV04P197
# فهو رجل قضاها حقها وتطوع لها بالزيادة في افتدائها، قال: وإن كان المهر
~~دنانير أو دراهم لم تحل بعد لم يصلح له أن يفتديها بأقل من الذي عليه؛ لأنه
~~إن كان بأقل كان من وجه الوضيعة عنه على تعجيل القضاء، وإن كان أكثر، فلا
~~خير فيه؛ لأنه يدخله بيع الذهب بالذهب متفاضلا إلى أجل، وهو مما لا يحل،
~~قال: وإن كان الذي عليه من المهر عروضا، فأسلك بها سبيل الذهب والورق إن
~~أرادت أن يفتديها بمثل تلك العروض في جودتها وجنسها، ولا بأس إذا كانت عليه
~~دنانير أو دراهم أن يفتديها من العروض بما أحب من قليل أو كثير، حل أجل
~~المهر أو لم يحل إذا نصت ما تفتدي به من المهر، وكذلك إذا كان المهر عروضا،
~~فلا بأس أن يفتديها بما أحب من العروض المخالفة التي عليه أو بالدراهم
~~والدنانير بأقل من ذلك أو أكثر حل أجل المهر، أو لم يحل إذا كان في جميع ما
~~وصفت لك تعجيل الفدية ولا يؤخرها، فإن تأخرت فيما أجزت له من اختلاف العروض
~~واختلاف الدنانير والدراهم والعروض لم يصلح؛ لأن الدين بالدين يدخله، وإن
~~كان المهر الذي عليه طعاما لم يصلح أن يفديها شيء من الأشياء غير صنف ذلك
~~الطعام لا بقليل الفدية، ولا بكثيرها؛ لأن بيع الطعام قبل الاستيفاء يدخله،
~~ولا بأس أن يفتديها من الطعام بمثل الذي وجب عليه لها من صنفه في قدر
~~مكيلته حل أجل المهر أو لم يحل، وإن لم يحل الأجل لم يصلح أن يفتديها بأقل
~~من المكيلة من صنف الطعام ولا بأكثر من المكيلة.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وإن كان المهر دنانير أو دراهم لم
~~تحل بعد ففداها بأكثر مما عليه، فلا خير فيه لأنه يدخله بيع الذهب بالذهب
~~متفاضلا إلى أجل وهو مما لا يحل، ليس بصحيح؛ لأنه عجل لها حقها وزادها فلا
~~يدخله شيء؛ لأن له أن يعجل ms1425 العين بخلاف العرض، ولو كان المهر الذي عليه
~~عرضا لم يجز أن يفتديها بأكثر منه ولا بأقل؛ لأنه في الأكثر حط عني
# PageV04P198
# الضمان وأزيدك، وفي الأقل ضع وتعجل، وفي قوله آخر المسألة: ولا بأس أن
~~يفتديها من الطعام بمثل الذي وجب عليه لها من صنفه في قدر مكيلته حل أجل
~~المهر، أو لم يحل نظر؛ لأن من أسلم إلى رجل في طعام فلا يجوز له أن يأخذ
~~منه في غير البلد قبل الأجل مثل طعامه، فلا يصح قوله إلا إذا أعطى الطعام
~~في البلد الذي كان عليه الطعام فيه، وسائر المسألة كلها صحيح على أصولهم في
~~البيوع بينة المعنى فلا وجه للكلام فيها.
### | يهلك من أهل الصلح والعنوة ممن لا يدع وارثا يرثه أيرثه المسلمون
# ومن كتاب الصلاة وسئل ابن القاسم: عمن يهلك من أهل الصلح والعنوة ممن لا
~~يدع وارثا يرثه أيرثه المسلمون عامة؟ فقال: أما أهل الصلح، فميراث من لا
~~وارث له منهم من ذوي قرابته لأهل مواده لا يكون من مواريثهم شيء للمسلمين،
~~وذلك أن موته لا يضع عمن بقي من أصحابه شيء مما صالحوا عليه فميراثه لهم
~~وجزيته عليهم، وأما أهل العنوة فإن من مات منهم ولا وارث له من ذوي قرابته
~~فميراثه للمسلمين، قيل له: كيف يعرف إن كان ترك وارثا أو لا وفرائضهم في
~~سنتهم مخالفة لفرائضنا؟ فقال: ترد ذلك إلى أساقفتهم، فإن قالوا: ليس له
~~وارث يرثه في ديننا من ذوي قرابته أخذ ميراثه للمسلمين، وإن قالوا: ترثه
~~خالته أو عمته أو ذات رحم من جميع ماله في ديننا وفرائضنا، وإن تباعدت
~~قرابتها وقرابة من ورثه من أساقفتهم من رجال قرابته أو نسائهم فذلك إليهم
~~يدينونه.
# قال محمد بن رشد: قوله في أهل العنوة: إن من مات منهم ولا وارث له من ذوي
~~قرابته، فميراثه للمسلمين هو مثل ما في سماع يحيى أيضا من كتاب الاستلحاق
~~أنهم في موارثيهم وأهل الصلح سواء ومثل ما في الواضحة، وهذا يأتي على رواية
~~عيسى عن ابن ms1426 القاسم التي تقدمت في هذا الكتاب: أنهم أحرار ولا ينظر إلى
~~شعور نسائهم، وتكون دية من قتل منهم
# PageV04P199
# خمسمائة دينار، وعليه يأتي أيضا قول ابن حبيب في الواضحة: أن من أسلم
~~منهم فماله له، ويلزم على قياس ذلك أن يمنعوا من هبة أموالهم والصدقة بها،
~~وأن يحكم عليها بذلك للمسلمين، وهو ظاهر ما في كتاب الهبة والصدقة من
~~المدونة إذ لم يفرق بين أهل العنوة وأهل الصلح كما فعل غير ابن القاسم، ولا
~~يمنعوا من الوصايا بجميع أموالهم إلا إذا لم يكن لهم وارث من أهل دينهم
~~وكان ميراثهم للمسلمين.
# ويأتي على رواية سحنون عن ابن القاسم بعد هذا أنهم في حكم العبيد المأذون
~~لهم في التجارة، فيجوز لهم بيع رقيقهم، ولا يجوز لهم أن يهبوا أو يتصدقوا
~~بشيء من أموالهم ولا يكون لهم منها شيء بإسلامهم؛ لأنهم لا يتوارثون،
~~وميراث من مات منهم للمسلمين كان له وارث من قرابته أو لم يكن، وهو ظاهر
~~قول سحنون في سماع عيسى من كتاب السلطان، ولا يحرم النظر إلى شعورهن، ويكون
~~على من قتل أحدا منهم خطأ أو عمدا قيمته بالغا ما بلغت للمسلمين، ولا يجوز
~~للمسلمين تزويج نسائهم، وإن كان لم يحرم ذلك في الرواية مراعاة للاختلاف،
~~فالقياس على أصله في أنهم عبيد أن ذلك لا يجوز؛ لقوله عز وجل: {من فتياتكم
~~المؤمنات} [النساء: 25] ولا اختلاف في المذهب في أن الأرض للمسلمين لا يجوز
~~لهم بيعها، ولا يكون لهم فيها ميراث، ولا يكون لهم إن أسلموا، وأما أهل
~~الصلح فمذهب ابن القاسم أن أرضهم لهم يبيعونها ويورثونها، وتكون لهم إن
~~أسلموا، كانت عليها جزية أو لم تكن، كانت الجزية على جماجمهم أو مجملة
~~عليهم لا ينقصون منها شيئا بموت من مات منهم، وفرق في توارثهم بين أن تكون
~~الجزية على جماجمهم أو مجملة عليهم فقال: إنها إن كانت على جماجمهم كان
~~ميراث من مات منهم ولا وارث له من أهل دينه للمسلمين، ولم تجز له وصية إلا
~~في ثلث ماله، وإن ms1427 كانت الجزية مجملة عليهم لا ينقصون منها شيئا بموت من مات
~~منهم كان ميراث من مات منهم ولا وارث له من أهل دينه لأهل مواده، وذهب ابن
~~حبيب إلى عكس قول ابن القاسم في الطرفين، فساوى بين أن تكون الجزية على
~~جماجمهم أو مجملة عليهم فقال: إنها إن كانت على جماجمهم كان ميراث
# PageV04P200
# من مات منهم ولا وارث له من أهل دينه للمسلمين، ولم تجز له وصية إلا في
~~ثلث ماله، وإن كانت الجزية مجملة عليهم لا ينقصون منها شيئا بموت من مات
~~منهم كان ميراث من مات منهم ولا وارث له من أهل دينه لأهل مواده، وذهب ابن
~~حبيب إلى عكس قول ابن القاسم في الطرفين، فساوى بين أن تكون الجزية على
~~جماجمهم أو مجملة عليهم في أن من مات منهم ولا وارث له من أهل دينه،
~~فميراثه للمسلمين، وفرق بين أن تكون الجزية على جماجمهم أو مجملة عليهم في
~~حكم أرضهم فقال: إنها إن كانت على جماجمهم كان لها حكم أموالهم يبيعونها
~~وتكون لهم إن أسلموا عليها ويتوارثونها إلا أن لا يكون لهم وارث من أهل
~~دينهم، فيرثه المسلمون، وإن كانت مجملة عليهم كانت موقوفة للخراج لا يكون
~~لهم أن يبيعوها، ولا يكون لمن أسلم منهم أرضه، ولا يكون للمسلمين أرض من
~~مات منهم ولا وارث له من قرابته؛ لأنها موقوفة للخراج على كل حال، وروى ابن
~~نافع عن مالك أنه يجوز لهم بيع أرضهم إلا أن تكون على الأرض جزية، فيأتي في
~~بيع أرضهم ثلاثة أقوال: أحدها: أن لهم أن يبيعوها على كل حال، وهو مذهب ابن
~~القاسم، والثاني: الفرق بين أن تكون الجزية على جماجمهم أو مجملة عليهم،
~~وهو قول ابن حبيب، والثالث: الفرق بين أن تكون على الأرض جزية أو لا يكون
~~عليها جزية، وهو قول مالك في رواية ابن نافع عنه، واختلف ابن القاسم وأشهب
~~إذا باع الصلحي أرضه وعليها جزية، فقال أشهب: يكون الخراج على المبتاع ما
~~لم يسلم البائع أو يموت، وقال ms1428 ابن القاسم: يبقى الخراج في الأرض على البائع
~~كما كان عليه، ولا يجوز أن يشترطه على المبتاع، فإن اشترطه عليه فسد البيع.
### | الروم يقدمون بالعبيد من فحوص الصقالبة
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع قال يحيى: قال ابن القاسم في الروم
~~يقدمون بالعبيد من فحوص الصقالبة: إنه ينبغي للإمام أن يمنعهم من بيع أولئك
~~الرقيق من غير المسلمين، لا يبيعونها من اليهود ولا من النصارى ولا من
# PageV04P201
# المجوس لا صغيرا منهم ولا كبيرا، وذلك أنهم يصيرون إلى دين من ملكهم.
# قلت له: أرأيت من وجد في يد اليهود والنصارى قد اشتروهم أيردوا على الروم
~~الذين باعوهم منهم؟ قال: بل يباعوا على الذين وجدوا في أيديهم من اليهود
~~والنصارى، قيل له: أرأيت إن وجدوا قد تهودوا أو تنصروا؟ قال: أرى إذا صاروا
~~إلى غير دين الإسلام أن يقروا في أيدي الذين اشتروهم يهودا كانوا أو نصارى
~~أو مجوسا، وذلك أنهم لم يكونوا يجرون على الإسلام لو ملكهم المسلمون، فإن
~~تهودوا أو تنصروا، فلا أرى أن يباعوا على من ملكهم من أهل الكتاب أو
~~المجوس؛ لأنهم إنما يمنعوا من ملك المسلمين، قال: وإذا تقدم إليهم ألا
~~يشتروهم، ثم تعدوا واشتروا ووجدوا في أيديهم قد تنصروا أو تهودوا رأيت أن
~~يعاقب الذين هودوهم أو نصروهم وينكلوا حتى لا يعودوا إلى مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد -: في المدنية لمالك من رواية ابن القاسم عنه أنهم لا
~~يمنعون من بيعهم منهم، قال ابن القاسم: وإنما رأيت مالكا أجاز للروم بيع
~~الصقالبة من النصارى واليهود بموضع عهدهم الذي نزلوا عليه، فهم يصنعون بما
~~في أيديهم ما أحبوا، ولو أرادوا أن يردوهم إلى بلادهم كان ذلك لهم، ولم يحل
~~لك منعهم، فكما كان يجوز لهم أن يردوهم، فكذلك يجوز لهم أن يبيعوهم ممن
~~أحبوا ابتغاء الفضل لما قدموا به، وهذا وجه ما رأيت مالكا - رحمه الله -
~~نحا إليه، فإذا أوجب على الإمام في هذه الرواية أن يمنعهم من بيعهم من غير
~~المسلمين، فكذلك يجب عليه على ms1429 مذهبه فيها أن يمنعهم من الرجوع بهم إلى
~~بلادهم خلاف رواية سحنون بعد هذا، وإذا أوجب ذلك عليه في المجوس فأحرى أن
~~يجب ذلك عليه فيمن أسلم من رقيقهم، فرواية
# PageV04P202
# يحيى هذه مخالفة ما في سماع سحنون وعيسى من هذا الكتاب وخلاف ما في سماع
~~سحنون أيضا من كتاب الجهاد أن لهم أن يرجعوا من أسلم من رقيقهم ولا يحال
~~بينهم وبين ذلك.
# وقوله في هذه الرواية: إنهم يباعون على الذين وجدوا في أيديهم من اليهود
~~والنصارى خلاف ما تقدم في رسم "الشجرة تطعم بطنين" من سماع ابن القاسم، وقد
~~مضى هنالك ما في ذلك من الاختلاف، ولم يفرق في هذه الرواية أيضا بين صغار
~~المجوس وكبارهم مثل ما يأتي في سماع أصبغ بعد هذا خلاف ما مضى في سماع ابن
~~القاسم، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة من سماع ابن القاسم من كتاب الجنائز في أول سماع أصبغ من كتاب
~~الصلاة، وقد اختلف في المسلم يشتري المجوسي من المستأمن أو من الذمي، فيسلم
~~عنده ثم يجد به عيبا، فقيل ذلك فوت ويرجع بقيمة العيب، قاله ابن الماجشون
~~وأشهب، وقيل: ليس بفوت ويرد عليه، ثم يباع عليه ثانية، قاله ابن القاسم،
~~والقولان جاريان على الرد بالعيب هل هو نقض بيع أو ابتداء بيع، وهو أصل قد
~~اختلف فيه قول ابن القاسم وأشهب.
### | إذا أسلم أهل العنوة حكم أموالهم أخذ منهم دراهمهم ودنانيرهم وعبيدهم
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: قال ابن القاسم: قال مالك:
~~إذا أسلم أهل العنوة أخذ منهم دراهمهم ودنانيرهم وعبيدهم، وكل مالهم، فقلت
~~لابن القاسم: فيجوز بيع رقيقهم؟ فقال لي: أراه جائزا من قبل أن أمرهم كأنهم
~~إنما تركوا على ذلك وكأنهم أذن لهم في التجارة، فإنما يمنعوا من أن يهبوا
~~أو يتصدقوا أو يفسدوا أموالهم، فقلت له: فتزويج بناتهم؟ فقال: ما أحبه،
~~وإني لأتقيه، وما أراه حراما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه ms1430 الرواية: إن أهل العنوة
# PageV04P203
# إذا أسلموا لا يكون لهم مالهم، ويؤخذ منهم صحيح على أصله فيها أنهم في
~~حكم العبيد المأذون لهم في التجارة، وقال ابن حبيب: إذا أسلموا كان لهم
~~مالهم، ولم ينتزع منهم لقول النبي - عليه السلام -: «من أسلم على شيء فهو
~~له» .
# وهو الذي يأتي على ما مضى في رسم لم يدرك من سماع عيسى من أنهم أحرار،
~~وقد مضى القول على ذلك هنالك، وعلى قول ابن المواز في تفرقته بين ما كان
~~بأيديهم يوم الفتح، وبين ما استفادوه بعد ذلك، ومضى في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى ما فيه بيان هذه المسألة.
### | مسألة: الروم إذا نزلوا للتجارة معهم رقيق مجوس
# مسألة وسألته عن الروم إذا نزلوا للتجارة معهم رقيق مجوس، فنزلوا على أن
~~لنا العشر، ثم أرادوا الانصراف، قال: يقاسمون ويؤخذ منهم ما صار للمسلمين،
~~وينقلبون بما بقي، قلت: فإن أسلم الرقيق كلهم، ثم أرادوا الرجوع بهم؟ قال:
~~ذلك لهم بعد أن تؤخذ عشرهم، واحتج بمسألة الروم الذين أرسلوا إلى أمير
~~المؤمنين، واحتج بفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في أبي جندل.
# قال محمد بن رشد: هذا المعلوم المشهور من مذهب ابن القاسم، وحجته بفعل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في أبي جندل ليست ببينة؛ لأن النبي - عليه
~~السلام - إنما رد أبا جندل بالشرط الذي كان صالح عليه أهل مكة، ولا شرط
~~للروم علينا في الرجوع بمن أسلم من رقيقهم، وقد ذكر ابن حبيب: أن قول ابن
~~القاسم هذا لم يتابعه عليه أحد من أصحاب مالك، وقد مضى في رسم "يشتري الدور
~~والمزارع" من سماع يحيى ما هو خلاف لقول ابن القاسم هذا مثل ما ذهب إليه
~~ابن حبيب، فقف على ذلك.
# PageV04P204
### | مسألة: أرض الصلح إذا صالحوا على ألف دينار يكون عليهم في كل عام
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن أرض الصلح إذا صالحوا على ألف دينار يكون
~~عليهم في كل عام أهو مثل أن يصالحوا على أن على جماجمهم دينارين وعلى الأرض
~~مبذر كذا ms1431 وكذا، وعلى كل زيتونة كذا وكذا أهو سواء؟ قال: نعم، هو كذلك عندي
~~يجوز لهم بيعها، وإذا أسلموا عليها وضعت عنهم الجزية.
# قال محمد بن رشد: ساوى ابن القاسم في هذه الرواية في جواز بيع أرض الصلح
~~بين أن تكون الجزية مجملة عليهم أو مقصوصة على جماجمهم وعلى الأرض، أو على
~~جماجمهم دون الأرض، وقد مضى ما في هذا من الاختلاف وتحصيل القول فيه في رسم
~~الصلاة من سماع يحيى، فلا معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | الرهبان إذا كانوا في أرض الإسلام هل عليهم جزية
# من سماع عبد الملك بن الحسن من أشهب وابن وهب قال عبد الملك: سئل أشهب:
~~عن الرهبان إذا كانوا في أرض الإسلام هل عليهم جزية كانوا في صوامع أو
~~غيرها؟ فقال: كل شيء وقع عليه اسم الترهيب فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في أول سماع أشهب من كتاب
~~الجهاد، فلا معنى لإعادته هنا، والله الموفق.
### | مسألة: عن الرجل تكون أمه نصرانية عمياء فتسأله المسير معها إلى الكنيسة
# مسألة وسئل عن الرجل تكون أمه نصرانية عمياء، فتسأله المسير معها إلى
~~الكنيسة، هل ترى له سعة في المسير بها إلى الكنيسة؟ فقال: لا أرى بأسا أن
~~يسير بها حتى يبلغها، ولا يدخلها الكنيسة فقيل له:
# PageV04P205
# أفيعطيها نفقة لعبدها؟ قال: نعم يعطيها نفقة لطعامها وشرابها ولا يعطيها
~~ما تعطي في كنيستها.
# قال محمد بن رشد: رأى المسير معها إلى الكنيسة أحق من أن يعطيها ما تعطي
~~فيها؛ لأن مسيره معها إلى الكنيسة لا منفعة فيه للكنيسة، وإنما هو عون لأمه
~~على الوصول إليها، وإعطاؤها ما تعطي في الكنيسة منفعة لها وسبب لعمارتها
~~بمثابة أن لو أعطى ذلك هو فيها، وفي المبسوطة لمالك: أنه لا يسوغ له أن
~~يسير معها إلى الكنيسة، وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك، وقد بين في رسم
~~تسلف في المتاع والحيوان المضمون من سماع ابن القاسم وجه الاختلاف في ذلك.
### | مسألة: بيع رقيق اليهود من ms1432 النصارى ورقيق النصارى من اليهود
# مسألة وسألت ابن وهب: عن بيع رقيق اليهود من النصارى، ورقيق النصارى من
~~اليهود هل ترى ذلك واسعا؟ قال: لا ينبغي ذلك ولا يجوز، وسئل عنها سحنون
~~فقال: ذلك مكروه، وإنما كره ذلك من ناحية العداوة التي بينهم.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة متكررة في هذا السماع من كتاب جامع العيوب.
# والعداوة هنا عنها هي ما أخبر الله به من قول بعضهم في بعض للتنافس الذي
~~بينهم إذ هم جميعا أهل الكتاب فقال تعالى: {وقالت اليهود ليست النصارى على
~~شيء وقالت النصارى ليست اليهود على شيء} [البقرة: 113] يريد: كل طائفة
~~منهما ليست لصاحبتها على شيء منذ دانت دينها وكفرت اليهود بعيسى والنصارى
~~بموسى صلى الله عليهما، فكذب الله الطائفتين بقوله: {وهم يتلون الكتاب}
~~[البقرة: 113] يريد التوراة والإنجيل؛ لأن التوراة تصدق
# PageV04P206
# بعيسى والإنجيل يصدق بموسى كما أنهما جميعا يصدقان النبي - عليه السلام
~~-، فإن وقع ذلك، ففي كتاب ابن سحنون عن أبيه: أنه يجبر على بيعه، وروى ذلك
~~زياد عن مالك، ولا يدخل ذلك من الاختلاف ما دخل في النصراني يشتري المسلم
~~على ما مضى في رسم أوله يشتري الشجرة تطعم بطنين من سماع ابن القاسم، وقد
~~ذهب بعض الناس إلى أن ذلك مخالف لما في سماع ابن القاسم والمدونة من إجازة
~~بيع كبار المجوس من اليهود والنصارى؛ لأن الدينين مختلفان أيضا، وليس ذلك
~~بصحيح، إذ لا تنافس بين المجوس وأهل الكتاب، إذ ليسوا بأهل كتاب، ولا جاء
~~بعداوتهم نص كتاب الله تعالى.
### | العبد النصراني يباع من أهل دينه من أهل الحرب
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب البيوع الثاني قال يحيى:
~~وسئل ابن القاسم عن العبد النصراني يباع من أهل دينه من أهل الحرب، قال: لا
~~أرى ذلك، أخاف أن يكون عورة على المسلمين، ودليلا على ذلك، ولولا ذلك لم
~~أكرهه إذا ثبت على دينه، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم وجه كراهيته لذلك بيانا لا زيادة ms1433
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | نصراني دفع إلى نصراني طيرا صاده بأن يبيعه ويجعل ثمنه في الكنيسة
# ومن كتاب الجامع وسئل ابن القاسم عن نصراني دفع إلى نصراني طيرا صاده بأن
~~يبيعه ويجعل ثمنه في الكنيسة، فمر به على مسلم فسأله فأخبره قصته، وما أمر
~~به في ثمنه فأراد المسلم شراءه، قال: أرى ذلك خفيفا، قال أصبغ: لا يعجبني
~~ولا أراه في سعة، وأراه في إثم وحرج، وأراه عونا على شرائع الكفر وتعظيم
~~الكنائس وعمارتها، والذي يفعل هذا وشبهه مسلم سوء مريض الإيمان.
# PageV04P207
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم محض القياس، وقول أصبغ نهاية الورع، وقد
~~مضى في رسم تسلف من سماع ابن القاسم ما يدل على توجيه كل واحد من القولين.
### | مسألة: الديارات وما يباع منها إذا باعها أسقف الكنيسة في خراجها وفي مرمة الكنيسة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم قال في الديارات: وما يباع منها إذا
~~باعها أسقف الكنيسة في خراجها وفي مرمة الكنيسة، وإنها حبست تلك الأرض في
~~صلاحها إنه لا يباع منها شيء ولا يجوز شراؤه لمسلم، ولا يجوز لهم في
~~أحباسهم التي يحبسونها على وجه التقرب إلا ما يجوز للمسلمين في أحباسهم،
~~قال أصبغ مثله في المسلم لا يشتريه على حال نحو التي فوقها، قال: ولا يحكم
~~حكم المسلمين في منع بيعها ولا رده ولا الأمر به، ولا إنفاذ حبسها ولا
~~جوازه ولا أرى أن يسعه ذلك.
# قال محمد بن رشد: لم يجز ابن القاسم في هذه الرواية للرجل أن يشتري من
~~أسقف أهل بلدة الصلح الديارات المحبسة على إصلاح الكنائس إذا باعها في
~~مرمتها أو في خراجهم خلاف ما مضى من قوله في رسم النسمة من سماع عيسى،
~~والوجه في ذلك أنه لو تنازع فيها الذي حبسها والأسقف، فأراد الذي حبسها أن
~~لا تباع تلك الديارات بغير اختيار محبسها وتبقى موقوفة على ما حبسها عليه
~~من أن تكون غلتها في إصلاح الكنيسة، وأراد الأسقف أن يبيعها في إصلاح
~~الكنيسة أو فيما لزمهم من الخراج ms1434 وتحاكموا في ذلك إلى حكم المسلمين ورضوا
~~بحكمه لكان الواجب عليه إن اختار أن يحكم بينهم بحكم المسلمين الذي هو أن
~~لا تباع الديارات بغير اختيار محبسها إذ لم يطلق ذلك فيها، وإنما أراد أن
~~تكون موقوفة لا تباع، وهذا معنى قول ابن القاسم لا يجوز لهم في أحباسهم
~~التي يحبسونها على وجه التقرب إلا ما يجوز للمسلمين في أحباسهم؛ لأن المحبس
~~لها لو أراد أن يرجع فيما حبس على الكنيسة لما جاز
# PageV04P208
# ذلك له، ويمنعه من ذلك حاكم المسلمين، هذا ما لا يصح أن يكون، ابن القاسم
~~أراده كما تأول أصبغ عليه؛ لأن التحبيس على الكنيسة معصية لله لا طاعة له،
~~ولا يحل أن يحكم على من أوجب على نفسه معصية بتنفيذها، وإذا لم يكن للأسقف
~~أن يحكم على المحبس ببيع ما حبس بغير اختياره لم يجز للمسلم أن يبتاع ذلك
~~منه كما قال ابن القاسم لا سيما إن باع ذلك في مرمة الكنيسة لما في ذلك من
~~العون لهم على عمارة كنائسهم، وإن كان ذلك عند ابن القاسم خفيفا على ما
~~قاله في المسألة التي قبل هذه وقول هذه، وقول أصبغ في المسلم لا يشتريه على
~~حال نحو التي فوقها يريد مسألة الطائر إنما يصح في الذي يبيع لمرمة الكنيسة
~~لما في ذلك من تعظيم الكنائس وعمارتها، وأما الذي يبيع في الخراج فلا وجه
~~لمنعه من ذلك على أصله في إنكار قول ابن القاسم ورد علته.
### | مسألة: العدو يداينون المسلمين إلى أن يرجعوا من قابل
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب يقول في العدو يداينون المسلمين إلى أن
~~يرجعوا من قابل، فيرجعون فيقولون: لا ننزل إلا على أن لا تعدوا علينا
~~غرماءنا فقال: لا ينبغي للإمام أن ينزلهم على ذلك، قيل له: فإن أنزلهم على
~~ذلك فقام الغرماء، فقال: أرى أن يعديهم القاضي على حقوقهم ويخير الآخرين،
~~فإن أحبوا أن يبيعوا باعوا، وإن أحبوا أن يذهبوا ذهبوا، فإن ذهبوا لم يؤخذ
~~منهم العشر حتى يبيعوا، فإذا باعوا أخذ ms1435 منهم العشر، قال أصبغ: وإن رفعوا
~~إلى غيرها من سواحل المسلمين فاشتروا تجارة لم يؤخذ منهم إلا ما أخذ.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الإمام إذا أنزلهم على أن لا يعدي عليهم
~~بالحقوق التي عليهم لا ينفذ ذلك لهم، ويعدي عليهم بما عليهم من الحقوق صحيح
~~لا ينبغي أن يختلف فيه؛ لأنهم اشترطوا إسقاط ما قد أوجبوه على أنفسهم،
~~وإنما اختلف إذا هربوا بالديون التي عليهم، ثم نزلوا على أن لا
# PageV04P209
# يعدي عليهم بها على ما قد ذكرناه من الاختلاف في ذلك في رسم زيد من سماع
~~عيسى، فقف على ذلك، وأما قوله: إنه لا يؤخذ منهم العشر إلا أن يبيعوا فهو
~~خلاف مذهب ابن القاسم في المدونة، وكتاب ابن المواز في رسم أوصى من سماع
~~عيسى مثل ما لأشهب في كتاب ابن المواز، وقول أصبغ: وإن رفعوا إلى غيرها من
~~سواحل المسلمين فاشتروا تجارة لم يؤخذ منهم إلا ما أخذ، يريد إلى غيرها من
~~سواحل المسلمين في ذلك الأفق، ولو كان الساحل الذي رفعوا إليه في أفق آخر
~~لوجب أن يؤخذ منهم فيه العشر إن اشتروا أو باعوا على مذهب ابن وهب، وعلى
~~مذهب ابن القاسم باعوا أو لم يبيعوا وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما يكون للحربي من مال عند مسلم من وديعة أو سلف أو بيع
# مسألة قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: كل ما يكون للحربي من مال عند مسلم
~~من وديعة أو سلف أو بيع وحيث ما وجد له مال مما لم يوجف عليه بخيل ولا
~~ركاب، ثم سبي بعد ذلك فهو فيء للمسلمين، وإن كان عليه دين فغرماؤه أحق به،
~~وإن كان ما أوجف عليه الخيل والركاب، فالمسلمون أحق به من غرمائه وهو لهم
~~فيء.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، ومضى القول فيها في رسم العتق من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: المسلم يشتري العبد المجوسي من المجوسي هل يجبره على الإسلام
# مسألة وسئل أصبغ: عن المسلم يشتري العبد المجوسي من ms1436 المجوسي مثل المجوس
~~الذين يكونون بالعراق بين ظهراني المسلمين قد ثبتوا على مجوسيتهم هم
~~وعبيدهم فيبيع الرجل منهم العبد من المسلمين هل على المسلم أن يجبره على
~~الإسلام؟ قال: لا ليس ذلك عليه إنما
# PageV04P210
# هذا فيمن يشتري المسلمون من السبي من الصقالبة وغيرهم من سبي المجوس،
~~فأولئك الذين يجبرون على الإسلام.
# قال محمد بن رشد: قوله في أهل الذمة من المجوس الذين قد ثبتوا على
~~مجوسيتهم: إنه لا يجبر من اشترى من عبيدهم يريد الكفار على الإسلام صحيح؛
~~لأن المسبيين منهم إنما أجبروا على الإسلام من أجل أنهم لم يفقهوا دينهم،
~~ولا عقلوه لما هم عليه من الجهل فكان لهم في ذلك حكم الصغار، ولم يفرق في
~~هذه الرواية في المسبيين منهم بين الصغار والكبار في أنهم يجبرون على
~~الإسلام، بل ظاهر قوله: أنه إنما تكلم على الكبار دون الصغار كما فعل في
~~الذميين، فهو خلاف ما مضى في رسم الشجرة تطعم بطنين من سماع ابن القاسم،
~~والحمد لله، اللهم عونك يا معين.
# PageV04P211
### | كتاب تضمين الصناع
# ] [
### | يستعمل القلنسوة من الخياط فيبيعها الخياط فيأتي صاحبها فيريد إمضاء البيع
# PageV04P213
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب قطع الشجر قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم قال: سئل مالك عن رجل يستعمل القلنسوة من الخياط، فيبيعها الخياط،
~~فيأتي صاحبها فيريد إمضاء البيع وأخذ الدراهم من الخياط وأخذ قلنسيته من
~~الذي اشتراها إذا عرفها، قال: أما قبض الدراهم من صاحب القلانس، فلا أرى
~~ذلك؛ لأنه كان ضامنا لها حتى يوفيه إياها، وأرى عليه مثلها بعملها له، ولو
~~لم تفت القلنسوة عند مشتريها فشاء أن يأخذها أخذها، قال ابن القاسم: لا أرى
~~مالكا أجاب فيها إلا أنها كانت مضمونة على الخياط بصفة، فأما أن تكون خرقته
~~بعينها استعملها إياه، فله أن يأخذ الثمن الذي باعها به أو قيمتها إن كانت
~~القيمة أكثر من الثمن الذي باع به.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة على ما حملها عليه ابن القاسم
~~وذهب إليه في تأويلها محمد ms1437 بن المواز: أن القلنسية كانت مضمونة على الخياط،
~~وأن الخياط لما أكملها على الصفة التي استعمل عليها أشهد أنها لفلان، ثم
~~باعها، فلم ير مالك أن يجيز بيعها ويأخذ الدراهم التي أخذ الخياط فيها إذا
~~كانت قد فاتت عند المشتري؛ لأنها إذا كانت قد فاتت عنده رجعت على أصلها
~~مضمونة على الخياط، فخشي مالك من ذلك الذريعة إلى الحرام بأن يكون قد
# PageV04P215
# دفع دراهم فيأخذ أكثر منها، وأما إن كانت قائمة عند المشتري وعرف البيع،
~~فله أن يجيزه ويأخذ الثمن، كما له أن يأخذها من أجل أنها قد تعينت له
~~بإشهاد الخياط عليها قبل البيع أنها له، فلعله إنما باع ملك نفسه، فيخشى في
~~ذلك الذريعة إلى الحرام بدفع دراهم في أكثر منها، فالمسألة آخذة بالطرفين
~~من الضمان والتعين هي مضمونة عليه في الأصل، عليه خلافها إن غابت أو تلفت
~~عنده أو عند المشتري ومتعينة في أنه ليس له أن يمسكها ويعطيه غيرها إلا
~~برضاه، وفي أنها إن وجدت عند المشتري، كان أحق بها، وإن شاء أخذ ثمنها، ولو
~~لم تكن مضمونة على الخياط بصفة، وإنما كان استعمله خرقة بعينها لكان مخيرا
~~فهو إن وجدها أخذها؛ لأنها متاعه، وإن لم يجدها كان عليه مثلها، جعل
~~القلنسوة من الأشياء التي يؤخذ مثلها لكثرتها.
# قال في الجلد وهو على شاة استحييت: إن له قيمة ذلك أو شراؤه أي مثله،
~~فلما كانت الجلود كثيرة، والمثل موجودة فيها جاز أن يعطى مثله وكره أن يأخذ
~~الثمن في ذلك أو القيمة لئلا يصير بيعا وسلفا يعطى ثمنا وخرقة، ويأخذ ثمنا
~~يقبح فلما قبح وجاءت الضرورة جاز أن يأخذ مثل القلنسية، ولو كانت إرادته ما
~~قال ابن القاسم لما كان له على القلنسية المبيعة سبيل ولكان سلفا في
~~قلنسية، ولما كان له نقض البيع فيها وأخذها لو لم يقع على خرقته فهو غير
~~متبوع.
# قال محمد بن رشد: والتأويل الذي ذكرناه على ما حمل ابن القاسم عليه
~~المسألة من أن القلنسية مضمونة على الخياط، أو لأن ms1438 قول ابن لبابة، إذ لو
~~كانت خرقته بعينها استعمله إياها لم يكن في أخذه الثمن أو القيمة كراهة إذا
~~علم البيع ولا دخله بيع وسلف لأخذه ثمن متاعه بعينه أو قيمته بعد ثبوت
~~العداء عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصانع والصباغ تسرق بيوتهم
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن الصناع الصانع
~~والصباغ تسرق بيوتهم فيأتي من له عنده شيء، فيقول الصباغ: هذا متاع فلان،
~~وهذا ثوب
# PageV04P216
# فلان، وزعم أن الآخرين سرقت ثيابهم أترى أن يصدق في مثل هذا؟ قال: أرى أن
~~يحلف أصحاب ذلك المتاع أن ذلك المتاع لهم فيأخذونه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المفلس يقر بعد التفليس بشيء بعينه من قراض أو
~~وديعة، وما أشبه ذلك لمن لا يتهم عليه فقيل: إن إقراره لا يجوز، وهو قول
~~ابن القاسم في آخر كتاب الوصايا الثاني من المدونة، وفي رسم البيع والصرف
~~من سماع أصبغ من كتاب المديان والتفليس، وأحد قولي مالك في أول سماع ابن
~~القاسم وفي سماع أشهب منه، وقال: يقال له: أفسدت أمانتك، ولعلك أن تخص هذا
~~أو تواتيه ليرد عليك، وقيل: إن ذلك جائز يريد مع يمين المقر لهم، وهو أحد
~~قولي مالك في رسم العرية من سماع عيسى منه أيضا، قاله في الصانع يفلس، ولا
~~فرق في هذا بين الصانع وغيره، وفي المسألة قول ثالث: إنهم يصدقون إن كانت
~~على الأصل بينة، وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد منه أيضا، وأما إذا
~~سرقت بيوتهم، وأحرقت من غير سببهم، فلا اختلاف أن إقرارهم بالمتاع جائز
~~لأهل المتاع مع أيمانهم؛ لأن أمانتهم لم تفسد، فقوله في هذه الرواية: أرى
~~أن يحلف أصحاب المتاع أن ذلك المتاع لهم ويأخذونه صحيح لا اختلاف فيه، إذا
~~علم أن بيوتهم سرقت، ولا اختلاف في أنه لا يقبل قول المفلس بعد التفليس
~~فيما يقر به من دين في ذمته، وأما قبل أن يفلس ويقام عليه، فيجوز ما أقر به
~~لمن لا يتهم عليه من دين دون ms1439 يمين ومن قراض أو وديعة أو شيء بعينه أو ما
~~شبه ذلك من دين على أبيه مع يمين المقر لهم، قال ذلك في آخر كتاب الوصايا
~~الثاني من المدونة.
# وقد كان بعض الشيوخ لا يفرق في اليمين بعد الدين والشيء المعين، فيوجب
~~اليمين في الوجهين، ومنهم من يرى ذلك اختلافا من القول في الوجهين، والصواب
~~الفرق بينهما؛ لأنه إذا أقر بشيء بعينه فقد خص به المقر له دون الغرماء،
~~فوجب أن يحلف، وإذا أقر بدين فلم يخصه دونهم؛ لأنه أسوة معهم فلم يجب عليه
~~يمين، وبالله التوفيق.
# PageV04P217
### | القصارين يدفع لهم الرجل الخمسمائة ثوب أو أكثر ويشترط عليه قصارتها
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك: عن القصارين من أصحاب الصوف يدفع لهم
~~الرجل الخمسمائة ثوب أو أكثر، ويشترط عليه قصارتها ويدفع إليه أجرة، فيعمد
~~الذي دفع إليه فيستأجر عليه قصارين مثله، فيدفعها إليهم، ثم يفر الأول فيجد
~~هؤلاء ثيابهم وقد عملها هؤلاء، فيريدون أخذها فيقولون لهم: لم نأخذ أجرتنا
~~فلا ندفع إليكم حتى نستوفي حقوقنا، قال: أرى أن يأخذوا ثيابهم إذا وجدوها،
~~ويتبعون هم التي دفعها إليهم بأجرتهم، وكذلك الخياط والفتال يستعمل فيستعمل
~~هو غيره مثل ذلك يأخذون هم ثيابهم إذ كانوا قد دفعوا حقوقهم إلى الأول
~~ويتبع هو العامل الأول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة زاد فيها في كتاب ابن المواز تفسيرا
~~فقال: هذا إذا قامت بينة أنه دفع الأجرة إلى الصانع الأول، فإن لم تقم بينة
~~يحلف الثاني أنه ما قبض أجرته من الهارب، ثم يدفع إليه رب الثياب أجرة، وإن
~~كانت إجارة الأول خمسة، وهذا عشرة لم يدفع إليه هو إلا خمسة، ويتبع الهارب
~~بما بقي، ويأخذ هذا ثيابه، وإن كانت إجارة الأول عشرة، وهذا خمسة دفع إلى
~~هذا خمسة وتبقى خمسة عنده للأول، ثم إن قدم الأول، فأقر بقبض إجارته،
~~فليرجع القادم على الثاني بما أخذه منه، قال أبو محمد بن أبي زيد: وهذا
~~الذي قال غير مستقيم، ولا يقبل دعوى غريم القادم على ms1440 المقيم إذا كان القادم
~~عديما.
# قال محمد بن رشد: وقول ابن أبي زيد: لا يقبل دعوى غريم القادم على المقيم
~~إذا كان القادم عديما صحيح، ولم ينص ابن المواز على أنه يرجع على الثاني
~~بإقرار القادم، وإن كان عديما، فينبغي أن يحمل قوله على ما يصح فيقال:
~~معناه إذا كان القادم مليا ولا يقال فيه: إنه غير مستقيم، وقول محمد: إنه
~~إن لم يكن لصاحب المتاع بينة على دفع الأجرة إلى الأول ويحلف الثاني
# PageV04P218
# ويأخذ الأقل من الأجرتين صحيح، وكذلك لو أقر صاحب المتاع أنه لم يدفع إلى
~~الثاني إلا ما استأجر به الأول، وهذا إذا علم بما استأجر به أو أقر، وأقر
~~بذلك الثاني، وأما إن لم يثبت ذلك، ولا أقر به الثاني فلا سبيل له إلى أخذ
~~المتاع إلا بعد أن يدفع إليه جميع إجارته إن علمت، وإن لم تعلم، فيخرج ذلك
~~على قولين: أحدهما: أن القول قوله في مبلغها مع يمينه إذا أتي بما يشبه،
~~فإن أتي بما لم يشبه لم يصدق، وكان له أجر مثله، والثاني: أنه لا يكون له
~~أكثر من أجرة مثله، وإن أشبه ما ادعاه، وهو الذي يأتي على مذهب ابن القاسم،
~~وإنما وجب أن يكون للثاني أن يأخذ من صاحب المتاع أقل الأجرتين إذا كان لم
~~يدفع إلى الأول أجرته؛ لأنه غريم غريمه بذلك لا من أجل أن السلعة بيده، إذ
~~ليست عنده برهن، فلا يكون له أن يمسكها حتى يقبض إجارته، ولا يكون أحق بها
~~من غرماء صاحب المتاع إن فلس عند ابن القاسم، ولذلك لا يكون القول قوله في
~~الإجارة على مذهبه إن ادعى أكثر من أجرة مثله، وإنما وجب أن يكون لصاحب
~~المتاع أن يأخذ متاعه معمولا دون غرم يكون عليه الثاني إذا كان قد دفع
~~الأجرة إلى الأول؛ لأن العمل قد وجب باستئجار الأول عليه استئجارا مضمونا
~~في ذمته، ولو لم تكن الإجارة مضمونة، وإنما كان استأجره على أن يعمله بنفسه
~~فاستأجر عليه غيره لما وجب لصاحبه أن ms1441 يأخذه، وإن كان قد دفع الأجرة إلى
~~الأول حتى يغرم للثاني أجرة مثله، وحتى يكون الثاني قد علم بتعدي الأول في
~~استئجاره إياه على ما وجب عليه أن يعمله بيده، هذا الذي يأتي على أصولهم،
~~ولا أعرف في ذلك نصا، والله المعين.
### | رجل استؤجر على عمل يعمله فعمل بعضه ثم مات العامل
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك: عن رجل
~~استؤجر على عمل يعمله فعمل بعضه، ثم مات العامل؟ قال مالك: أما ما كان من
~~عمل يعمله بيده، فإنه بحسب ما قد عمل، ثم يرد ما بقي، وأما ما كان مضمونا
~~من عمل أو قطاعة مثل دار يبنيها أو حفر خليج أو بئر أو صنعة من الصناعة
# PageV04P219
# فهو ضامن في ماله، وعلى ورثته عمله فيما ترك، فإن كان فضل كان لهم، وإن
~~كان غرم كان في ماله، وإن لم يترك العامل وفاء حاص المستعمل بقيمة ما بقي
~~له من العمل يوم يحاص، وليس على قدر ما بقي من إجارته، ولكن على ما بقي من
~~قيمة عمله يوم يحاصه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا موضع للقول فيها إلا قوله: إذا
~~مات ولا وفاء له أنه يحاص بقيمة ما بقي من عمله يوم يحاص، فمعناه يوم يحاص
~~على أنه حال كان حالا أو مؤجلا؛ لأنه إن كان مؤجلا فقد حل بموته، وكذلك في
~~التفليس على مذهب ابن القاسم، وقال سحنون: إن كان مؤجلا في التفليس، فيحاص
~~له بقيمته يوم التحاصص على أن يقبض إلى أجله، والصواب قول ابن القاسم: إنه
~~يحاص بقيمة ذلك حالا كالعين سواء إذ لو كان في ماله وفاء لعجل له حقه، وإذا
~~حوصص له بقيمة ما بقي من عمله في التفليس، فمن حقه ألا يقبض ما صار له في
~~المحاصة، ويستأجر له به في مثل ذلك العمل، واختلف إن أراد أن يأخذ ما صار
~~له في المحاصة هل يجوز ذلك أم لا؟ فقيل: إن ذلك لا يجوز؛ لأنه ms1442 يدخله إجارة
~~وسلف؛ لأنه قد اقتضى بعد العمل، فإذا قبض ما صار له في المحاصة دراهم، وقد
~~كان دفع دراهم أخذ بها دراهم وعملا، وقد قيل: إن ذلك جائز؛ لأن التفليس
~~يرفع التهمة، وقد مضى الاختلاف في ذلك في أول رسم من سماع أشهب من كتاب
~~السلم والآجال، ولا اختلاف في أن ذلك جائز في الموت لارتفاع التهمة في
~~الموت يقينا.
### | مسألة: الخباز يبعث إليه بالخبز صاحب الفرن فيحرق الخبز
# مسألة وسئل عن الخباز يبعث إليه بالخبز صاحب الفرن، فيحرق الخبز أترى
~~عليه ضمانا؟ قال: لا أرى عليه ضمانا إلا أن يكون ممن لا يحسن الخبز فغر
~~الناس فأراه ضامنا لذلك، ومثل ذلك الضيعة والتعدي، فأما إذا لم يأت منه
~~تفريط، فلم ير عليه ضمانا، قال ابن
# PageV04P220
# القاسم: وعليه ضمان ما سرق.
# قال محمد بن رشد: قوله: وسئل عن الخباز يبعث إليه بالخبز صاحب الفرن كلام
~~فيه تقديم وتأخير، وصوابه: وسئل عن الخباز صاحب الفرن يبعث إليه بالخبز،
~~فالفران ضامن لما ادعى تلفه كالصناع كان خبازا يبعث إليه بالعجين ليخبره
~~ويطبخه أو فرانا يبعث إليه بالخبز ليطبخه، وكذلك يضمن ما أفسد بحطبه، وإنما
~~لم يضمن ما احترق من الخبز؛ لأن النار تغلب على ما قال في المدونة، وإنما
~~يسقط عنه الضمان إذا بقي من الخبز ما يعرف به أنه خبز صاحبه، وأما لو ادعى
~~أنه احترق، ولم يأت منه بشيء يعرف أنه الخبز بعينه لضمن، وكذلك الغزل يحترق
~~في الفرن مثله سواء؛ لأن ذلك تضييع من الفران وتعد منه أو عنف في الوقيد،
~~قاله ابن حبيب وغيره، فالضمان ساقط عنه في احتراق الخبز ما لم يتبين
~~التضييع منه والتعدي في العنف في الوقيد، وكذلك ما كان من الأعمال فيه غرر
~~كثقب اللؤلؤ وشبه ذلك لا ضمان عليه فيما أتى على يديه إلا أن يتبين منه في
~~ذلك أنه تعدى فيه وأخذه من غير مأخذه على ما يأتي لأصبغ في نوازله.
### | جاء بثوب إلى خياط فقال أخرج لي منه قميصا أو ms1443 ساجا
# ومن كتاب الرطب باليابس وسمعت مالكا قال: من جاء بثوب إلى خياط فقال:
~~أخرج لي منه قميصا أو ساجا، فقال: نعم، فأعطى على ذلك أجرا فقطع، فلم يأت
~~ذلك فيه، قال: لا غرم عليه، ولو أفسد شيئا منه غرم ما أفسد يعني بذلك قيمة
~~الثوب، إلا أن يكون ذلك فسادا يسيرا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد اختلف فيها اختلافا كثيرا، وتحصيله أنه
~~اختلف في الضمان إذا غر، وفي الأجرة إذا لم يغر، ولا اختلاف في أنه لا ضمان
~~عليه إذا لم يغر، ولا في أن لا أجرة له إذا غر، وهذا إذا أتاه فقال له:
~~انظر هذا الثوب إن كان فيه قميص أو لا، فقال له: فيه قميص، فلما قال له
~~ذلك، قال: اقطعه ولك كذا وكذا، ومثله الذي يستأجر القسطار على انتقاد
# PageV04P221
# الدراهم فينقدها فيجد فيها زيوفا، وقد مضى القول على هذا في رسم أخذ يشرب
~~خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف مستوفى، فلا معنى لإعادته هنا مرة
~~أخرى، وأما لو أتى بثوبه إلى الخياط فقال: انظره إن كان فيه قميص فاقطعه،
~~فلك كذا وكذا، فقطعه فلم يكن فيه قميص لوجب عليه ضمانه قولا واحدا؛ لأنه لم
~~يأذن له في قطعه إلا بشرط أن يكون فيه قميص، فإذا قطعه ولا قميص فيه وجب
~~عليه ضمانه؛ لأن ذلك خيانة منه.
### | مسألة: يدفع ثوبه إلى الخياط فيزعم الخياط أنه أعطاه إياه ليرقعه
# مسألة وقال مالك في الرجل: يدفع ثوبه إلى الخياط أو الغسال، فيزعم الخياط
~~أو الغسال أنه أعطاه إياه ليرقعه أو يدفعه إلى غيره، قال: القول قول الخياط
~~والغسال، وكل صاحب صنعة، فهو بهذه المنزلة متى أشبهوا في قولهم مع أيمانهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: القول قول الخياط يريد القول قوله في أنه أعطاه
~~إياه ليعمله في مبلغ الأجرة، فإن ادعى ما يشبه منها كان القول قوله، ولم
~~يحلف صاحب الثوب إذ لا فائدة في يمينه؛ لأن العامل يأخذ ما حلف عليه بما
~~يشبه، ms1444 حلف رب الثوب أو نكل، وأما إن ادعى العامل من الأجرة ما لا يشبه، فلا
~~بد من يمين صاحب الثوب؛ لأن يمينه تسقط عنه الزائد على أجرة المثل، فإن نكل
~~عن اليمن أخذ العامل ما حلف عليه، وإن لم يشبه؛ لأن رب الثوب قد مكنه من
~~ذلك بنكوله، وفي المدونة لغير ابن القاسم أن العامل مدع، فقيل: معناه في
~~الأجرة إن ادعى أكثر من أجرة المثل يريد أنه إن ادعى أكثر من أجرة المثل،
~~وحلف على ما يدعي لم يستحق بيمينه ما حلف عليه وحلف رب الثوب على ما ادعى،
~~فسقط عنه بيمينه ما زاد على أجرة المثل، وإن نكل عن اليمين أخذ العامل ما
~~حلف عليه، وإن نكل العامل عن اليمين وحلف رب الثوب أخذ ثوبه مصنوعا أو
~~مغسولا، ولم يكن عليه شيء في الصباغ والغسل، وقيل: بل معناه أنه مدعي فيما
~~ادعاه من أنه استعمله إياه، فلا يصدق في ذلك
# PageV04P222
# ويحلف صاحب الثوب ويأخذ ثوبه مصبوغا أو مغسولا بغير غرم إلا أن ينقصه
~~الصبغ أو يفسده، فيكون به مخيرا في أخذه أو تركه وأخذ قيمته، وإن زاد
~~الصبغ، فله أخذه بلا غرم على ما ذهب إليه ابن حبيب.
### | مسألة: الرجل يستأجر القسطار ينتقد له دنانير ويعطيه على ذلك عطاء
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يستأجر القسطار ينتقد له دنانير ويعطيه على ذلك
~~عطاء، ثم يخرج بها من عنده، فيأتي بها غيره فإذا فيها غير جيد، قال مالك:
~~ليس عليهم شيء، قيل: فحراس القراء، قال: هم كذلك، لا أرى عليهم شيئا من
~~الضمان للجعل الذي جعل لهم، وقال: يعطون دينارين ويغرمون ثمن الفرس قيمتها
~~دنانير، لا أرى ذلك عليهم، فقيل له: أفترى حارس الحمام مثله؟ قال: ما أشبهه
~~به.
# قال محمد بن رشد: أما مسألة القسطار يستأجر على انتقاد الدراهم، فيوجد
~~فيها زيوف فقد اختلف في ضمانه إذا غر، وفي هل له أجرة إذا لم يغر حسبما
~~ذكرناه في أول مسألة من هذا الرسم، ومضى تمام القول فيه وفي ms1445 رسم أخذ يشرب
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف، ومثل الدليل يخطئ في الطريق لا أجرة له
~~إذا غر، ويختلف هل له أجرة إذا لم يغر، فابن القاسم يوجبها له، وأشهب لا
~~يراها له، وقد مضى ذلك في سماعه من كتاب الجعل والإجارة، وأما حراس القرا
~~والذعا فلا اختلاف في أن الأجرة لهم، ولا ضمان عليهم إلا أن يضيعوا أو
~~يفرطوا فيضمنوا، ولهم الأجرة إذا ضمنوا، وقد مضى هذا في رسم طلق بن حبيب من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة، وأما حارس الحمام فقوله: إنه لا
~~ضمان عليه هو مثل ما في المدونة.
# وفي ذلك تفصيل، أما إن كان أكراه صاحب الحمام لحفظ ثياب من
# PageV04P223
# يدخل في الحمام بأجرة ثابتة في ذمته، فلا اختلاف في أنه لا ضمان عليه إلا
~~أن يضيع أو يفرط، وأما إذا كان يحرس من ثياب الناس بجعل يأخذه من كل من
~~يدخل الحمام، ويحرس له ثيابه، فقيل: إنه لا ضمان عليه، وهو قول مالك، وقال
~~ابن لبابة: ما سواه خطأ، وقيل: إنه ضامن كالراعي المشترك، وإلى هذا ذهب ابن
~~حبيب على قول ابن المسيب والحسن ومكحول والأوزاعي في أن الراعي المشترك
~~ضامن؛ لأنه قد نصب نفسه لذلك فصار كالصانع.
### | الذي يسرق من الحمام
# ومن كتاب نذر سنة يصومها وسئل مالك: عمن يسرق من الحمام قال: إن الحمام
~~ربما أخطأ الرجل، وربما اغتلوا، ولقد قلت لصاحب السوق: آمره أن يضمن صاحب
~~الحمامات ثياب الناس فيضمنونها أو يأتون بمن يحرسها وأمرته أن يضمنهم ثياب
~~الناس يدخلون الحمام.
# قال محمد بن رشد: إذا لم يكن على ثياب الحمام حارس يحرسها، فلا قطع على
~~من سرق منها إلا أن يحتال في السرقة من خارج الحمام من لم يدخل الحمام على
~~ما قاله في المدونة، وفي رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب السرقة، قال مالك -
~~رحمه الله -: إن صاحب الحمام إذا لم يأت بمن يحرس ثياب الحمام فقد أهملها
~~إذا تركها في غير حرز لا يجب ms1446 القطع على من سرقها، وكان ذلك من التضييع الذي
~~يجب عليه به الضمان، فإذا أتى بمن يحرسها سقط عنه الضمان؛ لكون الثياب إذ
~~كان لها حارس في حرز يجب القطع على من سرقها، ثم ضعف وجوب القطع على من
~~سرقها إذا كان عليها حارس لما ذكر أن السارق قد يغتل فيقول: أخطأت وظننت
~~أنه ثوبي، وما أشبه ذلك، ولعمري إنه لكما قال إذا كان السارق سرق من ثياب
~~من تجرد إلى جانبه، وأما من سرق من غير الموضع الذي تجرد فيه أو سرق دون أن
~~يتجرد فلا يصح له اغتلال، والقطع عليه واجب إذا كان للثياب حارس، يبين هذا
~~ما وقع في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب السرقة أن من سرق من الحمام يقطع
~~إن
# PageV04P224
# كان على الثياب من يحرسها، وإن لم يكن لها من يحرسها، فلا يقطع سارقها
~~إلا إن سرقها من وراء الجدار وما أشبه ذلك دون أن يدخل الحمام.
### | مسألة: الطحانين الذين يدفع إليهم القمح فيكال عليهم فيطحنونه فينقص
# مسألة وسئل مالك: عن الطحانين من أهل مصر الذين يدفع إليهم القمح، فيكال
~~عليهم فيطحنونه فينقص فيغرمونهم، فقال مالك: ما سمعت في ذلك بشيء، يريد
~~الغرم، وأرجو أنه خفيف.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانت الأرحى للطحانين، أو كانت في اكترائهم،
~~فلا إشكال في أنهم كالصناع وأنهم ضامنون، وأما إذا لم تكن الأرحى لهم، ولا
~~في اكترائهم وكان أصحاب الأرحى والمكترون لها وكلاهم الذين يعاملون أصحاب
~~الطعام على واجبهم في الطحين، فالطحان الذي يتولى طحين طعام كل من يأتي
~~بطعامه إلى صاحب الرحى، يشبه الراعي المشترك، ففي هذا ضعف مالك الضمان،
~~والله أعلم، فقال فيه: ما سمعت في ذلك بشيء يريد الغرم، وأرجو أن يكون
~~خفيفا، ومعنى قوله: وأرجو أن يكون خفيفا، أي: أرجو أن يكون الحكم بتضمينهم
~~من جهة القياس والنظر دون أن يكون لا ذلك أثر يتبع خفيفا، إذ لا يصح أن
~~يكون التضمين والتغريم إلا إما واجب، فيلزم الحكم به، وإما غير ms1447 واجب فيحرم
~~الحكم به، وهو عنده واجب، وإيجابه عنده من ناحية القياس دون سنة تتبع هو
~~الخفيف، وسيأتي ما في سماع أصبغ، الاختلاف فيما يضمنون إن كان القمح أو
~~الدقيق، وبالله التوفيق.
### | الصناع يشترطون على من دفع إليهم العمل عدم الضمان
# ومن سماع أشهب وابن نافع من مالك
# قال سحنون: أخبرني أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك عن الصناع الصباغ أو
~~الغسال أو غيرهما من الصناع يشترطون على من دفع إليهم العمل: أن لا ضمان
~~عليهم ويعطون على ذلك أجرا
# PageV04P225
# فقال: لا ينفعهم ذلك، وعليهم الضمان، ولو أمكنوا من ذلك ما عمل منهم أحد
~~إلا اشترط أن لا ضمان عليه، ولا بد لي من غسل ثوبي.
# قال محمد بن رشد: تعليله لإسقاط الشرط بأن الناس لو أمكنوا من ذلك ما عمل
~~صانع عملا إلا اشترط أن لا ضمان عليه، يريد فيدخل على الناس بذلك ضرر، إذ
~~لا بد لهم من استعمالهم، يدل على أن الشرط بإسقاط الضمان فيما يغاب عليه من
~~العارية والرهن عامل، إذ لا ضرر في ذلك على المعير والراهن، وذلك في المعير
~~أبين إذ قد لا يبايعه المرتهن إلا بالرهن فتدعو الراهن حاجته إلى البيع إلى
~~أن يلتزم الشرط، وقد حكى ابن أبي زيد في المختصر عن أشهب في الصناع أن
~~شرطهم ينفعهم، فإذا رآه عاملا في الصناع فأحرى أن يعمله في المرتهن
~~والمستعير، ولابن القاسم وأشهب في سماع أصبغ من كتاب العارية أن الشرط غير
~~عامل في الرهن والعارية، ومثله أيضا لابن القاسم في بعض روايات المدونة في
~~العارية في كتاب الرهن منها، فهو في الصانع أحرى ألا يكون عاملا، فيتحصل في
~~ذلك ثلاثة أقوال: إعمال الشرط وإسقاطه، والفرق بين أن يشترط ذلك الصانع أو
~~المرتهن أو المستعير، وهو أظهر الأقوال، إذ لا وجه لإسقاط الشرط في
~~العارية؛ لأن المعير إذا أسقط عن المستعير الضمان فقد فعل معه معروفا من
~~جهتين، والرهن قريب من العارية في ذلك، وما لإسقاطه فيهما وجه إلا أنه من
~~باب إسقاط ms1448 حق قبل وجوبه، فيجري ذلك على اختلافهم في هذا الأصل، وأما الصانع
~~يشترط ذلك فبين أن سقط شرطه من أجل أن رب المتاع كأنه مكره على الشرط
~~بضرورته إلى استعمال الصانع، وإذا بطل الشرط فنبغي أن يبطل العقد، فإن فات
~~بالعمل كان للصانع أجر مثله على أن عليه الضمان؛ لأنه إذا رضي لما سميا من
~~الأجرة على أن لا ضمان عليه، وأما على ما حكى ابن أبي زيد عن أشهب من إعمال
~~الشرط، فتكون له الأجرة المسماة، وعكس هذه المسألة أن يشترط المعير أو
~~الراهن على المستعير أو المرتهن الضمان فيما لا يغاب عليه من الحيوان أو مع
~~قيام البينة فيما يغاب عليه، فهذا قول مالك فيه وجميع أصحابه أن الشرط باطل
~~جملة من غير تفصيل حاشا مطرفا، فانه قال: إن شرط عليه الضمان
# PageV04P226
# لأمر خافه من طريق مخوفة أو نهر أو لصوص أو ما أشبه ذلك، فالشرط لازم إن
~~عطبت في الأمر الذي خافه واشترط الضمان من أجله، وقال أصبغ: لا شيء عليه في
~~الوجهين مثل قول مالك وأصحابه، وإذا بطل الشرط عن المستعير ألزم إجارة
~~الممثل في استعماله العرية عن حكمها إلى حكم الإجارة الفاسدة؛ لأن صاحبها
~~لم يرض أن يعيره إياها لا بشرط أد يحرزها في ضمانها فهو عوض مجهول حرام يرد
~~إلى المعلوم.
### | قال الأجير أنا آخذ ثلث ما اقتضيت وأكون في الثلث الذي أخذت على شرطي
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل فقيل له: إني جعلت لرجل في تقاضي دين لي
~~على رجل ثلث ما يقتضي منه، فجاءني الذي لي عليه الحق فصالحني عن إعطاء ثلثي
~~حقي، وأخرت عنه الثلث إلى أجل فقال الأجير: أنا آخذ ثلث ما اقتضيت وأكون في
~~الثلث الذي أخذت على شرطي، قال مالك: هو الذي تقاضاه ولزمه حتى جاءك به
~~فصالحك، فقال: نعم، فقال له مالك: أرى له ثلث الثلثين اللذين قبضت، وهو في
~~الدين الذي بقي على الغريم على شرطه، إن تقاضاه فله ثلثه، وإن لم يتقاضه
~~وتركه لم يكن ms1449 له فيه شيء، وذلك أنه هو الذي تقاضاه وجاءك به، وحركه على
~~قضائك وجلبه، فأرى ذلك له ولا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن له ثلث الثلثين إذا كان قد حركه في قضائه مثل
~~رواية علي بن زياد عن مالك، وقول سحنون في سماعه من كتاب الجعل والإجارة إن
~~الجاعل إنما يلزمه الجعل إذا شرع المجعول له في العمل خلاف ظاهر ما في رسم
~~العتق من سماع عيسى من كتاب الجعل والإجارة حسبما مضى هنالك من القول فيه،
~~وقال: إن المجعول له على شرطه في الثلث الباقي، ولم يبين إن كان له أن
~~يتقاضاه قبل الأجل أم لا، والصواب أن ذلك له؛ لأن الجعل إذا لزم الجاعل،
~~فليس له أن يؤخر بالدين فيضر بالمجعول له، قال هذا بعض الشيوخ ولا أقول به
~~إذ ليس عندي بصحيح؛ لأن التأخير
# PageV04P227
# قد لزم صاحب الدين، وصار بما فعل من التأخير قد فوت الجعل على المجعول،
~~فوجب له بذلك جعله فيقبض لنفسه ثلث الثلث الباقي معجلا ويسقط عنه اقتضاء
~~بقيته، وقد مضى من قول ابن القاسم في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الجعل
~~والإجارة بيان هذا فقف عليه.
### | مسألة: أكرى جفنتين له بالضمان
# مسألة وسئل: عمن أكرى جفنتين له بالضمان، قال: ما أرى ذلك ولكن إن كان
~~وضع من كرائهما شيئا للضمان رأيت أن يبلغ له كراؤهما، قيل له: إن الذي
~~تكاراهما قد زعم له أنهما سرقتا منه، فقال: لا أرى هذا يجوز له إن كانتا
~~انكسرتا، فأين فلقتاهما؟ فأرى ضمانهما عليه، وليس من قبل اشتراط صاحبهما
~~رأيته ضامنا، ولكنه لأنه لم يعلم أخذ ما ذكر.
# قال محمد بن رشد: كذا وقعت هذه المسألة في جميع الأمهات ناقصة، سأله فيها
~~عن ادعاء المكتري أنهما سرقتا منه، فأجابه على ادعائه أنهما انكسرتا منه،
~~ولم يأت بفلقتيهما، والذي يدل عليه مذهبه فيها أنه مصدق في دعوى السرقة،
~~وأنه لما سأله عن ذلك قال: هو مصدق في ذلك، فقال له: فإن زعم ms1450 أنهما
~~انكسرتا، فقال: لا أرى هذا يجوز له، إن كانتا انكسرتا فأين فلقتاهما؟ فسقط
~~ذلك من الأصل الذي نقل العتبي منه المسألة، فاتفقت الأمهات على ذلك، وحكم
~~اكتراء العروض شرط الضمان على قول مالك في هذه الرواية حكم يراع إلينا بفسخ
~~الكراء إلا أن يرضى المكري بترك الشرط، فإن لم يعثر على ذلك حتى فات الكراء
~~كان على المكتري الأكثر من الكراء المسمى أو كراء المثل على غير شرط
~~الضمان، وذلك بين من قوله، ولكن إن كان وضع من كرائهما شيئا لموضع الضمان
~~رأيت أن يبلغ له كراؤهما، إذ لو كان الكراء.
# PageV04P228
# عنده فاسدا يجب فسخه في القيام على كل حال لقال: إنه يكون فيه في الفوات
~~كراء المثل بالغا ما بلغ، كان الكراء أقل من الكراء المسمى أو أكثر، وإنما
~~ضمنه في دعواه الكسر لتبين كذبه إذ لم يأت بفلقتيهما، فليست هذه الرواية
~~بمخالفة لقول ابن القاسم وروايته عن مالك في أن المكتري مصدق في دعوى
~~الضياع، وما وقع في المدونة من رواية أشهب عن مالك في أن من أكرى جفنة،
~~فقال: إنها ضاعت لا يصدق إلا أن يقيم البينة على الضياع ليس بنقل صحيح؛ لأن
~~الرواية بتضمينه إنما هي في دعوه الكسر لتبين كذبه إذ لم يأت بفلقتيها على
~~ما بان من هذه الرواية، وقد قال ذلك محمد بن المواز، ولا أعلم خلافا في أن
~~المكتري مصدق في دعوى ضياع ما أكترى من العروض إلا ما وقع في الدمياطية
~~لابن القاسم، قال: وسئل عن الرجل يكتري الدابة بالضمان، قال: لا خير فيه،
~~ويرد إلى كراء من لا ضمان عليه، قيل: وكذلك الأشياء كلها؟ قال: لا أدري ما
~~الأشياء؟ قيل: المناجل والحديد قال: أما الحديد فهو له ضامن.
# قال محمد بن رشد: يريد بالحديد متاع الحديد الذي يعرف بعينه كالمحافر
~~والمساحي والسكك وشبه ذلك، إذ لا يجوز اكتراء ما لا يعرف بعينه إذا غيب
~~عليه، وقوله: إنه ضامن له شذوذ في المذهب، وأما قوله: فمن أكرى دابة
~~بالضمان أنه ms1451 لا خير فيه، ويرد إلى كراء مثله ممن لا ضمان عليه، فظاهره كان
~~أكثر من المسمى أو أقل، ومعناه: إذا فات الكراء، وأنه يفسخ إن عثر عليه قبل
~~الفوات، وإن ترك المكري الشرط، وهو القياس خلاف رواية أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | الرجل يجعل للرجل جعلا على دين له يأخذه وله الثلث مما أخذ
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع ثم كراء وسئل: عن الرجل يجعل للرجل جعلا على
~~دين له يأخذه وله الثلث مما أخذ فقال: إن كان شيئا يأخذه فلا بأس بذلك، وإن
~~كان يذهب يخاصم فلا خير فيه.
# PageV04P229
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة وفي سماع أصبغ منه أيضا، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: الرجل يدفع إلى الخياط ثوبا يخيطه له والثوب ملفوف في منديل
# مسألة وأخبرني موسى بن الفرج عن أشهب في الرجل يدفع إلى الخياط ثوبا
~~يخيطه له والثوب ملفوف في منديل، فيضيع المنديل عند الخياط، قال: فقال لي
~~أشهب: إن كان ثوبا شريفا مثله يحتاج إلى وقاية، فإنه للمنديل ضامن، وإن كان
~~ثوبا لا يحتاج إلى وقاية لغلظه فهو فيه مؤتمن ولا ضمان عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان الثوب غليظا لا يحتاج مثله إلى وقاية فلا
~~اختلاف في أنه لا ضمان عليه في المنديل الذي لف فيه، وأما إذا كان شريفا
~~مثله يحتاج إلى وقاية، فقال أشهب في هذه الرواية: إنه يضمنه، وقال ابن
~~حبيب: إنه لا ضمان عليه فيه، قال: لأن الثوب يستغني عنه ولا يضطر إلى أن
~~يلف فيه، وقال محمد بن المواز مثله إنه لا ضمان عليه فيه إلا أنه علل بأن
~~المنديل لم يكن له فيه عمل، فعلى قول ابن حبيب يضمن الصيقل الجفن، وإن لم
~~يكن له فيه عمل إذ لا يستغني السيف عن جفنه، ويضمن الفران القصاع التي أتي
~~إليه بالخبز فيها إذا تلفت قبل مزايلة الخبز منها، وقد نص على ذلك ms1452 في
~~القصاع، ويأتي على قول ابن المواز أن الفران لا يضمن القصاع التي أتي إليه
~~بالخبز فيها إذا تلفت، إذ لا عمل له فيها، ولا يضمن الصيقل الجفن إذ لا عمل
~~له فيه، وقد فعلى ذلك في جفن السيف يضيع عند الصيقل ويضمن على مذهبهما
~~جميعا الصانع المثال الذي يعمل عليه والوراق الأم التي يكتب منها، والطحان
~~الأعدال التي يحمل إليه الطعام فيها، إذ لا يستغني الصانع في عمله عن
~~المثال، ولا الوراق في نسخه عن الأم ولا الطحان في طحينه عن الأعدال، وقد
~~نص على ذلك ابن حبيب في الأعدال، وقد قال في
# PageV04P230
# القصاع على هذا القياس إنه إذا أتي إليه بالعجين فيها ليقرصه فيها إنه
~~ضامن لها كيفما ضاعت بالعجين أو بغير العجين إذ لا يستغني في عمله عنها،
~~وهو قول مالك في سماع محمد بن خالد في المثال، وسحنون يقول: إنه لا يضمن
~~الصانع المثال ولا الوراق الأم التي يكتب منها إذ لا عمل له فيها، وكذلك لا
~~يضمن على مذهبه الطحان الأعدال، ولا الفران القصاع، وإن كان يخبز الخبز
~~فيها إذ لا عمل له فيها، وإنما عمله وصنعته في الخبز الذي يقرضه فيها،
~~فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا يضمن إلا ما له فيه
~~عمل، وإن كان يحتاج إليه في عمله، أو يحتاج إليه الشيء المعمول، وهو قول
~~سحنون.
# والثاني: أنه يضمن ما لم يكن فيه له عمل إذا كان يحتاج إليه في عمله أو
~~يحتاج إليه الشيء المعمول، وهو قول ابن حبيب.
# والثالث: أنه لا يضمن ما لم يكن فيه عمل، وإن احتاج الشيء المعمول إلا أن
~~يحتاج إليه في عمله، وهو قول محمد بن المواز، ومذهب مالك على ما وقع له في
~~سماع محمد بن خالد، ولا اختلاف بينهم في أنه يجب عليه ضمان ما له فيه عمل،
~~ولا في أنه لا يضمن ما لا عمل له فيه، ولا يختلفون في صفة تقويم الذي يجب
~~عليه ضمانه منها، فمنهم من كان ms1453 يرى أن يقوم عليه وحده على أنه لا صاحب له،
~~فيغرم قيمته، ومنهم من كان يرى أن يقوما جميعا، ثم يقوم الثاني وحده فيغرم
~~ما بين القيمتين؛ لأنه قد فسد عليه الباقي بخلاف التالف إذ لا ينتفع
~~بأحدهما دون الآخر، وهو أصح القولين كما لو استهلك له رجل أحدهما لضمن ما
~~نقصه منها، وبالله التوفيق.
### | أخطأ الغسال فدفع إلى رجل ثوبا غير ثوبه فلبسه وهو لا يعلم
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم قال ابن القاسم: إذا أخطأ الغسال،
~~فدفع إلى رجل ثوبا غير ثوبه فلبسه وهو لا يعلم أن الثوب الذي أعطاه الغسال
~~غير ثوبه نظر، فإن كانت قيمته دينارين وقيمة ثوب الرجل الذي عند الغسال
~~دينار نظر في لبس ثوبه الذي عند الغسال كم كان ينقص في مثل
# PageV04P231
# لبسه هذا الثوب الذي لبسه وقيمته ديناران، فإن كان ذلك ينقص ثوبه في قدر
~~ما لبس هذا الثوب نصف دينار نظر في لبس ثوب الرجل، فإن كان الذي نقص من
~~ثوبه من قيمته دينار لم يكن على الذي لبس الثوب أكثر مما كان ينقص من ثوبه
~~أو لبسه، وغرم الغسال ما بقي، وإن كان الذي ينقص من ثمن الثوب أقل من نصف
~~دينار لم يكن على الذي لبس الثوب أن يغرم أكثر مما نقص، وإن كان لو لبس
~~ثوبه في قدر ما لبس ثوب الرجل ينقص أكثر مما لبس ثوب الرجل لم يكن عليه
~~أكثر مما نقص ثوب الرجل، وليس على الغسال في ذلك شيء إذا لم يجاوز قدر ما
~~كان ينقص في لبس ثوبه، وإن كان الثوب الذي لبسه قيمته دينار وقيمة ثوبه
~~الذي عند الغسال ديناران نظر في لبس ثوبه كم كان ينقص، فإن كان ينقص في
~~لبسه نصف دينار، والذي نقص من ثوب هذا ربع دينار غرم الربع إلى ما بينه
~~وبين النصف دينار وأخذ ثوبه، وإن كان الذي نقص أكثر من نصف دينار لم يكن
~~على صاحب الثوب الجيد أن يغرم أكثر مما ينقص ms1454 ثوبه في اللبس؛ لأنه قد يلبس
~~الثوب الجيد شهرا، ولا ينقص من ثمنه إلا ربع دينار ولو كان يلبس غيره..
~~دناءة ثمنه في مثل ما لبسه فيه من الأيام لنقص في ذلك نصف الثوب، وكانت
~~قيمة الثوب دينارا فليس على صاحب الثوب أكثر مما كان ينقص لبس ثوبه أو
~~مثله، فيكون غرمه على الذي لبسه كله، ولا يكون على الغسال شيء.
# وإن لبسه الذي لبسه وهو يعلم أنه ليس ثوبه ضمن ما نقص من ذلك قل أو كثر،
~~ولم يكن على الغسال شيء إلا أن لا يوجد عند الذي لبسه شيء فيتبع صاحب الثوب
~~الغسال ويكون ذلك دينا للغسال على الذي لبس الثوب، وإن كان كل واحد منهما
~~لبس ثوب
# PageV04P232
# صاحبه وهو يعرف أنه ليس ثوبه، واختلفا في النقصان غرم من وقع عليه الفضل
~~لصاحبه، فإن لم يكن في القيمة فضل، فلا شيء لواحد منهما على صاحبه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الغسال يخطئ فيدفع ثوب الرجل إلى غيره، فيلبسه
~~وهو يظنه ثوبه على أربعة أقوال: أحدها: أنه لا شيء على اللابس، ويأخذ ثوبه
~~غير ملبوس ويرجع الذي لبس ثوبه على الغسال بما نقصه اللبس إلا أن يكون قد
~~أبلاه اللبس فيكون له أن يضمن الغسال قيمته، وهذا قول مالك في رواية أبي
~~قرة وفي الموطأ رواية يحيى والذي يأتي على قياس ما في المدونة في الذي يثيب
~~على الصدقة ثوبا، وهو يظن أن الثواب يلزمه أنه لا رجوع له فيها إذا فات،
~~والقول الثاني: أنه لا شيء على اللابس إلا أن يكون لبس الثوب حتى أبلاه،
~~وهو قول مالك في رواية أشهب وابن عبد الحكم عنه، والقول الثالث: أنه يلزم
~~اللابس غرم ما نقصه لبسه قليلا كان أو كثيرا، وهو قول سحنون في نوازله من
~~هذا الكتاب، والقول الرابع: أنه يلزمه غرم الأقل مما نقصه لبسه أو مما كان
~~ينقص ثوبه لو لبسه ذلك اللبس، فإن كان ذلك أقل رجع صاحب الثوب بالفضل على
~~الغسال، وهو قول ابن ms1455 القاسم في سماع عيسى هذا، إذ أوجب على اللابس غرم جميع
~~قيمة الثوب بلباسه إلى أن أبلاه على قول مالك في رواية أشهب وابن عبد الحكم
~~عنه، أو ما نقصه لبسه قل أو كثر على قول سحنون، أو الأقل مما نقصه لبسه أو
~~مما كان ينقص ثوبه لو لبسه ذلك اللبس على رواية عيسى هذه، فصاحب الثوب مخير
~~إن شاء رجع بذلك على اللابس، وإن شاء رجع به على الغسال، فإن رجع بذلك على
~~الغسال رجع الغسال به على اللابس.
# وجه القول بأنه لا شيء على اللابس هو أنه أمكنه منه من أذن له فيه فوجب
~~أن لا يضمن كما قالوا فيمن أثاب عن صدقة ظنا منه أن ذلك يلزمه، فأكله
~~المثاب أنه لا يضمن، وكما قالوا فيمن أمر بشراء جارية بمائة فاشتراها بمائة
~~وخمسين وبعث إليه بها فوطئها وحملت أنه لا شيء عليه من الزيادة، ووجه القول
~~بأنه ضامن لجميع ما نقصه اللبس هو
# PageV04P233
# أنهما جميعا مخطئان على رب الثوب الدافع واللابس، فلا يدفع عن اللابس
~~الغرم؛ لأنه مخطئ أيضا على رب الثوب، ويكون له أن يتبع من شاء منهما إن شاء
~~الدافع الذي أخطأ عليه أولا، وإن شاء اللابس المنتفع، فإن رجع على الدافع
~~رجع الدافع على اللابس، وإن رجع على اللابس لم يكن له رجوع على أحد، ورواية
~~أشهب وابن عبد الحكم عن مالك استحسان إذ لا يخرج على أحد القولين، وكذلك
~~رواية عيسى عن ابن القاسم هذه استحسان؛ لأنه لم ير على اللابس أن يغرم إلا
~~مقدار ما وقى عن ثوبه بلباسه ثوب الرجل، ولم يقولوا: إذا أخذ عن الصدقة
~~ثوابا، فاشترى به طعاما فأكله إنه يغرم، وهو قد وقى بذلك ماله إذ لو لم
~~يأكل من الثواب لأكل من ماله، فإذا أكل دفع ثوب هذا إلى هذا وثوب هذا إلى
~~هذا، فلبس كل واحد منهما ثوب صاحبه جرى ذلك على هذا الاختلاف، على قول مالك
~~في الموطأ رواية يحيى لا يكون لواحد منهما على صاحبه ms1456 شيء، وإنما يرجع كل
~~واحد منهما على الغسال، وعلى قول سحنون في نوازله يرجع كل واحد منهما على
~~صاحبه بما نقص لبسه ثوبه فيتقاصان بذلك، ولا يكون على الغسال شيء إلا أن
~~يكون لأحد منهما فضل على صاحبه، فيرجع به عليه أو على الغسال، فإن رجع به
~~على الغسال رجع به الغسال على اللابس، وعلى رواية عيسى هذه، وهو قول ابن
~~الماجشون، يرجع كل واحد منهما على صاحبه بالأقل مما نقص لبسه من الثوب الذي
~~لبسه أو مما كان ينقص ذلك اللبس من ثوبه لو لبسه ذلك اللبس، ويتقاصان بذلك،
~~فمن كان له منهما في ذلك فضل على صاحبه رجع به على الغسال، وإن لبس كل واحد
~~منهما ثوب صاحبه وهو يعلم أنه ليس ثوبه كان عليه ما نقصه لبسه، وتقاصا
~~بذلك، ومن كان له منهما في ذلك فضل على صاحبه رجع به عليه إلا أن يكون
~~عديما فيرجع به على الغسال ويتبع به الغسال العديم قولا واحدا، وإن لبس
~~أحدهما ثوب صاحبه وهو يعلم أنه ليس ثوبه رجع الذي لبس ثوبه على اللابس بما
~~نقصه اللبس إلا أن يكون عديما، فيرجع به على الغسال أو يتبع به الغسال
~~اللابس.
# وتلاف ثوب أحدهما عند صاحبه أو ثوب كل واحد منها عند صاحبه في ضمانه
~~بجميع قيمته على قياس ضمانه لما نقصه لبسه في العمد والجهل
# PageV04P234
# سواء في جميع الوجوه، وبالله التوفيق.
### | الرجل يأتي بالجلد إلى الخراز فيقول اعمل لي خفين فيواجبه
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسألت ابن القاسم عن الرجل يأتي
~~بالجلد إلى الخراز فيقول: اعمل لي خفين فيواجبه، ثم يذهب عنه ولم يصف له
~~صنعة الخفين فيعدو الخراز، فيعمل له الخفين قبل أن يسأله عن الصنعة، فيأتي
~~صاحب الجلد فيقول: ما أمرتك أن تعمل لي مثل هذين الخفين، وإنما أردت غير
~~هذه الصنعة، فيقول الخراز: صدقت إنك لم تأمرني، ولكني رأيت أن هذا العمل
~~مما يصلح لك، قال: إذا عمل خفين تشبه أخفاف الناس، وهو ms1457 مما يشبه لبسه
~~الرجال فأرى القول قول الخراز، ولا ضمان عليه؛ لأنه لم يصف الخفين حين
~~واجبه، فكأنه فوض إليه، قلت: وكذلك الرجل يأتي الخياط بالثوب، أو إلى صاحب
~~القلانس بالظهارة؟ قال: نعم كذلك، قلت: وكذلك الذي يأتي بالثوب إلى الصباغ،
~~قال: الصباغ غير هذا إذا صبغه بغير إذن صاحبه ضمن، وهو بمنزلة الرجل يقول
~~له الرجل: اشتر لي خادما، فاشترى له جارية.
# قال محمد بن رشد: قوله: في الذي يواجب الخراز على عمل الخفين أو الخياط
~~على خياطة ثوب أو القلاس على عمل قلنسوة، ولا يسمي له صفة العمل إنه يلزمه
~~ما عمل له إذا كان ذلك يشبه لباسه، هو صحيح على معنى ما في السلم الثاني من
~~المدونة في الذي يأمر الرجل أن يشتري له ثوبا أو جارية، ولا يسمي له جنس
~~الثوب ولا جنس الجارية أنه يلزمه ما اشترى له من الجواري والثياب إذا كان
~~ما اشترى له يشبه أن يكون من جواريه أو من ثيابه، وأشهب يقول: إنه يلزمه ما
~~اشترى من الجواري والثياب، وإن لم يكن
# PageV04P235
# مثلها من خدمه ولا من ثيابه إلا أن يقول له: اشتر لي ثوبا ألبسه أو جارية
~~تخدمني، فحينئذ ينظر إن كان ذلك يشبه أن يكون من خدمه أو من ثيابه على ما
~~قال ابن القاسم، فكذلك يلزم على مذهبه في استعمال الخفين وخياطة الثوب وعمل
~~القلنسوة أن يلزمه ما عمل من ذلك، وإن كان ذلك لا يشبه أن يكون من لباسه
~~إلا أن يقول له: اعمل لي خفين ألبسهما وثوبا ألبسه أو قلنسوة ألبسها فحينئذ
~~ينظر إلى ما قال ابن القاسم، فلا يلزمه شيء من ذلك إذا لم يشبه أن يكون من
~~لباسه، وأما الذي يأتي بالثوب إلى الصباغ فيقول له: اصبغ هذا الثوب، ولا
~~يبين له أي لون يصبغه، فقال ابن القاسم: إنه إن صبغه بغير إذنه فهو ضامن
~~صحيح على أصله في مسائل الشراء والاستعمال أنه لم يحمل قوله: اشتر لي جارية
~~أو عبدا أو اصنع لي ms1458 خفين أو قلنسوة على التفويض إليه في أن يشتري له أي جنس
~~رآه، وفي أن يعمل له أي صفة رآها، وإنما حمله على أنه إنما أمره بما يشبه
~~من ذلك كله فوجب لما كانت الألوان تختص به اختصاصا واحدا ليس بعضها يشبهه،
~~وبعضها لا يشبهه أن يضمن إذا صبغ له الثوب باختياره إذ لم يفوض ذلك إليه،
~~ويأتي على مذهب أشهب في مسائل الشراء أنه لا ضمان عليه؛ لأنه إذا حمل قوله
~~في الشراء اشتر لي ثوبا على التفويض إليه في أن يشتري له أي ثوب رآه من
~~الثياب كان مما يشبه لباسه أو لا يشبهه، فكذلك يحمل قوله: اصبغ لي هذا
~~الثوب على التفويض إليه في أن يصبغه له أي صبغ رآه، وذلك في الصباغ أبين
~~منه في الثياب؛ لأن الألوان تختص به في اللباس اختصاصا واحدا أو من جنس
~~الاختصاص بخلاف الثياب، ووقع في بعض الروايات: وهو بمنزلة الرجل يقول
~~للرجل: اشتر لي خادما فاشترى له جارية، وفي بعضها: وهو بمنزلة الرجل يقول:
~~اشتر لي خادما أو اشتر لي جارية، فالرواية الأولى تعود إلى مسألة الصباغ
~~يريد أنه يكون متعديا إذا صبغ بغير أمره بمنزلة إذا أمره أن يشتري له
~~خادما، فاشترى له جارية، والرواية الثانية تعود إلى مسألة الاستعمال يريد
~~أنه لا يضمن إذا عمل له خفين يشبه لباسه كما لا يضمن إذ قال له: اشتر لي
~~خادما أو اشتر لي جارية، فاشترى له جارية تشبهه أو خادما تشبهه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV04P236
### | رجل دفع إلى حارس ثيابا فقال الحارس قد جاءني إنسان فشبهته بك
# ومن كتاب أوله سلف دينار في ثوب إلى أجل
# قال ابن القاسم في رجل دفع إلى حارس ثيابا فقال الحارس: قد جاءني إنسان
~~فشبهته بك، وظننت أنك هو فدفعتها إليه أيضمن؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لا إشكال فيه، ولا كلام؛ لأنه أخطأ
~~عليه في متاعه، فدفعه إلى من ذهب به إليه، وأموال الناس تضمن بالعمد
~~والخطأ.
### | يشتري ms1459 النعل على أن يحذى له والقميص على أن يخاط له
# ومن كتاب أمهات الأولاد قال ابن القاسم: وكل ما كان يعرف وجهه بعدما
~~يخرج، فلا بأس أن يشتريه، ويشترط عمله مثل أن يشتري النعل على أن يحذى له،
~~والقميص على أن يخاط له، والظهارة للقلنسوة على أن يعمل له، أو القمح على
~~أن يطحن له، فلا بأس بذلك كله؛ لأن ذلك كله قد عرف وجهه، وكذلك قال مالك،
~~وقد مرض مالك مرة شراء القمح على أن يطحنه، وجل ما رأيت فيه السهولة، قال
~~ابن القاسم: ولا بأس بذلك، ومن كتاب حبل الحبلة قال ابن القاسم: وكذلك
~~التور يستعمله، قلت له: فهل يصلح له أن يبيعه قبل أن يستوفيه؟ قال: لا بأس
~~به نقدا، أو إلى أجل كان اشتراؤه نقدا، أو إلى أجل، ومن كتاب البيع والصرف
~~من سماع أصبغ قال أصبغ: قلت لابن القاسم: وكيف يكن التور فيها بعينه؟ قال:
~~يريه الصفر والوزن، ويريه صفة ما يعمل، قلت: فما فرق بين هذا وبين الثوب
~~الذي ينسج بعضه؟ قال: لأن الثوب لا يدرى كيف يخرج، قلت:
# PageV04P237
# فالتور لا يدرى كيف يخرج، قال: إذا لم يخرج على ما وصف له يطيق أن يعيده
~~في العمل، والثوب لا يطيق ذلك، وسئل عنه سحنون فقال له: الرجل يبتاع من رجل
~~ثوبا على أن على البائع خياطته أو قمحا على أن عليه طحينه فأجازه مالك، قيل
~~له: أرأيت إن باع هذا كله هل يضمن أم لا؟ قال: لا ضمان عليه ويحط عن
~~المشتري بقدر الخياطة والطحين من الثمن إلا أن يكون البائع ممن يعمل تلك
~~الصناعات، فيسلك به سبيل الصناع في الضمان، قلت: ولا تراه من وجه البيع
~~والإجارة؟ قال: لا، قلت: ففسر لي هذا الأصل، فإني قد وجدته لابن القاسم
~~وأشهب جميعا واحدا في الذي يشتري الظهارة على أن على البائع عملها أو حديدا
~~على أن يعمل له منها قدرا أو نحاسا على أن يعالج له منها قمقما، أو عودا
~~على أن ينحت له ms1460 منه سرجا، فأجازا جميعا هذا الأصل وراياه من وجه البيع وعلى
~~ذلك أجازه، وقد يحد البيع الأجرة في غير هذا من المسائل من قول مالك مكروه،
~~من ذلك قول مالك في الذي يبتاع الغزل على أن على البائع حياكته والزيتون
~~على أن عليه عصره، ونجد البيع والأجرة قد دخله كما دخل المسألة الأولى،
~~فقال ذلك له، وقد خالفا فيها أصل قول مالك ومذاهبه التي عليها يعتمد، وهذا
~~من بيع الغرر الذي لا يجوز على حال؛ لأنه لا يدري ما اشترى، ولا كيف يكون
~~خروج ما اشترط من ذلك العمل، وإنما أجازه مالك في العجين لخفته، والثوب
~~يشترط خياطته مثله؛ لأن خروجه معلوم، وليس خروج ذلك مما يغيب عنه معرفته،
~~وإن كان مالك قد عده ومرضه، فليس قولهما في ذلك عندي بشيء، وكل ما وجدت من
~~هذا الأصل، فرده إلى مثله مالك في الحائك والزيتون على أن على البائع عصره،
~~فإنها أصل لجميع ما ذكرت، وهي من أصح مسائلهم وأقيس قولهم، وكلما وجدت
~~خلافا لها من جميع ما ذكرت فرده إليها، وأصل ما يقاس عليه هذا
# PageV04P238
# كله أن كل بيع وأجرة يكون في الشيء المبيع بعينه، فذلك بيع لا يجوز، وكل
~~بيع وأجرة تكون الأجرة في غير الذي بيع، فلا بأس بذلك فوجدنا مسألة الحائك
~~لأئمة هذا الأصل، فكل شيء تجده مما ضارعه فرده إليها، فإنها أصل ما سألت
~~عنه، والبيع والشركة مخالف للبيع والأجرة، كل بيع وشركة تجده، فانظر فيه
~~فإن كانت الشركة قد دخلت في البيع فذلك جائز، وإن كانت الشركة خارجة من
~~البيع فلا خير فيه، فخذ هذين الأصلين على ما ذكرت، فإنه من جيد العلم.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في كتاب حبل الحبلة: إنه لا بأس للذي
~~استعمل التور أن يبيعه قبل أن يستوفيه نقدا، أو إلى أجل كان اشتراؤه نقدا،
~~أو إلى أجل، معناه أنه استعمله عنده ليعمله له من صفر قد أراه إياه، فصار
~~التور المستعمل على هذا الوجه سلعة بعينها اشتراها، ms1461 فجاز له أن يبيعها من
~~غير الذي اشتراها منه نقدا، أو إلى أجل كان اشتراها نقدا أو إلى أجل كما
~~قال، لا اختلاف في جواز ذلك، ولا يجوز له أن يبيعها من الذي استعمله إياها
~~إذا كان قد نقده الثمن وغاب عليه إلا بعرض أو بمثل ذلك الثمن أو أقل؛ لأنه
~~إن باعها منه بأكثر من الثمن الذي دفع إليه بعد أن غاب عليه كان سلف دراهم
~~في أكثر منها.
# ولو كان استعمله التور على صفة مضمونا عليه من غير أن أراه إياه بعينه
~~لجاز له أن يبيعه قبل أن يستوفيه من غيره بما شاء إذا تعجل على مذهب مالك؛
~~لأنه يحمل ما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من النهي عن ربح ما لم
~~يضمن على الطعام خاصة خلاف قول عبد العزيز بن أبي سلمة وغيره من العلماء
~~ممن حمل نهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن ربح ما لم يضمن على عمومه في
~~الطعام وغيره، وإليه ذهب ابن حبيب، وهو مذهب ابن عباس وظاهر قوله في
~~الموطأ، وإن كان مالك قد تأولها على مذهبه.
# وما ذهب إليه سحنون من أن البيع والإجارة في الشيء للمبيع لا يجوز في شيء
~~من الأشياء كان يعرف وجه خروجه أو لا يعرف هو مشهور معلوم من مذهبه، فإن
~~وقع فسخ عنده في القيام ورد إلى القيمة بالغة ما بلغت في الفوات، يعلم ذلك
~~من مذهبه؛ لقوله: وهذا
# PageV04P239
# من بيع الغرر الذي لا يجوز على حال، فإنه لا يرى ما اشترى ولا كيف يكون
~~خروج ما اشترط، وقوله قبل ذلك في الذي ابتاع الثوب على أن على البائع
~~خياطته أو قمحا على أن على البائع طحينه أنه إن ضاع، فلا ضمان عليه، ويحط
~~عن المشتري بقدر خياطته والطحين من الثمن إلا أن يكون البائع ممن يعمل تلك
~~الصناعات، فيسلك له سبيل الصناع في الضمان، إنما هو إعلام منه بالحكم في
~~ذلك على مذهب مالك الذي يجيز البيع على هذا الشرط؛ لأنه إنما ms1462 سئل عن تفسير
~~مذهبه، وذلك بين من فحوى المسألة؛ لأنه أعلم في السؤال بإجازته لذلك، ثم
~~قيل له: أرأيت إن ضاع هذا كله هل يضمن؟ يريد هل يضمن عند مالك على مذهبه في
~~إجازة ذلك، فأجاب على الحكم في ذلك على مذهبه أعني مذهب مالك، فقال له
~~السائل: ولا تراه من جهة البيع والإجارة، قال: لا، يريد ولا تراه أنت من
~~جهة البيع والإجارة، فيجوز عندك، قال: لا.
# والحكم في ذلك عنده على مذهبه أن يكون الضمان فيه من البائع على كل حال
~~إن قامت البينة على التلف، وكان ممن لم ينصب نفسه لتلك الصناعة؛ لأنه بيع
~~فاسد تلفت السلعة فيه بيد البائع قبل أن يقبضها المبتاع، فوجب أن تكون
~~مصيبتها منه، ويفسخ البيع، ويكون على البائع على مذهب مالك إذا تلف الثوب
~~عنده وهو صانع قد نصب نفسه للعمل قيمته يوم البيع غير معمول، ويفض الثمن
~~الذي وقع البيع به على الثوب والعمل، فيكون للبائع منه ما ناب الثوب، فإن
~~كان له فضل أخذه، وإن كان عليه أداه، وإن قامت بينة على التلف سقط عنه
~~الضمان، ويفض الثمن أيضا على الثوب والعمل، فلم يكن للبائع إلا ما ناب
~~الثوب، وقال ابن نافع في المدنية إن القيمة تكون فيه يوم ذهب، وقال عيسى عن
~~ابن القاسم فيها يوم البيع: وهو الصحيح، ومذهب مالك الذي ذهب إليه ابن
~~القاسم وأشهب من أن البيع والإجارة في نفس الشيء المبيع يجوز فيما يعرف وجه
~~خروجه وفيما لا يعرف وجه خروجه لإمكان إعادته للعمل إن خرج على غير الصفة
~~حتى يعمل على الصفة، ولا يجوز فيما لا يعرف وجه خروجه، وما لا يمكن إعادته
~~للعمل هو الصحيح، إذ لا فرق في النظر والقياس بين أن تكون الإجارة في الشيء
~~المبيع أو في غيره إذا علم وجه خروج ذلك
# PageV04P240
# الشيء من العمل، فيسلم بذلك البيع من الغرر في الأصل الذي أصله سحنون من
~~الفرق بين الإجارة والشركة في أن يكونا خارجين من البيع أو داخلين ms1463 فيه، لا
~~يلتزمه ابن القاسم، ولا يقول به لا في الإجارة ولا في المشركة؛ لأنه يجيز
~~أن تكون الإجارة داخلة في البيع على الشرط الذي ذكرناه، ولا يجيز الشركة
~~بالدراهم من عند أحدهما والدنانير من عند الآخر، ولا بالطعامين المختلفين،
~~وإن استوت قيمتهما وإن كان البيع أو الصرف غير خارجين عن الشركة لما يدخل
~~ذلك عنده من عدم المناجزة، وسيأتي بيان هذا في موضعه من الشركة إن شاء الله
~~تعالى.
### | الصناع مثل الصباغ أو القصار أو غيره يفسد الثوب يقطعه أو يحرقه
# ومن كتاب حبل حبله وسألت ابن القاسم، وابن وهب عن الصناع مثل الصباغ أو
~~القصار أو غيره يفسد الثوب يقطعه، أو يحرقه فقال: هو ضامن، قلت: غر من نفسه
~~أو لم يغر؟ قالا: نعم، وإن كان رب الثوب سار به إلى منزله فيعمله عنده في
~~المنزل، فأحرق شيئا أو أفسده، فليس عليه ضمان إلا أن يكون غر من نفسه؛ لأنه
~~أجير، قلت لابن القاسم: فإن كان أتاه بثوب في حانوته يكمده له، فكمده فلم
~~يزل عنده حتى قطعه من غير تعد ولا تفريط، قال: إذا عمله في حانوته، فهو
~~ضامن غر من نفسه أو لم يغر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الصانع ضامن لما أفسده من الأعمال التي يعملها
~~في داره أو حانوته غر من نفسه أو لم يغر صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن الأصل ما
~~أخذ الأمتعة فيه على الضمان إلا أن يكون الفساد من أمر غالب كالنار، فيسقط
~~عنه الضمان إلا أن يثبت عليه التفريط والتضييع حسبما مضى في رسم سن من سماع
~~ابن القاسم أو ما فيه غرر من الأعمال على ما يأتي في نوازل أصبغ.
# قال سحنون في كتاب ابنه: وإذا أخرج القصار الثوب أسود، فليعده حتى يجوده،
~~فإن كان يفسد إذا رده ويسترخي، وينكسر وجهه وخيف
# PageV04P241
# عليه أن يحرق، فلا يرده وينظر، فإن أفسده ضمن قيمته، وإن كان الفساد فيه
~~يسيرا ودي قيمة ذلك، وكان له قيمة العمل على دناءته ما لم ms1464 يجاوز شرطه، وقال
~~في الخياط: يقلب الثوب إلى داخل، فإنه يفتقه ويعيده، فإن كان الفتق ينقصه
~~يخير ربه بين أن يضمنه قيمته يوم قبضه أو يأخذه بفتقه خياطته، وأما إذا صار
~~الرجل بالصانع إلى داره، فيعمل عنده فلا ضمان عليه فيما أفسد في عمله إلا
~~أن يغر من نفسه أو يثبت عليه أنه تعدى في عمله؛ لأنه أجير على ما قال
~~مؤتمن، فهو محمول على غير التعدي حتى يثبت عليه التعدي، ويأتي على مذهب ابن
~~الماجشون الذي ذكرناه أنه محمول على القصد إلى الإفساد حتى يثبت براءته من
~~ذلك.
# وقول ابن القاسم: إن الكماد إذا كمد الثوب في حانوته، فقطعه من غير تعد
~~ولا تفريط إنه ضامن له، وإن كان صاحبه معه فهو عندي صحيح على أصولهم إذ لا
~~تأثير فيما يلزمه من حكم الضمان؛ لكون صاحبه معه، وقد قال أصبغ في الكماد
~~يكمد الثوب مع رب الثوب، فيصيبه خرق قال: إن كان الخرق الذي أصابه من كمد
~~صاحب الثوب، فلا ضمان على الكماد، وإن كان من كمد الكماد فهو ضامن، وإن جهل
~~فهو بينهما، وقع قول أصبغ هذا في بعض روايات العتبية، وقال ابن لبابة فيه:
~~إنه جيد صحيح، وأدخله ابن أبي زيد في النوادر من العتبية وقال: إنه في
~~الواضحة وكتاب ابن المواز، وقوله: وإن جهل فهو بينهما معناه: أنهما إن قالا
~~جميعا: لا نرى من عمل من هو منا فيلزم الصانع ضمان نصفه، وأما إن ادعى كل
~~واحد منهما على صاحبه أنه من عمله، فوجه الحكم في ذلك أن يتحالفا جميعا،
~~فإن حلفا أو نكلا لزم الصانع غرم نصفه، فإن حلف الصانع ونكل رب الثوب سقط
~~عنه الغرم، وإن نكل وحلف رب الثوب لزمه ضمان جميعه، ورأيت لابن دحون أنه
~~قال: قول ابن القاسم إن الكماد ضامن للثوب إذا قطعه في كمده وصاحبه معه غير
~~مستقيم، كل من حضر عمل متاعه في داره أو في دار الصناع أو حانوته فأجيح به
~~بحرق أو قطع فلا ضمان على ms1465 الصانع، وإنما يضمن إذا لم يحضر صاحب المتاع وكان
~~العمل في دار الصانع أو في حانوته، وإنما قال ذلك ابن دحون قياسا على قولهم
~~في الكراء على الطعام إنه
# PageV04P242
# لا يضمن إذا كان صاحب الطعام مع طعامه، وما أصاب في قياسه؛ لأن قطع الثوب
~~قد علم أنه من عمل الكماد، ولا تأثير لحضور رب الثوب في ذلك، فهو بخلاف
~~دعوى الكرا ضياع الطعام بالغيبة عليه إذا لم يكن رب الطعام معه.
### | مسألة: دفع ثوبا إلى رجل يخيطه له أو يرقعه أو يقصره فضاع
# مسألة قال عيسى: لو أن رجلا دفع ثوبا إلى رجل يخيطه له، أو يرقعه أو
~~يقصره فضاع عند المدفوع إليه الثوب لم يكن عليه ضمانه إذا كان المدفوع إليه
~~لم ينصب نفسه صانعا ولا خياطا ولا قصارا، وهو كالأمين لا يجب عليه الضمان
~~حتى يكون رجل قد نصب نفسه للعمل فيجب عليه الضمان.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم أمهات الأولاد من قول سحنون على
~~مذهب مالك، ومثله في المدونة، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الأصل في الصناع
~~أن لا ضمان عليهم؛ لأنهم أجراء، وقد أسقط النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~الأجير الضمان، فأخرج أهل العلم الصناع من ذلك لنصبهم أنفسهم لأعمال الناس،
~~وأخذ أمتعتهم، وإذا لم ينصب نفسه لذلك بقي على الأصل وسقط عنه الضمان.
### | قاطع رجلا يبني له بيتا عشرة أذرع في عشرة أذرع فبنى له خمسا في خمس
# ومن كتاب القطعان قال عيسى بن دينار: قال ابن القاسم عن مالك إنه قال في
~~رجل قاطع رجلا يبني له بيتا عشرة أذرع في عشرة أذرع، فبنى له خمسا في خمس،
~~وزعم أنه أمره بذلك، وأنكر ذلك صاحب البناء، وليست لهما بينة، قال:
~~يتحالفان ويتفاسخان إلا أن يشاء البناء أن يبني له عشرة في عشرة فإن حلف
~~ألزمه صاحب البنيان، فإن أبى ونكل عن اليمين أحلف الآخر، وكان على البناء
~~أن يبني له عشرة في
# PageV04P243
# عشرة، فإن حلف البناء ونكل ms1466 صاحب البنيان عن اليمين أجبر على أخذ ما بنى
~~له البناء، وإن حلفا جميعا تفاسخا وقيل للبناء: أقلع نقضك إلا أن يشاء صاحب
~~البنيان أن يدفع إليه قيمة بنيانه منقوضا مطروحا بالأرض.
# قال ابن القاسم: وقال مالك في رجل استأجر حائكا ودفع إليه غزلا ينسجه له
~~ثوبا سبعا في أربع فنسجه ستا في ثلاث، وزعم أنه أمره بذلك، قال مالك: القول
~~قول الحائك ويحلف، وإنما فرق بين الحائك والبناء؛ لأن الحائك صانع من
~~الصناع يضمن ما دفع إليه، ويكون أولى بما دفع إليه من الغرماء إن فلس صاحب
~~الثوب حتى يستوفي أجرته.
# قال محمد بن رشد: قوله في مسألة البنيان إنهما يتحالفان ويتفاسخان إلا أن
~~يشاء البناء أن يبني له عشرا في عشر، يريد أو يشاء صاحب البنيان أن يأخذ ما
~~بني له، وقوله: فإن حلف ألزمه صاحب البنيان، يريد أنه إن حلف البناء، ونكل
~~صاحب البنيان عن اليمين لزمه أخذ ما حلف عليه البناء على ما نص عليه بعد،
~~فمعنى قوله: ومقتضاه أنه إن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف
~~منهما، وإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا انفسخ الأمر بينهما وقيل للبناء: اقلع
~~نقضك إلا أن يشاء رب البنيان أن يأخذه بقيمته مقلوعا ويتفاسخان؛ لأن كل
~~واحد منهما مدع على صاحبه، صاحب البنيان يدعي على البناء بنيان عشرة في
~~عشرة وهو منكر لذلك، فوجب أن يحلف على ذلك ليسقطه عن نفسه، والبناء مدع على
~~صاحب البنيان يريد أن يلزمه ما لم يقر باشتراطه من خمسة في خمسة، وما هو
~~منكر له، فوجب أن يحلف على ذلك لئلا يلزمه أخذه، فإذا حلفا جميعا أو نكلا
~~جميعا لم يكن للبناء إلا بنيانه يقلعه إلا أن يشاء رب البنيان أن يأخذه
~~بقيمته مقلوعا مطروحا بالأرض كما قال، والفرق بين مسألة البنيان، ومسألة
~~الحائك، أن الحائك صانع من الصناع، فصاحب الثوب يرجع عليه في الغزل الذي
~~دفعه إليه ليصنعه أنه صنع منه ما لم يأمره به كما لو دفع إليه خشبا ms1467 ليعمل
~~منه أبوابا، فلما عملها قال: لم آمرك إلا
# PageV04P244
# بتوابيت، فوجب أن يكون القول للحائك؛ لأنه مدعى عليه، وقد أحكمت السنة أن
~~البينة على من ادعى واليمين على من أنكر، وقد رأيت لابن دحون في هذه
~~المسألة كلاما فيه نظر لا يصح عند التفصيل إنما وجب التحالف، والتفاسخ؛ لأن
~~الأداة والحجارة والخشب من عند البناء، فصار كرجل باع سلعة بثمن، فقال
~~المشتري: أكثر من هذا القدر اشتريت منك، فوجب التحالف والتفاسخ، فأما لو
~~كانت الحجارة والخشب والآلة من عند صاحب الدار كان القول قول البناء؛ لأنه
~~أجير للبائع، فالقول قول صاحب الدار في الأجرة إلا أن يقبض الأجير أجرته،
~~فيكون القول قوله أيضا كالمتكاريين يختلفان في الأمد والأجرة، ولذلك قال في
~~الحائك: القول قوله؛ لأن الغزل من عند رب الثوب، والحائك إنما هو أجير ليس
~~ببائع شيئا، ولو كان الغزل من عند الحائك كان سلما في ثوب موصوف، فإذا
~~اختلفا في طوله وعرضه تحالفا وتفاسخا على الأصل الأول؛ لأنه بيع اختلفا في
~~قدره، وقد قيل: إنه سلم في صفة فالقول قول المسلم إليه، وقيل: إنه ليس من
~~باب السلم؛ لأن تأخير النقد فيه جائز، وإنما هو بيع، وقيل: المسألة حائلة
~~لعدم الأجل وتأخير النقد.
# قال محمد بن رشد: هذا نص قول ابن دحون، وهو كلام مدخول من ذلك أنه قال:
~~إنما وجب التحالف والتفاسخ؛ لأن الأداة والحجارة والخشب من عند البناء فصار
~~كمن باع سلعة وادعى المشتري أكثر منها.
# ولو كان هذا معنى المسألة لما وجب أن يفسخ الجميع بالتحالف؛ لأن ما بنى
~~البناء من ذلك قد أفاته بالبناء وجعل صاحب البقعة قابضا له؛ لكونه مبنيا
~~بأمره في البقعة، فوجب أن يكون القول فيه قول المشتري وينفسخ الباقي على
~~أصولهم في اختلاف المتبايعين في عدد السلع وقد قبض المشتري بعضها أو في
~~المتكاريين في مدة كراء الدار وقد مضى بعضها.
# ومن ذلك أنه قال: ولو كانت الحجارة والآلة والخشب من عند صاحب الدار كان
~~القول قول البناء كالمتكاريين يختلفان في ms1468 الأمد والأجرة، وذلك ما لا يصح؛
~~لأن المتكاريين متفقان على النوع مختلفان في قلة وكثرة، ومسألتنا إنما
~~الاختلاف فيها في الأنواع، وإنما كانت تشتبه المسألتان لو قال البناء
~~قاطعتك على بنيان بيت خمسة في خمسة، وقال
# PageV04P245
# صاحب الدار إنما قاطعتك على بنيان بيتين خمسة في خمسة خمسة في خمسة،
~~وكذلك قوله: لو كان الغزل من عند الحائك كان سلما في ثوب إلى آخر قوله فيه
~~من الأعراض ما لا يخفى لقوله فيه.
# وقد قيل: إنه سلم على صفة، وقيل: ليس هو من باب السلم؛ لأن تأخير النقد
~~فيه جائز، وقيل: إنها مسألة حائلة، إذ ليست بمسألة اختلاف، وإنما هي مسألة
~~فيها تفصيل، وقد ذكرنا تحصيله في كتاب السلم من كتاب المقدمات مستوفى،
~~فاختصار التكلم عليه هنا أولى، ولا فرق على ما بيناه فيما يوجبه الحكم من
~~التحالف والتفاسخ بين أن تكون الخشب والحجارة والآلة من عند البناء أو من
~~عند صاحب الأرض، إذ ليس البناء الذي يختلفان في صفة صنعته في النقص، فيختلف
~~الحكم فيه بين أن يخرجه البناء وصاحب البقعة، وإنما هو بناء مضاف إليه،
~~فإذا اختلفا في صفته وجب التحالف والتفاسخ فيه بينهما، ورجع النقص إذا
~~تحالفا لمحرجه منهما، وبالله التوفيق.
### | الخياط يدفع إليه ثوبه ليخيطه ثم أتاه بعد ذلك غيره بثوب آخر ليخيطه
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم في الخياط يدفع إليه ثوبه ليخيطه، ثم
~~أتاه بعد ذلك غيره بثوب آخر ليخيطه هل هو في سعة أن يخيط الآخر قبل الأول
~~إذا لم يكن موعودا، ولكن كل واحد منهما يحب تعجيل ثوبه، قال: أحب إلي أن
~~يبدأ بالأول، والأول أحقهما وأعدل، ولم أسمع في هذا بشيء، ولعله أن يكون
~~واسعا إذا كان الشيء الخفيف الرقعة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الاختيار له أن يقدم الأول
~~فالأول من غير أن يكون ذلك واجبا عليه إذ لم يجب عليه عمله في يوم بعينه،
~~فيكون بتأخيره عنه قد ترك واجبا عليه، وكذلك قال مطرف ms1469 وابن الماجشون لا بأس
~~على الصناع أن يقدموا من أحبوا ما لم يتعدوا ظلما ولا يقصدوا مطلا، وكذلك
~~يقولان في الرحى، وقال سحنون في كتاب ابنه: لا يقدم صاحب الرحى أحدا على من
~~أتى قبله إذا كانت سنة البلد أن يطحنوا على الدولة، وإن تحاكموا إلى
~~السلطان في ذلك قضى بينهم بسنة بلدهم
# PageV04P246
# وليس قول سحنون بخلاف لقول غيره؛ لأن العرف كالشرط.
### | صاحب الفرن إذا ذهب منه الخبز أيضمن
# من سماع محمد بن خالد من عبد الرحمن بن القاسم محمد بن خالد: سألت ابن
~~القاسم عن صاحب الفرن إذا ذهب منه الخبز أيضمن؟ قال: نعم يضمن، قال ابن
~~القاسم: وإن احترق من غير تضييع منه له فلا شيء عليه، قال ابن القاسم:
~~والطحان ضامن لما دفع إليه من القمح يطحنه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الفران والطحان صانعان من
~~الصناع، فيضمنون ما ادعوا تلفه وما أتى فساده على أيديهم، وإن لم يغروا إلا
~~بما كان من أمر غالب كالنار أو ما فيه غرر من الأعمال، فلا يضمنون فيه إلا
~~أن يغروا أو يتعدوا أو يفرطوا حسبما مضى القول فيه في رسم حبل حبلة من سماع
~~عيسى، وإنما سقط عنهم ضمان ما علم أنه ليس من فعلهم، وأنه قرض فأر أو لحس
~~سوس أو ما أشبه ذلك، قيل: إذا ثبت أنهم لم يضيعوا، وهو قول ابن القاسم في
~~المدونة، وقيل: إلا أن يثبت أنهم ضيعوا، وهو قول ابن حبيب، ويسقط عنهم ضمان
~~ما أقام البينة على تلفه من غير سببهم، فروى ابن وهب عن مالك في موطئه في
~~الذي يدفع إلى الخياط ثوبا، فيخيطه فيصيب بيت الخياط حريق، فيرى ثوب الرجل
~~فيه يحترق، قال: على الخياط فيه الضمان إلا أن يكون سيل أو صاعقة، وقال في
~~الرهن مثله، ومثله لأشهب في ديوانه ولمالك في كتاب ابن المواز وهو على قياس
~~قوله في المدونة إذا قرض الفأر الثوب، وعلم أنه قرض الفار فهو ضامن إلا أن
~~يثبت ms1470 أنه لم يكن في ذلك سبب من أجل تضييع، وانظر على مذهب من يرى إذا ثبت
~~أنه قرض الفأر أنه لا ضمان عليه حتى يثبت أنه كان له في ذلك سبب من تضييع
~~هل يقال: إذا وقع النار في بيته فرأى الثوب يحترق أنه لا ضمان عليه حتى
~~يثبت أن النار من سببه لغالب العادة أن أحدا لا يحرق بيته ليصدق في ذهاب
~~أمتعة الناس، أو يفرق بينهما بأن فساد الثوب قد علم أنه من قرض
# PageV04P247
# الفأر، والنار هو يقدر على عملها، فوجب أن يضمن حتى يعلم أنه من غير
~~سببه، والأشبه أن لا فرق بينهما؛ لأنه قد علم إحراق النار للثوب كما قد علم
~~قرض الفأر له، فإذا صدق أنه لم يكن له في قرض الفأر سبب من تضييع وجب أن
~~يصدق أنه لم يكن له في النار سبب، والله أعلم.
# ولا اختلاف بينهم أحفظه أنه إن احترق بيته أو سرق أو ذهب به السيل، فادعى
~~أن المتاع تلف في جملة متاع بيته أنه لا يصدق، وبذلك جاءت الرواية عن مالك
~~في الصناع تحترق منازلهم، فيدعون ذهاب أمتعة الناس، وقد مضى في رسم مسائل
~~بيوع، ثم كراء من سماع أشهب القول في ضمان القصاع الفران وضمان الأوعية
~~الطحان يما تعلق بذلك.
### | مسألة: الرجل يأتي الصانع بقطعة ذهب ويقول اقطع منها مثقالا
# مسألة سألته: عن الرجل يأتي الصانع بقطعة ذهب ويقول: اقطع منها مثقالا،
~~واعمل بها خاتما واحبس ما بقي فيزعم الصانع أنه ذهب منه قبل القطع، أو بعد
~~القطع أو يأتي إلى الصانع يستعمل منه سوارين، فيأتيه بسوار يعمل عليه،
~~فيزعم أن السوار ذهب، هل تراه ضامنا؟ فقال: أما السوار، فقد تكلم مالك فيه
~~ورأى الضمان عليه؛ لأن به تم استعمال ما استعمله إذا أمره أن يعمل عليه،
~~وأما الذهب، فليس مثله ولا ضمان عليه فيه إلا المثقال الذي أمره بعمله،
~~والقول قوله في أنه تلف قبل أن يقطعه أو بعد أن قطعه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ms1471 قد مضى القول عليها مستوفى في رسم مسائل
~~بيوع، ثم كراء من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يأتي الخراز بخفين يستعمله في أحدهما شيئا فيزعم أنهما ضاعا
# مسألة وسئل أصبغ: عن الرجل يأتي الخراز بخفين يستعمله في أحدهما
# PageV04P248
# شيئا، فيقرهما عنده جميعا فيزعم أنهما ضاعا، فقال: لا يضمن إلا الواحد
~~الذي استعمله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يضمن إلا الذي استعمله فيه منهما،
~~وإنما اختلف في صفة تقويمه عليه حسبما مضى القول فيه في رسم بيوع، ثم كراء
~~من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | الذي يدفع قمحه إلى الرجل فيطحن على إثر النقش يفسده بالحجارة
# من سماع أصبغ من كتاب البيع والعيوب قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن الذي
~~يدفع قمحه إلى الرجل، فيطحن على إثر النقش يفسده بالحجارة، قال: يضمنه مثل
~~قمحه، وقاله أصبغ؛ إلا أن يكون علم بالصب بالأثر ورضي.
# وسئل عنه ابن القاسم إذا نقص عنه الدقيق، فقال: على الطحان ضمان ما نقص
~~ما يخرج مثل قمحه من الدقيق إذا عرف.
# قال محمد بن رشد: أما قول أشهب: إنه يضمنه مثل قمحه إذا طحنه إثر النقش،
~~فأفسده بالحجارة فهو بين لا إشكال فيه؛ لأنه لما أفسد عليه قمحه في الطحين
~~كان مخيرا بين أن يسقط عنه حكم، فيأخذ مفسودا ويودي إليه أجره على طحينه،
~~وبين أن يغرمه مثل القمح الذي أفسد عليه، فإن أغرمه مثل القمح كان عليه أن
~~يطحنه له على ما استأجره عليه؛ لأن مثله كعينه، وليس له أن يغرمه مثل
~~الدقيق سالما من الحجارة، ولو رضي الطحان بذلك لم يجز؛ لأنه إذا فعل ذلك
~~كان صاحب الطعام قد اشترى الدقيق الذي أخذ من الطحان بالقمح الذي وجب عليه،
~~وبالأجرة التي يدفعها إليه فدخله القمح بالدقيق متفاضلا، ويجوز ذلك على
~~مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة وغيره ممن يرى الطحن صنعة إذا قبض الدقيق،
~~وكأنه ولم يؤخره، وأما إذا نقص الدقيق فقول ابن القاسم: إنه يكون على
~~الطحان ضمان ما ms1472 نقص ما يخرج مثل قمحه من الدقيق خلاف قوله في المدونة: إن
~~القصار إذا ضاع عنده الثوب قبل العمل أو
# PageV04P249
# بعده فيلزمه قيمته يوم دفع إليه غير معمول، وليس لرب الثوب أن يضمنه
~~قيمته معمولا ويؤدي إليه أجرة قصارته، فالذي يأتي في هذه المسألة على قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أن يكون على الطحان من القمح ما
~~يخرج منه قدر نقصان الدقيق، فإن كان القمح في التمثيل ثمانية أقفزة
~~والثمانية الأقفزة تكون مطحونة يدفعها تسعة أقفزة، فلم يجد في الدقيق إلا
~~ثمانية أقفزة ونقصه قفيز فيؤدي إليه ثمانية أتساع قفيز من قمح، ويكون عليه
~~أن يطحنه له فيصير قفيزا مطحونا ويأخذ أجرته، فإن لم يطحنه نقص من أجرته
~~على الطحين ما ينوبه، وذلك تسع الأجرة، ولا يجوز له على قياس هذا القول أن
~~يأخذ منه ما نقصه من الدقيق؛ لأنه يكون إذا فعل ذلك قد ابتاع منه قفيز دقيق
~~بثمانية أتساع قفيز من قمح وجبت له قبله وتسع الأجرة، فيدخله التفاضل بين
~~القمح والدقيق، وقال ابن دحون في هذه المسألة: إنه كان الأصل أن يضمن ما
~~نقصه قمحا؛ لأنه إنما أعطاه قمحا ويكون عليه طحن ما نقصه من القمح، استحب
~~ابن القاسم ذلك، فجعله يضمنه دقيقا، هذا نص قول ابن دحون، وهو قول غير
~~صحيح، إذ لو كان الواجب له عنده قمحا لما جاز له أن يأخذ منه دقيقا أكثر من
~~القمح الذي وجب له وبما يجب له من أجرة الطحين، وإنما قال إنه يأخذ منه
~~الدقيق؛ لأنه رأى أنه الواجب له على قياس ما ذكرناه من أن الثوب إذا ضاع
~~عند القصار لزمه ضمانه مقصورا وكانت له قصارته، وفي كتاب محمد أن ذلك يلزمه
~~إذا ضاع بعد القصارة، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يؤدي
~~قيمته يوم قبضه ولا أجرة له، وهو قوله في المدونة، والثاني: أنه يؤدي قيمته
~~معمولا، ولا تكون له أجرته، وهو الذي يأتي على قول ابن القاسم في هذه
~~المسألة، والثالث: ms1473 التفرقة في كتاب ابن المواز بين أن يضيع قبل العمل أو
~~بعده، وقد ذهب أبو إسحاق التونسي إلى قول ابن القاسم في هذه المسألة على
~~قوله في سماع يحيى من كتاب كراء الرواحل والدواب في الكري يبيع الطعام الذي
~~استكري على حمله في بعض الطريق، ولو قال: إن قوله في تلك المسألة على قياس
~~قوله في هذه لكان أشبه؛ لأن هذه المسألة جارية على أصل فهي أشبه أن يكون
~~أصلا لا
# PageV04P250
# فرعا لها يقاس عليها، ولا يدخل شيئا من هذا الاختلاف في المسألة التي
~~قبلها لأشهب؛ لأنها مسألة أخرى، فقول العتبي وسئل عنه ابن القاسم إذا نقص
~~الدقيق غلط، والصواب وسئل ابن القاسم إذا نقص الدقيق بإسقاط عنه، وقد مضى
~~القول هناك في توجيه الرواية، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الغسال يكثر عليه المتاع فيستأجر الأجراء فيزعمون أنه ضاع
# مسألة وسئل عن الغسال يكثر عليه المتاع، فيستأجر الأجراء يبعثهم إلى
~~البحر بالثياب، فيزعمون أنه ضاع منهم بعض ذلك، قال: يضمنون، قيل له: أيضمن
~~الأجراء؟ قال: نعم لأنهم أجراء في صناعة، فكل أحد في صناعته فهو ضامن، قيل
~~له: وكذلك الخياط يستأجر الأجراء عنده، فيدفع إليهم بعض الأمتعة ينقلبون
~~بها يعملون بها، فيدعون أنها ضاعت، قال: نعم، الصناع والخياط واحد.
# قال محمد بن رشد: في المدونة قول ابن القاسم: إنه لا ضمان على أجير
~~القصار فيما أتى على يديه مما استأجره القصار عليه إلا أن يكون ضيع أو فرط
~~أو تعدى، وضمان ذلك على القصار لرب الثوب، وليس ذلك بخلاف لقوله في هذه
~~الرواية؛ لأن المعنى في قوله في المدونة: إنه لا ضمان على أجيره فيما أتى
~~على يديه مما عنده في حانوته أو في داره، والمعنى في هذه الرواية أنه يضمن
~~ما قاطعه عليه من الثياب، فانقلب بها لعملها وغاب عليها، فادعى تلفها أو
~~أفسدها؛ لأنهم أجراء في الصناعة، فإذا نصبوا أنفسهم للعمل فهم كالصناع في
~~الحكم، فسواء أخذوا العمل من التجار أو أخذوه من صناع مثلهم هم في ضمان
~~الصناع ms1474 كمن استأجرهم من الصناع، وبالله التوفيق.
### | رجل دفع إلى خياط ثوبا ليخيطه له فأراد الخياط أن يستخيطه غيره فمنعه
# ومن كتاب القضاء المحض وسئل ابن القاسم عن رجل دفع إلى خياط ثوبا ليخيطه
~~له
# PageV04P251
# فأراد الخياط أن يستخيطه غيره فمنعه، قال: إن لم يكن شرط عليه أنه يخيطه
~~بيده، فله أن يستخيطه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول فيها محصلا مستوفى في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة فلا معنى لإعادته.
### | المعلم هل يذهب إلى قريته لإصلاح ضيعته فيقيم عن صبيانه اليومين والثلاثة
# ومن كتاب الجامع وسئل عن المعلم: هل يذهب إلى قريته لإصلاح ضيعته، فيقيم
~~عن صبيانه اليومين والثلاثة ونحو ذلك، قال: نعم، يفعل ذلك إن شاء، وقد يفعل
~~ذلك القاضي وهو أجير المسلمين، وقاله أصبغ، وقد يستراح بمثل ذلك المرة بعد
~~المرة في القرية.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الأمر في ذلك واسع؛ لأنه
~~المعروف من الفعل الذي جرى عليه الناس، فالتضييق فيه والتحرج منه من الغلو
~~في الدين والحرج الذي رفعه الله عن عباده المسلمين؛ لقوله عز وجل: {وما جعل
~~عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] ومن نوازل أصبغ بن الفرج قال أصبغ في
~~الذي يعطى اللؤلؤة ليثقبها فتخرم فإذا انخرمت في موضع الثقب، فلا شيء عليه،
~~وكذلك لو أعطيها يعملها على أجرة أو على غير أجرة إذا تعدى الثقب الفساد،
~~وإذا كان في الثقب لم يكن عليه شيء، وقد قال أصبغ في مسألة الثقاب: الذين
~~يثقبون اللؤلؤ والصياقلة، وجميع الصناع إذا أتى على أيديهم تلف من كسر
~~لؤلؤة أو انقطاع السيف أو انكسر بعض الحجارة الجوهرة مما يجلى أو يثقب،
~~فإنه ما أتى من ذلك على أيدي الصناع في عملهم، فلا شيء عليهم، وإن قال أهل
~~البصارة: إنه أخذها من غير مأخذها وغر من نفسه وظهر فيها أنه لم يأخذها من
~~مأخذها فهو ضامن؛ لأنه ينزل منزلة المتعدي، وإذا أخذها من مأخذها، ولا يغر
~~من نفسه ms1475 لم يكن عليه ضمان، وقبل قوله بلا بينة
# PageV04P252
# لأن شاهده فيه حاضر ظاهر، ورب اللؤلؤة مدع عليه التعدي؛ إذ لا يظهر فيها
~~من صنعته إلا ما كان يجوز له أن يعمله، وهو له مقام شاهد؛ لأنه قد أذن له
~~في العمل، وجعل ذلك إليه ومكنه، وهو مدع عليه فيما يريد من الضمان، وكذلك
~~كل صاحب صنعة على هذا الشرح.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه إن كان فيه تغرير
~~من الأعمال مثل ثقب اللؤلؤة ونقش الفصوص وتقويم السيوف واحتراق الخبز
~~للفران والثوب في قدر القصار، وما أشبه ذلك فإنه لا ضمان عليهم في شيء منه
~~إلا أن يفرط أو يتعدى أو يأخذه من غير مأخذه بعمد أو جهل أو خطأ، وكذلك
~~البيطار يطرح الدابة، فتموت من ذلك، والخاتن يختن الصبي فيموت من ختانته،
~~والطبيب يسقي المريض فيموت من سقيه، والحجام يقلع ضرس الرجل فيموت من ذلك
~~لا ضمان على واحد من هؤلاء في ماله، ولا على عاقلته؛ لأنه مما فيه التغرير،
~~فكأن صاحبه قد عرضه لما أصابه، وهذا إذا لم يخطئ في فعله، وأما إذا أخطأ
~~مثل أن يسقي المريض الطبيب مما لا يوافق مرضه أو تزل يد الخاتن والقاطع،
~~فيتجاوز في القطع أو الكاوي فيتجاوز في الكي أو يد الحاجم، فيقلع غير الضرس
~~التي أمر بها فهي جناية خطأ تكون على العاقلة إلا أن يكون أقل من الثلث
~~فيكون ذلك في ماله، وذلك إن كان من أهل المعرفة، ولم يغر من نفسه، وأما إن
~~غر من نفسه فعليه العقوبة من الإمام، واختلف في الدية، فقيل: إنها تكون
~~عليه في ماله ولا يكون على العاقلة من ذلك شيء، وهو ظاهر قول مالك في سماع
~~ابن القاسم وأشهب من كتاب السلطان، وقيل: إنه يكون على العاقلة من ذلك
~~الثلث فصاعدا، وهو قول عيسى بن دينار ورواية أصبغ عن ابن القاسم في كتاب
~~الديات محمولة على ذلك، وبالله التوفيق.
### | صباغ دفع عليه رجلان ثوبين ليعملهما وأحدهما ms1476 أجود من الآخر فغلط الصباغ
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون
# وسئل سحنون عن صباغ: دفع عليه رجلان ثوبين ليعملهما،
# PageV04P253
# وأحدهما أجود من الآخر، فغلط الصباغ، فأعطى صاحب الردي جيدا، وأعطى صاحب
~~الجيد رديا فلم يعلما ذلك حتى لبس كل واحد منهما ثوب صاحبه، فقال: يأخذ كل
~~واحد منهما ثوبه، ثم ينظر ما نقص كل واحد منهما اللبس، فيكون قصاصا بينهما،
~~فإن كان أحدهما قد نقصه اللبس أكثر رجع بالأكثر على العامل، وتفسير ذلك أن
~~يقال: كم نقص اللباس للثوب الذي لبس هذا؟ فإن قيل: نقصه اللبس عشرة دراهم،
~~قيل: فكم نقص هذا الثوب الآخر اللبس؟ فإن قيل: خمسة دراهم، قيل للذي نقص
~~ثوبه عشرة: قد لبست أنت من ثوبه ما نقصه خمسة دراهم، فقد صارت تلك الخمسة
~~قصاصا بخمسة من عشرتك، وبقيت لك تمام عشرة ارجع بها على الصباغ الذي جنى
~~عليك وأخطأ وأعطاك ثوب غيرك.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا خلاف قول ابن القاسم في أول سماع عيسى؛
~~لأنه قال: إنهما يتقاصان بما نقص لبس ثوب كل واحد منهما الثوب الذي لبسه،
~~ولم يقل: إنها يتقاصان بما كان ينقص لبس كل واحد منهما ثوبه لو لبسه هذا
~~اللبس كما قال في رواية عيسى، وقوله: إنه يرجع بتمام العشرة على الغسال
~~الذي أخطأ وأعطاه ثوب غيره، معناه: إن اختار الرجوع عليه، فإن رجع عليه رجع
~~الغسال على الاثنين اللابسين، وإن رجع على اللابس لم يكن للابس الرجوع على
~~الغسال ولا على أحد، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى هناك، فلا معنى
~~لإعادته ولا حول ولا قوة إلا بالله.
# PageV04P254
### | كتاب النكاح الأول
### | نكاح السكران
# كتاب النكاح الأول
# PageV04P255
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم عن مالك
# من كتاب قطع الشجرة رواية سحنون قال ابن القاسم: سئل مالك عن نكاح
~~السكران، قال: لا أراه جائزا، وطلاقه جائز عليه، ومن كتاب القضاء من سماع
~~أشهب وابن نافع من مالك، قال سحنون: أخبرني ابن نافع وأشهب قالا: سئل مالك
~~عن بيع ms1477 السكران فقال: لا والله، ما أراه يجوز إن استوفى وكيف يعلم ذلك،
~~وأخاف إن ربح قال: كنت صحيحا، وإن خسر قال: كنت سكران، قلت له: وترى نكاحه
~~مثل ذلك؟ قال: ومن يعلم أنه سكران؟ إذن يقتل هذا ويقع في الحدود، ويسرق
~~متاع هذا، ويقول: إني سكران، لا أدري ما هذا، قال سحنون: قال لي ابن نافع:
~~أرى أن يجاز عليه كل ما فعل من البيع وغيره.
# وسئل سحنون عنها فقال: أرى نكاحه وبيعه وهباته وصدقاته وأعطياته بمنزلة
~~واحدة سواء، لا يجوز منها شيء على حال من الحال، وإنكاحه بناته بمنزلة
~~إنكاحه نفسه، لا يجوز ذلك، وعلى ذلك أكثر الرواة، قال: وإنما يجوز من أموره
~~الحدود التي تجب في بدنه وطلاقه وعتقه، وما عدا هذا فليس بجائز عليه، وكذلك
~~كتابته وتدبيره مثل عتقه جائز عليه، قال: وإقراره بالدين لا يجوز، وهو
# PageV04P257
# عندي مثل هبته، قال: وإذا أوصى السكران بوصية فيها عتق ووصايا القوم، فإن
~~ذلك لا يجوز أيضا على حال، قال: وإذا أبت عتق عبيده في مرضه جاز ذلك عليه؛
~~لأنه لو صح مضى ذلك عليه وهو بحال عتقه في صحته، فكل ما أعتق السكران فما
~~له فيه الرجوع مثل الوصية، فلا يجوز، وكل ما أعتق مما ليس له فيه الرجوع
~~فذلك جائز عليه، قال: وهو الذي آخذ به والله أعلم، رجع سحنون بالعتبي في
~~وصية السكران وقال: أرى وصيته جائزة، ما أوصى فيها من عتق أو وصايا لقوم أو
~~غيره، لا يكون أسوأ حالا عندي من الصبي والسفيه، وذلك أن وصيتهما جائزة.
~~فالسكران عندي أولى أن تجوز وصيته.
# قال محمد بن رشد: السكران ينقسم على قسمين: سكران لا يعرف الأرض من
~~السماء ولا الرجل من المرأة، وسكران مختلط، معه بقية من عقله، إلا أنه لا
~~يملك الاختلاط من نفسه، فيخطئ ويصيب، فأما السكران الذي لا يعرف الأرض من
~~السماء، ولا الرجل من المرأة، فلا اختلاف في أنه كالمجنون في جميع أفعاله
~~وأقواله فيما بينه وبين الناس وفيما بينه وبين الله، ms1478 إلا فيما ذهب وقته من
~~الصلوات، فقيل: إنها لا تسقط، بخلاف المجنون؛ من أجل أنه لما أدخل السكر
~~على نفسه فكأنه قد تعمد تركها حتى خرج وقتها، وأما السكران المختلط الذي
~~معه بقية من عقله، فاختلف أهل العلم في أقواله وأفعاله على أربعة أقوال:
~~أحدها أنه في حكم المجنون الذي القلم عنه في الشرع مرفوع، فلا يحد في زنى
~~ولا سرقة ولا قذف، ولا يقتص منه في قتل، ولا يلزمه عتق ولا طلاق ولا بيع
~~ولا شراء ولا شيء من الأشياء، وهو قول أبي يوسف، وإياه اختار الطحاوي،
~~واحتج له بما روي عن عثمان بن عفان أنه قال: ليس للمجنون ولا للسكران طلاق،
~~وهو قول محمد بن عبد الحكم من أصحاب مالك، أن طلاق السكران لا يجوز،
~~والثاني أنه في حكم الصحيح الذي ليس بسكران يلزمه ما يلزمه، لأن معه بقيه
~~من عقله يدخل به في جملة المكلفين
# PageV04P258
# بدليل توجه الخطاب إليه في قول الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا لا
~~تقربوا الصلاة وأنتم سكارى حتى تعلموا ما تقولون} [النساء: 43] وفيما روي
~~أن منادي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان ينادي إذا أقيمت الصلاة:
~~«لا يقربن الصلاة سكران» ، وهو قول ابن نافع في الكتاب: أرى أن يجاز عليه
~~كل ما فعله من البيع وغيره، وهو مذهب الشافعي وأبي حنيفة.
# وقيل: إنما يلزمه ما يلزم الصحيح من أجل أنه هو أدخل السكر على نفسه،
~~وليس بتعليل صحيح، وقيل: إنما يلزمه ما يلزم الصحيح؛ لأنه غير مستحق لاسم
~~السكر؛ لأن السكران هو الذي لا يعرف الأرض من السماء ولا الرجل من المرأة،
~~قال ذلك أبو حنيفة، وهو بعيد لأن اسم السكر واقع عليه بدليل ما ذكرناه من
~~القرآن والسنة.
# والثالث أنه يلزمه الأفعال ولا تلزمه الأقوال، فيقتل بمن قتل ويحد في
~~الزنى والسرقة، ولا يحد في القذف، ولا يلزمه طلاق ولا عتق، وهو قول الليث
~~بن سعد، والرابع أنه تلزمه الجنايات والعتق والطلاق والحدود، ولا يلزمه
~~الإقرارات والعقود، وهو مذهب ms1479 مالك وعامة أصحابه، وأظهر الأقوال وأولاها
~~بالصواب؛ لأن ما لا يتعلق به لله حق من الإقرارات والعقود إذا لم يلزم
~~الصبي والسفيه لنقصان عقولهما فأحرى أن لا يلزم ذلك السكران لنقصان عقله
~~بالسكر، وما سوى ذلك مما يتعلق لله به حق، يلزمه ولا يسقط عنه قياسا على ما
~~أجمعوا عليه من أن العبادات التي هي حق الله من الصوم والصلاة وأشباههما
~~تلزمه ولا تسقط عنه بالسكر، وقول مالك في أول المسألة في نكاح السكران: لا
~~أراه جائزا، ليس معناه أنه عقد فاسد غير جائز، وإنما معناه: لا أراه جائزا
~~عليه ولا لازما له، إن أراد الرجوع فيه وادعى أنه لم يعرف قدر ما عقده من
~~ذلك على نفسه من أجل سكره، وذلك إذا أقر له بما ادعاه من ذلك منازعه وخصمه،
~~وأما إن كان أنكره فلا يصدق ويلزمه النكاح إلا أن تكون له بينة أنه كان
~~سكران لا يعقل.
# واختلف إن قالت البينة: إنها رأت منه اختلاطا، ولم تبت الشهادة بسكره على
~~قولين: أحدهما - وهو المشهور - أنه يحلف ولا يلزمه النكاح، روى ذلك زياد عن
~~مالك وقاله مالك في المبسوط أيضا، ومثله المريض يطلق ثم يدعي أنه لم
# PageV04P259
# يكن يعقل، على ما في سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة ومن كتاب
~~الأيمان بالطلاق، والقول الثاني أنة لا يصدق ولا يمكن من اليمين، ويلزمه
~~النكاح، وهو دليل قوله في رواية أشهب عنه: وكيف يعلم ذلك؟ وأخاف إن ربح
~~قال: كنت صحيحا، وإن خسر قال: كنت سكران، إلى آخر قوله.
# وقول سحنون: إنه لا يجوز نكاحه ولا بيعه ولا هبته ولا صدقته ولا عطيته
~~ولا إقراره بالدين، معناه أنه لا يلزمه شيء من ذلك، وله أن يرجع عنه إذا
~~أفاق، على ما بيناه من مذهب مالك، وذكرنا وجهه.
# وقوله: إن الكتابة والتدبير كالعتق والحدود في جواز ذلك عليه ولزومه،
~~صحيح على مذهب مالك، وأما وصيته بالعتق وغيره، فالصحيح على مذهب مالك أنها
~~جائزة على القول الذي رجع إليه سحنون؛ لأن حكم ms1480 وصيته حكم ما عقده على نفسه
~~من البيع وغيره، ولا يقال في شيء من ذلك على مذهب مالك: إنه غير منعقد
~~عليه، وإنما يقال فيه على مذهبه: إنه غير لازم له، لو أراد الرجوع فيه إذا
~~أفاق من سكره، فإذا لم يرجع في وصيته حتى مات وجب أن تنفذ كما تنفذ وصية
~~الصحيح من السكر، فقول سحنون الأول: إن وصية السكران لا تجوز، غلط وفق في
~~سرعة الرجوع عنه وترك التمادي عليه، وكذلك تفرقته فيه بين ما بتل في مرضه
~~من العتق وغيره إن مات من مرضه، غلط أيضا، والصحيح على مذهب مالك أنه إن
~~مات من مرضه ذلك نفذ العتق وغيره من الثلث على معنى الوصية، وإن صح من مرضه
~~ذلك نفذ عليه العتق ولزمه وكان له الرجوع فيما بتله من الهبة والصدقة من
~~أجل السكر، والله أعلم.
### | مسألة: إنكاح الأب ابنته دون استئمار
# مسألة قال مالك: من عبرة إنكاح البكر ولا تستأمر ما في القرآن: {إني أريد
~~أن أنكحك إحدى ابنتي هاتين} [القصص: 27] لم يذكر في هذا استئمارا.
# PageV04P260
# قال محمد بن رشد: قوله: من عبرة إنكاح البكر ولا تستأمر، يريد: من عبرة
~~إنكاح الأب ابنته دون استئمار؛ لأن غير الأب لا يزوج البكر حتى يستأمرها
~~لقول النبي - عليه السلام -: «والبكر تستأمر في نفسها، وإذنها صماتها»
~~واحتجاج مالك لمذهبه في هذه المسألة بهذه الآية يدل على أن شريعة من قبلنا
~~لازمة لنا عنده، إذا لم يكن في شرعنا ما ينسخها عنا، ويدل على ذلك من مذهبه
~~أيضا احتجاجه في موطئه بقوله تعالى: {وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس}
~~[المائدة: 45] وإنما هو خطاب لليهود في شرعهم، والدليل على ذلك قول الله عز
~~وجل: {أولئك الذين هدى الله فبهداهم اقتده} [الأنعام: 90] .
# وقال النبي - عليه السلام -: «إذا نام أحدكم عن الصلاة أو نسيها ثم فزع
~~إليها، فليصلها كما كان يصليها في وقتها، فإن الله عز وجل يقول: {وأقم
~~الصلاة لذكري} [طه: 14] » والخطاب بذلك إنما هو لموسى في التوراة.
# ومن أهل العلم من ms1481 ذهب إلى أنها غير لازمة لنا بدليل قول الله تعالى: {لكل
~~جعلنا منكم شرعة ومنهاجا} [المائدة: 48] ومنهم من ذهب إلى أنه لا يلزمنا
~~منها إلا شريعة إبراهيم خاصة؛ لقوله عز وجل: {ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة
~~إبراهيم} [النحل: 123] وقوله: {ملة أبيكم إبراهيم} [الحج: 78] أي الزموها،
~~ومنهم من ذهب إلى أنه لا يلزمنا منها إلا شريعة عيسى لأنها ناسخة لما تقدم
~~من الشرائع، ومنهم من ذهب إلى أنه يلزمنا من شريعة موسى ما لم يكن في شريعة
~~عيسى ما ينسخه، ومما يعتبر به في جواز إنكاح الأب ابنته البكر دون مؤامرتها
~~مما توجه الخطاب فيه إلينا دون من قبلنا، قول الله عز وجل:
# PageV04P261
# {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] ،
~~الآية؛ لأنه أمر بإنكاح الأيامى من الأحرار والعبيد، ولم يذكر في ذلك
~~استئمارا، ولا خص أبا من غيره، فوجب بظاهر هذه الآية أن لا يستأمر الأب ولا
~~غيره من الأولياء الأيامى من الأحرار ومن اللواتي لا أزواج لهن، كما لا
~~يستأمر السيد عبده ولا أمته في النكاح؛ إذ جاءت الآية في ذلك كله مجيئا
~~واحدا، فخصصت السنة من ذلك من عدا الأب من الأولياء في الأيامى الأحرار
~~بقول النبي - عليه السلام -: «الأيم أحق بنفسها من وليها، والبكر تستأمر في
~~نفسها، وإذنها صماتها» وخصص الإجماع من ذلك الأب في ابنته الثيب، وبقي الأب
~~في ابنته البكر على عموم الآية يزوجها دون استئمار، كما يزوج السيد عبده
~~وأمته دون إذنهما.
# ومن الحجة لمالك أن أهل العلم قد أجمعوا على أنه يزوج ابنته البكر قبل
~~بلوغها دون استئمار، فمن ادعى أن عليه أن يستأمرها إذا بلغت وجب عليه
~~الدليل، وهذا استدلال باستصحاب حال الإجماع، وهو دليل صحيح عندهم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: لا ينبغي لرجل علم من وليته فاحشة أن يخبر بذلك من خطبها
# مسألة قال مالك: لا ينبغي لرجل علم من وليته فاحشة أن يخبر بذلك إذا
~~خطبت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن من تزوج امرأة فاطلع على أنها ms1482 قد
~~كانت زنت، لم يكن له أن يردها بذلك، فإذا لم يكن ذلك عيب فيها يجب به للزوج
~~ردها، لم يكن على وليها أن يعلمه به، بل واجب عليه أن يستره عليها؛ لأن
~~الفواحش يجب على الرجل أن يسترها على نفسه وعلى غيره، قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من أصاب من هذه القاذورة شيئا فليستتر بستر الله فإنه
~~من يبد لنا صفحته نقم عليه كتاب الله» وقال لهزال: «يا هذا لو سترته
# PageV04P262
# بردائك لكان خيرا لك» وفي الموطأ أن رجلا خطب إلى رجل أخته، فذكر أنها قد
~~كانت أحدثت، فبلغ ذلك عمر بن الخطاب فضربه، أو كاد يضربه، ثم قال مالك:
~~وللخبر. وكذلك لا يجوز له ولا ينبغي له أن يخبر من عيوب وليته بشيء مما لا
~~يجب ردها به من العور والعمى والسواد وشبه ذلك، قال ذلك مالك في كتاب ابن
~~المواز، والنكاح في هذا عندهم بخلاف البيوع، لا يجوز للبائع أن يكتم من
~~سلعته شيئا لو ذكره لكرهه المشتري، وكل ما نقص من ثمنها فهو عيب فيها،
~~والفرق بين النكاح والبيع أن البيع طريقه المكايسة، والنكاح طريقه
~~المكارمة، وليس الصداق فيه ثمنا للمرأة ولا عوضا عن شيء يملكه الولي، وإنما
~~هو نحلة من الله فرضه للزوجات على أزواجهن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن نكحت عليك أو تسررت عليك إلا بإذنك فأمرك بيدك
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: من قال لامرأته: إن نكحت عليك أو تسررت
~~عليك إلا بإذنك، فأمرك بيدك، فأذنت له في جارية أو امرأة، فطلق تلك المرأة
~~أو باع تلك الجارية، ثم بدا له أن يرجع فيتزوجها أو يتسرر، أن ذلك إلى
~~امرأته إن شاءت أذنت له، وإلا فلا، وإن أذنت له فنكح أو تسرر فندمت، فأرادت
~~أن تغير ذلك، فليس ذلك لها بعد إذنها، حتى يفارق أو يبيع، فيرجع الأمر
~~إليها.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إنه إن بدا له بعد أن يطلق تلك
~~المرأة ويبيع تلك الجارية ms1483 أن يرجع، فيتزوجها أو يتسرر، أن ذلك إلى امرأته،
~~إن شاءت أذنت له وإلا فلا. ولم يوجب عليها أن تحلف إنها إنما أذنت له في
~~تلك الجارية بعينها، وفي نكاح تلك المرأة بعينها، ولم تكن أرادت بذلك ترك
~~ما كان بيدها من الشرط فيهما وفي غيرهما، وذلك خلاف ما في رسم "باع شاة" من
# PageV04P263
# سماع عيسى بعد هذا، والاختلاف في هذا جار على الاختلاف في لحوق يمين
~~التهمة، ولو حقق الدعوى عليه في أنها أسقطت عنه ما كان بيدها من الشرط
~~فيهما وفي غيرهما للزمتها اليمين قولا واحدا، وقال فيها: إنها إن أذنت له
~~فنكح أو تسرر فندمت وأرادت أن تغير، فليس ذلك لها بعد إذنها حتى يفارق أو
~~يبيع، فيرجع الأمر إليها، فساوى بين المرأة والجارية في أنه ليس لها أن
~~تمنعه من التمادي على وطئها حتى يبيع الجارية أو يطلق المرأة، وفرق بينهما
~~ابن حبيب فقال: إن لها أن ترجع عن الإذن والرضى في الجارية متى ما شاءت؛
~~لأن التسرر أمر مؤتنف، قال: وقد كان القياس أن لا يطأ إلا بإذن مؤتنف عند
~~كل وطأة، ولكن الاستحسان أن يجزيه إذن واحد حتى تحدث منعا؛ لأنها على الإذن
~~ما سكتت، وحكى الفضل عن ابن القاسم مثل ذلك أيضا.
# وأما إن أرادت لما أذنت له فتزوج أو تسرر أن ترجع فتأخذ بشرطها وتقضي في
~~نفسها، لم يكن ذلك لها باتفاق في هذه المسألة؛ لقوله فيها: إلا بإذنك؛ لأنه
~~إن استثنى إذنها فلم يوجب لها التمليك إلا إذا تزوج عليها أو تسرر بغير
~~إذنها، فإذا تزوج عليها أو تسرر بإذنها لم يجب لها تمليك ولا كان لها أن
~~تقضي بشيء، وقد حكى ابن حبيب أن قائلا يقول: إن لها أن تقضي وإن نكح
~~بإذنها؛ لأنها أذنت قبل أن يصير القضاء بيدها، وهو غلط ظاهر، إنما الاختلاف
~~إذا قال لها: إن نكحت عليك فأمرك بيدك، ولم يقل: إلا بإذنك، فأذنت له فنكح،
~~فلما نكح أرادت أن تقضي في نفسها وتأخذ بشرطها، ففي ms1484 سماع أصبغ عن أشهب أن
~~ذلك لها، وهو قول سحنون في المجموعة، واحتج بالذي يسلم شفعته قبل الشراء،
~~والمشهور أن ذلك ليس لها وهو قول أصبغ في سماعه وروايته عنه أيضا فيه، وقول
~~مالك في رسم "اغتسل" من هذا السماع، ومثله في رسم أوصى من سماع عيسى من
~~كتاب التخيير والتمليك، وقد نص أشهب على الفرق بين أن يقول: إلا بإذنك، أو
~~لا يقول ذلك، في كتاب ابن المواز، والمعنى في الفرق بينهما بين لا يفتقر
~~إلى وجود النص فيه ولا يفترق ذلك عند مالك، فسواء على مذهبه
# PageV04P264
# استثنى في تمليكها أمرها إن نكحها عليها إذنها أو لم يستثن ذلك فيه، إن
~~أذنت له فنكح، لم يكن لها أن تقضي في الوجهين جميعا، واختلف قوله إذا أذنت
~~له أن ينكح إذنا مبهما لم تقل فيه: متى ما شئت، فمرة قال: إن له أن ينكح
~~متى ما شاء، ومرة قال: إن ذلك ليس له إلا بقرب إذنها، وقع اختلاف قوله في
~~ذلك في رسم "أوصى" من سماع عيسى من كتاب التخيير والتمليك، وهذا الاختلاف
~~جار على الاختلاف في الأمر المطلق، هل هو محمول على الفور أو على التراخي.
# واختلف إن أذنت له في النكاح ثم رجعت في الإذن قبل أن ينكح، فقال ابن
~~حبيب: ذلك لها، وفي رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب: ليس ذلك لها، وهو قول
~~ابن القاسم في سماع أصبغ بعد هذا، وحكى ذلك الفضل عنه وعن غيره أيضا،
~~وبالله التوفيق.
### | [مسألة: جارية زوجها أبوها صبيا صغيرا برضى أبيه ثم هلك]
# مسألة وقال مالك في جارية زوجها أبوها صبيا صغيرا برضى أبيه ثم هلك، فطلب
~~أبو الجارية الميراث والمهر، فأنكر أبوه أن يكون أصدق شيئا وادعى أن ذلك
~~على وجه الصلة، قال مالك: ليس له إلا الميراث إذا لم تقم له بينة، ولو كان
~~إلا شاهد واحد رأيت أن تحلف الجارية إن كانت بلغت أو تؤخر إن كانت صغيرة
~~حتى تبلغ وتعرف ما تحلف عليه.
# قال محمد بن ms1485 رشد: قال مالك في هذه الرواية: إن الجارية تحلف مع شاهدها إن
~~كانت قد بلغت، أو تؤخر إن كانت صغيرة حتى تبلغ، يريد بعد يمين أبيه، فإن
~~نكل عن اليمين غرم ولم يكن عليها إذا بلغت أن تحلف، وإن حلف أخرت كما قال
~~حتى تبلغ، فتحلف وتأخذ، فإن نكلت عن اليمين إذا بلغت، لم يكن لها شيء ولم
~~يحلف الأب ثانية، وكفته اليمين الأولى. قال محمد: وهذا
# PageV04P265
# بخلاف مبايعته لها، ويقيم شاهدا فيحلف معه؛ لأنه إن لم يحلف هاهنا لزمه
~~غرم ما نكل عنه؛ لأنه أتلف ولم يتوثق؛ ولأنه لا يبيع إلا بثمن معلوم،
~~والنكاح على التفويض يجوز، فلم يتعد، وإنما عليه أن يشهد في أصل النكاح لا
~~في تسمية الصداق. قال محمد: وذلك عندي ما لم يدع أبوها التسمية مع الشاهد،
~~فإن ادعى هذا فقد ضيع في التوثق، يريد: فيحلف هو ويستحق الصداق الذي ادعى
~~لابنته، فإن نكل غرمه بعد حلف أبي الصبي، والظاهر من الرواية أنه هو الذي
~~ادعى التسمية مع الشاهد، فقول محمد خلاف للرواية، وما في سماع أبي زيد عن
~~ابن القاسم من أن أهل المرأة يحلفون في الشروط التي ادعى الزوج أن أباه
~~شرطها عليه وهو صغير، مثل قول محمد، فهي مسألة فيها قولان. ومن هذا المعنى
~~اختلافهم في الزوجين يختلفان في عدد الصداق أو في نوعه، فروى عيسى عن ابن
~~القاسم في بعض روايات العتبية أن ذلك إن كان قبل البناء فالقول قول الأب أو
~~الولي إن كانت بكرا ويحلف لأنه ليس إليها الرضى بالمهر، فإن شاء الزوج أن
~~يعطي ما حلف عليه، وإلا حلف وانفسخ النكاح، وإن كان بعد البناء فالقول قول
~~الزوج في عدد الصداق، ولا يكون عليه إلا ما حلف عليه، وإن كان في نوعه
~~تحالفا وردت إلى صداق مثلها، يريد: ويغرم الأب والوصي الزيادة لتركه
~~الإشهاد، قال فضل: وهكذا قال أصبغ في سماعه بعد أن حكى عن ابن القاسم أن
~~البكر هي التي تحلف، فمن أوجب على الأب الإشهاد على ms1486 تسميته الصداق قبل
~~الدخول، رأى عليه أن يحلف مع الشاهد الذي أتى به؛ لأنه إن لم يحلف غرم
~~لتركه الإشهاد، ومن لم يوجب عليه الإشهاد على ذلك رأى اليمين على الجارية،
~~وهو الذي ذهب إليه في الرواية، ولو قال الأب له: زوجها بتفويض، وادعت هي
~~على أبي الصبي أنه فرض لها بعد ذلك صداقا وأقامت على ذلك شاهدا، لحلفت هي
~~باتفاق دون أبيها، ولو ادعى الأب التسمية بعد الدخول، وهي أكثر من صداق
~~المثل وأقام عليها شاهدا واحدا، لحلف هو دونها باتفاق، فقف على أنها ثلاثة
~~مواضع: موضع يحلف فيه الأب باتفاق، وموضع تحلف فيه الجارية باتفاق، وموضع
~~يختلف فيمن يحلف منهما، وكذلك لو باع الأب سلعة
# PageV04P266
# لابنه بأكثر من قيمتها فجحد المشتري الشراء والسلعة قائمة، وأقام الأب
~~عليه شاهدا واحدا، يتخرج ذلك على قولين: أحدهما أن الأب يحلف لأنه ضيع في
~~التوثق، فإن نكل عن اليمين ضمن الثمن لابنه، والثاني أن الابن يحلف إن شاء
~~إذا لم يجب على الإشهاد إلا عند دفع السلعة، ولو دفع السلعة إلى المشتري
~~فجحده لوجب عليه أن يحلف مع الشاهد باتفاق؛ لأنه ضيع بترك الإشهاد، فإن نكل
~~عن اليمين غرم الثمن على القول بأنه هو يحلف إذا لم يدفع السلعة والقيمة
~~على القول بأن الابن هو يحلف، وكذلك الحكم في المأمور يوكل على بيع السلعة،
~~فيجحد المشتري وللمأمور شاهد واحد، وإذا كان للابن شاهد بحق لم يله الأب،
~~لم يكن عليه أن يحلف مع الشاهد لابنه، واختلف إذا كان الابن صغيرا فأراد أن
~~يحلف ويستحق له حقه، فقال ابن كنانة: ذلك له لأنه يمونه، وليس ذلك لأحد
~~سواه من أم أو وصي، وأنكر ذلك ابن القاسم ولم يره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تزوج بغير إذنها فتنكر
# مسألة وقال مالك في المرأة تزوج بغير إذنها فتنكر، ثم تخبر أن ذلك كله
~~سواء، قال مالك: لا يجوز إلا بنكاح جديد، قال ابن القاسم: وإنما الذي كان
~~يجيز مالك من ذلك فيما بلغني في الرجل يزوج ms1487 ابنته الثيب أو أخته وهي معه في
~~البلد مقيمة معه، فيزوجها ثم تخبر فترضى، وكان يجيزه ويخففه، فقلت له:
~~فالرجل يزوج ابنته الثيب البائنة عنه في البلد، فترضى حين تعلم، قال: لا
~~يجوز هذا النكاح ولا يقام عليه ويفسخ حتى يبدأ نكاح جديد، وذلك أنهما لو
~~ماتا لم يتوارثا، فكيف يجوز نكاح إن ماتا قبل أن ترضى لم يتوارثا، فقيل له:
~~فالرجل يزوج أختا له معه حاضرة في البلد، فأنكرت وقالت: لم أرض ولم أوكله،
~~ثم أقرت بعد ذلك وأحبت إجازته، قال: لا أرى ذلك إلا بنكاح جديد، قيل
~~لسحنون: ما معنى قول مالك: وهي
# PageV04P267
# معه مقيمة في البلد؟ أهو أن تكون معه في مصر واحد وحضر واحد؟ أم تكون معه
~~في البلد وإن كانت بعيدة إلا أن البلد تجمعهم؟ قال: بل معناه أن تكون معه
~~في حكم واحد، ويكون الذي يينهما قريبا مثل الأميال والبريد وما أشبهه، قلت
~~لسحنون: فلو كان هو بالفسطاط والمرأة بالقلزم وبينهما مسيرة يومين، قال: ما
~~أرى ذلك بكثير إذا أجازته في ذلك بالفور وأرسل إليها، فأجازت، قال: وأما ما
~~تباعد عنه جدا مثل الإسكندرية أو أسوان أو ما بعد من المواضع، فإنه لا يجوز
~~وإن أجازت، قال أصبغ مثله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا زوجها بغير إذنها وهي بعيدة عنه أو قريبة فتأخر
~~إعلامها بذلك فلا يجوز النكاح وإن أجازته، باتفاق من قول مالك وجميع أصحابه
~~إلا ما تأول أبو إسحاق التونسي من أن اختلاف قول مالك يدخل في القريب
~~والبعيد ويفسخ قبل ما لم يدخل، وهو ظاهر قول ابن القاسم في رسم الجواب من
~~سماع عيسى، واختيار محمد بن المواز، وقيل: ما لم يطل بعد الدخول، وهو قول
~~ابن القاسم في رسم شهد من سماع عيسى، وقيل: إنه يفسخ أبدا وإن طال، وهو قول
~~أصبغ، واختلف هل يكون الفسخ فيه بطلاق؟ وهل يتوارثان إن مات أحدهما قبل
~~الفسخ، على قولين نص عليهما وهما قائمان من المدونة؛ لأنه نكاح مختلف في
~~جوازه بين ms1488 أهل العلم، وقد نص في المدونة على الاختلاف في وجوب الطلاق
~~والميراث فيما يفسخ من الأنكحة التي اختلف أهل العلم في جوازها، وتقع
~~الحرمة به وإن فسخ قبل الدخول إذا كان الفسخ بعد الرضا باتفاق، واختلف إذا
~~فسخ قبل الرضا أو قدمت فأنكرت، فقال مالك في المدونة: إني لا أحب له أن
~~يتزوج أمها ولا أن يتزوجها أبوه ولا ابنه، وقال أصبغ: بل لا يحل ذلك،
~~وأجازه ابن الماجشون، وهو الصحيح، وإياه اختار ابن أبي زيد، لأنها إذا
~~أنكرت فلم يتم بينهما شيء تقع به الحرمة، واحتج بأن الرجل لو قال: قد زوجت
~~ابني فلانا إن رضي، فقال فلان: لا أرضى، لم تقع به الحرمة وإن كان له الرضى
~~بإجماع، فهذا أحرى
# PageV04P268
# أن تقع به الحرمة، إذ لا يجوز النكاح إذا رضيت إلا على قول قائل، ولا
~~يتوارثان قبل الرضى، ولا يكون الفسخ فيه طلاقا بإجماع إلا أن يدعي الولي
~~عليها أنه زوجها بإذنها وتنكر هي ذلك، فروى عيسى عن ابن القاسم في المدنية
~~أن الفسخ يكون في ذلك بطلاق، وهو بعيد، وأما إذا زوجها بغير إذنها وهي
~~قريبة وأعلمت بالقرب أيضا، فرضيت، فالمشهور في المذهب أن النكاح جائز.
# واختلف في حد القرب فقال أصبغ وسحنون: اليوم واليومان، وقال عيسى بن
~~دينار: ذلك مثل أن يعقد النكاح في المسجد والسوق، ثم يسار إليها بالخبر من
~~ساعته، وإنما جاز هذا النكاح وإن كان للزوجة فيه الخيار لأنه خيار أوجبه
~~الحكم لم ينعقد عليه النكاح، ولو أعلم الولي الزوج أنه لم يستأمرها في
~~العقد عليها، لوجب أن لا يجوز النكاح لدخوله على أن لها الخيار، فهو بمنزلة
~~أن لو زوجه إياها على إن رضيت، وقد قال في سماع أبي زيد في ذلك: إن النكاح
~~يفسخ.
# ومن الناس من ذهب إلى أن يفرق بين المسألتين، بأن الحاضرين لهما مندوحة
~~عن الخيار بخلاف الغائب، وهو بعيد، لأنه يلزم عليه جواز نكاح الغائبة
~~البعيدة الغيبة لعدم القدرة على إنجاز النكاح، وروي عن مالك أن النكاح ms1489 لا
~~يجوز ويفسخ؛ لأنه نكاح لو مات أحدهما فيه لم يتوارثا، يريد: ما لم يدخل -
~~والله أعلم - على هذا القول.
# وقال أصبغ: إنما يؤمران قبل الدخول بالترك والفسخ، ولا يحكم بذلك عليهما،
~~فقد روي عن مالك أنه قال: لا أحب المقام عليه وإن رضيت، وقال مرة: إن رضيت
~~جاز، واختلاف قوله هذا في الغيبة القريبة قائم من قول ابن القاسم في
~~المدونة: وبلغني أن مالكا مرة كان يقول: هذا الذي حفظناه عمن أدركناه من
~~شيوخنا، أن اختلاف قول مالك إنما هو في القريب الغيبة، وهو الذي يدل عليه
~~ظواهر الروايات، ونحا أبو إسحاق التونسي إلى أنه لا فرق على أحد قولي مالك
~~بين قريب الغيبة وبعيدها، وهو الأظهر في القياس، لأن الخيار الذي للمرأة
~~المزوجة بغير إذنها إن حكمنا له بحكم الشرط وجب أن يفسخ النكاح في القرب
~~والبعد، وإن لم يحكم له بحكم الشرط وقلنا: إنه خيار يوجبه الحكم، فلا يفسد
~~العقد، كالعبد يتزوج بغير إذن سيده وما أشبه ذلك، وجب أن يجوز في القرب
~~والبعد، فيأتي
# PageV04P269
# في المسألة لمالك على هذا التأويل ثلاثة أقوال: جواز النكاح في القرب
~~والبعد، وفساده في القرب والبعد، والفرق بين القرب والبعد.
# وأما إذا أنكرت ثم أجازت فقال ها هنا وفي المدونة: إن النكاح لا يجوز
~~سواء أرادت بإنكارها رد النكاح أو الإباية من إجازته، خلاف تفرقته في
~~المدونة بين ذلك في سيد العبد إذا نكح بغير إذنه. والفرق بين المسألتين أن
~~تزويج المرأة بغير إذنها على الرد حتى يجاز إذ لم ينبرم بين الزوجين،
~~وبدليل أن الأمد إذا طال لم يكن لها أن تجيز، وأن تزويج العبد بغير إذن
~~سيده على الإجازة حتى يرد، إذ قد انبرم بين الزوجين، وإنما الخيار لغيرهما،
~~بدليل أن طول الأمد لا يمنعه من الإجازة، وجعل ابن وهب المرأة مثل السيد في
~~ذلك، وهو أظهر لأن لها الإجازة ما لم تصرح بالرد في الموضع الذي تجوز لها
~~الإجازة فيه، وهو القرب، كما أن ذلك للسيد في الموضع ms1490 الذي تجوز له الإجازة
~~فيه، وهو القرب والبعد، وكذلك الحكم في الرجل يزوج ابنه المالك لأمر نفسه
~~وهو غائب، أو يخطب المرأة على الرجل فيزوجها إياه وهو غائب، ثم يأتيان
~~فيقران بالإذن أو ينكرانه، فيردان أو يجيزان، وستأتي هذه المسألة بعد هذا
~~والقول فيها مبسوطا إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزوج أجيرا له جارية له على إن رأى منه أمرا يكرهه فأمرها بيده
# مسألة وقال مالك في الرجل يزوج أجيرا له جارية له على إن رأى منه أمرا
~~يكرهه فأمرها بيده لا يحل ذلك ولا أرى أن ينكح على هذا أحد، فإن فعل ووقع
~~النكاح رأيته جائزا، قال ابن القاسم: ولا أفسخه إذا وقع، دخل أو لم يدخل.
~~ومثل ذلك ما تشترط المرأة على زوجها إن أضر بها أو شرب خمرا أو غاب عنها
~~فأمرها بيدها فهذا يكره أن يبتدأ به النكاح، فإذا وقع كان ثابتا، قال
~~سحنون: دخل أو لم يدخل، وقال عيسى إذا وقع به النكاح مضى ولزمه الشرط، قال
~~أصبغ: إنما يكره أن يشترط إن رأت منه ما يكره أو ما لا يعجبها أو ما لا
~~ترضى فهي طالق، قال أصبغ: فإن وقع هذا فأرى
# PageV04P270
# شرطها لها إن رأت ما تكره فهي طالق، والنكاح ثابت قبل الدخول وبعده لأنها
~~يمين قد فرطت ليس فيها طرح شيء، فإذا رأت ما تكره طلقت كما شرطت، وقال
~~سحنون: سئل مالك عن الرجل يزوج عبده على أن الطلاق بيد السيد، قال مالك: إن
~~دخل بها وقع ما بيد السيد من ذلك وإن لم يدخل خير السيد، فإن ترك الشرط
~~وإلا فرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: أما الذي زوج أجيره جاريته على أنه إن رأى منه ما يكرهه
~~فأمرها بيدها فإن أراد بذلك ما يكرهه مما يكون مكروها عند الناس وضررا بها
~~فلا اختلاف أن النكاح جائز والتمليك لازم بمنزلة ما لو اشترط عليه إن أضر
~~بها أو شرب خمرا فأمرها بيده، وأما إن أراد بذلك ما يكرهه هو باختياره ms1491 وإن
~~لم يكن ذلك مكروها عند الناس ولا ضررا بها فيتخرج ذلك على خمسة أقوال:
~~أحدها أن ذلك يكره ابتداء فإذا وقع جاز النكاح ولزم التمليك، وهو ظاهر قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك وقول سحنون وعيسى بن دينار، والثاني أنه لا
~~كراهة في ذلك، وهو قول أصبغ، والثالث أن النكاح جائز والتمليك ساقط، وهو
~~قول ابن الماجشون على أصله في أن كل نكاح ينعقد على تمليك يقع بفعل هو بيد
~~غير الزوج إن شاء أن يفعله فعله مثل أن يزوج الرجل أمته على أنه إن باعها
~~فأمرها بيدها أو بيده أو ما أشبه ذلك أن النكاح جائز والشرط ساقط، والرابع
~~قول محمد بن المواز أن النكاح فاسد يفسخ قبل الدخول وبعده على أصله أيضا في
~~النكاح الذي ينعقد على تمليك يقع بفعل هو بيد غير الزوج أنه نكاح فاسد مثل
~~نكاح المتعة أو أشد، والخامس أنه إن دخل سقط الشرط، وإن لم يدخل بها خير
~~مشترط الشرط فإن تركه وإلا فرق بينهما، وهذا القول يأتي على ما حكى سحنون
~~عن مالك في الرجل يزوج عبده على أن الطلاق بيد السيد، وهو على مذهب من يرى
~~التخيير قبل البناء في النكاح إذا وقع بصداق مجهول. ووجه القول الأول
~~والثاني في أن النكاح جائز والشرط لازم هو أن التمليك ليس بطلاق لازم
# PageV04P271
# قد يرى منه ما يكره فلا يطلق، فأشبه إذا زوجها منه على أنه إن أضر بها
~~فأمرها بيدها، ووجه قول ابن المواز أن النكاح فاسد يفسخ قبل الدخول وبعده
~~هو ما ذكره من تشبيهه بالمتعة لأنه تزوج امرأة بشرط أن طلاقها بيد غيره،
~~وإذا فعل ذلك كان له أن يطأها ما لم يطلقها عليه، فأشبه المتعة. التي يتزوج
~~على أن يطأ ما لم يحل الأجل، وأما قول ابن الماجشون فلا وجه له، لأنه إما
~~أن يشبه بالمتعة فيكون لنكاح فاسدا كما قال محمد، وإما أن لا يشبه بها لأن
~~الأجل فيها يأتي بالطلاق على كل حال، وقد يرى منه ms1492 ما يكره فلا يفرق بينهما
~~فيكون النكاح جائزا كما قال مالك وابن القاسم وسحنون وعيسى ابن دينار، وهو
~~أظهر الأقوال وأولاها بالصواب، وأما الذي تزوج على أنه إن رأت منه امرأته
~~ما تكره فهي طالق فهو أشد في الكراهة ويدخلها الاختلاف المذكور كله إلا
~~جواز النكاح ابتداء دون كراهة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خطب إلى رجل ابنته على رجل فزوجه ثم علم الأب أنه افتات على الغائب
# مسألة وقال مالك في رجل خطب إلى رجل ابنته على رجل فزوجه، ثم علم الأب
~~أنه افتات على الغائب، قال ابن القاسم: يريد الذي خطب افتات على الغائب
~~فأراد أن يرجع وقال خدعتني، لا يكون ذلك له بعد ما زوج، ولا يؤخذ بقول
~~الخاطب، وما أشبه ذلك حتى يكون ذلك في الثبت الذي لا شك فيه، فذلك له
~~حينئذ، وأما غير ذلك فلا حتى يعرض على الغائب فيقول أنا أمرته أو يجحد أن
~~يكون أمره، ولو رفعه إلى الإمام لكان أحب إلي. قال عيسى: وقال أصبغ: لا
~~خيار له في ذلك حتى يوقف المفتات عليه، فإن قال أنا أمرته فالنكاح جائز،
~~وإن قال لم آمره فالنكاح يفسخ، وإن قال لم آمره ولكني أرضى به الآن ورضي به
~~الأب فذلك غير جائز لأنهما يريدان إتمام النكاح على عقدة فاسدة.
# PageV04P272
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: إذا زوج الرجل وليته البكر أو الثيب
~~وابنته الثيب أو ابنه البكر أو الرجل الأجنبي في مغيبهم فلا يخلو أمره من
~~ثلاثة أحوال: أحدها أن يزعم في حين العقد أنه أذن له فيه، والثاني أن يزعم
~~أنه لم يؤذن له فيه، والثالث أن لا يذكر إن كان مأذونا له في العقد أو
~~مفتاتا على الغائب فيه، فأما إذا زعم في حين العقد أنه أذن له فيه الغائب
~~أو الغائبة فلا اختلاف أن النكاح لا يفسخ حتى يقدم الغائب ويعرف ما عنده،
~~فإن صدقه فيما ادعى عليه من الإذن جاز النكاح وإن بعد، وإن أنكر وقال: لم
~~آمره ولا أرضى بالنكاح ms1493 حلف ولم يلزمه، وقيل لا يمين عليه، وإن قال لم آمره
~~ولكني أرضى بالنكاح جاز النكاح في القرب دون البعد على المشهور في المذهب،
~~وهو مراده في هذه الرواية لأن قوله فيها وإن قال لم آمره ولكني أرضى به
~~الآن ورضي به الأب فذلك غير جائز معناه إذا بعد الأمد، وقد مضى فوق هذا ما
~~في ذلك من الاختلاف، وأما إن زعم حين العقد أنه لم يؤذن له فيه وأنه مفتات
~~في عقده فالنكاح فاسد قرب أو بعد، ولا اختلاف في ذلك، وقد مضى وجه ذلك،
~~وأما إن عقد وسكت ولم يبين شيئا فهو محمول على أنه وكل حتى يثبت خلاف ذلك،
~~وذلك بين من قوله في هذه الرواية ولا يؤخذ بقول الخاطب حتى يكون في ذلك
~~الثبت الذي لا شك فيه، ولا خلاف في هذا أحفظه نصا، قال أصبغ في كتاب محمد:
~~وكذلك أحسبه قال في الرجل يزوج ابنة الرجل البكر، وقال محمد ذلك في الأب في
~~ابنته البكر والسيد في أمته أثقل فيهما من غيرهما، وفي سماع أصبغ عن أشهب
~~أن النكاح لا يجوز على حال، وإن زعم المزوج أن الأب وكله على ذلك وإن صدقه
~~الأب فلا يصدق، فحمله على الافتيات حتى يثبت أنه وكله على تزويجها قبل عقد
~~النكاح، وهو الذي يأتي على مذهب ابن القاسم في المدونة لأنه قال فيها: إن
~~زوج الأخ أخته البكر في حجر أبيها لم يجز وإن أجازه الأب إلا أن يكون
~~كالولد القائم بأمره المدبر لشأنه،. وذهب أبو إسحاق التونسي إلى أنه لا فرق
~~في القياس بين ذلك، فإما أن يحمل الأمر على التوكيل في الجميع فيجوز، وإما
~~أن يحمل على الافتيات في الجميع فلا يجوز، وبالله التوفيق.
# PageV04P273
### | مسألة: تزوج امرأة على أن يعتق أباها فاشتراه فأعتقه ثم طلقها قبل أن يبني بها
# مسألة قال مالك: ومن تزوج امرأة على أن يعتق أباها فاشتراه فأعتقه ثم
~~طلقها قبل أن يبني بها أن عليها نصف قيمته وجاز العتق. قال ابن القاسم: ms1494 لا
~~يجوز هذا النكاح لأنه لم يصل إليها شيء من المهر، إنما هو أعتقه، وله
~~ولاؤه، وأرى أن يفسخ، وإن دخل بها أعطيت صداق مثلها وثبت النكاح، ولا يرجع
~~عليها بشيء. قال ابن القاسم: أخبرني بهذا من أثق به من أصحاب مالك أن عليها
~~نصف قيمته ثم أخبرني بها بعض جلساء مالك أنه قال: لا أرى أن يرجع عليها
~~بشيء. وقوله الأول أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قوله في السؤال فاشتراه يدل على أنه لم يكن في ملكه يوم
~~عقد النكاح، وهذا فيه نظر لأن المعروف من قول مالك - رحمه الله - أنه لا
~~يجوز النكاح على عبد فلان، وقد جوزه مالك في هذه المسألة إذ لم ير النكاح
~~فاسدا بدليل أنه أوجب للزوج الرجوع عليها في الطلاق بنصف قيمته وجوز العتق
~~على حكم النكاح الصحيح لأن النكاح الفاسد لصداقه لا يجب فيه الصداق إلا
~~بالدخول، فلو كان عنده فاسدا لم يوجب عليها شيئا في الطلاق قبل الدخول لأنه
~~هو أعتقه ولم تقبض هي شيئا ولا وجب له عليها جميع قيمته من أجل أنه لما
~~أعتقه بأمرها فكأنها قد قبضته وأعتقته، وقد روى أبو عبيد عن مالك أن النكاح
~~على عبد فلان جائز، فعلى هذا يأتي في هذه الرواية، وإنما جوز مالك النكاح
~~في هذه المسألة وإن كانت المرأة لم تملكه ولا كان لها ولاؤه لأنه مال من
~~ماله بعد الشراء لو قال أعطيك مالا على أن تعتقه ويكون ولاؤه لك لجاز ذلك
~~وصح له أخذ ما سمت له من المال، فهو لم يرض أن يخرجه عن ملكه إلا بأخذ
~~بضعها في النكاح وإن لم يملكه طرفة عين ولا وصل إليها شيء من المهر، فلا
~~بأس به، ألا ترى أنهم جوزوا أن تقول المرأة: أتزوجك على أن تهب عبدك لفلان
~~أو تتصدق به عليه وإن لم يملكه ولا وصل إليها شيء من المهر، فهذا وجه قول
~~مالك في هذه المسألة، وعلل ابن القاسم فساد
# PageV04P274
# النكاح عنده بأنه لم يصل إليها ms1495 من المهر شيء، قال: وإنما هو أعتقه، وله
~~ولاؤه. فعلى قوله لو تزوجها على أن يعتق عنها أباها ويكون لها ولاؤه لجاز
~~النكاح خلاف قول ابن الماجشون في الواضحة، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
~~أحدها أن النكاح جائز على أن يعتق أباها عن نفسه أو عنها، وهو قول مالك في
~~هذه الرواية، والثاني أن النكاح لا يجوز على أن يعتق أباها لا عن نفسه ولا
~~عنها وهو قول ابن الماجشون، والثالث أنه إن تزوجها على أن يعتقه عن نفسه لم
~~يجز النكاح وإن تزوجها على أن يعتقه عنها جاز النكاح، وهو مذهب ابن القاسم
~~في هذه المسألة على أصله في المرأة تقول لسيد زوجها أعتق عبدك عني ولك ألف
~~درهم أن النكاح ينفسخ، وما حكاه ابن القاسم من اختلاف قول مالك في وجوب
~~الرجوع له عليها في الطلاق بنصف قيمته ليس في المسألة المتقدمة المذكورة
~~إنما هو في مسألة المدونة في الذي تزوج المرأة على أبيها أو على أخيها أو
~~على من يعتق عليها ثم يطلقها قبل البناء بدليل اختيار ابن القاسم لقول مالك
~~الأول كما اختاره في المدونة فيها، لأن المسألة المتقدمة المذكورة لا يوجب
~~ابن القاسم للزوج فيها قبل الدخول شيئا من أجل أنه نكاح فاسد عنده، فوهم
~~العتبي في سياقته عليها، ولا اختلاف بينهم إذا تزوجها على أبيها أو على
~~أخيها أو على من يعتق عليها في أن النكاح جائز ويعتق عليها علما أو جهلا أو
~~علم أحدهما دون الآخر، بكرا كانت أو ثيبا، قاله ابن حبيب في الواضحة. وهذا
~~في البكر إذا لم يعلم الأب أو الوصي، وأما إذا علم فلا يعتق عليها، واختلف
~~هل يعتق عليه هو أم لا على قولين، وإذا أعتق عليها ولم تعلم وقد علم الزوج
~~رجعت عليه بقيمته لأنه غار، وقد قيل إنه لا يعتق عليها إذا غرها به ويرد
~~إليه ويكون عليه لها قيمته أو نصف قيمته إن طلقها قبل البناء، اختلف في ذلك
~~قول ابن الماجشون، وقال ابن كنانة: ms1496 إذا غرها يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده
~~ويكون لها صداق المثل وتغرم له قيمته ويعتق عليها، وأما إن علمت ولم يعلم
~~الزوج فلا رجوع لها عليه، وله هو إن لم يعلم علمت هي أو لم تعلم إن لم يكن
~~لها مال أن يرد عتقه ليباع في جهازه وأن يرجع في نصفه إن طلقها قبل الدخول
~~والحمد لله.
# PageV04P275
### | مسألة: ينكح الرجل الأمة نفسه التي قد أخدمها حياته
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال لا أحب أن ينكح الرجل الأمة نفسه
~~التي قد أخدمها حياته وإن رضي بذلك الذي أخدمها لأنه بمنزلة الشريك ينكح
~~حصة شريكه.
# قال محمد بن رشد: إنما كره له أن يتزوجها لأنه من أجل أن له بوجوب خدمتها
~~له حياته شبهة تسقط عنه الحد لو زنى بها عنده، قال ابن القاسم في سماع محمد
~~بن خالد من كتاب الخدمة وإن تعمد ذلك بمعرفة كالأمة بين الشريكين فجرى على
~~أصله، ومن يوجب عليه الحد إن زنى بها ولا يعذره بالجهالة وهو مذهب أشهب
~~وابن الماجشون ومطرف وأبي المصعب ومحمد بن سلمة يجيز له نكاحها، وهو
~~القياس، وابن وهب يفرق في إيجاب الحد عليه إن زنى بها بين أن يعذر بالجهالة
~~أو لا يعذر، ولو كانت الخدمة مدة من الزمان يسيرة ولم تكن حياته لحد في
~~الزنى باتفاق، وكان له أن يتزوجها.
### | مسألة: نكح بأرؤس ولم يبين حمران ولا سودان
# مسألة قال مالك: وإن نكح بأرؤس ولم يبين حمران ولا سودان، فلها نصف
~~القيمتين، قال سحنون: ينظر إلى البلد، فإن كان رقيقهم الحمران كان عليه
~~الحمران، وإن كان سودان فسودان، قال سحنون: ويعطي الإناث من الرقيق ولا
~~يعطي الذكور، وقال: وإن كان رقيق البلد حمران وسودان كان عليه نصف الرقيق
~~من الحمران والنصف من السودان.
# قال محمد بن رشد: إنما يكون له نصف القيمتين إذا كان رقيق البلد الذي
~~يتناكحون عليه حمرانا وسودانا، وكان أصدقها عبدا واحدا أو ثلاثة أعبد، فإن
~~كانوا ثلاثة كان عليه رأس من أوسط هذا ms1497 الجنس، ورأس من أوسط هذا الجنس
~~الآخر، ثم يكون عليه في الثالث نصف قيمة هذا الجنس يوم وقع النكاح ونصف
~~قيمة هذا الجنس الآخر، وكذلك إذا أصدقها رأسا واحدا
# PageV04P276
# للضرر في الاشتراك، والقيمة في ذلك يوم وقعت العقدة بينهما، أمسك أو طلق،
~~قال ابن القاسم في رسم الجواب من سماع عيسى: والأشبه أن يأتي بعبد من هذا
~~الجنس وبعبد من الجنس الآخر، فيكون شريكا لها فيهما على ما روى أصبغ عن ابن
~~القاسم في كتاب الجنايات في الذي يقطع أنملة رجل، أنه يأتي بالعشرة من
~~الإبل دية للإصبع، كلها على أسنانها، فيكون المقطوع شريكا له فيها بقدر دية
~~الأنملة، ثم يقتسمان بعد أو يبيعان، وإيجاب القيمة في ذلك يأتي على قولهم
~~في الخلطاء: يجب عليهم سن واحدة في الزكاة، فقف على ذلك، ولو سموا في ذلك
~~ثمنا لحكم به ولم يرجع في ذلك إلى القيمة، على ما سيأتي القول عليه في رسم
~~الجواب من سماع عيسى، إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل خمسون دينارا فخطب إليه ابنته مقابل الخمسين
# مسالة
# وقال مالك في رجل كانت له على رجل خمسون دينارا، فخطب إليه ابنته أو أخته
~~على أن يضع عنه الخمسين. فكره مالك ذلك، وأن يؤخر إلى أجل أبعد من الأجل
~~الذي يحل فيه ذلك أيضا، قال ابن القاسم: أما إذا وقع النكاح على أن يضع فهو
~~بمنزلة الحباء الذي يشترط المنكح، فأراه للمرأة ويثبت النكاح، وأما تأخير
~~الأجل فإنه حرام، وأرى أن يفسخ ذلك قبل الدخول وإن دخل بها رأيت أن تعطى
~~صداق مثلها ويرد المال إلى أجله.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة عندي أن مالكا - رحمه الله - تكلم على
~~أن الولي اشترط ذلك على الزوج في العقد دون تسمية الصداق فكره ذلك إذ لا
~~تأثير له في فساد العقد إذ لم يقع عليه الصداق وهو في التأخير أشد، فيمضي
~~النكاح وتسقط الوضيعة والتأخير، وتكلم ابن القاسم على أنه زوجه بصداق مسمى
~~على ذلك، فوجب ms1498 أن تكون الوضيعة كالحباء يشترطه الولي يجب للمرأة على وليها
~~إن أحبت اتباعه به ويثبت النكاح وأن يكون التأخير فسادا في الصداق لأنه حط
~~منه بسببه، فوجب أن يفسخ النكاح قبل
# PageV04P277
# الدخول، وأن يكون فيها صداق المثل بعد الدخول، ظاهر قوله بالغا ما بلغ،
~~كان أقل من المسمى أو أكثر منه، ويأتي على قياس المشهور من قوله في البيع
~~والسلف، أن يكون لها بعد الدخول الأكثر من صداق مثلها أو المسمى، ويفسخ قبل
~~الدخول على كل حال وفي كل قول، بخلاف البيع والسلف الذي يثبت إذا رضي مشترط
~~السلف بتركه من أجل أنه بين المتبايعين وليس هو هاهنا بين الزوجين، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: جارية بكر حلفت على رجل أن عليها بدنة وكل ما تملك صدقة إن نكحته
# مسألة قال مالك في جارية بكر حلفت على رجل أن عليها بدنة وكل ما تملك
~~صدقة إن نكحته، فزوجها إياه أبوها ولم يؤامرها، فإن النكاح جائز ولا عتق
~~عليها وهي مولى عليها في حجر أبيها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا عتق عليها، خلاف ما في آخر سماع ابن
~~القاسم من كتاب النذور، مثل قول سحنون فيه، لأن ذلك إنما سقط عنها من أجل
~~التحجير اللازم لها في مالها لا من أجل أن الأب أكرهها على النكاح بما له
~~من الحق في ذلك، إذ ليس ذلك مما يسقط عنها الحنث عنده على مذهبه في الحالف
~~على أن لا يفعل فعلا، فقضى به عليه السلطان، في المدونة وغيرها خلافا لابن
~~الماجشون.
### | الرجل يزوج ابنه صغيرا ويشترط على الأب نفقة امرأته
# ومن كتاب أوله حلف أن لا يبيع رجلا سلعة سماها قال: وسئل مالك عن الرجل
~~يزوج ابنه صغيرا، ويشترط على الأب نفقة امرأته، قال: لا خير في هذا، قال
~~عيسى: سألت ابن القاسم عن هذا إذا وقع فقال: إن كان ذلك قبل أن يدخل فسخ،
~~وإن دخل بها جاز، وكانت النفقة على الزوج، وقد قال مالك: رأيت لو مات الأب
~~كان يوقف لها ms1499 ماله، ولو كان عليه دين لكانت تحاص به الغرماء استنكارا لذلك،
~~قلت له: فعبده؟ قال: لا خير في هذا، ولو
# PageV04P278
# كان هذا لجاز في الحميل أن يتحمل بالنفقة، وقال ابن القاسم: قال لي هذا
~~وما أشبهه، إلا أنه أكثر الكلام فيه على وجه الكراهية.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن المواز قول مالك: اختلف في اشتراط النفقة في
~~النكاح على أب الصغير حتى يكبر، أو على ولي المولى عليه حتى يرشد، فمرة
~~أجازه، ومرة كرهه، وقال بكل قول كثير أيضا من أصحاب مالك، وحكى ابن حبيب
~~إجازة ذلك أيضا عن مالك من رواية ابن الماجشون وابن وهب عنه، وزاد أن ذلك
~~لازم ما عاش الأب وكان الزوج مولى عليه، وإنما وقع الاختلاف في المسألتين
~~من أجل أنه لم يقع في الشرط بيان إن مات الأب قبل بلوغ الصغير أو الولي قبل
~~رشد اليتيم فسقطت النفقة بموتهما، هل تعود في مال الصغير ومال اليتيم أو لا
~~تعود في مالهما إلى بلوغ الصغير منهما ورشد اليتيم، ولو وقع الشرط بإفصاح
~~وبيان أنه لا نفقة على الصغير حتى يبلغ، عاش الأب أو مات قبل ذلك، ولا على
~~اليتيم حتى يرشد عاش الولي أو مات قبل ذلك، لكان النكاح فاسدا باتفاق
~~لانعقاده على غرر، إذ قد يموت الأب قبل بلوغ الصبي أو الولي قبل رشد
~~اليتيم، فلا يكون للزوجة نفقة، ولو وقع أيضا بإفصاح وبيان أن النفقة تعود
~~في مال الصغير إن مات الأب قبل بلوغه وفي مال اليتيم إن مات وليه قبل رشده،
~~لكان النكاح جائزا باتفاق، إذ لا ضرر على الزوجة في الشرط على هذا الوجه
~~ولا منفعة لها فيه، وإنما منفعته للصغير واليتيم بما التزم لهما من الإنفاق
~~على زواجهما وتدبير أموالهما، فلما وقع الشرط مبهما محتملا للصحة والفساد
~~حمله في أحد القولين على الصحة حتى يعلم فساده، ووجه ذلك أن النكاح قد
~~انعقد فوجب ألا يفسخ إلا بيقين؛ وفي القول الثاني على الفساد حتى تعلم
~~صحته، ووجه ذلك أن النكاح ms1500 لما انعقد بين المتناكحين على الشرط دل على أن
~~للزوجة في ذلك مدخلا، فوجب فساده، وقال ابن القاسم على القول بفساد النكاح:
~~إنه إن دخل بها جاز النكاح وكانت النفقة على الزوج، ولم يبين إن كانت ترد
~~إلى صداق مثلها أو يكون لها الصداق المسمى، وإرادته أن يكون لها صداق مثلها
~~لأن الشرط له تأثير في الصداق إذا وقعت التسمية عليه، وهو الذي في الواضحة.
~~ولو اشترطت النفقة
# PageV04P279
# في أصل العقد على غير الزوج، والزوج كبير مالك لأمر نفسه، لكان النكاح
~~فاسدا يفسخ قبل الدخول، قال ابن حبيب عن مالك: إلا أن ترضى المرأة أن تكون
~~نفقتها على الزوج، وذلك على القول في وجوب التخيير قبل البناء في النكاح
~~الذي يقع بصداق بعضه مؤخر إلى أجل مجهول، ويثبت بعد البناء وتكون النفقة
~~على الزوج، ولا يدخل الاختلاف الذي دخل في المسألة الأولى في هذه المسألة
~~لظهور الغرر والفساد فيها بخلاف المسألة الأولى، وكذلك لا يجوز النكاح بشرط
~~على أن يعطي الزوج بالنفقة حميلا، وإنما لم يجز ذلك لأن النفقة ليست بدين
~~ثابت في ذمة الزوج كالصداق في النكاح والثمن في البيع، فيجوز اشتراط الحميل
~~فيه، وإنما هو حق أوجبه الله للزوجات على أزواجهن، قيل: بحق العصمة، وقيل:
~~بحق الاستمتاع بالزوجة، فإن عجز عنه لم يتبع به ذمته وكانت الزوجة بالخيار
~~بين أن ترضى بالمقام معه على غير نفقة أو يفارقها، فإن اشترط الحميل بذلك
~~كان النكاح فاسدا يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده وتسقط الحمالة، ويكون للمرأة
~~صداق مثلها؛ لأن للشرط فيه تأثيرا إذ لم ترض بالتسمية إلا من أجل ما
~~اشترطته من الحمالة.
# ولو وقع الشرط في مسألة اشتراط النفقة على غير الزوج ببيان أن الذي اشترط
~~عليه الإنفاق وإن مات أو طرأ عليه دين أو ما يبطل النفقة عندما رجعت على
~~الزوج، لكان النكاح جائزا على قياس ما ذكرناه، وقد قيل: إنه نكاح يفسخ على
~~كل حال؛ لأن شرط النفقة على غير الزوج خلاف لسنة المسلمين في النكاح، فهو ms1501
~~نكاح فاسد يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده ويسقط الشرط، ويكون للمرأة صداق
~~مثلها إن كانت التسمية على الشرط، وإلى هذا نحا أبو بكر الأبهري في كتابه،
~~والذي قلناه أبين وأظهر في المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يريد أن يزوج بنت الأخ ولا يعرفها أحد من الناس
# مسألة وسئل عن الرجل تكون عنده المرأة لا يعرفها أحد غيره مثل بنت الأخ
~~وما أشبه ذلك، وهو يريد أن يزوجها ولا يعرفها أحد من الناس، كيف يشهد
~~عليها؟ قال: يدخل عليها من لا يحتشم منه، ثم
# PageV04P280
# يشهد على رؤيتها ثم يزوجها، ولقد استشارني الحسن بن يزيد في جارية كان
~~يليها من آل أبي طالب، فأشرت عليه أن يرسل إليها من يرضى فيشهد عليها،
~~فأرسل إليها رجلين فشهدا عليها ثم زوجها، قال عيسى: قال لي ابن القاسم: قال
~~مالك: ولم يعرفها الشهيدان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إنه إذا لم يوجد من يعرفها فلا بد أن
~~يشهد على رؤيتها من لا يحتشم منه، فتسفر لهم عن وجهها ليثبتوا عينها كيما
~~إن أنكرت بعد أن شهدوا عليها أنها هي التي أشهدتهم فيلزمها النكاح، وأما إن
~~وجد من العدول من يعرفها فلا ينبغي لمن لا يعرفها أن يشهد عليها، فإن شهد
~~عليها من لا يعرفها، وجد من يعرفها أو لم يوجد، فلا يصح لهم أن يشهدوا على
~~شهادتهم أن فلانة بنت فلان أشهدتهم على الرضى بالنكاح؛ لاحتمال أن لم تكن
~~هي التي أشهدتهم فيموتوا ويشهد على شهادتهم، فيلزم نكاحا لم ترض به ولا
~~أشهدت به على نفسها؛ لأن إشهادهم على شهادتهم بذلك كشهادتهم به عليها عند
~~حاكم، والحقوق بخلاف ذلك، قال مالك: لا أرى أن يشهد الرجل على من لا يعرف،
~~ومثله لأصبغ في الخمسة، قال: وأما الحقوق من البيوع والوكالات والهبات ونحو
~~ذلك، فلا يشهد عليها في شيء من ذلك إلا من يعرفها بعيبها واسمها ونسبها،
~~والفرق بين النكاح وما سوى ذلك من الحقوق أنه يخشى وإن لم يشهدوا على
~~شهادتهم في الحقوق ms1502 أن يموتوا فيشهد على خطوطهم، فتلزم باطلا لم تشهد به على
~~نفسها.
# وعلى ما جرى العمل به عندنا من أنه لا يقضى بالشهادة على خط الشاهد إلا
~~في الأحباس وما جرى مجراها، يستوي النكاح في ذلك وما سواه من الحقوق، ولا
~~يكون على الرجل حرج في أن يضع شهادته على من لا يعرف في الحقوق كما يضعها
~~عليه في النكاح إذا لم يشهد على شهادته بذلك، وقد استجاز ذلك العلماء قديما
~~وأن يقيدا في عقد إشهاد الوثيقة معرفة العين والاسم لما في ذلك من تحصين
~~الحقوق، وأما عند أداء الشهادة فلا يحل للشاهد أن يشهد بإجماع إلا على من
~~يثبت عينه ويعرف أنه هو الذي أشهد دون شك في ذلك ولا ارتياب.
# PageV04P281
### | المرأة من الأعراب زوجت ابنة لها وهي صغيرة محتاجة في بعض المياه
# من كتاب أوله شك في طوافه قال: وسئل مالك عن المرأة من الأعراب زوجت ابنة
~~لها وهي صغيرة محتاجة في بعض المياه، فكتب إليه صاحب ذلك الماء يسأله عن
~~ذلك وقال: إن أمها تقول: إنما زوجتها إنها كانت محتاجة تسأل النساء وتطوف
~~عليهم فزوجتها نظرا لها، وقد عرف الناس ذلك من شأنها أنها كانت ساعية
~~محتاجة تطوف.
# قال مالك: ابنة كم هي؟ قال: ابنة عشر سنين، قال: والجارية راضية؟ قال:
~~نعم راضية بذلك، قال: أراه نكاحا جائزا.
# وقد «بنى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعائشة وهي ابنة تسع سنين أو
~~عشر سنين» قال: ولو كانت صغيرة لم أر ذلك نكاحا، قال سحنون: محمل هذه
~~المسألة على أن الأم وكلت من زوجها من الرجل، وهي مسألة ضعيفة.
# قال محمد بن رشد: إنما قال سحنون في هذه المسألة: إنها مسألة ضعيفة، وإن
~~تأول فيها أن الأم وكلت من زوجها؛ إذ لا يجوز للأم أن توكل من يزوج ابنتها
~~إلا إذا كانت وصية، ولم يراع ذلك مالك على أصله في رواية ابن القاسم عنه،
~~أن المرأة الدنية يجوز أن يزوجها الرجل الأجنبي، ولا أدنى في المرتبة من
~~امرأة ms1503 ساعية تطوف بالأبواب، فإذا زوجها الأجنبي جاز ولم يكن لتقديم الأم في
~~ذلك تأثير، وأجاز النكاح وإن كان مذهبه أن اليتيمة لا يجوز تزويجها قبل
~~البلوغ، لما أخبرته أنها خشيت عليها الضيعة فرأى ذلك كما قالت إذ كانت في
~~سن من يوطأ مثلها، ورأيت العشر سنين ونحوها ممن يوطأ مثلها، بدليل بناء
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعائشة - رضي الله عنها - وهي في هذا
~~السن، قال: ولو كانت صغيرة - يريد في سن لا يوطأ مثلها ولا يشتهى - لم أر
~~ذلك نكاحا، إذ لا يخشى
# PageV04P282
# عليها الضيعة في هذا السن، ولا تدعو الضرورة إلى تزويجها فيه، فهذا وجه
~~تفرقة مالك بين الصغيرة التي لا يوطأ مثلها والبالغة التي يوطأ مثلها،
~~وسأل: هل كانت راضية؟ إذ لا يجوز أحد من أهل العلم للولي أن يزوج يتيمة قبل
~~البلوغ وهي كارهة، إذا كانت قد بلغت من السن ما يعرف به ما يميل به نفسها
~~إليه، مما فيه صلاحها، وما تنفر عنه مما فيه ضرر عليها، ولو كانت كارهة لما
~~جاز النكاح عليها بحال.
# وقد اختلف إذا زوجت اليتيمة قبل البلوغ من غير حاجة تدعو إلى ذلك في
~~المذهب اختلافا كثيرا، فقيل: إن النكاح يفسخ قبل الدخول وبعده، وإن طال
~~وولدت الأولاد، ورضيت بزوجها، وإلى هذا ذهب ابن حبيب في الواضحة وعزاه إلى
~~مالك وأصحابه، وقيل: يفسخ قبل الدخول وبعده، إلا أن يطول بعد الدخول فلا
~~يفسخ، وهو قول ابن القاسم في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، وفي سماع زونان
~~وفي كتاب ابن المواز، وقيل: إنه يفسخ بعد الدخول إلا أن يطول وتلد مع ذلك
~~الأولاد، وهو قول أصبغ، ولم ير الولد الواحد والسنتين في ذلك طولا، وقيل:
~~إن الخيار لها إذا بلغت، فلا يفسخ إذا لم يعثر عليه حتى بلغت فرضيت، أو دخل
~~بها بعد البلوغ وهي عالمة أن لها الخيار، ويفسخ إذا عثر عليه قبل البلوغ،
~~وكذلك إذا بلغت فأنكرت، وإن كان ذلك بعد الدخول، ما لم يطل الأمر بعده، ms1504 وهو
~~الذي يأتي على ما في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب.
# وقيل: إنه يكره النكاح، فإذا وقع لم يفسخ، وهو نص قول مالك في رسم البز
~~بعد هذا، وظاهره في سماع أشهب أيضا، لأنه وقف في التفرقة بينهما ولم يفرق
~~بين قبل الدخول وبعده، وقيل: إنه إن زوجت وقد شارفت الحيض وأنفست، فلا يفسخ
~~النكاح، وهو قول أصبغ في سماعه، خلاف ما له في الواضحة والموازية. فمن قال:
~~إنه يفسخ أبدا، رآه عقدا وقع في غير موضعه ففسد لعقده، ومن قال: إن الخيار
~~لها إذا بلغت، رأى الحق لها في ذلك؛ إذ عقد عليها في حال لا يعرف فيه
~~رشدها، فجعل العقد موقوفا على خيارها إذ لم ينعقد النكاح على خيار، وإنما
~~كان الخيار أمرا أوجبه الحكم،
# PageV04P283
# كالعبد يتزوج بغير إذن سيده والسفيه بغير أمر وليه. وما سوى هذين القولين
~~فلا وجه له إلا الاستحسان؛ مراعاة لقول من يرى للولي إنكاح وليته اليتيمة
~~قبل بلوغها، بظاهر قول الله عز وجل: {وإن خفتم ألا تقسطوا في اليتامى}
~~[النساء: 3] وقوله: {وترغبون أن تنكحوهن} [النساء: 127] وقد قال ابن القاسم
~~في رسم لم يدرك من سماع عيسى: إنه أمر جل الناس قد أجازوه، وقد زوج عروة بن
~~الزبير بنت أخيه وهي صبية ابنه، والناس يومئذ متوافرون، وعروة من هو، وإذا
~~فسخ النكاح على مذهب من يرى فسخه فالفسخ فيه طلاق، وما طلق فيه الزوج قبل
~~الفسخ لزمه، ويكون فيه الميراث بينهما إن مات أحدهما قبل الفسخ، وجميع
~~الصداق المسمى في الموت قبل الدخول وبعده، ونصفه إن طلق قبل الدخول وقبل
~~الفسخ.
### | مسألة: أوصى عند موته بميراث ابنة له صغيرة أن يدفع إلى رجل هل له تزويجها
# مسألة وسئل مالك عن رجل أوصى عند موته بميراث ابنة له صغيرة أن يدفع إلى
~~رجل [أترى أن يلي بضعها في إنكاحها؟ قال: لا أرى ذلك حسنا، ولو رفع ذلك إلى
~~السلطان ينظر فيه، قلت: فإن أباها قد أوصى بتزويجها وتعجيل ذلك، وهي ابنة
~~ثماني سنين، فقال: ms1505 أرى أن يعجل ذلك، فقيل له: إنها ابنة ثماني سنين، فقال:
~~أليس قد أوصى أبوها بذلك؟ قال: نعم، فأرى أن يفعل ذلك، فقيل له: فإن معها
~~حاضنة لها تقوم عليها، أفترى أن ينفق عليها من مالها؟ قال: نعم، أليس لها
~~ما يحملها؟ قالوا: لها غلة وهي قليلة، قال: أرى أن ينفق عليها وهي ( ... )
~~وتكفلها وتكفل مؤونتها. قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى بميراث ابنة له
~~صغيرة أن
# PageV04P284
# بدفع إلى رجل، إني لا أرى ذلك حسنا، فيما سئل عنه من ولاية بضعها في
~~النكاح، ليس معناه أنه استحسن أن يلي العقد عليها ولا يرفع ذلك إلى
~~السلطان، وإنما معناه إني لا أرى إمضاء ذلك حسنا إن فعل، بدليل قوله: لو
~~رجع ذلك إلى الإمام ينظر فيه، لأن معناه: ولو رفع ذلك إلى الإمام ينظر فيه
~~لكان أحسن، ويؤيد هذا قوله في المدونة فيمن أوصى إلى رجل أن يتقاضى دينه
~~ويبيع تركته: لو زوج بناته لرجوت أن يكون واسعا، ولكن أحب إلي أن يرفع ذلك
~~إلى السلطان حتى ينظر فيه، والقياس ما قاله ابن حبيب أنه إذا قال: فلان وصي
~~على مالي، فليس بوصي على الولد في تزويجهم؛ وإنما يكون وصيا في تزويجهم إذا
~~قال: فلان وصيي، ولم يزد، أو قال: فلان وصيي على بضع بناتي، وقوله: إذا
~~أوصى بتزويج ابنته وتعجيل ذلك وهي بنت ثماني سنين، إن وصيته جائزة، يريد:
~~سمى له الزوج أو فوض إليه الرضا؛ لأن ابن حبيب حكى عن مالك وأصحابه أنه
~~قال: إذا قال له: زوج ابنتي من فلان أو ممن ترضى، نزل في ذلك بمنزلته وكان
~~له أن يزوجها قبل بلوغها وبعد بلوغها بغير مؤامرتها، وإنما الذي لا ينزل في
~~ذلك بمنزلته ويكون أحق بتزويجها من الأولياء بعد بلوغها ومؤامرتها إذا قال:
~~فلان وصيي فقط، أو قال: فلان وصيي على بضع بناتي، قال: وسواء كانت بناته
~~أبكارا أو ثيبات، قال: وكذلك كل من كانت ولاية تزويجها إلى الموصي فالوصي
~~أحق بتزويجهم من الأولياء إذا ms1506 قال: فلان وصيي، ولم يزد على ذلك، وقال
~~سحنون: ليس بولي في الثيب التي لا ولاية له عليها، وقال أصبغ: الولي أولى
~~منه، وروى علي بن زياد عن مالك في رجل أوصى بابنته إلى رجل وأمره أن يزوجها
~~إذا بلغت رجلا سماه، أن ذلك ليس بجائز عليها إذا بلغت فكرهت ذلك، وليس
~~بمنزلة إنكاح الأب إياها إذا بلغت وهي كارهة، لأن الرجل قد يكون مرضيا
~~مرغوبا فيه ثم يتحول حاله عن ذلك بعد، ولعل الأب لو عاش حتى تبلغ ابنته لم
~~ينكحها حينئذ، وقد كان قبل ذلك راضيا مغتبطا، ولعله لو عاش لم يكره ابنته
~~على
# PageV04P285
# النكاح وإن كان به راضيا، ولأصبغ ها هنا في بعض الروايات أن وصية الأب
~~جائزة عليها إلا أن يكون الذي أمر بتزويجها منه فاسدا فاسقا شريبا سكيرا،
~~فلا تزوج منه إذا كرهته، أو يكون يوم أمر الأب بتزويجه حسن الحال ثم يخرج
~~إلى الفسق وشرب الخمر والدعارة، فإذا كان هذا وكرهته أبطل الحكم عنها وصية
~~الأب، قال: وعلى الوصي بما يلزمه من النظر لمن يلي أن لا يزوجه وأن يمنعه،
~~ويرفعه إلي من يسقط ذلك عنه من الحكام وإن رضيت به، هذا قوله مختصرا وفيه
~~اضطراب فتدبره.
# وإيجابه للحاضنة النفقة في مال المحضونة خلاف ما في طلاق السنة في رسم شك
~~من سماع ابن القاسم، وفي أول رسم من سماع أشهب، والاختلاف في هذا جار على
~~اختلافهم في الحضانة هل هي من حق الحاضن أو من حق المحضون، فمن رآها من حق
~~المحضون أوجب للحاضن أجره في حضانته، وكذا في سكناه معه، ومن رآها من حق
~~الحاضن، لم يوجب له ذلك لأنه لا يستقيم أن يكون من حقه أن يكفله ويؤويه إلى
~~نفسه، ويجب له بذلك عليه حق، وفي سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا تفرقة لا
~~تخرج عن القولين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة وشرط لها إن تزوج عليها أو تسرر فأمرها بيدها
# مسألة وسئل مالك عن رجل تزوج امرأة وشرط لها ms1507 إن تزوج عليها أو تسرر
~~فأمرها بيدها، فأقامت معه نحوا من سنة يطؤها في ذلك، ثم قالت له: ألم تكن
~~جعلت لي إن تزوجت علي أو تسررت فأمري بيدي؟ فقال: بلى، فقالت: إن فعلت فقد
~~اخترت نفسي ثلاثا، ثم بدا لها بعد ذلك أن تأذن له، وحرم ولدها فأحبت أن
~~توسع عليه فأذنت له، قال مالك: ما أرى أن تفعل ذلك، فقيل له إنه: قد تسرر
~~عليها حين أذنت له، قال: فأرى أن يعتزل امرأته، قيل له: أيخلي سبيلها؟ قال:
~~نعم، قال ابن القاسم: ويفارقها ثلاثا ولا محل له، قال ابن القاسم: وقال لي
~~الليث بن سعد مثله.
# PageV04P286
# قال محمد بن رشد: في سماع أصبغ عن أشهب خلاف هذا، أن الطلاق باطل لا
~~يلزم، لأنها قضت قبل أن يجب لها القضاء، فلم يكن ذلك لها، كما قال: إنها
~~إذا أذنت له فتزوج أو تسرى، كان لها أن تقضي إن تزوج أو تسرى لأنها أسقطت
~~حقها قبل أن يجب لها، وقد مضى القول على هذا في أول رسم من السماع.
### | مسألة: ابنتي عم أيجمعان في النكاح
# مسألة وسئل مالك عن ابنتي عم أيجمعان؟ فقال: ما أعلم حراما. قيل له:
~~أفتكرهه؟ فقال: إن ناسا ليقولونه، وقال لنا قبل ذلك: وغيره أحسن منه، قال
~~ابن القاسم: وهو حلال لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، لأن النهي إنما ورد عن النبي - عليه
~~السلام - في الجمع بين ذوات المحارم بيانا لما في كتاب الله عز وجل من
~~النهي عن الجمع بين الأختين؛ إذ هما ذوات محارم، وابنتا العم إذا لم يكونا
~~أختين لا حرمة بينهما، لو كان أحدهما رجلا جاز له أن يتزوج الأخرى، فمن كره
~~الجمع بينهما إنما اتقى ذلك من ناحية العداوة التي تتقى أن تقع بينهما
~~بذلك، ولا ينبغي أن يكون التقاطع بين ذوي الأرحام، والله الموفق.
### | مسألة: الخصيان أيدخلون على النساء ويرون شعورهن
# مسألة وسئل مالك عن الخصيان أيدخلون على النساء ويرون شعورهن؟ فقال: أما
~~الأحرار فلا، ms1508 وأما العبيد فلا أرى به بأسا، كان لها أو لزوجها أو لغيره،
~~إذا كان وغدا، وكرهه إذا كان له منظر، وسئل عن الخصي إذا كان خادم الرجل في
~~منزله أيرى فخذه مكشوفا عنها؟ فقال: ذلك خفيف. قال: وسئل عن خادم المرأة
~~ترى فخذ الرجل منكشفا قال: لا ليست له، قال الله تبارك وتعالى:
# PageV04P287
# {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] فخادم امرأته كغيرها في هذا.
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك الخصيان من غير أولي الإربة من الرجال الذين
~~أباح الله للنساء أن يبدين لهم زينتهن، إذ قد يحتاج الخصي إلى أشياء من
~~أمور النساء ويتزوج، ولعله إنما خصي بعد أن اطلع على عورات النساء وعرف
~~محاسنهن، وإذا كان النبي - عليه السلام - قد نهى أزواجه من أن يدخلن
~~المخنثين عليهن لما سمعه من فطنتهم لمحاسن النساء، فالخصيان بالمنع من
~~الدخول على النساء أولى، وهم بذلك أحرى، واستخف أمر العبيد منهم إذا كانوا
~~أوغادا ولم تكن لهم مناظر، كانوا للمرأة أو لزوجها أو لغيرهما؛ استحسانا،
~~والقياس ما في رسم طلق بعد هذا من التفرقة بين أن يكون الخصي لها أو لزوجها
~~أو لغيرهما؛ إذ لم يجعله من أولي الإربة.
# وقد اختلف في غير أولي الإربة الذين عناهم الله بقوله: {أو التابعين غير
~~أولي الإربة} [النور: 31] فقيل: هو الأحمق والمعتوه الذي لا يهتدي لشيء من
~~أمور النساء، وقيل: هو الحصور والعنين الذي لا ينتشر ولا حاجة له في
~~النساء، ولما كان الخصي مثله في المعنى، استخف مالك في هذه الرواية أن يدخل
~~على المرأة إذا كان عبدا وغدا، وإن لم يكن لها ولا لزوجها، على أصله في
~~مراعاة الخلاف، واستخف أن يرى فخذ الرجل مكشوفا عنها لما جاء من أن الفخذ
~~ليس بعورة، وأما رؤية خادم المرأة فخذ الرجل منكشفا عنها فالمنع في ذلك بين
~~لأن حكم المرأة في النظر إلى الرجل الأجنبي كحكم الرجل في النظر إلى ذوات
~~محارمه، بدليل إباحة النبي - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس أن تعتد
~~عند ms1509 ابن أم مكتوم الأعمى، ولا يجوز للرجل أن ينظر إلى فخذ أمه، وقد قيل:
~~إنه لا يجوز للمرأة أن تنظر من الرجل إلا إلى ما يجوز للرجل أن ينظر من
~~المرأه، ومن حجة هذا القائل أن الله تعالى قال: {وقل للمؤمنات يغضضن من
~~أبصارهن} [النور: 31] كما قال:
# PageV04P288
# {قل للمؤمنين يغضوا من أبصارهم} [النور: 30] فوجب أن يتساووا فيما يجب
~~عليهم من غض أبصارهم، ولا يلزمه ذلك لأن كل واحد منهم أمر أن يغض بصره عما
~~لا يحل له النظر إليه، على ما بينته السنة، وما روي «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال لميمونة وأم سلمة إذ قالتا له وقد أمرهما أن يحتجبا من ابن
~~أم مكتوم: أليس هو أعمى لا يبصرنا؟ أفعمياوان أنتما؟ ألستما تبصرانه» هو
~~خاص في أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - بدليل حديث فاطمة، والله أعلم
~~وبه التوفيق.
### | مسألة: النساء يطرفن أصابعهن بالحناء
# مسألة وسئل عن النساء يطرفن أصابعهن بالحناء، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وجه السؤال عن هذا أن السائل خشي أن يكون ذلك من ناحية
~~الوشم والتغيير لخلق الله الذي جاء فيه ما جاء، روي أن «عبد الله بن مسعود
~~قال: لعن الله الواشمات والمستوشمات والمتنمصات والمتفلجات للحسن المغيرات
~~خلق الله، ما لي لا ألعن من لعن النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو في كتاب
~~الله: {وما آتاكم الرسول فخذوه} [الحشر: 7] » فلم يره من ذلك، لأنه إذا جاز
~~للمرأة أن تخضب جميع يديها بالحناء جاز لها أن تخضب منهما ما شاءت، أطراف
~~أصابعها أو غير ذلك؛ إرادة التزين لزوجها، هذا الذي ذهب إليه مالك - رحمه
~~الله -، وقد جاء فيه النهي عن عمر بن الخطاب، روي عنه أنه خطب فقال: يا
~~معشر النساء، إذا اختضبتن فإياكن والنقش والتطريف ولتختضب إحداكن يديها إلى
~~هذا، وأشار إلى موضع السوار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة بدروع وقراقل وثياب
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة بدروع وقراقل وثياب
# PageV04P289
# يدفعها إليها أتلبسها؟ قال: نعم إن بنى ms1510 بها، قال: نعم هي مثل الدراهم،
~~قال ابن القاسم: يريد أن ينتفع بالشيء الخفيف منها مخافة أن يطلقها.
# قال محمد بن رشد: فلو لبستها حتى أبلتها ثم طلقها لوجب عليها نصف قيمتها
~~على هذه الرواية، خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك وغيره، وخلاف ما
~~في رسم الطلاق الأول من سماع أشهب من كتاب طلاق السنة، وخلاف ظاهر ما في
~~المدونة لابن وهب. وهذا الاختلاف عندي جار على اختلافهم في وجوب النفقة على
~~الزوج بالعقد وإن لم يدع إلى الدخول، فمن أوجب عليه النفقة والكسوة لم
~~يلزمها فيما أبلت من الكسوة باللباس شيئا لأن ذلك كان واجبا لها عليه عنده،
~~وكذلك ما أكلت من الصداق قبل الدخول يجري على هذا الاختلاف، بخلاف ما أدت
~~منه في دين عليها، وسيأتي القول عليها في رسم نذر سنة.
### | مسألة: تزوجها وشرط لها إن هو تسرر ما عاشت فكل امرأة يتزوجها طالق البتة
# مسألة وسئل مالك عن رجل تزوج امرأة وشرط لها وكتب عليه كتابا إن هو تسرر
~~أو تزوج ما عاشت، فكل امرأة يتزوجها طالق البتة، وكل جارية يتسررها حرة
~~لوجه الله العظيم، فطلقها البتة، ثم إنها تزوجت رجلا، ثم طلقها، ثم تزوجها
~~بعدما طلقها، ثم أراد أن يتزوج أو يتسرر، فقامت عليه بكتابها وقالت: قد
~~قلت: ما عشت، فليس لك أن تتزوج ما عشت ولا تتسرر، وقال الرجل: ليس هذا الذي
~~أردت، إنما أردت ما كانت تحتي، ولم أرد أن أطلقك وأقيم لا أتزوج ولا أتسرى،
~~قال مالك: أرى أن ينوى ويكون ذلك له، قال ابن القاسم: وقد قال هذا القول
~~قبل ذلك بسنين سواء.
# قال محمد بن رشد: جوابه في هذه المسألة على القول بأن اليمين على نية
~~الحالف لا على نية المحلوف له، وتنويته إياه مع أن ذلك شرط عليه في أصل
# PageV04P290
# النكاح، خلاف أصله في المدونة، فمن شرط لامرأته أن أمرها بيدها إن تزوج
~~عليها أنه ليس له أن يناكرها، وقوله: إنه ينوي ويكون ذلك له، يريد ms1511 مع
~~يمينه، كذلك في سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق في هذه المسألة
~~إذا تطوع بذلك لامرأته من غير شرط، فهذا أحرى في وجوب اليمين وتنويته إياه
~~مع أنه إنما تزوج عليها وهي في عصمته بعد أن طلقها ثلاثا وبعد أن تزوجت
~~غيره على أصله في المدونة في أن من شرط لامرأته طلاق الداخلة عليها تنحل
~~عنه اليمين لخروج زوجته عن عصمته بالثلاث، خلاف ما حكى ابن حبيب عن مالك من
~~رواية مطرف عنه وعن ابن الماجشون وابن أبي حازم وغيره من كبار أصحاب مالك
~~من أن اليمين لا تنحل عنه لأن الشرط في اليمين في الدخلة وليس فيها. ولو
~~حلف بهذه اليمين متطوعا دون استحلاف ولا شرط لكانت له نيته على ما وقع في
~~كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة، ولا يكون له على القول بأن اليمين على
~~نية المحلوف له وإن لم يكن مستحلفا، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: ينوى،
~~ولا ينوى، والفرق بين الطواعية والشرط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة وشرط لها ألا يخرج بها من المدينة إلا برضاها
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة قال: وسئل عن رجل تزوج امرأة
~~وشرط لها ألا يخرج بها من المدينة إلا برضاها، فإن خرج بها بغير رضاها
~~فأمرها بيدها، فخرج من المدينة على ليلة وأذنت له، ثم قالت له بعد أن خرجت
~~معه وأقام بها في ذلك الموضع: ردني إلى المدينة، أترى لها ذلك؟ قال: نعم
~~أرى لها ذلك.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يكون إنما وجب عليه أن يردها لأن المرأة تقول:
~~إنما أردت بما اشترطت عليك أن لا تخرجني من المدينة إلا برضاي، ألا تسكن في
~~سواها إلا برضاي، فإن كنت قد أذنت لك في أن تخرجني، فلا أرضى أن تسكن بي
~~إلا في المدينة، فإما رددتني إليها وإما كان أمري بيدي،
# PageV04P291
# فرأى ذلك مالك لها، وجعل التمليك على نيتها في ذلك، ويحتمل أن يكون رأى
~~ذلك هو المعنى المقصود إليه بالإخراج لا ms1512 نفس الإخراج، فحمل اليمين على ذلك
~~ولم يلتفت إلى اللفظ، وكذلك قال في رسم المحرم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وإن كان تطوع لها باليمين من غير شرط، فيحتمل أيضا أن
~~يكون جعل اليمين على نيتها لأنها هي المحلوف لها، ويحتمل أن يكون راعى
~~المعنى عنده ولم يلتفت إلى اللفظ؛ وفرق في رسم سلف من سماع عيسى، بين أن
~~يتطوع لها في اليمين أو يكون شرطا عليه في أصل عقد النكاح، فقال: إنه إن
~~كان تطوع لها باليمين لم يكن عليه أن يردها، بخلاف إذا شرط ذلك لها فجعل
~~اليمين في الشرط على نيتها، وفي التطوع على نيته، وروى سحنون عن ابن القاسم
~~في رسم سلف المذكور أنه ليس عليه أن يردها، وإن كان ذلك بشرط على ظاهر
~~اللفظ، ووجه ذلك أنه حمل الشرط على ألا يسكن بها في غير المدينة إلا بعد أن
~~ترضى بذلك، فرأى أنه إذا أذنت له أن يخرجها فقد رضيت أن يسكن بها في غيرها
~~ولم يلتفت إلى تماديها على الرضى بذلك، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
~~أحدها أنه يلزمه أن يردها في الوجهين جميعا، والثاني أنه لا يلزمه أن يردها
~~في الوجهين جميعا، والثالث الفرق بين الشرط والطواعية.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة وشرط لها إن تسرر عليها فامرأته طالق البتة
# مسألة وسئل مالك عن رجل تزوج امرأة وشرط لها إن تسرر عليها فامرأته طالق
~~البتة فلما حضرته الوفاة قال لابن جارية له: هو ابني، قال مالك: أرى أن
~~يلحق به الولد ويكون للمرأة ميراثها.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن الرجل إذا استلحق ابنا في
~~مرضه لحق به، فيلحق به الولد وتكون أمه أم ولد حرة من رأس المال، ويكون
~~للمرأة ميراثها، لأنه كالمطلق في المرض إذ لم يعلم ما قال إلا بقوله في
~~مرضه الذي مات منه، ولو صح من مرضه لبانت منه بإقراره ولم تحل له إلا بعد
~~زوج، وبالله التوفيق.
# PageV04P292
### | مسألة: النصراني يسلم وله ms1513 أخت نصرانية فتريد التزويج أيزوجها هو
# مسألة وسئل عن النصراني يسلم وله أخت نصرانية فتريد التزويج، أيزوجها
~~أخوها هذا المسلم؟ قال: أمن نساء أهل الجزية هي؟ قالوا: نعم، قال: لا
~~يزوجها، قال الله تعالى: {ما لكم من ولايتهم من شيء} [الأنفال: 72] قال ابن
~~القاسم: إذا كان الأخ والأخت معتقين فأسلم الأخ والأخت نصرانية فهو يزوجها،
~~وإنما التي لا يزوج إذا كانت من أهل الصلح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها عندي ثلاثة أقوال: أحدها أنها إذا
~~كانت من أهل الصلح لم يجز لوليها المسلم أن يزوجها لأن أهل الصلح ولاتها
~~دونه، وإن لم تكن من أهل الصلح كان له أن يزوجها، كان عليها جزية أو لم
~~تكن، إذا لم تكن من أهل الصلح ولا داخلة معهم في جزيتهم، وهو قول مالك ها
~~هنا على ما فسره ابن القاسم، فسواء على ظاهر قوله كان الأخ والأخت معتقين
~~لمسلم، فلم يكن عليهما جزية، أو لنصراني فكانت عليهما الجزية، إذا كان
~~النصراني الذي أعتقهما ليس من أهل الصلح، لأنه إن كان من أهل الصلح فمعتقه
~~من أهل الصلح، والثاني أنه لا يجوز أن يزوجها، كانت من أهل الصلح أو لم
~~تكن، كانت عليهما جزية أو لم تكن، وهو قول ابن القاسم في رسم باع شاة لأنه
~~قال فيه: لا يزوج المسلم النصرانية، كانت أخته أو ابنته أو مولاته، لا يزوج
~~المسلم النصرانية لا مسلما ولا نصرانيا، ومولاته لا جزية عليها وإن كان
~~أعتقها وهو مسلم، والثالث أنه يزوجها، كانت من أهل الصلح أو لم تكن، كانت
~~عليها جزية أو لم تكن، إلا أن تكون من أهل الصلح، فيكون هو أولى بتزويجها
~~منه إن شاحوه في ذلك لأنهم إنما صالحوه وبذلوا الجزية على أن يخلي بينهم
~~وبن نسائهم، وهو قول ابن القاسم في سماع زونان وأصبغ، وقول أصبغ في
~~الواضحة، وذهب ابن لبابة إلى أنه لا اختلاف في المسألة وأن أقوالهم ترجع
~~إلى أنها إن كانت ممن عليها جزية فلا يزوجها المسلم، ms1514 كانت
# PageV04P293
# من أهل الصلح أو لم تكن، وإن لم تكن عليها جزية فيزوجها، بأن يحمل رواية
~~عيسى في رسم باع شاة على أنه أراد مولاته التي أعتقها وهو نصراني ويحمل ما
~~في سماع زونان على أنهما معتقان لمسلم، وبالله التوفيق.
### | البكر تقيم مع زوجها الستة الأشهر فيعترض له عنها ثم يطلقها زوجها
# ومن كتاب أوله ليرفعن أمرا إلى السلطان قلت لابن القاسم: أرأيت البكر
~~تقيم مع زوجها الستة الأشهر، فيعترض له عنها ثم يطلقها زوجها، أترى لأبيها
~~أن يزوجها من غير أن يؤامرها؟ قال: أرى أن يؤامرها، قال: فإن زوجها ولم
~~يؤامرها رأيت النكاح جائزا.
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: استحب أن يستأمرها إذا أقامت مع زوجها
~~الستة الأشهر أو نحوها مراعاة لقول من لا يرى للأب أن يزوج ابنته البكر إلا
~~برضاها، بظاهر قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الأيم أحق بنفسها من
~~وليها» إذ الأب ولي من الأولياء، والأيم يقع على من لا زوج لها، كانت بكرا
~~أو ثيبا، فإن لم يفعل وزوج مضى النكاح، وهذا إذا أقرت بذلك على نفسها قبل
~~أن يزوجها أو بقرب ما زوجها، وأما إن زوجها وهي غائبة بعيدة الغيبة أو
~~حاضرة فلم يعلم حتى طال الأمر، فإنها تتهم على إمضاء النكاح بإقرارها على
~~نفسها أن زوجها الذي دخل بها لم يصبها. وأما التي لم تقم مع زوجها إلا
~~اليسير الشهر أو الشهرين، فهي بمنزلة التي لم يدخل بها زوجها، لا وجه
~~للاستحباب في ذلك عنده، قاله مالك في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، وأما إذا
~~أقامت مع زوجها العام فما فوقه فهي بمنزلة الثيب لا يزوجها إلا برضاها، فإن
~~لم يستأمرها لم يلزمها النكاح، قاله في المدونة.
### | مسألة: امرأة تزوجت رجلا شرطت عليه ألا يخرج بها إلا برضاها أو رضى أبيها
# مسألة وسئل مالك عن امرأة تزوجت رجلا شرطت عليه ألا يخرج
# PageV04P294
# بها إلا برضاها أو رضى أبيها، قال مالك: لا أدري ما رضاها أو رضى أبيها؟
~~إن كان الشرط ms1515 برضاها مع رضى أبيها فليس له أن يخرج بها حتى يرضيا، وإن كان
~~رضاها وحدها فله أن يخرج بها إذا رضيت، فقال له زوجها: إنها بكر ولم أدخل
~~بها بعد، قال: لا يضرك ذلك، والبكر والثيب يا هذا سواء، إذا رضيت البكر
~~وكان الرضى لها دون أبيها فله أن يخرج بها.
# قال محمد بن رشد: لم يذكر في السؤال أن الشرط مقيد بطلاق ولا تمليك،
~~وإيجاب مالك عليه إن كان الشرط برضاها مع رضى أبيها، ألا يخرج بها حتى
~~يرضيا جميعا، يدل على أنه إنما تكلم على أن الشرط مقيد بطلاق على ما في رسم
~~إن أمكنتني، من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، ولو كان الشرط مقيدا
~~بتمليك لكان الاعتبار رضاها دون رضى أبيها لأن الشرط إنما أخذ لها، فإن
~~رضيت أن يخرج بها وكانت هي المملكة كان ذلك إسقاطا لحقها، وإن كان الأب هو
~~المملك كان ذلك منه رضى بالبقاء مع زوجها وأمر الأب باتباع رأيها إلا أن
~~يبدر فيطلق قبل أن ينهاه السلطان فينفذ الطلاق على ما يأتي في رسم استأذن
~~من سماع عيسى. وإن كانا جميعا مملكين لم يكن له أن يطلق دونها إذ قد رضيت
~~هي بإسقاط حقها، ولو خرج بها دون رضاهما جميعا لم يكن لأحدهما أن يقضي
~~بالفراق دون صاحبه لأنهما جميعا مملكان فيه، فليس لأحدهما أن ينفرد به، ولو
~~لم يكن الشرط مقيدا بشيء لم يلزم ذلك الزوج بحكم على مذهب مالك وجميع
~~أصحابه إلا أنه يستحب له الوفاء به عندهم لقول النبي - عليه السلام -: «أحق
~~الشروط أن توفوا بها ما استحللتم به الفروج» وإنما توقف مالك في شرط الرجل
~~لامرأته أن لا يخرج بها إلا برضاها أو رضى أبيها فقال: لا أدري ما رضاها
~~ورضى أبيها، إلى آخر قوله؛ لأن لفظة (أو) لها مواضع في وضع اللسان يصلح
~~منها ثلاثة في هذا المكان، أحدها أن يكون أراد بها التخيير بين الرضاءين،
~~كقول الله عز وجل:
# PageV04P295
# {فكفارته إطعام عشرة مساكين من أوسط ms1516 ما تطعمون أهليكم أو كسوتهم أو تحرير
~~رقبة} [المائدة: 89]
# فيكون له أن يخرج بها برضا من رضي منهما، والثاني أن يكون أراد بها الجمع
~~بين الرضاءين بمعنى الواو، كقوله عز وجل: {ولا تطع منهم آثما أو كفورا}
~~[الإنسان: 24] يريد: ولا كفورا، أو كقوله في الحديث: «مع ما نال من أجر أو
~~غنيمة» إذ لا ينبغي الأجر مع الغنيمة، فلا يكون له أن يخرج بها إلا برضاهما
~~جميعا، والثالث أن يكون أراد بها إبهام أي الرضاءين أراد، كما يقول الرجل:
~~أنا أعلم إن كنت صحيحا أو مريضا، فيكون له أن يخرج بها إذا رضيت إن كان
~~أراد رضاها وحدها، وأن يخرج بها إذا رضي أبوها إن كان أراد رضاه وحده، فلما
~~احتمل لفظ الزوج عنده هذه الوجوه توقف عن الجواب فيه، وأجاب على الصريح في
~~الشرط باستثناء رضاهما معا أو رضى أحدهما دون صاحبه. والوجه في هذا اللفظ
~~المحتمل الذي توقف مالك عن الجواب فيه أن يحمل على أظهر محتملاته وهو
~~التخيير، فيكون له أن يخرج بها برضا من رضي منهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل كانت تحته امرأة فخطب أختها على ابنه
# مسألة وسئل مالك عن رجل كانت تحته امرأة فخطب أختها على ابنه فقالت له
~~عمتها: أعلى صداق أختها؟ قال: لن أقصر بها إن شاء الله، فزوجوه، ثم إن
~~الابن طلقها، قال: أمقر هو بذلك؟ قال: نعم، قد قلت هذا القول ووعدتهم، ولم
~~أوجب على نفسي صداقا، فرأيته يراه عليه قال مالك مرة: فليصطلحوا، وكان يراه
~~عليه شبيها بالإيجاب ولم يبينه، قال ابن القاسم: أرى ذلك عليه إذا زوجوه
~~على ذلك، وذلك كأنه إنما تزوج على المكافأة، قال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: أما إذا كان قولهم: قد زوجناك، جوابا
# PageV04P296
# لقوله: لن أقصر بها عن صداق أختها، فبين أن ذلك يلزمه كما قال ابن
~~القاسم؛ لأنه بمنزلة أن لو قالوا له: نزوجك على أن لا تقصر بها عن صداق
~~أختها. وأما إن انقطع ما بين الكلامين فالأمر ms1517 محتمل، والأظهر إيجاب ذلك كما
~~ذهب إليه مالك - رحمه الله - وإن كان لم يبينه؛ لأن ذلك أقوى من العدة
~~الخارجة على سبب، وفي التفسير ليحيى عن ابن القاسم أنه يحلف ما أراد إيجاب
~~ذلك على نفسه ولا يلزمه شيء، فإن نكل غرم نصف الصداق. ووجه ذلك أنه رأى
~~قوله: لن أقصر بها إن شاء الله، عدة لا تلزم، فلم يلزمه شيء إذا حلف أنه لم
~~يرد إيجاب ذلك على نفسه، وحلفه بالتهمة دون تحقيق الدعوى، ولذلك لم يرد
~~اليمين في ذلك بقوله على القول في لحوق يمين التهمة وإنها لا ترجع، وقد
~~اختلف في الوجهين.
### | مسألة: حكم سفر الرجل بامرأة أبيه
# مسألة وسئل مالك عن سفر الرجل بامرأة أبيه: أتراه ذا محرم؟ فقال: قال
~~الله تعالى: {أمهاتكم وبناتكم وأخواتكم وعماتكم وخالاتكم} [النساء: 23]
~~فأتم الآية، وقال: هؤلاء ذوو المحارم، فأما الرجل يكون أبوه قد طلق المرأة
~~وتزوجت أزواجا، ثم يريد أن يسافر بها فلا أحب ذلك، وكره ذلك، قال ابن
~~القاسم: وما يعجبني أن يسافر بها، فارقها أبوه أو لم يفارقها، وإنما كان
~~هذا من مالك حجة ولم أره يعجبه.
# قال محمد بن رشد: احتجاج مالك بالآية يدل على أنه حمل قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا تسافر امرأة مسيرة يوم وليلة إلا مع ذي محرم منها»
~~على عمومه في جميع ذوي المحارم من نسب أو رضاع، وكراهيته أن يسافر بها إذا
# PageV04P297
# كان أبوه قد طلقها وتزوجت الأزواج استحسان مخافة الفتنة عليه، إذ ليست في
~~تلك الحال زوجة لأبيه، وكره ابن القاسم أن يسافر بها، فارقها أبوه أو لم
~~يفارقها؛ لاحتمال أن يكون أراد النبي - عليه السلام - بقوله: «لا تسافر
~~امرأة مسيرة يوم وليلة إلا مع ذي محرم منها» ذوي محارمها من النسب دون
~~الصهر، فقول مالك في حمل الحديث على ظاهره من العموم أظهر، وقول ابن القاسم
~~أحوط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصية الرجل بتزويج ابنته
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل تحضره الوفاة فيقول: إن ابن أخي قام مع ms1518
~~ولدي في تركتي حتى يبلغوا، فقد وصلته بابنتي، فلما هلك ترك ابن أخيه القيام
~~في ذلك وغاب إلى بلد آخر، فسئل مالك عن ذلك فقال: أراه قد ترك الذي اشترط
~~عليه عمه من ذلك ولا أرى له نكاحا إلا أن تشاء الجارية أن تنكحه نكاحا
~~جديدا، وكان أبوهم قد ترك الجارية وأخاها وهما صغيران لم يبلغا ثم بلغا
~~وسألا مالكا عن ذلك فقال: إذا لم يقم فلا أرى نكاحه إلا منتقضا، ولتنكح إن
~~شاءت، قال ابن القاسم: ولو قام بالذي أوصى عمه لرأيت أن يزوج ويكون على ابن
~~الأخ الصداق، وقد سمعت مالكا غير مرة وهو يسأل ونزلت به عن الرجل يوصي أن
~~تزوج ابنته ولا يزوجها هو، وإنما أوصى أن تزوج، فرأى أن ينفذ ما أوصى به من
~~ذلك، وقد كان بعض الناس يقول: ليس ما أوصى به مثل ما زوج، فرأيت مالكا
~~أنفذه وأمر به، ورآه واحدا ولم يختلف عنده مثل ما يقول: زوجوها ابن أخي، أو
~~زوجوها فلانا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما جاز للرجل أن يوصي به دون شرط جاز
~~له أن يوصي به على شرط، فإذا كان للرجل أن يوصي أن تزوج ابنته من ابن أخيه
~~جاز له أن يوصي أن تزوج منه إن قام في تركته مع
# PageV04P298
# ابنه لأن قوله: فقد وصلته بابني، يرجع إلى معنى الوصية بتزويجها منه إن
~~فعل ذلك، وذلك بين من قول ابن القاسم: ولو قام بالذي أوصى عمه لرأيت أن
~~يزوج ويكون عليه الصداق، وظاهر ما حكي عن بعض الناس أن وصية الرجل بتزويج
~~ابنته لا يجوز، سمى الزوج أو فوض إلي الموصى إليه الاجتهاد في ذلك، خلاف
~~المشهور من مذهب مالك في الوجهين، وقد مضى في رسم شك في طوافه من رواية علي
~~بن زياد عن مالك ما يدل على الفرق بين الوجهين، فهو قول ثالث في المسألة،
~~وقد اختلف إذا قال الرجل في حياله إن فعل فلان كذا فقد زوجته ابنتي فقال
~~مالك ms1519 في رسم سن بعد هذا في الذي يقول إن جاءني فلان بخمسين دينارا فقد
~~زوجته ابنتي: لا يعجبني هذا النكاح ولا تزويج له، ظاهره وإن جاء بالخمسين
~~بالقرب، فعلى هذا إذا زوج الغائب القريب الغيبة لم يجز نكاحه وإن رضي
~~بالقرب، ولأشهب في كتاب ابن المواز في الذي يقول للخاطب: إن فارقت امرأتك
~~فقد زوجتك، أن النكاح يجوز، فجعله ينعقد بنفس الفراق، قال: ولو قال: إن
~~فارقت امرأتك زوجتك، كانت خدعة، ولم يلزمه تزويجه، وأحب إلي أن يفي، قال
~~أبو إسحاق التونسي: وإذا لم ير النكاح منعقدا بنفس الفراق فقد كان القياس
~~أن يجبره على أن يزوجه على أصولهم فيمن أخرج عن يده شيئا بوعد وعد به، وإن
~~لم يوجبه الواعد على نفسه، أن ذلك لازم له، بخلاف الوعد المجرد مثل أن
~~يقول: بع فلانا فرسك والثمن علي، أو اهدم دارك وأنا أعطيك كذا وكذا، إن هذا
~~لازم، وما أشبه ذلك، وهذا إن عد طلاقه للمرأة رضى بالعقد وأنهما لا يحتاجان
~~إلى تجديد عقد، وإن لم يعد طلاقه للمرأة رضى بالعقد صار نكاحه فيه خيارا
~~لأحدهما، فوجه ما في رسم سن أنه لم يعد مجيئه بالخمسين دينارا رضى بالعقد،
~~فرآه نكاحا انعقد على خيار أحدهما، فهذا توجيه كل واحد من القولين، وهذا
~~الاختلاف إنما يصح عنه إذا أراد: إن فعلت ذلك بالقرب، ولو قال: متى ما
~~فارقت امرأتك فقد زوجتك، أو: متى ما أتيتني بخمسين دينارا فقد زوجتك، لم
~~يجز النكاح قولا واحدا، والله أعلم، ويأتي في رسم الصبرة من سماع يحيى
~~القول في الذي يقول: إن مت من مرضي فقد زوجت ابنتي من ابن أخي، إن شاء
~~الله.
# PageV04P299
### | مسألة: العبد يزوج ويشترط على سيده النفقة
# مسألة قال: وسئل مالك عن العبد يزوج ويشترط على سيده النفقة، قال مالك:
~~لا يجوز، لو هلك ذهب الشرط، ولو جاز هذا لأخذ لها نفقتها من ميراث السيد،
~~فهذا النكاح يفسخ، قال ابن القاسم: ومعنى قوله - فيما نرى والله أعلم - إذا
~~لم يدخل بها، ms1520 قال عيسى: قلت لابن القاسم: فإذا دخل بها؟ قال: يثبت النكاح
~~وتكون النفقة على العبد ويسقط الشرط عن السيد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم حلف أن لا يبيع
~~سلعة سماها موعبا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق أم ولده وأعطاها عشرة دنانير صداقا ثم دخل بها
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجل أعتق أم ولده وأعطاها عشرة دنانير صداقا
~~شرطا عليها قبل أن يعتقها ثم دخل بها، قال مالك: هذا نكاح مفسوخ، فإن كان
~~دخل بها رأيت أن يفارقها ثم يستبرئ رحمها ثم يتزوجها بعد إن أحبت وتكون لها
~~العشرة التي أخذت بالمسيس.
# قال محمد بن رشد: خرج البخاري عن أنس بن مالك أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «أعتق صفية وجعل عتقها صداقها» ورأى ذلك مالك من خواص النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه نكاح بغير صداق كالموهوبة التي خص بها دون
~~المؤمنين، فلم يجز لأحد أن يفعله، واختلف إذا وقع ذلك فقيل: إنه نكاح فاسد
~~لصداقه لوقوعه دون صداق، إذ لا يكون العتق صداقا، فيفسخ قبل الدخول ويثبت
# PageV04P300
# بعده ويكون فيه صداق المثل، وإلى هذا ذهب الفضل، وعليه حمل قول ابن حبيب،
~~فعلى هذا يجوز النكاح إذا سميا فيه صداقا كمسألة الكتاب، وقيل: إنه نكاح
~~فسد لعقده فيفسخ قبل الدخول وبعده ويكون فيه الصداق المسمى إن كان سمي فيه
~~صداق، وهو قول مالك في مسألة الكتاب، ووجه هذا الاختلاف أنه لما أعتقها على
~~أن يكون عتقها صداقها احتمل أن يكون وقع العتق قبل النكاح وأن يكون وقع
~~النكاح قبل العتق، فمن تأول أن العتق وقع قبل النكاح رآه نكاحا فسد لصداقه
~~إذ وقع بغير صداق، ومن تأول أن النكاح وقع قبل العتق رآه نكاحا فسد لعقده
~~إذ وقع وهي أمة له مملوكة، ونكاح الرجل مملوكته لا يحل، وقال مالك في
~~الواضحة وكتاب ابن المواز: إنه نكاح فاسد إذ لا يدرى إن كان نكاحه وقع وهي
~~أمة أو حرة، وذلك ms1521 يرجع إلى أنه نكاح فسد لعقده، والأظهر أنه فسد لعقده لأن
~~اللفظ يقتضي وقوعهما معا، وذلك يوجب أن يكون وقوع النكاح قبل كمال الحرية،
~~وقيل: إنه ليس بنكاح منعقد، وإنما شرط عليها ما لا يلزمها، فإن رضيت
~~بتزويجه بعد نفوذ العتق لها جاز، وإن لم ترض لم يكن بينهما نكاح يحتاج إلى
~~فسخه. فإن لم يعثر على ذلك حتى بنى بها مضى النكاح بشبهته، وكان لها صداق
~~المثل، وهذا ظاهر قول ابن حبيب في الواضحة، وفيه نظر، إذ كان القياس على
~~هذا القول أن يفرق بينهما بعد البناء لابتنائه بها على غير عقد منعقد إلا
~~بما ظناه من أن النكاح قد كان لزمهما وانعقد بينهما، والصواب أنه نكاح فاسد
~~إما لصداقه وإما لعقده على ما قلناه، وإنما يكون غير منعقد إذا أعتقها على
~~أن يتزوجها بعد العتق، ومن الناس من ذهب إلى أنه يجوز أن يجعل الرجل عتق
~~الأمة صداقها، قال: لأنه إذا جاز أن يعتقها على مال يجب له عليها بعد العتق
~~جاز أن يعتقها على أن تكون زوجة له بذلك، وهذا لا يلزم لأنه إذا أعتقها على
~~مال فقد ملكته بما ملكها من عتقها ما لم يكن مالكا له قبل عتقها، فصحت
~~المعاوضة في ذلك، وإذا أعتقها على أن تكون زوجة له بذلك فلم تملكه بما ملكه
~~من عتقها إلا البضع، وقد كان مالكا له قبل، فلم تصح المعاوضة ولا وجب له
~~عليها بعتقها شيء يكون صداقا. ومن الناس من ذهب إلى أنه إذا أعتقها على أن
# PageV04P301
# يكون عتقها صداقها، لا تكون زوجة له إلا بنكاح مستأنف بعد العتق يملكه
~~عليها بصداق يجب له عليها بالعتاق، وهو فاسد إذ لو وجب له عليها صداق
~~بعتقها لكان له أن يأخذها به إن شاء ويترك النكاح، فإذا لم يجب ذلك له فكيف
~~يتزوجها على غير مال؟ ومن الناس من ذهب إلى أنه إذا أعتقها على أن يكون
~~عتقها صداقها لا تكون زوجة له إلا برضاها بذلك بعد العتق، فإن لم ms1522 ترض كان
~~عليها أن تسعى له في قيمتها، فإن رضيت كانت زوجة له بما يجب له عليها من
~~السعاية في قيمتها، وإن طلقها قبل الدخول سعت له في نصف قيمتها، وإلى هذا
~~ذهب أبو يوسف، واحتج بهذه الحجة، ولا يلزم إلا لمن يتابعه على وجوب السعاية
~~عليها في قيمتها إن لم ترض بالنكاح، فتحصيل القول في هذه المسألة أن في ذلك
~~قولين: أحدهما أن ذلك لا يجوز، وهو مذهب مالك وجميع أصحابه، قيل: لأنه نكاح
~~بغير صداق، فإن وقع كان حكمه حكم ما فسد لصداقه، وقيل: لأنه نكاح وقع قبل
~~كمال العتق بما اقترن به من الشرط، فإن وقع كان حكمه حكم ما فسد لعقده
~~ويكون فيه الطلاق والميراث مراعاة للاختلاف، وقيل: إنه ليس بنكاح لأنه شرط
~~عليها ما لا يجوز ولا يلزمها، فيفرق بينهما دخل أو لم يدخل، بغير طلاق، ولا
~~ميراث فيه، وقيل: إنه إن دخل يمضي لشبهة العقد، وهو بعيد على هذا القول،
~~وبالله التوفيق، لا شريك له.
### | مسألة: تحته امرأة ولها صاحبة معها في البيت وزوج المرأة يدخل في بيته
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجل تحته امرأة ولها صاحبة معها في البيت، وزوج
~~المرأة يدخل في بيته وصاحبتها قاعدة معها، قال: لا بأس بذلك إذا أكفت عليها
~~ثيابها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، لأنه لا حرمة بينه وبينها، فإذا أكفت
~~عليها ثيابها واستترت منه كما قال الله عز وجل: {وليضربن بخمرهن على
~~جيوبهن} [النور: 31] الآية، لم يكن عليه بأس في الدخول عليها في بيته
# PageV04P302
# وهي قاعدة فيه مع أهله، إذ لو لم يحل له ذلك لكان من الحرج في الدين الذي
~~قد رفعه الله عن عباده بنص التنزيل، وبالله التوفيق.
### | الرجل يزوج ابنه ويدفع الصداق ثم يطلق الابن زوجته قبل الدخول
# ومن كتاب طلق بن حبيب قال: وسئل مالك عن الرجل يزوج ابنه ويصدق عنه ويدفع
~~الصداق إلى المرأة، ثم يهيج بين الابن والمرأة شيء ثم يطلقها قبل أن يدخل
~~بها، لمن ترى ms1523 نصف الصداق؟ أللأب أم للابن؟ قال: للأب وليس للابن منه شيء
~~قال ابن القاسم: والأجنبي مثله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الأب لم يهب ابنه شيئا وإنما ودى عنه
~~ما وجب لزوجته عليه، فإذا طلقها قبل الدخول وجب أن يرجع نصف الصداق إلى
~~الأب لأن الزوجة لم يجب لها، وهذا بين على القول بأن المرأة لا يجب لها
~~بالعقد إلا نصف الصداق، وأما على القول بأنه يجب لها بالعقد جميع الصداق
~~فيلزم على قياس قول ابن الماجشون أن يكون نصف الصداق للابن دفعه الأب إلى
~~المرأة أو لم يدفعه إليها، وفي الواضحة قال ولو ألفى النكاح مفسوخا قبل
~~البناء ففسخ سقط الصداق عن الحامل، وإن كان قد دفعه رجع إليه كله، قال ولو
~~كان النكاح صحيحا فتباريا على المتاركة قبل البناء فإن ابن القاسم قال:
~~يرجع جميع الصداق إلى الحامل إن كان قد أعطاه ويسقط عنه إن كان لم يعطه،
~~وقال ابن الماجشون يرجع إلى الحامل النصف الذي يسقط عن الزوج بالطلاق قبل
~~البناء، ويرجع إلى الزوج النصف الذي أوجب الله للمرأة بطلاقها قبل البناء
~~قال عبد الملك: وبه أقول لأن ذلك النصف بمنزلة الجميع إذا باراها على رده
~~بعد البناء وهو كله للزوج، وليس للحامل منه شيء، وهو القياس، ووجه قول ابن
~~القاسم أن المرأة لم تملك بالعقد جميع الصداق ولا نصفه أيضا ملكا مستقرا إذ
~~قد يسقط جميعه بالارتداد فليس استحقاق المرأة نصف الصداق بالعقد كاستحقاقها
~~لجميعه بالدخول، وبالله التوفيق.
# PageV04P303
### | مسألة: الرجل تكون له أم الولد الشابة فيعتزلها ويتزوج فيريد أن يزوجها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل تكون له أم الولد الشابة فيعتزلها ويتزوج،
~~فيريد أن يزوجها فلا ترضى بذلك، قال: ليس له أن يزوجها إذا لم ترض، وإنما
~~له متعتها، أن يطأها، فإن لم يكن له بها حاجة فليعتقها، وما علمت أن أحدا
~~من أهل الفضل والفقه فعل ذلك بأم ولده، وإن هذه الأخلاق دنية، فقيل له:
~~فليس له أن يزوجها إذا كرهت؟ قال: ms1524 ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: لهذا رجح مالك أنه ليس له أن يجبرها على النكاح، وكان
~~أولا يقول: إن له أن يزوجها بغير رضاها إذا زوجها ممن يشبهها من العبيد،
~~فإن زوجها وغدا من العبيد وهي ذات حال في الجمال والشباب والعقل، لم يجز
~~ذلك عليها لأنه حينئذ مضارها، وهو قول ابن المواز، ودليله ما في كتاب إرخاء
~~الستور من المدونة، وجه قوله الأول أن أصلها الرق، وما فيها من الحرية تبع
~~للرق الذي هو الأصل فيها، فيزوجها كما يطؤها وينتزع مالها، ووجه القول الذي
~~رجع إليه أن الحرية قد سرت إليها بولدها، ودل على ذلك «قول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في أم ولد: أعتقها ولدها» فلم يبق له فيها من الرق إلا ما
~~أباح له الشرع من الاستمتاع بها طول حياتها فلم يكن له أن يزوجها.
### | مسألة: نظر الرجل إلى المرأة عند الزواج
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يريد تزويج المرأة فيريد أن يغتفلها النظر، إما
~~من الكوة ونحوها لينظر إلى جمالها، قال: ليدخل عليها بإذن، قال: قلت: لا
~~يريد ذلك وإنما يريد أن يغتفلها، فقال: ما سمعت فيه شيئا، فقيل: إن قوما
~~يحدثون في ذلك بأحاديث فقال: وما ذلك؟ قلت له: يقولون: إن له ذلك، قال: وما
~~سمعت، وإني لأكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد جاءت في اغتفال الرجل النظر إلى المرأة إذا
# PageV04P304
# أراد أن يتزوجها آثار، من ذلك ما روي «عن جابر بن عبد الله قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: إذا خطب أحدكم المرأة، فقدر على أن يرى منها
~~ما يعجبه فليفعل قال جابر: فلقد خطبت امرأة من بني سلمة فكنت أتخبأ لها في
~~أصول النخل حتى رأيت منها بعض ما يعجبني، فخطبتها فتزوجتها» ولم يسمع ذلك
~~مالك ولا صح عنده فكرهه، وأجاز ذلك ابن وهب، ولم ير به بأسا للآثار المروية
~~فيه. وسئل أصبغ عنه وقيل له: بلغنا أن ابن وهب روى عن مالك إجازته فقال: لم
~~يكن ms1525 ابن وهب يرويه وإنما كان يقول برأيه ورواية الأحاديث.
# وأما نظر الرجل إلى وجه المرأة بإذنها دون أن يغتفلها إذا أراد نكاحها،
~~فأجازه مالك، كما يجوز له النظر إلى وجهها في الشهادة لها وعليها، ومن أهل
~~العلم من لم يجز ذلك له، واحتج بما روي من أن «الرسول - صلى الله عليه وسلم
~~- قال لعلي: إن لك كنزا في الجنة وإنك ذو قرنيها، فلا تتبع النظرة النظرة،
~~فإنما لك الأولى وليست لك الثانية» قال: فلما حرم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - النظرة الثانية لكونها باختيار الناظر بخلاف الأولى التي كانت
~~فجأة بغير اختياره، دل أنه لا يجوز لأحد أن ينظر إلى وجه امرأة إلا أن يكون
~~بينه وبينها من النكاح أو الحرمة ما يبيح له ذلك، وقول مالك هو الصواب لأنه
~~إنما حرم من النظر إلى وجه المرأة ما كان لغير معنى يبيحه من نكاح أو
~~شهادة، وأما استغفاله النظر إليها فإنما كرهه مالك مخافة أن يرى منها بعض
~~عورتها، ومن أجاز ذلك للأحاديث المروية فيه فإنما يجيزه إذا أمن ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة أيدخل عليها خصيها أو خصي زوجها صغيرا كان أو كبيرا
# مسألة وسئل مالك عن المرأة أيدخل عليها خصيها أو خصي زوجها، صغيرا كان أو
~~كبيرا؟ قال: أما ما تملك، فلا بأس به، وأما خصيان زوجها فإني أرجو أن يكون
~~خفيفا، قيل له: فخصيان غيره؟ فكأنه كرهه وقال: خصيان زوجها أبين عندي، قال
~~ابن القاسم:
# PageV04P305
# وأحب إلي فيما لا يملكه منهم، من خصيان زوجها وغيرهم ممن بلغوا الحلم،
~~ألا يرى شعرها ولا شيئا من زينتها إلا وجهها، وأما ما يملك فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: استخف أمر خصيان زوجها للمشقة الداخلة عليها في
~~الاحتجاب منهم مع كثرة ترددهم وتطوافهم، وقول ابن القاسم أقيس، وقد مضى من
~~القول في هذه المسألة في رسم شك في طوافه ما يبين معناها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل خطب امرأة وشرط لها في نكاحها ألا يتزوج عليها وأن لا يتسرى ms1526
# مسألة وسئل مالك عن رجل خطب امرأة وشرط لها في نكاحها ألا يتزوج عليها
~~وأن لا يتسرى، فإن فعل فهي طالق، وأحضر لذلك شهودا ثم تفرقوا، وترك ذلك وقد
~~شهد الشهود على إقراره وكتبوا بذلك كتابا وقبضت المرأة الكتاب، ثم خطبها
~~بعد ذلك فتزوجها وأشهد شهودا غير الأولين الذين كانوا شهدوا على الإقرار،
~~فقامت المرأة تطلب ذلك الشرط وقال الرجل: قد تركت الأمر الأول ونكحت نكاحا
~~جديدا على غير شرط، قال: من يعلم ذلك؟ أله بذلك بينة؟ قال: لا، قال: ذلك
~~يلزمه إلا أن تكون له بينة.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أن النكاح لم يتم أولا وإنما خطبها
~~على ما سمى من الشروط وكتب في كتاب وقبضت المرأة الكتاب لتنظر، ثم ترك
~~الخطبة زمانا ثم عاد إليها فتزوجها ولم تذكر الشروط ثانية، فقال: إنها له
~~لازمة لأن الخطبة الثانية مبنية على الأولى التي ذكر فيها الشروط إلا أن
~~تكون له بينة أنه إنما خطبها الثانية وتزوجها على غير شرط، ولو كان النكاح
~~قد تم أولا وانعقد على الشرط ثم طلقها وخطبها ثانية فتزوجها لكانت الشروط
~~بالطلاق لازمة لها ما بقي من ذلك الملك شيء، وإن اشترط أنها لا تلزمه، إذ
~~ليس للمرأة أن تسقط عنه ما قد لزمه من الأيمان بالطلاق، وبالله التوفيق.
# PageV04P306
### | مسألة: الوليمة لإثبات النكاح
# مسألة قال مالك: كان ربيعة بن أبي عبد الرحمن يقول: إنما يستحب الطعام في
~~الوليمة لإثبات النكاح وإظهاره ومعرفته لأن الشهود يهلكون.
# قال محمد بن رشد: يريد أن هذا هو المعنى الذي من أجله أمر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بالوليمة وحض عليها بقوله لعبد الرحمن بن عوف: «أولم
~~ولو بشاة» وما أشبه ذلك من الآثار، وقوله صحيح، يؤيده ما روي «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - مر هو وأصحابه ببني زريق فسمعوا غناء ولعبا فقال:
~~ما هذا؟ فقالوا: نكح فلان يا رسول الله، فقال: كمل دينه، هذا النكاح لا
~~السفاح ولا نكاح السر حتى يسمع دف أو ms1527 يرى دخان» والله الموفق.
### | مسألة: الإتيان إلى الوليمة
# مسألة وسئل مالك عن الإتيان إلى الوليمة، فقال: أرى أن يأتيها، فقيل له:
~~ربما كان الزحام فيكره ذلك لموضعه، فقال: إن كان الزحام فإني أرى له في ذلك
~~سعة، فقيل له: فيجيب وإن كان صائما؟ قال: نعم، أرى أن يجيب، أكل أو لم
~~يأكل.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن يأتيها، يريد: ولا سعة له في التخلف عنها
~~إذا دعي إليها لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا دعي أحدكم إلى
~~الوليمة فليأتها» وقوله: «ومن لم يأت الدعوة فقد عصى الله ورسوله» ،
# PageV04P307
# يريد بالدعوة دعوة الوليمة في العرس لأنها المشار إليها إذ هي المتقدمة
~~المذكورة في الحديث فلا رخصة لأحد في التخلف عنها إلا من عذر، ورأى أن
~~الزحام عذر رأى له في التخلف بسببه سعة لأن تقحمه إياه مؤذ له ومضر به، وقد
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» ، فهو مخصص لعموم
~~أمره بالإتيان إلى الوليمة، وكذلك يخصص بالشرع من عموم أمره بالإتيان إليها
~~في حال يكون فيها من اللهو ما لا يجوز حضوره في غيرها خلافا لأبي حنيفة في
~~قوله: إنه لا يسعه التخلف عنها لذلك؛ إذ قد أمر بالإتيان إليها أمرا عاما
~~لم يقع فيه ثنيا، وقوله: أرى أن يجيب أكل أو لم يأكل، يريد أن الإجابة
~~تلزمه، كان صائما أو مفطرا، فإن كان صائما صلى كما جاء في الحديث؛ أي دعا،
~~وإن كان مفطرا فليس عليه بواجب أن يأكل، وإنما يستحب له ذلك ويندب إليه،
~~لأن أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بالأكل فيما روي عنه من قوله: «إذا
~~دعي أحدكم فليجب، فإن كان مفطرا فليأكل وإن كان صائما فليصل» محمول على
~~الندب عند مالك، بدليل قول النبي - عليه السلام - في حديث آخر: «إذا دعي
~~أحدكم فليجب فإن شاء أكل وإن شاء ترك» ، وأهل الظاهر يوجبون عليه الأكل
~~بظاهر الحديث الأول، وما ذهب إليه مالك من استعمال الحديثين أولى من اطراح ms1528
~~أحدهما.
# وأما ما سوى وليمة العرس من الدعوات فمنها ما تستحب الإجابة إليه، ومنها
~~ما يكره، ومنها ما يحرم على ما قد مضى القول فيه في سماع أشهب من كتاب
~~الصيام خلافا لأهل الظاهر في إيجابهم إجابة الداعي جميع الدعوات بظاهر قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ومن لم يأت الدعوة فقد عصى الله ورسوله» ،
~~وسيأتي في رسم الطلاق الثالث من سماع أشهب القول في وجه تفرقة مالك بين
~~الوليمة والسابع، وبالله التوفيق.
# PageV04P308
### | مسألة: يهوى المرأة فيتزوجها ليقضي منها لذته وليس من شأنه أن يمسكها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يهوى المرأة فيريد أن يتزوجها فيقضي منها لذته،
~~وليس من شأنه أن يمسكها إذا قضى منها لذته، ويفارقها بعد أن يشتفي منها،
~~قال: لا بأس بذلك، وليس هذا بجميل من أخلاق الناس، ولا أحسب إلا أن من
~~النساء من لو علمت بذلك لم ترض أن تتزوج مثل هذا. قال مالك: وهذا بالعراق
~~النهارية، فقيل لمالك: ما النهارية؟ فقال: قوم يتزوجون على أن لا يأتيها
~~إلا نهارا ولا يأتيها ليلا، قلت له: ما سمعت بهذا، قال: بلى، هذا فيهم
~~قديم، قيل لمالك: أفتكره ذلك؟ قال: نعم مكروه ولا خير فيه، قال عيسى: فإن
~~وقع فسخ قبل البناء وبعده.
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: أما الذي يتزوج المرأة ونيته أن يقضي
~~منها لذته ويفارقها، فلا بأس بذلك كما قال، إذا لم يظهر ذلك ولا اشترطه، إذ
~~قد ينكح المرأة ونيته أن يفارقها ثم يبدو له فلا يفارقها، وينكحها ونيته
~~ألا يفارقها ثم يبدو له فيفارقها، ألا ترى أن الرجل لو نوى طلاق امرأته إلى
~~مدة يشتفي منها إليها، لم يؤثر ذلك في جواز بقائه معها، والأصل في ذلك قول
~~الله عز وجل: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا على أزواجهم
~~أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] الآية، وهذا مثل ما أجاز ابن كنانة
~~للرجل يقدم البلد فيريد أن يقيم فيه شهرا، من أن يتزوج ليستعفف، وينوي
~~طلاقها إذا أراد الخروج إذا كان ms1529 إنما هو أمر يحدث به نفسه دون أن يضمره.
# قال محمد بن رشد: ولو علمت المرأة بذلك قبل النكاح كانت المتعة بعينها،
~~وأما النهارية فلا تشبه هذه المسألة لأن الشرط في العقد، فهو نكاح فاسد
# PageV04P309
# على المذهب، والذي يأتي فيه على مذهبه في المدونة في الذي يتزوج المرأة
~~على أن لا يشترط لها في مبيتها أن يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده ويكون له أن
~~يأتيها ليلا ونهارا، وهو قول أصبغ في المبسوطة، وحكى أنه قول مالك وأصحابه،
~~خلاف قول عيسى بن دينار، ويتخرج فيما يكون له من الصداق إن دخل بها ففسخ
~~النكاح قولان: أحدهما: أن لها الصداق المسمى لأنه نكاح فاسد العقد لما
~~انتظم به من الشروط، والثاني: أن لها صداق مثلها، وهو الأظهر لما في الشرط
~~من التأثير في الصداق، ومن أهل العلم من يجيز نكاح النهارية، وهو قول الحسن
~~وعطاء، ومنهم من يكرهه، وهو قول الحكم وابن سيرين، وبالله التوفيق.
### | الخدم يبيتون في لحاف واحد في الشتاء عراة
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: وسئل مالك عن الخدم
~~يبيتون في لحاف واحد في الشتاء عراة، فكره ذلك وأنكر أن يبيت النساء عراة
~~ليس عليهن ثياب يلبسنها في لحاف واحد يتعرين فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، والكراهة فيه بينة، فقد جاء النهي عن ذلك،
~~وروي أن الرسول - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن مكامعة الرجل الرجل بغير
~~شعار، ومكامعة المرأة المرأة بغير شعار» ، والمكامعة هي أن يضاجع الرجل
~~صاحبه في ثوب واحد، أخذ من الكميع وهو الضجيع، ومنه قيل لزوج المرأة:
~~كميعها، وقد روي معاكمة مكان مكامعة، وهي مأخوذة من ضم الشيء إلى الشيء،
~~ومنه قيل: عكمت الثياب: إذا شددت بعضها إلى بعض، وقد روي أن الرسول - صلى
~~الله عليه وسلم - «نهى عن المكاعمة» ، وهي أن يلثم الرجل صاحبه، أخذ من
~~كعام البعير وهو أن يسد فاه إذا هاج، يقال: كعمه كعما فهو مكعوم، وكل شيء
~~مشدود الفم فهو مكعوم.
# PageV04P310
### | مسألة: ms1530 شرط الصداق في النكاح
# مسألة وسئل مالك عن رجل خطب إلى رجل أختا له فقال: ما عندك؟ قال: عندي
~~خمسون درهما، فقال له رجل قاعد معه: إن جاءك بخمسين درهما أتزوجه؟ قال:
~~نعم، إن جاءني بخمسين درهما فقد زوجته، فقال مالك: ما يعجبني هذا النكاح،
~~ولا تزويج له. قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم حلف، وما فيها
~~من الاختلاف، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حكم إنكاح المرأة والعبد وإن استخلفهما أحد
# مسألة قال مالك: ولا يجوز إنكاح المرأة ولا العبد وإن استخلفهما أحد، قال
~~ابن القاسم: قال مالك: فإن استخلفا رجلا جاز ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولا يجوز إنكاح المرأة والعبد وإن استخلفهما أحد،
~~معناه: أنه لا يجوز لهما أن يليا عقد نكاح أحد من النساء وإن استخلفهما أحد
~~على ذلك، ويجوز لهما أن يزوجا ذكور ولد من أوصى إليهما على ما في آخر رسم
~~باع شاة، من سماع عيسى، ويجوز للعبد أن يزوج ابنه على ما في سماع أبي زيد،
~~والفرق بين ولايتهما العقد على الذكور دون الإناث، أن الولي المعتبر به في
~~صحة النكاح إنما هو الولي الذي من قبل المرأة لقول عمر بن الخطاب: لا تنكح
~~المرأة إلا بإذن وليها أو ذي الرأي من أهلها أو السلطان، فإذا زوجت المرأة
~~أو العبد من إلى نظرهما من النساء، فقد وقع النكاح بغير ولي، إذ لا يجوز
~~ولاية المرأة ولا العبد، وإذا زوجا من إلى نظرهما من الذكور فلم يقع النكاح
~~إلا بولي، لأن الأولياء المعتبر بهم في صحة النكاح أولياء الزوجات لا
~~أولياء الأزواج، وهذا بين لا إشكال فيه، وقد وقع في كتاب محمد بن المواز،
~~قال: وأما بنات من استخلف العبد فنكاحهن إليه ولا يعقد هو، ولكنه يستخلف
~~غيره يعقده، وكذلك الصغار من اليتامى الذكور، وكذلك المرأة يوصى إليها بنحو
~~ذلك هي مثل العبد، وقد قاله مالك فحمل بعض
# PageV04P311
# الناس هذا الكلام على ظاهره من أن الصغار من اليتامى الذكور الذين إلى ms1531
~~نظر العبد بمنزلة الإناث اللواتي إلى نظره نكاحهم إليه، ولا يعقده هو،
~~ولكنه يستخلف غيره على ذلك مثل ظاهر رواية ابن القاسم هذه وما في المدونة
~~من قوله: ولا تعقد المرأة النكاح على أحد من الناس خلاف ما في رسم باع شاة،
~~من سماع عيسى، وذلك خطأ صراح لما بيناه من أن الاعتبار بالولاية في النكاح
~~إنما هي من جهة المرأة لا من جهة الرجل، والصواب أن رواية عيسى صحيحة مبينة
~~لرواية ابن القاسم هذه على ما تأولناها عليه، ولما في المدونة لأن قوله
~~فيها: ولا تعقد المرأة النكاح على أحد من الناس معناه على أحد من النساء،
~~ولما في كتاب ابن المواز لأن قوله فيه: وكذلك الصغار من اليتامى الذكور،
~~معناه أنهم بمنزلة الإناث في أن نكاحهم إليه لا في أنه لا يعقده هو، ولكنه
~~يستخلف غيره، وأما العبد والكافر في بناتهما فلا يعقدان النكاح عليهن ولا
~~يستخلفان على ذلك أحدا، ولا اختلاف في هذا، فالعبد يزوج ابنه وابن من أوصى
~~إليه، ولا يزوج ابنته، ولا يستخلف من يزوجها، ويستخلف من يزوج ابنة من أوصى
~~إليه ولا يزوجها هو، وكذلك النصراني سواء مثل العبد في هذا، والمرأة تلي
~~العقد على من إلى نظرها من الذكور، ولا تليه على من إلى نظرها من النساء
~~لكنها تستخلف على ذلك رجلا يصح له العقد، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد أراد سيده أن يزوجه أمته فقال لا حاجة لي بالتزويج
# مسألة قال مالك في عبد أراد سيده أن يزوجه أمته فقال: لا حاجة لي
~~بالتزويج، يسترق ولدي، قال: فتزوجها وولدك حر، فكره ذلك مالك أن يجعله
~~للعبد شرطا، فإن وقع النكاح فسخ في العبد كما يفسخ في الحر، دخل أو لم
~~يدخل، ويكون الولد إن ولد له أحرارا. قال محمد بن رشد: قوله: إن النكاح
~~يفسخ قبل الدخول وبعده هو مثل ما يأتي في رسم الجواب من سماع عيسى، وفي رسم
~~الكبش من سماع يحيى، ومثل ما في ms1532 الواضحة وغيرها، لا أعرف في ذلك نص خلاف،
~~ولا يبعد
# PageV04P312
# دخول الاختلاف في ذلك بالمعنى لجريانه على أصل مختلف فيه، وهو ما فسد من
~~الأنكحة للشروط التي لا يجوز اشتراطها فيه، كالنكاح على أن لا ميراث بينهما
~~أو على أن لا نفقة عليه، أو على أنه إن لم يأت بصداقها إلى أجل كذا وكذا،
~~فلا نكاح بينهما، أو على أنه بالخيار أياما سماها، أو على أن لا يطأ نهارا،
~~أو على أن الطلاق بيد غير الزوج، وما أشبه ذلك، فهذا الضرب من الأنكحة قيل
~~فيها: إنها تفسخ قبل الدخول وبعده، وقيل: إنها تفسخ قبل الدخول وتثبت بعده،
~~وإذا فسخت بعد الدخول فقيل: إنه يكون فيها الصداق المسمى، وقيل: إنه يكون
~~فيها صداق المثل، وأما إذا لم يفسخ بعد الدخول وأقرت مع الزوج وأبطل الشرط،
~~فإنها ترد إلى صداق مثلها، وبالله التوفيق.
### | رجل تزوج امرأة وشرط لها ألا يخرج بها إلى موضع إلا برضاها
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا
# قال: وسئل مالك عن رجل تزوج امرأة وشرط لها ألا يخرج بها إلى موضع إلا
~~برضاها، فخرج بها برضاها إلى موضع، ثم رجعت إلى المدينة، ثم خرج بها
~~الثانية، ثم استأذنته فقال لها: لا أتركك، فقال له أبوها: ائذن لها، وثقل
~~عليه فقال: لا، حتى تحلف بطلاق امرأتك البتة ألا تحبسها عني أكثر من عشرة
~~أيام، فقال له مالك: قد قرئ علي البارحة كتاب فيه لأردنها إليك إلا أن
~~يغلبني أمر لا أملكه، فإن كان إنما هو لا يحبسها فلا أرى عليه شيئا إذا هو
~~لم يحبسها، وإن كان على ما قرئ علي فلا أرى ذلك ينفعه إلا أن يردها وإلا
~~لزمته اليمين، كأنه لم ير قوله: إلا أن يغلبني أمر لا أملكه، ثنيا، قال
~~عيسى: قال لي ابن القاسم: تفسير هذا إذا حلف ألا يحبسها فلم يحبسها ولم ترد
~~هي الرجوع، فليس عليه حنث، وإن كانت يمينه لأردنها إلا أن يغلبني أمر لا
~~أملكه، فإنه إن لم يردها حنث، وليس ms1533 استثناؤه بشيء.
# قال محمد بن رشد: تكلم مالك في هذه المسألة على يمين الأب بما هو
# PageV04P313
# بين في المعنى من تفرقته بين أن يحلف ألا يحبسها، أو ليردنها إلا أن
~~يغلبه أمر لا يملكه، وإنما لم ير قوله: إلا أن يغلبني أمر لا أملكه، ثنيا
~~ينتفع بها؛ لأن المعنى عنده فيما حمل عليه استثناؤه أنه أراد به إلا أن
~~يغلبني من هواي في أن لا أردها إليك بما يظهر إلي من الرشد في ذلك ما لا
~~أملك دفعه عن نفسي، فلم ينتفع بذلك إذ هو قادر على مخالفة هواه، كمن حلف
~~ليضربن عبده إلا أن لا يقدر أن يخالف هواه، في أن لا يضربه، ثم لم يضربه،
~~فهو حانث. ولو استثنى فقال: إلا أن أرى خيرا من ذلك، أو: إلا أن يغلبني أحد
~~على ذلك، وما أشبه ذلك، لنفعه استثناؤه، ولم يتكلم على منع الزوج إياها من
~~الرجوع بقوله لها: لا أتركك؛ إذ قد تركها، ولو لم يتركها لحنث بما حلف به
~~في الشرط الذي شرط لها ألا يخرج بها على ما مضى في رسم الشجرة من اختلاف في
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | امرأة تزوجت على وجه الغلبة فأراد صاحبها التحلل منها
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان المضمون وقال مالك في امرأة تزوجت
~~على وجه الغلبة، فأراد صاحبها التحلل منها، قال مالك: أرى ذلك نكاحا غير
~~جائز، وأرى لها ألا تزوج حتى يستبرئ رحمها من ذلك الماء بثلاث حيض.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى ذلك نكاحا غير جائز؛ أي غير لازم ولا منعقد،
~~إذ لا ينعقد النكاح إلا برضا المتناكحين كما لا ينعقد البيع إلا برضى
~~المتبايعين، فالواجب عليه أن يفارقها بغير طلاق، ثم لا يتزوج حتى يستبرئ من
~~مائه من ثلاث حيض لأن استبراء الحرائر بثلاث حيض.
### | الرجل يزوج المرأة ويشترط على زوجها أن ينفق على ابن لها صغير
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك عن الرجل يزوج
~~المرأة ويشترط على زوجها أن ms1534 ينفق على ابن لها صغير، قال: ليس هذا من عمل
~~الناس، فقيل لمالك: فيشترط لخدمها؟ قال: لا يشترط أن تنفق على رأس لا ولد
# PageV04P314
# ولا غيره، وكرههما جميعا، قال: لا أرى ذلك، وليس هذا من عمل الناس، قال
~~عيسى: وسئل ابن القاسم عن هذا إذا وقع ودخل، قال: أرى أن يفسخ عنه الشرط
~~ويعطي صداق مثلها لما وضعت، وإن لم يدخل بها فسخ النكاح، لأن العقدة كانت
~~مكروهة، ولعل الصبي لا يعيش شهرا أو يعيش عشرين سنة، فلا خير فيه وإن طرحت
~~المرأة الشرط.
# قال محمد بن رشد: الفساد في هذا النكاح بين لأنه شرطت عليه نفقة مجهولة
~~غير محدودة لمدة معلومة، فكان نكاحا فسد لصداقه، يفسخ قبل الدخول وإن طرحت
~~المرأة عليه الشرط، ويثبت بعده ويكون فيه صداق المثل على ما قال ابن
~~القاسم، فقوله تفسير لقول مالك، وقد روي عن أبي محمد بن الشقاق أنه قال:
~~كرهه مالك من غير الوجه الذي كرهه منه ابن القاسم؛ لأن مالكا قال: لم يكن
~~ذلك من عمل الناس، فسواء عنده ضرب أجلا أم لا، هو مكروه، وعلى قول ابن
~~القاسم: إن ضرب أجلا فلا بأس به، وهو بعيد، إذ لا وجه لفساده إلا الجهل
~~بمقدار النفقة المشروطة على الزوج، وللزوج الرجوع على المرأة بما أنفق
~~بالشرط على ولدها أو على من لا تلزمه النفقة عليه من خدمها إلى حين فسخ
~~النكاح أو تصحيحه بصداق المثل، وفي كتاب محمد بن المواز عن أصبغ أن النكاح
~~لا يفسخ إذا طرحت المرأة عنه الشرط، قال: ولا أعلم إلا وهو قول ابن القاسم،
~~وهو أيضا قوله فيما يشبهه، والمشهور من قول ابن القاسم ماله ها هنا أن
~~النكاح يفسخ وإن رضيت المرأة بطرح الشرط خلاف مذهب أصبغ.
### | البكر يدخل عليها وليها ليشهد عليها في النكاح فتصمت
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق وسئل مالك عن البكر يدخل عليها وليها
~~ليشهد عليها في النكاح فتصمت، أعلى الشهود أن يسألوها أو الولي إن لم تتكلم
~~برضاها؟ ms1535 فقال مالك: لا، رضى البكر صماتها، فإذا صمتت فلا
# PageV04P315
# يسألها الولي ولا الشهود إن لم تتكلم، وهو رضى، وإن أنكرت فعليها أن
~~تتكلم، واحتج بالحديث.
# قال محمد بن رشد: وجه استئمار البكر في النكاح أن يقول لها وليها بحضرة
~~الشهود قبل عقد النكاح: أزوجك من فلان، فإن سكتت اكتفى بذلك منها، وليس
~~عليهم أن يسألوها فيقولوا لها: رضيت أم لا؟ هذا معنى قوله في هذه الرواية،
~~وكذلك ليس عليهم على ظاهر هذه الرواية، ومذهب ابن القاسم في المدونة أن
~~يعلموها أن إذنها صماتها لأنها محمولة على أنها عالمة بذلك. وروى محمد بن
~~مسلمة عن مالك أنه ينبغي لهم أن يعلموها بذلك، إذ ليس كل بكر تعلم أن إذنها
~~صماتها، وعلى هذه الرواية يأتي قول غير ابن القاسم في المدونة، وهذا إذا
~~كانت تعلم أن إذنها صماتها.
### | نكاح المحرم
# ومن كتاب الشريكين وقال مالك في نكاح المحرم: إنه فسخ ليس فيه طلاق.
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: هذا أحد قولي مالك في المدونة، وهو
~~اختيار سحنون فيها، خلاف اختيار ابن القاسم أنه يفسخ بطلاق مراعاة
~~للاختلاف، وما اختاره سحنون هو القياس على أصل المذهب في أن المحرم لا يجوز
~~نكاحه، وما لا يجوز لا ينعقد، فكان الأولى أن لا يسمى فسخا إذ لا يفسخ إلا
~~ما قد انعقد، وسيأتي القول في رسم من كان منزله دون الميقات فيمن نكح قبل
~~طواف الإفاضة وبعد رمي الجمرة، وبالله التوفيق.
### | زوجت جارية لها مملوكة غلاما مملوكا وكان لامرأة بغير إذن سيدته
# ومن كتاب اغتسل علي غير نية قال: وسئل مالك عن امرأة زوجت جارية لها
~~مملوكة، غلاما مملوكا، وكان لامرأة، بغير إذن سيدته، فعلمت بذلك سيدته فلم
~~تجز النكاح وفرقت بينهما، فحلفت سيدة الجارية بحريتها أنه لا
# PageV04P316
# تزوجها منه الثانية إلا برضى سيدته، فماتت السيدة وورثتها، فأحبت سيدة
~~الجارية أن يتزوجها الغلام؟ قال: لا أحب لفلان أن يزوجها إلا برضى الورثة
~~الذين يملكونه كما كانت تستأذن سيدته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما ms1536 قال لأنها لم ترد سيدته تلك بعينها وإنما
~~أرادت مالكته لئلا يفرق بينهما الثانية كما فعلت في الأولى، فوجب أن تكون
~~اليمين لازمة لها في كل من انتقل إليه ملكه بأي وجه كان، من ميراث أو غيره،
~~وسيأتي في آخر رسم من سماع عيسى نقدها، نحو هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل تكون له امرأتان فيكسو إحداهما الخز ويحليها ولا يعطي الأخرى
# مسألة وسئل مالك عن الرجل تكون له امرأتان فيكسو إحداهما الخز ويحليها
~~ولا يعطي الأخرى؟ قال: إن لم يكن ميلا فلا بأس به، فإن الله يقول: {فلا
~~تميلوا كل الميل} [النساء: 129] .
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعروف من مذهب مالك وأصحابه أنه إذا أقام لكل
~~واحدة من زوجاته ما يلزمه لها من المطعم والملبس على قدر حالها، لم يكن
~~عليه حرج في أن يوسع على من شاء منهن بما شاء من ماله، إذ ليس عليه أن يعدل
~~بينهن إلا في الكون معهن والمبيت عندهن، وذهب ابن نافع إلى أنه يجب عليه أن
~~يعدل بينهن في ماله بعد أن يقيم لكل واحدة منهن ما يلزمه لها على قدر
~~حالها، والأول أظهر، لقول الله عز وجل: {فلا تميلوا كل الميل فتذروها
~~كالمعلقة} [النساء: 129] لأنها إنما تكون كالمعلقة إذا انفرد بغيرها دونها،
~~لا إذا وسع عليها دونها أكثر من توسعته عليها.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة على أنه إن خرج بها فأمرها بيدها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة على أنه إن خرج بها من
# PageV04P317
# بلدها أو غاب عنها سنة، فأمرها بيدها، فيريد بعض ذلك فيمنعه يمينه، وتحب
~~المرأة رضاه فتقول: قد رددت عليك أمرك ووضعت عنك الشرط، قال مالك: إن أحب
~~ذلك إلي ألا يكون إلا عندما يحب أن يفعل، فإن فعلت ذلك وأذنت له عندما يريد
~~أن يفعل قبل أن يفعل، ثم فعل، فلا شيء عليه، وإن أرادت أن تقضي بعد ذلك في
~~نفسها فلا شيء لها، وما تركت من ذلك جائز عليها.
# قال محمد بن رشد: قد ms1537 تقدم القول على هذه المسألة في أول رسم من هذا
~~السماع، فلا معنى لإعادته، وسيأتي في رسم المحرم من هذا السماع، وفي رسم لم
~~يدرك من سماع عيسى وغيره.
### | المرأة يغيب عنها زوجها فيمرض أخوها أو أمها أو أختها فتريد أن تأتيهم
# ومن كتاب البز وسئل مالك عن المرأة يغيب عنها زوجها فيمرض أخوها أو أمها
~~أو أختها فتريد أن تأتيهم تعودهم ولم يأذن لها زوجها حين خرج؟ قال: لا بأس
~~أن تأتيهم وإن لم يأذن لها حين خرج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه لو كان حاضرا فأراد أن يمنعها من ذلك
~~لم يكن ذلك له، فليس على المرأة واجبا أن تستأذن زوجها إلا فيما له أن
~~يمنعها منه.
### | مسألة: قليل البرص أترد منه المرأة
# مسألة وسئل عن قليل البرص أترد منه المرأة؟ قال: ما سمعت فيه إلا الحديث
~~الذي جاء ما أحد فيه قليلا ولا كثيرا، قال: فقلت له: إن بعض الناس أخبرنا
~~أنك لم تر أن ترد من قليله فأنكر، قال ابن القاسم: القليل من ذلك إذا تبين
~~فأرى أن ترد بذلك لأني لو لم أردها وحبستها عليه ثم تفاحش ذلك أدخلت عليه
~~ضررا وأوطيته
# PageV04P318
# من ذلك ما لا ينبغي، ولعله أن يتركها معلقة، وقد سمعت الناس يقولون: إنه
~~يزداد، ولو كان من ذلك الشيء اليسير الذي يستيقن معرفة الناس أنه لا يزداد
~~ما رددتها، ولكنه أمر لا يعرف، فلذلك رأيت أن ترد، وللمرأة على الرجل مثله.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك - رحمه الله - في رواية ابن القاسم هذه قليل
~~البرص عيبا في النكاح وإن أمنت زيادته، فأوجب الرد به للرجل على المرأة
~~وللمرأة على الرجل، ولم ير ابن القاسم أن ترد به المرأة إلا من أجل أنه لا
~~يؤمن أن يزيد، فيلزم ذلك الزوج ولا يكون له منه خروج إلا بالطلاق، وقد يكون
~~ذلك قبل الدخول فيلزمه نصف الصداق، وفي ذلك عليه ضرر، فلا يجب على مذهب ابن
~~القاسم للمرأة أن ترد الرجل ms1538 بقليل البرص وإن خشيت زيادته لأنه إن زاد وأضر
~~بها فرق بينهما على مذهبه، وهو نص قوله في رسم نقدها من سماع عيسى، فلا حجة
~~للمرأة عنده فيما يتوقع من زيادته، فقوله في آخر المسألة: وللمرأة على
~~الرجل مثله، إنما هو من قول مالك لا من قول ابن القاسم، ولمالك في كتاب ابن
~~المواز من رواية أشهب عنه أن الأبرص لا يفرق بينه وبين امرأته وإن غرها،
~~يريد: في اليسير، خلاف قوله في هذه الرواية مثل مذهب ابن القاسم، وقد روى
~~علي بن زياد عن مالك في الأبرص أنه لا يفرق بينه وبين امرأته وإن كان
~~شديدا، قاله مالك في كتاب ابن المواز، يريد: إذا كان حادثا بعد العقد.
~~فيتحصل القول في هذه المسألة أن الرجل إذا غر المرأة بالبرص يكون به من قبل
~~العقد، فإن كان شديدا كان لها رده به باتفاق، وإن كان يسيرا كان لها رده به
~~على اختلاف، وإذا حدث به بعد العقد، فإن كان يسيرا فلا يفرق بينهما باتفاق،
~~وإن كان كثيرا فيفرق بينهما على اختلاف، وأما البرص بالمرأة فإن كان من قبل
~~العقد كان للرجل ردها به إن كان كثيرا أو يسيرا لا تؤمن زيادته باتفاق، وإن
~~كان يسيرا تؤمن زيادته فعلى اختلاف، وأما إن كان حادثا بها بعد العقد
~~فمصيبة نزلت بالزوج إن شاء طلق وان شاء أمسك، ولزمه نصف الصداق قبل الدخول
~~وجميعه بعد الدخول، وبالله التوفيق.
# PageV04P319
### | مسألة: الرجل تكون له الجارية الفاره فيريد أن يزوجها غلاما له
# مسألة وسئل مالك عن الرجل تكون له الجارية الفاره فيريد أن يزوجها غلاما
~~له قيما له في ريعه على ضيعته، أو يكون أمينا يبعثه في حوائجه ويقاضيه، قال
~~مالك: لا يجوز من ذلك ما كان ضررا، فأما ما كان على وجه الصلاح فلا أرى به
~~بأسا، قد يكون الرجل يطلب نسل ذلك أو يصلح به غلامه، فإذا كان على هذا
~~الوجه رأيت ذلك، فقيل له: فإنه ربما كان وغدا، وهو لا بأس به، ويكون ms1539 أسود،
~~قال: ليس ينظر في ذلك إلى الوغد في المنظر، فرب وغد المنظر تكون له الخبرة
~~والحال، ولو كان في حاله لا بأس به رأيت ذلك له، فإنما أرى أن يرد من ذلك
~~ما كان ضررا، وما لم يكن على وجه الضرر رأيت ذلك جائزا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يجوز له أن يزوجها ممن لا يشبه أن
~~تزوج منه من العبيد؛ لأن ذلك من الإضرار بها وقد نهى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - عن الإضرار وقال: «من ضار أضر الله به» .
### | مسألة: إنكار النكاح في نكاح اليتيمة قبل البلوغ
# مسألة وسئل مالك عن جارية بنت عشر سنين زوجها أخوها وأمها ابن عم لها
~~وأقام زوجها معهم يحوز مال امرأته ويقوم فيه، ثم ماتت الأم فطلب الزوج
~~الدخول بالجارية فقال الأخ: لا زوجة لك، قال الزوج: لم؟ فقال: لم تكن أختي
~~رضيت ولا أعلمناها، وأنكرت الجارية، قال: فإن قامت له بينة على رضاها وإلا
~~حلفت الجارية وأخوها على ذلك، وكان القول قولهما وفرق بينهما.
# PageV04P320
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك في هذه المسألة نكاح اليتيمة قبل البلوغ إذا
~~أقرت بالرضى أو كانت على ذلك بينة، وأمضاه قبل البناء، وإن كانت زوجت لغير
~~حاجة، وقد مضى ما في ذلك من الاختلاف في رسم شك في طوافه، وإيجابه اليمين
~~عليهما إنما هو رجاء أن تقر بالنكاح فإن حلفت سقط عنها النكاح، وإن نكلت عن
~~اليمين لم يلزمها النكاح، وهو قول مالك في المبسوط، ومعناه: إذا كانت قد
~~بلغت. وقد قيل: إنه لا يمين عليها لأنها إن نكلت عن اليمين لم يلزمها
~~النكاح، حكى ابن حبيب القولين جميعا، وفي رواية يحيى أنها إن نكلت لزمها
~~النكاح، يريد بعد يمين الزوج إن كان حقق الدعوى عليها إذا كان ثم سبب يدل
~~على علمها، من كون الصنيع في دارها وما أشبه ذلك، وأما إيجابه اليمين على
~~الأخ فلا وجه له في هذه المسألة لأنه مقر بالتزويج، وإنما يدعي أنه لم ms1540 يعلم
~~أخته، وإنما يتصور أن يحلفا جميعا على القول في إيجاب اليمين في النكاح إذا
~~أنكر هو التزويج وأنكرت هي الرضى، فإن حلفا أو حلف أحدهما سقط النكاح، وإن
~~نكلا لم يلزمهما النكاح؛ لأنهما إنما حلفا رجاء أن يقرا فيثبت النكاح
~~بإقرارهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جارية أنكحها أخوها ثم مات الزوج قبل أن يدخل بها
# مسألة وروى أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك عن جارية أنكحها أخوها ثم مات
~~الزوج قبل أن يدخل بها فقال الورثة: أقيموا البينة أنها قد كانت رضيت، قال:
~~تسأل إن كانت رضيت، فإن قالت: نعم، قيل له: أتسأل هي؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الورثة مدعون عليها أنها لم ترض
~~فالقول قولها إنها كانت رضيت مع يمينها، فإن نكلت عن اليمين حلف الورثة
~~أنها لم ترض ولم يكن لها ميراث، وهذا إن كانوا حققوا الدعوى عليها أنها لم
~~ترض، وإن كانوا لم يحققوا الدعوى عليها بذلك فقد اختلف في وجوب اليمين
~~عليها وفي وجوب ردها إذا وجبت عليها فنكلت عنها.
# PageV04P321
### | رجل تزوج أمة فولدت منه ثم أعتق سيد الأمة ولدها منه
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا قال: وسئل مالك عن رجل تزوج أمة
~~فولدت منه ثم أعتق سيد الأمة ولدها منه، قال: أرى رضاعة ابنه عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا أعتقه سقط ملكه عنه ووجب على
~~أبيه أن يسترضع له وينفق عليه، ولو [صح] لم يكن له أب لما سقط بعتقه إياه
~~ما كان يلزمه من إرضاعه ونفقته إلى أن يبلغ؛ لأن من أعتق صغيرا ليس له من
~~ينفق عليه، فنفقته عليه لأنه يتهم أن يكون إنما أعتقه ليسقط عن نفسه نفقته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: السيد لا يريد أن يزوج عبده ويهب له جارية ليعفه
# مسألة قال: وسألت مالكا عن العبد الأسود يكون للرجل مخارجا في السوق،
~~فيريد أن يعفه ولا يريد أن يزوجه خوفا من أن يحدث حدثا أو يأبق، فيريد أن ms1541
~~يهب له الجارية يعفه بها، قال: ليس هذا وجه الهبة لمثل هذا، وإنما هذا أراد
~~أن يحللها له، ولولا ذلك ما وهبها له، وإنما الهبة للعبد التاجر الذي مثله
~~يوهب له، ويكون مثلها لمثله، فأما هذا فليس بهبة إنما هذا على وجه التحليل
~~له، ولا يعجبني هذا، ولا أرى أن يعمل به.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: إنه إذا وهبه الجارية وهو لا يشبه
~~أن يوهب له مثلها، فإنما قصد إلى تحليلها له، فلا يجوز لأحد أن يفعله، وقد
~~تكررت المسألة أكمل مما وقعت ها هنا في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب،
~~والحمد لله.
### | مسألة: زواج الرجل المرأة على متاع زوجته الأولى خالتها بعد هلاكها
# مسألة وسئل عن رجل تزوج امرأة وأصدقها ثلاثين دينارا وقد كانت
# PageV04P322
# تحته خالتها فهلكت، فقال له أبوها: اشتر لها خادما من صداقها، فقال: عندي
~~خادم، فقال له: فاشتر لها متاعا في بيتها، فقال: هذا بيت خالتها - يعني
~~المتاع - فدخلت في متاعها ثم هلك، قال مالك: أرى أن يقام ذلك المتاع، فإن
~~كان فيه فضل كان للمرأة لأنه قد رضي أن يعطيها إياه، وإن كان أقل من القيمة
~~اتبعته بما بقي.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال؛ لأنه قد تبين بإدخالها على متاع
~~خالتها بعد قوله لأبيها: هذا بيت خالتها، جوابا عن سؤاله أن يشتري لها
~~متاعا بصداقها، أنه قد رضي أن يعطيها ذلك المتاع في الثلاثين التي أصدقها،
~~فإن كانت قيمته أكثر من الثلاثين فهو لها، وإن كانت قيمته أقل من الثلاثين
~~كان عليه تمام الثلاثين، وقوله: وإن كان أقل من القيمة، يريد وإن كان أقل
~~من الثلاثين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة الصالحة هي للرجل دنيا وآخرة
# مسألة قال مالك: بلغني أن لقمان قال لابنه: يا بني لتكن أول ما تفيد من
~~الدنيا بعد خليل صالح امرأة صالحة.
# قال محمد بن رشد: هذه وصية جيدة مفيدة، وحكمة بالغة عظيمة، لأن النساء من
~~أجل ما زين للناس من شهوات ms1542 الدنيا، قال تعالى: {زين للناس حب الشهوات من
~~النساء} [آل عمران: 14] الآية، فالمرأة الصالحة هي للرجل دنيا وآخرة لأنه
~~يستعف بها ويستمتع منها ويؤجر على القيام عليها، والخليل الصالح يحمل خليله
~~على الخير ويحمله على الطاعة، ويريد مراشده في أموره، فمنفعته أعم من منفعة
~~المرأة، إذ من الناس من يستغني عن المرأة ولا يحتاج إليها، ولذلك قدمه
~~عليها.
# PageV04P323
### | مسألة: الرجل يقدم من السفر فتتلقاه ابنته أو أخته أتقبله
# مسألة وسئل عن الرجل يقدم من السفر فتتلقاه ابنته أو أخته أتقبله؟ قال:
~~لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما خفف ذلك لأن المقصد فيه الحنان والرحمة لا ابتغاء
~~اللذة إذ ليستا ممن ينبغي ذلك فيهما، والأحسن أن لا يفعل ذلك مخافة أن
~~يتلذذ بذلك وإن لم يقصد إلى الالتذاذ به، ولا وضوء عليه في ذلك، قاله في
~~أول سماع أشهب من كتاب الوضوء، والله الموفق.
### | مسألة: يتزوج الأمة فيقال له طلقها على أن أكتب لك مائة دينار في نكاح أخرى
# مسألة وسئل عن الرجل الخير يتزوج الأمة، ثم إن الرجل من أهله أنف من ذلك
~~فقال له: طلقها وأنا أكتب لك علي كتابا بمائة دينار في نكاح امرأة إذا بدا
~~لك أن تتزوجها، فطلقها وكتب عليه كتابا وأقام نحوا من ثلاثة أعوام لا
~~يتزوج، ثم إن الجارية أعتقت وتزوجت رجلا فطلقها زوجها فارتجعها الزوج الأول
~~وقد مات الذي ضمن المال، أيكون ذلك في ماله؟ فقال مالك: قد تقادم ذلك، فلا
~~أرى له حقا في ماله، ولا أرى لك أن تدخل في مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: في قوله: قد تقادم ذلك، فلا أرى له حقا في ماله، دليل
~~على أنه لو لم يتقادم لوجب له ذلك في ماله، وإنما أوجب له ذلك في ماله إذا
~~تزوج بالقرب، ولم ير ذلك هبة تبطل بالموت لأنه أعطاه ذلك على شرط الطلاق،
~~فصار ثمنا للطلاق يجب له بعد الموت، ويحاص الغرماء به في الموت والفلس. وفي
~~العشرة ليحيى بن يحيى أنه لا ms1543 شيء له في ماله بعد الوفاة،
# PageV04P324
# فرآها كالعطية على غير عوض، وعلى هذا اختلفوا في الرجل يعطي امرأته
~~النصرانية داره على أن تسلم، فتسلم، هل هي ثمن لإسلامها فلا يحتاج فيها إلى
~~حيازة؟ أو عطية تفتقر إلى حيازة؟ وحكى ابن حبيب في ذلك القولين.
# ومن هذا المعنى المسألة الواقعة في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصدقات والهبات، قوله: احلف لي أنك لم تشتمني ولك كذا وكذا، فيدخل
~~فيه القولان، ورأى ذلك ابن الماجشون جعلا على ما لا منفعة فيه للجاعل فاحتج
~~به لمذهبه في جواز ذلك، والصواب أن له فيه منفعة وهي تطييب نفسه من جهته
~~فلا حجة له في ذلك، وكان الأظهر في مسألة الكتاب أن تجب له المائة، تقادم
~~الأمر أو لم يتقادم، لقوله فيها: إذا بدا لك؛ لأن إذا ظرف لما يأتي من
~~الزمان. ولو علق العطية بالتزويج دون الطلاق فقال له: إن تزوجت فلك داري
~~الفلانية، أو: فلك قبلي كذا وكذا، لكان ذلك أمرا لازما له في الحياة
~~والموت، لا يحتاج فيه إلى حيازة باتفاق إن تزوج بالقرب على هذه الرواية،
~~ولو قال له: إن تزوجت فأنا أعطيك كذا وكذا، لكانت عدة على سبب يجري على
~~الاختلاف في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بيده المال لسيده فيقول له اشتر جارية لنفسك تطؤها
# مسألة وسئل عن الذي يكون له العبد ويكون بيده المال لسيده فيقول له: اشتر
~~جارية من المال الذي في يديك لنفسك تطؤها، قال مالك: لا يصلح هذا إلا أن
~~يهب له المال قبل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قال ههنا: إلا أن يهب له المال قبل ذلك، وقال في رسم
~~الطلاق الأول من سماع أشهب: إلا أن يسلفه الثمن قبل ذلك، وذلك سواء، يحل له
~~وطء الجارية بأي الوجهين كان، لأن الجارية تصير ملكا له إذا اشترها بماله
~~الذي وهب له سيده أو أسلفه إياه، وأما إذا اشتراها بمال السيد فلا يصلح له
~~وطؤها وإن قال له: اشترها ms1544 لنفسك تطؤها؛ لأن قوله: اشترها لنفسك تطؤها،
~~بمنزلة قوله: اشترها لتكون لك للوطء، فهي باقية على ملكه حتى يهبها له بعد
~~الشراء هبة صحيحة.
# PageV04P325
### | مسألة: أمة زوجها سيدها ثم طلقها زوجها فوطئها سيدها في العدة
# مسألة قال مالك في أمة زوجها سيدها ثم طلقها زوجها فوطئها سيدها في عدة
~~من طلاق أو وفاة، قال: لا أرى لسيدها أن يطأها بعد أن تحل أبدا مثل النكاح.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لا فرق عندهم في الوطء في العدة بين
~~أن يطأ فيها بنكاح أو بشبهة نكاح أو بملك أو بشبهة ملك فيما يوجب ذلك من
~~التحريم، وإنما اختلفوا في الوطء بنكاح أو بشبهة نكاح في استبراء من أي وجه
~~كان أو في عدة من غير نكاح كعدة أم الولد يتوفى عنها سيدها أو يعتقها،
~~وبالله التوفيق.
### | الأمة يكون نصفها حرا أيزوجها من له فيها الرق بغير رضاها
# ومن كتاب مساجد القبائل وسئل مالك عن الأمة يكون نصفها حرا أيزوجها من له
~~فيها الرق بغير رضاها؟ قال لا يزوجها بغير رضاها ولا تتزوج إلا برضاه، لا
~~تزويج لها إلا باجتماع منهما على الرضى، فإن أعتق ما بقي منها كان لها
~~الخيار.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف أعلمه في أن المعتق بعضها
~~ليس للذي فيها الرق أن يجبرها على النكاح ولا في أنها إذا عتق ما بقي منها
~~وهي تحت عبد أن لها الخيار، لأن العلة عند مالك في تخيير الأمة إذا عتقت
~~كون زوجها ناقصا عن مرتبتها، ولذلك لا تخير عنده إذا عتقت تحت حر، ويأتي
~~على قول أهل العراق، والذين يقولون إنها تخير إذا أعتقت كان زوجها حرا أو
~~عبدا أو يرون العلة في تخييرها ما كان لسيدها قبل أن تعتق من جبرها على
~~النكاح أن لا يكون لها خيار إذا أعتق ما بقي منها كانت تحت حر أو عبد إذ لم
~~يكن لسيدها أن يجبرها على النكاح من أجل أن بعضها حر وهو ms1545 بعيد.
# PageV04P326
### | مسألة: يتزوج المرأة وتشترط عليه أن كل امرأة ينكحها عليها طالق البتة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة وتشترط عليه عند نكاحه إياها أن
~~كل امرأة ينكحها عليها طالق البتة، فإن لم يطلق فأمر امرأته التي عنده
~~بيدها، قال: أرى ذلك له، فقيل له: فإنه قيل له: إنك قد قلت: هي طالق البتة،
~~ولا ينفعك الذي قلت، وإن لم تطلق فأمرها بيدها، قال: أرى ذلك له، لأنه إنما
~~تزوج على ذلك، فقيل له: كأنك إنما رأيت أنه عقد الأول بالآخر، فقال: نعم،
~~أرى ذلك بيدها إن شاءت أقامت وإن شاءت اختارت نفسها.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في رسم إن خرجت من سماع عيسى، وقول
~~مالك فيها: إن قوله: فإن لم يطلق فأمر امرأته التي عنده بيدها، ينفعه ويكون
~~له صحيح. وما قيل له من أنه قيل للحالف: إن ذلك لا ينفعه، بعد أن قال: إنها
~~طالق البتة، لا يصح بوجه من الوجوه، إذ لا يلزمه باللفظ طلاق لأنه مقيد
~~بالتزويج، فلما كان لا يلزمه باللفظ طلاق لم يصح أن يعد قوله بعد ذلك، فإن
~~لم يطلق فأمر امرأته بيدها ندما منه، وكان أول كلامه مرتبطا بآخره باتفاق،
~~فلا يدخل في هذه المسألة من الاختلاف ما يدخل في المسائل التي يتهم الرجل
~~فيها بالندم إرادة أن يسقط عن نفسه ما قد لزمه بالقول، من ذلك قول الرجل
~~لامرأته: أنت طالق البتة إن أذنت لك أمك، على ما وقع في رسم كتب عليه من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق، وقوله: لفلان علي كذا وكذا، وعلى
~~فلان وفلان وما أشبه ذلك من المسائل، وهي أكثر من أن تحصى عددا.
### | مسألة: سلطة السلطان في تزويج ولدا صغارا قد كبروا
# مسألة وسئل مالك عن أقوام تضرب عليهم البعوث إلى إفريقية وما خلف ذلك
~~والأندلس، فيترك بعضهم ولدا صغارا، أو تكون له بنت صغيرة فتكبر وهي بكر،
~~فتخطب ويرفع ذلك إلى السلطان، أترى
# PageV04P327
# للسلطان أن يزوجها؟ قال: نعم.
# قال ms1546 محمد بن رشد: مغيب الرجل عن ابنته البكر ينقسم على ثلاثة أقسام:
~~أحدها أن تكون غيبته قريبة، والثاني أن تكون غيبته بعيدة منقطعة، والثالث
~~أن يكون أسيرا أو فقيرا، فأما إذا كانت غيبته قريبة لعشرة أيام وما أشبه
~~ذلك، فلا اختلاف في أنها لا تزوج في مغيبه، فإن زوجت في مغيبه فسخ النكاح،
~~زوجها الولي أو السلطان، قاله ابن حبيب في الواضحة، وأما إذا كانت غيبته
~~بعيدة منقطعة مثل إفريقية أو طنجة أو الأندلس من مصر وما أشبه ذلك، فاختلف
~~في ذلك على أربعة أقوال: أحدها أن الإمام يزوجها إذا دعيت إلى ذلك، وإن
~~كانت نفقته جارية عليها ولم يخف عليها ولا استوطن البلد الذي هو به، وهو
~~ظاهر قول مالك في هذه الرواية وفي المدونة، وقد تؤول على ما في المدونة من
~~قوله فيها: وأما من خرج تاجرا وليس يريد المقام بتلك البلاد فلا يهجم
~~السلطان على ابنته أنها لا تزوج، إلا أن يستوطن ذلك البلد وهو القول
~~الثاني، والقول الثالث أنها لا تزوج إلا أن يستوطن ذلك البلد ويطول مقامه
~~فيه العشرين سنة والثلاثين حتى يؤيس من رجعته، وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة، والرابع أنها لا تزوج أبدا وإن طال مقامه، وهو ظاهر قول مالك في
~~كتاب ابن المواز وقول ابن وهب في رسم الأقضية من سماع يحيى لأنه قال فيه:
~~وإن كان الأب يجري لها النفقة ولا يزال يتفقدها بما يصلحها حتى يؤمن عليها
~~الضيعة، فلا يجوز للإمام ولا غيره أن يفتات على أبيها بإنكاحها، والاختلاف
~~بينهم إذا قطع الأب عنها النفقة في مغيبه هذا، وخشيت عليها الضيعة في أنها
~~تزوج، وإن كان ذلك قبل البلوغ، وإنما اختلفوا هل يزوجها ها هنا الولي دون
~~السلطان أم لا؟ فالمشهور أنه لا يزوجها إلا السلطان لأنه حكم على غائب
~~برضاها، وقال ابن وهب في سماع يحيى ومثله في كتاب ابن المواز: الولي يزوجها
~~برضاها، والوجه في ذلك أن ولايته قد سقطت عنها بتضييعه لها ومغيبه عنها،
~~فكان كالميت، ms1547 فالقول بأن الإمام يزوجها في بعد غيبة أبيها وإن كانت نفقته
~~جارية عليها، جار على القول بأنه ليس له أن يعضلها عن النكاح، فإن زوجها
~~الولي مضى النكاح ولم يفسخ، والقول بأنها لا تزوج في بعد غيبته عنها
# PageV04P328
# إذا كانت نفقته جارية عليها جار على القول بأن له أن يفصلها عن النكاح،
~~وإلى هذا ينحو قول ابن حبيب، وأما الاعتبار بالاستيطان فلا وجه له، وأما
~~إذا كان أسيرا أو فقيرا فلا اختلاف في أن الإمام يزوجها إذا دعت إلى ذلك
~~وإن كانت في نفقته وأمنت عليها الضيعة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينكح فيلزمه أهل المرأة بهدية العرس
# مسألة وسئل مالك عن الرجل ينكح فيلزمه أهل المرأة بهدية العرس، وذلك
~~عندنا الذي يعمل به الناس، حتى إنه ليكون في ذلك الخصومة، أترى أن يقضى به؟
~~قال: إذا كان قد عرف من شأنهم وهو عملهم لم أر أن يطرح ذلك عنهم إلا أن
~~يتقدم فيه السلطان؛ لأني أراه أمرا قد جروا عليه، قال ابن القاسم في كتاب
~~عيسى: وقد قال مالك قبل ذلك: لا أرى أن يقضى به، وهو أحب قوله إلي، قال ابن
~~القاسم: ومما يبين ذلك أنه لو مات أو ماتت أكان لها فيه شيء؟ فهذا يدلك أنه
~~لا يقضى به، كان ذلك قد عرف من شأنهم وهو عملهم أو لم يكن.
# قال محمد بن رشد: قال ها هنا: هدية العرس، وقال في رسم لم يدرك من سماع
~~عيسى: نفقة العرس، وذلك سواء، لأن مراده بنفقة العرس هدية العرس، وهو ما
~~جرى العرف بأن الأزواج يهدونه عند الأعراس، وقد كان بعض الشيوخ يذهب إلى أن
~~المراد بهدية العرس الذي اختلف قول مالك في وجوب القضاء بها على الزوج
~~وليمة العرس، ويتعلق بقوله في سماع عيسى نفقة العرس، وذلك غير صحيح؛ لأن
~~الوليمة على مذهب مالك وأصحابه وجماعة أهل العلم سواء أهل الظاهر مرغب فيها
~~ومندوب إليها لقول النبي - عليه السلام - لعبد الرحمن بن عوف: «أولم ولو
~~بشاة» فذلك واجب على ms1548 الزوج وجوب السنن لا يقضى بها عليه ولا حق فيها
~~للزوجة، ومما يدل على أن المراد
# PageV04P329
# بذلك الهدية التي تهدى إلى الزوجة لا الوليمة التي يصنعها الزوج للناس
~~وإن كان ذلك أبين من أن يحتاج إلى الاستدلال عليه، قوله في الرواية: لم أر
~~أن يطرح ذلك عنهم إلا أن يتقدم فيه السلطان، ولا يجوز أن يتقدم السلطان في
~~الوليمة، فيكون قد نهى عما أمر رسول الله به - صلى الله عليه وسلم - وقال
~~فيه: إنه حق، فقد روي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه «قال في الوليمة:
~~اليوم الأول حق والثاني معروف والثالث سمعة» وتقدمه في هدية العرس هو أن
~~يعهد إلى الناس أنه لا هدية لمن تزوجت على زوجها إلا أن تشترطها عليه، وقد
~~كان القياس على القول بوجوب القضاء بها إذا حكم للعرف بحكم الشرط أن يكون
~~حكمها حكم الصداق فيجب عليه نصفها بالطلاق وجميعها بالدخول أو الموت، فإن
~~مات أخذ ذلك من ماله، وإن ماتت هي وجب ذلك لورثتها، إلا أن مالكا لم يحكم
~~لها بحكم الصداق ولا حكم لها بحكم الهبة إذ أبطلها بالطلاق أو بموت من مات
~~منهما على ما قاله في سماع عيسى، وعلى ما احتج به ابن القاسم ها هنا لتضعيف
~~القضاء بها، ووجه ما ذهب إليه مالك أنه حكم بها بحكم الصلة التي يراد بها
~~عين الموصول، فعلى هذا يأتي جوابه في وجوب القضاء بها، وأما ابن حبيب فحكم
~~لها بحكم الصداق فقال: إنه يقضى بها ويرجع إن طلق بنصفها إلا أن تفوت فلا
~~يكون له شيء، يريد فاتت بتلف أو إنفاق أو استمتاع على أهله فيما استمتعت به
~~المرأة من الصداق قبل الطلاق إذا طلق قبل البناء، وقد ذكرنا ذلك عنه في آخر
~~رسم شك. قال: وأما هدية الإملاك فلا يقضى بها ولا يكون له منها شيء في
~~الطلاق وإن أدركها قائمة، ولا فرق بينهما إلا من جهة العرف، فلو انتقل
~~العرف لانتقل الحكم بانتقاله، وبالله التوفيق.
### | يبتاع للنساء اللاتي يتزوجن الرجال ms1549 الإماء ولا يشترى لهن العبيد
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت قال مالك: الأمر عندنا أنه يبتاع
~~للنساء اللاتي يتزوجن الرجال الإماء، ولا يشترى لهن العبيد وأنه ليس في
~~قيمة الرقيق، هكذا سنة مضت إلا ما جرى عليه عمل الناس على نحو ما وصفت لك.
# PageV04P330
# قال محمد بن رشد: يريد: إذا وقع النكاح على كذا وكذا رأسا من الرقيق، ولم
~~يذكر ذكورا ولا إناثا، فيشتري لها الإناث لأنه العرف، وقوله: ليس في قيمة
~~الرقيق سنة مضت، يريد: ليس في ذلك عرف يرجع إليه فيكون لها الوسط من رقيق
~~البلد، إن حمران فحمران، وإن سودان فسودان، على ما مضى في أول رسم من هذا
~~السماع. ولو سمي في ذلك ثمن لم يلتفت إلى الوسط من ذلك، وكانت المرأة
~~بالخيار إن شاءت أخذته بالأرؤس على تلك التسمية، وإن شاءت أخذته بالتسمية
~~من الثمن وتركت الرأس أو الأرؤس، إلا أن يحضر بالأرؤس على التسمية قبل أن
~~يختار التسمية فلا يكون لها أن تختار التسمية وتدعها لأنه كمن وكل رجلا على
~~شراء شيء فاشتراه، فليس لمن وكله أن يأبى من قبول ذلك منه، وما لم يشتره
~~فله أن يأباه ويرجع إلى رأس ماله فيأخذه منه، وإن طلقها قبل الدخول فلها
~~نصف التسمية من الثمن ولا يجبر الزوج على أن يأتي برأس تلك التسمية فيكون
~~بينهما، قاله ابن حبيب في الواضحة وعزاه إلى مالك وأصحابه، قال: ولم أعلمهم
~~اختلفوا فيه إلا ما كان من أصبغ في المرأة الدنية يسمى لها في الثياب ثمن
~~رفيع.
### | المرأة المحتاجة تصدق الصداق أترى أن تأكل منه بالمعروف
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك عن المرأة المحتاجة تصدق الصداق
~~أترى أن تأكل منه بالمعروف؟ قال نعم.
# قال محمد بن رشد: أباح لها أن تأكل من صداقها بالمعروف، والمعروف هو قدر
~~ما يكفيها بدليل «قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لهند: خذي يا هند
~~ما يكفيك وولدك بالمعروف» وإنما أباح ذلك لها وإن كان من مذهبه ms1550 أن عليها أن
~~تتجهز إلى زوجها بصداقها، من أجل حاجتها إلى ذلك مراعاة لقول من يقول: هو
~~مالها وليس عليها أن تتجهز بشيء منه إلى زوجها، ولا حق له فيه، ولو طلقها
~~قبل البناء وقد استنفد الإنفاق جميع ما كان أصدقها لوجب أن يتبعها
# PageV04P331
# بنصفه على القول بأن النفقة لا تجب عليه إلا بالدخول، وقد مضى هذا المعنى
~~في رسم شك في طوافه قبل هذا فقف عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد أبق عن سيده فتزوج حرة ببلد وأقام معها نحوا من عشرين ليلة
# مسألة وسئل مالك عن عبد أبق عن سيده، فتزوج حرة ببلد وأقام معها نحوا من
~~عشرين ليلة، ثم قال لها: إني عبد ولا أحب أن تخبري أحدا، فأقامت معه ولم
~~تقض شيئا، ثم إن سيده ظهر عليه فبعث إليه فأخذه وعلم بامرأته فأقره، ثم إنه
~~باعه من رجل فأقره على نكاحه، فلما قدم على امرأته وعلم أبوها فقال لها: إن
~~لك الخيار، فقالت: اشهدوا أني قد طلقت نفسي. فقال لها الزوج: ليس ذلك لك،
~~وقد كنت علمت ذلك، فقيل لها: أعلمت ذلك؟ فأقرت بعدما طلقت نفسها فقال: أرى
~~له أن يطلقها، هذه قد طلقت نفسها، والذي أقرت به من أنها علمت به في السر
~~ولا أدري ما هو، وقد طلقت نفسها، كأنه ضعفها عندي من وجه أنه لا بينة فيه،
~~ثم قال: هذا أمر قد كان أوله على غير صواب.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها لا تصدق بعد أن أشهدت
~~بطلاقها نفسها فيما أقرت به من أنه قد كانت علمت قبل طلاقها نفسها أنه عبد
~~فرضيت المقام معه؛ إذ لا بينة على ذلك فتتهم على أنها أرادت البقاء مع
~~زوجها بعد أن طلقت نفسها وهي في باطن الأمر زوجته باقية في عصمته إن كانت
~~أقرت بحق، إذ ليس لها أن تطلق نفسها بعد الرضى بالمقام معه على أنه عبد،
~~واستحب للزوج أن يطلقها إن كان يعلم أنها صادقة فيما أقرت به لتكون في ms1551 سعة
~~من نكاح غيره إن شاءت، إذ لا يجوز لها أن تتزوج سواه لأنها زوجته على ما
~~أقرت به، إذ لا يباح له البقاء معها بما ظهر من طلاقها نفسها ولا تزويجها
~~أيضا قبل زوج إن كانت فارقته بثلاث، فطلاقه إياها إن كانت طلقت نفسها ثلاثا
~~أو واحدة فلم ترد أن ترجع إليه وأرادت أن
# PageV04P332
# تتزوج سواه لا يضره وينفعها، فهذا وجه استحباب مالك ذلك له، وقوله: هذا
~~أمر قد كان أوله على غير صواب، لا حكم له إذ قد جاز النكاح ووجب إمضاؤه
~~بإقرار سيده إياه.
### | مسألة: يتزوج المرأة ويشترط في نقدها الجارية بخمسين دينارا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة ويشترط في نقدها الجارية بخمسين
~~دينارا أو السرير بكذا وكذا والفرش بمثل ذلك، ثم يعطيهم في ذلك صفة هي أدنى
~~مما سمى لهم من الخمسين والتسمية في الفرش والأسرة، أترى ذلك له؟ قال: أرى
~~أن تلزمه تسمية ما سمى، فقلت له: فإن ذلك إنما يفعلونه إرادة السمعة ويعطون
~~أدنى من ذلك. قال هذا أمر لا أعرفه ببلدنا، وأرى أن تلزمه التسمية، قلت:
~~ماذا ترى في مثل هذا إذا كان أمرا ينكحون عليه؟ قال كنت أرى للإمام أن
~~يتقدم في ذلك وفي الصداق الذي ينكح به أهل مصره.
# قال محمد بن رشد: ألزمه تسمية ما سمى من الأثمان في الثياب إذ لم يصح
~~عنده العرف الذي ذكر له في ذلك فقال: هذا أمر لا أعرفه ببلدنا، ولو صح عنده
~~العرف لحكم به؛ لأن الحكم به أصل عنده، ولوجب إذا سمى في ذلك من الأثمان ما
~~لا يشبه حال المرأة مثل أن تكون المرأة الدنية فيسمي لها رداء كتان بعشرين
~~دينارا أو درع خز بثلاثين دينارا أو ما أشبه ذلك مما يعلم أنه لم يقصد به
~~إلا التسمية، فتعطى وسطا مما يشبهها ولا تعطى بالتسمية، وقد حكى ذلك ابن
~~حبيب في الواضحة عن أصبغ، وهو تفسير للمذهب، والله أعلم.
### | مسألة: رجل ضعيف العقل تزوج فأراد وليه تغيير ذلك
# مسألة ms1552 وسئل مالك عن رجل ضعيف العقل تزوج فأراد وليه تغيير
# PageV04P333
# ذلك، قال إن كان مولى عليه لم أره نكاحا جائزا، وإن كان على غير ذلك فهو
~~جائز.
# قال محمد بن رشد: هذا على المشهور المعلوم من مذهب مالك أن أفعال السفيه
~~جائزة حتى يضرب على يده خلاف المشهور من مذهب ابن القاسم في مراعاة الحال
~~دون الولاية، وقد روي عن ابن القاسم مراعاة الولاية مثل المشهور من مذهب
~~مالك، وعن مالك مراعاة الحال دون الولاية مثل المشهور من مذهب ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | الرجل يخطب الأمة فيقول له سيدها أنا أزوجكها
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن الرجل يخطب الأمة
~~فيقول له سيدها: أنا أزوجكها، فقال: إني أخاف أن أصيبها بشيء فيكون علي،
~~قال: أنا أزوجكها على أن لا شيء عليك مما أصبتها به، قال: أراه غير جائز،
~~وقال عيسى: يفسخ هذا النكاح قبل البناء ويثبت بعد البناء.
# قال محمد بن رشد: يريد: ويكون فيه صداق المثل لا المسمى، وقد اختلف في
~~هذا النوع من الأنكحة الفاسدة على ما ذكرنا في آخر رسم من قبل هذا، فقف على
~~ذلك.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة ويشترط عليها ألا يتسرر عليها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة ويشترط عليها ألا يتسرر عليها،
~~والذي يشترط الرجل والمرأة لا يرون إلا أن التسرر هو الحمل، فيتزوج على
~~ذلك، فيريد أن يطأ جاريته، أذلك له؟ قال: أرأيت الذي طلق البتة وهو يرى
~~أنها واحدة أينفعه؟ فقلت: أهو مثل ذلك؟ قال: نعم، لا أرى أن ينفعه ما جهل
~~من ذلك، وأرى ذلك يلزمه، قال سحنون: لا يعجبني ما قال، ولا بأس أن يطأ
~~جارية إن كانت عنده ولا يلزمه إذا كان ذلك عندهما هكذا، قال سحنون: وهو قول
~~مالك.
# PageV04P334
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذه المسألة على اختلافهم في اليمين إذا
~~عريت من النية، هل يحمل على اللفظ أو على ما يعلم من قصد الحالف على ما قد
~~مضى القول فيه ms1553 في غير ما موضع من كتاب النذور، ويأتي في كتاب الأيمان
~~بالطلاق. والأظهر الأشهر حمل اليمين على ما يعلم من قصد الحالف، فقول سحنون
~~في هذه المسألة وما حكاه عن مالك هو أظهر القولين، وفي تنظير هذه المسألة
~~بالطلاق بعد، لأن للفظ الطلاق حكما يؤخذ به المطلق ولا يصدق في أنه جهل ذلك
~~ولم يرد به الطلاق، وهو معنى قوله: أينفعه ذلك، يريد أنه لا يصدق فيه إذا
~~ادعاه ولم يأت مستفتيا. وقد قيل: إن من لفظ بالطلاق لزمه الطلاق وإن لم يرد
~~به الطلاق، ولا اختلاف بينهم في أن للحالف ما نوى فيما بينه وبين الله
~~تعالى، ولو نوى الذي شرط لامرأته أن لا يتسرر عليها بلفظة التسرر التي لفظ
~~بها الحمل دون الوطء لكانت له نيته فيما بينه وبين الله تعالى قولا واحدا،
~~والله أعلم، ومعنى المسألة أن الشرط كان بتمليك، ولذلك حصل الاختلاف فيها
~~على الوجه الذي ذكرته، وأما لو كان بطلاق أو عتق لصح تنظيرها بالطلاق ولما
~~وسع فيها الاختلاف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة ويشترط لها أن كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتزوج المرأة ويشترط لها أن كل امرأة يتزوجها
~~عليها أو يتسرر عليها إلا برضاها فأمرها بيدها، فأذنت له أن يتزوج عليها أو
~~يتسرر وأنه من ذلك في سعة قال: ما يعجبني ذلك إلا أن يكون ذلك عندما يريد
~~أن يفعل في كل ما يريد، فقيل له: إنها قد وسعت عليه، قال: لا يعجبني إلا
~~عندما يريد أن يفعل، قال ابن القاسم وسمعته غير سنة ثبت على هذا القول.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة والاختلاف فيها في أول رسم
~~من هذا السماع، فلا معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
# PageV04P335
### | مسألة: ينكح المرأة ويشترط في صداقها إن لم يأت به إلى أجل فأمرها بيدها
# مسألة وسئل عن الرجل ينكح المرأة ويصدقها صداقا ويشترط في صداقها إن لم
~~يأت به إلى أجل فأمرها بيدها، فإن هذا ms1554 نكاح ليس بحسن، وأراه مفسوخا، فقيل
~~له: أينفسخ الشرط ويثبت النكاح؟ فقال: لا ولكن يفسخ النكاح، أشهب يقول:
~~يفسخ الشرط ويثبت النكاح، وسحنون يقول: النكاح جائز دخل أو لم يدخل، وهو
~~قول المدنيين والتونسيين.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولكن يفسخ النكاح، يريد قبل الدخول ويثبت بعده،
~~كذلك قال ابن القاسم في رسم باع شاة من سماع عيسى، ورواه عن مالك في كتاب
~~ابن المواز، وإذا ثبت بعد الدخول بطل الشرط وكان فيه الصداق المسمى، وقول
~~أشهب يفسخ الشرط ويثبت النكاح يريد قبل النكاح وبعده بالصداق المسمى، وقول
~~سحنون: النكاح جائز دخل أو لم يدخل، يريد والشرط لازم، ومثله روى أشهب عن
~~مالك، وقد روى مثله عن ابن القاسم وأشهب، وهو أظهر الثلاثة الأقوال لأنه
~~تمليك انعقد عليه النكاح قد لا تطلق المرأة نفسها إن لم يأت بالصداق فلا
~~يشبه ذلك الخيار في النكاح بقوله إن لم يأت بالصداق إلى أجل كذا وكذا فلا
~~نكاح بينهما، وإنما يشبهه لو قال: إن لم يأت بصداقها إلى أجل كذا وكذا فهي
~~طالق، وليس ذلك بشبه بين، وإنما كرهه من كرهه مخافة الذريعة إلى ذلك، فكأن
~~المرأة قالت له لا أتزوحك إلا على أنك إن لم تأتني بصداقي إلى أجل كذا وكذا
~~فلا نكاح بيني وبينك، فلما قيل لهما: إن ذلك لا يجوز، قال: فأنا أتزوجك على
~~أني إن لم آت بصداقك إلى ذلك الأجل فأمرك بيدك، أو: فأنت طالق، فمن قويت
~~الكراهة في ذلك عنده فسخ النكاح قبل الدخول، وهو قول ابن القاسم وروايته عن
~~مالك ولم يفسخه بعد الدخول، ومن ضعفت عنده الكراهة في ذلك أجاز العقد وأبطل
~~الشرط وهو قول أشهب.
# PageV04P336
### | مسألة: امرأة تزوجها رجل فأسكنها مع أبيه وأمه فشكت الضرر في ذلك
# مسألة وسئل مالك عن امرأة تزوجها رجل فأسكنها مع أبيه وأمه فشكت الضرر في
~~ذلك فقال: ذلك له أن يسكنها معهم، فقيل له: فإنه يقول: إن أبي أعمى، ولا
~~أغلق دوني ودونه بابا، قال: ينظر في ذلك ms1555 فإن رئي ضرر، كأنه يقول: إن رئي
~~ضرر أن يحولها عن حالها.
# قال محمد بن رشد: وكذلك ليس له أن يسكن معها أولادا له من امرأة أخرى في
~~بيت واحد ولا في دار واحدة، إلا أن ترضى بذلك، قاله في سماع سحنون من كتاب
~~طلاق السنة، وذلك لما عليها في ذلك من الضرر لاطلاعهم على أمرها وما تريد
~~أن تستر به عنهم من شأنها، وأمر الأعمى أخف في ذلك؛ إذ لا يبصر شيئا من
~~أمورها، وقد «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس: اعتدي
~~عند ابن أم مكتوم فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك» فأوقف مالك - رحمه الله - أمر
~~الأعمى على النظر وحمله على غير الضرر حتى تثبت المرأة أنه يضر بها لأن
~~قوله: فإن رئي ضرر، معناه: فإن ظهر ذلك وثبت وعلم، والله أعلم.
# وقال ابن الماجشون في المرأة تكون هي وأهل زوجها في دار واحدة، فتقول: إن
~~أهلك يؤذونني فأخرجهم عني، أو أخرج عنهم: رب امرأة لا يكون ذلك لها يكون
~~صداقها قليلا وتكون وضيعة القدر، ولعله أن يكون على ذلك تزوجها وفي المنزل
~~سعة، فأما ذات القدر واليسار فلا بد له أن يعزلها، وإن حلف ألا يعزلها حمل
~~على الحق، أبره ذلك أو أحنثه، وليس قول ابن الماجشون عندي بخلاف لمذهب
~~مالك، فمن لا يشبه حالها من النساء أن يسكنها زوجها في دار على حدة وله أن
~~يسكنها في دار جملة فليس لها على زوجها أن يخرج أبويه عنها إلا أن يثبت
~~إضرارهما بها، وستأتي في رسم الطلاق من سماع أشهب من هذا المعنى، والله
~~الموفق.
# PageV04P337
### | مسألة: الرجل ينكح بعد رمي الحجارة قبل أن يفيض
# مسألة ومن كتاب أوله من كان منزله دون الميقات قال مالك في الرجل ينكح
~~بعد رمي الحجارة قبل أن يفيض: يفسخ نكاحه بغير طلاق ويكون خاطبا من الخطاب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العلة في أن المحرم لا يجوز له
~~النكاح هي أنه لا يحل له النساء، ms1556 ولا يحل له النساء وإن رمى الجمرة وحل من
~~بعض إحرامه حتى يطوف طواف الإفاضة لقول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - في
~~خطبته بعرفة: إذا جئتم منى فمن رمى الجمرة فقد حل له ما حرم الله عليه، إلا
~~النساء والطيب، لا يمسن أحد نساء ولا طيبا حتى يطوف بالبيت، قال ابن
~~المواز: وكذلك لو نسي من طواف الإفاضة شوطا واحدا فرجع إلى بلاده فنكح، فإن
~~نكاحه يفسخ ويرجع حراما حتى يتم طوافه ويحل، ولو تزوج بعد كمال الطواف وقبل
~~الركعتين فإن كان قريبا بحيث يجب عليه أن يرجع فيتبدئ طوافه، فسخ النكاح،
~~وإن كان قد تباعد جاز ولم يفسخ، ولو تزوج بالقرب فلم يعلم بذلك حتى بعد جرى
~~ذلك على الاختلاف في المريض يتزوج فلا يعلم بذلك حتى يصح، ولا يدخل هذا
~~الاختلاف في المحرم يتزوج فلا يعلم بذلك حتى يحل من إحرامه، وقد حكى الفرق
~~بين الموضعين أبو إسحاق. وأما قوله: إنه يفسخ بغير طلاق، فقد مضى القول فيه
~~في رسم الشريكين، والله الموفق.
# تم كتاب النكاح الأول بحمد الله تعالى
# PageV04P338
### | كتاب النكاح الثاني
### | العبد يتزوج الحرة فتعتق وتتصدق بغير إذنه ولا مؤامرته بأكثر من الثلث
# كتاب النكاح الثاني
# PageV04P339
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك رواية سحنون من كتاب الأقضية قال سحنون:
~~قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن العبد يتزوج الحرة فتعتق وتتصدق بغير إذنه
~~ولا مؤامرته بأكثر من الثلث، قال: ما أرى ذلك لها، وهو زوج بمنزلة الحر،
~~وله حق، ولعله أن يكون زاد لها في المهر لما لها، رجاء أن يتجمل به وأن
~~تعينه في النفقة، ولعله سيعتق يوما من الدهر، قيل: أرأيت إن كان له منها
~~ولد أترى له الكلام في ذلك بأن يقول: تتركين ولدي لا مال له؟ أم لا يكون له
~~إذا لم يكن له ولد؟ فقال: ذلك سواء، إذا كان له منها أو لا ولد له منها،
~~أرأيت الحر يكون له الولد أو لا ولد له أليس سواء في ذلك؟ ms1557 فالعبد مثله.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الهبات،
~~وقد احتج مالك للمساواة بين الحر والعبد في هذا بمعان ظاهرة بينة ويؤيدها
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا يجوز لامرأة قضاء في ذي بال من
~~مالها إلا بإذن زوجها» ، فعم ولم يخص حرا من عبد، فوجب أن يحمل الحديث على
# PageV04P341
# ظاهره من العموم لا سيما إذا دلت المعاني على ذلك، ولولي المولى عليه أن
~~يمنع زوجته من أن تعطي أكثر من ثلث مالها، قاله ابن المواز، وقد روى أصبغ
~~عن ابن وهب في سماعه من كتاب المديان والتفليس أن العبد ليس له أن يحجر على
~~امرأته في شيء من مالها بخلاف الحر، وقال: والله ما اجتمع الناس في الحر
~~رأسا فكيف العبد؟ وقول مالك أولى، وحجته أقوى.
### | مسألة: المرأة تتزوج الرجل بعبد بعينه فيموت في يده قبل أن تقبضه المرأة
# مسألة وسئل عن المرأة تتزوج الرجل بعبد بعينه فيموت في يده قبل أن تقبضه
~~المرأة، قال: ضمانه منها إذا كانت العهدة قد مضت، وكذلك الذي يشتري العبد
~~ثم يموت في يد البائع قبل أن يقبضه المشتري فضمانه من المشتري إن كانت
~~العهدة قد مضت، ولو نما العبد كان لها فكذلك إذا مات يكون عليها، قيل له:
~~أرأيت أنه لو دفع إليها العبد فمات عندها ثم طلقها من قبل أن يمسها أيرجع
~~عليها بنصف قيمة العبد يوم دفعه إليها؟ قال: أحر بذلك، قال أشهب: لا ترجع
~~بشيء إذا مات، قال ابن نافع مثله، وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك في رواية أشهب هذه في العبد المنكح به العهدة
~~خلاف قول ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب العيوب، وظاهره في كتاب الزكاة
~~الأول والنكاح الثاني من المدونة، وجه القول الأول القياس على البيوع بأن
~~يجعل الصداق ثمنا للبضع، ووجه القول الثاني أن النكاح طريقه المكارمة لا
~~المكايسة وأن الصداق ليس بثمن للبضع على الحقيقة، وإنما هو نحلة من الله ms1558
~~أوجبه للزوجات على أزواجهن لا عن عوض، لأن المباضعة بينهما واحدة فهي
~~تستمتع به كما يستمتع بها، وأما قوله: إن ضمانه من المرأة وإن مات بيد
~~الزوج قبل أن تقبضه فالمعنى في ذلك أن له أن يدخل بها وتكون مصيبة منها،
~~وهذا ما لا أعلم فيه اختلافا في المذهب،
# PageV04P342
# فهو يقضي بصحة قول من قال: إن لها جميع الغلة من يوم تزوجها طلقها أو لم
~~يطلقها، ويكون الزوج إن طلقها مستحقا لنصف الصداق يوم طلقها بالطلاق فلا
~~يكون له من غلة ما مضى شيء خلاف ما ذهب إليه ابن القاسم من أن الغلة بينهما
~~نصفين من أجل أنه لو مات ثم طلقها كانت المصيبة منها، ورأى مالك في هذه
~~الرواية للزوج على المرأة إن طلقها وقد مات العبد في يديها نصف قيمته فقال:
~~أحر بذلك، وكذلك يلزم على طرد قوله: وإن مات بيده قبل أن تقبضه وإن كان ذلك
~~لا يوجد لهم، ويأتي ذلك أيضا على القول بأن المرأة يجب لها جميع الصداق
~~المسمى بالعقد ويسقط نصفه بالطلاق وجميعه بالارتداد، ويأتي مذهب ابن القاسم
~~في أن الغلة بينهما على قياس قول من يقول: إن المرأة لا يجب لها بالعقد من
~~التسمية إلا نصفها ولا تستحق النصف الثاني إلا بالدخول أو الموت، وفي كلا
~~القولين نظر، إذ لو وجبت لها التسمية بالعقد لما سقطت بالارتداد كما لا
~~تسقط به بعد الدخول، ولو لم يجب لها بعد العقد إلا نصفها لما وجب لها النصف
~~بموتها لأن الموت لا يوجب للميت حقا لم يكن واجبا له قبل، والذي يصح أن
~~يعبر به في ذلك أن يقال: إن التسمية تجب لها بالعقد وجوبا غير مستقر،
~~ويستقر لها نصفها بالطلاق وجميعها بالموت أو الدخول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوجت أزواجا ولها بالمدينة أولاد فأراد أبوها الارتحال بها معه وأبت
# مسألة وسئل عن امرأة تزوجت أزواجا ولها بالمدينة أولاد فأراد أبوها
~~الارتحال بها معه وأبت ذلك، وقالت: لا أفارق ولدي، فقال: ليس ذلك له أن
~~يخرج بها. ms1559
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنها مالكة لأمر بنفسها فلا حق له عليها
~~في الخروج بها، ولو كانت سفيهة غير مالكة لأمر نفسها لكان له
# PageV04P343
# الارتحال معها على معنى ما وقع في سماع أشهب من كتاب المديان والتفليس،
~~وبالله تعالى التوفيق لا رب غيره.
### | توفي وترك ابنته مع أمها فتزوجت أمها فأخذتها أم أمها وللجارية عمة
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل مالك عمن توفي وترك ابنته مع أمها فتزوجت
~~أمها فأخذتها أم أمها وللجارية عمة أخت أبيها فحالوا بينها وبين رسول عمتها
~~فقال: ليس لهم أن يمنعوا رسولها يأتي فيسلم ويعود، وليس لهم أن يمنعوها أن
~~تأتي عمتها فتسلم عليها في الفرط.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن منعها من عمتها ومنع رسول عمتها منها
~~قطع لما أمر الله به من صلة الأرحام، قال عز وجل: {واتقوا الله الذي
~~تساءلون به والأرحام} [النساء: 1] أي الأرحام أن تقطعوها، وكان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يقول: «اتقوا الله وصلوا الأرحام فإنه أمنى لكم في
~~الدنيا وخير لكم في الآخرة» ، وقد أثنى الله عز وجل على من انتهى إلى ما
~~أمر به من صلتها فقال: {والذين يصلون ما أمر الله} [الرعد: 21] الآية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له بيت لنفسه وله نساء يأتينه في بيته ولا يأتيهن في بيوتهن
# مسألة وسئل عن الرجل يكون له بيت لنفسه وله نساء تأتيه كل واحدة منهن
~~يومها في ذلك البيت ولا يأتيهن في بيوتهن، فقال مالك: ما أرى ذلك إن أبين
~~أن يطاوعنه، وإن كان ذلك نصفة بينهن، رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يأتي أزواجه في بيوتهن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه واجب أن يقتدي بالنبي - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV04P344
# في أفعاله كما يجب أن ينتهي إلى أقواله، قال عز وجل: {الذين يتبعون
~~الرسول النبي الأمي} [الأعراف: 157] ، وقال: {لقد كان لكم في رسول الله
~~أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] ، فيقضى على الرجل أن يسكن كل واحدة من زوجاته في ms1560
~~بيت، ويقضى عليه أن يدور عليهن في بيوتهن لا يأتينه إلا أن يرضين، قال ذلك
~~محمد بن عبد الحكم، وهو صحيح على مذهب مالك، وقد روي عن مالك فيمن قال
~~لامرأته: أنت طالق إن وطئتك إلا أن تأتيني: إنه مول إذ ليس عليها أن تأتيه.
### | مسألة: تزوجت ابنتها فأرادت الخروج بها لتصلح منها وزوجها بذلك راض
# مسألة وسئل عن امرأة لها بنت، قد تزوجت ابنتها فأرادت أمها الخروج بها
~~تتبدى وتصلح منها، وزوجها بذلك راض ولم يدخل بها بعد، فقالت: فمنعني منها
~~ابن عمها، قال مالك: وكم بين منزلك وبين الموضع الذي تريد أن تتبدي إليه؟
~~فقالت: ميلان، فقال: ما أرى بذلك بأسا أن يخرج بها إلى المكان القريب
~~وزوجها راض.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة من أن الأم ليس لها أن تنقل
~~بنيها الذين تحضنهم عن الموضع الذي فيه والدهم أو أولياؤهم إلا إلى الموضع
~~القريب البريد ونحوه حيث يبلغ الأب أو الأولياء خبرهم، فإذا رضي الزوج
~~بإخراجها إياها إلى المكان القريب لم يكن لوليها في ذلك كلام، وقد روي عن
~~مالك أن لها أن تخرج بهم إلى مسافة المرحلة، ثم رجع فقال: لا أرى لها أن
~~تضر بأوليائهم.
### | مسألة: رجل كان يأكل من مال امرأته فسكتت ثم بعد ذلك طالبته بذلك
# مسألة وسئل، قال لمالك رجل: إني كنت آكل من مال امرأتي وهي
# PageV04P345
# تنظر لا تغير ذلك علي ولا أستأذنها فيه، فأقامت سنين ثم قالت: أعطني ما
~~أكلت من مالي، ودخلتها غيرة، أترى ذلك علي؟ قال: نعم أعطها أو استطب نفسها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على قياس قوله في المدونة في كتاب النكاح
~~الثاني في التي أنفقت على زوجها ثم طلبته بما أنفقت عليه، أن ذلك لها إلا
~~أن يرى أنه كان منها له على وجه الصلة لأنه إذا كان لها أن تتبعه بما أنفقت
~~عليه هي من مالها، فأحرى أن يكون لها أن تتبعه بما أنفقه هو على نفسه من ms1561
~~مالها وهي تنظر ولا تغير، وهو أصل قد اختلف فيه، إذ لا فرق بين أن يأكل
~~مالها وهي تنظر فلا تغيره ولا تنكر، أو يسكن معها في دارها ثم تطلبه
~~بالكراء، وقد اختلف قول ابن القاسم في هذا في المدونة. وإذا وجب لها الرجوع
~~عليه بذلك فبعد يمينها أنها إنما سكتت على أن تطلب بحقها في ذلك، ومن هذا
~~المعنى هبة أحد الزوجين صاحبه إذا ادعى أنه أراد بها الثواب، وقد اختلف في
~~ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا ثواب له إلا أن يرى أنه أراد بذلك
~~الثواب، وهو قول مالك في المدونة، والثاني: أنه لا ثواب له إلا، أن يشترطه،
~~وهو ظاهر قول ربيعة فيها، وقول مالك الذي يتلوه لقول سحنون وقال مالك
~~والليث مثله، والثالث: أن له الثواب وإن لم يظهر ما يدل على أنه أراد بذلك
~~الثواب، حكى هذا القول عبد الوهاب في المعونة.
### | المرأة يقضى لها بصداق نسائها أيقضى لها بصداق أمهاتها أو عماتها
# ومن كتاب الطلاق قال: وسألته عن المرأة يقضى لها بصداق نسائها أيقضى لها
~~بصداق أمهاتها أو عماتها؟ قال: لا يقضى لها بصداق واحدة منها، إنما يقضى
~~لها بصداق مثلها على مثل حالها في زمانها الذي هي فيه، أين صداق النساء
~~اليوم من صداق من مضى؟ كانت المرأة صداقها قبل اليوم أربعمائة درهم،
~~وصداقها اليوم عشرون درهما.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك أن يعتبر في فرض صداق المثل في
# PageV04P346
# نكاح التفويض بصدقات نسائها إذا كن على مثل حالها من العقل والجمال
~~والمال، فلا يكون لها مثل صداق نسائها إذا لم تكن على مثل حالها، ولا مثل
~~صداق من لها مثل حالها إذا لم يكن لها مثل نسبها، والدليل على ذلك من مذهبه
~~قوله في المدونة: ولكن ينظر إلى أشباهها في قدرها وجمالها وموضعها أي
~~موضعها من النسب، فاشتراط الموضع يدل على أنه أراد بقوله فيها: لا ينظر في
~~هذا إلى نساء قومها أنه لا يفرض لها مثل صدقات نساء قومها إذا ms1562 لم تكن على
~~مثل حالها من المال! والجمال والعقل، فالاعتبار عنده بالوجهين جميعا، إذ قد
~~تفترق الأختان في الصداق كما قال فيها بأن تكون إحداهما لها المال والجمال
~~والشطاط، والأخرى ليس لها شيء من ذلك، فمعنى قوله في هذه الرواية: لا يقضى
~~لها بصداق واحدة منها يريد إذا لم تكن على مثل حالها وفي زمانها أيضا إذ قد
~~تختلف الصدقات باختلاف الأزمنة على ما قال، وقد تأول بعض الناس على مالك
~~أنه إنما ينظر إلى أمثالها من النساء في جمالها ومالها وعقلها ولا ينظر إلى
~~نساء قومها، وليس ذلك بصحيح على ما بيناه من مذهبه في المدونة، ونساء قومها
~~اللواتي يعتبر بصداقهن أخواتها الشقائق وللأب وعماتها الشقائق أيضا وللأب،
~~ولا يعتبر في ذلك بصدقات أمهاتها ولا خالاتها ولا أخواتها للأم ولا عماتها
~~للأم، لأنهن من قوم آخرين، فقد تكون هي قرشية يرغب فيها لنسبها وتكون
~~أمهاتها وأخواتها للأم وعماتها للأم من الموالي، والأصل في الاعتبار بنساء
~~قومها في ذلك «حديث عبد الله بن مسعود روي أنه أتي إليه في امرأة توفى عنها
~~زوجها ولم يفرض لها صداقا ولم يدخل بها فترددوا إليه فلم يفتهم، فلم يزالوا
~~به حتى قال: إني سأقول فيها برأي، أرى لها صداق نسائها لا وكس ولا شطط،
~~وعليها العدة، ولها الميراث، فقام معقل بن سنان فشهد أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قضى في بروع بنت واشق الأشجعية بمثل
# PageV04P347
# ما قضيت، ففرح بذلك عبد الله» . ومن الناس من يعتبر نساء قومها دون حالها
~~هي، حكى ذلك الطحاوي عن أبي حنيفة وأصحابه والشافعي، وهو بعيد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: طلب المرأة أن تزوج من كفؤ ووليها غائب
# مسألة وسمعته كتب إلى ابن غانم يقول: وسألت عن المرأة ترفع إليك أنها
~~تريد التزويج فتسألها هل لها ولي فتذكر أن لها عمها أو أخاها أو ابن عم على
~~مسيرة الثلاث أو الأربع أو أكثر من ذلك في شأنه وضيعته لا يقدم القيروان،
~~وتسألك أن تزوجها رجلا كفؤا يقول: وربما ms1563 كان ولي المرأة مولاها الذي أعتق
~~أبوه أباها هل ينزل منزلة الأخ والعم وإني أرى إذا كان أمرها على ما وصفت
~~من حالها وغيبة ولاتها وكفاءة من تدعو إليه أن تزوجها ولا يضرها عندك غيبة
~~ولاتها الذين وصفت فالسلطان ولي مثلها، وهو أحد الولاة الذين سمى عمر بن
~~الخطاب عنه لا تنكح المرأة إلا بإذن وليها أو ذي الرأي من أهلها أو
~~السلطان.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة صحيحة على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك
~~في المدونة في أن حديث عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - لا تنكح المرأة إلا
~~بإذن وليها أو ذي الرأي من أهلها أو السلطان معناه عنده الترتيب في
~~الاختيار لا في الوجوب؟ لأنه يقول: إن أولياء المرأة أحق بإنكاحها من ذوي
~~الرأي، وذو الرأي أحق من السلطان، ومن قرب من الأولياء أحق ممن بعد. فإن
~~زوج البعيد دون القريب مع حضوره أو من هو من ذوي الرأي منها دون الولي مع
~~حضوره، أو السلطان دون الأولياء مع حضورهم مضى النكاح، ولم يكن للأقرب أن
~~يرده، ويأتي على مذهب من حمل حديث عمر على الترتيب في الوجوب ورأى للولي
~~الأقرب إذا زوج الولي الأبعد الخيار في
# PageV04P348
# رد النكاح أو إمضائه على ما حكى سحنون في المدونة عن جماعة من الرواة أن
~~لا يكون للسلطان أن يزوج المرأة في مغيب أوليائها إذا كانت غيبتهم قريبة
~~على الثلاث والأربع ونحو ذلك حتى يعذر إليهم بمنزلة الإعذار في الحقوق،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: خطبها ولها بنت صغيرة فتزوجها وهو يعلم ثم أمرها بإخراج ابنتها
# مسألة وسئل مالك عن امرأة خطبها رجل ولها بنت صغيرة لم تل نفسها فتزوجها
~~وهو يعلم ذلك ثم بنى بها وابنتها معها ثم قال لها بعد: أخرجي ابنتك عني،
~~أترى ذلك له؟ قال: ما أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله، أنه إذا تزوجها وهو يعلم بابنتها ثم بنى بها
~~وهي معها، فليس له أن يخرجها وإن كان لها من أوليائها من ms1564 يحضنها، والوجه في
~~ذلك أنه لما بنى بها وهي معها فقد رضي ألا يخرجها عنها، ولو لم يعلم بها أو
~~علم بها وأبى في البناء عليها وهي معها لكان له ألا تكون معه إذا كان لها
~~من أوليائها من يحضنها، فسواء علم بها أو لم يعلم ليس له أن يحول بينها وبن
~~أمها للضرورة إلى ذلك، وهي امرأته إن شاء أمسك على أن تكون ابنتها معها وإن
~~شاء طلق، هذا الذي ينبغي أن يحمل عليه قول مالك، والله أعلم، قال ابن
~~الماجشون في الواضحة: علم أنه معها فأراد إخراجه من بيتها وأبت الأم، فله
~~ذلك إن كان له أب أو ولي من رجل أو امرأة تأخذه إلى نفسه، وإن لم يكن له
~~أحد فليس له أن يخرجه، وعلى ذلك نكح، فأما قوله: إنه إن علم بها فله أن
~~يخرجها من بيته فوجهه أنه لم يجعل بناءه عليها وهي معها رضى منه باستمرار
~~كونه معها، وأما قوله: فإن لم يكن له أحد فليس له أن يخرجه وعلى ذلك نكح
~~فيدل على أنه لو لم ينكح على ذلك لكان له ألا يكون معه وإن لم يكن له أحد
~~يأخذ لنفسه ويؤويه إليه، وهو بعيد جدا، والله أعلم، وقد مضى في رسم المحرم
~~القول في تسكين الرجل مع زوجته بنيه من غيرها أو أبويه، وبالله التوفيق.
# PageV04P349
### | مسألة: الرجل يرضي إحدى امرأتيه بالنفقة وغير ذلك دون الأخرى
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن الرجل يرضي إحدى امرأتيه بالنفقة يعطيها إياها
~~وغير ذلك مما يرضيها في يومها الذي هو لها فيكون فيه عند امرأته الأخرى،
~~فقال: إن الناس ليفعلون ذلك، فقيل له: أتكره هذا أنت؟ فقال: غيره أحب إلي
~~منه.
# قال محمد بن رشد: قد سئل في هذا الرسم بعينه من هذا السماع من كتاب طلاق
~~السنة عن المرأة تشتري من صاحبتها يومها من زوجها، فقال: ما يعجبني هذا،
~~وإني لأكرهه، أرأيت لو اشترت منها شهرا أو سنة؟ وإني لأرجو أن تكون الليلة
~~خفيفة، فظاهر قوله ms1565 أنه فرق في الليلة الواحدة بين أن يكون الرجل هو المشتري
~~لها من امرأته أو تكون صاحبتها هي التي اشترتها منها فجعل شراء المرأة من
~~صاحبتها الليلة أشد في الكراهة، فيحتمل أن يكون المعنى المفرق بينهما عنده
~~أن المرأة لا تدري ما يحصل لها بما أعطت من الاستمتاع بزوجها، إذ قد يصيبها
~~في تلك الليلة وقد لا يصيبها، والرجل يدري ما يحصل له من الاستمتاع بما
~~أعطى إذ هو مالك للإصابة إن شاء أصاب وإن شاء لم يصب، وأما شراء المدة
~~الطويلة فالكراهة فيها بينة من كل واحد منهما لأنه غرر إذ لا يدري كل واحد
~~منهما هل يعيش إلى تلك المدة هو أو الذي اشترى الاستمتاع به، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: رجل قال إن تزوجت فلانة فهي طالق
# مسألة وسئل عن رجل قال: إن تزوجت فلانة فهي طالق، فتزوجها فطلقت عليه،
~~أتطلق عليه إن تزوجها بعد ذلك أيضا؟ قال: لا تطلق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة على أصله في المدونة وفي غير ما. مسألة من
~~العتبية من كتاب النذور ومن كتاب الأيمان بالطلاق ومن كتاب العتق حاشا
~~مسألة الوتر الواقعة في رسم ليرفعن أمرا إلى السلطان من سماع
# PageV04P350
# ابن القاسم من كتاب النذور، وقد مضى من القول على ذلك هناك ما فيه كفاية
~~لمن تأمله، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المساواة بين الزوجات
# مسألة وقال لي مالك: سمعت أن معاذ بن جبل كانت له امرأتان، فإذا كان يوم
~~إحداهما لم يشرب من بيت الأخرى، إنما سمعت ذلك وما أدري ما حقه؟.
# قال محمد بن رشد: وجاء عنه أنهما توفيتا معا في الوباء الذي أصابهم
~~بالشام فدفنتا في حفرة واحدة فأسهم بينهما أيتهما تقدم في القبر، وإنما كان
~~يفعل ذلك تحريا للعدل والمساواة بينهما من غير أن يكون ذلك واجبا عليه، لا
~~بأس على الرجل أن يتوضأ من ماء المرأة من زوجاته ويشرب من بيتها الماء
~~ويأكل من طعامها الذي ترسل إليه في يوم غيرها من غير أن ms1566 يتعمد بذلك ميلا
~~وأن يقف ببابها، فيتفقد من شأنها ويسأل عن حالها ويسلم من غير أن يدخل
~~عليها أو يجلس عندها، روي «عن أم سلمة قالت: كان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا كان عند بعض أزواجه في يومها يطوف على سائر أزواجه قائما ولا
~~يجلس، قالت: فوقف علي يوما وأنا أطبخ قدرا فيها لحم، فقال: "ماذا تطبخين يا
~~أم سلمة في هذه القدر؟ "، فقلت: يا رسول الله لحما أفلا أناولك منه؟ قال:
~~"بلى"، وجلس على العتبة قالت: فناولته فأكل منه - صلى الله عليه وسلم -
~~فجاء المؤذن فقام فصلى ولم يمس ماء» .
### | مسألة: امرأة ابن أخيه أرضعت بلبنه جارية ثم تزوجها
# مسألة وسئل فقيل له: إن امرأة ابن أخي أرضعت بلبنه جارية ثم تزوجها،
~~فقال: أفي الصغر؟ فقال له: نعم، فقال له: أرى نكاحها
# PageV04P351
# مفسوخا، لأن لبن الفحل يحرم، وهذا لبن الفحل، فالرضاعة تحرم ما تحرم
~~الولادة، وما أرى نكاحك إلا مفسوخا، وأما إذا تزوجت فارجع إلي إن شئت.
# قال محمد بن رشد: لبن الفحل يحرم عند مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه،
~~ولا اختلاف فيه بين أحد من فقهاء الأمصار «لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لعائشة في عمها أفلح أخي القعيس: إنه عمك فليلج عليك» ، بعد أن قالت
~~له: يا رسول الله إنما أرضعتني المرأة ولم يرضعني الرجل - تعني بالمرأة
~~زوجة أبي القعيس - لأنها لما أرضعتها بلبنه صار أبا لها من الرضاعة وصار
~~أخوه أفلح عما لها من الرضاعة، وقد كانت عائشة لا ترى لبن الفحل يحرم، فكان
~~يدخل عليها من أرضعه بنات أخيها وبنات أختها ولا يدخل عليها من أرضعه نساء
~~إخوتها، فرأى ذلك طائفة من العلماء، منهم ابن المسيب، وسليمان بن يسار،
~~وعطاء بن يسار، والنخعي، وأبو قلابة علة في حديثها إذ لا يمكن أن تخالف ما
~~روت عن النبي - عليه السلام - لغير حجة علمتها، ولم ير مالك - رحمه الله -
~~ذلك علة في حديثها إذ قد يمكن أن تكون خالفته لتأويل لا يلزم اتباعها عليه، ms1567
~~إلا أن من مذهبه مراعاة الخلاف إذا قوي، فأراد، والله أعلم، بقوله للسائل:
~~وأما إذا تزوجت فارجع إلي إن شئت، أن يسأله كم أرضعت الجارية؟ وهل كان
~~رضاعها في الحولين أو بعد الحولين؟ إذ قد قال جماعة من العلماء: لا تحرم
~~المصة ولا المصتان، على ما روي في ذلك عن النبي - عليه السلام -، وقال
~~جماعة منهم أيضا: إنه لا يحرم من الرضاع ما كان بعد الحولين وإن قرب، ولم
~~يكن قبل ذلك فصال، فلو اتفقت هذه الأسباب لم يفرق بينهما، والله أعلم، لأن
~~الخلاف كان يقوى في المسألة لدخوله فيها من وجوه شتى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة المستخلفة على يتيمة هل تعقد لها النكاح
# مسألة وسألته عن المرأة المستخلفة على يتيمة أليس هي لا تعقد
# PageV04P352
# النكاح ولكنها تستخلف رجلا يكون هو الذي يعقده؟ فقال لي: بلى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن كل من لا يجوز أن يكون وليا للمرأة
~~من امرأة وعبد أو نصراني، فلا يجوز لهم إذا استخلفوا على امرأة أن يلوا
~~العقد عليها، وإنما يجوز لهم أن يلوه على من استخلفوا عليه من الذكور، وقد
~~مضى القول على هذا مشروحا بينا في رسم سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج امرأة فنقدها صداقها فيقول أهلها لا تدخل حتى نسمنها ونحسن إليها
# مسألة وسئل عمن تزوج امرأة فنقدها صداقها وقال: أدخلوها علي، فيقول
~~أهلها: حتى نسمنها ونحسن إليها، ألزوجها أن يدخل عليها من ساعتها وقد
~~أعطاهم صداقها؟ فقال: الوسط من ذلك، ليس له أن يقول: أدخلوها علي الساعة،
~~ولا لهم أن يؤخروها عنه، ولكن الوسط من ذلك بقدر ما يجهزونها ويهيئون
~~أمرها، وقد قال تعالى: {قد جعل الله لكل شيء قدرا} [الطلاق: 3] ، وقال
~~لنبيه: {وإنك لعلى خلق عظيم} [القلم: 4] ، ولهم حق وحرمة، فالوسط من ذلك
~~المعروف.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن تعجيل دخوله عليها من ساعته
~~تضييق عليها وإضرار بها وتأخيرها عنه المدة ms1568 الطويلة حمل عليه وإضرار به،
~~فالوسط من ذلك عدل بينهما، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «خير الأمور
~~أوساطها» وإذا وجب أن يؤجل الغريم فيما حل عليه من الحق بقدر ما يهيئه
~~وييسره ولا يباع عليه فيه عروضه بالغا ما بلغ في الحين، فالمرأة أولى
~~بالصبر عليها في الدخول بها إلى أن تهيئ من شأنها ما تحتاج إليه في القدر
~~الذي لا يضر بالزوج أن يؤخر إليه.
# PageV04P353
### | مسألة: المرأة تشهد لوليها أنها قد ولته أمرها وأمرته بإنكاحها بغير مؤامرتها
# مسألة قال: وسألته عن المرأة تشهد لوليها أنها قد ولته أمرها وأمرته
~~بإنكاحها بغير مؤامرتها إن جاءه كفؤ، فيأتيه من يرضى فيزوجه إياها بأقل من
~~مهر مثلها، فقال: ما هذا من عمل الناس، لا أرى إذا جاء من يرضاه لها أن
~~يزوجه إياها، وهو الذي عليه عمل الناس، ومضوا عليه، قال سحنون: وإذا فوضت
~~إليه إنكاحها ممن رآه ورضيه فأنكحها ممن رأى بغير مؤامرتها، فالنكاح لها
~~لازم، بكرا كانت أو ثيبا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا زوجها بأقل من صداق مثلها فلا يلزمها النكاح
~~باتفاق إلا أن ترضى به، وأما إذا زوجها بصداق مثلها فقيل: النكاح لها لازم
~~لا خيار لها فيه لأنها قد فوضت إليه أن يزوجها ممن رآه، وهو قول سحنون،
~~وقيل: لا يلزمها ولها أن تدفعه إن شاءت وترضى به إن شاءت، قرب الأمر أو
~~بعد، وهو قول مالك، والقولان في المدونة، قال ابن حبيب: وإنما يجوز لها
~~الرضى به إذا كان ذلك بحدثان العقد، فإن لم يكن بحدثانه فالنكاح مفسوخ، ولا
~~يجوز لها أن ترضى به إلا أن يجدد نكاحا جديدا بعد فسخ الأول على قياس
~~المشهور من قولهم في الولي يزوج وليته الغائبة قبل أن يستأمرها، وليس بصحيح
~~لأنهما مسألتان، والفرق بينهما بين. وسيأتي القول على هذا في رسم الجواب من
~~سماع عيسى إن شاء الله، ولو زوجها من نفسه إذا فوضت إليه أن يزوجها ممن شاء
~~لم يلزمها النكاح إلا أن تشاء، قاله في ms1569 المدونة، ولا اختلاف في ذلك إن شاء
~~الله.
### | النصراني يختن ابنا له فيدعو في دعوته مسلمين أو مسلما
# ومن كتاب الأقضية الثالث قال: وسئل عن النصراني يصنع صنيعا فيختن ابنا له
~~فيدعو في دعوته مسلمين أو مسلما، أترى أن يجيبه؟ فقال: إن شاء جاء، ليس
~~عليه في ذلك ضيق، إن جاء فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: إنه لا إثم عليه في ذلك ولا حرج إن
# PageV04P354
# فعله، وذلك إذا كان له وجه من جوار أو قرابة أو ما أشبه ذلك، والأحسن أن
~~لا يفعل لا سيما إذا كان ممن يقتدى به؛ لما في ذلك من التودد إلى الكفار،
~~وقد قال الله: {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله
~~ورسوله} [المجادلة: 22] الآية.
### | مسألة: تدخل جارية الزوجة أو الولد على الرجل في المرحاض
# مسألة وسئل، فقيل له: أليس واسعا أن تدخل جارية الزوجة أو الولد على
~~الرجل في المرحاض فقال مالك: لا، ما في ذلك من سعة، قال عز وجل: {أزواجهم
~~أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] .
# قال محمد بن رشد: يريد من أجل أن الرجل يتجرد في الخلاء، ولا يجوز للمرأة
~~أن تنظر من الرجل إلا إلى ما يجوز للرجل أن ينظر إليه من ذوات محارمه، وقد
~~أمر النبي - عليه السلام - أن يستأذن للرجل على أمه، وقال للسائل عن ذلك:
~~«أتحب أن تراها عريانة» ، وقد قيل: إنه لا يجوز للمرأة أن تنظر من الرجل
~~إلا إلى ما يجوز للرجل أن ينظر إليه من المرأة، وهو بعيد يلزم عليه ألا
~~ييمم النساء الرجال الأجنبيين إلا إلى الكوعين، وهذا ما لا يوجد في شيء من
~~مسائلنا، وإن كان ذلك ظاهر قول الله عز وجل لأنه قال: {وقل للمؤمنات يغضضن
~~من أبصارهن} [النور: 31] ، كما قال: {قل للمؤمنين يغضوا من أبصارهم}
~~[النور: 30] ، فالمعنى في ذلك: وقل للمؤمنات يغضضن من أبصارهن عما لا يحل
~~لهن من النظر فيه، وقد بينت ذلك السنة، وذلك «قول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لفاطمة ms1570 بنت قيس: اعتدي عند ابن أم مكتوم فإنه رجل أعمى تضعين
# PageV04P355
# ثيابك عنده» ، فلولا أنها في النظر إليه كحكم الرجل في النظر إلى ذوات
~~محارمه لما أباح لها النبي - صلى الله عليه وسلم - الاعتداد عنده، وهذا بين
~~والله أعلم.
### | مسألة: رجل يطعم أهله الشعير فتأبى ذلك عليه وتقول لا آكل إلا الحنطة
# مسألة وسئل عن رجل يطعم أهله الشعير فتأبى ذلك عليه وتقول: لا آكل إلا
~~الحنطة، أترى ذلك له عليها؟ فقال: نعم، أرى ذلك له عليها إذا كان الناس قد
~~أكلوا الشعير، فأما إذا كان القمح كثيرا موجودا وكان واجدا فإني أرى أن
~~يعطيها القمح.
# قال محمد بن رشد: في قوله: وكان واجدا، دليل على أنه لو لم يكن واجدا
~~وعجز عن أن يعطيها القمح لكان له أن يعطيها الشعير، وإن كان القمح كثيرا
~~موجودا بالبلد هو جل قوتهم به، خلاف ما في رسم الكبش في سماع يحيى من كتاب
~~طلاق السنة من قوله فيه: وليس له أن يخصها بما لا يحتمله أهل بلدها، وجه
~~رواية أشهب هذه هو أنه الذي يدل عليه قول الله عز وجل: {من أوسط ما تطعمون
~~أهليكم} [المائدة: 89] ، إذ قد علم أن الرجل لا يطعم أهله إلا ما يجد ويقدر
~~عليه، ووجه رواية يحيى أن الزوجين قد دخلا من الإنفاق على عرف البلد، فكما
~~لا يكون للزوجة أن تأخذ الزوج بالحنطة إذا قدر عليها وأهل البلد يأكلون
~~الشعير، فكذلك لا يكون للزوج أن يعطي الزوجة الشعير إذا عجز عن الحنطة وأهل
~~البلدة لا يأكلونها.
### | مسألة: الرجل يتهم ختنته بإفساد أهله عليه فيريد أن يمنعها من الدخول عليها
# مسألة وسئل عن الرجل يتهم ختنته بإفساد أهله عليه فيريد أن يمنعها من
~~الدخول عليها، قال: ينظر في ذلك، فإن كانت مسيئة
# PageV04P356
# منعها بعض المنع ولا كل ذلك، وإن كانت غير مسيئة لم تمنع من الدخول على
~~ابنتها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ إنها إذا كانت مسيئة منعت من كثرة التكرر
~~بالدخول إليها للضرر الداخل ms1571 بذلك على الزوج ولم تمنع من الدخول جملة لما في
~~ذلك من قطع صلة الرحم، وإذا لم تكن مسيئة لم تمنع من شيء، وهي محمولة على
~~غير الإساءة حتى تثبت إساءتها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يكون بينه وبن ختنه أخي امرأته كلام فيمنعه من الدخول على أخته
# مسألة وسئل عن الذي يكون بينه وبن ختنه أخي امرأته كلام، فيمنعه من
~~الدخول على أخته، فقال: ما أرى أن يمنع، لم يمنع؟ قلت له: أليس له أن يدخل؟
~~قال: بلى له أن يدخل، ورواها عبد الرحمن بن أشرس عن مالك هكذا.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال، إنه ليس له أن يمنع أخا امرأته من
~~صلتها بالدخول عليها وتفقد شأنها لما كان بينه وبينه من الكلام إلا أن
~~يتهمه بإفسادها عليه ويبين ذلك فيمنع بعض المنع لا كل المنع كالكلام في
~~المسألة التي فوقها.
### | هل تخرج الجارية المملوكة متجردة
# ومن كتاب الأقضية قال: وسئل مالك: أيكره أن تخرج الجارية المملوكة
~~متجردة؟
# فقال: نعم وأضربها على ذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد بمتجردة: مكشوفة الظهر أو البطن، وأما خروجها
~~مكشوفة الرأس فهو سنتها لئلا تتشبه بالحرائر اللواتي أمرهن الله بالحجاب
~~وأن يدنين عليهن من جلابيبهن. وقد رأى عمر بن الخطاب أمة لابنه عبيد الله
~~قد تهيأت بهيئة الحرائر فدخل على حفصة ابنته فقال لها: ألم أر جارية
# PageV04P357
# أخيك تجوس الناس وقد تهيأت بهيئة الحرائر، وأنكر ذلك. قال عبد الملك في
~~الواضحة: وما رأيت بالمدينة أمة تخرج، وإن كانت رائعة إلا وهي مكشوفة الرأس
~~في ضفائرها أو في شعر مجمم لا تلقي على رأسها جلبابا لتعرف الأمة من الحرة،
~~إلا أن ذلك لا ينبغي اليوم لعموم الفساد في أكثر الناس، فلو خرجت اليوم
~~جارية رائعة مكشوفة الرأس في الأزقة والأسواق، لوجب على الإمام أن يمنع من
~~ذلك ويلزم الإماء من الهيئة في لباسهن ما يعرفن به من الحرائر، والله
~~الموفق، لا رب غيره، ولا معبود سواه.
### | مسألة: امرأة أصدقت عبدا ثم دفع ms1572 إليها وقبضته فباعته ثم طلقها قبل البناء بها
# مسألة وسئل عن امرأة أصدقت عبدا ثم دفع إليها وقبضته فباعته ثم طلقها قبل
~~البناء بها، فبأي شيء يرجع عليها أبنصف قيمته أم بنصف الثمن الذي باعته به
~~أم بماذا؟ فقال: لا أرى له عليها إلا نصف الثمن الذي باعته به إذا باعته
~~بوجه البيع ولم يتبين في بيعه منها محاباة في البيع ولا مداهنة، لا أرى له
~~عليها إذا كان ذلك إلا نصف الثمن الذي باعت به العبد.
# قال محمد بن رشد: وهذا على القول بأنه إذا مات ثم طلقها لا يرجع عليها
~~بشيء، وأن الغلة تكون بينهما بنصفين وأنها إن وهبته أو أعتقته تلزمها فيه
~~القيمة يوم وهبت أو أعتقت، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة
~~وقول أشهب وابن نافع وروايتهما عن مالك في أول رسم من هذا السماع، وأما على
~~القول بأن لها جميع الغلة وأنها إن وهبته أو أعتقته تلزمها القيمة يوم
~~القبض وهو قول غير ابن القاسم في كتاب النكاح الثاني من المدونة فيلزمها
~~إذا باعته قيمته يوم قبضته، وعلى هذا يأتي قول مالك في أول رسم هذا السماع
~~أمر بذلك في وجوب رجوع الزوج عليها بنصف قيمته إذا مات
# PageV04P358
# في يديها ثم طلقها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل تكون له المرأة الحريصة المبالغة في تأدية حقه
# مسألة وسألته عن الرجل تكون له المرأة الحريصة المبالغة في تأدية حقه،
~~فإذا رأته داخلا تلقته فأخذت عنه ثيابه ونزعت نعليه، ولم تزل قائمة حتى
~~يجلس، فقال: أما تلقيها إياه ونزعها ثيابه ونعليه فلا أرى بذلك بأسا، وأما
~~قيامها فلا أرى ذلك ولا أرى أن يفعله، هذا من التجبر والسلطان، فقلت له:
~~والله ما ذلك من شأنه ولا تشبهه هذه الحال، ولكنها تريد إكرامه وتوقيره
~~وتأدية حقه، وإنه لينهاها عن ذلك ويمنعها منه، فقال لي: كيف استقامتها في
~~غير ذلك؟ فقلت له: من أقوم الناس طريقة في كل أمرها، فقال: تؤدي حقه في غير
~~هذا، فأما هذا فلا ms1573 أرى أن تفعله، إن هذا من فعل الجبابرة، بعض هؤلاء الولاة
~~يكون الناس ينتظرونه جلوسا فإذا طلع عليهم قاموا له حتى يجلس، فلا خير في
~~هذا ولا أحبه، وليس هذا من أمر الإسلام، فأرى أن تدع هذا وتؤدي حقه في غير
~~ذلك، وليس هذا مثل الذي أخبر الله عنه: {هذا من فضل ربي ليبلوني أأشكر أم
~~أكفر} [النمل: 40] قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - للدابة التي ركب: ما
~~نزلت عنها حتى تغيرت نفسي، قال مالك: ولعمر فضله.
# قال محمد بن رشد: القيام للرجل على أربعه أوجه: وجه يكون القيام فيه
~~محظورا، ووجه يكون فيه مكروها، ووجه يكون فيه جائزا، ووجه يكون فيه حسنا،
~~فأما الوجه الذي يكون فيه محظورا لا يحل، فهو أن يقوم إكبارا وتعظيما لمن
~~يحب أن يقام إليه تكبرا وتجبرا على القائمين إليه، وأما الوجه الذي يكون
~~القيام فيه مكروها فهو أن يقوم إكبارا وتعظيما وإجلالا لمن لا يحب أن
# PageV04P359
# يقام إليه ولا يتكبر على القائمين إليه، فهذا يكره للتشبه بفعل الجبابرة
~~ولما يخشى أن يدخله من تغير نفس المقوم إليه، وأما الوجه الذي يكون القيام
~~فيه جائزا فهو أن يقوم تجلة وإكبارا لمن لا يريد ذلك ولا يشبه حاله حال
~~الجبابرة ويؤمن أن تتغير نفس المقوم إليه لذلك، وهذه صفة معدومة إلا فيمن
~~كان بالنبوة معصوما، لأنه إذا تغيرت نفس عمر بالدابة التي ركب عليها، فمن
~~سواه بذلك أحرى، وأما الوجه الذي يكون فيه القيام حسنا فهو أن يقوم الرجل
~~إلى القادم عليه من سفر فرحا بقدومه ليسلم عليه، أو إلى القادم عليه مسرورا
~~بنعمة أولاها الله إياه ليهنئه بها، أو إلى القادم عليه المصاب بمصيبة
~~ليعزيه بمصابه وما أشبه ذلك، فعلى هذا يتخرج ما ورد في هذا الباب من الآثار
~~ولا يتعارض شيء منها، من ذلك أنه قال: «من أحب أن يمثل له الرجال قياما
~~فليتبوأ مقعده من النار ويروى: من أحب أن يستجم» ، ومعناه معنى الأول، وقد
~~رواه بعض الناس: «من أحب أن ms1574 يستخم له الناس قياما» ، وقال: معناه أن يطول
~~قيامهم له حتى تتغير روائحهم من طول القيام كما يفعل الجبابرة من طول قيام
~~الناس على رؤوسهم، وليس ذلك بصحيح، لأن معاوية بن أبي سفيان راوي الحديث عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أعلم بمعناه، روي «عن أبي مجلز قال: دخل
~~معاوية بيتا فيه عبد الله بن الزبير وعبد الله بن عامر، فقام ابن عامر وثبت
~~ابن الزبير وكان أرزنهما فقال معاوية: اجلس يا ابن عامر، فإني سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: من أحب أن يمثل له الرجال قياما فليتبوأ
~~مقعده من النار» وقام النبي - صلى الله عليه وسلم - لعكرمة بن أبي جهل عند
~~قدومه عليه من اليمن فرحا بقدومه عليه مسلما، ورمى عليه رداء فسلم عليه
~~وبايعه، وقام طلحة بن عبد الله بحضرته - صلى الله عليه وسلم - لكعب بن مالك
~~ليهنئه بتوبة الله عليه، فلم ينكر ذلك عليه ولا قام من مجلس النبي - عليه
~~السلام - أحد سواه إليه، فكان كعب يقول: لا أنساها لطلحة، وكان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يكره أن يقام إليه فلا يقوم إليه من علم بكراهيته
~~لذلك، روي «عن أنس أنه قال: لم يكن شخص أحب إليهم من
# PageV04P360
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فكانوا إذا رأوه لم يقوموا لما يعلمون
~~من كراهيته لذلك» وروي عن أبي هريرة أنه قال: «كنا نقعد مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في المسجد بالغدوات فإذا قام إلى بيته لم نزل قياما حتى
~~يدخل بيته» ، فتأويل ذلك أنهم كانوا يفعلون ذلك لما يلزمهم من إكبار النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وتوقيره لقول الله عز وجل: {وتعزروه وتوقروه}
~~[الفتح: 9] قبل أن يعلموا بكراهيته لذلك، وأما ما روي من «قوله للأنصار:
~~قوموا إلى سيدكم» فيحتمل أن يكون إنما أمرهم بذلك تجلة له وإكراما لعلمه -
~~صلى الله عليه وسلم - أنه لا يحب ذلك منهم، وأنه ليس ممن يتكبر عليهم، وقد
~~قيل: إنه إنما أمرهم بالقيام إليه ليعينوه على النزول ms1575 من على الحمار الذي
~~أتى عليه لأنه كان مريضا من الجرح الذي كان أصابه، وكان رجلا بدينا، فهو
~~وجه كراهية مالك لقيام المرأة إلى زوجها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعطي الرجل ابنته ويكتبها له هبة فينفق عليها حتى إذا بلغت أراد أخذها
# مسألة وسئل عن الرجل يعطي الرجل ابنته ويكتبها له هبة فينفق عليها حتى
~~إذا بلغت أراد أخذها فقال: أما الرجل يعطي الرجل ابنته ليس بينه وبينها
~~حرمة يحرم بها عليه نكاحها، فليس ذلك بحسن أن يعطيها غير ذي محرم، فأما ذو
~~حرمة ممن لا تحل له مثل العم والخال ومن لا يحل له نكاحها، فإن ذلك لا بأس
~~به، وإن أراد أبوها أن يأخذها منه لم أر ذلك له إلا على وجه إساءة إليها
~~وضرر، فقيل له: أفيكون للذي وهبت له أن ينكحها بغير رضا أبيها؟ فقال: أرى
~~إنكاحها إلى الذي وهبت له إن كان جعل ذلك بيده إذا دعا إلى سداد، قلت:
~~أرأيت إن مات الأب أله أن ينكح الجارية بغير إذنها فقال: لا، وذلك مثل أن
~~لو جعل ذلك
# PageV04P361
# إلى ابنه ثم مات، لم يكن له أن ينكحها إلا بإذنها.
# قال محمد بن رشد: كراهيته للرجل أن يهب ابنته لمن لا حرمة بينه وبينها،
~~صحيحة بينة في المعنى، وقد ذهب أهل النظر إلى أن ما في كتاب النكاح الأول
~~من المدونة في مسألة رجال من الموالي يكفلون صبيانا من العرب، يدل على أنه
~~لا كراهية في ذلك، خلاف ما ها هنا وليس ذلك بصحيح لأنه لم يتكلم هناك على
~~ما تكلم عليه ها هنا من جواز الفعل ابتداء، وإنما تكلم في إنكاحها إذا وقعت
~~الحضانة، فقال: أرى تزويجها جائزا عليها، يريد بغير رضاها، والوجه في ذلك
~~أنه أنزله بالحضانة لها في حياة أبيها منزلة الوكيل له على إنكاحها، فلا
~~يحتاج في ذلك إلى رضاها، وذلك خلاف قوله ها هنا؛ إذ لم ير إنكاحها إليه
~~بالهبة والحضانة، إلا أن يكون جعل ذلك إليه نصا، وحكى ابن حبيب مسألة ms1576 مالك
~~في المدونة في صبيان الأعراب على خلاف ما وقعت في المدونة، فقال فيها:
~~وتكون فيهم الجارية وقد مات أبوها وغاب أهلها، فإن الذي كفلها ورباها أولى
~~بعقد نكاحها لما قد ولي منها، يريد أنه أولى بعقد نكاحها من ولاتها، فأنزله
~~منزلة الوصي بالحضانة، وذلك نحو ما في كتاب القسمة من المدونة أن الرجل
~~تجوز مقاسمته على اللقيط الذي هو في حجره، والمشهور المعلوم في المذهب أن
~~الولي أحق بالإنكاح من الحاضن، وقد جعل ابن العطار مسألة المدونة أصلا بنى
~~عليه فقال: ولا يجوز للكافل أن يزوج ذات الأب وإن كفلها ورباها، إذا كان
~~أبوها بالحضرة إلا أن يكون غائبا فيزوجها الكافل بغير رضاها على نحو ما وقع
~~في المدونة من صبيان الأعراب الذين يدفعونهم إلى من يكفلهم، قال: وكذلك حال
~~أهل البدو عندنا مع أهل الحضر، قال: والكافل والمربي والحاضن في غير ذات
~~الأب كالولي، يريد أن له أن يزوجها برضاها، وذلك من قوله صحيح مثل قوله في
~~آخر هذه الرواية، وقوله: وإن أراد أبوها أن يأخذها منه لم أر ذلك له إلا
~~على وجه إساءة إليها وضرر صحيح، والوجه في ذلك أن هبته إياها له إنما هي
~~هبة حضانته التي له، فإذا وهبها لم يكن له أن يرجع فيها، ووجه آخر أنه إذا
~~وهبه إياها فقد ملكه الانتفاع بها بنفقته عليها فأشبه عقدة الإجارة عليها،
~~وذلك إذا لم يكن لها أم ولا من هو أحق بحضانتها منه، فإن كان لها أم هي
# PageV04P362
# معه في عصمته، فروى ابن نافع عن مالك في المدنية أن ذلك لازم لها وإن
~~طلقها إذا لم يرد بذلك ضررها، وكان ذلك منه على وجه المعروف والصلة وطلب
~~الخير، وقال في النكاح الثاني من المدونة: مثل الرجل الفقير المحتاج، خلاف
~~ظاهر ما في المدونة، وأما إن كان لها أم مطلقة فليس ذلك له لأنها أحق
~~بحضانتها منه إلا أن يكون له مال ينفق عليها منه فلا يكون للأم في ذلك كلام
~~إلا أن يشاء أن ms1577 يخصها وينفق عليها، ونص رواية ابن نافع عن مالك في المدنية
~~قال: سألت مالكا عن الرجل يهب ولده لإنسان، قال مالك: الهبة إنما هي حضانة،
~~فإن كانت أم الولد حية نظر لها في أمره، فإن كان إنما وهبه ضررا لأمه لم
~~يجز ذلك، وإن كان وهبه للنظر وطلب الخير والصلة جاز ذلك عليها إذا كانت
~~هبته إياها على وجه المعروف الجائز، ثم إن طلق أمه بعد ذلك لم يكن له أن
~~يأخذه ممن وهبه له، وبالله التوفيق.
### | الترغيب في نكاح البكر الولود
# ومن كتاب الطلاق قال: وسمعته يقول: تزوج عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~امرأة ثم دخل على حفصة ابنته فرفته ودعت له بالبركة وقالت: أما إنها لا ولد
~~فيها، فقال: ما نكحت إلا للولد، ثم خرج من عند حفصة فأرسل إليها بالطلاق من
~~ساعته، ولم يكن دخل بها.
# قال محمد بن رشد: معنى رفته دعت له بالرفاء أي بإتمام الصحبة وحسن
~~العشرة، وهو مأخوذ من رفو الثوب: إذا أصلح ورم ما كان فيه من خلل وفساد،
~~وصواب الكلمة رفأته لأن الفعل مهموز، وإنما كرهها عمر لكونها لا ولد فيها
~~وقال: إنما نكحت للولد؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «تزوجوا فإني
~~مكاثر بكم الأمم يوم القيامة» روي عنه - رضي الله عنه - أنه قال: إني
~~لأتزوج المرأة وما لي فيها حاجة، وأطؤها وما أشتهيها، فقيل له: وما يحملك
~~على ذلك يا أمير المؤمنين؟ قال: رجاء أن يكون مني من يكاثر به النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - النبيين يوم
# PageV04P363
# القيامة، فإني سمعته يقول: «عليكم بالأبكار فإنهن أعذب أفواها وأحسن
~~أخلاقا وأنتق أرحاما، وإني مكاثر. بكم الأمم يوم القيامة» يعني بقوله، أنتق
~~أرحاما: أقبل للولد.
### | مسألة: تزوج امرأة بألف ودخل بها ثم مات فطلبت صداقها
# مسألة وسئل عمن تزوج امرأة بألف دينار ودخل بها وأقام معها نحوا من
~~ثمانية أشهر ثم مات، فطلبت صداقها، هل ترى اليمين على ورثته؟ فقال: أرى على
~~ورثته أن يحلفوا ما نعلم بقي لها عليه صداق ms1578 حتى مات، قال: وليس يدخل النساء
~~على أزواجهن إلا بالرضى من مهورهن.
# قال محمد بن رشد: أوجب اليمين على الورثة في هذه الرواية على العلم وإن
~~لم تدع ذلك المرأة عليهم، خلاف ما في كتاب النكاح الثاني من المدونة من
~~أنهم لا يمين عليهم إلا أن تدعي عليهم العلم، وخلاف ما في كتاب بيع الغرر
~~منها في مسألة التداعي في وقت موت الجارية الغائبة المشتراة على الصفة إن
~~كان قبل الصفة أو بعدها، وإنما يجب عليهم اليمين إذا كانوا ممن يظن بهم
~~العلم على ما قال في كتاب العيوب والأقضية من المدونة، فإن نكلوا عن اليمين
~~حلفت المرأة على ما تدعي معرفته من أنها لم تقبض صداقها وتستوجبه لا على أن
~~الورثة علموا أنها لم تقبض، فهذه اليمين ترجع على غير ما نكل عنه الورثة،
~~ولها مظاهر كثيرة، فيختلف في لحوق هذه اليمين للورثة لأنها يمين تهمة إذا
~~لم تحقق الزوجة عليهم الدعوى على ما ذكرناه، ولا يختلف في رجوعها على
~~الزوجة لمعرفتها بما تحلف عليه كما يختلف في رجوع يمين التهمة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: زوج وليته صغيرة لم تبلغ المشورة في نفسها
# مسألة وسئل عمن زوج وليته صغيرة لم تبلغ المشورة في نفسها فقال:
# PageV04P364
# لا يزوجها، قلت له: فإن زوجها فرق بينهما؟ قال: لا أدري، قد زوج بعض
~~الناس هكذا، فإذا تفاوت ووقعت المواريث فلا أدري. قال محمد بن رشد: قد مضى
~~القول مستوفى في هذه المسألة في رسم شك في طوافه، من سماع ابن القاسم، فلا
~~معنى لإعادته، وسيأتي في الرسم الذي بعد هذا وفي رسم لم يدرك، من سماع
~~عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد كان لسيده بيده مال فكتب إليه أن اشتر جارية أيصلح له وطؤها
# مسألة قال: وسئل عن عبد كان لسيده بيده مال فكتب إليه أن اشتر جارية
~~أيصلح له وطؤها؟ قال: أما من مال سيده فلا يصلح إلا أن يكون أسلفه ثمنها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم ms1579 باع غلاما من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: هبة الرجل لعبده الدني الهيئة العامل في السوق الجارية يطؤها
# مسألة وسألته عن هبة الرجل لعبده الدني الهيئة العامل في السوق الجارية
~~يطؤها، قال: نعم، إن كانت هبته مستقيمة، قلت له: يكون أن يزوجه إياها مخافة
~~أن يبيعه فلا يقدر على نزعها منه، فيقول: أهبها له فإن بدا لي نزعتها منه،
~~فقال: لا يعجبني هذا، يعيره إياها لا، إلا هبة صحيحة، يريد بذلك سروره
~~وولده وإعفافه.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا قد مضت والقول فيها في رسم باع غلاما
~~من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته، والمعنى فيها بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نكحها أن تضع عنه نصف المهر ولا يخرجها من المدينة
# مسألة وسئل مالك عن امرأة نكحت على أربعمائة دينار صداقا على
# PageV04P365
# أن تضع له مائتي دينار ولا يخرجها من المدينة، فنكحته على ذلك، ثم أراد
~~إخراجها فطلبت ما وضعت عنه، فقال: إن كان أكثر لها من الصداق ليس ذلك صداق
~~مثلها، فله أن يخرجها ولا ترجع عليه بالذي وضعت عنه من أجل الشرط، وإن كان
~~صداق مثلها فوضعت عنه على أن لا يخرجها من المدينة، فإن له أن يخرجها حيث
~~شاء وعليه أن يرد عليها الذي وضعت عنه من صداقها، يرجع إليها، وله أن يخرج
~~بها حيث شاء، قلت له: إن كان الذي أصدقها أكثر من صداق مثلها فوضعت عنه على
~~أن يسكنها بلدها، فليس ذلك لها، وله أن يخرج بها حيث شاء ولا شيء عليه فيما
~~وضعت عنه، وإن كان الذي أصدقها [فوضعت] صداق مثلها على أن يسكنها بلدها
~~فليس ذلك له، وله أن يخرج بها حيث شاء، ولها عليه ما وضعت عنه من صداق
~~مثلها؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن ما وضعت المرأة في العقد للشرط من
~~صداق مثلها لا يلزمها كما لا يلزمه الشرط، فيكون لها ما وضعت من صداق مثلها
~~وفى لها بالشرط أو لم يف، وهو ms1580 قول ابن كنانة وروايته عن مالك، ومثله في
~~مختصر ما ليس في المختصر لابن شعبان خلاف رواية علي بن زياد عن مالك في
~~النكاح الثاني من المدونة أن لها أن ترجع فيما وضعت من صداق مثلها بالشرط
~~إذا لم يف لها بالشرط، ومذهب ابن القاسم وروايته عن مالك أن ما وضع للزوج
~~في عقد النكاح من الصداق على الشرط موضوع عن الزوج، ولا يلزمه الشرط، كان
~~الموضوع من صداق المثل أو زائدا عليه، وقد قيل: إن ما وضعت في العقد من
~~صداقها على الشرط كما وضعت بعد العقد لا تكون له الوضيعة إلا أن يفي بالشرط
~~كان الموضوع من صداق المثل أو زائدا عليه، حكى هذا القول ابن حبيب عن بعض
~~الناس، وقد روي عن مالك
# PageV04P366
# أنها إذا وضعت في العقد من صداقها شيئا للشرط سقط الشرط وردت إلى صداق
~~مثلها، والقياس أن يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده، ويسقط الشرط، ويكون لها
~~صداق مثلها إلا إن ينقص من المسمى فلا ينقص منه شيء، وكذلك يلزم على قياس
~~هذا القول إذا تزوجها بكذا وكذا على أن لها من الشرط عليه كذا وكذا،
~~والمشهور أن النكاح جائز والشرط غير لازم، ولا اختلاف بينهم فيما وضعت عنه
~~بعد العقد من التسمية، أن الوضيعة إنما تكون له إن وفى بالشرط، ولا اختلاف
~~بينهم أيضا أن ما اشترطت من الشروط في العقد دون تسمية صداق ساقط والنكاح
~~لازم، فإن وقع النكاح دون شرط ثم سمى الصداق على الشرط سقط الشرط ووفيت
~~تمام صداق مثلها إن كانت التسمية أقل من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة بالعبد ثم يوجد مسروقا وقد دخل بها فيؤخذ منها
# مسألة وسئل عن الذي يتزوج المرأة بالعبد ثم يوجد مسروقا وقد دخل بها
~~فيؤخذ منها، قال: يحال بينه وبينها حتى يعطيها مهرها، وليس مثل الذي يخالع
~~امرأته بالعبد يأخذه ثم يوجد مسروقا؛ لأن الخلع ينقطع به الميراث.
# قال محمد بن رشد: قوله: حتى يعطيها مهرها، يريد صداق مثلها، وهو الصحيح
~~في ms1581 القياس لأن العبد عوض من البضع، فإذا استحق العبد من يد المرأة وجب أن
~~ترجع بقيمة بضعها لفواته بالعقد عليه وقيمته صداق المثل، وإنما كان العقد
~~دون الدخول في النكاح فوتا لما يوجبه من الحرمة، وقد قيل: إنه ليس بفوت،
~~ويفسخ النكاح إذا كان الصداق عرضا بعينه واستحق قبل الدخول، وهو قول يحيى
~~في العشرة، قال: إن المرأة إذا تزوجت بعبد غائب فمات قبل النكاح فسخ،
~~والمشهور في المذهب أنها ترجع بقيمة العبد المستحق من يدها كما يرجع الزوج
~~بقيمته إذا اسحق من يده في الخلع، وما في هذه الرواية هو القياس، وقوله إنه
~~يحال بينه وبينها حتى يعطيها مهرها يحتمل أن يريد أن ذلك من حق الزوجة فإن
~~رضيت أن تتبعه بمهرها وتبيح له التمادي
# PageV04P367
# على وطئها، جاز ذلك، ويحتمل أن يريد أنه لا يباح له التمادي على وطئها
~~وإن رضيت بذلك حتى يدفع إليها مهرها من أجل أنه يكره للرجل أن يدخل بامرأته
~~حتى يدفع إليها مهرها أو ربع دينار منه، والتأويل الأول أصح في المعنى،
~~والثاني أظهر من جهة اللفظ، وإليه نحا ابن المواز، وقد قيل: إنه لا يكون
~~ذلك من حقها وله أن يتمادى على وطئها وتتبعه بمهرها دينا ثابتا في ذمته،
~~ووجه القول الأول أنها مغلوبة على الدخول بها بما أعطاها من مهرها، فلما
~~استحق وأخرج من يدها كانت على رأس أمرها كما لو غصبها نفسها قبل أن يعطيها
~~صداقها، فقد روى ابن أبي جعفر الدمياطي عن ابن القاسم أنه يؤدب ويحال بينه
~~وبينها حتى يعطيها صداقها، بخلاف إذا أذنوا له في الدخول عليها ليراها
~~فوطئها. ووجه القول الثاني أنه لما فعل في الدخول بها ما يجوز له ولم يتعد،
~~كان بمنزلة ما لو أذنت له في الدخول عليها، فوجب أن لا يمنع من التمادي على
~~وطئها، وهذا الاختلاف إنما هو عندي إذا لم يغرها بذلك، وأما إذا علم أنه
~~مسروق وغرها فيكون من حقها أن تمنعه من نفسها حتى يعطيها مهرها، على ما
~~قاله ms1582 بعد هذا في هذا الرسم قياسا على ما قالوا في المكاتب يقاطع سيده على
~~حلي استرفعه أو ثياب استودعها، أنه يرد في الرق ولا يعتق، وما في رسم
~~العشور بعد هذا في مسألة الغرر من أنه إن كان قريبا لم يمنع من أهله وكان
~~ذلك دينا يتبع به معناه عندي أنه لا يمنع من أهله إذا رضيت أن تبيح له
~~التمادي على وطئها على أن تتبعه بمهرها، وقد كان الشيوخ يحملون ذلك على
~~ظاهره من أنه ليس لها أن تمنعه من التمادي على وطئها إذ قد فات الأمر
~~بالدخول بها، وقال ابن المواز: معناه إن بقي بيدها من صداقها ربع دينار
~~فأكثر، وأما إن لم يبق من صداقها بيدها شيء فلها أن تمنعه نفسها حتى يعطيها
~~ربع دينار، وذلك كله بعيد في المعنى، إذ لا فرق بين أن يغرها بما يدفعه
~~إليها مما لا شبهة له فيه وبين أن يغصبها نفسها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: زوجها غير ولي ابن عم له وأشهدت له على ذلك ووليها قريب يعرفون مكانه
# مسألة قال: وسئل مالك عن امرأة زوجها غير ولي ابن عم له،
# PageV04P368
# وأشهدت له على ذلك ووليها قريب يعرفون مكانه، فقال له مالك: أدخل بها؟
~~فقال: نعم، قال: فالذي تزوجها كفؤ؟ قال: نعم، قال مالك: أرى تدع هذا وتدع
~~الكلام فيه، كانت في الناس حطمة، وتقول: أصابتني الضيعة، وتزوجها كفؤ فلا
~~أرى أن تتكلم في هذا. قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - في رواية
~~أشهب عنه أن لا يزوج الأجنبي الشريفة ولا الوضيعة، خلاف قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في أن للمرأة الدنية والمسكينة أن تستخلف رجلا أجنبيا يعقد
~~نكاحها، فرأى إجازة النكاح لما وقع للحطمة التي كانت في الناس وما خشي على
~~المرأة بسبب ذلك من الضيعة على أصله في مراعاة الخلاف، لا سيما وقد اختلف
~~في ذلك قوله، ونحو هذا أيضا في سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: نكح إلى قوم بخادم فأبوا أن ms1583 يدخلوها عليه حتى يعطيهم الخادم
# مسألة وسئل عمن نكح إلى قوم بخادم فأبوا أن يدخلوها عليه حتى يعطيهم
~~الخادم، فذهب فاستعار خادما فأعطاهم إياها ودخل على امرأته، ثم علموا بذلك
~~فقال: ترد الخادم إلى أهلها ويحال بينه وبين امرأته حتى يعطيها مهرها،
~~وكذلك المكاتب يأتي بحلي استرفعه أو سرقه أو ثياب، فيقاطع سيده، ثم يؤخذ
~~ذلك منه، أيعتق هذا هكذا بالباطل؟ لا يؤخذ الحق بالباطل.
# قال محمد بن رشد: لا يختلف في أنه يحال بينه وبينها في هذه المسألة لأنه
~~قد غرها بخلاف المسألة المتقدمة، ويريد بمهرها ها هنا الخادم التي تزوجها
~~عليها على صفة ما وصفوا، ولو تزوجها على خادم بعينها فاستحقت لكان لها صداق
~~مثلها، وقد مضى القول على ذلك قبل هذا في هذا الرسم، ويريد بقوله: إن
~~المكاتب لا يعتق: إذا قاطع سيده بما لا شبهة له في ملكه، أنه يرد مكاتبا
~~كما كان قبل انقطاعه، ولا اختلاف في هذا، وإنما اختلف إذا قاطع
# PageV04P369
# سيده بما كان له في ملكه شبهة فاستحق، والقولان في المكاتب من المدونة.
### | مسألة: تزوجها على أنها طالق البتة إن خرج بها من بلدها إلا برضاها
# مسألة وسئل عمن تزوج امرأة على أنها طالق البتة إن خرج بها من بلدها إلا
~~برضاها، فخرج يطلب الزرع فأقام هنالك فأطال المقام فتحملت امرأته حتى قدمت
~~عليه، أترى عليه شيئا؟ فقال: نعم، أرى ذلك عليه، هو الذي أخرجها، تركها
~~عارية جائعة لا يبعث إليها نفقة ولا كسوة فأخرجها بذلك، فروجع في ذلك فقال:
~~أرى ذلك عليه، إن شاء بعث إليها بنفقة، قيل له: إلا أن يكون من عذر سجن أو
~~مرض أو حاجة، فقال: أرى ذلك عليه، لو شاء بعث إليها نفقة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في نوازل أصبغ من كتاب الأيمان بالطلاق، وحكى
~~ابن سحنون عن أبيه أنه لا حنث عليه، وقول مالك أظهر لأن اضطراره إياها إلى
~~الخروج إخراج، والحنث يدخل بأقل الوجوه، وأما إذا كان له عذر من مرض أو سجن ms1584
~~أو حاجة، فلا يجب أن يحنث، فقوله: أرى ذلك عليه لو شاء بعث إليها نفقة،
~~يريد: إذا لم تكن الأعذار التي ذكرت من السجن والمرض والحاجة، والله أعلم.
### | مسألة: يكسب مالا حراما فيتزوج به
# مسألة وسئل عمن يكسب مالا حراما فيتزوج به، أتخاف أن يكون ذلك مضارعا
~~للزنا؟ قال: إني والله لأخافه، ولكن لا أقوله.
# قال محمد بن رشد: وجه اتقاء مالك أن يكون فعله مضارعا للزنا هو أن الله
~~تعالى إنما أباح الفرج بنكاح أو ملك يمين، وقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -. «لا نكاح إلا بولي وصداق» فنفى أن يكون نكاحا جائزا إلا على هذه
~~الصفة،
# PageV04P370
# والمتزوج بمال حرام لم يتزوج بصداق إذ ليس المال الحرام بمال له، فإذا
~~وطئ فيه فقد وطئ فرجا بغير ملك يمين ولا نكاح أباحه له الشرع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أحسنا أن يستأمر الرجل ابنته البكر
# مسألة وسئل: أترى حسنا أن يستأمر الرجل ابنته البكر؟ فقال: إن ذلك لحسن،
~~وإن فعل بغير إذنها فذلك له، وإني لأخاف أن يتراقى هذا بالناس في استئذان
~~الأب ابنته البكر حتى يجري بين الناس ويمضي، وإن أخف الشأن أن يزوج ابنته
~~حيث رجا لها النكاح، ولا يجوز عليها أمر ولي غير أبيها إلا بإذنها.
# قال محمد بن رشد: استحسانه أن يستأمر الرجل ابنته البكر في النكاح صحيح
~~جيد، إذ من أهل العلم من يرى أنه لا يجوز له إنكاحها إلا بإذنها، فالخروج
~~من الخلاف باستئمارها أولى، وليس صوابا هذا مما يخفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يواعد المرأة في عدتها ثم يتزوجها بعد انقضاء عدتها ويدخل بها
# مسألة وسألته عن الذي يواعد المرأة في عدتها ثم يتزوجها بعد انقضاء عدتها
~~ويدخل بها، قال: أرى أن يفسخ في رأيي وتكون طلقة لما فيه من الشبهة
~~احتياطا، ثم ينكحها نكاحا جديدا، قلت له: أترى هذا مثل الذي ينكح المرأة في
~~العدة ثم يدخل بها فلا يتراجعان أبدا؟ فقال: لا، هذا ينكحها بعد أن يفسخ
~~وإن كان مسها.
# قال محمد بن ms1585 رشد: أوجب الله تعالى العدة في الموت والطلاق حفظا للأنساب
~~وتحصينا للفروج، ونهى عن النكاح فيها وعن المواعدة فقال: {ولا تعزموا عقدة
~~النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235] وقال:
# PageV04P371
# {علم الله أنكم ستذكرونهن ولكن لا تواعدوهن سرا إلا أن تقولوا قولا
~~معروفا} [البقرة: 235] وهو التعريض. واختلف إذا واعد في العدة ثم تزوج
~~بعدها، فقيل: إن النكاح يفسخ لأنه بني على المواعدة المنهي عنها وهي رواية
~~أشهب هذه، وقيل: إنه لا يفسخ إذ لم ينعقد في العدة، وهي رواية ابن وهب عن
~~مالك في المدونة لأنه استحب الفسخ فيها ولم يوجبه، واختلف على القول بوجوب
~~فسخه إذا لم يفسخ حتى دخل ووطئ، فقيل: إنها لا تحرم عليه بذلك، وهي رواية
~~أشهب هذه ورواية عيسى عن ابن القاسم في رسم الجواب من كتاب طلاق السنة،
~~وقيل: إنها تحرم عليه، وهي رواية عيسى عن ابن القاسم في رسم الرهون من هذا
~~الكتاب إذا كان الوعد شبيها بالإيجاب. وأما إذا تزوج في العدة فلا اختلاف
~~أن النكاح يفسخ، واختلف هل تحرم عليه للأبد أم لا، على أربعة أقوال: أحدها
~~أنها تحرم عليه بالعقد وإن لم يطأ، حكى هذا القول عبد الوهاب ولم يسم
~~قائله، والثاني أنها لا تحرم عليه إلا بالوطء في العدة وهو قول المغيرة
~~وغيره في المدونة ورواية عيسى عن ابن القاسم في طلاق السنة في رسم الجواب،
~~والثالث أنها تحرم عليه بالوطء، كان في العدة أو بعدها، وهو قول مالك في
~~المدونة وظاهر قول عبد العزيز فيها، والرابع أنها لا تحرم أصلا وإن وطئ في
~~العدة، وهو قول ابن نافع وروايته عن عبد العزيز بن أبي سلمة. وأما القبلة
~~والمباشرة بعد العدة فلا يقع التحريم بها باتفاق، واختلف إذا قبل أو باشر
~~في العدة، فقيل: إن ذلك بمنزلة الوطء فيها يقع بها التحريم، وهو قوله في
~~المدونة وقيل: إن التحريم لا يقع بذلك، وهي رواية عيسى عن ابن القاسم في
~~كتاب طلاق السنة، قال: لأن الوطء بعينه فيه من الاختلاف ما ms1586 فيه، فكيف إذا
~~لم يطأ؟ فهذا تحصيل القول في هذه المسألة.
### | مسألة: ينكح وهو مريض هل يقيم على ذلك النكاح إذا صح
# مسألة وسئل عن الذي ينكح وهو مريض، أترى أن يقيم على ذلك النكاح إذا صح؟
~~فقال: لا أرى ذلك الآن، قلت له: أرأيت لو
# PageV04P372
# نكح وهو مريض ثم ماتت أيرثها؟ فقال: لا يرثها ولا ترثه، أنا أقول: ليس
~~ذلك النكاح بشيء فكيف يرثها؟ قال سحنون: هذه الرواية أفضل من رواية ابن
~~القاسم، وسئل عنها سحنون فقال مثله، ورواها أصبغ عن أشهب وقال: هو رأيي لم
~~أزل أقوله وأرد خلافه، وقد ذكره ابن وهب عن مالك وليس رواية ابن القاسم
~~عندي بشيء.
# قال محمد بن رشد: قد حكى ابن القاسم عن مالك القولين جميعا في النكاح
~~الثاني من المدونة، وذكر أن الذي رجع إليه منهما أن يثبت النكاح إذا صح
~~وأمره أن يمحو القول الأول، وإياه اختار ابن القاسم، وهو الأظهر، لأن المرض
~~ليس بعلة في فساد النكاح إلا من أجل ما يخشى من الموت، ولو أمكن أن يعلم
~~أنه لا يموت من ذلك المرض ويصح منه لجاز النكاح فيه، فإذا صح كشف الغيب
~~بصحته أن النكاح وقع في حال يصح إيقاعه فيه فوجب أن يجوز، ووجه القول الأول
~~أنه نكاح فسد لوقوعه في حال لا يصح إيقاعه فيه فوجب أن لا يصح بزوال تلك
~~الحال، أصل ذلك المحرم لا يثبت نكاحه وإن لم يعثر عليه حتى حل من إحرامه،
~~والذي يبيع أو يشتري بعد النداء يوم الجمعة لا يثبت بيعه وشراؤه إذا لم
~~يفسخ حتى انقضت الصلاة على القول بوجوب فسخه، وليس ذلك بقياس صحيح لأن
~~العلة ها هنا الإحرام وحضور الصلاة. ألا ترى أنا لا نجيز للمحرم النكاح وإن
~~علمنا أنه سيحل منه ولا لمن تجب عليه الجمعة البيع في وقت صلاة الجمعة وإن
~~علمنا أن الوقت المنهي عن البيع والشراء فيه سينقضي، فبان الفرق بين
~~الموضعين. وأما قوله: إنه لا يرثها، فإنما يأتي على ما اختاره ms1587 سحنون من أن
~~كل نكاح كان الزوجان فيه مغلوبين على الفسخ فلا طلاق فيه ولا ميراث، وأما
~~على ما اختاره ابن القاسم من أن الطلاق والميراث يكونان في كل نكاح اختلف
~~الناس فيه، فينبغي أن يرثها لأنه نكاح مختلف فيه لا سيما على قوله بأن
~~النكاح يثبت إذا صح، لذهاب العلة بالصحة، لأنها تذهب أيضا بالموت إذ لا
~~يمكن أن ترثه هي بعد الموت، وأما
# PageV04P373
# تعليله بأنه لا يرثها من أجل أنها لا ترثه، فليست بعلة بينة إذ قد يطرأ
~~على النكاح المتقرر بين الزوجين ما يمنع أحدهما الميراث دون صاحبه، مثل أن
~~يخالعها في مرضه، والله الموفق.
### | مسألة: نكح امرأة في مؤخر المسجد ثم قام فلقيه رجل فقال أنا أكره كتمان ذلك
# ومن كتاب الطلاق قال: وسئل مالك عمن نكح امرأة في مؤخر المسجد ثم قام
~~فلقيه رجل فقال له: كأنكم كنتم على إملاك؟ فقال: لا، فقال: أنا أكره كتمان
~~ذلك، وأحب إلي أن يفشى، ولا أرى عليه في قوله شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن النكاح يستحب فيه الإعلان، وقد
~~استجيز فيه لعلة الإعلان من اللهو ما لا يستجاز في غيره، ومعنى قوله: لا
~~أرى عليه في قوله هذا شيئا؛ أي ليس عليه شيء له تأثير في النكاح؛ لأن عليه
~~فيه إثم الكذب المحرم في الشريعة إلا في مواضع معلومة على وجوه مخصوصة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول له رجل ألك امرأة فيقول لا وله امرأة
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يقول له رجل: ألك امرأة؟ فيقول: لا، وله امرأة؟
~~فقال: لا أرى عليه شيئا إذا كان على هذا الوجه.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: لا أرى عليه شيئا؛ أي لا أرى عليه طلاقا،
~~ومثل هذا في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة وفي رسم لم
~~يدرك من سماع عيسى من كتاب العتق، وقال ابن القاسم في سماعه المذكور وعيسى
~~في سماعه المذكور أيضا: إنه يحلف ما أراد بذلك طلاقا، وزاد ms1588 ابن القاسم:
~~ويؤدب.
### | مسألة: الرجل المتزوج باثنين في تحديد نيته أي المرأتين طلق
# مسألة وسئل عمن خطب امرأة وله امرأة كانت أم ولد له فسألوه أن
# PageV04P374
# يطلقها فأبى، وأبوا إلا ذلك، فتركهم وأضرب عنهم حتى تزوج امرأة أخرى
~~فصارت له امرأتان، ثم رجع إليهم فخطبها فقالت: لا أتزوجك إلا أن تطلق عني
~~امرأتك، تعني الأولى التي كانت سألته طلاقها، فقال لها: أنا أفعل، فلما
~~قعدوا للإملاك قال: اشهدوا أن امرأتي طالق البتة، إذا ملكت عقدة النكاح
~~هذه، وهو ينوي بذلك المرأة التي نكح أخيرا، ولا يظنون هم إلا الأولى التي
~~كانوا سألوه طلاقها، فلما بلغ القوم أنه لم يطلق عنهم التي كانوا سألوه،
~~وأنه إنما طلق أخرى تزوجها، ناكروه [ذاك] فقال: أما النكاح فلا أرى أن يفسخ
~~ولا أرى ما أراد إلا على ما أراد، فأرى عليه اليمين بالله الذي لا إله إلا
~~هو ما طلق إلا هذه الآخرة، الناس ينوون في مثل هذا، وإنما مثل هذا رجل كانت
~~له امرأة ليس له غيرها، قد علم ذلك قوم، ثم تزوج أخرى لم يعلموا بها فسألوه
~~طلاق امرأته ولا يعلمون له إلا الأولى فقال: امرأتي طالق البتة، فهو ما
~~أراد.
# قال محمد بن رشد: جوابه في هذه المسألة على القول بأن اليمين على نية
~~الحالف لا على نية المحلوف له، وهو قول مالك في رسم شك في طوافه من سماع
~~ابن القاسم من كتاب النذور، وفي رسم البز من سماع ابن القاسم أيضا من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وهو قول ابن وهب في سماع عيسى وزونان من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وقد اختلف في ذلك اختلافا كثيرا حسبما مضى تحصيله في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم من كتاب النذور وإيجابه اليمين عليه أنه ما طلق
~~إلا هذه على القول في لحوق يمين التهمة، وقد اختلف في ذلك، فإن نكل عن
~~اليمين طلقت عليه دون رد يمين، وقيل: بعد رد اليمين، وأما الأخرى التي زعم
~~أنه أرادها فتطلق عليه على كل ms1589 حال بإقراره أنه أرادها.
# PageV04P375
### | مسألة: المتناكحين صغيرين ينكحهم الأولياء ثم يبلغ فينكر
# مسألة قال: وسئل عن المتناكحين صغيرين، ينكحهم الأولياء، ثم يبلغ فينكر،
~~قال: لا أدري، قيل: أفليس الميراث ثابتا بينهما إذا ماتا؟ فقال: بلى لعمري،
~~وسئل عن الذي يزوج وليته قبل أن تبلغ ثم تبلغ فلا ترضى، قال: أرى أن يفسخ،
~~ولا يجوز له أن ينكحها حتى تبلغ ما يبلغ النساء فيشاورها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم شك في طوافه
~~من سماع ابن القاسم، وتأتي في رسم لم يدرك من سماع عيسى وفي سماع أصبغ،
~~والحمد لله.
### | مسألة: تزوج امرأة فأذنت له بالدخول عليها قبل أن يعطيها صداقها
# مسألة وسئل فقيل له: إني تزوجت امرأة فأذنت لي بالدخول عليها والسكنى
~~والمبيت معها قبل أن أعطيها صداقها وأنفق عليها وأستقي لها ماء، فأنا أضطجع
~~معها إلى جنبها في اللحاف وتمنعني نفسها حتى أعطيها صداقها وليس عندي، فقال
~~له: ذلك لها، أرضها من مهرها، استعن عليها ببعض جاراتها، فأما النفقة عليها
~~فذلك لها عليك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أن من حقها أن تمنعه نفسها حتى تأخذ
~~صداقها، وإن أذنت له بالدخول عليها والاضطجاع إلى جنبها؛ إذ كان من حقها أن
~~تمنعه من ذلك كله حتى يعطيها صداقها فلا يلزمها منه إلا ما أباحته له ورضيت
~~به، وقوله: استعن عليها ببعض جاراتها، يريد في التأخير أو الهبة إلا في ربع
~~دينار من ذلك، إذ يكره له مالك الدخول دون أن يقدم لها من الصداق ربع دينار
~~على ما يأتي له بعد هذا فيمن نكح بدين، أنه استحب له أن ينقد شيئا قبل
~~الدخول، ومثل ما في آخر رسم استأذن ورسم أوصى، من سماع عيسى، وقد أجاز ذلك
~~ابن المسيب وغيره ولم يروا فيه كراهة، وهو معنى قول
# PageV04P376
# الله عز وجل: {ولا جناح عليكم فيما تراضيتم به من بعد الفريضة} [النساء:
~~24] وهو عند مالك خفيف، وإنما كرهه من كرهه مخافة أن تهب ms1590 له الصداق فيبقى
~~البضع دون شيء، وأما قوله في النفقة: إنها لها عليه، فهو صحيح، إذ هي واجبة
~~بحق الاستمتاع، فيلزمه إذا دعي إلى الدخول، وقد قيل: إنها تجب بالعقد،
~~والأول هو المشهور في المذهب، والله الموفق للصواب.
### | مسألة: تزوج امرأة على أن لا يمنعها من المسجد
# مسألة وسئل مالك عمن تزوج امرأة على أن لا يمنعها من المسجد، فقال: ينبغي
~~له أن يفي لها بما قال، ولا يقضى بذلك عليه، فإن أبى أن يدعها فذلك له، وله
~~أن يمنعها.
# قال محمد بن رشد: وكذلك ينبغي له أن لا يمنعها من المسجد وإن لم تشترط
~~ذلك عليه لأنه مندوب إليه بقول النبي - عليه السلام -: «لا تمنعوا إماء
~~الله مساجد الله» وذلك عليه مع الشرط آكد لثلاثة أوجه: أحدها قول رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «أحق الشروط أن تفوا بها ما استحللتم به الفروج»
~~والثاني الوفاء بالعهد، إذ قد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن
~~الخلف فيه من علامات النفاق» والثالث مراعاة الاختلاف، إذ قد ذهب جماعة من
~~العلماء إلى أنها واجبة يقضى بها، روي عن ابن شهاب أنه قال: كان من أدركت
~~من العلماء يقضون بها لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أحق الشروط
~~أن تفوا بها ما استحللتم به الفروج» والشروط في النكاح على مذهب مالك تنقسم
~~على قسمين: قسم لا يفسد به النكاح، وقسم يفسد به النكاح، فأما ما كان منها
~~لا يفسد به النكاح مثل أن يتزوجها على أن لا يتزوج عليها ولا يتسرى معها
~~ولا يخرجها من البلد ولا يمنعها من المسجد، وما أشبه ذلك، فلا يخلو من أن
~~تكون مطلقة أو مقيدة
# PageV04P377
# فإن كانت مطلقة غير مقيدة استحب للزوج الوفاء بها لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أحق الشروط أن تفوا بها ما استحللتم به الفروج» ولم
~~تلزمه، وإن كانت مقيدة، فلا تخلو من أن تكون مقيدة بتمليك أو طلاق أو عتاق،
~~أو تكون مقيدة بوضع بعض الصداق، فأما إن ms1591 كانت مقيدة بتمليك أو طلاق أو
~~عتاق، فهي لازمة والنكاح جائز، وقيل: إن النكاح فاسد يفسخ قبل الدخول ويثبت
~~بعده ويكون للمرأة صداق مثلها، وهو قول سحنون، وللخروج من هذا الخلاف تفقد
~~الشرط عندنا في الصدقات على الطوع، وهذا إذا كانت التسمية في أصل العقد مع
~~الشرط، وأما إن تزوجها نكاح تفويض على الشرط ثم سمى لها بعد ذلك الصداق،
~~فلا اختلاف في أن النكاح جائز والشرط لازم، وأما إن كانت مقيدة بوضع بعض
~~الصداق فقد مضى ما في ذلك من الاختلاف في الرسم الذي قبل هذا، فلا معنى
~~لإعادته. وأما ما كان منها يفسد به النكاح فلا حد لها وبعضها أشد من بعض،
~~من ذلك أن يتزوجها على أن لا ميراث بينهما أو على أن الطلاق بيدها أو على
~~أن لا نفقة لها أو على أن الخيار لأحدهما، وما أشبه ذلك مما الحكم فيه إذا
~~وقع مذكور في مواضعه من الكتاب، وسيأتي على ذلك كله إن شاء الله الكلام،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: نكح نكاح سر بلا شهداء هل يطلقها طلقة أو يدعها بغير طلاق ويفسخ منه
# مسألة وسئل عمن نكح نكاح سر بلا شهداء أحب إليك أن يطلقها طلقة أو يدعها
~~بغير طلاق ويفسخ منه؟ فقال: يطلقها طلقة ثم يدعها حتى تنقضي عدتها ثم
~~يتزوجها.
# قال محمد بن رشد: ليس الإشهاد من شروط صحة العقد، وإنما يجب عند الدخول،
~~ومن تزوج ولم يشهد فنكاحه صحيح ويشهدان فيما يستقبلان إلا أن يكونا قصدا
~~إلى الاستسرار بالعقد، فلا يصح أن يثبتا عليه لنهي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - عن نكاح السر، ويؤمر أن يطلقها طلقة كما قال مالك - رحمه الله
~~- لشبهة العقد، ثم يستأنف العقد معها بعد أن تستبرئ نفسها بثلاث حيض إن كان
~~قد دخل بها، هذا الذي يؤمر به في نكاح السر من أتى مستفتيا
# PageV04P378
# فيه قبل الدخول وبعده، وأما من وجد مع امرأة في بيت فادعى أنه نكح نكاح
~~سر فيفرق بينهما بطلقة لإقرارهما على أنفسهما بالنكاح، ms1592 ويحدان إن أقرا
~~بالوطء إلا أن يكون الدخول فاشيا أو يكون على العقد شاهد واحد فيدرأوا الحد
~~بالشبهة، واختلف إذا شهد على النكاح شاهدان وأمرا بالكتمان فقيل: ذلك من
~~نكاح السر ويفسخ قبل الدخول وبعده إلا أن يطول بعد الدخول فلا يفسخ ويكون
~~فيه الصداق المسمى، وهو المشهور في المذهب، وقيل: النكاح صحيح لا فساد فيه،
~~فيثبت قبل الدخول وبعده، ويؤمر الشهود بإعلان النكاح وينهوا عن كتمانه،
~~وإلى هذا ذهب يحيى بن يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تزوج نفسها أو تزوجها امرأة أخرى
# مسألة وسئل عن المرأة تزوج نفسها أو تزوجها امرأة أخرى فقال: أرى أن يفرق
~~بينهما، دخل بها أو لم يدخل، وأحب إلي أن تكون طلقة.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما اختاره ابن القاسم وأخذ به لرواية
~~العتبية عن مالك من أن الطلاق والميراث يكون في كل نكاح اختلف الناس فيه،
~~ومثله في رسم العرية من سماع عيسى وغيره خلاف ما اختاره سحنون من أن كل
~~نكاح كان الزوجان مغلوبين على فسخه، فلا طلاق فيه ولا ميراث، وذلك كله في
~~المدونة.
### | مسألة: المرأة تنكح الرجل على أن لا يتسرر عليها ولا ينكح إلا بإذنها
# مسألة قال: وسئل عن المرأة تنكح الرجل على أن لا يتسرر عليها ولا ينكح
~~إلا بإذنها، وإلا فأمرها بيدها، فيسألها أن تأذن له فتفعل فيقيم يطلب
~~النكاح، ثم تنزع فتقول: قد رجعت فيما أعطيتك، ولم يعقد نكاحا ولا شيئا،
~~قال: ذلك يختلف إن كانت أشهدت إني قد
# PageV04P379
# أبطلت عنه شرطي ووضعته له فذلك، وإن كانت أشهدت له في ذلك على امرأة
~~واحدة، فذلك له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وسيأتي أيضا في رسم باع شاة من سماع عيسى،
~~وفي سماع أصبغ هذا المعنى.
### | مسألة: نكح امرأة بدين إلى أجل
# مسألة قال: وسئل عمن نكح امرأة بدين إلى أجل فقال: إني لأستحب أن ينقد
~~شيئا، ولو ms1593 فعل لجاز ذلك، ولكن أحب إلي أن يقدم شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذا المعنى في هذا الرسم فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدعوة إلى الوليمة
# مسألة وسئل عن الدعوة إلى الوليمة فقال: أرى أن يجيب إلا أن يكون له علة
~~من مرض أو غيره، قيل له: أرأيت إن أخر ذلك إلى يوم السابع ثم دعا أيجب ذلك
~~على من دعي؟ فقال: إني أرى أن يأتي، وليس ذلك مثل الوليمة لأنه ربما جعل
~~الرجل الوليمة والسابع، قلت: أرأيت الذي يؤذن فيجيء فيقف ثم يستأذن وليست
~~به علة ولا له حاجة؟ فقال: إني أرى أن يأتي فيبرك وينصرف، وإني ربما فعلت
~~ذلك، قلت: أرأيت صاحب الوليمة يدعو إنسانا فيقول له: اذهب فانظر من لقيت
~~فادعه، فيدعو الرجل، أهو في سعة من ترك إجابته؟ فقال: أرجو ألا يكون على
~~هذا بأس أن لا يأتيها لأنه لا يعرفه بعينه ولم يتعمده.
# PageV04P380
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم القول في
~~وجوب إجابة الداعي إلى وليمة العرس خاصة وأنه لا سعة له في التخلف عنها إلا
~~من عذر، وأنه في سعة من ترك الأكل فيها، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك. وإنما
~~افترقت الوليمة من غيرها من الأطعمة في وجوب الإتيان إليها لقول رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «لا بد للعرس من وليمة» ، ولقوله لعبد الرحمن بن
~~عوف «أولم ولو بشاة» ولقوله: «الوليمة حق والثاني معروف، والثالث سمعة
~~ورياء» فإذا جعل الرجل الوليمة والسابع جميعا كان حقا على من دعي إلى
~~الوليمة أن يأتي لأنه دعي إلى حق، وكان من دعي إلى السابع بخلاف ذلك إذ لم
~~يدع إلى حق، وإنما دعي إلى معروف، فإن شاء أن يأتي وإن شاء أن يترك، وكذلك
~~إن ترك الوليمة وفعل السابع لأنه ترك الحق وفعل المعروف، فلم يكن على من
~~دعي إليه أن يجيب، وأما إن أخر الوليمة إلى يوم السابع فقال مالك: ms1594 إني أرى
~~أن يأتي، ولم ير ذلك مثل الوليمة، قال: لأنه ربما جعل الرجل الوليمة
~~والسابع، ووجه تعليله تخفيف الإتيان بأنه ربما جعل الرجل الوليمة والسابع
~~هو أنه لما كان الرجل قد يجعلهما جميعا، احتمل عنده أن يكون لم يؤخر
~~الوليمة إلى يوم السابع، وإنما تركها وعمل السابع، ولو كان من عادة الناس
~~في البلد ألا يولموا على أعراسهم إلا يوم السابع لوجب على من دعي إليها أن
~~يأتيها لأنها هي الوليمة بعينها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تنكح المحتاج قد عظمت حاجته فلا يجد ما ينفق عليها
# مسألة قال: وسألته عن المرأة تنكح المحتاج قد عظمت حاجته فلا يجد ما ينفق
~~عليها، ثم تطلب النفقة هل ترى عليه نفقة؟ قال: ما أمر الناس إلا أن عليه
~~النفقة إلا أن يكون بعض هؤلاء السؤال الذين يطوفون على الأبواب، فلا أرى
~~لها عليه نفقة.
# PageV04P381
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب: قد علمت حاجته، وما في الكتاب من
~~قوله: قد عظمت حاجته، أصح في المعنى؛ لأن النفقة لو كانت واجبة لها على
~~المحتاج الذي قد علم احتياجه إذا لم يكن سائلا لكان أحرى أن يجب لها عليه
~~إذا كان سائلا لأن مسكنة الذي ليس بسائل أشد من مسكنة السائل على ما جاء في
~~الحديث من قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ليس المسكين بهذا الطواف
~~الذي يطوف على الناس» ، الحديث، وإنما لم يوجب لها على السائل الذي يطوف
~~على الأبواب نفقة لأن حاله مشهور، فحملها على العلم بذلك بخلاف الذي ليس
~~بسائل، فيرجع معنى الرواية إلى أنها إذا تزوجته وهي تعلم أنه فقير لا يقدر
~~على الإنفاق فلا نفقة لها عليه كان سائلا أو لم يكن، وإلى أنها في السائل
~~محمولة على العلم بحاله بخلاف الذي ليس بسائل، ويؤيد هذا التأويل قول ابن
~~حبيب، قال: وإذا تزوجته وهو فقير لا شيء عنده، فقد عرفت أن مثله لا يجري
~~النفقة على النساء، فليس لها بعد ذلك قول، وفي المدونة من قول يحيى ms1595 بن سعيد
~~ما يدل على أن الفقير لا نفقة عليه لزوجته، ومعناه إذا علمت بفقره، وهو
~~قوله: إذا تزوج الرجل المرأة وهو غني ثم احتاج فلم يجد ما ينفق عليها فرق
~~بينهما، وقال أبو الحسن القابسي: إذا ترك السائل التطواف كانت لامرأته حجة،
~~وفرق بينهما، وقال محمد بن عبد الحكم: على الزوج الإنفاق على كل حال وإن
~~كان سائلا يطوف بالأبواب، فرأى محمد بن عبد الحكم النفقة لها عليه واجبة
~~وإن كانت مسكنته ظاهرة مشهورة بتطوافه على الأبواب، وهو أظهر، إذ قد يسأل
~~وله مال، وقد يكون الفقير في الظاهر له مال في الباطن، فهي تقول: لولا أن
~~له مالا لم يتزوجني إذ قد علم أن على الزوج أن ينفق على زوجته، وأما إذا لم
~~تعلم بفقره فلا اختلاف في أن لها النفقة عليه، فإن لم ينفق طلقت عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصدقها ستين دينارا فقال أبوها نضع عنك عشرين على ألا تخرج بها
# مسألة قال: وسئل عمن خطب امرأة فواطأها على ستين دينارا صداقا،
# PageV04P382
# فلما أراد أن يتزوجها على ذلك قال له أبوها: هل لك أن نضع عنك عشرين
~~دينارا ونزوجكها بأربعين دينارا على أن لها ألا تخرج بها من المدينة؟ فقال:
~~نعم، وتزوجها على ذلك. ثم أراد الخروج بها فقال: ذلك له، وعليه العشرون
~~دينارا التي وضع من صداقها لمكان الشرط، قيل له: إنه لم يقع النكاح
~~بالستين، إنما كان مذاكرة، فقال: ولكن ذلك صداقها، وإنما الذي لا يكون له
~~فيه شيء أن تقول: أتزوجك بمائتي دينار أضع عنك مائة على أن لا تخرجني، فهذا
~~ليس بصداق، وله أن يخرجها ولا شيء عليه، قيل له: أرأيت إذا واطأها على ستين
~~دينارا ثم وضعت له عشرين على أن لا يخرجها من بلدها، ثم طلقها قبل أن
~~يمسها، أتأخذ منه نصف الصداق ثلاثين أم عشرين؟ فقال: لا بل لا تأخذ إلا
~~عشرين، وليس لها في هذا حجة؛ لأنه قد تركها على ما شرط لها ولم يخرجها،
~~فليس لها إلا نصف ms1596 الأربعين، قال: وإني لأرى الوفاء لمن شرط لامرأته أن لا
~~يخرجها حسنا ينبغي له أن يفعل، ولا أرى ذلك عليه، وإني لأكره أن ينكح على
~~مثل هذا ألا يخرجها من بلدها ولا يمنعها من داخل يدخل عليها، ولا يمنعها من
~~حج ولا عمرة ولا من الخروج، إذا كان هكذا فهو لا يملكها ملكا تاما، فأنا
~~أكرهه كما أكره أن يشتري الرجل الجارية بشرط، وليس هكذا يكون النكاح.
# قال محمد بن رشد: لم يختلفوا أن ما وضعت عنه بعد العقد من صداقها للشرط
~~لها أن ترجع فيه إن لم يف لها بالشرط، وجعل هاهنا ما وضعت عنه مما تواطأوا
~~عليه، وإن لم يتم العقد بمنزلة ذلك لها أن ترجع فيه إن لم يف لها بالشرط،
~~قال محمد بن المواز: وذلك إذا كان الزوج قد رضي بما تواطأوا عليه، وأما إذا
~~لم يكن من الزوج رضى إلا بما عقد بعضه ببعض فلا رجوع لها في شيء من ذلك،
~~وقول محمد تتميم للمسألة وبيان لها، وهي مسألة صحيحة والوجه فيها أنها لم
~~ترض أن تتزوج بما دون الستين التي قد
# PageV04P383
# رضي بها إلا على الشرط الذي شرطت عليه، فإذا لم يف لها بالشروط رجعت عليه
~~بتمام الستين التي قد كان رضي بها دون شرط، وقد مضى في هذا الرسم القول في
~~وجه استحسان مالك أن من شرط لامرأته شرطا لا يلزمه الوفاء به أن يفي به،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أراد الخروج بامرأته إلى موضع يزعم أنه أرفق به وتأبى امرأته أن تتبعه
# مسألة وسئل عمن أراد الخروج بامرأته إلى موضع يزعم أنه أرفق به، وتأبى
~~امرأته أن تتبعه، أذلك له؟ فقال: كيف حاله لها قبل أن يريد الخروج بها،
~~ينظر إلى صلاحه وإحسانه إليها، ليس له أن يخرج بها إلى ثم ثم يطعمها شوك
~~الحيتان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إنه إذا كان محسنا إليها ومن أهل الصلاح
~~حكم له بالخروج بها، أحبت أم كرهت، وإن كان بخلاف ms1597 هذه الصفة من الإساءة
~~إليها والفساد في دينه، لم يمكن من الخروج بها إذا أبت أن تخرج معه لما
~~تخشى من إضاعته لها لقلة رغبته فيها، وهو محمول على ما يوجب الخروج بها حتى
~~يعلم خلاف ذلك، هذا الذي يقتضيه ظاهر قوله في كتاب إرخاء الستور من
~~المدونة، والحر في هذا بخلاف العبد على ما قاله ابن القاسم في رسم الجواب
~~من طلاق السنة، وبالله التوفيق.
### | المرأة تجعل في أطراف رأسها الصوف تمسك به المشط
# ومن كتاب الجنائز قال: وسئل مالك عن المرأة تجعل في أطراف رأسها الصوف
~~تمسك به المشط، قال: لا بأس بهذا، الشعر شعرها، لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله: في أطراف رأسها، معناه في أطراف شعر رأسها، خرج
~~مخرج قوله: {واسأل القرية} [يوسف: 82] يريد أهل القرية، ومعنى قوله: تمسك
~~به المشط؛ أي تستبقي به أثر المشط في رأسها، وهو الترجيل، فتقيه بذلك من
~~التشعث، فلم ير بذلك بأسا إذا كان الشعر شعرها لم تصله بشعر غيرها لأن
# PageV04P384
# هذا هو الذي جاء فيه الحديث بلعن الواصلة والمستوصلة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تتزوج تريد التحليل لزوجها والذي تزوجها لم يرد ذلك
# مسألة وروى أشهب وابن نافع قالا: قيل لمالك: أرأيت إذا تزوجت المرأة وهي
~~تريد التحليل لزوجها لذلك تزوجته إلا أن الزوج الذي تزوجها لم يرد ذلك ولم
~~يعلم به أيحلها هذا النكاح لزوجها الأول؟ فقال: لا أرى بهذا النكاح بأسا،
~~وأراه يحلها لزوجها الأول لأن المرأة ليس بيدها من هذا شيء، ليس تقدر على
~~الطلاق، وقد تزوج المرأة النكاح الحسن، وهي تحب أن ترجع إلى زوجها الأول،
~~فلا أرى بهذا بأسا لأنه ليس إلى المرأة من الطلاق شيء، وليس ذلك بيدها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن نية المرأة في نكاحها التحليل لزوجها
~~لا يضرها ولا يؤثر في صحة النكاح ولا في وقوع التحليل إذ ليس بيدها من
~~الطلاق شيء، ويدل على ذلك من الحديث قول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لتميمة بنت ms1598 وهب زوجة رفاعة إذ طلقها ثلاثا فنكحت بعده عبد الرحمن بن الزبير
~~فاعترض عنها فناشدته الطلاق فطلقها فأتت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فأخبرته بذلك فقال - صلى الله عليه وسلم -: «أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة لا
~~حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك» ، وكذلك المطلق لا تؤثر نيته في النكاح ولا
~~في وقوع التحليل به إذ لا مدخل له في إمساك الزوج الثاني ولا إلى طلاقه،
~~وقد قال إبراهيم النخعي والحسن البصري: إذا هم أحد الثلاثة بالتحليل فسد
~~النكاح، وهو بعيد جدا، وإنما يعتبر في ذلك نية الزوج الذي الطلاق بيده،
~~فإذا تزوج الرجل المرأة المطلقة ثلاثا ونيته أن يحلها لزوجها احتسابا في
~~ذلك وإن لم يكن بمواطأة بينه وبين الزوجة أو الزوج فهو نكاح فاسد لا تحل به
~~المرأة لزوجها الذي طلقها بإجماع من مالك وأصحابه، قال ابن حبيب: وكذلك لو
~~قال في
# PageV04P385
# نفسه: إن وافقتني أمسكتها وإلا كنت قد احتسبت في تحليلها كان نكاحا فاسدا
~~لم يحل له المقام عليه ولا تحل به المرأة لزوجها الأول إذا خالطت نية الزوج
~~شيئا من إرادة التحليل، واختلف في المذهب إذا تزوجها رجل قد كان حلف أن
~~يتزوج على امرأته ليس يمينه هل يحلها هذا النكاح أم لا يحلها على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أنه يحلها كانت تشبه مناكحه فيبر في يمينه أو لا تشبه مناكحه
~~فلم يبر في يمينه؛ لأنه نكاح صحيح لو شاء أن يقيم عليه أقام، وهو قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك، والثاني: أنه لا يحلها كانت مما يشبه مناكحه فيبر
~~في يمينه أو ممن لا تشبه مناكحه فلا يبر، وهو قول ابن دينار وأحد قولي ابن
~~كنانة، والثالث: الفرق بين أن تكون تشبه مناكحه أو ممن لا تشبه مناكحه وهو
~~أحد قولي ابن كنانة، ومن أهل العلم من قال: لا بأس أن يتزوجها ليحلها إذا
~~لم يعلم الزوجان بذلك، وهو مأجور على ذلك، وهو قول ابن القاسم وسالم وربيعة
~~ويحيى بن سعيد. وأما عقد النكاح على التحليل فلا اختلاف ms1599 بين أهل العلم أن
~~ذلك لا يجوز، وهو داخل تحت اللعنة، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال: «لعن الله المحلل والمحلل له» من رواية علي وابن مسعود وأبي هريرة
~~وعقبة، وفي حديث عقبة: «ألا أدلكم على التيس المستعار؟ هو المحلل» وإنما
~~اختلفوا في جوازه إذا وقع، فالذي ذهب إليه مالك وجميع أصحابه وأكثر أهل
~~العلم أنه نكاح فاسد لا يحل المقام عليه يفسخ قبل الدخول وبعده، ويكون فيه
~~الصداق المسمى، وقيل: صداق المثل، ومن أهل العلم من أجاز النكاح وأبطل
~~الشرط، وبالله التوفيق.
### | مرت به امرأة في الظلام يظنها امرأته فقال لها أنت طالق إن وطئتك الليلة
# من سماع عيسى بن دينار من عبد الرحمن بن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: قال ابن القاسم في رجل تزوج امرأة فنقدها
# PageV04P386
# نقدها ثم أراد سفرا، فسأل أهلها أن يدخلوا عليه امرأته فأجابوه، فلما كان
~~العتمة أدخلت عليه جارية " امرأته وامرأته ثيب، ثم سألوه أن يكف عن وطئها
~~فقال: أنا أطأ امرأتي كل مملوك لي حر إن وطئتها الليلة وهو يشير إلى
~~الجارية يظن أنها امرأته، ثم إنه وطئها تلك الليلة، فلما دخل عليه أهله إذا
~~الجارية لا امرأته، فلما مضى لهم نحو من شهر إذا الجارية قد حملت وعليه
~~لامرأته كل امرأة يتزوجها فهي طالق وكل جارية يتخذها فهي حرة وأمرها بيدها،
~~قال ابن القاسم: أرى أن رقيقه أحرار ويلحق به الولد ولا تقوم الجارية عليه،
~~ولا حد عليه ولا على الجارية، ولا طلاق عليه في امرأته ولا تمليك لها؛ لأنه
~~لم يطأ جارية يملكها، ولا تمليك لها. وإن كانت المرأة لم تعلم بأمر الجارية
~~وإنما أهلها صنعوا ذلك بغير علم منها رجعت على الزوج بقيمة الولد، ولم يرجع
~~الزوج على الذين غروه ودلسوا له بشيء؛ لأنه لا يكون أسوأ حالا من الذي
~~يغتصب الجارية فيبيعها فيتخذها المشتري أم ولد فيستحقها صاحبها فيأخذها
~~ويأخذ قيمة ولدها، والمشتري لا يرجع على المغتصب بأكثر من الثمن الذي دفع
~~إليه ms1600 ولا يرجع عليه بما أدى من قيمة ولدها، وإن كان ذلك بعلم من المرأة فلا
~~شيء لها عليه من قيمة الولد ولا تقوم عليه الجارية إلا أن يشاء هو ذلك،
~~قيل: فإن لم تكن الجارية أخرجت إليه إلا أنهم سألوه أن يكف عن وطئها قبل أن
~~يخرجوها فحلف بمثل تلك اليمن وليست هي حاضرة ثم أخرجت إليه فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن رقيقه أحرار خلاف قوله في أول هذا الرسم
~~من كتاب الأيمان بالطلاق في الذي مرت به امرأة في ظلمة الليل فوضع يده
~~عليها وهو يظن أنها امرأته، فقال لها: أنت طالق إن وطئتك الليلة وهو يرى
~~أنها امرأته ثم وطئها تلك الليلة فقال: لا شيء عليه لأنه وطأ غير امرأته
~~لأنه حلف أن لا يطأها وهو يشير إلى الجارية وهو يظن أنها امرأته،
# PageV04P387
# والقولان قائمان من كتاب العتق الأول من المدونة في الذي دعا عبدا له
~~يقال له ناصح ليعتقه فأجابه مرزوق فقال له: أنت حر وهو يظنه ناصحا، والأظهر
~~أنه لا شيء عليه في رقيقه فيما بينه وبين الله تعالى على ما قاله في مسألة
~~العتق ولا في القضاء والحكم أيضا إذا ثبت البساط المذكور في المسألة.
~~وقوله: ولا تقوم عليه الجارية خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن
~~الماجشون في الذي يزوج الرجل ابنته فيحبسها ويبعث إليه بأمته فيصيبها من
~~أنها تقوم عليه لأنه وطئها على شبهة درأ بها عنه الحد بمنزلة الذي يحل له
~~الجارية، وقول ابن القاسم أظهر لأن الذي حللت له الجارية فعل ما لا يجوز له
~~لمن وطئها فكان ذلك منه رضى بالتزام قيمتها، وهذا لم يتعد في وطء هذه
~~الجارية وإنما وطئها وهو يرى أنها امرأته، فوجب أن لا يكون عليه في ذلك شيء
~~من حد ولا قيمة لقول النبي - عليه السلام -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ
~~والنسيان وما استكرهوا عليه» ، ولم ير على الجارية حدا لأنه عذرها بالملك
~~فجعلها من أجله في حكم ms1601 المكرهة على أصله في سماعه من كتاب الحج في المحرم
~~يطأ جاريته وهو محرم أن عليه أن يحجها ويهدي عنها أكرهها أو لم يكرهها،
~~قال: وليست الأمة في الاستكراه مثل الحرة، وقال ابن الماجشون: إنها تحد إلا
~~أن تقول لم أعلم وظننت أنكم زوجتموني منه، وعلى الذي أدخل عليه الجارية
~~النكال الموجع من الإمام، وسائر ما ذكر في المسألة صحيح بين المعنى لا
~~اختلاف فيه ولا إشكال في شيء من معانيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يصيبه البرص أيفرق بينه وبين امرأته
# مسألة وسئل عن الذي يصيبه البرص أيفرق بينه وبين امرأته؟ قال: إن جاء من
~~ذلك أمر ضرر يعرف أنه لا يستطاع أن يقام عليه فرق بينه وبينها. وإن كان
~~خفيفا فليس ذلك لها، والبرص عند ابن القاسم خفيف، قال ابن القاسم: وأما
~~الجذام البين فإنه يفرق بينه
# PageV04P388
# وبينها، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم البز من سماع ابن القاسم القول في حكم
~~البرص يقربه أحد الزوجين أو يحدث به بعد العقد فلا معنى لإعادة ذلك، وأما
~~الجذام البين فسواء كان بالزوج من قبل العقد أو حدث به بعد العقد فيما يجب
~~للزوجة من أن يفرق بينها وبينه، فإن فرق بينهما قبل الدخول لم يكن لها شيء
~~من الصداق، وإن فرق بينهما بعد الدخول كان لها جميع صداقها، وإن رجي برؤه
~~لم يفرق بينهما إلا بعد أن يضرب له أجل لعلاجه، قاله ابن القاسم في
~~المدونة. ولأشهب في سماع زونان أنه لا يفرق بينهما إلا أن يكون متفاحشا لا
~~يحتمل النظر إليه وتغض الأبصار دونه، ومعنى ذلك إذا كان حادثا فلا اختلاف
~~في وجوب التفرقة بينهما بالجذام الذي يكون بالزوج، قبل العقد إذا كان بينا
~~وإن لم يكن متفاحشا، فإن رضيت بالمقام معه ثم أرادت بعد ذلك القيام عليه
~~ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك ليس لها إلا أن يزيد، وهو قول ابن
~~القاسم في رسم الجواب بعد هذا، والثاني: أن ذلك ليس لها ms1602 وإن زاد، وهو دليل
~~قول ابن وهب في سماع زونان قوله فيه إنه يفرق بينهما وإن لم يكن مؤذيا ولا
~~فاحشا لأنه يزيد ولا تؤمن زيادته وانتقاصه، والثالث: أن ذلك لها وإن لم
~~يزد، وهو ظاهر قول أشهب في سماع زونان، قاله في الفاحش على أصله في أنه لا
~~يفرق بينهما إلا فيه، وأما إذا كان الجذام بالمرأة، فإن كان قديما قبل
~~العقد كان للزوج ردها به إذا كان بينا وإن لم يكن فاحشا، وإن كان حادثا بعد
~~العقد فهي مصيبة نزلت بالزوج، إن شاء طلق ويكون عليه نصف الصداق قبل الدخول
~~وجميعه بعد الدخول، وإن شاء أمسك. وأما الجنون بالزوج فسواء أيضا كان به
~~قديما قبل العقد أو حادثا بعده من حق الزوجة أن يفرق بينه وبينها به بعد أن
~~يضرب له أجل سنة لتداويه، قيل: وإن كان يعفيها من نفسه ولا يخاف عليها منه،
~~وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في رسم باع شاة من سماع عيسى بعد هذا،
~~وقيل: بل إذا كان لا يعفيها من نفسه ويخاف عليها منه، وهو قول ابن وهب
~~وأشهب في سماع زونان وقول ربيعة في النكاح الثاني من المدونة، فإن فرق
# PageV04P389
# بينهما قبل الدخول لم يكن لها شيء من الصداق. وأما الجنون بالمرأة فإن
~~كان قديما قبل العقد كان للزوج ردها به، وإن كان حادثا بعده فهي مصيبة نزلت
~~بالزوج، إن شاء طلق، وإن شاء أمسك، ويكون عليه نصف الصداق قبل الدخول
~~وجميعه بعد الدخول، والحمد لله.
### | مسألة: أيتزوج الرجل الحر أمة وهو يجد طولا
# مسألة وسئل مالك أيتزوج الرجل الحر أمة وهو يجد طولا؟ قال: نعم
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم بعد هذا [في هذا] الرسم: لا بأس أن
~~يتزوجها وإن كان لا يخاف على نفسه عنتا وهو واجد للطول، وهو المشهور عند
~~ابن القاسم، والمشهور عن مالك أنه لا يجوز له أن يتزوجها إلا مع عدم الطول
~~وخوف العنت، وهذا الاختلاف جار على الاختلاف في القول بدليل ms1603 الخطاب، فمن
~~رأى القول بدليل الخطاب لم يبح نكاح الأمة للحر إلا بالشرطين، ومن لم ير
~~القول به أباح ذلك له دون الشرطين، والعلة في المنع من ذلك إلا بالشرطين
~~عند من رأى القول بدليل الخطاب الكراهة للحر في أن ينكح نكاحا يرق فيه
~~ولده، فعلى هذا إذا تزوج الحر أمة من يعتق عليه ولده منها أو كان ممن لا
~~يولد له كالحصور وشبهه جاز نكاحه مع عدم الشرطين لعدم علة المنع قولا واحدا
~~كالعبد، فعلى القول بأن الحر يتزوج الأمة وإن كان واجدا للطول آمنا من
~~العنت لا كلام للحرة إن تزوج الأمة عليها أو تزوجها على الأمة لأن الأمة
~~على هذا القول من نسائه كالعبد، هذا الذي نزل عليه ألفاظ المدونة. وقد تأول
~~أبو إسحاق التونسي أن الحق في ذلك للحرة على كلا القولين جميعا سواء، وهذا
~~إنما يصح على قول ابن الماجشون الذي يرى الخيار للحرة إذا تزوج العبد عليها
~~الأمة أو تزوجها على الأمة، وقد اختلف على القول بالمنع إلا مع الطول في
~~الطول ما هو؟ فقيل: الصداق والنفقة، وقيل:
# PageV04P390
# الصداق وحده طول وإن عجز [أيضا] عن النفقة، واختلف أيضا في الحرة تكون
~~عنده هل هي طول تمنعه من نكاح أمة، واختلف على القول بأنها طول إن تزوج أمة
~~ثم وجد طولا، فقيل: إنه يفارق الأمة ويتزوج حرة، وقيل: بل يبقى معها إلا أن
~~يتزوج حرة فيفارقها، وقيل: بل يبقى معها وإن تزوج حرة لأنه قد تقدم تزويجه
~~إياها بوجه جائز، وأما إن ذهب عنه خوف العنت بتزويج الأمة فليس عليه
~~مفارقتها قولا واحدا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة البكر أو غير البكر تعطي الرجل دنانير على أن يتزوجها بها
# مسألة وسئل عن المرأة البكر أو غير البكر تعطي الرجل دنانير على أن
~~يتزوجها بها، قال: إن كانت ثيبا فزادها على ما أعطته ربع دينار فصاعدا فلا
~~بأس به، وإن كانت بكرا فسخ النكاح إلا أن يتم لها الصداق، إذا لم يدخل بها
~~[لأن أصل النكاح صحيح] ms1604 وأما إذا دخل بها ألزم الصداق وكان لها صداق مثلها،
~~رجع ابن القاسم ثم قال: النكاح ثابت دخل بها أو لم يدخل، وإن كانت بكرا كان
~~عليه أن يعطيها من ماله مثل الذي أصدقها من مالها، وإن كانت ثيبا فأعطاها
~~من ماله ربع دينار لم يكن عليه أكثر من ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما الثيب فإن زادها على ما أعطت ربع دينار فأكثر جاز
~~النكاح لأنها مالكة أمر نفسها فعطيتها له جائزة، والرضى بالصداق إليها، فقد
~~رضيت بما زادها على ما أعطته صداقا، وإن زادها أقل من ربع دينار على ما
~~أعطته كان بمنزلة من تزوج بأقل من ربع دينار يكون مخيرا على مذهب ابن
~~القاسم في المدونة قبل الدخول بين أن يتم لها ربع دينار أو يفسخ النكاح،
~~ويلزمه بعد الدخول تمام ربع دينار، ويفسخ قبل الدخول ويثبت
# PageV04P391
# بعده بصداق المثل على قول غيره فيها، وإن لم يزدها شيئا إن كان الذي
~~أعطته أكثر من الذي زوجها به كان بمنزلة من نكح على أنه لا صداق عليه يفسخ
~~قبل الدخول وبعده كالموهوبة، وقيل: يفسخ قبله ويمضي بعده بصداق المثل على
~~حكم النكاح الفاسد لصداقه، وأما البكر فسواء زادها على ما أعطته شيئا أو لم
~~يزدها لا يجوز ذلك له لأنها مولى عليها لا تجوز عطيتها، واختلف قول ابن
~~القاسم فيما يلزمه، فمرة قال: النكاح ثابت لا خيار له فيه دخل أو لم يدخل،
~~ويؤخذ منه من ماله مثل ما كان أصدقها من مالها، ووجه ذلك أنها قد استحقت ما
~~كان أصدقها فوجب أن ترجع عليه بمثله، كالعبد يعطي الرجل دنانير ليشتريه بها
~~من سيده فيشتريه ولا يستثنى [من] ماله، وهو قوله الذي رجع إليه هاهنا،
~~ومثله بعد هذا في سماع سحنون، ومرة قال: إن كان قبل الدخول كان مخيرا بين
~~أن يعطيها من ماله مثل ما كان أصدقها من مالها وبين أن يفسخ النكاح، وإن
~~كان بعد الدخول كان لها صداق مثلها، ووجه هذا القول أن أصل النكاح ms1605 صحيح
~~لأنه لم يقع إلا بصداق غير أن الزوج لو علم أن العطية لا تمضي له لم يرض أن
~~يبذل هذا الصداق من ماله، فلا يلزمه بعد الدخول إلا صداق المثل، ويفسخ
~~النكاح قبل الدخول إلا أن يرضى أن يعطيها من ماله مثل ما كان أصدقها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخطب المرأة فتأبى عليه إلا أن يجعل طلاقها في طلاق صاحبتها
# مسألة وسئل عن الرجل تكون له المرأة فيخطب فتأبى عليه إلا أن يجعل طلاقها
~~في طلاق صاحبتها فيرضى فيدخل بها ثم يطلق الأولى، قال: إن كان إنما أراد
~~طلاقها في طلاق صاحبتها أنه إن طلقها فصاحبتها طالق فلا شيء عليه إن طلق
~~الأولى، وإن لم تكن له نية فهما جميعا طالقتان لأن المرأة إذا تزوجت إنما
~~تشترط أنك إن طلقتني فصاحبتي طالق، فهذا وجه ما يعرف، فإن كان هذا الذي
~~أراد فلا شيء عليه، وإن لم ينو شيئا من ذلك فهما جميعا طالقتان.
# PageV04P392
# قال محمد بن رشد: حمل يمينه على ما يقتضيه اللفظ إذا لم تكن له نية ولم
~~يراع المعنى الذي هو معروف من قصد المرأة في شرطها، وهذا أصل مختلف فيه،
~~والأظهر مراعاته، فيجب على ذلك إن لم تكن له نية ألا شيء عليه وأن لا يكونا
~~جميعا طالقتين إلا أن يكون أراد أنه إن طلق صاحبتها فهي طالق، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل الحر الذي لا زوجة له أينكح الأمة وهو يجد طولا لحرة
# مسألة وسئل عن الرجل الحر الذي لا زوجة له أينكح الأمة وهو يجد طولا لحرة
~~أو لا يجد ولا يخاف على نفسه عنتا، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة قبل هذا في هذا الرسم، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج أمة على أنه إن تزوج عليها أو تسرر فأمرها بيد مولاها فهلك مولاها
# مسألة وسئل عن رجل تزوج أمة على أنه إن تزوج عليها أو تسرر فأمرها بيد
~~مولاها فهلك مولاها، قال: ما أرى بيدها ms1606 شيئا وأرى ورثته بمنزلته أو وصيه إن
~~كان ورثته صغارا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لأن الشرط يورث في الأمة إذا جعله إلى
~~مولاها بخلاف الحرة لأن الأمة ملك، فإذا جعل الأمر بيد مولاها فمولاها كل
~~من انتقل إليه الملك بميراث، وكذلك كل مشيئة تكون في ملك فهي تورث، ولو جعل
~~الأمر بيد غير مولاها فهلك لم يكن بيد ورثته من ذلك شيء، ولرجع الأمر إليها
~~لأن الشرط إنما أخذ لها على معنى ما حكى ابن القاسم عن مالك في كتاب بيع
~~الخيار من المدونة إذا جعل الأمر بيد الأمة فماتت وإن كان لم يتبين ذلك
~~منه، ولو أوصى بذلك إلى أحد لجازت وصيته بذلك، قاله مالك بعد هذا في رسم
~~استأذن. وفي كتاب بيع الخيار من المدونة
# PageV04P393
# خلاف [هذا من] رواية علي بن زياد عنه فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أمة تحت حر ولدت أولادا له وأرادوا بيعها وولدها فقال زوجها أنا آخذها
# مسألة وقال مالك في أمة تحت حر ولدت أولادا له وأرادوا بيعها وولدها فقال
~~زوجها: أنا آخذها، قال مالك: أنا أرى أنه أحق بها بما أعطوا بها لأن في ذلك
~~خيرا يعتق ولدها ولا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن الزوج إذا أراد أن يأخذهم بالثمن
~~الذي أعطوا بهم فبيعهم من غيره بذلك الثمن إضرار بالولد في غير منفعة تصير
~~إليهم، فلا يمكنون من ذلك إذ لا مضرة عليهم في بيعهم من الزوج ولا منفعة
~~لهم في بيعهم من سواه، ولو باعوها وحدها دون ولدها لم يكن أحق بها بما يعطى
~~فيها إلا أن تكون حاملا إذ لا تكون له أم ولد إذا اشتراها وإن كانت قد ولدت
~~منه قبل الشراء إلا أن يشتريها وهي حامل منه، وفي ذلك اختلاف قد روي عن
~~مالك أنها لا تكون له أم ولد حتى يكون أصل الحمل بعد الشراء. ومثل هذا في
~~رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب العتق وفي غير ms1607 ما موضع، وكذلك يجب في
~~كل شيء مشترك لا شفعة فيه إذا باع بعض الأشراك أنصباءهم أن يكون لمن بقي
~~منهم أن يأخذ ذلك بالثمن الذي يعطى فيه ما لم ينفذ البيع، والله الموفق.
### | رجل ملك ابنته رجلا فسأله أن يخلي له مع امرأته فقال له الأب نعم
# ومن كتاب أوله
# استأذن سيده في تدبير جاريته قال: وسألت ابن القاسم عن رجل ملك ابنته
~~رجلا فسأله أن يخلي له مع امرأته، فقال له الأب: نعم، فذهب أبوها إلى رجل
~~فسأله ابنته أن يخليها مع ختنه ففعل فخلا بها فافتضها، قال: إن كانت طاوعته
~~ضربت الحد ولا صداق لها، وإن كان استكرهها كان لها
# PageV04P394
# الصداق على أبوي الجارية المملكة إلا أن لا يكون عندهما شيء فيكون ذلك
~~لها على الذي افتضها إن كان موسرا ويتبع هو أبوي الجارية، وعلى أبوي
~~الجارية المملكة وأبوي الجارية المستكرهة النكال على كل حال.
# قال محمد بن رشد: قال في المدونة: إن الصداق على الذي افتضها ويرجع الذي
~~افتضها على الذي غره، وهو القياس، وما هنا استحسان لأنا إذا قضينا لها
~~بالصداق على الذي افتضها أعدينا الذي افتضها بذلك على الذي غره، فالقضاء
~~لها بالصداق على الغار أولى من أجل أنه أقل عناء، والذي يوجبه النظر الصحيح
~~أن تكون مخيرة في اتباع من شاءت منهما لأن الذي افتضها غريمها والغار غريم
~~غريمها، فلها أن ترجع عليه بما لغريمها أن يرجع عليه، وسائر قوله في
~~المسألة صحيح لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عن الرجل ينكح ابنته رجلا ويشترط عليه إن تزوج عليها فأمرها بيدها
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل ينكح ابنته رجلا ويشترط عليه إن
~~تزوج عليها فأمرها بيدها، وذلك من صداقها، فتضع المرأة صداقها عن زوجها، هل
~~ترى الشرط قد وضع عن زوجها بوضع الصداق عنه؟ وهل للمرأة قضاء في ذلك الشرط
~~مع أبيها ما كان حيا؟ أو هل للأب أن يسنده إلى أحد إذا مات؟ أو هل بيد
~~المرأة من ذلك ms1608 الشرط شيء، إن لم يسنده أبوها إلى أحد؟ قال ابن القاسم: أما
~~قولك ذلك من صداقها فذلك باطل ولا يوضع عنه الشرط بوضع الصداق وذلك بيد
~~أبيها، فإن تزوج فأراد الأب أن يطلق وأرادت هي الإقامة مع زوجها نظر في
~~ذلك، فإن كان الذي أرادت من ذلك هو حظها وهو خير لها لم يكن للأب أن يطلق،
~~وإن كان الذي أراد أبوها من الفراق هو حظها وهو خير لها كان القضاء
# PageV04P395
# في ذلك، قضاء أبيها ولم يقبل لها قول؛ لأني سمعت مالكا يسأل عن الرجل
~~يجعل أمر امرأته بيد أبيها إن لم يأت إلى أجل سماه، فحل الأجل ولم يأت
~~فأراد أبوها أن يطلق، وقالت المرأة: لا أحب فراق زوجي فقال مالك: القول في
~~ذلك قولها، ويمنع أبوها من الفراق، وإن مات أبوها وأسند ذلك إلى أحد كان
~~ذلك له وكان في ذلك بمنزلة أبيها، قال: وإن مات ولم يسنده إلى أحد فليس
~~بيدها من ذلك شيء، وفي سماع [أبي محمد] يحيى قال ابن القاسم: وإن طلق الأب
~~قبل أن يمنعه السلطان مضى الطلاق، وإن طلق بعد منع السلطان فلا يجوز.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم في الذي اشترط على زوج ابنته إن تزوج
~~عليها فأمرها بيدها إنه إن تزوج عليها فأراد الأب أن يفرق بينهما وأرادت هي
~~البقاء مع زوجها إن السلطان ينظر في ذلك، فمن رأى الحظ في إرادته منهما كان
~~القضاء قضاءه الأب كان أو الابنة، ولم يقل كما قال مالك في الذي جعل أمر
~~امرأته بيد أبيها إن لم يأت إلى أجل سماه إنه إن لم يأت إلى الأجل فأراد
~~الأب أن يفرق بينهما وأرادت هي البقاء مع زوجها إن القول في ذلك قولها
~~ويمنع أبوها من الفراق، والوجه فيما ذهب إليه إنه جعل لاشتراط الأب على زوج
~~ابنته أن أمرها بيده إن تزوج عليها حقا فلم ير أن يخرج من يده إلا بنظر
~~السلطان لأنه يقول: أنا أعلم أنه إنما تزوج عليها إرادة ms1609 الإضرار بها من حيث
~~لم تعلم هي، ولذلك شرطت أن أمرها بيدي فوجب أن ينظر السلطان في ذلك، بخلاف
~~جعل الزوج ذلك بيده دون أن يشترط عليه؛ لأنه إذا لم يشترطه عليه فإنما فعله
~~لزوجته لا له، فكانت أحق بالقضاء في ذلك منه، والله أعلم، ولا فرق بين
~~المسألتين إلا من جهة الشرط. وقوله: إنه إن مات فأسند ذلك إلى أحد كان ذلك
~~له هو مثل ما له في كتاب بيع الخيار من المدونة خلاف رواية علي بن زياد عنه
~~في ذلك فيه،
# PageV04P396
# وقوله: وإن مات ولم يسنده إلى أحد فليس بيدها من ذلك شيء خلاف ما حكى عنه
~~ابن القاسم في كتاب بيع الخيار من المدونة لأنه قال فيه. فكأني رأيت مالكا
~~رأى ذلك لها، أو قال ذلك لها ولم أتبينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصدقها مائة دينار فدخل بها قبل أن يقدم إليها شيئا أيحال بينه وبين وطئها
# مسألة قال عيسى: قلت له: فلو كان فرض مائة دينار أو نحوها فدخل بها قبل
~~أن يقدم إليها شيئا، أيحال بينه وبين وطئها حتى يقدم إليها أدنى ما ينكح
~~به؟ فقال: يقال أعطها ربع دينار ولا يجتنب مسيسها بعد أن دخل بها.
# قال محمد بن رشد: قوله: يقال أعطها ربع دينار ولا يجتنب مسيسها بعد أن
~~دخل بها كلام متناقض فليس على ظاهره، ومعناه: الإنكار أن يكون عليه أن
~~يعطيها ربع دينار قبل أن يعود إلى مسيسها، وتقديره: أيقال له أعطها ربع
~~دينار وهو ليس عليه أن يجتنب مسيسها أي ليس يقال له ذلك، وكذلك في سماع أبي
~~زيد أن ذلك يكون دينا عليه ولا يكف عن وطئها، ومحمد بن المواز يرى الوطء
~~الثاني كالأول فيكره له التمادي على الوطء حتى يعطيها ربع دينار [ولها عنده
~~أن تمنعه نفسها حتى يعطيها ربع دينار، وإن كانت قد أذنت له في الدخول عليها
~~فدخل، وهو إغراق؛ لأن الدخول بها قبل أن يقدم إليها شيئا من صداقها ليس
~~بحرام، وإنما يكره مخافة أن تهب ms1610 له بعد ذلك الصداق فيكون قد استحل فرجها
~~بلا صداق، فإذا دخل فقد فات الأمر وذهب موضع الكراهية، ولو أذنت له بالدخول
~~عليها قبل أن يدفع إليها من صداقها شيئا لما كان له أن يدخل حتى يقدم إليها
~~من صداقها ربع دينار، ولكان لها أن تمنعه من ذلك أيضا لأن الكراهة في ذلك
~~حق لله تعالى، فلا يلزمها الإذن فيما زاد على ربع دينار، وقد مضى هذا في
~~رسم الطلاق الثاني
# PageV04P397
# والثالث من سماع أشهب، ويأتي في رسم أوصى ورسم يوصي ورسم العشور من سماع
~~عيسى وفي سماع أبي زيد، وبالله التوفيق لا رب غيره ولا معبود سواه.
### | مقدار ما كان يتوضأ به رسول الله صلى الله عليه وسلم ويغتسل
# ومن كتاب العرية قال ابن القاسم وسفيان بن عيينة: الفرق ثلاثة آصع.
# قال محمد بن رشد: زاد في سماع أصبغ من كتاب الوضوء وهو الذي كان يتوضأ
~~منه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ويتطهر، وهو المعنى المقصود إليه،
~~وقد مضى هنالك القول في صفته وتسميته ومبلغ ما يحمل من الماء ووجه تخريج ما
~~يعارض ظاهره من الآثار في مقدار ما كان يتوضأ به رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ويغتسل مستوفى، فمن أحب الوقوف من ذلك على الشفاء تأمله هناك، ولا
~~وجه لإعادته هنا إذ ذلك الموضع به أليق وأولى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: زوج ابنه في صحته فحمل عنه الصداق في ماله ثم مات
# مسألة قال: وكل من زوج ابنه في صحته فحمل عنه الصداق في ماله أو زوج
~~ابنته في حياته أجنبيا أو قريبا فحمل صداقها في ماله ثم مات أن ذلك يكون في
~~ماله من رأس المال ولا يحاسب به الابن ولا الابنة في موروثهما منه ويحاصان
~~الغرماء في الموت، وإن حمل ذلك عنهما في المرض لم يجز في شيء منهما من ماله
~~وخير ابنه فإن شاء بنى وغرم الصداق، وإن شاء فارق ولا شيء عليه إذا لم يكن
~~دخل، وإن دخل اتبع به دينا، قلت: وكذلك ms1611 الأجنبي الذي زوجه ابنته في مرضه
~~وحمل عنه الصداق إن دخل غرم، وإن شاء فارق ولا شيء عليه إذا لم يكن دخل؟
~~قال: نعم، وإنما هيج هذه المسألة ابن أبي حسان في رجل قال في مرضه لابن
~~أخيه قد وصلتك بابنتي فإنه إن قبل زوج وخفف عنه من الصداق بقدر ما يرى مما
~~أراد من التخفيف عنه.
# PageV04P398
# قال محمد بن رشد: أما إذا زوج الأب ابنه أو ابنته في صحته أجنبيا أو
~~قريبا وحمل عنهما الصداق في ماله فلا اختلاف في أن ذلك يكون لهما في رأس
~~ماله إن مات ولا يحاسبان بذلك في ميراثهما ويحاصان به الغرماء في الموت
~~والفلس كما قال، ومعنى ذلك في الدين المستحدث، وأما في الدين القديم فلا
~~لأنه إذا كان عليه دين يغترق ماله فلا يجوز له أن يحمل صداقا عن أحد لأنه
~~من المعروف، والدين أحق من المعروف ومن الهبات. وأما إن زوج ابنه في مرضه
~~وحمل عنه الصداق فمات من مرضه فلا اختلاف في أن ذلك وصية لا تجور إلا أن
~~يجيزها له الورثة ويخير، فإن شاء بنى وغرم الصداق، وإن شاء فارق ولا شيء
~~عليه، وإن كان صغيرا نظر في ذلك له وليه أو وصيه بعد موت أبيه، قاله في
~~المدونة. وقد قال مالك فيها فيمن يضمن الأب عن ابنه في مرضه لا يعجبني هذا
~~النكاح، ووجه كراهته له ما دخله من الخيار، ووجه القول الأول أنه خيار لم
~~ينعقد عليه النكاح، وإنما أوجبه الحكم، فلم يكن له فيه تأثير، وأما إن زوج
~~ابنته في مرضه وحمل الصداق عن زوجها ففي ذلك اختلاف كثير جعل ذلك ههنا وصية
~~للابنة فلم يجزها، وقال مطرف وابن الماجشون إنها وصية للزوج فتجوز له من
~~ثلثه إن لم يكن وارثا، ورويا ذلك عن مالك، وهو قول ابن وهب في سماع أصبغ
~~وقول ابن القاسم في رواية أبي زيد، واختلف في ذلك قول أشهب على ما ألزمه
~~أصبغ في سماعه من مسألة الذي يقر في مرضه ms1612 أنه قبض صداق ابنته، قال ابن
~~الماجشون وهذا إذا كان الذي سمي لها وحمله عن زوجها صداق مثلها فأقل، وأما
~~إن كان أكثر من صداق مثلها فالزائد على صداق مثلها وصية لها لا يجوز باتفاق
~~إلا أن يجيزها الورثة، وروى ذلك أبو قرة عن مالك، وقاله عدة من أصحابه، فإن
~~لم يجيزوا ذلك لها كان الزوج مخيرا بين أن يخرجه من ماله أو يترك النكاح،
~~ولا يلزمه منه شيء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصدقها الخادم ثم بعد سنين تصدقت به عليه ثم مات زوجها
# مسألة وسئل عن الرجل تموت امرأته فيرث ما تركت هو وولدها،
# PageV04P399
# وكان ما تركت خادما فتزوج امرأة فأصدقها تلك الخادم وأقامت في يديها
~~سنين، ثم إنها تصدقت عليه بالخادم فأقامت بعد ذلك سنين هي له، ثم توفي فوجد
~~له كتاب فيه ذكر الخادم أنها لولده من امرأته التي توفيت أو كتب بذلك في
~~وصيته، هل ترى أنها لهم دون إخوتهم من أبيهم؟ قال: ليس لولده الذين ذكر في
~~كتابه أنها لهم في الخادم شيء، وإنما لهم قيمتها يوم أصدقها امرأته.
# قال محمد بن رشد: إنما يكون لهم قيمتها يوم أصدقها على ما قال إذا ثبت
~~أنها لهم ببينة تشهد على ذلك أو على إقرار الأب لهم بها في صحته فيحمل قوله
~~وجد له في كتاب فيه ذكر الخادم أنها لولده من امرأته على أحد وجهين، إما أن
~~يكون الكتاب تضمن معرفة الشهود لذلك، وإما أنه تضمن إشهاده على نفسه بذلك
~~في صحته، وأما إن لم يعلم ذلك إلا بأنه كتبه في وصيته في مرضه فلا يكون لهم
~~بذلك شيء، إذ لا يجوز إقرار الرجل في مرضه لبعض ولده دون بعض إذا كانت
~~حالتهم واحدة في البر به أو العقوق له على ما في سماع أصبغ من كتاب المديان
~~والتفليس، وإنما وجب لهم قيمتها يوم أصدقها امرأته لأنها قد فاتت بتزويجه
~~بها على مذهبه مليا كان أو معدما ودخل بالمرأة أو لم يدخل بها، وستأتي هذه
~~المسألة والقول ms1613 فيها في رسم الجواب من سماع عيسى إن شاء الله.
### | مسألة: امرأة وليت عقد نكاح جارية لها ثم إن الرجل زوج الجارية طلقها
# مسألة وعن امرأة وليت عقد نكاح جارية لها ثم إن الرجل طلق امرأته قبل أن
~~يعلم أنه كان مفسوخا ثم أراد أن يتزوجها، قال: إن كان طلقها البتة فلا
~~ينكحها حتى تنكح زوجا غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا على ما اختاره ابن القاسم وأخذ به من قول مالك، وقد
~~مضى هذا في آخر رسم من سماع أشهب، ومثله في المدونة
# PageV04P400
# وغيرها من قوله واختياره، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | مسألة: المرأة تدعي على زوجها صداقا مؤخرا إلى غير أجل قبل الدخول بها
# ومن كتاب يوصي
# لمكاتبه بوضع نجم من نجومه قال: وسألته عن المرأة تدعي على زوجها صداقا
~~مؤخرا إلى غير أجل قبل الدخول بها وتأتي على ذلك بشاهد يشهد أنه تزوجها
~~بمائة دينار نقدا ومائة مؤخرة إلى موت أو فراق، فقال: أما إذا ادعت ذلك قبل
~~البناء بها فلا يقبل قولها بشاهد واحد ولا تحلف معه إذا كان زوجها منكرا
~~لذلك لأنها تدعي فسخ نكاح، فلا يجوز في الفسخ شاهد ويمينها، ولا يكون الفسخ
~~إلا بشهادة شاهدين؛ لأنها وإن طلبت حقها فيما تزعم فإن ذلك الحق لا يثبت
~~لها إلا بفسخ النكاح، فنحن لو قبلنا يمينها مع شاهدها فسخنا نكاحه ولم
~~تتبعه بقليل ولا بكثير، وردت عليه ما أخذت منه إن كانت أخذت منه شيئا لأن
~~هذا النكاح إذا أدرك قبل الدخول بها فسخ، فلا تثبت لها المائة الآجلة التي
~~ادعت إذا كان ذلك قبل الدخول بشاهد واحد مع يمينها، ولا يثبت لها أيضا
~~بشاهدين؛ لأنها لو أقامت شاهدين فسخنا النكاح بينهما، قال: وإن ادعت هذا
~~الآجل بعد الدخول وأتت بشاهد قلنا النكاح قد ثبت، وقد فات موضع الفسخ؛ لأنه
~~لا يفسخ مثل هذا النكاح بعد الدخول ولو شهد على ذلك العدول فقد فات منه
~~موضع الفسخ، وإنما هي مدعية حق وليست مدعية فسخ نكاح، ms1614 فهي تحلف مع شاهدها
~~وتستحق صداق مثلها، فإذا حلفت قوم لها صداق مثلها فأعطيته إلا أن يكون الذي
~~وصل إليها من العاجل أكثر من صداق مثلها فيكون ذلك لها ولا ترد منه شيئا
# PageV04P401
# ويسقط عن زوجها الآجل الذي عليه، وإن كان الذي وصل إليها أقل من صداق
~~مثلها ألحقت بتمام صداق مثلها نقدا إن كان لصاحبها مال وإلا اتبعته [به]
~~دينا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها لا تحلف مع شاهدها قبل الدخول على ما تدعي
~~من أنه أصدقها مائة نقدا ومائة إلى موت أو فراق صحيح على المشهور في المذهب
~~من أن النكاح يفسخ قبل الدخول على كل حال وإن رضي الزوج بتعجيل المائة التي
~~إلى أجل مجهول أو رضيت المرأة بتركها، وأصبغ يقول: إن النكاح لا يفسخ إذا
~~رضي الزوج بتعجيلها أو رضيت المرأة بتركها، فعلى قوله يحلف قبل البناء مع
~~شاهدها، وقد حكى ذلك ابن حبيب عنه. وظاهر قوله أنها إذا حلفت مع شاهدها بعد
~~الدخول وكان صداق مثلها أكثر من المعجل والمؤجل فلها جميع ذلك، ومثل هذا
~~حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك من رواية مطرف عنه و [عن] ابن الماجشون،
~~وهو ظاهر ما في المدونة في باب نكاح الشغار، وحكي عن ابن القاسم وابن عبد
~~الحكم وأصبغ أنه إذا وجد صداق مثلها من المعجل والمؤجل فلا يزاد على مقدار
~~المعجل والمؤجل كما لا ينقص من مقدار المعجل؛ لأنه إذا عجل لها ما رضيت به
~~إلى أجل فلا حجة لها، وقد قيل: إن لها صداق مثلها كان أقل من المائة أو
~~أكثر من المائتين، وهو ظاهر قول أصبغ وأبي زيد في رسم الدور والمزارع من
~~سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخطب امرأة وتحته أخرى فيقول وليها لا أزوجك إلا على أن تطلق امرأتك
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يخطب امرأة وتحته امرأة أخرى فيقول
~~وليها: لا أزوجك إلا على أن تطلق امرأتك، التي تحتك أو تجعل أمرها بيد
~~صاحبتها، فيقول أشهدكم إذا دخلت ms1615 على
# PageV04P402
# صاحبتكم فأمر امرأتي التي تحتي بيدها، فزوجوه على ذلك ثم صالح امرأته
~~التي تحته فتدخل عليه الأخرى وليست التي جعل أمرها بيدها تحته ولا في ملكه
~~ثم يريد أن يتزوجها، قال: يتزوجها وليس من أمرها بيد امرأته قليل ولا كثير؛
~~لأنه إنما قال: إذا دخلت على صاحبتكم فأمر امرأتي بيدها فقد دخلت وليست في
~~ملكه، وهو بمنزلة من يحلف لغريم له بطلاق امرأته أن يوفيه حقا له عليه إلى
~~أجل فصالح امرأته قبل الأجل فحل الأجل وليست في ملكه فإنه لا يقع عليه حنث،
~~وهو يتزوجها بعد الأجل إن شاء. قلت: وكذلك لو قال يوم تدخل علي صاحبتكم
~~فامرأتي التي تحتي طالق البتة أو طالق واحدة أو اثنتين فصالحها ثم تدخل
~~عليه الأخرى وليست في ملكه ثم يريد أن يتزوجها؟ قال: نعم، هو مثله، وله أن
~~يتزوجها، ولا يلحقه طلاق؛ لأنه من وجه التقاضي، قلت: ولا يكون مثل أن يقول:
~~إن دخلت دار عمرو بن العاص فامرأتي طالق فيصالح امرأته فيدخل الدار ثم
~~يتزوجها فتريد أن تدخل الدار؟ قال: ليس هذا مثله هذا إن عاد إلى دخول الدار
~~بعد أن يتزوجها عاد عليه الطلاق ما بقي عليه من ذلك الطلاق شيء؛ لأنه فعل
~~ذلك الفعل بعينه الذي حلف عليه وهي في ملكه؛ ولأن الذي قال يوم تدخل علي
~~فامرأتي طالق فصالحها ودخلت عليه وهي ليست في ملكه فقد وقع الفعل وليست في
~~ملكه، فليس يستطيع أن يعود إلى ذلك الفعل بعد أن تزوج هذه التي حلف فيها؛
~~لأن الدخول عليه إنما هو مرة واحدة فقد دخلت عليه تلك المرأة وليست في
~~ملكه، ولا يستطيع أن يعود إلى ذلك أكثر، وأن الذي حلف ألا يدخل دار عمرو بن
~~العاص فهو يستطيع أن يعود إلى دخولها بعد أن يتزوجها؛ لأنه فعل حلف عليه
~~يستطيع أن يفعله متى شاء، وإن دخول المرأة إنما هو مرة واحدة فليس يستطيع
~~أن تدخل عليه ثانية بعد أن تزوجها إلا أن يطلقها ثم
# PageV04P403
# يتزوجها، وأما إن ms1616 لم يطلقها فليست تستطيع أن تدخل عليه أكثر من تلك المرة
~~التي دخلت والمرأة التي فيها اليمين ليست في ملكه فليس عليه فيها شيء وإن
~~تزوجها بعد ذلك، وكذلك الذي حلف بطلاق امرأته إن دخلت دار عمرو بن العاص
~~فصالح امرأته ثم دخل وأقام فيها ثم تزوج تلك المرأة ودخلت عليه في الدار؛
~~فإنه لا يقع عليه طلاق حتى يخرج ثم تدخل، وأما ما أقام فيها معها فليس يقع
~~عليه طلاق، وكذلك الذي يحلف بطلاق امرأته ألا يدخل الفسطاط فصالح امرأته
~~تلك ثم دخل الفسطاط فتزوج تلك المرأة بالفسطاط وسكن معها بالفسطاط؟ قال: لا
~~يلزمه يمين ولا يقع عليه حنث ما أقام بالفسطاط حتى يخرج من الفسطاط ثم
~~يدخل، فإن خرج ثم دخل وقع عليه الطلاق، وقيل له: وكذلك الذي يحلف بطلاق
~~امرأته إن ركب هذه الدابة فصالح امرأته وركب الدابة ثم تزوجها وهو على تلك
~~الدابة؟ قال: إن لم ينزل حين تزوجها حنث، وليست الدابة ولا الثوب يلبسه مثل
~~الدار؛ لأنه لو أقام على الدابة راكب بعد التزويج فذلك فعل مبتدأ، وكذلك
~~الثوب إن لبسه بعد أن راجعها حنث؛ لأن إقرار الثوب عليه بعد مراجعتها فعل
~~حادث وركوب الدابة كذلك، قلت: فيحلف بطلاق امرأته أن لا يركب هذه السفينة
~~أو لا يدخلها فيصالح امرأته ثم دخل السفينة فيتزوجها فدخلت عليه في السفينة
~~وأقام ولم يخرج منها؟ قال: أما إذا قال: إن دخلت فصالحها ثم دخل وراجعها
~~فدخلت عليه في السفينة فإنه لا يلزمه حنث حتى يخرج ثم يدخل، وأما إن قال:
~~إن ركبت فهو مخالف لقوله: إن دخلت. إن قال: إن ركبت فصالحها ثم ركب فراجعها
~~وهو فيها فإنه إن لم ينزل مكانه حنث، وهو بمنزلة الثوب والدابة، وقد سمعت
~~بعض أهل العلم يقول فيمن حلف ألا يتزوج بالفسطاط فخرج إلى مكة فعقد نكاح
~~فسطاطية بمكة قال: لا شيء
# PageV04P404
# عليه إذا عقد نكاحها بغير الفسطاط وإن كانت المرأة بالفسطاط إذا عقد
~~النكاح بغير الفسطاط، قال: فإن قال: كل امرأة ms1617 أتزوجها من أهل مصر فهي طالق
~~فلا يجوز له أن يعقد نكاح مصرية بموضع من المواضع وتطلق عليه إن فعل، قيل
~~لابن القاسم: وكذلك الذي حلف بالطلاق ألا يشتري سلعة كذا وكذا بالفسطاط
~~فخرج إلى مكة فاشترى تلك السلعة بعينها من صاحبها بمكة والسلعة بالفسطاط؟
~~قال: نعم، هو كذلك أيضا لا حنث عليه. قلت: وكذلك الذي يقول في عبد بعينه إن
~~اشتراه بالفسطاط فهو حر فلقيه سيده بمكة فاشتراه منه ثم والعبد بالفسطاط؟
~~قال: نعم، هو كذلك أيضا لا شيء عليه، ثم قال بأثر ذلك: أرأيت لو أن رجلا
~~خطب إلى قوم وتحته امرأة فقالوا: إنا لا نزوجك حتى تطلق امرأتك فذهب عنهم
~~فصالح امرأته ثم أتاهم فزوجوه وكتبوا عليه طلاق امرأته وليست تحته امرأة،
~~ثم أراد أن يتزوجها أيلحقه من يمينه شيء؟ قال: ليس يلحقه من ذلك الطلاق شيء
~~ويتزوجها إن شاء.
# قال محمد بن رشد: أما قوله: في الذي شرط لامرأته أن أمر امرأته التي تحته
~~بيدها يوم تدخل عليه أو أنها طالق واحدة أو اثنتين يوم تدخل عليه فصالحها
~~ثم دخلت عليه وليست في ملكه ثم تزوجها بعد ذلك إنه ليس بيدها من أمرها شيء
~~ولا يلزمه فيها طلاق لأنها يوم دخلت عليه لم تكن في ملكه فهو صحيح على ما
~~يوجبه اللفظ، وأما على ما يقتضيه المعنى فيجب أن يكون أمرها بيدها إن
~~تزوجها عليها بعد أن دخل بها وأن تطلق كلامه أيضا إن كان قال: فهي طالق
~~لأنه إنما أراد أن لا يجمع بينهما، وهو الذي يأتي على مذهبه في المدونة؛
~~لأنه قال في كتاب الأيمان بالطلاق منها في الذي يشترط لامرأته أن كل امرأة
~~يتزوجها عليها فهي طالق أو أمرها بيدها فيطلق امرأته واحدة أو اثنتين فتبين
~~منه ثم يتزوج امرأة ثم يراجع امرأته أن المرأة التي تزوج تطلق عليه أو يكون
~~أمرها بيد امرأته، وإن لم يتزوجها عليها وإنما تزوجها هي عليها لأنه إنما
# PageV04P405
# أراد أن لا يجمع بينهما ولا ينوى في ذلك ms1618 إن ادعى نية، وأما الذي حلف
~~لغريمه بطلاق امرأته ليوفينه حقه إلى أجل فصالح امرأته قبل الأجل فإنه لا
~~يقع عليه حنث بمضي الأجل، وله أن يتزوجها بعد ذلك ولا يكون عليه شيء باتفاق
~~إلا أنه قال في المدونة: وبئس ما فعل من فر من الحنث من أجل أنه غر غريمه
~~إذا حلف له ثم فر من الحنث، إذ لو علم ذلك لقام عليه بحقه ولم ينظره به،
~~وقوله: لأنه من وجه التقاضي إشارة منه إلى مسألة الغريم المذكور التي احتج
~~بها، وسائر المسائل التي ذكر صحيحة ومعانيها التي ذكر بينة على معنى ما في
~~المدونة وغيرها، وتفريقه في الذي يحلف وهو في السفينة أن لا يركبها وأن لا
~~يدخلها صحيح لأن الركوب واللباس والسكنى يقع على ابتداء ذلك وعلى التمادي
~~عليه، والدخول إنما يقع على ابتداء الدخول في الشيء لا على التمادي على
~~المقام في داخله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزوج ابنته فيقول له الناكح إني أخاف أن تكون وليتك سوداء
# مسألة وسئل عن الرجل يزوج ابنته أو وليته فيقول له الناكح: إني أخاف أن
~~تكون وليتك سوداء أو عمياء أو عوراء، فقال: ليس لها من هذه العيوب شيء، وهي
~~برية من ذلك فيجد بها بعض ذلك هل يردها بذلك؟ قال: نعم إذا شرطه على ذلك
~~ردها، وهو قول مالك، قلت: أرأيت إن لم يعلم العيب حتى مس؟ قال: يكون لها
~~الصداق عليه ويكون ذلك له غرما على من غره، قال أصبغ: قال ابن القاسم:
~~وكذلك لو خطب رجل إلى رجل فقال: قد قيل لي: إن وليتك سوداء، فقال: قد كذب
~~من قال ذلك، هي البيضاء الكذا فنكحها فوجدها سوداء إنما ترد عليه لأنه غره،
~~وهو كالشرط، وكذلك العمياء والعرجاء، قال أصبغ: ومثله الرجل يسوم الرجل
~~الجارية فيقول: إنها ليست تطبخ ولا تخبز فيقول: هي تطبخ وتخبز وتنصب، أو
~~يقول، ليست بعذراء، فيقول: هي عذراء فيكون ذلك كالشرط.
# PageV04P406
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أعلمه في أن الخاطب إذا قال ms1619 للمخطوب إليه: قد
~~قيل لي: إن وليتك سوداء أو عوراء فقال له: قد كذب من قال ذلك بل هي البيضاء
~~الكذا أن ذلك شرط بمنزلة قوله: ليس لك من هذه العيوب لشيء، يكون للناكح
~~ردها إن وجد بها بعض ذلك، فإن لم يعلم بذلك حتى مس كان لها الصداق، وكان
~~ذلك له غرما على من غره، وإنما اختلفوا إذا وصفها له الولي عند الخطبة
~~بالبياض وصحة العينين ابتداء على غير سبب وهي عوراء أو سوداء فقيل: إن ذلك
~~لازم للزوج ولا كلام له في ذلك لأنه فرط إذ لم يتثبت ويستخبر لنفسه، وهو
~~قول أصبغ في الخمسة، ومذهب ابن القاسم في رواية يحيى عنه واختيار محمد بن
~~المواز، وقيل: إنه بالخيار قبل الدخول إن شاء تقدم على أن عليه جميع الصداق
~~وإن شاء فارق ولم يكن عليه شيء، فإن لم يعلم حتى دخل ردت إلى صداق مثلها
~~على ما بها من العيوب ورجع بالزائد عليها، وهو قول ابن وهب وعيسى بن دينار،
~~وقيل: إنه يرجع به على الولي الذي غره إلا أن تكون ثيبا قد علمت بكذب وليها
~~فتقدمت على معرفة بذلك فيرجع عليها إن كان لها مال وإلا رجع على الولي، وهو
~~قول ابن حبيب، قال ابن القاسم في الدمياطية: ولو قال له غير الولي الذي
~~زوجها منه أنا ضامن لها أنها ليست بسوداء ولا عوراء ولا عرجاء فدخل بها
~~ووجدها بخلاف ما ضمن له لكان له الرجوع عليه بما زاد على صداق مثلها وليا
~~كان أو غيره، وكذلك الحكم في الذي يزوج وليته على أن لها من المال كذا وكذا
~~شرطا لما ليس لها أو سمى ذلك لها عند الخطبة من غير شرط لا فرق بين
~~المسألتين في واحد من الوجهين، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «تنكح
~~المرأة لجمالها ولمالها» ، ففرق بين الوجهين إلا أن محمد بن المواز ذهب إلى
~~أنه إن زوج وليته بشرط أن لها من المال ما ليس لها فإنما للزوج أن يرجع على ms1620
~~من شرط له ذلك وغره بما زاد من المهر على صداق مثلها إن هو خلى سبيلها ولم
~~يرض بها،
# PageV04P407
# وهو بعيد؛ لأنه يقول: لم أتزوجها ولا رضيت بما سميت من الصداق إلا لما
~~شرط لها من المال، فإذا لم يكن ذلك فأنا أردها وأرجع بجميع الصداق على الذي
~~غرني كما يقول في السوداء سواء إذا غر بما شرط له من بياضها، وابن حبيب يرى
~~للزوج رد القرعاء والسوداء وإن لم يغر من ذلك كالعيوب الأربعة، وذكر ذلك عن
~~عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -، وأما الذي يبيع الجارية ويصفها بأنها
~~عذراء وبأنها تنصب وتطبخ وتخبز، فسواء وصفها بذلك ابتداء أو بعد أن قال له
~~المبتاع: إنها ليست عذراء ولا تطبخ ولا تخبز، للمبتاع أن يردها إذا لم تكن
~~على ذلك كالشرط سواء، ولا اختلاف في هذا، قال في سماع أصبغ من العيوب:
~~وكذلك لو قال: إنها تزعم أنها بكر أو إنها صناعة أو رقامة لردها إذا لم تكن
~~على ذلك كالشرط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يزوج ابنته قبل أن تبلغ المحيض فيدخل بها زوجها ثم يطلقها
# مسألة قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يزوج ابنته قبل: أن تبلغ
~~المحيض فيدخل بها زوجها ثم يطلقها، هل يجوز تزويج أبيها إياها بغير
~~مؤامرتها؟ قال: قال مالك تزويجه جائز عليها من غير مؤامرتها ما لم تحض، قال
~~ابن القاسم: وأنا أرى أن تزويج أبيها جائز عليها إذا رجعت إليه من غير
~~مؤامرتها ما لم تحض عند أبيها، فإذا حاضت عند أبيها بعدما رجعت إليه رأيت
~~أن لا يجوز عليها تزويجه إلا بمؤامرتها وكانت كالثيب التي مات عنها زوجها
~~أو طلقها وقد حاضت، قلت: أرأيت الصغيرة التي لم تحض إذا دخل بها زوجها ثم
~~طلقها أو مات عنها قبل أن تحيض أتلزم أباها النفقة عليها؟ قال: نعم، قلت:
~~أرأيت إذا حاضت بعد أن رجعت أيلزم النفقة عليها وهو لا يستطيع أن يزوجها
~~إلا بمؤامرتها؟ قال: لا تلزمه نفقتها إذا حاضت، وذلك ما ليس ms1621 فيه شك، قال:
~~وسئل عنها سحنون فقال: إذا رجعت إلى أبيها قبل أن تحيض وقد كان دخل بها
# PageV04P408
# زوجها كان حالها حال البكر يزوجها أبوها بغير رضاها وإن حاضت، ويلزمه
~~الإنفاق عليها.
# قال محمد بن رشد: وقد قيل: إنه لا يجبرها على النكاح وإن لم تبلغ، وجه
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن الأب يملك العقد على ابنته بعلة البكورة
~~والصغر، فإذا ارتفعت البكورة قبل ارتفاع الصغر كان من حقه أن يزوجها لعلة
~~الصغر حتى تبلغ، كما أنه إذا ارتفع الصغر قبل ارتفاع البكورة كان له من حقه
~~أن يزوجها بعلة البكورة حتى ترتفع أيضا، ووجه قول سحنون أن وطأها قبل
~~البلوغ لا يعتبر به إذ لا تحصن به في النكاح، ولا تحد فيه في الزنى، فوجب
~~أن يكون للأب أن يزوجها وإن بلغت كمن لم يدخل بها، ووجه القول الثالث أنه
~~لما كان دخوله بها قبل أن تبلغ المحيض كدخوله بها بعد أن بلغت المحيض سواء
~~في أن ذلك وطء تحل به إن كان طلقها ثلاثا وجب أن يكون ذلك سواء في أنه لا
~~يجوز للأب أن يزوجها إلا برضاها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينكح المرأة فيهدي لها هل يدخل بها بتلك الهدية
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل ينكح المرأة فيهدي لها هل ترى أن يدخل
~~بها بتلك الهدية؟ قال: لا يدخل بتلك الهدية حتى يقدم لها من صداقها ربع
~~دينار لأنه ليس من الصداق، قلت: فهل يدخل إذا رهنها بصداقها رهنا؟ قال: نعم
~~يدخل بالرهن، قلت: فالرجل يهدي الهدية ثم يطلقها قبل الدخول بها والهدية
~~قائمة؟ قال: لا شيء له منها لأنه ليس من الصداق، قلت: فإن أهدى لها الهدية
~~ثم عثر على النكاح أنه مفسوخ ففسخ قبل البناء فهل يرجع فيأخذ الهدية؟ قال:
~~إن أدرك منها شيئا أخذه، وإن فاتت لم يكن له قبلها قليل ولا كثير، قلت: فهل
~~يجوز أن يتحمل بالصداق ويبني بأهله
# PageV04P409
# بالحمالة؟ قال ابن القاسم: أخبرني بعض من أثق به أن ms1622 بعض أهل الفضل قد
~~أجازه، ولست أرى ذلك، وأحب إلي أن يقدم لها ربع دينار.
# قال محمد بن رشد: أجاز له الدخول بالرهن وكره ذلك بالهدية، وأجاز له ابن
~~حبيب الدخول بالهدية، وروى مثله ابن نافع عن مالك في المبسوط، وفي كتاب ابن
~~المواز لمالك أن من تزوج امرأة بدين له على رجل فلا يدخل بها حتى يقبض من
~~ذلك ثلاثة دراهم يدفعها إليها، وقال أيضا: له أن يدخل وإن لم تقبض شيئا
~~لأنه حق لها لو شاءت باعته وقبضت ثمنه، فعلى القول بأنه لا يدخل بها إذا
~~تزوجها بالدين يكون له على رجل حتى تقبض من ذلك ثلاثة دراهم لا يجوز له أن
~~يدخل بها أيضا بالرهن لأن ذلك أحرى أن لا يجوز، ولم ير ابن القاسم له أن
~~يدخل بالحمالة، وحكى عن بعض أهل الفضل أنه أجازه، فحصل الاختلاف في هذه
~~المسائل كلها، وأخفها الدخول بالدين، والأظهر أن الدخول به جائز لأنه حق قد
~~وجب لها لو شاءت باعته وأخذت ثمنه، والقول بأنه لا يدخل به بعيد، فمن لم ير
~~له الدخول به حتى يقبض منه ثلاثة دراهم فأحرى أن لا يجيز له الدخول في سائر
~~المسائل، ويليه الدخول بالرهن لأنها قد قبضت ما هي أحق به من الغرماء في
~~الموت والفلس، وأشدها الدخول بالحمالة؛ لأن ذمة الحميل كذمة الزوج ولم تقبض
~~شيئا، والأظهر أنه لا يدخل بها، فمن أجاز له الدخول بها فأحرى أن يجيز له
~~الدخول بها في سائر المسائل، وأما الرهن فوجه إجازة الدخول به هو أنها
~~قبضته لتستوفي صداقها منه، وهي أحق به من الغرماء في الموت والفلس، وقد
~~قيل: إن من حلف أن يقبض حقه يبر بالرهن، وأما الهدية فوجه قوله: إنه لا
~~يدخل بها هو ما ذكره من أنها ليست من الصداق، ولو طلقها لم يكن له منها شيء
~~وإن كانت قائمة ولو ألفى النكاح مفسوخا لم يكن له إلا ما أدرك منها، وبالله
~~التوفيق.
# تم كتاب النكاح الثاني
# والحمد لله حق ms1623 حمده، والصلاة الكاملة على سيدنا محمد نبيه وعبده.
# PageV04P410
### | كتاب النكاح الثالث
### | الرجل يزوج أمته عبدا لغيره فجرحها فأسلمه سيده
# كتاب النكاح الثالث
# PageV04P411
# ومن كتاب أوله أوصى
# أن ينفق على أمهات أولاده وسئل مالك عن الرجل يزوج أمته عبدا لغيره
~~فجرحها فأسلمه سيده أتحرم عليه؟ قال: لا وهو على نكاحه لأنه ليس مالا من
~~مالها هو لسيدها مال من ماله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: لأن إسلامه إلى سيدها في الجناية
~~عليها كبيعه منه، وهو لو باعه منه لم يؤثر ذلك في صحة نكاحها، واختلف في
~~جنايته عليها إن كانت مثلة بها هل تطلق عليه أم لا؟ فحكى سحنون عن مالك في
~~آخر رسم المزارع من سماع يحيى من كتاب العتق أنها تطلق عليه بمنزلة بيعه
~~لها لأنه ليس بمأمون على عيبها، وهي رواية زياد بن جعفر عن مالك في
~~المدنية، وقال ابن القاسم: لا يفرق بينهما، ويكون بينهما القصاص والقود إلا
~~أن يرى السلطان للتفرقة وجها مثل أن يخافه عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم اجتماع النكاح والبيع في عقد واحد
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: لا يجوز نكاح وبيع، ولا صرف وبيع [ولا
~~شركة وبيع] ولا مساقاة وبيع، ولا قراض وبيع، قال
# PageV04P413
# ابن القاسم: فإن وقع هذا فسخ كله إلا أن يفوت، فإن فات عمل فيه مثل ما
~~يعمل في المكروه، فأما النكاح والبيع فإنه إن دخل بها رأيت أن تعطى صداق
~~مثلها، [وإن لم يدخل بها فسخ النكاح، وأما الصرف والبيع فإن أدرك رد كله،
~~وإن فاتت السلعة بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق لزمه قيمتها يوم قبضها. .]
~~. وإن كانت السلعة لم تفت بنماء ولا نقصان ولا اختلاف أسواق ردت، وإن كانت
~~قد فاتت بشيء من ذلك لزمته قيمتها يوم قبضها ويرد قابض الورق عليه وزنه
~~وعينه ويرد إليه البائع ذهبه، وأما الشركة والبيع فإن السلعة إن كانت لم
~~تفت ردت وفسخت شركتهما، وإن كانت فاتت بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق
~~لزمته قيمتها ms1624 يوم قبضها، وأما القراض والبيع فإنه إن أدرك الأمر فسخ
~~بينهما، وإن فاتت السلعة بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق لزمته السلعة
~~بقيمتها يوم قبضها وكان المقارض أجيرا في القراض تدفع إليه إجارة مثله لأن
~~مالكا قال لي: من قارض رجلا على أن يسلفه أو يجعل له عددا من الربح مسمى
~~كان أجيرا في القراض ولم يجعل له في هذا إلا قراض مثله، فإذا باعه بيعا على
~~أن يقارضه كان البائع قد ترك له فضلا في سلعته على أن قارضه بمنزلة السلف
~~إن كان المقارض قد زاده في ثمن السلعة على أن قارضه، فكأنه أعطاه فضلا في
~~قراضه على أن قارضه، وهو وجه بين. وأما المساقاة والبيع فإن كانت السلعة لم
~~تفت ردت، وإن فاتت بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق لزمت قيمتها يوم قبضها
~~ورد في المساقاة إلى مساقاة مثله، وذلك أني سألت مالكا عن رجل ساقى رجلا
~~حائطا ثلاث سنين وفيه ثمرة قد طابت واشترطها الداخل بينهما فقال: تكون
~~الثمرة لصاحبها ويعطى المساقى فيها ما أنفق
# PageV04P414
# ويكون الرجل على مساقاة مثله حتى تنقضي السنتان، ولم يفسخه مالك، وقد كان
~~الرجل عمل فيها سنة وبقيت له سنتان، فأتم له مالك مساقاته على مساقاة مثله
~~ورد إليه قيمة عمله ونفقته، فهذه سنة المساقاة والبيع فيما نرى، والله
~~أعلم.
# قال محمد بن رشد: أما النكاح والبيع فقد اختلف فيه على ثلاثة أقوال:
~~أحدها قول ابن القاسم وروايته عن مالك هاهنا وفي المدونة أن ذلك لا يجوز
~~على حال ويفسخ قبل الدخول ويثبت بعده ويكون فيه صداق المثل، قيل: لأن البيع
~~طريقه المكايسة وتجوز فيه الهبة، والنكاح طريقه المكارمة ولا تجوز فيه
~~الهبة، فإذا وقعا معا لم يدر ما يقع مما أعطى الزوج للبضع مما يقع منه لما
~~أعطت المرأة فآل ذلك إلى الجهل بمبلغ الصداق وبمبلغ ثمن ما وقع فيه البيع
~~فوجب فيه الفسخ، وقيل: مخافة أن يكون الفرج موهوبا بغير صداق فلا يجوز وإن
~~كان فيما أعطى الزوج فضل كثير ms1625 على ما أعطت المرأة حماية للذرائع؛ لأن كثيرا
~~من النساء ترضى أن تتزوج الرجل على أن تعطيه لرغبتها فيه لشرفه وحاله أو
~~لكثرة يساره أو ما أشبه ذلك، فيخشى إن صح الأمر من هذين أن لا يصح من
~~غيرهما، وهذا التعليل لأصبغ، فإن طلق الزوج على هذا القول قبل الدخول لم
~~يكن إلا شيء من الصداق لأن الصداق الفاسد لا يجب للمرأة منه شيء بالموت ولا
~~بالطلاق، والقول الثاني: أنه يكره ابتداء حماية للذرائع، فإذا وقع نظر فيه
~~فإن لم يكن فيما أعطى الزوج على ما أعطت المرأة فضل يكون صداقا لم يجز وفسخ
~~قبل الدخول ومضى بعده بصداق المثل، وإن كان فيه فضل قيل قدر ربع دينار
~~فأكثر وهو قول مطرف وقيل فضل بائن كثير لا يقارب أن يستغرقه ما أعطت
~~المرأة، وهو قول ابن الماجشون جاز النكاح ولم يفسخ، وقول مطرف أظهر لأن
~~التقويم يكشف صحة العقد من فساده كما لو تزوج بعرض لا يدرى هل يساوي ربع
~~دينار أم لا يساويه إلا بعد التقويم، وإن طلق الزوج على هذا القول قبل
~~الدخول وفيما
# PageV04P415
# أعطى الزوج فضل ربع دينار أو أكثر على قول مطرف أو فضل بائن كثير على قول
~~ابن الماجشون كان للزوجة نصف الفضل، وهو أحد قولي مالك في المبسوط، فجعل
~~الزائد على ما أعطت المرأة للنكاح، وهو نحو قول مطرف وابن نافع في الذي
~~يصالح بشقص فيه شفعة عن موضحتين عمد وخطأ أنه لا يكون لموضحته العمد من
~~قيمة الشقص إلا ما زاد على دية موضحة الخطأ المعلومة والقول الثالث أن ذلك
~~جائز من غير اعتبار بفضل ما أعطى الزوج على ما أعطت المرأة ويكون ما أعطى
~~الزوج منضوضا على قيمة ما أعطت المرأة وعلى صداق مثلها إن طلق قبل الدخول
~~واستحق شيء مما وقع فيه البيع مع النكاح، حكى هذا القول عبد الوهاب عن
~~أشهب، وهو قول له وجه، إذ ليس في المنع من النكاح والبيع معا نص في القرآن
~~ولا في السنة ولا ms1626 أجمعت على ذلك الأمة، فلا يكون على قول أشهب النكاح
~~فاسدا، وإذا كان ما أعطى الزوج أقل مما أعطت المرأة إذا وقع من ذلك للبضع
~~عند النض ربع دينار فأكثر. وقد ذهب بعض أهل النظر إلى أنه إنما ينض على
~~مذهبه ما أعطى الزوج على قيمة ما أعطت المرأة وعلى صداق مثلها إذا كان قيمة
~~ذلك مقاربا لهما جميعا، وأما إن كان أكثر منهما جميعا بكثير أو أقل منهما
~~جميعا بكثير فيجعل للبضع الزائد على ما أعطت المرأة؛ لأنه إن كان أكثر
~~منهما جميعا بكثير حمل على الزوج أن الزيادة إنما زادها لشهوته في المرأة
~~وحرصه على نكاحها لما ركب الله في النفوس من الشهوة إلى ذلك، وإن كان أقل
~~منهما جميعا بكثير حمل على المرأة أن النقصان إنما نقصته لرغبتها في النكاح
~~وحرصها عليه وشهوتها فيه، وهو معنى حسن لو ساعده الظاهر. وأما الصرف والبيع
~~فقوله فيه: إنه لا يجوز معناه في الكثير، إذ قد علم من مذهبه في المدونة
~~وغيرها إجازة ذلك في اليسير، قال أبو بكر الأبهري: وإنما لم يجز في الكثير
~~مخافة أن يئول الأمر إلى الصرف المتأخر باستحقاق السلعة؛ لأن السلعة إن
~~استحقت وجب أن ينض الذهب على الدراهم وعلى قيمة السلعة فلا يدرى في حال
~~العقد ما وقع للدراهم من الذهب، وقال ابن القاسم في التفسير: إنما لم يجز
~~ذلك لأن السلعة إن استحقت لم يدر المبتاع بما يرجع من الذهب إذ لا يصح أن
~~ينض
# PageV04P416
# على قيمة السلعة وقيمة الدراهم إذ لا تقوم الدراهم كما تقوم السلع، وقال
~~ربيعة في المدونة: إنما كره اجتماع البيع والصرف من أجل أن السلعة إن وجد
~~بها عيب يريد أو استحقت انتقض الصرف، فإن وقع ذلك كان الحكم فيه على ما ذكر
~~من فسخ ذلك كله ورد الذهب والورق على وزنه والسلعة بعينها إن كانت قائمة أو
~~قيمتها إن كانت فائتة. وأما الشركة والبيع فإنما لم يجز اجتماعهما في صفقة
~~واحدة لأن الشركة من العقود الجائزة لكل ms1627 واحد من المشاركين أن ينفصل عن
~~صاحبه متى ما أراد ولا يلزمه البقاء معه على الشركة فدخل [على] ذلك الغرر
~~في البيع لأن البائع إنما رضي ببيع سلعته منه بالثمن الذي سمياه لما رجاه
~~من الانتفاع ببقائه معه على الشركة، وذلك لا يلزمه، ولو لزمه أيضا لكان
~~البيع غررا لجهل قدر الانتفاع بمشاركته إياه، فوجب أن يفسخ البيع في السلعة
~~وترد بعينها إن كانت قائمة وتكون فيها القيمة إن كانت فائتة كما قال. وأما
~~قوله: وفسخت شركتهما فإنه لفظ وقع على غير تحصيل إذ ليست الشركة من العقود
~~اللازمة فيحتاج إلى فسخها وإن رضي بعد فسخ البيع بالبقاء على الشركة جاز
~~ذلك لهما وكان كشركة مبتدأة. وأما القراض والبيع فإنما لم يجز أن يجتمعا في
~~صفقة واحدة من أجل أن القراض مخالف للبيع في وجهين: أحدهما أن القراض من
~~العقود الجائزة، والثاني أنه إجارة مجهولة، تجوز بالإجماع والاتباع والقياس
~~على المساقاة، فإذا انضاف أحدهما إلى الآخر أفسد كل واحد منهما صاحبه؛ لأن
~~البيع يعود مجهولا بإضافته إلى المجهول، ولأن القراض يخرج عن أصله باشتراط
~~إضافة البيع إليه فيعود إجارة مجهولة، فوجب لذلك أن يفسخ البيع على ما قال
~~ويرد في القراض إلى إجارة مثله. وأما المساقاة والبيع فإنما لم يجز أن
~~يجتمعا في صفقة واحدة من أجل أن المساقاة تخالف البيع في أنها إجارة مجهولة
~~مخصصة بالسنة من الإجارة المجهولة، فلما كانت تخالف البيع في هذا وتوافقه
~~في أنها من
# PageV04P417
# العقود اللازمة لم ير أن يفسخها إذا لم تدرك حتى فاتت بالعمل وأمضاها إلى
~~تمام أجلها على مساقاة المثل وفسخ البيع في القيام وصححه بالقيمة في الفوات
~~قياسا على ما قال مالك في الذي ساقى رجلا حائطا ثلاث سنين وفيه ثمر قد طاب
~~وعمل سنة من الثلاث سنين من أنه تكون الثمرة التي قد طابت لصاحب الحائط
~~ويكون للعامل فيها نفقته وأجرة مثله، ويكون على مساقاة مثله في العام الذي
~~مضى من الثلاثة الأعوام وفي العامين الباقيين؛ لأن معنى المسألة ms1628 أنه ساقاه
~~في الحائط ثلاث سنين سوى العام الذي فيه الثمرة التي قد طابت فاقتضت
~~المسألة الأجل في الثمرة التي قد طابت ببعضها ومساقاة الثلاث سنين بعدها في
~~صفقة واحدة، فقاس ابن القاسم البيع والمساقاة على قول مالك في هذه المسألة
~~لأنها إجارة ومساقاة، والإجارة بيع من البيوع، فلا فرق بين البيع والمساقاة
~~وبين الإجارة، ففوات الإجارة بالعمل في مسألة الإجارة والمساقاة كفوات
~~السلعة في مسألة البيع والإجارة يكون للعامل قيمة عمله كما يكون لرب السلعة
~~قيمة سلعته، ولو عثر على ذلك قبل أن تفوت الإجارة في الثمرة التي قد طابت
~~بالعمل لنقضت كما أنه لو عثر على البيع قبل أن تفوت السلعة لنقض وردت
~~السلعة بعينها، ولو عثر على ذلك بعد فوات الإجارة في الثمرة التي قد طابت
~~بالعمل وقبل أن يعمل من مساقاة الثلاثة الأعوام شيئا لكان له أجر مثله في
~~الثمرة التي قد طابت، وفسخت المساقاة في الأعوام الثلاثة على ما قال في
~~المدونة. والإجارة في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك
~~فاسدة لوجهين: أحدهما إضافتها إلى المساقاة في الصفقة، والثاني عقدها بلفظ
~~المساقاة خلاف ما ذهب إليه سحنون من أن من ساقى رجلا في حائط قد طاب وحل
~~بيعه إن ذلك جائز، وهي إجارة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم نكاح الرجل المرأة بالهدية دون الصداق
# مسألة وقال: لا أرى أن يصيب الرجل امرأته بالهدية حتى يقدم إليها من
~~صداقها ربع دينار فصاعدا، فإذا طلقها من قبل أن يدخل بها وقد أهدى لها
~~أعطاها نصف الصداق ولم يكن له عليها شيء فيما
# PageV04P418
# أهدى إليها ولم يحاسبها في الهدية.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في آخر الرسم الذي قبل هذا، فلا
~~معنى لإعادة القول فيه.
### | الرجل ينكح ابنته بنقد خمسة أرؤس فقال له الناكح خمسة أرؤس كثير
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك قال: وسئل مالك عن الرجل ينكح ابنته
~~بنقد خمسة أرؤس فقال له الناكح: خمسة أرؤس كثير، فقال أبو الجارية: ms1629 على أن
~~تترك لك أهلك رأسين، فقال: إني أخاف ألا تفعل، قال: امرأته طالق البتة إن
~~لم يجعلها تضع عنك رأسين، فتزوجها فسألها الأب فلم تفعل، فقال لها زوجها:
~~اتقي الله أترضين أن تطلق أمك؟ فعالجها الزوج حتى وضعت عنه الرأسين، فقال:
~~هو حانث لأنه لم يجعلها هو أن تضعهما، وإنما وضعت ذلك بطلبة زوجها.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: لأن الذي حلف أن يفعله لم يفعله
~~فوقع عليه الحنث.
### | مسألة: رجل من العرب تزوج أمة قوم فولد له منها ولد
# مسألة وسئل عن رجل من العرب تزوج أمة: قوم فولد له منها ولد، قال: ولده
~~عبد لسيد الأمة، قلت: فتزوج الصبي حرة فولد له ولد هل ينتسب إلى آبائه؟
~~قال: نعم ينتسب إلى قوم جده وآبائه وهم يرثونه فيعقلون عنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال. إن الولد تبع لأمه في الحرية
~~والرق لأنه كعضو منها، وقد جاء أن كل ذات رحم فولدها بمنزلتها، فولد الحرة
~~من العبد حر بحرية أمه ينتسب إلى قوم أبيه ويوارثهم ولا يوارث أباه العبد
~~إلا أن يعتق، إذ لا ميراث بين الحر والعبد، وبالله التوفيق.
# PageV04P419
### | مسألة: رجل تزوج امرأة بجنان على أن فيها عشرة فدادين فلم تجد إلا خمسة
# مسألة قيل لابن القاسم في رجل تزوج امرأة بجنان على أن فيها عشرة فدادين
~~فلم تجد إلا خمسة، قال: يثبت النكاح ويكون لها عليه قيمة الخمسة التي نقصت،
~~قلت: دخل أو لم يدخل؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يكون لها عليه قيمة الخمسة التي نقصت معناه
~~إذا رضيت بإمساك الجنان ولم ترد الرد، ولو أرادت الرد لكان لها أن ترده
~~ويكون لها قيمة جميعه على أن فيه عشرة فدادين لأن حكم ما نقص من العدد الذي
~~اشترطت حكم الاستحقاق. ومن اشترى عشرة فدادين فاستحق منها خمسة كان مخيرا
~~بين أن يرجع بما ينوب المستحق من الثمن أو يرد ما بقي، والقياس أن تكون
~~مخيرة ms1630 بين أن ترد الجنان وترجع بصداق مثلها أو تمسك وترجع بنصف صداق مثلها
~~وهو ما ناب الخمسة التي نقصت من العدة التي اشترطت، قال ابن صالح وابن
~~لبابة: هذا الذي يأتي على قياس قولهم في البيوع غير أن ذلك لا يوجد لهم،
~~وليس ذلك كما قال، بل هو موجود لمالك، وقد مضى ذلك في رسم الطلاق الثاني من
~~سماع أشهب. ولو وجدت في الجنان على قياس هذا القول أكثر من عشرة فدادين لم
~~يكن لها منه إلا عشرة فدادين، ويكون الزوج معها فيه شريكا. بالزيادة، وقد
~~روي عن مالك أن اشتراط المبتاع عدد الزرع في الأرض عند ابتياعها إنما هو
~~كصفة من صفاتها فإن وجد زيادة كان له، وإن وجد نقصانا كان مخيرا بين أن يرد
~~أو يمسك بجميع الثمن، فعلى هذا القول تكون المرأة مخيرة بين أن ترد الجنان
~~وترجع بقيمته أو بصداق مثلها على الاختلاف الذي ذكرناه وبين أن تمسك ولا
~~شيء لها، وهذا الاختلاف قائم من أول مسألة من كتاب تضمين الصناع من
~~المدونة، وهو منصوص عليه في سماع عيسى ونوازل سحنون من كتاب جامع البيوع
~~وفي نوازل سحنون أيضا من كتاب العيوب.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة بمائة دينار خمسون منها نقدا وخمسون إلى سنة
# مسألة وقال في رجل تزوج امرأة بمائة دينار خمسون منها نقدا،
# PageV04P420
# وخمسون إلى سنة، فانقضت السنة ولم يدخل بها فدخل بها بعد السنة، فطلبت
~~الخمسين، وقال: لم أدخل حتى أديتها، قال مالك: إذا دخل بها بعد السنة فهو
~~مصدق ويحلف.
# قال محمد بن رشد: حكم لما حل من الكالئ قبل البناء بحكم النقد، وهو قول
~~ابن حبيب في الواضحة ومثله في النكاح الثاني من المدونة في الذي يتزوج بنقد
~~كذا وخادم إلى سنة فدخل بعد السنة، فعلى هذا يكون من حق الزوجة إذا حل
~~الكالئ قبل الدخول ألا يدخل بها حتى يؤديه إليها، وقد حكى الفضل عن يحيى بن
~~يحيى أنه إذا أتى بالنقد وأعسر بالكالئ كان له أن يدخل بها وتتبعه ms1631 بالكالئ
~~دينا عليه، قال: هو أشبه بما روى ابن سحنون عن أبيه، فعلى هذا لا يبرأ
~~الزوج بالدخول منه ولا يصدق عليه على أنه قد دفعه وتحلف المرأة أو يكون
~~القول قولها.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة ويتحمل رجل آخر بالصداق
# مسألة وسألته عن رجل تزوج امرأة وتحمل رجل بالصداق فدخل بها زوجها فطلبت
~~المرأة الصداق من الحميل بعد دخول الزوج عليها، وزعم الزوج والحميل أنها قد
~~قبضته قبل الدخول، قال: القول قول الحميل ويحلف، قيل لسحنون: فلو كانت
~~ارتهنت بصداقها منه رهنا ثم دخل بها هل الرهن والحميل بمنزلة سواء ويبرئه
~~الدخول؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: القول قول الحميل ويحلف يريد يحلف ما علم أنه بقي
~~لما قبل زوجها شيء من صداقها، وإنما يلزمه اليمين على هذا إذا غاب الزوج أو
~~كان حاضرا فأقر أنه لم يدفع وهو عديم لأنه يتهم لزوجته على الحميل، فالقول
~~قول الحميل، وأما إن ادعى الزوج الدفع أو كان مليا فأقر أنه لم يدفع فلا
~~شيء على الحميل لسقوط الحمالة عنه بيمين الزوج إن ادعى الدفع أو بإقراره إن
~~كان مليا. وقول سحنون: إن الدخول يبرئ
# PageV04P421
# الزوج من الصداق إذا ادعى دفعه قبل الدخول وإن كان قد رهنها به رهنا صحيح
~~إذا كان الرهن عند النكاح لا عند الدخول؛ لأن من حقها أن تمتنع من دخوله
~~بها حتى يؤدي إليها مهرها ارتهنت به منه رهنا أو لم ترتهن فلا تأثير للرهن
~~في ذلك.
### | مسألة: امرأة تصدقت على زوجها بصداقها فمنت عليه بعد ذلك
# مسألة وسئل عن امرأة تصدقت على زوجها بصداقها فمنت عليه بعد ذلك فقال:
~~أنا أكتب لك صداقا فكتب لها صداقا إلى أجل أو حال، قال: إن لم تقبض الذي
~~كتب لها في حياته فلا شيء لها لأنها عطية.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن العطية إذا لم تحز حتى مات المعطي
~~بطلت لقول أبي بكر الصديق لعائشة: لو كنت حزته لكان لك الحديث، وهذا المعنى
~~مروي أيضا ms1632 عن عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان وأنس بن مالك - رضي الله عنهم
~~-، ولا مخالف لهم من الصحابة، فقامت بذلك الحجة على من يقول: إنها لا تفتقر
~~إلى حيازة، وهو قول أحمد بن حنبل وجماعة سواه، والحمد لله.
### | أرسل رجلا يزوجه امرأة سماها فذهب الرجل وزوجها إياه بعبد المرسل
# ومن كتاب لم يدرك وقال مالك في رجل أرسل رجلا يزوجه امرأة سماها، فذهب
~~الرجل وزوجها إياه بعبد المرسل ولم يكن سمى له صداقا يسوق عنه فسخط ذلك،
~~قال: إن سخطه فسخ النكاح ولم يكن عليه شيء، قال: ولو كان ساق عنه دنانير أو
~~دراهم فكان ذلك مثل صداق مثلها لزمه النكاح على ما أحب أو كره، وهذا بمنزلة
~~ما لو بعث رجلا يبتاع له سلعة سماها له بعينها ولم يسم له ثمنها فذهب
~~الرسول فابتاعها بدار المرسل أو بعبده لم يلزمه إلا أن يشاء لأنه ليس
# PageV04P422
# للرسول أن يبيع عليه داره ولا غلامه، ولو كان اشترى بدنانير أو دراهم
~~لزمه الاشتراء على ما أحب أو كره إذا كان يشبه ثمن مثله، فالنكاح بهذه
~~المنزلة. قلت: أرأيت إن طلق قبل أن يرد النكاح أيكون عليه نصف ما ساق عنه؟
~~قال: نعم، ذلك عليه لأن طلاقه إجازة للنكاح، ولو كان رده لم يكن عليه شيء،
~~وكان فراقه ذلك طلقة، وإن تزوجها يوما ما كانت عنده على اثنتين.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن سخطه فسخ النكاح يريد بطلقة على ما قال في آخر
~~المسألة يدخل على أنه إن رضي بذلك جاز، وهذا إذا كان ذلك بقرب العقد، وأما
~~إن لم يعلم بذلك حتى بعد الأمر فيتخرج جواز النكاح إن رضي به على قولين،
~~ولو أعلم الرسول ولي المرأة عند العقد بافتياته على الذي أرسله في عبده
~~بغير إذنه لكان العقد فاسدا لدخوله على أن للزوج الخيار، وقد مضى ما يدل
~~على الذي ذكرناه في مسألة الولي يزوج وليته الغائبة بغير أمرها في أول سماع
~~ابن القاسم وهي مسألة المرأة تأمر وليها أن ms1633 يزوجها فيزوجها من رجل لا يسميه
~~لها في رسم الطلاق الأول من سماع أشهب، وسائر ما ذكر في المسألة صحيح بين
~~لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل وقع ابن له في جب فقال لرجل إن أخرجته منه فأنا أزوجك ابنتي
# مسألة وقال في رجل وقع ابن له في جب فقال لرجل: إن أخرجته منه فأنا أزوجك
~~ابنتي أو قد زوجتك ابنتي إن أخرجته فأخرجه، قال: لا يلزمه النكاح ولا يكون
~~نكاحا، وأرى له أجرة مثله فيما شخص استخرجه حيا أو ميتا، قال: وليس يكون
~~النكاح جعلا ولا كراء في شيء من الأشياء، قلت: فما ذكر في كتاب الله من قصة
~~موسى وشعيب؟ قال: الإسلام على غير ذلك، قلت: فإن وقع؟ قال: إن وقع وأدرك
~~قبل البناء فسخ، وإن فات بدخول كان لها صداق مثلها وكان له كراء مثله فيما
~~شخص.
# PageV04P423
# قال محمد بن رشد: جمع في هذه الرواية بين النكاح بالجعل وبالإجارة فقال:
~~لا يكون النكاح جعلا ولا كراء في شيء من الأشياء، وهما مفترقان، أما النكاح
~~فلا اختلاف في أنه لا يجوز لأن الجعل لا يلزم المجعول له، وله أن يترك متى
~~شاء، فالنكاح به نكاح فيه خيار، فلا اختلاف في أنه لا يجوز، وأما النكاح
~~بالأجرة مثل أن يتزوجها على أن يحجها أو يعمل لها عملا ففيه ثلاثة أقوال:
~~أحدها أن ذلك مكروه كان معه نقد أو لم يكن، فإن وقع نفذ ومضى ولم يفسخ، وهو
~~قول أصبغ وروايته عن ابن القاسم وقع ذلك هاهنا في بعض الروايات، واستحسنه
~~ابن لبابة وتعجب من رواية عيسى وقوله: الإسلام على غير ذلك، قال: وقد ثبت
~~عن النبي - عليه السلام - مثل ذلك، يريد ما جاء في بعض الآثار من قوله: «قد
~~أنكحتكها بما معك من القرآن تعلمها إياه» للرجل الذي سأله أن يزوجه المرأة
~~التي كانت وهبت له نفسها إذ لم يجد شيئا يصدقها إياه إلا سورا من القرآن
~~سماها على ما جاء في الحديث، وهو ظاهر ما حكى ms1634 ابن حبيب في الواضحة عن مالك
~~من الكراهة في ذلك، والثاني أن ذلك لا يجوز كان معه نقد أو لم يكن، فإن وقع
~~فسخ قبل الدخول وثبت بعده، وكان فيه صداق المثل، وهو الذي يدل عليه قوله في
~~هذه الرواية: الإسلام على غير ذلك، والثالث الفرق بين أن يكون معه نقد أو
~~لا يكون معه نقد، وهذه التفرقة على وجهين: أحدهما أنه إن كان معه نقد جاز
~~ولم يفسخ، وإن لم يكن معه نقد فسخ قبل الدخول وثبت بعده وكان فيه صداق
~~المثل، والثاني أنه إن لم يكن معه نقد فسخ قبل الدخول وثبت بعده وكان فيه
~~صداق المثل، وإن كان معه نقد فسخ قبل الدخول ومضى بعده بالمسمى من النقد
~~والكراء والعمل أو قيمة ذلك على اختلاف قول ابن القاسم في ذلك في رسم الدور
~~والمزارع من سماع يحيى في الذي يتزوج المرأة بصداق مسمى على أن يحجها، إذ
~~لا فرق عندهم بين أن يتزوجها على أن يحجها أو على أن يعمل لها عملا، وقال
~~ابن حبيب على ما اختاره من إجازة النكاح على أن يحجها أو على
# PageV04P424
# أن يعمل لها عملا وإن لم يكن مع ذلك نقد إنه لا يدخل بها حتى يحجها أو
~~يعطيها مقدار ما ينفق على مثلها في الحج بها، فإذا أخذت ذلك فإن شاءت حجت
~~وإن شاءت تركت، وفي ذلك من قوله نظر لأن فسخ الدين في الدين يدخل في
~~التخيير، فالصواب أن لا يحمل ذلك من قوله على التخيير وأن يكون معناه أنه
~~لا يدخل بها حتى يحجها على قول من يوجب عليه إحجاجها أو يعطيها مقدار ما
~~ينفق على مثلها في الحج، على قول من يرى ذلك عليه على ما وقع من الاختلاف
~~في ذلك في سماع يحيى، وقال أشهب: له أن يدخل بها قبل أن يحجها إلا أن يأتي
~~إبان الحج قبل أن يدخل بها فلا يكون ذلك له كالكالئ يحل قبل الدخول.
### | مسألة: زوج رجلا على أنه إن كان حرا ms1635 فالنكاح ثابت وإن كان مملوكا فلا نكاح بينهما
# مسألة وقال في رجل زوج رجلا على أنه إن كان حرا فالنكاح ثابت وإن كان
~~مملوكا فلا نكاح بينهما، فدخل بها أو لم يدخل، قال: دخل أو لم يدخل، يوقف
~~عنها حتى يتبين، فإن كان حرا ثبت النكاح، وإن كان مملوكا فلا نكاح بينهما.
~~قلت: فإن كان عبدا يوم وقعت العقدة فعتق بعد ذلك، فعثر على ذلك وهو حر بعد
~~وقد دخل أو لم يدخل، قال: دخل أو لم يدخل فالنكاح مفسوخ إذا كان عبدا يوم
~~وقعت العقدة، ولكن إن كان دخل بها فلها الصداق كله إن كان سيده أعتقه ولم
~~يستثن ماله، فإن كان استثنى ماله أخذ منها ما ساق إليها وترك لها قدر ما
~~تستحل به، وضعف الترك عن مالك وقال: إنما هو مال من مال السيد، وإن لم يدخل
~~بها فسخ النكاح ولا شيء لها استثنى ماله سيده أو لم يستثن لأنه لم يكن
~~نكاحا.
# قال محمد بن رشد: أجاز هذا النكاح على ما فيه من معنى الخيار بكونه
~~موقوفا على اختبار حال الزوج إن كان حرا أو عبدا، إذ ليس بخياره على
~~الحقيقة في العقد لأن النكاح بالخيار لا ينعقد حتى يمضي، ولا ميراث فيه
# PageV04P425
# إن مات أحدهما قبل أن يمضي، وهذا ينعقد بنفس العقد ويكون فيه الميراث إن
~~مات أحدهما ثم انكشف أن الزوج كان حرا يوم العقد، وإنما يجوز النكاح ويوقف
~~عنها على ما قال حتى يتبين إن كان الزوج حرا أو عبدا إذا كان اختبار ذلك
~~قريبا، والله أعلم، ولا يحل له أن يدخل حتى يعلم أنه كان حرا يوم وقعت
~~العقدة؛ إذ لا ينعقد النكاح إلا بكونه حرا يومئذ، فلا يصح له أن يدخل
~~بامرأة لا يدرى هل انعقد نكاحه معها أم لا، فإن دخل وقف عنها حتى يعلم حاله
~~يوم العقد، فإن انكشف أنه كان حرا ثبت معها، وإن انكشف أنه كان عبدا فرق
~~بينهما، أعتق بعد ذلك أو لم يعتق، ويكون لها ms1636 الصداق إن كان سيده أعتقه ولم
~~يستثن ماله، وإن كان استثناه أخذ منها ما ساق إليها وترك لها قدر ما تستحل
~~به على ما قال، وإذا أخذ ذلك منها كان لها أن تتبعه دينا ثابتا في ذمته
~~وكذلك إن كان لم يعتق وأخذ ذلك السيد منها كان لها أن تتبعه دينا ثابتا في
~~ذمته إن عتق إلا أن يسقط ذلك السيد عن ذمته قبل أن يعتقه، وقد قيل: إنه لا
~~يسقط ذلك عن ذمته إلا السلطان، والقولان في المدونة.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة فيصدقها صداقا فتطلب منه نفقة العرس
# مسألة سألنا مالكا عن الرجل يتزوج المرأة فيصدقها صداقا فتطلب منه نفقة
~~العرس هل يكون ذلك عليه؟ قال: ما أرى ذلك عليه، وما هو بصداق ولا بشيء
~~ثابت، وقال: أرأيت لو كان طلقها قبل أن يدخل بها هل كان عليه نصف نفقة
~~العرس أو مات عنها قبل أن يدخل بها هل كانت تأخذ مع صداقها قيمة نفقة
~~العرس؟ ما هذا بشيء ولا هذا أمر ثابت، فردد عليه وقيل له: يا أبا عبد الله
~~إنه شيء قد أجروه بينهم، وهو سنتهم، فقال: إن كان ذلك شأنهم وسنتهم فأرى أن
~~يفرض ذلك عليهم، قال ابن القاسم: وإن تشاحوا لم يكن ذلك لهم إلا أن
~~يشترطوه.
# PageV04P426
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم مساجد القبائل من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اليتيمة يزوجها عمها أو ابن عمها أو وصي وهي صغيرة لم تبلغ
# مسألة وسئل عن اليتيمة يزوجها عمها أو ابن عمها أو وصي وهي صغيرة لم تبلغ
~~من رجل ثم تموت أو يموت الزوج هل بينهما ميراث؟ أو عليها عدة؟ أو لها مهر؟
~~وهل يكون هذا نكاحا ثابتا أم لا؟ قال ابن القاسم: إنه يكره أن يزوجها أحد
~~إلا أبوها حتى تبلغ المحيض، ولا أعلم أن مالكا كان يبلغ بها أن يقطع
~~الميراث بينهما، فأرى أن يتوارثا فإنه أمر جل الناس قد أجازوه، وقد ms1637 زوج
~~عروة بن الزبير بنت أخيه وهي صبية ابنه، والناس يومئذ متوافرون، وعروة من
~~هو.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم شك في طوافه من
~~سماع ابن القاسم مستوفى فليس لإعادته هاهنا معنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة الغريبة الكبيرة تلجأ إلى الرجل فيقوم لها بحوائجها ويناولها الحاجة
# مسألة وسئل عن المرأة الغريبة الكبيرة تلجأ إلى الرجل فيقوم لها بحوائجها
~~ويناولها الحاجة هل ترى ذلك حسنا؟ قال: لا بأس به، وليدخل معه غيره أحب
~~إلي، ولو تركها الناس لضاعت.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال: إنه جائز للرجل أن يقوم للمرأة
~~الأجنبية في حوائجها ويناولها الحاجة إذا غض بصره عما لا يحل له النظر إليه
~~مما لا يظهر من زينتها لقول الله عز وجل: {ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر
~~منها} [النور: 31] وذلك الوجه والكفان على ما قاله أهل التأويل فجائز للرجل
~~أن
# PageV04P427
# ينظر إلى ذلك من المرأة عند الحاجة والضرورة، فإن اضطر إلى الدخول عليها
~~أدخل معه غيره ليبعد سوء الظن عن نفسه، فقد روي «أن رجلين من أصحاب النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لقيا النبي - صلى الله عليه وسلم - ومعه صفية زوجته -
~~رضي الله عنها - فقال لهما: " إنها صفية " فقالا: سبحان الله يا رسول الله،
~~فقال: " إن الشيطان يجري من ابن آدم مجرى الدم، وإني خشيت أن يقذف في
~~قلوبكما فتهلكا» ، أو كما قال - صلى الله عليه وسلم -.
### | مسألة: رجلا قال لامرأته أنت طالق إن تزوجت عليك إلا بإذنك أو رضاك
# مسألة وقال: لو أن رجلا قال لامرأته: أنت طالق إن تزوجت عليك إلا بإذنك
~~أو رضاك فقال لها: خذي مني مائة دينار وأذني لي في التزوج، قال: لا يجوز
~~ذلك إلا عندما يريد أن يفعل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة موعبا في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: طلقها زوجها طلقة واحدة قبل أن يدخل بها ثم مات فظهر بها حمل ms1638
# مسألة قال ابن القاسم: لو أن امرأة طلقها زوجها طلقة واحدة قبل أن يدخل
~~بها ثم مات فظهر بها حمل وزعمت أنه منه وأنه كان يأتيها في أهلها قبل قولها
~~وورثه الولد، ولم يكن لها هي ميراث، ولم يكن لها أكثر من نصف الصداق الذي
~~أخذت.
# قال محمد بن رشد: أما الولد فلا اختلاف في أنه يلحق به ويرثه إذا أتت به
~~بعد موته لما يشبه أن يكون منه وزعمت أنه منه وكان ما قالت من إتيانه إليها
~~في أهلها يمكن على ما قال في المدونة فقول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«الولد
# PageV04P428
# للفراش» لأنها قد صارت فراشا له بعقد النكاح، فوجب أن يلحق به ولدها إذا
~~ادعت أنه منه إلا أن يتبين كذبها أو يكون حيا فينكر ويلاعن، وأما الصداق
~~والميراث فقد قال محمد بن المواز: إن الصواب أن يكون لها الصداق كاملا
~~والميراث إن مات قبل انقضاء العدة للحوق الولد، وروى مثله زياد بن جعفر عن
~~مالك في المدنية، وهو الذي يأتي على أصولهم في أن لحوق النسب يدفع التهم،
~~من ذلك قولهم في الذي يقر في مرضه الذي مات منه بحمل أمته أنه منه وورثته
~~كلالة أنها تعتق من رأس المال، وقولهم في الملاعن يستلحق ولده بعد موته وله
~~ابنة أو ولد إن له ميراثه منه مع الابنة أو الولد بخلاف إذا استلحقه بعد
~~موته ولا ولد له على ما وقع في نوازل سحنون من كتاب الاستلحاق، وقول ابن
~~القاسم هاهنا وفي المدونة أظهر، إذ لا ضرر على المرأة في لحوق النسب بزوجها
~~يسقط عنها التهمة في دعواها الصداق والميراث بل لها في ذلك منفعة وهو سقوط
~~الحد عنها، فهي مدعية في الجميع إلا أن السنة أحكمت أن يدرأ الحد عنها
~~لإمكان ما ادعت من إتيان زوجها إياها في أهلها وإلحاق النسب بالزوج للحق
~~الذي له في ذلك إذ لم يعلم منه إنكار لما ادعت، والله الموفق.
### | مسألة: المرأة يكون معها ولد فتزوج فيولد لها من زوجها ms1639 ثم يموت الصبي
# مسألة وسألته عن المرأة يكون معها ولد فتزوج فيولد لها من زوجها ثم يموت
~~الصبي الذي تزوجت له فتزعم أنه لم يكن ولدها وإنما هو ولد كان لسيدها ترضعه
~~ويطلبها زوجها ميراث ابنه منه فيأتي بشاهدين يشهدان أنه ابنها، فقال ابن
~~القاسم: يثبت ميراث ولد زوجها منها منه بشهادة الشاهدين، قلت: فإن استلحقته
~~بعد ذلك فقالت: هو ولدي هل يكون لها ميراثها منها؟ فقال: لا يقبل قولها
# PageV04P429
# ولا يكون لها من ذلك شيء بعد الإنكار، قلت: فمصابتها ما تصنع به؟ وهل
~~يقسم على ورثة الصبي دونها ويكون كمن لا أم له؟ وكيف إن قسم هل يرث ابنها
~~من زوجها من مصابتها شيئا وهو إنما ورث بولادتها ومن قبلها؟ قال: تكون
~~مصابتها منه بين جميع من يرث الصبي ابنها وغيره.
# قال محمد بن رشد: ليس للأم أن تستلحق ولدها فسواء زعمت أنه لم يكن ولدها
~~أو أقرت بذلك لا يستحق الزوج ميراث ابنه منه إلا بشهادة الشاهدين، ولا
~~تستحق هي ميراثه باستلحاقها إياه ولا بشهادة الشاهدين بعد الإنكار، على هذا
~~يحمل قوله، ولا يلتفت إلى ما يدل عليه ظاهره من خلاف ذلك، وإذا بطل ميراثها
~~منه بشهادة الشاهدين لإنكارها أن يكون ابنها كان كمن لا أم له، وورثه سائر
~~ورثته دونها، وقوله: إن ميراثها منه يكون بين جميع من يرثه ابنها وغيره
~~كلام فيه نظر لأن ابنها من الزوج أخو الميت لأمه، فميراثه منه السدس فريضة
~~فرضها الله له فكيف يصح أن يكون له من مصابة أمه شيء فيكون قد ورث أكثر من
~~السدس؟ هذا لا يصح، وإنما يستقيم قوله: إن كان يدخل الفريضة عول بميراث
~~الأم ينتقص ابنها به من السدس فإذا بطل ميراث الأم كان له منه تمام السدس
~~إن ارتفع العول من الفريضة أو ما يجب له منه ما بينه وبين السدس إن لم
~~يرتفع العول جملة، مثال هذا ارتفاع العول أن يترك الصبي المتوفى أمه وأخوين
~~لأم أحدهما ابنها من هذا الزوج وأختين لأب، ms1640 ويثبت ذلك كله بالبينة وتنكر
~~الأم أن يكون المتوفى ابنها فتكون الفريضة على أن الأم وارثة من ستة وتعول
~~إلى سبعة فيرجع كل واحد من الأخوين للأم من السدس إلى السبع، فإذا أنكرت
~~الأم أن يكون المتوفى ابنها بطل ميراثها وارتفع العول من الفريضة فكان لكل
~~واحد من الورثة تمام فريضته من ميراثها ابنها من الزوج وغيره من الورثة،
~~فهذا وجه قوله يكون
# PageV04P430
# مصابتها منه بين جميع من يرث الصبي ابنها وغيرها، لا وجه له إلا هذا،
~~وبالله التوفيق، ولا قوة إلا بالله.
### | الدعوى إلى عرس النكاح وفيه لهو يسير ودف
# ومن كتاب أوله سلف دينارا
# في ثوب إلى أجل وسئل مالك عن الرجل يدعى إلى الصنيع فيجد فيه اللعب
~~أيدخل؟ قال: إن كان الشيء الخفيف مثل الدف والكبر الذي يلعب به النساء فما
~~أرى بأسا.
# قال محمد بن رشد: يريد بالصنيع صنيع العرس أو صنيع العرس والملاك على ما
~~قال أصبغ في سماعه لأن ذلك هو الذي رخص في بعض اللهو فيه لما يستحب من
~~إعلان النكاح مع ما جاء في ذلك، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «أعلنوا هذا النكاح واجعلوه في المساجد واضربوا عليه بالدفاف» ، وأنه
~~قال: «فصل بين الحلال والحرام الدف والصوت» ، «وأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~مر ببني زريق فسمع غناء ولعبا فقال: " ما هذا؟ " فقالوا: نكح فلان يا رسول
~~الله، فقال: " هذا النكاح لا السفاح، ولا نكاح حتى يسمع دف أو يرى دخان» ،
~~فاتفق أهل العلم فيما علمت على إجازة الدف وهو الغربال في العرس، واختلفوا
~~في الكبر والمزهر على ثلاثة أقوال: أحدها أنهما يحملان جميعا على محمل
~~الغربال أو يدخلان مدخله في جواز استعمالهما في العرس، وهو قول ابن حبيب،
~~والثاني أنه لا يحمل واحد منهما محمله ولا يدخل معه ولا يجوز استعماله في
~~عرس ولا غيره، وهو قول أصبغ في سماعه بعد هذا من هذا الكتاب، وعليه يأتي ما
~~في سماع سحنون عن ابن القاسم من كتاب جامع البيوع ms1641 أن الكبر إذا بيع يفسخ
~~بيعه ويؤدب أهله لأنه إذا قال ذلك في الكبر
# PageV04P431
# فأحرى أن يقوله في المزهر لأنه ألهى منه، والثالث أنه يحمل محمله ويدخل
~~مدخله الكبر وحده دون المزهر،. وهو قول ابن القاسم هاهنا، وفي رسم إن خرجت
~~من سماع عيسى من كتاب الوصايا، وعليه يأتي ما في سماع عيسى من كتاب السرقة
~~أن السارق يقطع في قيمة الكبر صحيحا. ولابن كنانة في المدونة إجازة البوق
~~في العرس، فقيل: معنى ذلك في البوقات والزمارات التي لا تلهي كل الإلهاء،
~~والله أعلم، واختلف في جواز ما أجيز من ذلك فقيل: ما هو من قبيل الجائز
~~الذي يستوي فعله وتركه في أنه لا حرج في فعله ولا ثواب في تركه، وهو
~~المشهور في المذهب، وقيل: إنه من قبيل الجائز الذي تركه أحسن من فعله،
~~فيكره فعله لما في تركه من الثواب لا أن في فعله حرجا أو عقابا وهو قول
~~مالك في المدونة أنه كره الدفاف والمعازف في العرس وغيره، واختلف هل يجوز
~~ذلك للنساء دون الرجال أو للنساء والرجال؟ فقال أصبغ في سماعه: إن ذلك إنما
~~يجوز للنساء دون الرجال، وإن الرجال لا يجوز لهم عمله ولا حضوره، والمشهور
~~أن عمله وحضوره جائز للرجال والنساء، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية في
~~سماع أصبغ خلاف قول أصبغ، وهو مذهب مالك - رحمه الله -، إلا أنه كره لذي
~~الهيئة من الناس أن يحضر اللعب، روى ذلك ابن وهب عنه في سماع أصبغ، وأما ما
~~لا يجوز عمله من اللهو في العرس فلا يجوز لمن دعي إليه أن يأتيه، وقد مضى
~~القول على ذلك في رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: رجل شرط لامرأته في عقدة النكاح إن خرج بها إلا بإذنها فهي طالق
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل شرط لامرأته في عقدة النكاح إن خرج بها إلا
~~بإذنها فهي طالق، فخرج بها بإذنها فسألته أن يردها فحلف بطلاقها البتة ألا
~~يردها، قال: يحنث إذا أبى ms1642 أن يردها إن سألته ذلك لأن مالكا قال: عليه أن
~~يردها إذا سألته ذلك، فإن لم يردها حنث، كان عليه الطلاق إن ردها أو لم يكن
~~إذا حلف لها بالطلاق أن لا يخرجها إلا بإذنها فأخرجها بإذنها ثم سألته أن
~~يردها لم
# PageV04P432
# يكن عليه أن يردها، ولا حنث عليه إذا خرج بها بإذنها، قال مالك: وتحلف
~~بالله ما كان إذنها له تريد به قطعا لشرطها، فإن حلفت كان عليه أن يردها،
~~قال: وأخبرني سحنون عن ابن القاسم أنه قال: لا يعجبني إذا خرج بها برضاها
~~أن يكون عليه أن يردها إلا أن يردها طائعا فيحنث كما قال مالك في أول مرة،
~~وذلك أنه لو شرط لها ألا يتزوج عليها إلا بإذنها فأذنت له ثم أرادت أن تفسخ
~~ذلك لم يكن لها ذلك، وكذلك التسرر.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها محصلا في رسم الشجرة
~~تطعم بطنين في السنة من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته ههنا، وتعليله
~~في رواية سحنون يدل على أنه لا يمين عليها خلاف رواية عيسى أنه يردها في
~~الشرط بعد يمينها وبالله التوفيق لا شريك له.
### | زوج أختا له صغيرة ثم غفل أن يستأمرها عن ذلك حتى كبرت
# ومن كتاب أوله:
# إن خرجت من هذه الدار قال: وسئل مالك عمن زوج أختا له صغيرة أو ولية له
~~غير أخت صغيرة لم تبلغ أن يستأمرها في نفسها ثم غفل عن ذلك حتى كبرت
~~الجارية فاستوجبت رضاها فرضيت هل يقران على هذا النكاح؟ قال: لا، إلا أن
~~يطول بولادة أو يطول زمان ذلك بعد الدخول، فإن أدرك قبل الفوت فسخ وكانت
~~طلقة، قيل له: فلو مات أحدهما قبل الفسخ هل كانا يتوارثان؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها موعبا في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته هنا.
### | مسألة: رجل أخذ جارية لأم ولده فزوجها غلامه ثم مات فطلبت أم الولد جاريتها
# مسألة وسئل ms1643 عن رجل أخذ جارية لأم ولده فزوجها غلامه ثم مات
# PageV04P433
# فطلبت أم الولد جاريتها هل ترى تزويجه إياها غلامه نزعا من أم ولده؟ قال:
~~لا أراه نزعا والجارية لأم ولده، والنكاح ثابت، وهو بمنزلة لو زوج جارية
~~لعبده غلامه ثم أعتق سيد الجارية ولم يستثن ماله إن الجارية للعبد والنكاح
~~ثابت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن العبد وأم الولد مالكان لأموالهما
~~فلا يحمل ما فعل السيد في ذلك على الانتزاع إذا لم يصرح به إلا أن يكون مما
~~لا يصح أن يفعله إلا بعد الانتزاع مثل أن يطأ أو يعتق أو يهب أو يتصدق أو
~~يصالح به عن نفسه وما أشبه ذلك، وقد اختلف إذا رهنه في دين عليه فقال في
~~المدونة: إن ذلك لا يكون انتزاعا وإن افتكه بقي على ملكه إلا أنه لم يجز له
~~إن كانت أمة أن يطأها لأنه رأى ذلك تعريضا للانتزاع، وقد قيل: إن الرهن
~~انتزاع لأن للمرتهن حقا في عين الرهن يجب له به أن يباع في حقه وما في
~~المدونة أظهر، إذ للسيد أن يفتكه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة فتشترط عليه أن لا يتزوج عليها
# مسألة وقال مالك في الرجل يتزوج المرأة فتشترط عليه أن لا يتزوج عليها،
~~فإن فعل فالتي يتزوج طالق البتة، فإن لم يفعل فأمرها بيدها فيتزوج، فقال:
~~إن لم يطلق فأمرها بيدها، ولا يقع عليه طلاق إن تزوج، إنما يؤمر أن يطلق
~~التي تزوج وإلا اختارت نفسها امرأته التي تحته، فإن لم يفعل لم يلزمه ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في رسم القبائل من سماع ابن
~~القاسم، وقد مضى القول عليها هناك، فلا معنى لإعادته هاهنا، والحمد لله.
### | مسألة: فوض إلى الرجل أمر امرأته فمرض ففرض لها في المرض فدخل بها
# مسألة قال ابن القاسم: إذا فوض إلى الرجل أمر امرأته فمرض ففرض لها في
~~المرض فدخل بها فإنه إن كان فرض لها مثل صداق
# PageV04P434
# مثلها فإن ذلك لها ms1644 وإن أحاط بجميع ماله، وإن زاد على صداق مثلها ثم مات
~~من مرضه ذلك ردت إلى صداق مثلها، قال: وذلك إذا عقد نكاحها في الصحة، قال:
~~ولو كان فرض لها في المرض فلم يدخل بها ثم مات لم يكن لها من الصداق شيء،
~~وكان لها ميراثها منه، ولو كان فرض لها في مرضه ولم يدخل بها ثم ماتت وصح
~~هو من مرضه كان لورثتها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا فوض إليه في الصحة وفرض في المرض ودخل فإن كان
~~فرض لها صداق مثلها أو أقل فرضيت به فلا اختلاف في أن لها ما سمى لها من
~~الصداق من رأس ماله وإن مات من مرضه ذلك، وإن كان فرض لها أكثر من صداق
~~مثلها وصح من مرضه كان لها جميع ما فرض، وإن مات من مرضه كان لها صداق
~~مثلها من رأس ماله وبطل الزائد إلا أن يجيزه الورثة لأنه وصية لوارث إلا أن
~~تكون ذمية أو أمة فقيل: إن ذلك يكون لها من الثلث وصية، وهو قول ابن
~~المواز، وحكاه عن مالك، وقيل: إنه يبطل لأنه لم يسم ذلك لها على سبيل
~~الوصية، وهو قول ابن الماجشون، وأما إذا فوض إليه في الصحة وفرض في المرض
~~ولم يدخل فمات من مرضه فلا شيء لها إلا أن يجيز ذلك الورثة لأنه وصية لوارث
~~إلا أن تكون ذمية أو أمة فقيل: إن ذلك يكون لها من الثلث، وقيل: يبطل على
~~ما تقدم من الاختلاف في الزيادة على صداق المثل إذا دخل، إذ لا فرق بين
~~الزيادة إذا دخل وبين الجميع إذا لم يدخل، وإن لم يمت من مرضه وصح منه وهي
~~حية ثبت لها جميع ما فرض باتفاق، واختلف إن لم يصح من مرضه حتى ماتت على
~~ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا شيء لورثتها مات من مرضه أو صح منه، وهو قول ابن
~~المواز، والثاني: إن صح من مرضه كان لورثتها، وإن مات منه كان لهم من الثلث
~~لأنها تصير وصية ms1645 لغير وارث، وإلى هذا ذهب الفضل، وهو الذي يأتي على ما في
~~رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات،
# PageV04P435
# والثالث: أنه إن صح من مرضه كان لورثتها، وإن مات منه لم يكن لهم شيء لأن
~~الموصى له إذا مات قبل [موت] الموصي بطلت وصيته، وهذا قول أصبغ. ودليل قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية ولو كان فرض لها ولم يدخل ثم ماتت وصح هو من
~~مرضه كان لورثتها لأن قوله إن ذلك يكون لورثتها إن صح يدل [على] ، أن ذلك
~~ليس لهم إن لم يصح، وهو قول محمد بن إبراهيم بن دينار في هبة البتل في
~~المرض إذا مات الموهوب له قبل الواهب فمات الواهب من مرضه ذلك، والفرض في
~~المرض كهبة البتل في المرض سواء، فقف على ذلك كله وتدبره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج امرأة واشترط عليه إن تزوج عليها فأمر التي تزوج عليها بيدها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل تزوج امرأة واشترط عليه إن تزوج عليها فأمر
~~التي تزوج عليها بيدها فتجن ويذهب عقلها فيريد زوجها أن يتزوج عليها، قال:
~~لا يتزوج عليها أبدا.
# قال محمد بن رشد: إن تزوج عليها فسخ نكاحه قاله ابن القاسم في سماع أبي
~~زيد في الصغيرة التي لا تعقل، وهو في المجنونة أحرى أن يفسخ، فإن تزوجها
~~منع من وطئها حتى تفيق امرأته متى أفاقت فتقضي أو تترك، قال ذلك أصبغ. ووجه
~~قول ابن القاسم أنه لما كان إن تزوجها لم يقدر على وطئها من أجل التمليك
~~الذي أوجب فيها حتى يعلم ما عند المملكة من القضاء أو الرد كان كمن تزوجها
~~على أن لا يطأها حتى تصح المملكة من جنونها، ووجه قول أصبغ أن هذا التحجير
~~في الوطء لما لم يكن شرطا في العقد وإنما أوجبه الحكم لم يؤثر في صحة العقد
~~كالتحجير الذي يوجبه الحكم وليس بشرط في أصل العقد، ولابن القاسم في كتاب
~~ابن المواز خلافه أنه إذا
# PageV04P436
# استونى في أمرها فلم تفق كان له أن ms1646 يتزوج عليها، فإن أفاقت يوما ما كان
~~ذلك بيدها، وأنكر ذلك أصبغ، وسيأتي في سماع أبي زيد من هذا الكتاب وفي رسم
~~الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير إذا ملك الصغيرة أمر نفسها
~~ففيها شبهة من هذه.
### | مسألة: رجل زوج أمتين له من رجل ثم زعم بعد تزويجه أنهما ابنتاه
# مسألة وسئل عن رجل زوج أمتين له من رجل ثم زعم بعد تزويجه أنهما ابنتاه،
~~قال: يثبت نسبهما ويفارق الآخرة منهما، قال عيسى: إن كان نكاحه إياهما في
~~[غير] عقد واحد، فإن كان في عقد واحد فسخ نكاحهما جميعا ثم يتزوج أيتهما
~~أحب بعد الاستبراء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن استلحاق الأب ابنه جائز، فلا فرق بين
~~أن يستلحق الأمتن بعدى أن زوجهما أو يثبت نسبهما منه بالبينة، فإن كان
~~تزوجهما الزوج واحدة بعد واحدة فرق بينه وبين الآخرة بغير طلاق ولم يكن لها
~~شيء من الصداق إلا أن يكون قد دخل بها فيكون لها جميع الصداق، وإن لم تعلم
~~الآخرة منهما فرق بينه وبينهما جميعا دخل بهما أو لم يدخل بهما وكان له أن
~~يتزوج من شاء منهما بعد أن يستبرئها بثلاث حيض إن كان قد دخل بها، ومن دخل
~~بها منهما كان لها جميع صداقها، وإن كان تزوجهما في عقد واحد فسخ نكاحهما
~~جميعا بغير طلاق وكان لكل واحدة منهما جميع صداقها إن كان قد دخل بها،
~~ويتزوج أيتهما شاء بعد الاستبراء بثلاث حيض، إن كان قد دخل بها.
### | مسألة: البكر تقوم مع زوجها فيفارقها بعد أمد يسير هل تستأمر في الزواج بعد ذلك
# مسألة وقال مالك في البكر إذا أقامت مع زوجها أمدا يسيرا الشهر والشهرين
~~ونحو ذلك، فيعرض لزوجها دونها ثم فارقها، قال: فإن
# PageV04P437
# أباها يزوجها بغير أمرها، قال عيسى: قلت لابن القاسم: فالستة الأشهر؟
~~قال: أرى أن يؤامرها. فيها، فإن زوجها ولم يستأمرها فالنكاح جائز.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم حلف ليرفعن ms1647
~~أمرا إلى السلطان من سماع ابن القاسم فلا وجلا لإعادة ذلك مرة أخرى.
### | الرجل يزوج أمته من عبده فيجذم العبد
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل مالك عن الرجل يزوج أمته من عبده فيجذم العبد هل يفرق بينهما؟ قال:
~~نعم يفرق بينهما، وأرى للسيد أن يرفع ذلك للسلطان فيكون السلطان هو الذي
~~يفرق بينهما إذا كان جذاما بينا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأنهما زوجان فلا فرق بينهما وبين الحرين
~~فيما تجب التفرقة [به] بينهما من الجنون والجذام والبرص، وليس للسيد أن
~~يفرق بينهما لأن التفرقة طلاق، وهو ليس إليه الطلاق، وقد مضى في رسم نقدها
~~من سماع يحيى ما تجب التفرقة به من ذلك بين الحرين مما لا تجب، ولا اختلاف
~~أن العبدين في ذلك بمنزلتهما، وإنما اختلف هل يحال بين الأجذم وبين وطء
~~إمائه فروى عيسى عن ابن القاسم في كتاب السلطان أنه يحال بينه وبين ذلك،
~~وقال سحنون: إنه لا يحال بينه وبين ذلك، وقول ابن القاسم هو الصواب، والله
~~أعلم، لقول النبي - عليه السلام -: «لا ضرر ولا ضرار» وهو عام في جميع
~~الأشياء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المفقود يضرب لامرأته أجل المفقود فتتزوج في العدة
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن المفقود يضرب لامرأته أجل
# PageV04P438
# المفقود فتتزوج في العدة هل تحرم على من تزوجها في العدة كما تحرم التي
~~تتزوج في عدة الوفاة؟ قال: إذا تزوجت في الأربع سنين فرق بينهما دخل بها أو
~~لم يدخل بها، ثم يخطب مع من يخطب إذا حلت إن أحب، وإذا تزوجها في الأربعة
~~الأشهر وعشر التي تكون بعد الأربع سنين فإنه إن دخل بها فرق بينهما ثم لا
~~يتناكحان أبدا، وهو بمنزلة من تزوج في العدة وكذلك قال مالك - رحمه الله -.
# قال محمد بن رشد: وهذا ما دام أمره لا يعرف، فإن عرفت حياته أو عرف أن
~~موته كان في وقت لا تكون تلك الأشهر عدة فلا تحرم بذلك ولا يكون ناكحا في
~~عدة، وكذلك لو ms1648 جاء أنه مات بعد الأربعة أشهر وعشر فلا يكون ناكحا في عدة،
~~وكذلك لو تزوجها في الأربع سنين أو بعد انقضاء الأربعة الأشهر وعشر ثم
~~انكشف أن تزويجها كان في عدة من موته فإنها تحرم عليه ويكون ناكحا في عدة،
~~ولو تزوجت في العدة ففسخ النكاح ثم تزوجت بعد الاستبراء بثلاث حيض ثم قدم
~~المفقود أو علمت حياته لكان متزوجها في العدة متزوجا في عدة لأن الأربعة
~~الأشهر التي بعد أجل المفقود محمولة على أنها عدة توجب التحريم على من تزوج
~~فيها في موضعين: أحدهما ما لم تعلم حياته ولا موته، والثاني إذا قدم أو
~~علمت حياته بعد أن تزوجت تزويجا صحيحا لأنه إذا انكشفت حياته أو موته قبل
~~أن يفوت فالنكاح صحيح على ما ينكشف في ذلك مما هو عدة أو ليس بعدة، هذا كله
~~معنى ما في المدونة وكتاب ابن المواز وغيره، قال في المدونة: لأن عمر بن
~~الخطاب فرق بين المتناكحين في العدة في الجهل والعمد وقال: لا يتناكحان
~~أبدا، وهذا يدل على أن تحريمها عليه أبدا إنما هو عبادة لا لعلة، وأما على
~~ما قالوا من أن ذلك إنما هو عقوبة لما فعل من مخالفة أمر الله بتعجيل
~~النكاح قبل أن يبلغ الكتاب أجله فكان الأظهر إذا تزوجها بعد انقضاء الأربع
~~سنين وبعد انقضاء الأربعة أشهر وعشر ألا تحرم عليه إن انكشف أن نكاحه إياها
~~كان في عدتها وأن يكون معذورا بجهله إذ لم يتعد ولا فعل إلا ما يجوز له مع
~~ما في ذلك من الاختلاف؛ لأن علي بن أبي
# PageV04P439
# طالب - رضي الله عنه - لا يرى أن تحرم عليه، وهو مذهب الشافعي وأبي
~~حنيفة، وهو قول ابن نافع وروايته عن عبد العزيز بن أبي سلمة، وقد روي أن
~~عمر بن الخطاب رجع إلى قول علي بن أبي طالب في ذلك، وأما من نكح في العدة
~~عالما بها وجهل أن ذلك لا يجوز فلا يعذر بجهله على أصولهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج وله أم ولد فاشترطت ms1649 عليه إن قرب أم ولده إلا بإذنها فأمرها بيدها
# مسألة وسألته عن رجل تزوج وله أم ولد فاشترطت عليه في أصل النكاح أنه إن
~~قرب أم ولده إلا بإذنها فأمرها بيدها إن شاءت أعتقت وإن شاءت حبست وأنه
~~استأذنها في وطئها فأذنت له أو لم يستأذنها وكان يأتيها وهي تعلم ثم غارت
~~فأرادت أن تقوم عليه بذلك الشرط فقال: إن أذنت له مرة أو علمت أنه كان
~~يأتيها فقرت ورضيت فلا أمر لها، ولا قضاء فيما اشترطته من ذلك، وسواء أذنت
~~أو لم تأذن له إذا علمت فقرت، قال أصبغ: ولو أن رجلا قال لامرأته: إن وطئت
~~فلانة إلا برضاك لجارية له فهي حرة وأنت طالق فوطئها وهي تنظر فزعمت أنها
~~لم ترض رأيته حانثا ولا أرى سكوتها رضى، فإن ادعى الزوج أنها أذنت له قبل
~~وطئه إياها كلف البينة على الإذن، فإن أتى بالبينة وإلا مضى عليه الأمر،
~~قال أصبغ: وإن جاء مستفتيا رأيت أن يدين ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ في الرضا ليس بخلاف لقول ابن القاسم في الإذن
~~لأن الإذن بخلاف الرضى، لا اختلاف في أن السكوت لا يعد رضى، إذ قد يسكت
~~الإنسان عن إنكار الفعل وهو لا يرضاه، واختلف في السكوت هل يعد إذنا في
~~الشيء وإقرارا به أم لا على قولين، من ذلك في سماع أصبغ من كتاب التدبير،
~~وما في سماع عيسى من كتاب المديان
# PageV04P440
# والتفليس ومن كتاب الدعوى والصلح، وما في سماع أصبغ من كتاب جامع البيوع،
~~ومسألة إرخاء الستور من المدونة في الذي يراجع امرأته فتسكت ثم تقول بعد
~~ذلك: إنها قد كانت انقضت عدتها، فجواب ابن القاسم في الذي اشترطت عليه
~~امرأته ألا يقرب أم ولده إلا بإذنها فوطئها وهي تعلم يأتي على أحد القولين،
~~وأظهر القولين أن سكوتها لا يكون إذنا لأن في قول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «والبكر تستأذن في نفسها وإذنها صماتها» ، دليل على أن غير البكر
~~بخلاف البكر في الصمت، وقد أجمعوا على ms1650 ذلك في النكاح، فوجب أن يقاس ما عداه
~~عليه إلا ما يعلم بالعرف والعادة أن أحدا لا يسكت عليه إلا راضيا به فلا
~~يختلف في أن السكوت عليه إقرار به، كالذي يرى حمل امرأته فيسكت ولا ينكره
~~ثم ينكره بعد ذلك وما أشبهه، وتفرقة أصبغ هاهنا في مسألة الرضا بين أن يأتي
~~الزوج مستفتيا أو مخاصما هو مثل ماله في نوازله من كتاب الأيمان بالطلاق في
~~الزوجة وأم الولد ومن أشبههما ممن لا يشهد على مثله بخلاف من يشهد عليه،
~~فظاهر قوله هناك أن من شهد عليه لا يصدق عليه وإن أتى مستفتيا وهو بعيد،
~~والصواب أن من لا يشهد على مثله يصدق عليه وإن كان مخاصما، وأن من يشهد على
~~مثله لا يصدق عليه إلا أن يأتي مستفتيا.
### | مسألة: يبيع لابنته البكر الرأس في صداقها ويشتري لها بثمنه ما يجهزها به
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع لابنته البكر الرأس يساق إليها في صداقها
~~ويشتري لها بثمنه ما يجهزها به من حلى أو غيره فقال: لا بأس بذلك، وليس
~~لزوجها في ذلك تكلم، قيل له: فلأبيها أن يشتري ذلك الرأس لنفسه؟ قال: نعم،
~~ذلك له إذا كان شراؤه صحيحا ببينة وأمر معروف.
# قال محمد بن رشد: أما بيع الأب في جهاز ابنته الرأس يساق إليها في صداقها
~~فلا إشكال في أنه لا متكلم للزوج في ذلك وإنما له متكلم إن أراد
# PageV04P441
# الأب أن يمسكه ولا يجهزها بثمنه إذ ذلك من حقه على مذهب مالك وأصحابه،
~~وأما شراؤه إياه لنفسه فإنما شرط فيه أن يكون ذلك ببينة أو أمر معروف لأنه
~~يتهم لنفسه فهو في ذلك محمول على غير السداد حتى يعلم السداد فيه بخلاف
~~بيعه من غيره، وسيأتي في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصدقات والهبات شراؤه لنفسه الرأس الذي يتصدق به على ابنته ونتكلم
~~عليه إن شاء الله.
### | الرجل يزوج ابنته على أنها صحيحة فتمكث سنة أو نحوها فتجذم
# ومن كتاب الثمرة ms1651 قال ابن القاسم في الرجل يزوج ابنته على أنها صحيحة
~~فتمكث سنة أو نحوها فتجذم فيدعي الأب أنها جذمت بعد النكاح وقال الزوج: بل
~~زوجتنيها مجذومة، على من ترى البينة؟ قال ابن القاسم: البينة على الزوج
~~أنها كانت جذماء، والأب مصدق لأنه زوجه وائتمنه فالقول قوله إلا أن يأتي
~~الزوج بالبينة ورواها أصبغ.
# قال محمد بن رشد: إنما يصدق الأب ويكون القول قوله إذا كان التداعي بعد
~~الدخول، وأما إن كان التداعي قبل الدخول فالقول قول الزوج، وعلى الأب
~~البينة أنه زوجه إياها صحيحة وأن ذلك حدث بها بعد عقد النكاح، كما يكون
~~القول قول المشتري فيما وجد بالعبد المشترى قبل القبض من العيوب التي تقدم
~~وتحدث، وقد وقع بيان هذا في سماع سحنون من كتاب التخيير والتمليك، فقف على
~~ذلك. وقال: إن القول قول الأب ولم يبين هل يحلف ولا كيف يحلف إن حلف ولا ما
~~يكون الحكم إن نكل، وهذا كله محمول على قولهم في البيوع، فلا بد من يمين
~~الأب، وينبغي أن يحلف على العلم لأن ذلك مما يخفى لأنه وإن كان الآن ظاهرا
~~لا يخفى فقد يمكن أن يكون كان في وقت العقد مما يخفى لأنه مما يزيد إلا أن
~~يشهد أن مثل هذا الجذام لا يكون في وقت العقد إلا ظاهرا لا يخفى فيحلف على
~~البت، فإن نكل عن اليمين حلف الزوج وكان له الرد، قيل على العلم في
~~الوجهين، وقيل على
# PageV04P442
# نحو ما وجبت اليمين على الأب، هذا هو المشهور في المذهب، وفي سماع يحيى
~~من كتاب العيوب أن الأيمان في ذلك كله لا تكون إلا على البنت، وكذلك الأخ
~~بمنزلة الأب، وأما غيرهما من الأولياء فلا يمين عليهم، وإنما تحلف هي، قاله
~~ابن حبيب في الواضحة وهو صحيح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزواج على شروط
# مسألة وقد قال مالك: لا ينبغي لأحد أن يشهد كتابا فيه شروط بالطلاق أو
~~حرية أو مشي إلى مكة.
# قال محمد بن رشد: لما كره مالك - رحمه الله - النكاح ms1652 على هذه الشروط كره
~~للشهود أن يشهدوا عليها إذ لا ينبرم العقد إلا بشهادتهم، وقد قال في سماع
~~ابن القاسم من كتاب السلطان أشرت على قاض منذ دهر أن ينهى الناس أن يتزوجوا
~~على الشروط وأن لا يتزوجوا إلا على دين الرجل وأمانته وأنه كان كتب بذلك
~~كتابا وصيح به في الأسواق وعابها عيبا شديدا والله يوفق برحمته للصواب.
### | غر قوما بمال لغيره وزوجوه به ثم جاء أهل المال فوجدوه بعينه أو قد استهلك
# ومن كتاب العشور قال: وسئل مالك عن رجل غر قوما بمال لغيره فأعطاهم إياه
~~وزوجوه ثم جاء أهل المال فوجدوه بعينه أو قد استهلك وقد بنى أو لم يبن، قال
~~ابن القاسم: إن علم أنها أموالهم بعينها أخذوها والنكاح ثابت، وإن كان قد
~~بنى لم يمنع من أهله وكان ذلك دينا يتبع به، وإن كان لم يدخل تلوم له في
~~الصداق فإن جاء به وإلا فرق بينهما، قلت: وهل يختلف إن كان أهل تلك الأموال
~~استتجروه في أموالهم تلك أو أسلفوه أو باعوه بدين أو سرقها، فقال: إن كان
~~أسلفوه أو باعوه فالمرأة أولى بها ودينهم في ذمته، وإن كان مالا استتجروه
~~به على قراض أو أجرة يعمل لهم فيه أو سرقه فقامت لأهل
# PageV04P443
# تلك الأموال بينة أنها لهم أخذوها، وهذا الشأن في هذا، قال سحنون: وكذلك
~~أن لو تزوج بعبد. اغتصبه أو بعبد جار له فالنكاح ثابت دخل أو لم يدخل ويكون
~~لها قيمته، وهو خلاف الحر من قبل أن الحر لو مات لم تكن له ضامنة وأن العبد
~~المغصوب كانت له ضامنة، ولو كانت عالمة فسخ قبل البناء وثبت بعده وكان لها
~~صداق مثلها، قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يتزوج بالحر أو بالعبد
~~لغيره: لا يفسخ على حال دخل أو لم يدخل، تعمد ذلك بمعرفة أو لم يتعمد، قال
~~أصبغ: وكذلك لو علمت هي بحرية الحر ولو يعلم الزوج مثله، قال: ولو علما
~~جميعا أنه حر وعليه كان نكحها فسخ قبل ms1653 الدخول وثبت بعده ولها صداق مثلها.
# قال محمد بن رشد: كان الشيوخ يحملون قول ابن القاسم في هذه الرواية وإن
~~كان بنى لم يمنع من أهله على أنه لا يكون من حق الزوجة أن تمنعه من التمادي
~~على وطئها إذا استحق الصداق من يدها بعد الدخول بها، وإلى هذا ذهب ابن
~~المواز فقال: معناه إذا بقي بيدها من صداقها ربع دينار فأكثر، فأما إن لم
~~يبق بيدها منه شيء فلها أن تمنعه نفسها حتى يعطيها ربع دينار، وهذا لا يصح
~~عندي في هذه المسألة من أجل أن الزوج غار بها، وإنما يشبه أن يكون ذلك له
~~إذا لم يغرها حسبما مضى القول فيه في رسم الطلاق من سماع أشهب، فالمعنى
~~عندي في قوله: وإن كان بنى لم يمنع من أهله أي لم يمنع ذلك بالفتوى إذ لا
~~يكره له التمادي على وطئها إذا استحق الصداق من يدها بعد الدخول بها كما
~~يكره له الدخول بها ابتداء قبل أن يدفع إليها صداقها أو ربع دينار منه؛
~~لأنه لا يمنع من ذلك بالحكم امرأته إذا امتنعت منه حتى يوفيها حقها، فليس
~~قول ابن القاسم في هذه الرواية على هذا التأويل بخلاف لما مضى في رسم
~~الطلاق من سماع أشهب، ويتحصل في هل للمرأة إذا استحق الصداق من يدها بعد
~~الدخول بها أن تمنع زوجها من التمادي على وطئها حتى يوفيها حقها أم ليس لها
~~ذلك وتتبعه بدينها ثلاثة أقوال:
# PageV04P444
# أحدها أن ذلك لها غرها أو لم يغرها، وهو ظاهر رواية أشهب عن مالك، وهو
~~أظهر الأقوال، والثاني أن ذلك ليس لها وإن غرها، وهو ظاهر قول ابن القاسم
~~في هذه الرواية على ما كان الشيوخ يحملونه عليه، وهو أضعف الأقوال، والثالث
~~الفرق بين أن يغرها أو لا يغرها، وهو أعدل الأقوال، ويتحصل أيضا على اعتبار
~~قول من يرى أنه يكره له التمادي على الوطء إذا استحق الصداق بعد الدخول كما
~~يكره له الدخول ابتداء قبل دفع الصداق أو ربع دينار منه، وهو ms1654 قول ابن
~~المواز خلاف مذهب ابن القاسم ثلاثة أقوال في كل طرف أعني إذا غرها وإذا لم
~~يغرها: أحدها أن لها أن تمنعه نفسها حتى تأخذ حقها فيما استحق من صداقها،
~~والثاني أنه ليس لها أن تمنعه نفسها وإن استحق جميع صداقها ولم يبق بيدها
~~منه شيء، والثالث أن لها أن تمنعه نفسها إن استحق جميع صداقها حتى يدفع
~~إليها منه ربع دينار، وليس لها أن تمنعه نفسها إن استحق بعضه فبقي في يدها
~~منه ربع دينار فأكثر. وقوله: إن الغرماء إن كانوا أسلفوه أو باعوه فالمرأة
~~أولى بما أعطاها ويكون دينهم في ذمته يدل على أن للمديان الذي استغرقت
~~الديون ذمته أن يتزوج وأن ينفق على زوجته مما بيده من أموال غرمائه، وذلك
~~قائم من المدونة لأن قوله فيها ليس له أن يتزوج في المال الذي فلس فيه يدل
~~على أن له أن يتزوج قبل أن يفلس، والوجه في ذلك أن الغرماء على هذا عاملوه،
~~فإنما يجوز ذلك إذا تزوج امرأة تشبه مناكحه وأصدقها ما يصدق مثله، وأما إن
~~تزوج امرأة لا تشبهه فأصدقها ما لا يشبه أن يصدق مثله فلا يجوز ذلك له،
~~ويكون للغرماء أن يأخذوا مما أصدقها ما زاد على ما يشبه مناكحه وتتبع بذلك
~~هي زوجها، وتفرقة سحنون بين أن يستحق الصداق من يد المرأة وهو عبد بحرية أو
~~ملك خلاف مذهب ابن القاسم سواء على مذهب ابن القاسم استحق بحرية أو ملك
~~ويكون لها قيمة العبد إن استحق بملك، وقيمة الحر أن لو كان عبدا إن استحق
~~بحرية ولا يفسخ إلا أن يعلما جميعا المرأة والزوج أن العبد مغصوب أو أنه
~~حر، ووافق سحنون ابن القاسم في العبد إذا استحق بملك، وخالفه فيه إذا استحق
~~بحرية فذهب إلى أنه يكون لها صداق مثلها لا قيمته أن لو كان عبدا كما
# PageV04P445
# يقول ابن القاسم، وهو قول المغيرة، وقد مضى في رسم الطلاق الثاني من سماع
~~أشهب أنها ترجع أيضا بصداق مثلها، إذا استحق بملك، وقلنا ms1655 هناك: إن ذلك هو
~~القياس على قولهم في البيوع، فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها
~~أنها ترجع بقيمة العبد سواء استحى بحرية أو ملك، والثاني أنها ترجع بصداق
~~مثلها في الوجهين، والثالث تفرقة سحنون بينهما. وقول سحنون ولو كانت عالمة
~~فسخ النكاح قبل البناء ويثبت بعده وكان لها صداق مثلها يريد عالمة بحرية
~~العبد أو أنه مغصوب والزوج عالم أيضا، ولو علم أحدهما بذلك دون صاحبه لم
~~يفسخ النكاح على مذهبه، فليس قوله في هذا بخلاف لمذهب ابن القاسم. ولابن
~~حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون وابن كنانة: إن علم أحدهما بحرية العبد
~~يفسد النكاح ويوجب فسخه قبل الدخول وصداق المثل بعده.
### | مسألة: وطئ امرأة في دبرها أيحصنها ذلك
# مسألة قال: وسئل عمن وطئ امرأة في دبرها أيحصنها ذلك، قال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن ذلك ليس بوطء جائز، ويتخرج على ما
~~وقع في بعض روايات المدونة من أن الوطء في الدبر في الإيلاء أن يقع بذلك
~~الإحصان، والله أعلم.
### | يتزوج المرأة فيشترط عند نكاحه إن تزوج عليها فأمر التي تتزوج عليها بيدها
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت قال: وسألته عن الرجل يتزوج المرأة فيجعل لها
~~شرطا عند نكاحه إن تزوج عليها فأمر التي تتزوج عليها بيدها أو جعل ذلك بيد
~~أبيها فتزوج عليها فلم تقض فيها شيئا عند نكاحه إياها حتى لبثت شهرا أو
~~أكثر من ذلك أو أقل فأرادت أن تطلقها عليه بعد، أذلك لها أو لأبيها متى ما
~~أرادت ذلك وإن كنت ترى إذا هو ملكها ولم يدخل بها هو النكاح؟ قال ابن
~~القاسم: إن كانت أشهدت أن ذلك بيدها ينظر فيه أو بيد أبيها فأشهد على ذلك
~~أنه ينظر في ذلك فذلك لهما ما
# PageV04P446
# لم يدخل بها، فإن دخل بها فلا شيء لهما، وإن لم يشهدا حين تزوج أن ذلك
~~بأيديهما لم أر بأيديهما شيئا من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال: أحدها أنه إذا لم ms1656 يقض
~~المملك منهما ساعة تزوج حتى مضى شهر أو أقل أو أكثر فقد سقط ما كان بيده
~~إلا أن يكون أشهد أن ذلك بيده ينظر فيه، وهو على خلاف أصله في أن المملكة
~~التي لم تواجه بالتمليك، وإنما شرط ذلك لها إن غاب عنها أو أضربها أو ما
~~أشبهه لا يسقط ذلك من يدها إذا لم تقض ساعة وجب لها التمليك ويكون لها أن
~~تقضي بعد الشهر والشهرين ما لم يطل، قيل بيمين، وقيل بغير يمين على ما وقع
~~من ذلك في سماع ابن القاسم وسماع عيسى من كتاب التخيير والتمليك، فجواب ابن
~~القاسم في هذه المسألة نحو قول ابن وهب في سماع يحيى وقول أشهب في سماع
~~زونان من كتاب التخيير وإن المملكة التي لم تواجه التمليك إذا لم تقض ساعة
~~وجب لها التمليك وفي ذلك المجلس لم يكن لها أن تقضي بعد ذلك على حكم
~~المواجهة بالتمليك في قول مالك الأول، والقول الثاني أن ذلك بيد المملك
~~منهما ما لم يدخل بها. أو يطول الأمر قبل البناء، وهو قول مالك في سماع ابن
~~القاسم من كتاب التخيير والتمليك وقول ابن القاسم في كتاب ابن المواز على
~~أصله في المملكة التي لم تواجه بالتمليك، والقول الثالث أن الأمر بيد
~~المملك منهما وإن طال الأمر ما لم يدخل بها يريد أو توقف وهو قول ابن
~~المواز من رواية على حكم المواجهة بالتمليك في قول مالك الثاني، فيتحصل في
~~التي لم تواجه بالتمليك ثلاثة أقوال: أحدها أن لها أن تقضي ما لم توقف وإن
~~طال، والثاني أن لها أن تقضي ما لم ينقض المجلس، والثالث أن لها أن تقضي ما
~~لم يطل بالشهر والشهرين إن لم يكن زوجها حاضرا معها، وإن كان حاضرا معها
~~كان لها أن تقضي وإن طال الأمر ما لم توقف؛ لأن امتناعها منه دليل على
~~خيارها، وبالله التوفيق.
# PageV04P447
### | مسألة: يعتق جاريته أو أم ولده وهي غائبة ثم يقول أشهدكم أني قد تزوجتها
# مسألة وسئل عن الرجل يعتق ms1657 جاريته أو أم ولده وهي غائبة ثم قال لقوم:
~~أشهدكم أني قد تزوجتها ونقدتها فلانا لرأس من رقيقه، ثم أعلمها بالذي فعل
~~فرضيت ولا بينة على رضاها فوطئها فولدت أولادا ثم هلك الرجل، هل ترثه؟ أو
~~يكون لها من ذلك الرأس الذي أصدقها؟ وكيف به إن هلك الرجل بعد عتقه إياها
~~وبعد تزويجه إياها بأيام هل ترثه وقد كانت في بيته لم يخرجها ولم يحولها عن
~~حالها التي كانت عليها قبل العتق حتى هلك؟ قال ابن القاسم قال لي مالك في
~~الرجل يزوج ابنته الثيب الغائبة عنه ثم ترضى قال: لا أراه نكاحا وإن رضيت
~~وأرى أن يستأنف النكاح، قال: وقال لي مالك: كيف يكون نكاحا يقام عليه وإن
~~مات أحدهما لم يتوارثا؟ قال ابن القاسم: وهذا عندي مثله إلا أن يكون تطاول
~~ذلك فأرى أن يمضي، وما ولدت من ولد ألحق به.
# قال محمد بن رشد: المسألة التي سئل عنها ابن القاسم من قول الرجل في
~~جاريته أو أم ولده بعد عتقها أشهدكم أني قد تزوجتها وهي غائبة أشد في
~~الفساد من الذي يزوج ابنته الثيب وهي غائبة، فلا يدخل فيها من الاختلاف ما
~~يدخل في هذه ولا يفرق فيها بين قرب الغيبة وبعدها كما يفرق في هذه حسبما
~~مضى القول فيه في أول رسم من سماع ابن القاسم لأنه نكاح انعقد على خيار من
~~أجل أن السيد إذا زوج مولاته من نفسه فهو الزوج وهو الولي، فإذا قال:
~~أشهدكم أني قد تزوجتها وهي غائبة دون أن يستأمرها في ذلك فقد انعقد النكاح
~~على أنها مخيرة فيه لأن ذلك بمثابة أن لو زوج ابنته وهي غائبة دون أن
~~يستأمرها وأعلم الزوج أنه لم يستأمرها لأنه إذا فعل ذلك فقد انعقد النكاح
~~على أنها مخيرة وخرجت المسألة من الاختلاف ورجعت إلى حكم النكاح على الخيار
~~الصريح، وقياس ابن القاسم إياها على قول مالك في الذي يزوج ابنته الثيب وهي
~~غائبة صحيح من باب الأولى، والوجه في
# PageV04P448
# ذلك أنه إذا لم ms1658 يجز نكاح الأب ابنته الثيب وهي غائبة وإن رضيت بعد ذلك
~~فأحرى ألا يجوز نكاح السيد مولاته من نفسه وهي غائبة وإن رضيت بعد ذلك،
~~وإنما قال فيها ابن القاسم: إن النكاح لا يفسخ إذا تطاول مراعاة للخلاف، إذ
~~قد قيل في نكاح الخيار إنه لا يفسخ بعد الدخول، وهو أحد قولي مالك. وأما
~~قوله: إن الولد يلحق فهو بين لشبهة العقد المختلف فيه، ولم يجب ابن القاسم
~~على ميراثها منه إذا هلك بعد التزويج بأيام أو بعد أن ولد منها أولادا.
~~فأما إذا هلك بعد أن ولد منها أولادا فلا إشكال في وجوب الميراث لها على
~~القول بأن النكاح يقر ولا يفسخ، وأما على القول بأنه يفسخ فيكون لها
~~الميراث على ما اختاره ابن القاسم وأخذ به في وجوب الطلاق والميراث في كل
~~نكاح مختلف فيه، وكذلك إذا هلك بعد التزويج بأيام يكون إلا الميراث على هذا
~~الاختلاف بعد يمينها أنه إنما هلك بعد رضاها إذا لم تكن ثم بينة على رضاها
~~كما ذكر، وإشهاده على نفسه بتزويجها خلاف إقراره بأنها زوجته، وسيأتي القول
~~على هذا في رسم الكبش من سماع يحيى إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | أراد أن يتزوج امرأة فقالت له أمه إنها أختك من الرضاعة قد أرضعتها
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته قال: وسئل عن رجل أراد أن يتزوج امرأة
~~فقالت له أمه: إنها أختك من الرضاعة قد أرضعتها، وتحت الرجل امرأة أخرى
~~فقال الرجل: المرأة التي تحتي طالق إن كانت لي حلالا إن لم أتزوجها، قال:
~~أرى أن تطلق امرأته التي تحته ولا يتزوجها، فإن اجترأ وتزوجها لم يقض عليه
~~بطلاقها لأنه لا يكون في الرضاع إلا امرأتان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال. إن الاختيار له أن يحنث نفسه بأن يطلق
~~امرأته ولا يتزوجها لأن تزويجها له مكروه وليس هو عليه حراما لأن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أخبر برضاع امرأة فتبسم وقال: " وكيف وقد قيل وقال:
~~«الحلال
# PageV04P449
# بين والحرام بين ms1659 وبينهما أمور مشتبهات فمن اتقى المشتبهات استبرأ لدينه
~~وعرضه» ، فندب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى اتقاء المشتبهات ولم
~~يحرمها، وهذا من المشتبهات، إذ لا يوقن بصحة قول أمه ولا يلزمه في الشرع
~~تصديقها لاحتمال أن تكون أرادت أن تمنعه من نكاحها إلا أن يكون قد فشا ذلك
~~من قولها قبل ذلك فيلزمه ذلك ويحرم عليه نكاحها ولا يلزمه في امرأته شيء
~~على ما في آخر سماع ابن القاسم من طلاق السنة، وظاهر ما في النكاح الثاني
~~من المدونة خلاف ما في الرضاع منها. وقوله: لأنه لا يكون في الرضاع إلا
~~امرأتان، يريد ويفشو ذلك من قولهما على ماله في المدونة، وذهب مطرف وابن
~~الماجشون وابن نافع وابن وهب إلى إعمال شهادتهما وإن لم يفش ذلك من قولهما،
~~وهو قول سحنون، ومعناه إذا كانتا عدلتين، ولا يشترط مع الفشو على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك العدالة، والله أعلم، وإذا طلق امرأته واحدة فقد
~~بر، ولا يكون عليه شيء إن تزوجها على مذهب ابن القاسم لأنه على حنث ولم
~~يضرب ليمينه أجلا، وروي عن ابن الماجشون أن موتها كالأجل، وإن راجع امرأته
~~بعد أن طلقها وقعت عليه بموت المرأة التي حلف ليتزوجها طلقة أخرى، والمسألة
~~بعينها متكررة في هذا الرسم من الأيمان بالطلاق، والله تعالى الموفق.
### | مسألة: زعمت أن زوجها طلقها البتة فأرادت أن تتزوجه بعد ذلك
# مسألة قال ابن القاسم: كل امرأة زعمت أن زوجها طلقها البتة فأرادت أن
~~تتزوجه بعد ذلك قبل أن تتزوج زوجا غيره وهي مالكة أمرها فإنها لا تتزوجه،
~~فإن تزوجته فرق بينهما، قلت: فإن قالت: إني كنت كاذبة، قال: لا يقبل قولها،
~~قلت: فإن أنكرت أن تكون قالت ذلك وشهد عليها شهيدان أنها قد أقرت بأنه
~~طلقها البتة، قال: شهادة الشهيدين جائزة ولا تتزوجه، قلت: فإن شهد شاهد
~~واحد على إقرارها وهي منكرة لذلك هل تحلف؟ قال: لا.
# PageV04P450
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنها ادعت طلاق البتات وهي بائنة منه
~~بصلح ms1660 أو غيره، ولذلك لم يصدقها، ولو ادعت ذلك وهي في عصمته ثم صالحها
~~فأرادت أن تتزوجه قبل زوج وقالت: كنت كاذبة وأرادت الراحة منه لصدقت في ذلك
~~ولم تمنع من مراجعته ما لم تذكر ذلك بعد أن بانت منه كذلك لمحمد بن المواز
~~في كتابه، وكذلك وقع في سماع أصبغ من طلاق السنة أن دعواها طلاق البتة،
~~كان، وقد صالحها، وكذلك لو مات فأكذبت نفسها وطلبت ميراثها يكون ذلك لها إن
~~كان دعواها طلاق البتات وهي في عصمته، قاله ابن القاسم في سماع سحنون من
~~كتاب طلاق السنة، وقد قال بعض رواة أهل المدينة: إنها لا تصدق ولا يكون لها
~~الميراث، وفرق سحنون بين الميراث ورجوعها إليه فقال: إنها تصدق في الميراث،
~~ويكون لها ولا تمكن من الرجوع إليه إلا بعد زوج، فهي ثلاثة أقوال إذا كان
~~دعواها طلاق البتات وهي في عصمته، ولابن القاسم في سماع أصبغ من طلاق السنة
~~أنها تحلف إذا شهد عليها بإقرارها شاهد واحد خلاف قوله هاهنا إلا أنه قال:
~~إنها إن أبت أن تحلف لم تمنع من الرجوع إليه بحكم وقاله أصبغ، ولا معنى
~~لإيجاب يمين لا يوجب النكول عنها حكما، والقياس على قول من أوجب عليها
~~اليمين إذا نكلت عنها أن لا تمكن من الرجوع إليه إلا بعد زوج، وبالله
~~التوفيق.
### | النصراني تسلم امرأته قبل أن يدخل بها إلا أنه ربما خلا بها عند أهلها
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم في النصراني تسلم امرأته قبل أن يدخل بها
~~إلا أنه ربما خلا بها عند أهلها، قال: إذا أسلمت امرأته ولم يسلم مكانه فلا
~~رجعة له عليها، وهي تطليقة بائنة وهي أملك بأمرها إذا لم يدخل بها، وإن كان
~~قد أصابها عند أهلها ثم أسلمت ولم يسلم فلها الصداق كله المعجل والمؤجل،
~~فإن أسلم وهي في عدتها فهو أولى بها، وإن أسلمت قبل أن يدخل بها أو يصيبها
~~فلا رجعة له عليها وإن أسلم إلا بنكاح جديد ولا عدة عليها.
# PageV04P451
# قال محمد بن ms1661 رشد: هذه الرواية مخالفة للمعلوم من مذهب مالك - رحمه الله -
~~وأصحابه في موضعين، أحدهما قوله: ولم يسلم مكانه لأن فيه دليلا على أنه لو
~~أسلم مكانه لبقي معها، والمعلوم في المذهب أنه يفرق بينهما إلا أن يسلما
~~معا، والثاني قوله: وهي تطليقة بائنة لأن المعلوم في المذهب من قول مالك
~~وجميع أصحابه حاشا ابن الماجشون أن الفرقة بإسلام أحد الزوجين حيثما وجبت
~~إنما هي فسخ بغير طلاق، وهو الصواب؛ لأن الفرقة إن كانت بإسلام الزوجة قبل
~~البناء فهو كافر، والكافر لا يلزمه طلاق في مذهب مالك، وإن كانت بإسلام
~~الزوج والزوجة مجوسية فهو لم يطلق، وإنما فعلت الزوجة فعلا أوجب الفرقة
~~كالملك وما أشبهه، والله ولي التوفيق.
### | مسألة: سام على سوم أخيه بعد اتفاقهما على الثمن فدخل عليه فاشترى تلك السلعة
# مسألة وسئل ابن وهب عن رجل سام على سوم أخيه بعد اتفاقهما على الثمن فدخل
~~عليه فاشترى تلك السلعة ثم أراد التوبة وقد هلكت تلك السلعة أو هي قائمة
~~ولعلها قد زادت أو نقصت، ورجل يخطب على خطبة أخيه بعدما رضوا به وثبت
~~النكاح وسموا الصداق فدخل عليه فتزوج ثم ندم وأراد التوبة كيف يصنع؟ قال:
~~أرى أن يتوب إلى الله ويستغفره، فإن كانت تلك السلعة لم تفت أو المرأة لم
~~تفت فليعرض السلعة على الذي أراد أن يشتريها، فإن أراد إن يأخذها بالثمن
~~الذي اشتراها به فليسلمها إليه زادت أو لم تزد إلا إن كان أنفق عليها شيئا
~~حتى زادت فليعطه نفقته مع الثمن، وإن كانت نقصت فإن أحب أن يأخذها بنقصانها
~~أخذها ولا شيء له غيره، وأما المرأة فليسأله أن يحلله من دخوله عليه فيها،
~~فإن حللها رجوت أن يكون مخرجا له، وإن لم يحلله فليخل سبيلها إن كان أفسد
~~عليه بعد أن كانت قد رضيت بالأول، فإن تزوجها بعد فراق هذا إياها وإلا
~~فليراجعها إن بدا له بنكاح جديد، وليس يقضى
# PageV04P452
# بذلك عليه، وإنما هذا على وجه التنزه والاستحسان والخوف لله، قال ابن
~~القاسم: وإن لم ms1662 يحلله فليستغفر الله ولا شيء عليه، وسئل عنها سحنون فقال:
~~سألت عنها ابن القاسم فقال لي: إذا باع على بيع أخيه أو خطب على خطبة أخيه
~~لم أر أن يفسخ ورأيت أن يؤدب صاحب هذا، وأخبرني عبد الله بن نافع وأشهب أن
~~مالكا سئل عن الرجل يخطب على خطبة أخيه بعدما اتفقا على صداق معلوم وتراضيا
~~وهي تشترط لنفسها وعن الذي يبيع على بيع أخيه بعدما اتفقا على ثمن معلوم
~~فهو يشترط لنفسه الوزن فقال: لا أرى أن يفسخ شيء من ذلك ولم أسمع بفسخ شيء
~~هذا من ذلك لأنه يجحد ولا يعرف، وأما لو ثبت ذلك حتى يعلم فلا يشك فيه رأيت
~~أن يغير ذلك فيفسخ البيع ويفرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~يخطب أحدكم على خطبة أخيه» ليس على عمومه في كل حال، وإنما معناه عند مالك
~~وعامة العلماء إذا ركن المخطوب إليه إلى الخاطب، فلا بأس أن يخطب الرجل على
~~خطبة أخيه ما لم تركن المرأة إليه وتقارب الرضى به، ولا بأس أن يجتمع
~~الاثنان والثلاثة في الخطبة، وقد فعل ذلك عمر بن الخطاب، خطب امرأة من دوس
~~على مروان بن الحكم، وعلى ابنه عبد الله وكانا سألاه ذلك فخطبها عليهما
~~وعلى نفسه فرضيت [بذلك] بدليل حديث فاطمة بنت قيس قالت: لما حللت أتيت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت له أن معاوية بن أبي سفيان وأبا جهم
~~خطباني فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أما أبو جهم فلا يضع العصا
~~عن عاتقه، وأما معاوية فصعلوك لا مال له، ولكن انكحي أسامة بن زيد، قالت:
~~فكرهته، ثم قال: انكحي أسامة فنكحته فجعل الله فيه خيرا
# PageV04P453
# واغتبطت به» لأنه لما خطب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فاطمة على
~~أسامة بعد علمه بخطبة معاوية وأبي جهم علم بجواز ذلك في تلك الحال، وتخصص
~~ذلك من الحديث الأول وثبت النهي فيه في الحال التي فيها الركون ms1663 ومقاربة
~~الرضى، وقوله بعدما رضوا به وثبت النكاح وسموا الصداق يدل على جواز الخطبة
~~بعد الركون والمقاربة ما لم يسموا الصداق، وهو نص قول ابن نافع؛ وظاهر قول
~~مالك في الموطأ خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب وحكاه عن مطرف وابن الماجشون
~~وابن عبد الحكم وابن القاسم وابن وهب من أن ذلك لا يجوز إذا ركنا وتقاربا
~~وإن لم يسميا الصداق؛ لأن النكاح جائز دون تسمية الصداق، وهو التفويض الذي
~~جوزه القرآن، وكذلك أن يسوم الرجل على سوم أخيه هو على هذا المعنى بدليل ما
~~روي «أن رجلا من الأنصار أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فشكا إليه
~~الفاقة ثم عاد فقال: يا رسول الله لقد جئت من عند أهل بيت ما أرى أن أرجع
~~إليهم حتى يموت بعضهم، قال. " انطلق هل تجد من شيء " فانطلق فجاء بحلس
~~وقدح، فقال: يا رسول الله هذا الحلس كانوا يفترشون بعضه ويلتفون ببعضه،
~~وهذا القدح كانوا يشربون فيه، فقال: " من يأخذهما مني بدرهم "؟ فقال رجل
~~أنا، فقال: " من يزيد على درهم "؟ فقال رجل آخر: أنا آخذهما بدرهمين، فقال:
~~" هما لك " فدعا بالرجل فقال: اشتر بدرهم طعاما لأهلك وبدرهم فأسا ثم ائتني
~~ففعل ثم جاء فقال: انطلق إلى هذا الوادي فلا تدعن فيه شوكا ولا حطبا ولا
~~تأتني إلا بعد عشر " ففعل ثم أتاه فقال. بورك فيما أمرتني به، فقال: " هذا
~~خير لك من أن تأتي يوم القيامة وفي وجهك نكت من المسألة أو خموش من
~~المسألة» الشك من بعض الرواة لأنه لما أجاز - صلى الله عليه وسلم -
~~المزايدة في هذا الحديث وفيها سوم على سوم من غير ركون على أن الذي نهى عنه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - السوم على السوم بعد الركون، ومن أهل
~~العلم من لم يجز السوم على السوم بحال تعلقا بظاهر الحديث، وروي عن مجاهد
~~أنه
# PageV04P454
# أجازه في صحن السوق ولم يجزه فيمن خلا برجل يسومه، فمن خطب على خطبة أخيه
~~أو سام على سومه في الموضع الذي ms1664 لا يجوز له أن يفعل ذلك فقد ظلمه وأفسده
~~ووجب عليه أن يتوب إلى الله من ذلك ويتحلل صاحبه لأن التوبة من الظلامات لا
~~تكون إلا برد التباعات، فإن أبى أن يحلله فعليه أن يعطيه السلعة بالثمن
~~الذي اشتراها به زادت أو نقصت إن شاء أن يأخذها ويترك المرأة فإن لم
~~يتزوجها تزوجها هو بعد إن شاء، وقد اختلف في العقد فقيل إنه فاسد لمطابقة
~~النهي له، وقيل ليس بفاسد، فعلى القول بأنه فاسد يفسخ في القيام والفوات،
~~ويكون رد القيمة كرد العين، وقيل يفسخ ما كان قائما فإن فات مضى بالثمن ولم
~~يفسخ، وكذلك يختلف في النكاح على السوم بأنه فاسد لمطابقة النهي له، فقيل
~~يفسخ قبل البناء وبعده، وقيل يفسخ قبل البناء ويثبت بعده، اختلف في ذلك قول
~~ابن نافع.
### | مسألة: الرجل الفاسد يخطب المرأة فترضى فيتقدم لها الأحسن
# مسألة وسئل عن الرجل المسخوط الفاسد في جميع حالاته يخطب المرأة فترضى
~~بتزويجه وسموا الصداق ولم يبق لهم إلا الفراغ فأتاني من هو أحسن منه حالا
~~وأرضى فسألني الخطبة عليه فهل يدخل علي شيء إن فعلت لحال ما جاء ألا يخطب
~~رجل على خطبة أخيه فقال: أما أنا فكنت أشير على المرأة لو أني وليها أن
~~تتزوج هذا الرجل الصالح المقبل على شأنه وتدع الفاسد الذي لا يعينها على
~~دين ولا دنيا، وهي إلى نقصان دينها عند هذا الفاسق أقرب منها عند الصالح
~~لأن الفاسق لا يعلمها إلا مثل ما هو فيه من الفسوق والشر وتقتدي به فيما
~~ترى منه، وإن الصالح إنما هي معه في زيادة خير في كل يوم وليلة، والصالح
~~عندنا أولى وأحق من الفاسق الذي قد علم ذلك منه في حالاته وما ظهر منه،
~~ومصاحبة التقي أفضل من مصاحبة
# PageV04P455
# الفاسق في دين الله وأرجو أن الحديث ما جاء إلا في الرجلين اللذين يشبه
~~أحدهما صاحبه، فذلك الذي لا ينبغي أن يدخل عليه في خطبته حتى ينكح أو يرد
~~إذا كانوا قد توافقوا على الفراغ أو ms1665 شبه الفراغ.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن قول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا يخطب أحد على خطبة أخيه» لفظ عام في كل حال وفي كل خاطب، والعموم يحتمل
~~الخصوص، فكما خص من الأحوال الحال التي لا ركون فيها بحديث فاطمة المذكور،
~~فكذلك يخص من الخطاب الخاطب الذي لا خير عنده ولا حظ للمرأة في نكاحه بما
~~يلزم في الدين من النصح للمرأة في أن لا تتزوج فاسقا يرديها، قال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «الدين النصيحة لله ورسوله ولأئمة المسلمين
~~وعامتهم» وقال - صلى الله عليه وسلم -: «المؤمن أخو المؤمن يشهده إذا مات
~~ويعوده إذا مرض، وينصح له إن غاب أو شهد» فإذا خطب المرأة فاسق جاز للصالح
~~أن يخطبها بعد أن تقارب الأمر بينهما وانبغى لمن علم بذلك أن يحضها على أن
~~تتزوج الصالح وتدع الفاسق.
### | الرجل يواعد المرأة في عدتها من وفاة زوجها ثم ينكح
# ومن كتاب الرهون وعن الرجل يواعد المرأة في عدتها من وفاة زوجها ثم ينكح
~~أيفرق بينهما أم يمضي نكاحهما؟ قال: إن كان وعدها شبيها بالإيجاب فأرى أن
~~يفرق بينهما بطلقة ثم لا ينكحها أبدا يريد إذا دخل بها، وإن كان إنما هو
~~تعريض لا يشبه الإيجاب فالنكاح ثابت.
# PageV04P456
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم الطلاق الثاني
~~من سماع أشهب مستوفى فلا معنى لإعادته مرة أخرى ههنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تتزوجه المرأة على أن يطلق امرأة أخرى فيقول نعم
# مسألة وقال في الذي تتزوجه المرأة على أن يطلق امرأة أخرى فيقول نعم، قال
~~أرى أنه إذا طلقها واحدة وقالت المرأة التي تزوج لم أتزوجك إلا على أن
~~تطلقها البتة، ولولا ذلك لم أتزوجك، قال: أراها طالقا البتة، قال ابن
~~القاسم: ولو تزوجها على أن كل امرأة يتزوجها عليها فهي طالق مثل ذلك أيضا
~~ثلاثا.
# قال محمد بن رشد: جعل اليمين في هذه الرواية على نية المرأة المشترط لها
~~الشرط كان الطلاق فيمن هي في ms1666 عصمته ممن لا تبين منه بواحدة أو لا الداخلة
~~التي تبين بواحدة، وكذلك لو كان الشرط تمليكا لم يكن له أن يناكر في
~~الوجهين جميعا على هذه الرواية، بخلاف إذا تطوع لها بذلك من غير شرط يكون
~~عليه في أصل العقد وهذا مذهبه في المدونة. وفرق في رسم استأذن من سماع عيسى
~~من كتاب التخيير في الشرط بين أن يكون الطلاق أو التمليك فيها أو في
~~الداخلة عليها، وعلى ذلك فإن التي في عصمته لا تبين بالواحدة والداخلة تبين
~~بها، فعلى تعليله لو كان الشرط فيها وتزوج عليها قبل الدخول لكانت اليمين
~~على نيته ولكان له أن يناكرها ولو كان الشرط بالتمليك في الداخلة عليها فلم
~~يعلم حتى دخل بها لما كان له أن يناكرها، وقد قيل: إن الشرط والطواعية
~~سواء، واليمين على نية المرأة وليس للزوج أن يناكر في التمليك، وهذا يأتي
~~على القول بأن اليمين على نية المحلوف له، وهو قول ابن الماجشون وسحنون
~~ورواية عيسى عن ابن القاسم في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، فلا اختلاف بينهم في الشرط حيث لا
# PageV04P457
# تبين بواحدة أن اليمين على نية المرأة المشترط لها الشرط وأنه ليس للزوج
~~أن يناكر فيما زاد على الواحدة إلا أن يدخل في ذلك الاختلاف بالمعنى من
~~المسألة التي مضى القول عليها في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، فقف على
~~ذلك.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة بنكاح جائز ثم تناكره وقد تفرق شهوده
# مسألة وقال في الرجل يتزوج المرأة بنكاح جائز ثم تناكره وقد تفرق شهوده
~~فلا يقضى لها عليه بنكاح، هل له أن يتزوج أختها أو رابعة من النساء إن كان
~~عنده ثلاثة معها، قال: لا أرى له أن يتزوج أختها حتى يطلق تلك التي قضي
~~عليه فيها طلاقا بائنا لأنه يعلم أنها زوجته إلا أنه قضي بينهما على الظاهر
~~من الأمر، فأرى أن لا ينكح أختها ولا الرابعة سواها حتى يطلقها، وأنا أستحب
~~له أن يطلقها لأن تكون في ms1667 سعة إن تزوجت رجلا، ولا يحرجها ولا يؤثمها تزوج
~~أختها أو لم يتزوجها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن حكم الحاكم بالظاهر لا يحل الأمر على
~~ما هو عليه في الباطن عند من علمه، قال الله عز وجل: {ولا تأكلوا أموالكم
~~بينكم} [البقرة: 188] الآية وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما
~~أنا بشر مثلكم وإنكم تختصمون إلي، ولعل بعضكم أن يكون ألحن بحجته من بعض
~~فأقضي له على نحو ما أسمع منه فمن قضيت له بشيء من حق أخيه فلا يأخذ منه
~~شيئا فإنما أقطع له قطعة من نار» وهذا عام في الأموال وغيرها خلاف ما يذهب
~~إليه أهل العراق من التفرقة في هذا بين المال والنكاح، وقد تبين مالك وجه
~~استحسانه لطلاقها وهو في المسألة التي مضت في رسم نذر سنة أن
# PageV04P458
# يصومها من سماع ابن القاسم آكد عليه منه في هذه لأنها هي المتعدية عليه
~~في إنكارها النكاح، والحمد لله.
### | مسألة: العبد يتزوج بغير إذن مولاه ويقره سيده فهل يلزم السيد الصداق
# مسألة وقال في العبد يتزوج بغير إذن مولاه فرآه مولاه يدخل على امرأته هل
~~يلزم السيد الصداق حيث رآه ولم يكن أذن له في النكاح، قال: إن شهد على
~~السيد أنه علم بنكاحه وأقره رأيت النكاح جائزا ورأيت الصداق على العبد بما
~~أقر سيده له من ذلك بعد علمه به.
# قال محمد بن رشد: أما إن شهد على السيد أنه أقر نكاحه بعد علمه بذلك فلا
~~كلام في أن الصداق يلزم العبد في ماله ويثبت النكاح، وكذلك إن شهد عليه
~~بأنه علم بدخوله على امرأته فسكت على ذلك ولم ينكره لأن سكوته على ذلك يسقط
~~ماله من الحق في التفرقة بينهما، كمن ملك رجلا أمر امرأته فلم يقض حتى
~~أمكنته من وطئها. وإذا ثبت النكاح وسقط خيار السيد فيه وجب أن يلزم العبد
~~الصداق في ماله فلا يدخل هذه المسألة الاختلاف في السكوت هل هو إذن أم لا؟
~~وستأتي هذه المسألة متكررة في ms1668 سماع أبي زيد، والحمد لله.
### | مسألة: المسلم يغر اليهودية أو النصرانية فينكحها ويقول أنا على دينك
# مسألة وقال في المسلم يغر اليهودية أو النصرانية فينكحها ويقول: أنا على
~~دينك فيطلع عليه بعد أن دينه على غير ذلك إن فراقه بيدها.
# قال محمد بن رشد: مثله لمالك في كتاب ابن المواز وله في المبسوط من رواية
~~ابن نافع أن النكاح ثابت ولا خيار لها، وهو قول ربيعة إن الإسلام ليس بعيب،
~~والأول أظهر أن لها الخيار من أجل الشرط وإن لم يكن الإسلام عيبا لأن لها
~~في كونه على دينها غرضا قصدته فوجب أن يكون لها الرد بما شرطت، كالرجل
~~يشتري الأمة على أنها نصرانية ليزوجها عبده النصراني أو ليمين عليه ألا
~~يملك مسلمة فيجدها مسلمة أن له أن يردها. ولو لم يغرها
# PageV04P459
# وتزوجته وهي تظنه نصرانيا لم يكن لها خيار، وكذلك الرجل يتزوج المرأة
~~نصرانية ولم يعلم فلا حجة في ذلك له حتى يشترط أنها مسلمة أو يظهر ويعلم
~~أنه إنما تزوجها على أنها مسلمة لما كان يسمع منها من إظهار الإسلام فهذا
~~كالشرط، قال ذلك في كتاب محمد.
### | مسألة: تزوج الحرة على الأمة والأمة على الحرة
# مسألة وقال في الرجل تكون تحته الأمة: إنه لا بأس أن يتزوج عليها حرة،
~~فإن كانت عنده حرة فلم تكفه ولم يكن له ما يتزوج به حرة أخرى فليتزوج أمة
~~أخرى حتى يجتمع عنده أربع.
# قال محمد بن رشد: قوله في الرجل تكون تحته الأمة إنه لا بأس أن يتزوج
~~عليها حرة صحيح على مذهبه بأن الحرة ليست بطول يمنع بها من نكاح الأمة لأن
~~من يراها طولا يمنع به من نكاح الأمة يقول: إنه إذا تزوجها على الأمة فرق
~~بينه وبينها، ولم يذكر إن كان يكون للمرأة خيار إن لم تعلم أن تحته أمة أم
~~لا، وينبغي أن يكون ذلك لها على قوله إنه لا يتزوج الأمة إلا أن يخشى العنت
~~ولا يجد طولا لحرة، وهو قوله هاهنا خلاف ما تقدم له ms1669 في رسم نقدها، وقد مضى
~~هناك من القول على ذلك ما فيه كفاية.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة واشترط عليها أنه لا نفقة لها عليه
# مسألة وقال في رجل تزوج امرأة واشترط عليها أنه لا نفقة لها عليه أرى إن
~~كان لم يدخل بها أن يفسخ نكاحه، وذلك أن مثل هذا الشرط لا ينبغي أن يقع في
~~النكاح، وإن كان دخل بها فنكاحه جائز وشرطه باطل وعليه ما على المسلمين من
~~النفقة على نسائهم، ولو شرطت عليه عند عقدة النكاح أن لي من القوت كذا وكذا
~~في كل
# PageV04P460
# شهر فإن دخل بها بطل شرطها عليه وكان لها عليه مثل ما لمثلها على مثله من
~~النفقة، قلت: فإن لم يدخل بها أيفسخ أيضا أم لا؟ قال: نعم يفسخ أيضا.
# قال محمد بن رشد: ويكون فيه صداق المثل لا المسمى، قال ابن المواز: لأنه
~~كصداق مجهول، قال أصبغ: وإن لم يبن وترك الشرط ثبت النكاح كالنكاح بصداق
~~بعضه معجل وبعضه إلى موت أو فراق، وساوى ابن القاسم فيما يأتي في رسم باع
~~شاة بين الذي يتزوج على أن لا نفقة وعلى أن لا ميراث بينهما، فقال في ذلك:
~~إنه يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده ولم ينص هل يكون فيه الصداق المسمى أو صداق
~~المثل وإرادته أنه يكون فيه صداق المثل، وقال أشهب: إنهما يفسخان جميعا قبل
~~البناء وبعده، وفرق أصبغ بينهما فقال: يفسخ النكاح على أن لا ميراث بينهما
~~قبل وبعد، ويفسخ النكاح على أن لا نفقة على الزوج قبل البناء ويثبت بعده،
~~وهذا النوع من الأنكحة التي تنعقد على الشروط الفاسدة مثل أن يتزوج على أن
~~الطلاق بيد غير الزواج أو على ألا يكون معها بالنهار أو على أنه بالخيار أو
~~على أنه إن لم يأت بصداقها إلى أجل كذا وكذا فلا نكاح بينهما وما أشبه ذلك
~~الاختلاف فيها كلها، قيل: إنها تفسخ قبل الدخول وبعده، وقيل: إنها تفسخ قبل
~~وتثبت بعد، وإن كان بعضها أشد من بعض، والأظهر فيها كلها أن ms1670 تثبت بعد
~~الدخول ويكون فيها صداق المثل، وقد مضى هذا المعنى في رسم سن من سماع ابن
~~القاسم وغيره.
### | مسألة: البكر تخطب من وليها فتدس إلى خطيبها شيئا من مالها
# مسألة وقال في البكر تخطب إلى وليها فيسأل صداقا كثيرا فيكره الخاطب أن
~~يتزوجها بذلك الصداق فتدس إليه المرأة شيئا من مالها يستعين به على صداقها
~~وهو يجعل مع ذلك الذي أرسلت به شيئا من ماله يتحلل به النكاح، قال: لا يجوز
~~ذلك لأنها مولى عليها لا يجوز لها أمر في مالها حتى يدخل بها زوجها، ولا
~~أراه إلا لها إن رجعت فيه حين يدخل عليها، قال: وإن كانت ثيبا جاز.
# PageV04P461
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم نقدها من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وفي قوله هاهنا لا أراه إلا لها إن رجعت فيه
~~نظر؛ لأن عطية البكر لا تجوز على حال، وإن لم ترجع هي فيه فللولي أن يقوم
~~في ذلك، فإن لم يفعل فلا يجوز له هو أن يمسكه وعليه أن يرده، ومعنى ذلك بعد
~~دخول زوجها بها وملكها أمر نفسها فحينئذ تكون مخيرة بين أن ترجع فيه على
~~الزوج أو تتركه له، والله أعلم.
### | مسألة: تزوج امرأة فاشترطت عليه رأسين في صداقها بمائة دينار
# مسألة وعن رجل تزوج امرأة فاشترطت عليه رأسين في صداقها بمائة دينار كل
~~رأس بخمسين دينارا وكانت الرقيق يومئذ رخيصة يباع الرأس الرضي بخمسين
~~دينارا ثم غلت الرقيق بعد ذلك فلا يوجد الرأس إلا بمائة دينار إنه إن كانوا
~~وصفوا الرأس بخمسين وإنما كانت الخمسون صفة للرأس بمنزلة ما يوقت بصفة
~~معلومة مما يتواصف الناس بينهم إذا أسلفوا في الرقيق وابتاعوا، كقول الرجل:
~~هو لك صبيحا تاجرا فصيحا فإني أرى هذه الصفة لازمة غلت الرقيق أو رخصت، وإن
~~كانوا إنما سموا الخمسين دينارا لكيما لا يزول غلت الرقيق أو رخصت فأرى
~~الرجل حينئذ بمنزلة وكيل وكلوه أن يبتاع لهم رأسا بخمسين دينارا فلا أرى
~~عليه غير ms1671 الخمسين غلت الرقيق أو رخصت، قال ابن القاسم: وإن وقعت بالرأسين
~~صفة فالصفة لازم غلت الرقيق أو رخصت والخمسون لغو.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال: إنهم إن كانوا أرادوا بالخمسين صفة
~~الرأس فالصفة هي اللازمة، وإن كانوا إنما سموا الخمسين لكي تكون ثابتة على
~~الزوج لا ينقصهم شيئا منها فهو بمنزلة الوكيل على الشراء بها. وإن لم يتبين
~~هل أرادوا بالخمسين الصفة أو العدد، فأمرهم محمول على مراعاة
# PageV04P462
# العدد الذي سموه حتى يعلم أنهم قصدوا به الصفة، وقد مضى في رسم مرض من
~~سماع ابن القاسم في هذه المسألة زيادة بيان لها لا معنى لإعادتها.
### | مسألة: الرجل يتزوج الحرة فيصيبها ثم تلد من زنى في ثلاثة أشهر
# مسألة وقال في الرجل يتزوج الحرة فيصيبها ثم تلد من زنى في ثلاثة أشهر
~~إنه يفرق بينهما ولا يتراجعان أبدا بمنزلة النكاح في العدة.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو تزوجها في استبرائها من الزنى ودخل بها على
~~هذه الرواية، وهو قول مطرف وروايته عن مالك، ويرجع بالصداق مثل العيوب التي
~~ترد منها، قاله في المختصر الكبير، وذهب ابن الماجشون إلى أنها لا تحرم
~~عليه بالتزويج في الاستبراء من الزنى ولا من الاغتصاب، وكذلك الحمل منهما
~~على قوله، وهو أحد قولي ابن القاسم في رواية أصبغ عنه، ثم رجع فقال: أما في
~~الحمل فلا يتزوجها وأما في غير الحمل فلا بأس، وفي هذه التفرقة لابن القاسم
~~نظر، ولا يحملها القياس، وإنما قال بها لرواية يرويها ابن وهب عن مالك
~~مجردة في الحمل إنه لا يتزوجها، والقياس أن يكون بالعكس لأن في تزويجها في
~~الاستبراء اختلاط الأنساب، وليس ذلك في تزويجها حاملا، ألا ترى أن بعض أهل
~~العلم قد أجاز لمن زنت زوجته وهي حامل منه ظاهرة الحمل أن يطأها قبل الوضع
~~لأمنه من اختلاط الأنساب، فيتحصل في المسألة على هذا أربعة أقوال، واستحب
~~أصبغ ألا يتزوجها أبدا إذا تزوجها ودخل بها وهي حامل من زنى أو في
~~الاستبراء منه، فإن ms1672 فعل لم يمنع من ذلك بقضاء.
### | مسألة: رجل تزوج امرأة وأصدقها أباها وأعطته خمسين دينارا
# مسألة وقال في رجل تزوج امرأة وأصدقها أباها وأعطته خمسين دينارا: لا خير
~~في هذا النكاح ويفسخ إن لم يدخل بها لأن مالكا قال
# PageV04P463
# لي: لا خير في أن يتزوج الرجل المرأة بمائة دينار وبخادم يأخذها منها
~~قيمتها أدنى من المائة ولا يكون ذلك، وقال غيره من أهل العلم فالذي أصدقها
~~أباها وأخذ منها دنانير مثل هذا سواء، فهو نكاح مفسوخ، وإن دخل بها فعسى أن
~~يكون لها صداق مثلها، قلت: فالأب حين ملكته وأعتق عليها أيرد إلى الزوج؟
~~قال: كيف يرد؟ إذا فات كان عليه قيمته، ألا ترى أنه قد فات حين ملكته لأن
~~ملكها إياه عتق.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف بينهم في أن النكاح جائز إذا تزوجها على
~~أبيها أو على أخيها أو على أحد ممن يعتق عليها، فلا فرق على هذا بين أن
~~يصدقها أباها على أن تعطيه خمسين دينارا أو يصدقها عبدا على أن تعطيه خمسين
~~دينارا إلا فيما يجب من عتق أبيها عليها ووجوب قيمته عليها إذا فسخ النكاح
~~لما اقترن به من البيع، وقد مضى في رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده
~~القول في حكم اجتماع البيع مع النكاح في صفقة واحدة موعبا مستوفى فلا وجه
~~لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | يقول للرجل ولني إنكاح وليتك ولها كذا وكذا أو يجعل ذلك إليه
# ومن كتاب الجواب قال: وسألته عن الرجل يقول للرجل ولني إنكاح وليتك ولها
~~كذا وكذا أو يجعل ذلك إليه ولا يأخذ عليه شيئا ثم يريد أن يعزله عما جعل
~~إليه من ذلك، قال ابن القاسم في الذي جعل ذلك بجعل لا يحل ذلك ولا يصلح
~~ويرد الجعل على كل حال وهو يعزله عن ذلك إن شاء في الوجهين جميعا كان بجعل
~~أو بغير جعل، فإن فات ذلك ووقع النكاح رد الجعل على كل حال ونظر فإن كانت
~~الوليه مالكة لأمرها وقد كانت عرفت الزوج ms1673 وسمي لها قبل العقد ورضيت به أو
~~كانت بكرا في ولاية أبيها ثبت النكاح ولم
# PageV04P464
# يرد، وإن كانت مالكة لأمرها ولم يسم لها الزوج ولم تعرفه فسخ النكاح إن
~~كان لم يدخل بها لأن مالكا قال في المرأة تفوض أمرها إلى وليها ينكحها
~~وتجعل ذلك إليه ولا تسمي له الرجل ولا يسميه لها فيزوجها رجلا فإذا بلغها
~~ذلك أنكرت ذلك وقالت: لم أكن أريد هذا ولا أرضى به، قال مالك: ذلك لها ولا
~~يلزمها ذلك النكاح حتى يسمى لها وتعرفه، وإن كان في مسألتك قد دخل بها رأيت
~~أن يثبت لأن ذلك منها رضى، قال سحنون: إذا فوضت إليه نكاحها ليزوجها ممن
~~شاء فزوجها كفؤا فالنكاح جائز سمي لها أم لا، بكرا كانت أو ثيبا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز الجعل في هذا وقال: إنه لا يحل ولا يصلح من
~~أجل أن للمجاعل أن يعزله عما جعل إليه من ذلك لأنه إن لم يعزله تم له ما
~~أراد وأعطى عليه الجعل من تزويج وليته ممن أحب لما له من الغرض في ذلك
~~والرغبة فيه، وإن عزله لم يتم له ما أراد فكان غررا، وإن ارتجع ماله عاد
~~سلفا فكان حراما لأنه سلف جر منفعة إذ لم يسلفه لله وإنما أسلفه رجاء أن
~~يتم له ما أراد من تزويج وليته لمن يحب. ولو لم يكن له أن يعزله عما جعل
~~إليه من ذلك من أجل الجعل الذي جعل له فيه لجاز ذلك على مذهب سحنون في
~~البكر والثيب وإن لم يسم لها الزوج إذا رضيت بالأمر وعلى مذهب مالك في
~~البكر ذات الأب وفي الثيب إن كان سمى لها الزوج وعرفته؛ لأن غرضه الذي أعطى
~~عليه المال من تزويج ولية الرجل لمن يحب يتم له فيرتفع الغرر والحظر
~~والحرام في ذلك، وقد أجاز ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب
~~جامع العيوب أن يقول الرجل للرجل ولني بيع دارك بكذا وكذا ولك كذا وكذا،
~~والوجه ms1674 في إجازة ذلك أنه لم ير للمجعول له رجوعا فيما جعل إليه بما أعطاه
~~إذ لم يتعلق بذلك حق لغيره بخلاف النكاح الذي يتعلق فيه حق الولية
~~المتزوجة، وقد كان بعض الشيوخ يذكر في الفرق بين المسألتين فرقا يغرب به
~~ويزهى باستنباطه إياه واهتدائه إليه
# PageV04P465
# وهو أنه في النكاح جعل على ما لا منفعة فيه للجاعل، وفي البيع جعل على ما
~~له فيه منفعة، إذ قد يشترط على المشتري في البيع أكثر من الجعل فيكون قد
~~انتفع بالزيادة التي صارت إليه، وإن اشترط على الزوج في النكاح شيئا لم يكن
~~له وكان للزوجة؛ لأن كل ما اشترطه الولي من حباء أو كرامة فهو للزوجة، فصار
~~قد أعطى الجعل على ما لا منفعة له فيه، وهو وهم من قائله إذ لا فرق في هذا
~~بين النكاح والبيع؛ لأن من وكل رجلا على أن يبيع له سلعة فباعها واشترط
~~لنفسه على المشتري شيئا يأخذه منه فلا حق له فيه، وهو لرب السلعة كما يشترط
~~الولي على الزوج سواء، فالفرق بين المسألتين هو ما ذكرناه لا ما سواه،
~~والله أعلم. وتشبيه ابن القاسم في هذه المسألة مسألة الذي يوكل الرجل أن
~~يزوج وليته المالكة لأمر نفسها يزوجها دون أن يسمي لها الرجل وتعرفه بمسألة
~~مالك في التي تفوض أمرها إلى وليها وتجعل إليه إنكاحها فيزوجها دون أن يسمي
~~لها الزوج أو تعرفه ليس بصحيح؛ لأن مسألة مالك قد قدمت المرأة فيها وليها
~~والمسألة الأولى لم تقدم وليها فهما مسألتان مفترقتان، أما الذي زوج وليته
~~قبل أن يستأمرها أو وكل رجلا فزوجها قبل أن يستأمرها فلا اختلاف أن النكاح
~~لا يلزمها إذا لم ترض به، واختلف إن رضيت به فقيل: إن النكاح جائز، وهو
~~دليل قوله في آخر المسألة وإن كان في مسألتك قد دخل بها رأيت أن يثبت لأن
~~ذلك منها رضى، وقيل: إنه لا يجوز وهو ظاهر قوله في صدر المسألة فسخ النكاح
~~إن كان لم يدخل بها إذ لم يفرق في ms1675 ذلك بين قرب ولا بعد، وقيل: يجوز في
~~القرب ولا يجوز في البعد، وهو المشهور حسبما مضى بيانه في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، واختلف إن وقع النكاح في البعيد أو في القريب على القول بأنه
~~لا يجوز، فقيل: إنه يفسخ ما لم يدخل، وهو قول ابن القاسم هاهنا واختيار
~~محمد بن المواز، وقيل: يفسخ ما لم يطل بعد الدخول، وقيل: يفسخ أبدا وإن طال
~~على ما مضى القول فيه في سماع ابن القاسم أيضا، وأما الذي وكلته وليته أن
~~يزوجها فزوجها ولم يسم لها الزوج فقيل: إن النكاح يلزمها وإن لم ترض، وهو
~~قول سحنون هنا وفي سماع
# PageV04P466
# أشهب، وقيل: لا يلزمها ويجوز إن رضيت في القرب والبعد، وهو ظاهر قول مالك
~~هنا وفي المدونة، وقيل: إنما يجوز إذا أجازت بقرب ما عقد عليها الولي
~~النكاح، وأما إن بعد الأمر فلا يجوز وإن أجازته إلا أن يجدد نكاحا جديدا
~~بعد فسخ الأول، وهو قول ابن حبيب في الواضحة وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يصيبه الجذام فتصبر عليه امرأته سنين ثم تريد فراقه
# مسألة وسألته عن الذي يصيبه الجذام فتصبر عليه امرأته سنين ثم تريد فراقه
~~أو ترفع أمرها إلى السلطان ليخيرها، فلما أراد ذلك كرهت فراقه وقالت: أنا
~~أقيم على زوجي ثم أرادت فراقه بعد ذلك، وكيف إن لم يكن ذلك منها عند
~~السلطان إلا عند قوم أشهدتهم على إقامتها معه ثم أرادت فراقه بعد ذلك؟ قال
~~ابن القاسم: إن زاد جذامه ذلك على ما كان يوم أقامت عليه وتغير عن حاله تلك
~~إلى ما هو أضر منه وأدنى كان ذلك لها لأنها تقول: ظننت أنه لا يزيد على
~~حالته وأنه سينقص ويذهب، فأما إذا زاد فلا أرضى أن أقيم عليه فذلك لها،
~~ويفرق بينهما إذا طلبت ذلك، وإن كان على حالته يوم أقامت عليه لم يزد فليس
~~لها بعد ذلك كلام ولا حجة بأن تقول ظننت أنه سيذهب، فأما إذا لم يذهب فأنا
~~لا أريد الإقامة فليس ذلك ms1676 لها، وسواء كان صبرها عليه وإقامتها معه عند
~~سلطان أو غير سلطان فذلك سواء إذا أشهدت أو شهد عليها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة وتحصيل القول فيها في رسم نقدها من
~~هذا السماع، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزوج أمته عبد قوم على أن أول ولد تلده فهو حر
# مسألة قال: وسألت عن الرجل يزوج أمته عبد قوم أو رجلا حرا
# PageV04P467
# على أن أول ولد تلده فهو حر ثم يصدقها امرأته أو يبيعها والأمة حامل أو
~~حملت بعد أن باعها وأصدقها فلا يعلم بذلك حتى تضع عند المشتري أو عند
~~المرأة؟ قال ابن القاسم: ما حملت بعد أن أصدقها أو باعها في ملك المشتري أو
~~المرأة فهو رقيق ولا حرية له لأن بيعه إياها أو إصداقه إياها قطع للشرط
~~الذي في الولد وفسخ له لأنه بمنزلة رجل جعل لجاريته أن ما ولدت أو أول ولد
~~تلده فهو حر، فإذا باعها قبل ذلك سقط ما كان جعل لها من ذلك ما دامت عنده
~~وفي ملكه، وهو يبيعها إن شاء، فإذا باعها بطل ذلك، والنكاح مفسوخ في مسألتك
~~على كل حال، وأما إن حملت في ملك السيد الذي زوجها على ذلك ثم باعها أو
~~أصدقها وهي حامل فالولد حر على كل حال، وولاؤه للبائع، وتقوم الجارية على
~~المشتري إن فاتت بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق أو شيء من وجوه الفوت فيها
~~يوم قبضها بحالها يومئذ على أن الولد مستثنى أن لو كان يحل بيعها على ذلك
~~وإن لم تفت ردت وإن فاتت بيد المرأة التي أصدقها إياها بشيء مما ذكرت لك من
~~وجوه الفوت رجعت على الزوج بما بين القيمتين بمنزلة عيب وجدته فيها وقد
~~فاتت في يدها، وإن لم تفت في يديها ردتها ورجعت عليه بقيمتها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يزوج أمته عبد قوم أو رجلا حرا على أن أول
~~ولد تلده فهو حر إن النكاح يفسخ على كل حال هو مثل ما ms1677 في رسم الكبش من سماع
~~يحيى، وقال ابن الماجشون في الواضحة إنه إذا لم يعثر عليه حتى ولدت فلا
~~يفسخ النكاح لأن الشرط قد ذهب، وقوله يأتي على رواية ابن القاسم عن مالك في
~~المدونة في نكاح المريض والمريضة إنهما إذا صحا قبل أن يفسخ النكاح ثبتا
~~على نكاحهما لذهاب علة الفسخ، وأما إن زوجها على أن كل ولد تلده فهو حر فلا
~~اختلاف في أن النكاح يفسخ أبدا إلا أن يدخل في ذلك الاختلاف بالمعنى على ما
~~ذكرناه في رسم سن من سماع ابن
# PageV04P468
# القاسم، وقوله: إن بيع السيد إياها أو إصداقه إياها قبل أن تحمل قطع
~~للشرط في الولد صحيح مثل ما في المدونة إلا أن مالكا استثقل فيها بيعها
~~وقال: يفي لها بما وعدها. وأما إذا حملت فلا يجوز له أن يبيعها إلا أن
~~يرهقه دين فتباع في دينه، قاله في المدونة ومثله في رسم الكبش من سماع
~~يحيى، وقد قيل: إنها لا تباع في الدين، وهو قول سعيد بن عبد الله المعافري
~~وقال: لأن أخطئ في البيع أحب إلي من أن أخطئ في العتق، وهو قول أصبغ، وكذلك
~~اختلف أيضا إذا مات سيدها قبل أن تضع هل للورثة أن يقتسموها ويبطل العتق في
~~الجنين أم ليس ذلك لهم؟ فقال ابن القاسم: ذلك لهم، وقال أصبغ: ليس ذلك لهم
~~إلا أن يطول الأمر ويخاف على الميراث التلف، وذلك عنده إذا حمل الثلث الأمة
~~على أصله في أن الجنين لا يعتق إذا وضعته في مرض سيدها أو بعد موته إلا من
~~الثلث، وأما إن لم يحملها الثلث فيوافق ابن القاسم في أنه يخلى بينهم وبين
~~بيعها واقتسامها. ووجه قوله أنه لما كان عتق الجنين من الثلث لم ير أن يوقف
~~على الورثة الجارية بسبب جنينها إذا كانت قيمتها أكثر من الثلث، وقد كان
~~القياس على قوله إنها لا تباع في حياة سيدها في الدين حتى تضع ألا تباع بعد
~~الوفاة إذا حملها الثلث حتى تضع طال الأمر أو ms1678 لم يطل إذ لا حجة للورثة إذا
~~لم يوقف أكثر من الثلث، وأما ابن القاسم فجرى على أصله بأن قال. لا يلزم
~~الورثة بعد الوفاة أن يتربصوا بها حتى تضع كما لا يلزم الغرماء في حال
~~الحياة أن يتربصوا بها حتى تضع وتباع في الوجهين ويبطل العتق في الجنين،
~~والقياس على القول بأنه حر من رأس المال وإن وضع بعد موت السيد كالمعتق إلى
~~أجل وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة ألا تباع حتى تضع في
~~حال من الأحوال إلا أن يسبق الدين العتق، وقد روي عن ابن القاسم أنه لا
~~يعتق إلا من الثلث إذا وضعته في مرض السيد أو بعد موته، فإن باعها بعد أن
~~حملت ولا دين عليه أو أصدقها امرأة فقال في هذه الرواية: إنها إن كانت
~~قائمة بيد المشتري أو الزوجة لم تفت بحوالة سوق فما فوقه ردت بعينها ورجع
~~المشتري على البائع بالثمن والزوجة على الزوج بقيمتها، وإن كانت قد فاتت
~~بشيء من ذلك كان على المشتري قيمتها يوم قبضها على أن الولد مستثنى أن
# PageV04P469
# لو كان يحل بيعها على ذلك لأن الجنين قد ثبتت حريته على البائع قبل أن
~~يبيعه ورجعت الزوجة على الزوج بما بين القيمتين بمنزلة عيب وجدته فيها وقد
~~فاتت في يديها، هذا معنى قوله وفيه نظر، أما قوله في البيع فإنما يستقيم
~~إذا كان البيع فاسدا إما بأنه باعها بجنينها وأعلم المبتاع أنه قد كان
~~أعتقه، وإما أن يكون باعها على أن جنينها حر لأنه لو باعها ولم يعلم
~~المبتاع أنه قد كان أعتق جنينها لما كان البيع فاسدا ولوجب إن كانت قائمة
~~لم تفت بالعيوب المفسدة أن ترد على كل حال، إذ لا يجوز للمبتاع أن يمسكها
~~على أن جنينها مستثنى وإن فاتت بالعيوب المفسدة أن يكون مخيرا بين أن يرجع
~~بما بين القيمتين من الثمن وبين أن يرد وما نقصه العيب المفسد عنده ويرجع
~~بجميع الثمن. وأما قوله في النكاح بها فلا يستقيم بحال ms1679 لأنه إن كان تزوج
~~بها على أن يكون الجنين للمرأة وأعلمها أنه قد كان أعتقه أو على أن جنينها
~~حر فالنكاح فاسد يفسخ قبل البناء ويرد إلى صداق مثلها بعد البناء وترد
~~الأمة إن كانت قائمة أو قيمتها إن كانت فائتة على أن الجنين مستثنى أن لو
~~كان يحل بيعه على ذلك، وإن كان تزوج بها ولم تعلم المرأة بعتق جنينها لوجب
~~أن تردها إن كانت قائمة لم تفت بشيء من العيوب المفسدة وترجع بقيمتها، وإن
~~كانت قد فاتت بالعيوب المفسدة كانت مخيرة بين أن ترجع بما بين القيمتين
~~بمنزلة عيب وجدته فيها وبين أن تردها وما نقصها العيب المفسد عنده وترجع
~~بقيمتها صحيح، فقوله: إنها تفوت بما يفوت به البيع الفاسد بعيد غير صحيح،
~~وساوى ابن حبيب في البيع بين أن يبيعها على أن جنينها حر وبين أن يبيعها
~~ويكتم المبتاع ذلك، ولم ير أن تفوت في الوجهين جميعا إلا بالعيوب المفسدة،
~~قال الفضل: وإنما لم ير أن تفوت في البيع الفاسد بحوالة الأسواق لأن القيمة
~~كانت تكون فيها على المبتاع على أن الجنين مستثنى، وذلك لا يجوز في البيع،
~~وفرق بين الوجهين في النكاح بها على ما ذكرناه، وقد قيل: إنه إذا أعتق
~~الجنين في بطن أمه جاز أن يبيع الأمة على أن جنينها حر، وأن يتزوج بها على
~~أن جنينها حر، وليس ذلك باستثناء للجنين إذ لا يقدر على بيعه مع أمه لتقرر
~~الحرية فيه قبل البيع، وقيل: لا يجوز ذلك إلا في التفليس، والثلاثة الأقوال
~~في بيع الحائط المساقى.
# PageV04P470
### | مسألة: الرجل يزوج وليته بنقد مائة دينار ورأس بمائة دينار ولم يوصف الرأس
# مسألة قال: وسألت عن الرجل يزوج وليته بنقد مائة دينار ورأس بمائة دينار
~~ولم يوصف الرأس؛ أيجوز هذا النكاح؟ قال ابن القاسم: نعم جائز صحيح،
~~والتسمية صفة يجتزى بها، وإن طلقها قبل الدخول عليها غرم نصف الأمرين
~~جميعا، وهو مائة دينار؛ لأن النقد مائة والرأس مائة، فلها نصف هذه وهي
~~خمسون، ونصف ثمن الرأس ms1680 وهو خمسون، ولو تزوجها بأرؤس ولم يصف لها صفة ولا
~~سمى لها ثمنا كان جائزا وكان لها وسط من ذلك، إن كانوا حمرانا كان لها وسط
~~من الحمران وإن كانوا سودانا كان لها وسط من السودان، ينظر إلى أرفع
~~الحمران أو السودان وإلى أوضع الحمران والسودان فتعطى ما بين ذلك، وإن
~~طلقها قبل الدخول أعطيت نصف ذلك على ما فسرت لك، وإن لم يسموا حمرانا ولا
~~سودانا وقد تزوج بأرؤس فهو على رقيق تلك البلدة الذين يزوجون عليهم الغالب
~~من ذلك عليهم إن حمران فحمران وإن سودان فسودان، وإن كان رقيق البلدة
~~حمرانا وسودانا جميعا فنكح بهم ولم يسموا حمرانا ولا سودانا نظر إلى وسط
~~الحمران ووسط السودان فضم ذلك كله ثم أعطيت نصف ذلك والقيمة في ذلك الوسط
~~من الرقيق إنما هي يوم وقعت العقدة أمسك أو طلق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم الرهون القول في تسمية العدد في الرأس
~~المنكح به فلا معنى لإعادة ذلك، ومضى في أول رسم وفي رسم سن ما يبين معنى
~~قوله والقيمة في ذلك إنما هي يوم وقعت العقدة أمسك أو طلق، فلا معنى لإعادة
~~ذلك أيضا والحمد لله.
# PageV04P471
### | مسألة: الرجل يتزوج بمال ولد ولده ثم يقوم عليه ولد الولد بعد زمان
# مسألة قال: وسألت عن الرجل يتزوج بمال ولد ولده ثم يقوم عليه ولد الولد
~~بعد زمان هل يأخذ ماله؟ قال ابن القاسم: نعم يأخذه إن وجده بعينه لم يفت
~~أخذه حيث وجده، وإن لن يجده بعينه ووجده قد استهلكته المرأة لم يكن على
~~المرأة شيء إذا لم يكن طعاما أكلته أو ثيابا أبلتها، فإن كان ذلك كذلك
~~غرمته علمت أو لم تعلم وكذلك الولد الكبير مثل ذلك سواء، وأما الولد الصغير
~~الذي في حجره فليس لهم إليه سبيل، وإن وجده بعينه لم يكن لهم أخذه وكانت
~~المرأة أحق به واتبعوا الأب بقيمته يوم أخذه وأصدقه إن لم يكن له مال، علمت
~~المرأة أن المال لولده الأصاغر أو لم ms1681 تعلمه فهي أحق به، ولا يؤخذ منها شيء،
~~ولا سبيل للولد إليه على حال.
# قال محمد بن رشد: فراق ابن القاسم بين أن يعتق [الرجل] عبد ابنه الصغير
~~أو يتصدق به أو يتزوج به فقال: إن العتق ينفذ إن كان موسرا ويغرم القيمة
~~لابنه ويرد إن كان معدما إلا أن يطول الأمر فلا يرد، قال أصبغ: لاحتمال أن
~~يكون حدث له في خلال ذلك يسر لم يعلم به، وأما إن علم أنه لم يزل عديما في
~~ذلك الطول فإنه يرد، وقال: إن الصدقة ترد موسرا كان أو معدما، وقال في
~~التزويج: إن المرأة أحق به موسرا كان الأب أو معسرا ويتبع الابن أباه
~~بقيمته، قال في المدونة: الرواية يوم أخذه وأصدقه امرأته يريد يوم تزوج
~~عليه لا يوم دفعه لأنه بيع من البيوع، كذا قال ابن القاسم في غير هذا
~~الكتاب، فظاهره وإن لم تقبضه المرأة، وفي سماع أصبغ أن الابن أحق به من
~~المرأة ما لم تقبضه المرأة وما لم يطل في يديها بعد القبض، وأما إن قام بعد
~~القبض باليوم واليومين والأمر القريب فهو أحق به ويكون كالاستحقاق، وتتبع
# PageV04P472
# المرأة الأب بقيمته، وسواء على مذهب ابن القاسم دخل الأب بالمرأة أو لم
~~يدخل بها، وفرق مطرف بين أن يدخل بها أو لا يدخل، ورواه عن مالك وقال ابن
~~الماجشون: الابن أحق دخل الأب أو لم يدخل، قبضت الزوجة أو لم تقبض، طال
~~الأمر أو لم يطل، وهذا الاختلاف إنما هو إذا كان الأب معسرا، وأما إن كان
~~موسرا فالزوجة أحق قولا واحدا، ولا اختلاف بينهم فيما تزوج به من مال ولده
~~الكبير أو ولد ولده أنهم أحق به من الزوجة في يسر الأب وعدمه، وأجاز أصبغ
~~فعل الأب كله في مال ابنه من الهبة والصدقة والعتق والإصداق في القيام
~~والفوات والعسر واليسر لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -. «أنت ومالك
~~لأبيك» فعلى ظاهر الحديث لا فرق بين الصغير والكبير، وبالله التوفيق
### | مسألة: الرجل يخطب على ابن له صغير ms1682 إلى رجل ابنته صغيرة
# مسألة وسألت عن الرجل يخطب على ابن له صغير إلى رجل ابنته صغيرة فزوجه
~~وأطرقا قليلا ثم قال الرجل لأبي الصبي: هذا الأمر عليك إن هلك أو هلكت،
~~فقال أبو الصبية: من هلك منهما فلا يتبع بعضنا بعضا بشيء، فقال أبو الصبي:
~~نعم، قال ابن القاسم: النكاح ثابت لا يضره ما تكلما به من ذلك بعد ذلك لأن
~~العقدة وقعت صحيحة، وما اشترطا فيه بعد ذلك فهو باطل، والصداق ثابت عاشا أو
~~ماتا، وهو على الأب إن كان تحمل به وإن لم يكن تحمل به فهو في مال الصبي إن
~~كان له مال يوم زوجه أبوه، فإن لم يكن له مال فهو في مال الأب، فإن وقع
~~النكاح بهذا الشرط وكان نسقا واحدا فهو نكاح مفسوخ متى ما أدرك قبل البناء
~~فإن دخل ثبت النكاح وكان لها صداق مثلها، وإن مات أحدهما في الصغر توارثا
~~لأنه من النكاح الذي يثبت بعد الدخول، والصغيران والكبيران في ذلك سواء على
~~ما فسرت لك، وكذلك لو اشترطا على أن لا ميراث
# PageV04P473
# بينهما على مثل ذلك سواء، ويفسخ النكاح فيه أيضا إذا لم يدخل بمنزلة الذي
~~ينكح على أن لا نفقة عليه وما أشبهه، قال عيسى: ويبطل الصداق إن ماتا إذا
~~كان على ذلك وقع الشرط.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن تكلما به بعد تمام العقد وكماله لا
~~يلزم ولا يفسد العقد، وإن شرطا ذلك في العقد أفسده وفسخ قبل الدخول وثبت
~~بعده وكان فيه صداق المثل لأنه نكاح فسد لصداقه بما اشترطا فيه، وقول عيسى
~~بن دينار: إن الصداق يبطل إن مات إذا كان على ذلك وقع الشرط صحيح على
~~المعلوم في المذهب إذ المنصوص عليه من أن النكاح الذي فسد لصداقه لا شيء
~~للمرأة فيه إلا بالدخول، وقد روي عن أصبغ فيمن تزوج بغرر ثم مات قبل الدخول
~~أن لها صداق مثلها وإن طلق فلا شيء لها فراعى التسمية الفاسدة وجعله كنكاح
~~التفويض على مذهب ms1683 من يرى أنه يجب فيه بالموت صداق المثل، وليس هذا معروفا
~~في مذهبنا، وكذلك يبطل الصداق المسمى في النكاح على أن لا ميراث بينهما
~~وعلى أن لا نفقة لها وما أشبه ذلك من الأنكحة الفاسدة إذا مات أحد الزوجين
~~قبل الدخول على القول بأنه يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده ويكون فيه صداق
~~المثل، وهو الصحيح من الأقوال إلا على مذهب أصبغ وهو شذوذ.
### | امرأة تعلق بها رجلان كلاهما يدعي أنها امرأته وهي تدعي أنهما جميعا زوجاها
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني من حلق رأسك قال عيسى: وكتب إلى ابن القاسم
~~صاحب الشرط يسأله عن امرأة تعلق بها رجلان كلاهما يدعي أنها امرأته وهي
~~تدعي أنهما جميعا زوجاها، كان أحدهما زوجها فزعمت أنه أجاعها وضرها فهربت
~~من عنده وظنت أن ذلك فراقه وزعمت أن الآخر تزوجها إلا أنه طلقها، قال ابن
~~القاسم: يسأل الأول فإن كانت له بينة بأنها
# PageV04P474
# امرأته فارددها إليه بعد أن يحلف بالله ما طلقها، ولا يطأها حتى يستبرئ
~~رحمها بثلاث حيض، فإن لم تكن له بينة فلا يقبل قوله ولا إقرارها بأنها
~~امرأته ويفرق بينهما، ويسأل الآخر البينة على نكاحها فإن ثبتت له بينة
~~فارددها إليه واستحلفه بالله الذي لا إله إلا هو ما طلقها ولا صالحها إن
~~قامت له بينة على أصل النكاح، وإن لم تقم له بينة فرق بينهما ولتكن أولى
~~بنفسها تنكح من أحبت.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أن المرأة التي ادعى كل واحد منهما
~~أنها زوجته بائنة عنهما، منقطعة بنفسها، ليس في ملك أحدهما وتحت حجابه،
~~وقوله: يسأل الأول البينة يريد الأول على ما أقرت له به الزوجة من ذلك وإن
~~لم تصدق في إقرارها له بذلك، ويحتمل أن يريد الأول على دعواهما مثل أن يقول
~~أحدهما تزوجتها في المحرم من سنة كذا ولا أدري ما يقول هذا، ويقول صاحبه
~~تزوجتها في رجب من تلك السنة ولا أعلم له فيها نكاحا، قيل: الأول أظهر،
~~وإنما حلف الأول ما طلقها إذا ms1684 كانت له بينة أنها امرأته وإن لم تدع عليه
~~امرأته الطلاق لأن سكوته على خروجها من عنده وبينونتها بنفسها وتصيرها إلى
~~غيره على ما زعمت من أنه تزوجها بشبهة تدل على أنه قد طلقها لعله أقوى من
~~الشاهد الواحد على الطلاق ويمين الثاني أبين لدعوى المرأة عليه الطلاق مع
~~كونها خارجة عن ملكه منقطعة بنفسها، وكذلك تقول على هذا لو انتقلت امرأة عن
~~زوجها وبانت بنفسها ولم يظهر منه إنكار لذلك حتى طال الأمر فتزوجت أو أرادت
~~التزويج وزعمت أنه طلقها فأنكر أن اليمين لازمة له وإن لم يكن لها شاهد لأن
~~هذه الأسباب تقوم لها مقام الشاهد، ولو أقام كل واحد منهما بينة ولم تؤرخ
~~لم يكن لواحد منهما نكاح إذا كانتا عدلتين وإن كانت إحداهما أعدل من
~~الأخرى، ولو كانت هذه المرأة التي تداعيا فيها في ملك أحدهما وعياله وتحت
~~حجابه وهما طارئان أو مقران بالنكاح مع اشتهار ذلك وإعلانه لكانت البينة
~~على الآخر، فإن لم يأت ببينة على ما ادعى من أنها زوجته بقيت تحت الذي هي
~~في ملكه وتحت حجابه ولم تجب عليه يمين على معنى ما في رسم الكبش من سماع
~~يحيى، وسيأتي الكلام على ذلك هناك إن شاء الله.
# PageV04P475
### | مسألة: تعلقت برجل وزعمت أنه زوجها وزعمت أن نبطية زوجتها إياه
# مسألة قال عيسى: وكتب إليه أيضا يذكر أن امرأة تعلقت برجل وزعمت أنه
~~زوجها وزعمت أن نبطية زوجتها إياه فادعت بشهود فجحد الشهود ما ادعت، قال:
~~إن أقر بالدخول فأحسن أدبهما وفرق بينهما دخل أو لم يدخل لأنه لو ثبتت لهما
~~بينة لم يثبتا على النكاح لأن أصل النكاح حرام لا يقران عليه، ولم يمنعني
~~أن أعاقب في المسألة الأولى إلا أن ذلك أمر قد طال الذي ذكروا وعسى الشهود
~~أن يكونوا قد ماتوا أو غابوا، فلذلك وقفت في عقوبتهم.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى الأدب عليهما دون الحد لإظهارهما الأمر قبل أن
~~يعثر عليهما فيه، ولو وجدا يزنيان أو أخذا في بيت ms1685 فأقرا بالوطء وادعيا
~~أنهما زوجان لحدا إن لم يأتيا بالبينة على النكاح على ما في كتاب الرجم
~~والحدود في القذف من المدونة، ولو لم يقرا بالوطء ولا شهد عليهما به لأدبا
~~ولم يحدا، وعلى هذا يحمل ما في كتاب النكاح الأول من المدونة. ويحتمل أن
~~يكون سقط الحد عنهما في مسألة المدونة لشهادة الأب والأخ أن الأب زوجها
~~إياه، فرأى ذلك شبهة تسقط الحد وإن لم يقبل قولهما، يريد بالمسألة الأولى
~~التي قبلها لأن كل واحد من الرجلين أقر بالدخول بالمرأة وادعى أنها زوجته،
~~فلم ير على من لم يثبت منهما أنها امرأته حدا لأنه أقر طائعا بأمر لا ريبة
~~عليه فيه ولا رأى عليه أدبا لما ذكر من طول الأمر، والله الموفق.
### | فوض إليه أمر امرأته فبعث إلى أهلها بشيء فسخطوه فقال إن لها صداق مثلها
# ومن كتاب القطعان
# قال: وسئل عن رجل فوض إليه أمر امرأته فبعث إلى أهلها بشيء فسخطوه فقال:
~~إن لها صداق مثلها ثم طلق فلم يدخل
# PageV04P476
# بها، قال ابن القاسم يرجع عليه بنصف صداق مثلها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه قد أوجب لها على نفسه صداق مثلها
~~بقوله فإن لها صداق مثلها، ولو لم يقل ذلك لما وجب عليه أن يتم لها صداق
~~مثلها على ما كان بعث به ولكان له أن يرد النكاح عن نفسه ويرجع بما كان
~~بعثه به على ما قاله في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب الشفعة لأن نكاح
~~التفويض لا يجب فيه الصداق إلا بالتسمية أو الدخول، والله الموفق.
### | مسألة: تزوج امرأة فدخل بها وهي حائض فأصابها حائضا ثم طلقها
# مسألة وسئل عن رجل تزوج امرأة فدخل بها وهي حائض فأصابها حائضا ثم طلقها
~~بعد أن طهرت طلقة هل يملك رجعتها؟ فقال: لا أرى ذلك له، وأراها طلقة بائنة
~~بمنزلة ما لو طلقها قبل أن يبني بها لأن ذلك الوطء ليس بوطء.
# قال محمد بن رشد: قوله لأن ذلك الوطء ليس بوطء معناه ليس ms1686 بوطء جائز لأنه
~~وطء يوجب الغسل والحد والصداق باتفاق، وإنما يختلف هل يحصن الحرة المسلمة
~~ويحل المطلقة أم لا على ما يأتي القول فيه في أول سماع سحنون، فعلى القول
~~بأنه يحل ويحصن يوجب الرجعة، والله أعلم.
### | ينكح المرأة ويشترط عليه أنك إن لم تأت بصداقها إلى أجل كذا فلا نكاح
# ومن كتاب
# أوله باع شاة واستثنى جلدها قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل ينكح المرأة
~~ويشترط عليه في عقدة النكاح أنك إن لم تأت بصداقها إلى أجل كذا وكذا فلا
~~نكاح بيننا وبينك، قال: هذا نكاح حرام لا يقران عليه ويفرق بينهما دخل أو
~~لم يدخل، وقد قال: إذا دخل بها ثبت النكاح ولم يفسخ، قلت: فالرجل يتزوج
~~المرأة على أن لا ميراث بينهما؟ قال
# PageV04P477
# هذا ومن تزوج على أن لا نفقة بينهما وعلى أن لها من القوت كذا وكذا هذا
~~ونحوه من الوجوه التي تشترط في النكاح إذا أدرك قبل البناء فسخ، وإن فات
~~ببناء ثبت وسقط الشرط، وهما يتوارثان فيه قبل أن يفسخ قبل البناء وبعده،
~~قلت: هل سمعت من مالك في هذا بعينه شيئا في النكاح الذي لو أدركته قبل
~~البناء فسخته وإذا مات أحدهما قبل البناء أنهما يتوارثان؟ قال ابن القاسم:
~~كذلك قال لي مالك فيه بعينه، وكذلك نكاح أهل مصر إنما صداقهم إلى موت أو
~~فراق، وكان مالك يفسخه قبل البناء ويرى الميراث بينهما إذا مات أحدهما قبل
~~البناء، قلت: فالرجل ينكح المرأة وتشترط عليه أنك إن لم تأت بصداقها إلى
~~أجل كذا وكذا فأمرها بيدها؟ قال: قال مالك يفسخ، ولم يقل دخل أو لم يدخل،
~~وأنا أرى إذا دخل ألا يفسخ.
# قال محمد بن رشد: أما الذي ينكح المرأة وتشترط عليه أنه إن لم يأت إلى
~~أجل كذا وكذا بصداقها فلا نكاح بينهما فهو نكاح خيار لأن الأمر يرجع إلى أن
~~الزوج بالخيار بين أن يأتي بالصداق إلى الأجل فيجب له النكاح أو لا يأتي
~~إليه فلا يجب له، فاختلاف قوله في وجوب ms1687 فسخه بعد الدخول على اختلاف قول
~~مالك في وجوب الفسخ بالخيار بعد الدخول، وقد نص على ذلك في المدونة، وهذا
~~الاختلاف إنما يتصور إذا أتى بالصداق إلى الأجل واختار الزوج النكاح قبل
~~انقضاء أيام الخيار أو اختارته المرأة إن كان الخيار لها قبل انقضاء أيام
~~الخيار وأما إن لم يأت الزوج بالصداق إلى الأجل أو لم يختر من له الخيار من
~~الزوجين حتى انقضت أيام الخيار فلا نكاح بينهما، والقول بأن النكاح يفسخ
~~قبل الدخول وبعده على القول بأن البيع على الخيار يجب إذا اختار من له
~~الخيار يوم العقد، والقول بأنه يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده على القول بأن
~~البيع على الخيار يجب إذا اختار من له الخيار يوم الاختيار، وهو المشهور في
~~المذهب، والقول الثاني قائم من كتاب الشفعة من المدونة. والعلة في أن
~~الخيار لا يجوز في النكاح هو أنه عقد قد لزم أحدهما ولا ميراث فيه
# PageV04P478
# مع أنه قد قيل: إنه عقد مترقب ينكشف بامضائه وجوبه يوم عقده. وقوله فيه
~~بأنه نكاح حرام تجوز في اللفظ إذ لم يأت بتحريمه كتاب ولا سنة ولا إجماع،
~~والتعليل بأنه لو مات أحدهما لم يتوارثا ضعيف؛ لأن الأغلب الأمن من الموت
~~فيما قرب مثل اليوم واليومين ونحوهما مع أن الأشهر أنه غير منعقد حتى يمضي،
~~فلو تزوج رجل امرأة على أنهما جميعا بالخيار الزوج والمرأة والولي لانبغى
~~أن يجوز إذ لم يلزم النكاح واحدا منهم وإنما يجب يوم يمضي، فالنكاح في باب
~~الصداق أوسع من البيع لأنه يجوز فيه من الغرر ما لا يجوز في البيع، والبيع
~~في باب العقد أوسع من النكاح لأنه يجوز فيه من الخيار ما لا يجوز في
~~النكاح، والنكاح أوسع من الصرف لأنه يجوز فيه الخيار في المجلس وأن يعقداه
~~على مشورة فلان إذا كان حاضرا بالبلد قريبا فأرسلا إليه في فورهما ليعلما
~~رأيه يريد قبل أن يفترقا من مجلسهما، وسيأتي ذلك في آخر سماع أصبغ، ولا
~~يجوز شيء من ذلك في الصرف، وقد ms1688 قيل: إن الخيار في المجلس جائز في الصرف.
~~فعلى هذا القول يجوز في النكاح اليوم واليومان ونحوهما لما ذكرناه من أنه
~~أوسع منه، وأما الذي يتزوج المرأة على أن لا ميراث بينهما أو على أن لها من
~~القوت كذا وكذا فقد مضى القول فيه في رسم الرهون. وقسم في هذه الرواية
~~الأنكحة الفاسدة لعقودها قسمين: أحدهما أن يكون أصله حراما، والثاني أن
~~يكون أصله حلالا ويشترط فيه شرطا حراما، وهو تقسيم فيه نظر لأن ما كان أصله
~~حراما ينقسم إلى قسمين: إذ منه ما يتفق على تحريمه كنكاح المرأة في عدتها
~~[أو على عمتها] أو على خالتها أو على أمها وإن لم يدخل بها وما أشبه ذلك،
~~ومنه ما يختلف في تحريمه كنكاح المحرم والنكاح بغير ولي وما أشبه ذلك،
~~فالأول لا ميراث فيه ولا طلاق، ولا يكون الفسخ فيه طلاقا، ولا يجب فيه
~~الصداق المسمى إلا بالدخول، والثاني يختلف في وجوب الميراث والطلاق فيه
~~فيجب عند مالك في أحد قوليه مراعاة لقول من
# PageV04P479
# يراه نكاحا جائزا، ووجوب الصداق المسمى فيه إن مات أحد الزوجين قبل الفسخ
~~يجري عندي على هذا الاختلاف، ولأن ما كان أصله حلالا واشترطوا فيه شرطا
~~حراما ينقسم إلى أقسام، منه ما يفسخ قبل وبعد باتفاق في المذهب مثل نكاح
~~المحلل ونكاح أمة على أن كل ولد تلده فهو حر وما أشبهه، ومنه ما يفسخ قبل
~~الدخول باتفاق وبعده على اختلاف مثل النكاح على الخيار وعلى أن لا ميراث
~~بينهما وعلى أن لا نفقة لها وما أشبه ذلك، ومنه ما يفسخ قبل الدخول ويثبت
~~بعد الدخول باتفاق، ومنه ما يثبت بعد الدخول ويختلف في فسخه قبل الدخول مثل
~~أن يتزوج الرجل المرأة على أنه إن لم يأت بصداقها إلى أجل كذا وكذا فأمرها
~~بيدها، وقد مضى القول على هذه المسألة في رسم المحرم من سماع ابن القاسم،
~~واختلف فيما فسخ من هذه الأنكحة بعد الدخول هل يكون فيه صداق المثل أو
~~الصداق المسمى، وكذلك ما لم ms1689 يفسخ منها بعد الدخول وقد ذهب الشرط مثل النكاح
~~على الخيار على أحد قولي مالك، ونكاح الأمة على أن أول ولد تلده فهو حر إذا
~~لم يعثر على ذلك حتى ولدت على مذهب ابن الماجشون. وأما ما لم يفسخ منها بعد
~~الدخول مما الشرط فيه قائم مثل النكاح على أن لا ميراث بينهما وعلى أن لا
~~نفقة لها وما أشبه ذلك فأبطل فإن المرأة ترد إلى صداق مثلها.
### | مسألة: أفيستخلف الرجل نصرانيا أو عبدا أو امرأة يعقد له نكاحه
# مسألة قلت لابن القاسم: أفيستخلف الرجل نصرانيا أو عبدا أو امرأة يعقد له
~~نكاحه؟ قال: لا بأس به، ولا بأس أن تزوج المرأة عبدها ولا تزوج أمتها ولكن
~~من ولي من النساء أو العبيد شيئا من أمور النساء فليستخلفوا من يزوجهن.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما يأتي في آخر هذا الرسم، وهو صحيح لا اختلاف
~~فيه، وقد مضى بيانه في رسم سن من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
# PageV04P480
### | مسألة: أفيزوج المسلم النصرانية
# مسألة قلت: فيزوج المسلم النصرانية؟ قال ابن القاسم: لا يزوج المسلم
~~النصرانية كانت أخته أو ابنته أو مولاته، لا يزوج المسلم النصرانية مسلما
~~ولا نصرانيا، قلت: فالسلطان ترفع إليه النصرانية أمرها أترى للسلطان أن
~~يستخلف عليها من يزوجها؟ قال: لا يستخلف عليها من يزوجها وليردها إلى أهل
~~دينها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم الشجرة تطعم بطنين
~~في السنة من سماع ابن القاسم موعبا فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة ويشترط عليها في عقدة النكاح أن ينفق عليها
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتزوج المرأة ويشترط عليها في عقدة
~~النكاح أن ينفق عليها ما يصلح مثلها فإن لم يفعل فأمرها بيدها هل ترى هذا
~~النكاح جائزا؟ وإن رأيته جائزا فأنفق عليها ما يصلح مثلها سنين ثم رقت حاله
~~فقصر عن نفقة مثلها سنين فقرت ورضيت بذلك ثم بدا لها فأحبت أن تختار أيكون
~~ذلك لها؟ قال ابن ms1690 القاسم: لا أرى هذا النكاح جائزا وأرى أن يفسخ إن لم يدخل
~~وإن دخل لم يفرق بينهما وكانت على شرطها إن لم يقدر على شيء كان أمرها
~~بيدها، قال: وإن رقت حاله فقصر عن نفقة مثلها فقرت على ذلك ورضيت فليس لها
~~بعد ذلك قول، ليس في يديها مما جعل لها شيء لأن هذا فعل واحد، وهو بمنزلة
~~الذي يقول: إن لم أعطك بقية صداقك إلى أجل كذا وكذا فأمرك بيدك فيأتي الأجل
~~فيعسر بالمهر وتقيم معه ويصيبها ولا يقضي شيئا ثم تطلب بعد ذلك فلا شيء لها
~~لأن النفقة أمر واحد وليس هو فعل يأتي بعد فعل، ألا
# PageV04P481
# ترى أنه لو قال: إن نكحت عليك إلا بإذنك فأمرك بيدك فتأذن له فينكح ويدخل
~~بها ثم يبدو لها فلا يكون لها بعد ذلك في تلك المرأة قول إلا أن يريد أن
~~ينكح غيرها فتحلف أنها إنما كان ذلك إذنا منها في هذه ولم تكن تركت ما كان
~~في يديها.
# قال محمد بن رشد: قوله في التي شرطت على زوجها أن ينفق عليها ما يشبه
~~مثلها فإن لم يفعل فأمرها بيدها إن النكاح يفسخ قبل الدخول أو تكون على
~~شرطها بعد الدخول ليس بمعتدل على أصولهم، إذ لا يخلو الشرط من أن يكون
~~جائزا أو فاسدا، فإن كان جائزا فينبغي أن تكون على شرطها قبل الدخول وبعده،
~~ولا يفسخ النكاح كسائر الشروط المقيدة بتمليك أو طلاق، وإن كان فاسدا يجب
~~فسخ النكاح به قبل الدخول، فينبغي إذا لم يفسخ به بعد الدخول أن يبطل الشرط
~~وترد إلى صداق مثلها، والقول الأول أظهر أن يكون النكاح جائزا والشرط لازما
~~كسائر الشروط، وهذه الرواية تأتي على ما يروى عن سحنون أن الشروط المشترطة
~~في أصل العقد المقيد بتمليك أو طلاق يجب بها فسخ النكاح قبل الدخول
~~ولمراعاة قوله مضى العمل على كتاب الشروط في الصدقات على التطوع، وقد مضى
~~القول في أول رسم من سماع ابن القاسم على المسألة التي ساقها عليه من ms1691 شرط
~~التمليك في النكاح فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: الرجل يتزوج الحرة على أنه حر فإذا هو عبد
# مسألة وعن الرجل يتزوج الحرة على أنه حر فإذا هو عبد، هل يكون لها الخيار
~~قبل أن يرفع ذلك إلى السلطان؟ أو هل يفوض إليها السلطان إذا رفع ذلك إليه
~~أمرها إلى نفسها فتطلق ما شاءت؟ وعن الذي يجذم هل تطلق زوجها ما شاءت أو
~~يفرق السلطان بينهما بواحدة ولا يفوض إليها شيئا؟ وكيف إن طلقتا أنفسهما
~~ثلاثا امرأة
# PageV04P482
# المجذوم وامرأة الذي غر من نفسه قبل أن يرفع ذلك إلى السلطان هل يلزمها
~~ذلك؟ قال: أما الذي غر من نفسه فلامرأته أن تختار قبل أن ترفع ذلك إلى
~~السلطان، فما طلقت به نفسها جار عليها، وأما الذي يجذم فليس لامرأته الخيار
~~حتى ترفع ذلك إلى السلطان، فإذا رفع ذلك إليه فليس له أن يفوض أمرها إليها
~~تطلق ما شاءت ولكن على السلطان إذا كرهته وأرادت فراقه أن يفرق بينهما
~~بواحدة إذا يئس من برئه، وكذلك المجنون إلا أن المجنون يضرب له أجل سنة،
~~وكذلك سمعت من مالك من يوم ترفع، قلت: فأيهم يضرب له أجل سنة، الموسوس وحده
~~أو الذي يغث مرة ويفيق أخرى، وهو إذا أفاق صحيح، قال ابن القاسم: سبيلهما
~~واحد، وقد قال لي مالك: وأي شيء أشر من أن يعث الرجل مع المرأة في بيت واحد
~~فينخلع قلبها، قال ابن القاسم: والذي حفظت عن مالك في المعتوه أنه يضرب له
~~أجل سنة ولا يخلى بينه وبينها في هذا الأجل:
# قال محمد بن رشد: أما قوله في الذي غر الحرة من نفسه وزعم أنه حر فانكشف
~~أنه عبد إن لامرأته أن تختار قبل أن ترفع ذلك إلى السلطان يريد أنها إن
~~فعلت جاز ذلك لها إن كان الزوج مقرا بأنه غرها ولم يدع أنه أعلمها أنه عبد،
~~وأما إن نازعها في ذلك فليس لها أن تختار نفسها إلا أن يحكم لها السلطان
~~بذلك، وهذا معنى قوله في المدونة أو رضي ms1692 الزوج بذلك ورضيت المرأة وإلا فرق
~~بينهما أو أبى الزوج إذا اختارت فراقه، فليس ما في المدونة بخلاف لما ههنا
~~في هذا إذ لا معنى لاشتراط رضى الزوج بالفرقة إذ أقر بغروره إياها، فإن
~~اختارت نفسها وهو منكر فرفع ذلك إلى السلطان وثبت
# PageV04P483
# عنده غروره إياها مضى الطلاق بما عند السلطان من أنها فعلت ما لها أن
~~تفعل. وقوله: فما طلقت به نفسها جاز عليها هو على أحد قولي مالك في المدونة
~~في الأمة تعتق تحت العبد أن لها أن تختار ثلاثا على حديث زبراء، وقد قال في
~~المدونة في المجبوب يغر المرأة من نفسه: إنها ليس لها أن تطلق نفسها إلا
~~واحدة وتكون بائنة، وذلك على قوله الثاني في أن الأمة المعتقة تحت العبد
~~ليس لها أن تطلق نفسها إلا واحدة وتكون بائنة بها، وقوله في امرأة المجذوم
~~والمجنون: إنها ليس لها أن تختار نفسها حتى ترفع ذلك إلى السلطان، وإنها
~~إذا رفعت ذلك إليه لم يفوض إليها الأمر في الطلاق، ولكنه هو يفرق بينهما
~~بواحدة إذا يئس من برئه صحيح؛ لأن ذلك حكم من السلطان باجتهاده ليس فيه سنة
~~قائمة كما في الأمة التي تعتق تحت العبد فذلك بخلاف العبد يغر الحرة من
~~نفسه، وقال هاهنا: إنه سمع من مالك أنه يضرب للمجنون أجل سنة في علاجه،
~~وقال في المدونة: إنه لم يسمع ذلك منه، وإنما بلغه ذلك عنه، وقوله ههنا:
~~إنه يفرق بينهما بعد أن يضرب له أجل سنة، وإن لم يكن جنونا مطبقا لما
~~يصيبها منه من الفزع هو خلاف ما في سماع زونان لابن وهب وأشهب، وخلاف قول
~~ربيعة في المدونة، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم "نقدها" من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل زوج ابنه صغيرا والابن لا مال له فكتب الصداق على الابن
# مسألة قال ابن القاسم في رجل زوج ابنه صغيرا والابن لا مال له فكتب
~~الصداق على الابن فيدخل الابن ثم يكبر أو لا ms1693 يدخل، وقد بقي عليه من الكالئ،
~~قال ابن القاسم: إن لم يدخل حتى يبلغ فهو
# PageV04P484
# مخير إن شاء دخل عليها بما كتب عليه، وإن شاء فارق ولا شيء عليه، وأما إن
~~دخل قبل أن يبلغ أو يجوز أمره فالصداق على الأب أو دخل بعد أن كبر ولم يعلم
~~فالصداق على الأب إذا دخل والشرط باطل.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا زوج ابنه، وهو صغير لا مال له إن الصداق
~~على الأب، وإنه إن كتبه عليه لم يلزمه إلا أن يلتزمه بعد البلوغ، وإنه إن
~~دخل قبل البلوغ أو بعد البلوغ، ولم يعلم سقط عنه ولزم الأب وكان شرطه باطلا
~~صحيح؛ إذ ليس للأب أن يوجب على ابنه دينا ويلزمه إياه، وهو على معنى ما في
~~النكاح الثاني من المدونة لمالك وربيعة وعلى ما في سماع أبي زيد لابن
~~القاسم فيما يشترط من الشروط على ابنه، وحكى ابن حبيب عن ابن الماجشون أن
~~اشتراطه الصداق عليه إذا كان صغيرا أو كبيرا سفيها لا مال له لازم له، وهو
~~ظاهر قول أبي الزناد في المدونة، وعليه يأتي قول ابن وهب في سماع أبي زيد
~~إنه يلزمه ما جعل عليه أبوه من الشروط؛ إذ لا فرق بين المسألتين.
### | مسألة: هل للرجل المسلم أن يستخلف النصراني في الزواج
# مسألة قال: وسألته عن الرجل المسلم يستخلف النصراني هل تجوز خلافته؟ [أو
~~هل له إن أجزت له خلافته] في تزويج بنات الذي أوصى إليه أمر أو نهي؟ أو هل
~~له أن يستخلف من يزوجهن ولا يكون ذلك إلا برضاه، وهل للنصراني في تزويج
~~ابنته المسلمة أمر أو نهي؟ أو هل يستخلف من يزوجها؟ والعبد هل يستخلف من
~~يزوج ابنته الحرة أو يطلب في هذا رضى واحد منهم في نكاح من ذكرت حتى لا
~~يكون ذلك إلا برضاهم؟ وإن كنت لا تراه جائزا في واحد منهم ففعل من لا يجوز
~~له ذلك منهم فلم يدرك إلا بعد البناء
# PageV04P485
# أو قبله؟ قال ابن القاسم: لا أرى ms1694 أن تجوز وصية المسلم إلى النصراني إلا
~~أن يرى السلطان لذلك وجها، قلت: فإن أجازها السلطان هل ترى أن يستخلف
~~النصراني مسلما يزوج بنات الذي أوصى إليه المسلمات؟ قال: نعم ذلك له، وأما
~~النصراني فليس له من ولاية ابنته المسلمة قليل ولا كثير، ولا يزوجها ولا
~~يستخلف من يزوجها ولا يطلب في ذلك رضاه، وأما العبد المسلم في ابنته الحرة
~~فإنه إن كان عبدا ينظر لابنته مثل العبد الفاره الناقد فأرى أن يحضره وينظر
~~في قوله، فإن رأى في قوله سدادا رأيت أن يتبع، وليس له في الاستخلاف في
~~البضع قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: قوله في وصية المسلم إلى النصراني إنها لا تجوز إلا أن
~~يرى السلطان لذلك وجها، الوجه في ذلك هو مثل أن يكون قريبه أو مولاه أو
~~زوجته، فيرى أنه إنما أوصى إليه لما رجاه من حسن نظرهم له بسبب ما في
~~الجبلة من العطف والمودة والإشفاق على ذوي الرحم والقربى، وهو خلاف ظاهر ما
~~في المدونة من أنه لا تجوز الوصية إلى المسخوط ولا إلى الذمي، وقال أصبغ:
~~إذا كان قريبا ورأى أنه إنما أوصى إليهم لما رجاه من حسن النظر لابنه فلا
~~يعزل عن الوصية ويجعل معه من عدول المسلمين من ينظر معه ويكون المال بيده،
~~وهو أحسن الأقوال وأولاها بالاتباع، وإليه ذهب ابن حبيب وحكاه [عن] مطرف
~~وابن الماجشون، وقد مضى في رسم "سن" من سماع ابن القاسم تحصيل القول فيمن
~~يجوز للنصراني والعبد والمرأة أن يلي [عقد] النكاح عليه، وفيمن لا يجوز
~~لواحد منهم أن يلي عقد النكاح عليه ويجوز له أن يستخلف على ذلك وفيمن لا
~~يجوز له أن يلي عقد النكاح عليه إلا أن يستخلف على ذلك فلا معنى لإعادة ذلك
~~ههنا.
# PageV04P486
### | مسألة: الرجل يكون في حجره يتيم له مال فيريد أن يزوجه ابنته
# مسألة وسئل عن الرجل يكون في حجره يتيم له مال فيريد أن يزوجه ابنته،
~~قال: إن كانت ابنته لا مال لها، وإنما رغب في ms1695 مال اليتيم فإن ذلك نكاح غير
~~جائز، وإن كان لابنته من المال مثل الذي لليتيم هما سواء ومثلها كانت تصلح
~~له فذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه إن ظهر السداد في فعله لليتيم جاز،
~~وإن ظهر أنه غير سداد لم يجز، وهو محمول على غير السداد حتى يعلم في ذلك
~~السداد؛ لأنه متهم في ابنته وفي نفسه، فواجب على السلطان إذا رفع إليه ذلك
~~أن ينظر فيه فإن كانت ابنته دنية لا تشبه مناكحه فسخ النكاح، وإن كانت تشبه
~~مناكحه إلا أنه استكثر لها من ماله في الصداق أمضى النكاح وطرح عنه الزيادة
~~دخل أو لم يدخل، بخلاف تزويجه إياه من امرأة أجنبية لأن فعله في ذلك محمول
~~على السداد حتى، يثبت خلافه كبيعه [عليه] وشرائه له، والرواية بما دل على
~~ذلك منصوصة قال مالك في كتاب ابن المواز: لا أحب أن يزوج الوصي يتيمته من
~~نفسه، قال في الواضحة ولا من ابنه لأن ذلك من ناحية ما كره له من الاشتراء
~~من مالها، فإن وقع نظر فيه السلطان فإن كان صوابا مضى وإلا فسخ، قال ابن
~~المواز: إلا أن يتم لها ما يشبهها أو ينزل بها بعد النكاح ضرر في بدن أو
~~مال حتى يصير الفسخ ليس بنظر فيمضي استحسانا.
# قال ابن حبيب: إذا فات بالبناء قضى لها بتمام صداق مثلها في قدرها
~~ومالها. وإنما يمضي قبل الدخول إذا أتم لها ما يشبهها إذا كان كفوا لها
~~فقصر فيما فرض لها من الصداق، ولو كانت ثيبا لا ولاية له
# PageV04P487
# عليها مضى النكاح ولم يكن للسلطان فيه نظر، ولو كانت ثيبا له عليها ولاية
~~مضى النكاح ووفيت تمام صداق مثلها إن كان قصر لها في الصداق.
### | مسألة: الرجل يكون وصي الرجل فتحضره الوفاة فيوصي إلى امرأة أو عبد
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يكون وصي الرجل فتحضره الوفاة فيوصي
~~بماله وبولده وبما في يده من الوصية إلى امرأة أو عبد هل تزوج المرأة
~~والعبد ذكور ms1696 ولد من أوصى إليهما؟ قال ابن القاسم: نعم تزوج المرأة والعبد
~~ذكور ولد من أوصى إليهما ولا يزوجان الإناث إلا أن يستخلفا. قال ابن
~~القاسم: انظر من كان يوما يجوز إنكاحه نفسه مثل الصبي والسفيه والعبد فإن
~~أولئك لا بأس أن تزوجهم امرأة أو عبد أو نصراني إذا فوض أمرهم إليه، وكل من
~~لا يجوز له إنكاحه نفسه على حال من الأحوال من النساء فأولئك لا يزوجهن عبد
~~ولا امرأة ولا نصراني.
# قال محمد بن رشد: قوله إن المرأة والعبد والنصراني يزوجون ذكور ولد من
~~أوصى إليهم ولا يزوجون الإناث ويستخلفون من يزوجهن صحيح مبين لما مضى في
~~رسم سن من سماع ابن القاسم ولما في المدونة ولما وقع في كتاب ابن المواز،
~~وقد مضى بيان ذلك كله والقول فيه في رسم سن المذكور، وبالله التوفيق، لا رب
~~غيره، وهو حسبنا ونعم الوكيل، ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي العظيم.
# تم كتاب النكاح الثالث.
# PageV04P488
### | كتاب النكاح الرابع
# ] [
### | خطب امرأة فزوجه وليها برضاها فلما حضر اشترط أولياؤها شروطا
# PageV05P005
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم
# من سماع يحيى بن يحيى عن عبد الرحمن بن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى:
~~وسألت ابن القاسم عن رجل خطب امرأة فزوجه وليها برضاها، فلما حضر الخاطب
~~لكاتب الصداق عليه اشترط أولياؤها شروطا بها كانت رضيت أن تزوجه من ذلك إنه
~~إن تزوج عليها فالداخلة عليها بنكاح طالق، وإن تسرر فهي حرة، فلما قرئ
~~الكتاب على الخاطب قال: قد رضيت بالصداق والشروط، غير أني لا ألزمها نفسي
~~إلا بعد ابتنائي بها، فلم ينكر عليه الأولياء، وكتب القوم شهادتهم على ما
~~في الكتاب، وقد سمعوا ثنياه، فأقام الخاطب بعد ذلك ثلاث سنين أو نحوها، ثم
~~اتخذ سرته، فلما بلغ ذلك المرأة
# PageV05P007
# قامت عليه بشروطها، فقيل لها: إن زوجك قد اشترط لنفسه عند عقدة نكاحك كذا
~~وكذا، فقالت: والله ما علمت بهذا، ولو علمت ما رضيت، فأما إذا كان هذا، ms1697 فلا
~~أرضى به اليوم ولا أقبله، ولا نكاح بيني وبينه، وقال الزوج: والله ما كنت
~~أرى إلا أن إخوتك أعلموك بالذي كان من استثنائي، فإذا زعمت أنك لم تعلمي
~~ولم ترض بما صنعوا فأنا ألزم نفسي شروطك من اليوم، وقالت الجارية: أما إذا
~~لم تقبلها يومئذ، وإنما تلزمها نفسك من الآن، فلا أرضى بتزويجك، قال: القول
~~قولها إذا تباعد الأمر وطال، ولا ينفعه أن يلزم نفسه بعد طول زمان ما قد
~~كان كره أن يتزوج عليه يوم رضيت به، وذلك أنهما لم يكونا يتوارثان لو مات
~~أحدهما؛ لأن النكاح لم يتم إذ لم يرض بجميع ما أنكحته عليه نفسها، قال:
~~قلت: فإن رضيت أن تسقط عنه الشروط حتى تبنى كما كان استثناها هل يثبتان على
~~نكاحهما الأول؟ قال: لا أرى ذلك لهما بعد طول زمان، وإنما يجوز هذا ومثله
~~إذا أخبرت بحدثان الكتاب وحين أسقط ذلك الزوج عن نفسه، فيجوز لها الرضى،
~~ويتم النكاح بذلك العقد، فأما إذا تباعد ذلك وطال زمانه، حتى لو مات أحدهما
~~لم يتوارثا، فالنكاح مفسوخ، لا يجوز لهما أن يقيما عليه، أجابته لما استثنى
~~أو أجابها إلى جميع ما اشترطت، قال: وما اتخذ من سرية، أو تزوج من امرأة
~~فيما بينه وبين أن يصحح هذا النكاح بينه وبينها، فلا يلزمه في ذلك شيء مما
~~كانت شرطت عليه. قال أصبغ: وذلك إذا قر لها
# PageV05P008
# بأصل الشرط، أو كانت به بينة أنهما تعاملا عليه وعليه أجابت.
# قال محمد بن رشد: أما إذا لم ترض بنكاحه إذا بلغها أنه لم يلتزم الشروط
~~إلا من بعد الابتناء، فلا يلزمها النكاح إذا لم ترض به، وإن التزم لها
~~الشروط من حينئذ، وكان ذلك قريبا من العقد، إلا أن يكون ذلك في المجلس قبل
~~الافتراق منه، وقبل انقضاء المراوضة بينهما فيه؛ لأن ذلك بمنزلة الرجل يقول
~~للرجل: قد بعتك سلعتي بكذا وكذا، وقد زوجتك وليتي بكذا وكذا، فتقول: لا
~~أرضى إلا بكذا وكذا، فيقول له: لا أبيعك، أو لا أزوجك، إلا ms1698 بما قلت لك، فلا
~~يقول: قد أخذتها بذلك، حتى يفترقا من المجلس. فقوله في هذا الموضع: القول
~~قولها إذا تباعد الأمر وطال، ولا ينفعه أن يلزم نفسه بعد طول زمان ما قد
~~كان كره أن يتزوج عليه يوم رضيت به، لا يقام منه دليل على أن القول قوله
~~إذا قرب الأمر ولم يطل، ويلزمها النكاح، إذ لا يصح أن يقال ذلك على ما
~~بيناه. وأما إذا رضيت بالنكاح على أن تسقط عنه الشروط حتى يبتني بها على ما
~~استثنى، فقوله ها هنا: لا أرى ذلك لهما بعد طول زمان، وإنما يجوز هذا ومثله
~~إذا أخبرت به بحدثان الكتاب، إلى آخر قوله هو على المشهور من قوله في الذي
~~يزوج وليته قبل أن يستأمرها، فترضى إذا بلغها أن ذلك يجوز في القريب، ولا
~~يجوز في البعيد، وقد قيل: إن ذلك يجوز في القريب والبعيد، وقد قيل: إن ذلك
~~لا يجوز في القريب ولا في البعيد، حسبما بيناه في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، فالاختلاف في تلك المسألة داخل في هذه، إذ لا فرق بين أن يزوجها
~~بغير إذنها، أو يزوجها بغير ما أذنت له أن يزوجها عليه من الشروط فيما يجب
~~لها من الخيار، وقد وقع في سماع سحنون، ومحمد بن خالد، في مثل هذه المسألة
~~ما ظاهره أن النكاح يجوز إذا رضيت به، وإن بعد الأمر، وهو مما يدل على ما
~~ذكرناه من دخول الاختلاف
# PageV05P009
# المذكور فيها. وأظهر الأقوال في هذه المسألة ألا يجوز، وإن أجازته ورضيت
~~به في القريب ولا في البعيد؛ لوقوع النكاح على خلاف ما رضيت به المرأة من
~~الشروط بعلم الزوج والولي، فكان النكاح قد انعقد بينهما على أن المرأة
~~بالخيار، وذلك يقتضي فساد العقد في الصحيح من الأقوال، وقد بينا هذا المعنى
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم، وفي رسم شهد على شهادة ميت من سماع عيسى
~~وقول أصبغ في آخر المسألة، وذلك إذا أقر لها بأصل الشرط إلى آخر قوله،
~~صحيح؛ لأنه ms1699 إذا لم يقر بذلك الزوج لها ولا قامت به بينة، فالنكاح لازم على
~~ما وقع، ولا تصدق فيما ادعت مما يوجب لها الخيار في النكاح؛ لأنها في ذلك
~~والولي مدعيان على الزوج.
### | مسألة: الرجل يزوج عبده أمته على أن كل ولد يولد له منها أحرار
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يزوج عبده أمته، على أن كل
~~ولد يولد له منها أحرار، قال: النكاح مفسوخ، وإن كانا في ملكه؛ لأنه وقع
~~بشرط لا يحل، بمنزلة الأجنبيين، قيل له: فإن لم ينظر في فسخ ذلك حتى ولد
~~له، قال: هم أحرار، فقيل له: فما ولدت بعد موته؟ قال: ما ولدت قبل اقتسام
~~الورثة إن كان سيدها مات وهي حامل فهو حر.
# قلت: أمن رأس المال أم من الثلث؟ قال: بل من رأس المال، قال: وما حملت به
~~بعد موت السيد فهم عبيد، وما ولدت بعد القسم وإن كانت به حاملا قبل موت
~~السيد فهو عبد للذي صارت له الأمة.
# PageV05P010
# قلت: أكان يمنع سيدها من بيعها؟ قال: لا، قلت: رهقه دين أم لم يرهقه؟
~~قال: ذلك سواء، يبيعها متى ما شاء في الدين وغير الدين.
# قلت: فالورثة ألهم بيعها إذا مات وهي حامل؟ قال: نعم، احتاجوا إلى ذلك أو
~~استغنوا عنه، ألا ترى أن لهم أن يدخلوها في قسمهم، فتبطل بذلك عتاقة ما في
~~بطنها، والبيع كذلك يجوز لهم، احتاجوا إلى ذلك أو استغنوا عنه. قلت: أرأيت
~~لو لم يكن ذلك على السيد في شرط، ولكنه قال لبعض إمائه: كل ولد تلدينه فهو
~~حر، أهي مثل الذي يزوجها على هذا الشرط؟ فقال: الشرط في هذا والابتداء
~~سواء، إلا أن النكاح يفسخ إذا وقع بهذا الشرط. قلت: والذي ذكرت من تجويز
~~بيعها للسيد أتريد بذلك إذا لم تكن حاملا حين بيعها أم ذلك له في الحمل
~~وغيره؟ فقال: إنما ذلك إذا لم تكن حاملا. قال أصبغ: لا أرى أن يقسم حتى تضع
~~إلا أن يرهق دين أو يخاف تلف المال.
# قال ms1700 محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها موعبا في رسم الجواب من
~~سماع عيسى، وذلك يغني عن إعادته ها هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتحمل ابنه بصداق امرأته فتلزمه المرأة وتريد قبضه منه
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتحمل عن
# PageV05P011
# ابنه بصداق امرأته فتلزمه المرأة وتريد قبضه منه، ويدعو ابنه إلى
~~الابتناء: ألها أن تأخذه بالحمالة وتدع زوجها لا تطلبه بشيء؟ فقال: لو كان
~~ضمن لها ذلك عنه لها في ماله، كان غرم ذلك لازما له إذا دعت إلى أن يبني
~~بها زوجها، ولم يكن للزوج عذر في ترك الابتناء من صغر به ولا بها، فأما إذ
~~لم يجب حقها عليه إلا على وجه الحمالة، فلا سبيل لها إليه حتى لا يوجد
~~للزوج مال، فإن كان معدما لزم الأب غرم ما تحمل عنه لها، ويطلب الأب ابنه
~~بما غرم عنه. قال: وإن طلقها قبل البناء بها غرم الأب نصف الصداق عن ابنه
~~إن كان معدما، واتبعه به دينا عليه، وإن كان مليا أخذت نصف الصداق من مال
~~زوجها. قيل له: فإن كان الأب حمل الصداق عن ابنه في ماله فطلقها قبل البناء
~~بها؟ قال له: طلقها قبل البناء بها، وقد كان الأب حمل الصداق في ماله، فنصف
~~الصداق للمرأة غرم على الأب، وليس للابن على أبيه من النصف الثاني شيء.
# قلت: أرأيت إن طلقها قبل البناء بها وقد مات أبوه؟ قال: يكون للمرأة نصف
~~الصداق من رأس مال أبيه، ويكون النصف الثاني للورثة ليس للابن منه شيء
~~دونهم.
# قلت: ولم جاز للأب أن يحبس على الابن النصف الثاني، وصار أيضا ذلك النصف
~~للورثة حين طلقها بعد موت أبيه، وقد كان لو ابتنى بها يلزم الأب والورثة
~~بعد الأب أن يدفعوا إلى المرأة جميع الصداق؟ قال أصبغ: لأنه جعل له عطية
~~تتم أو لا تتم، فإن تمت في الدخول لزمت، وإلا فما لزم منها، وما لم يتم فلا
~~يلزمه؛ لأنه ساقط عن الابن، فلما سقط عن ms1701 الابن سقط عن المتحمل به، بمنزلة
~~من احتمل عن رجل بثمن سلعة بعينها اشتراها فاشتراها
# PageV05P012
# ولم يتم له الاشتراء بعيب فيها أو استحقاق بالثمن، رد إلى الحميل ليس
~~للمعطى منه شيء، وهو قول مالك في الطلاق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها، إلا في موضعين: أحدهما
~~ضمان الرجل عن الزوج الصداق في عقد النكاح، ابنه كان أو أجنبيا، هل هو
~~محمول على الحمل حتى ينص أنه أراد الحمالة؟ أو الحمالة حتى ينص أنه أراد
~~الحمل، والحمل هو أن يؤدي عنه ما حمل عنه من المال ولا يرجع به عليه،
~~والحمالة هي أن يؤدي عنه ما يتحمل به عنه ويرجع به عليه، هذا معلوم عند
~~الفقهاء بعرف التخاطب، وإن كان في اللغة سواء في المعنى؛ لأنهما جميعا
~~مصدران، من حمل يحمل حملا وحمالة فمذهبه في المدونة أنه محمول على الحمل
~~حتى يتبين أنه أراد الحمالة. وهو قول ابن حبيب في النكاح من الواضحة وقول
~~ابن القاسم في سماع سحنون، بعد هذا، وروى عيسى عنه في غير العتبية أنه على
~~الحمالة حتى يتبين أنه أراد الحمل، وليس في هذه الرواية في ذلك شيء يعتمد
~~عليه؛ لأن قوله لو كان ضمن لها ذلك في ماله، كان غرم ذلك؛ لأن ماله يريد
~~على وجه الحمل، يدل على أنه لو كان ضمن لها ولم يقل: في ماله، لم يجب عليه
~~غرم ذلك إلا على وجه الحمالة، وقوله: فأما إذا لم يجب حقها عليه إلا على
~~وجه الحمالة، إلى آخر قوله، يدل على أنه إذا وجب حقها عليه على وجه الضمان،
~~كان غرم ذلك واجبا عليه على سبيل الحمل، وهذا تعارض في الظاهر، ولو ضمن لها
~~عنه الصداق بعد عقد النكاح، أو الثمن في عقد البيع، أو بعد عقده، لكان
# PageV05P013
# ذلك محمولا على الحمالة حتى ينص أنه أراد الحمل، قولا واحدا. والموضع
~~الثاني هل المتحمل عنه محمول على الملاء فلا يكون للمتحمل له رجوع على
~~الحميل حتى يثبت أن المتحمل عنه عديم؟ ms1702 أم محمول على العدم، فيكون للمتحمل
~~له أن يرجع على الحميل حتى يثبت الحميل أن المتحمل عنه ملي؟ فظاهر قوله في
~~هذه الرواية، فلا سبيل لها إليه حتى لا يوجد للزوج مال، يدل على أن المتحمل
~~عنه على الملأ خلاف ما لسحنون في نوازله من كتاب الكفالة إنه محمول على
~~العدم، والحميل غارم، إلا أن يكشف أن للمتحمل عنه مالا. وقوله في الذي حمل
~~الصداق عن ابنه: إن للزوجة أن تأخذ جميع صداقها من رأس ماله إن لم يطلق
~~الابن في ماله فطلقها قبل البناء، إن النصف الذي يسقط عن الابن بالطلاق
~~يسقط عن الأب، ولا يكون للابن صحيح. ووجهه أن الأب لم يعط الصداق للابن،
~~وإنما التزم أداءه عنه، فوجب إسقاطه عنه ما لم يجب أداؤه عليه منه لسقوطه
~~عنه بالطلاق، وهذا بين على القول بأن الصداق يجب نصفه بالعقد، والنصف
~~الثاني بالدخول، وأما على القول بأن الصداق يجب جميعه للزوجة بالعقد،
~~ويستحق الزوج عليها نصفه بالطلاق، فيتخرج على قول ابن الماجشون أن يكون
~~للابن النصف الذي يجب له بالطلاق. وقد مضى بيان هذا في رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم. وقوله إذا مات الأب الذي حمل الصداق عن ابنه: إن للزوجة أن تأخذ
~~جميع صداقها من رأس ماله إن لم يطلق الابن، أو نصفه إن طلق صحيح؛ لأنها
~~عطية انعقد عليها النكاح فلم يفتقر إلى حيازة، وكذلك لو حمل عن رجل في عقد
~~البيع سلعة اشتراها، وإنما يختلف إذا حمل عن ابنه أو عن أجنبي الصداق بعد
~~عقد النكاح، أو ثمن السلعة بعد عقد البيع، هل يفتقر ذلك إلى حيازة، أم لا؟
~~على قولين، والله الموفق للصواب.
# PageV05P014
### | مسألة: يتزوج المرأة فينحل وليها فتكره المرأة أن تتبع وليها بشيء من ذلك
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتزوج المرأة فينحل وليها
~~نحلة لعلها أن تكون أكثر من الصداق، فتكره المرأة أن تتبع وليها بشيء من
~~ذلك، ويريد الزوج الرجوع على الولي بالذي نحله أذلك له أم لا؟ ms1703 فقال: إنما
~~الحق فيه للمرأة إذا اشترطه الولي، فإن أحبت أخذه كان ذلك لها، وإن تركته
~~فالأمر إليها، ولا حق فيه للزوج، وليس له أن يرجع فيه على الولي ولا على
~~المرأة؛ لأنه يعد من صداقها. ألا ترى أنه لو طلقها قبل أن يمسكها كان نصف
~~الحباء للذي نحل الولي للرجل، ونصفه للمرأة، قيل له: فما كان من نحلة نحلها
~~الزوج ولي المرأة أو بعض أختانه على غير شرط، أيكون للمرأة فيه حق إن
~~اتبعته؟ أو يكون للزوج أن يرجع على الختن الذي أنحله؟ قال: إذا لم يكن على
~~ذلك أنكحه، ولا عدة عاملة عليها حتى تكون كالشرط، وإنما هو من الزوج كالشكر
~~للأولياء، أو لبعض الأختان وصلة لهم، أو على وجه الصلة لهم قبل النكاح؛
~~ليستجر مودتهم، فلا حق فيه للمرأة قبل وليها، ولا يجوز للزوج الرجوع فيه
~~ولا الإتباع لهم به لمن أعطته.
# قال محمد بن رشد: الحباء لولي المرأة ينقسم على ثلاثة أقسام:
# PageV05P015
# أحدها أن يكون ذلك عند الخطبة قبل العقد. والثاني أن يكون ذلك عند العقد
~~بشرط. والثالث أن يكون ذلك بعد العقد على غير شرط. فأما ما كان من ذلك عند
~~الخطبة قبل العقد، فإن تم العقد كانت المرأة أحق، وإن لم يتم العقد كان
~~للزوج الرجوع به على الولي؛ لأن الذي أعطي بسببه لم يتم له، وأما ما كان من
~~ذلك عند العقد بشرط، فحكمه حكم الصداق يكون للمرأة قبل وليها إن اتبعته،
~~وليس للزوج أن يرجع به على الولي، وإن طلق كان له النصف. قال ابن حبيب في
~~الواضحة: وكون المرأة أجازت ذلك لوليها ثم طلقها الزوج قبل البناء رجع
~~الزوج بنصف ذلك الحباء على وليها من كان أبا أو غيره، كانت المرأة ممن يولى
~~عليها أو جائزة الأمر، إذا كانت ممن لا يولى عليها، وللمرأة أن ترجع بنصف
~~الحباء الثاني على وليها إذا كانت ممن يولى عليها، وإنما رأى للزوج أن يرجع
~~على الولي بنصف الحباء، بعد أن أجازته له المرأة، وإن ms1704 كان ليس له أن يرجع
~~على الموهوب له الصداق بنصفه؛ لأنه إذا قبضه أنزله بمنزلة الذي يتزوج
~~المرأة على أن يهب عبده لفلان. وأما ما كان من ذلك بعد العقد على غير شرط
~~فهو للولي الذي حبا به لا رجوع للزوج فيه عليه ولا حق للمرأة فيه. والأصل
~~في هذا كله ما روي أن الرسول - عليه السلام - قال: «أيما امرأة نكحت على
~~صداق أو حباء أو عدة قبل عصمة النكاح فهو لها، وما كان بعد عصمة النكاح فهو
~~لمن أعطيه، وأحق ما أكرم
# PageV05P016
# عليه الرجل أخته أو ابنته» . انتهى الحديث فجعل - صلى الله عليه وسلم -
~~ما كان من حبا أو عدة قبل عصمه النكاح للمرأة التي هي سبب العطية؛ لأنه إذ
~~لم يثبت له بعد سبب يستوجب به الكرامة. ومن هذا المعنى ما روي أن الرسول -
~~عليه السلام - قال لابن الابنة لما رجع إليه من الولاية على الصدقة فقال:
~~هذا لكم وهذا أهدي لي، فقال الرسول منكرا ذلك عليه: «أفلا جلس في بيت أبيه
~~أو في بيت أمه ينتظر هل تأتيه هدية» ؟ فرد حكم الهدية إلى السبب الذي من
~~أجله كانت الهدية، وجعل ما كان بعد ثبات العصمة من كرامة الولي؛ لأنه قد
~~ثبت له ما يستوجب له الكرامة. وأما ما كان شرطا في العقد فلا إشكال في أن
~~له حكم الصداق والله الموفق.
### | مسألة: المرأة تزوج أباها أمتها أو لابن تزوج أباه أمته
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن المرأة تزوج أباها أمتها أو الابن
~~تزوج أباه أمته، قال: النكاح مفسوخ وتقوم على الأب، حملت أو لم تحمل، كان
~~مليا أو معدما، فإن حملت كانت بذلك الحمل أم ولد، وحاله في هذا المسيس بهذا
~~النكاح، كحال الرجل يتعدى على أمة ابنه فيطأها، غير أن المعتدي على ابنه في
~~أمته يقوم
# PageV05P017
# عليه، كان مليا أو معدما، وكان الابن صغيرا أو كبيرا، حملت منه أو لم
~~تحمل.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز للرجل أن يتزوج أمة ولده، لما ms1705 له فيها من
~~شبهة الملك، يدرأ به عنه الحد، لقول النبي - عليه السلام -: «أنت ومالك
~~لأبيك» والرجل لا يجوز له أن يتزوج أمته، ولا ينعقد له فيها نكاح؛ لكونه
~~مالكا للبضع قبل النكاح ملكا هو أقوى من ملك النكاح، والنكاح إنما يكون
~~ليستباح به الفرج، ولأن الله تعالى قال: {والذين هم لفروجهم حافظون}
~~[المؤمنون: 5] {إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم فإنهم غير ملومين}
~~[المؤمنون: 6] . ففرق بين النكاح وملك اليمين، ولم يبح الفرج إلا بأحدهما،
~~فوجب لأجل ذلك ألا يجمع بينهما، وأن يبطل الملك النكاح، تقدم أو تأخر، فلو
~~جاز أن ينعقد نكاح على ملك، لجاز أن ينعقد ملك على ملك، ونكاح على نكاح،
~~وهذا قول مالك وجميع أصحابه، إنه لا يجوز للرجل أن يتزوج أمة ابنه، إلا عبد
~~الله بن الحكم، فإنه يجيزه، قال: ومع أني أكرهه، فإن وقع لم أفسخه، وإلى
~~مثل قوله ينحو قول مالك في سماع ابن القاسم، من كتاب السرقة: إن العبد إذا
~~سرق من مال ابن سيده، قطعت يده، فرأى وطء الرجل أمة ابنه بنكاح، كوطئه
~~إياها دون نكاح، فيما يجب من تقويمها عليه في اليسر والعسر، وإن لم تحمل
~~على قوله إنه لا يجوز له تزويجها؛ لأنه إذا قومت على الأب وإن كره الابن في
~~العدل من أجل أنها لا تحل له، فأحرى أن تقوم عليه في التزويج؛ لأنه قد أذن
~~له في وطئها، وقوله: غير أن المعتدي إلى آخر قوله، استثناء لا وجه له، لا
~~لسواء الوجهين، والله أعلم.
# PageV05P018
### | مسألة: يزوج الرجل أمته على أن أول بطن تلده فهو حر
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الذي يزوج الرجل أمته على أن أول
~~بطن تلده فهو حر، فولدت بطنا في حياة سيدها أو بعد موته، قال: ما ولدت في
~~ذلك البطن فهو حر.
# قلت: فإن ولدت توأمان، قال: نعم، كل ما كان في ذلك البطن فهم أحرار، قال:
~~ويفسخ النكاح.
# قلت: ولم فسخته والشرط للذي به يفسخ النكاح قد انقضى؟ قال: ms1706 لأن عقد
~~النكاح وقع بما لا يصلح، فليس انقضاء الشرط بولادة الأمة يسقط الفسخ الذي
~~كان وجب في النكاح الفاسد، فهو مفسوخ متى ما علم به.
# قلت: وإن طال زمانه جدا؟ قال: نعم، وإن طال زمانه بعد موت، فإنه لا يصلحه
~~طول زمان، قال: وإن ولدت بعد موت السيد، وقبل القسم، فإن ولدها من ذلك
~~البطن حر.
# قلت: فهل يمنع من بيعها إن حملت؟ قال: نعم، إلا أن ينزل به دين.
# قلت: فالورثة هل يمنعون من اقتسامها إن كان السيد مات وهي حامل؟ قال: لا
~~يمنعون من ذلك، فإن ولدت قبل القسم عتق ولدها من ذلك البطن بالشرط، وإن
~~اقتسموا قبل الولادة انقطع الشرط، وكان ولد الأمة للذي تصير إليه الأمة،
~~قال أصبغ: إذا طال وخيف على الميراث التلف، وإلا وقفوا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم الجواب
~~من سماع عيسى، وتكررت أيضا فيما مضى من هذا الرسم، فلا معنى لإعادة القول
~~فيها.
# PageV05P019
### | مسألة: الرجل يدفع إلى امرأته نقدها أيجوز لها أن تقضي منه
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يدفع إلى امرأته نقدها أيجوز
~~لها أن تقضي منه إلا الشيء التافه الذي لا خطب له وإن قام عليها غرماؤها
~~ولم يمكنوا من أخذ ذلك الصداق منها إلا بإذن زوجها ورضاه؟ قال: وكذلك قال
~~لي مالك: لا يجوز إلا الدينار ونحوه.
# قلت: أرأيت كالئ صداقها، أيجوز لغرماء المرأه أن يبيعوه بالنقد إذا كان
~~على زوجها إلى أجل، فيتحاصون فيه؟ وإن كان حالا أيجوز لهم اقتضاؤه لها
~~وقبضه لأنفسهم عنها؟ أو يكون حال الكالئ من صداقها والنقد سواء؟ وكيف إن
~~قام الغرماء على المرأة باقتضاء حقوقهم بعد البناء بأيام يسيرة؟ أيباع لهم
~~متاعها الذي اشترت بنقدها أم حتى متى توقفهم عن بيع ذلك عليها وما أجله
~~عندك؟ قال: ليس لذلك وقت، وإنما الذي لا يجوز لها من ذلك الصداق تأخذه
~~فتدفعه في دينها، فأما ما أحدثت المرأة في ذلك بعد دخول زوجها ms1707 بها من بيع
~~أو اشتراء، أو جرح أو غير ذلك، فلحقها فيه الدين، فإنها لا تمنع من بيع ذلك
~~وقضائه الغرماء أو يفلسها الغرماء، فيكون لهم بيع متاعها ومالها ما كان منه
~~من صداقها أو غير ذلك، وكذلك هو عندي لو ماتت أخذ الغرماء في ذلك ما كان
~~على الزوج من بقية صداقها، أو حاضر ما في يديها، وهذا رأيي.
# PageV05P020
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها لا يجوز لها أن تقضي من مهرها ديونها، إلا
~~أن يكون الشيء التافه اليسير، الدينار ونحوه، ومثل ما قال في كتاب الديات
~~من المدونة. ولمالك في كتاب ابن المواز: إلا أن يكون الشيء اليسير مثل
~~الدينارين والثلاثة، وليس ذلك باختلاف من القول، وإنما ذلك على قدر قلة
~~الصداق وكثرته، فقد يكون صداقها الدينارين والثلاثة، فيكون الدينار الواحد
~~من ذلك كثيرا، وقد يكون صداقها ألف دينار، فتكون العشرة من ذلك أو أكثر
~~قليلا، وهذا كله صحيح على أصله، في أن المرأة يلزمها أن تتجهز لزوجها
~~بصداقها، ولم يجد على الكالئ هل يكون حكمه في ذلك حكم النقد أم لا؟ فأما
~~إذا كان أجله بعد البناء فلا إشكال في أنه لا حق فيه للزوج، وأنه لا يلزم
~~المرأة أن تتجهز به إلى زوجها، فلغرمائها إذا قاموا عليها بديونهم قبل
~~البناء أن يبيعوه بالنقد في ديونهم، وأن يقتضوه إن كان قد حل قبل البناء
~~بتأخر البناء عن الوقت الذي جرت العادة أن يبني أهل البلد إليه، وأما إن
~~كان أجله إلى قبل البناء، فحكمه حكم النقد، وإن تعجل قبل حلوله، وكذلك إن
~~كان النقد عرضا يلزمها أدن تبيعه فيما تتجهز به إلى زوجها، إلا أن يكون
~~العرض مما يقصد إلى اقتنائه، كالسياقات وشبهها. وظاهر قوله: إذا قام
~~الغرماء عليها بعد الدخول وأرادوا بيع جهازها في ديونهم، أنه فرق بين أن
~~يكون الديون حادثة بعد الدخول أو قديمة قبله، وليس المعنى في ذلك لا الطول،
~~وإنما قال: إن جهازها يباع فيما تحدثت بعد الدخول من الديون؛ لأن الأغلب ms1708 أن
~~ذلك لا يكون إلا في الطول، فإذا قاموا بعد أن طالت المدة، وكان الزوج قد
~~استمتع بجهازها ما له قدر وبال من الاستمتاع، كان لهم أن يقبضوا منه
~~حقوقهم، كانت ديونهم حادثة بعد الدخول أو قديمة قبله، وإن قاموا بحدثان
~~دخول زوجها بها وتجهزها إليه، لم يكن لهم أن يقبضوا ديونهم من جهازها، وإن
~~كانت حادثة بعد الدخول، للحق الذي للزوج من الاستمتاع بما نقدها.
# PageV05P021
### | مسألة: امرأة ادعت على رجل قد مات، أنه كان زوجها
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة ادعت على رجل قد مات، أنه كان
~~زوجها، فأقامت البينة أن ذلك الرجل كان مقرا في صحته أن تلك المرأة امرأته،
~~وأنه كان أصدقها كذا وكذا، ولم تقم بينة على إقرارها في حياته بمثل الذي
~~كان به هو مقرا، ولا على أصل النكاح، قال: إن كانت المرأة في ملكه وعياله،
~~وتحت حجابه، فالقول قولها لحيازته إياها، وخلوته بها، ومصيرها في يديه مع
~~إقراره بنكاحها، وتسمية صداقها في صحته وجواز أمره، وإن كانت المرأة بائنة
~~منه في أهلها عنه، منقطعة في مسكنها، فلا ميراث لها ولا صداق، إذا لم تقر
~~بما كان يدعيه ويقر به من نكاحها، إلا بعد موته، وذلك أنه لو كان حيا فماتت
~~قبله، فأراد أن يرثها بذلك الإقرار الذي كان منه قبل موتها، لم يكن ذلك له
~~حتى يعرف إقرارها بمثل ما كان يدعيه من نكاحها، مع إشهار ذلك وإعلانه،
~~وتقادم ادعائه، ذكر ذلك منها إذ لم تقم بينة على أصل النكاح.
# قلت: أرأيت إن كان الذي ادعت هذه المرأة أنها امرأته، كانت في عياله
~~وملكه، فأنكر الورثة وأتت بالبينة أن الرجل كان يخبر من جالسه أن له امرأة،
~~ولم يسمها لهم، فزعم الشهود على إقراره بهذا أنهم لا يعرفون امرأته بتلك
~~التي كان بها مقرا بعينها، ولا باسمها ولا نسبها، ولا يدعي هذه الدعوى
~~غيرها. أترى أن شهادة هؤلاء توجب لها الميراث؟ قال: لا ميراث لها بهذه
~~الشهادة؛ لأنها غير قاطعة.
# قال ms1709 محمد بن رشد: أوجب ابن القاسم في هذه المسألة الميراث للمرأة بإقرار
~~الرجل في صحته أنها امرأته مع كونها في ملكه، وتحت حجابه،
# PageV05P022
# وإن لم يعلم منها إقرار بما كان يدعيه ويقر به من نكاحها؛ لأن كونها في
~~ملكه وتحت حجابه، كالإقرار منها بالنكاح أو أقوى، ولو ماتت هي لورثها على
~~ما في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب الأقضية، في الذي ابتاع جارية فولدت
~~منه أولادا، وقد كان الرجل يخبر الناس أنها امرأته تزوجها وقد كان يحلف
~~بطلاقها، وقد قيل في تلك: إنه إنما أوجب لها ابن القاسم الميراث، لظهور
~~الولد بينهما بعد إقراره بنكاحها، ولولا ظهور الولد بينهما، لما أوجب لها
~~الميراث بإقراره بنكاحها، مع كونها تحت حجابه وفي ملكه، لكونها على ذلك في
~~الأصل بحق الملك، وأما لو لم تكن في ملكه وتحت حجابه، لما وجب لها الميراث،
~~إذا لم يعلم إقرارها في صحته بما كان يدعيه من نكاحها، واختلف إذا تقارا
~~بالزوجية جميعا ولم تكن في ملكه وتحت حجابه، فقيل: إن الزوجية تثبت بينهما
~~بذلك، ويتوارثان بها، إذا اشتهر ذلك من قولهما، وتقادم ذلك، وظهر في
~~الجيران، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، وقول ابن وهب من سماع يحيى من
~~كتاب الشهادات، وقيل: إن النكاح لا يثبت ولا يكون بينهما ميراث بتقاررها
~~بالنكاح مع طول الزمان، حتى يثبت النكاح بالنية، وهو قول ابن القاسم،
~~وأشهب، في سماع يحيى من كتاب الشهادات، ويصح للشاهد أن يشهد بالقطع على
~~النكاح من ناحية السماع، إذا كثر القول به حتى وقع العلم به للسامع من
~~ناحية التواتر على ما في سماع أبي زيد، ونوازل سحنون من كتاب الشهادات
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحربي يتزوج في دار الإسلام ذمية فيولد له منها
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الحربي يتزوج في دار الإسلام ذمية
~~فيولد له منها، أو الذمي يتزوج الحربية في دار الإسلام، فيولد له منها،
~~وإنما كان خروج الحربي والحربية إلى دار الإسلام بلا عهد أعطياه ولا ms1710 أمان،
~~ثم اطلع السلطان على أمرهما، فأخذا، فما ترى
# PageV05P023
# في رقابهما وأموالهما وأولادهما؟ قال: سئل مالك عن أهل قبرس، يدخل إليهم
~~ناس من العدو، فيتزوجون من نسائهم، أو يخرج القبرسي إلى الروم، فيتزوج
~~امرأة، فيأتي بها، فتلد أولادا، ويولد للرومي من القبرسية ولد فيؤخذون، فما
~~ترى الحكم فيهم؟ فقال: الولد في هذا تابع للآباء، فإن كان رومي تزوج قبرسية
~~فولده فيء، وإن كان قبرسي تزوج رومية فولده على مثابة أبيهم في العهد،
~~وسمعت الليث يقول مثله، وإنما يكون الولد تبعا للأم في المملكة، فأما
~~الأحرار من أهل الذمة، والحربيين أو المصالحين، فهم تبع للآباء، وكذلك قال
~~مالك والليث، وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحربي يتزوج ذمية، أو الذمي يتزوج حربية: إن
~~الولد تبع للأب في حاله، من العهد أو غير العهد، هو على خلاف ما في المدونة
~~في الذمية يسبيها العدو، فتلد عندهم، فتسبى هي وولدها: أن ولدها تبع لها،
~~إلا أن يكون قد بلغ وقاتل واحتلم، مثل قول ابن الماجشون وأشهب إن ولدها
~~وصغارهم وكبارهم فيء، وفي المدونة لابن دينار، قول ثالث إن الولد تبع لذي
~~العهد من أحد الأبوين من كان منهما، ولا يسترقون، ولا اختلاف في الحربي
~~يتزوج الأمة أن ولدها رقيق لسيد الأمة. وقال ابن الماجشون وأشهب في الأمة
~~يسبيها العدو فتلد عندهم: إن ولدها صغارهم وكبارهم فيء، والوجه في قوله أنه
~~حكم لهم بحكم الدار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مرض فدعا جارية عنده فقال أشهدوا أني أعتقتها في صحتي
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل خصي مرض فدعا جارية عنده، فقال
~~لمن حضره: أشهدكم أني قد كنت أعتقتها في
# PageV05P024
# صحتي، وتزوجتها، وأنا أشهدكم أنها طالق ألبتة، وقد كانت تعرف مملوكة، ولا
~~يشهد أحد على أصل نكاح ولا عتق في الصحة. فقال: لا تعتق في ثلث ولا غيره
~~ولا صداق لها ولا ميراث إذا لم يكن لها نية على أصل نكاح كان قبل المرض،
~~وذلك أن النكاح لا يثبت، وإن أقر به ms1711 إلا بثبات العتاقة، والعتاقة لا تثبت
~~بمثل هذا الإقرار في المرض، ولا تعتق في ثلث إلا أن يقول: أمضوا عتقها.
# قلت: أرأيت إن صح ماذا يجب لها بهذا الإقرار الذي كان في المرض؟ قال تتم
~~حرمتها ويلزمه طلاقها ولا تحل له إن أراد نكاحها إلا بعد زوج.
# قلت: فكم يكون صداقها ولم يكن إذا قر بنكاحها في مرضه ذكر تسمية صداق،
~~وقد اختلف فيه اليوم حين لزمه العتق والطلاق، بالصحة من المرض؟ قال: القول
~~قول الزوج فيما أقر به من الصداق.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في قول الرجل في مرضه: قد كنت أعتقت عبدي هذا
~~في صحتي، فيموت من مرضه، على ثلاثة أقوال: أحدها هذا أنه لا يعتق في رأس
~~المال ولا في الثلث، إلا أن يقول: أمضوا عتقه، فيعتق. والقول الثاني إنه إن
~~كان ورثته ولدا أعتق من رأس المال، وإن كان ورثته كلالة، لم يعتق من رأس
~~المال ولا من الثلث. وهذا القول في كتاب أمهات الأولاد من المدونة، في الذي
~~يقر في مرضه بأن أمته ولدت منه، ولا ولد معها، ولا فرق بين المسألتين.
~~والقول الثالث إنه إن كان ورثته ولدا أعتق من رأس المال، وإن كان ورثته
~~كلالة، عتق من الثلث، وهذا القول رواه ابن عبد الحكم عن مالك، وهو في كتاب
~~المكاتب من المدونة، والميراث في هذه المسألة والصداق، إن كان سماه، جار
~~على هذا الاختلاف، يكون لها من
# PageV05P025
# الميراث والصداق من رأس المال على القول إنها تعتق من رأس المال إن كان
~~ورثته ولدا، ويكون لها الميراث والصداق من الثلث على القول بأنها تعتق من
~~الثلث، ولا صداق لها ولا ميراث على القول بأنها لا تعتق لا من رأس المال
~~ولا من الثلث، وهو قوله في هذه الرواية، وإن صح من مرضه ثبتت حريتها، وكان
~~لها جميع ما أقر لها به من الصداق، إن كان قد دخل بها، ونصفه إن كان لم
~~يدخل بها، من أجل أنه طلقها، ولا تحل له إلا ms1712 بعد زوج، وبالله التوفيق.
### | الرجل يشتري الأمة على أن ينكحها عبده
# ومن كتاب الصبرة وقيل في الرجل يشتري الأمة على أن ينكحها عبده، فوجبت له
~~على ذلك، وأنكحها العبد: إن البيع مفسوخ، إن لم تفت الأمة، ويفسخ النكاح
~~أيضا، وإن فاتت كان عليه قيمتها يوم اشتراها ويفسخ النكاح؛ لأن مالكا قال:
~~لا يكون نكاح وبيع، فإن أراد ذلك سواء كان الشرط عند البيع في نكاحها أو
~~نكاح غيرها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه لا فرق بين أن يكون الشرط في نكاحها،
~~أو نكاح غيرها، لما يخشى في ذلك من أن يكون البائع قد ازداد في ثمن الأمة
~~التي باعها مقدار ما نقد المبتاع في تزويجها من عبده، فيكون الفرج موهوبا
~~بلا صداق، وكذلك لو باعها منه على أن يزوجها منه، أو على أن يزوج أمة له
~~أخرى منه أو من عبده، أو على أن يزوج وليته منه، الحكم في ذلك كله سواء،
~~وقد مضى في رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده، من سماع عيسى، القول في حكم
~~اجتماع البيع والنكاح في صفقة واحدة مستوفى، فلا وجه لإعادته هنا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول إن مت من مرضي فقد زوجت ابنتي فلانة من ابن أخي فلان
# مسألة قال: وسمعت مالكا يقول في الرجل يوصي في مرضه فيقول:
# PageV05P026
# إن مت من مرضي فقد زوجت ابنتي فلانة من ابن أخي فلان، إن ذلك جائز.
# قلت: كبيرا كان ابن أخيه أو صغيرا، قال: نعم أراه جائزا، ولم أسأل مالكا
~~عن كبير ولا صغير.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة في بعض روايات المدونة وزاد فيها، ولابنة
~~صغيرة، وهو معنى المسألة، وقوله في هذا النكاح: إنه جائز، يريد إن قبله ابن
~~أخيه إن كان كبيرا أو وليه إن كان صغيرا. قال سحنون: وإنما يجوز النكاح إن
~~قبله الزوج بقرب ذلك، وهذا على اختلافهم في الرجل يزوج الرجل الغائب، وقيل:
~~يجوز إن أجازا بالقرب، وقيل: يجوز، وإن أجازا بالبعد على ما مضى القول ms1713 فيه
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم، ولو قال: إن مت من مرضي فزوجوا ابنتي من
~~ابن أخي أو من فلان، فجاز النكاح، وإن طال الأمر قبل القبول، وكذلك لو قال:
~~زوجوها منه بعد عشر سنين، أو بعد بلوغها لجاز، وإنما افترق ذلك؛ لأن النكاح
~~في الأول من الميت لازم للابنة بموته، إن قبله الزوج بالقرب، على الاختلاف
~~المذكور، ولأنه في المسألة الثانية من الوكيل لا من الميت، وقد حكى ابن
~~حارث عن يحيى بن عمر أنه قال: وسواء طال الأمر، أو لم يطل، على قياس قول
~~ابن القاسم، يريد على قياس قوله في رسم حلف من سماع ابن القاسم إذ جعل قوله
~~فيها: فقد وصيته بابنتي، راجعا إلى معنى الوصية بتزويجها، فيلزمه على قياس
~~ذلك أن يجعل قوله في هذه المسألة: فقد زوجته ابنتي، راجعا إلى معنى الوصية
~~بتزويجها، فيجوز قبوله لذلك في القرب والبعد، وهو ظاهر قوله في هذه
~~الرواية، إذ لم يفرق فيهما بين قرب ولا بعد، واختلف إذا قال في صحته: إن مت
~~فقد زوجت ابنتي فلانا، فأجازه أشهب. وقال ابن القاسم: لا يجوز إلا في
~~المرض.
# قال محمد بن رشد: وهو أصوب؛ لأنه إذا كان في الصحة فكأنه إلى أجل، ولعل
~~ذلك يطول، كالذي يقول: إذا مضت سنة فقد زوجت ابنتي فلانا، وقول أشهب عندي
~~أحسن؛ لأنه إذا حمله على الوصية فلا فرق بين
# PageV05P027
# الصحة والمرض في الوصية، ووجه قول ابن القاسم أنه حمله في الصحة على
~~البت، فلم يجزه، وفي المرض على الوصية، فأجازه في القرب والبعد، على ما
~~حكيناه عنه. وحمله محمد على البت في الصحة والمرض، فلم يجزه في الصحة لطول
~~الأمر، كالذي يقول: إذا مضت سنة فقد زوجت ابنتي من فلان، وأجازه في المرض،
~~كالذي يقول: إن مضى شهر فقد زوجت ابنتي من فلان، إن النكاح جائز إن رضي
~~فلان لازم بمضي الشهر، وإنما قال في المدونة في الذي قال إذا مضى الشهر،
~~فأنا أتزوجك، ورضيت بذلك المرأة والولي، إن ms1714 النكاح باطل، من أجل أن قوله:
~~فأنا أتزوجك ليس بالتزام، فيكون نكاح له فيه خيار. وقد قال بعض من تكلم على
~~مسائل المدونة: إنه إنما قال النكاح باطل على أنه عنده التزام، والأول أظهر
~~والله أعلم.
### | [الرجل يوصي أن تزوج ابنته رجلا سماه، فتنكر ذلك الابنة بعد موته]
# ومن كتاب الصلاة وقال في الرجل يوصي أن تزوج ابنته رجلا سماه، فتنكر ذلك
~~الابنة بعد موته، وتقول: لا يلزمني ما أوصى به، إذ لم يعقد على النكاح،
~~قال: الوصية لها لازمة، إلا أن يأبى الرجل الذي سماها له أن يتزوجها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم حلف ليرفعن أمرا من سماع ابن
~~القاسم، وذكرنا هناك أنه يتحصل فيها ثلاثة أقوال، فلا معنى لإعادة ذلك.
~~وبالله التوفيق.
### | رجل تزوج بصداق إلى ميسرة
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع للتجارة وقال في رجل تزوج بصداق إلى
~~ميسرة إنه إن كان مليا يوم وقع النكاح بهذا الشرط، فالنكاح جائز، وله عليهم
~~أن ينتظروه بقدر ما يرى من التوسعة على مثله، قال: وإن كان معسرا فموقع
# PageV05P028
# النكاح بهذا الشرط، فإنه إن نظر فيه قبل البناء فسخ، وإن نظر فيه بعد
~~البناء مضى، وفرض لها صداق مثله، وبطل الصداق الأول للذي وقع بالمكروه.
# قال محمد بن رشد: أما الذي تزوج بصداق إلى ميسرة وهو معسر، فلا إشكال ولا
~~اختلاف في أنه نكاح فاسد كما قال؛ لأنه أجل مجهول. وأما إذا كان مليا
~~فأجازه ابن القاسم في هذه الرواية، ورآه مثل ما جوز من البيع على التقاضي،
~~وهو إلى غير أجل سمياه، إلا أنه معلوم بالعرف، فكذلك هذا معلوم بما يعرف من
~~حاله، فينظر إلى ما يعلم أن الصداق يتيسر له إليه من المدة. وحكى ابن حبيب
~~أن أصبغ ذكر أن ابن القاسم كان يجيزه ويجعله حالا، وليس ذلك بخلاف لما
~~قلناه؛ لأنه وإن سماه حالا فلا بد أن ينظر به على قدر ما يرى أنه يتهايأ له
~~من غير أن يفسد فيه ms1715 متاعه، ويبيع أصوله، بالغا ما بلغ، وهذا كمن أسلف رجلا
~~سلفا حالا، فإنه لا يؤخذ به في الحين، ولا بد من أن يؤجل فيه على قدر ما
~~يعلم من القصد في ذلك بالعرف والعادة، وابن الماجشون يراه أجلا مجهولا يفسخ
~~به النكاح قبل الدخول. ويقوم من تعليل ابن حبيب لقول ابن الماجشون، إجازته
~~إذا لم يكن معه نقد معجل، بخلاف إذا كان معه نقد معجل، ولو قيل في هذه
~~التفرقة بالعكس لكان أشبه، من أجل أن الضرر يقل إذا كان معه نقد معجل، وقول
~~ابن القاسم أظهر؛ لأن النكاح في باب الصداق، أوسع من البيوع؛ لأنه يجوز فيه
~~من الغرر والمجهول، ما لا يجوز في البيع. من ذلك النكاح على عبد غير موصوف،
~~وعلى شوار بيت، وما أشبه ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل يتزوج امرأة ويشترط عليه أن كل جارية يتسررها عليها فهي حرة
# مسألة وقال: في رجل يتزوج امرأة ويشترط عليه، إن كل جارية يتسررها عليها
~~فهي حرة، وللرجل يوم اشترط عليه هذا الشرط
# PageV05P029
# أمهات الأولاد فيطأهن بعد الشرط، إن اليمين تلزمه فيهن، فيحنث بما اشترط
~~عليه من التسرر. بأنه إذا مسهن بعد اليمين، فالمسيس تسرر، وذلك أن التي
~~تشترط ألا يتسرر عليها، إنما تشترط ألا يمس معها غيرها، فإذا مس أمهات
~~أولاده فقد حنث، قال أبو زيد بن أبي الغمر، وأصبغ مثله، وسئل عنها سحنون،
~~فقيل له: الرجل ينكح المرأة، وله أمهات أولاد، فتشترط عليه ألا يتسرر
~~عليها، فإن فعل فهي حرة، فقال: لا شيء عليه في أمهات أولاده اللاتي كن عنده
~~قبل النكاح، وإنما يلزمه الشرط فيما يستقبل من الإماء بعد عقدة النكاح.
# قال محمد بن رشد: رآه ابن القاسم حانثا للوجهين اللذين ذكرهما: أحدهما
~~مراعاة اللفظ، وذلك أن الوطء نفسه يسمى تسررا في اللسان. والثاني مراعاة
~~المعنى، وهو ما يعلم من أن القصد بالشرط ألا يطأ معها غيرها، ووجه قول
~~سحنون أنه حمل الشرط على ما هو التسرر عند عامة الناس، وإن خالف ذلك موضوع
~~اللسان، ms1716 وذلك أن التسرر عند الناس إنما هو وطء الجارية ابتداء مع العزم على
~~اتخاذها لذلك، فلا يقولون لمن وطئ في يوم من الأيام أم ولده، أو جارية قد
~~كان يطأها، أو خادما دون ألا ينوي العودة لذلك، إنه تسرى في ذلك اليوم على
~~امرأته، وهذا نحو ما في المدونة في الذي يحلف ألا يأكل بيضا فأكل بيض
~~السمك، أنه لا يحنث من أجل ذلك، لا يسمى بيضا عند الناس، وإن كان في اللسان
~~بيضا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يغيب عنها زوجها فتنكح ثم يقدم فتزعم أنه نعي لها ولم ترفع ذلك إلى الإمام
# مسألة وسألته عن المرأة يغيب عنها زوجها فتنكح، ثم يقدم فتزعم أنه نعي
~~لها ولم ترفع ذلك إلى الإمام، ولم يكن الذي ادعت فاشيا، أترى أن ترجم؟
~~فقال: لا أرى عليها رجما كذلك، قال مالك: وإنما أرى ذلك يسقط عنها للشبهة
~~التي ادعت، ولكن يفسخ نكاح الثاني،
# PageV05P030
# وتعتد من مسيسه، ويكون الأول أحق بها، فإن شاء أمسك، وإن شاء طلق.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها لا ترجم للشبهة التي ادعت، صحيح؛ لأنه نكاح
~~صحيح في ظاهره، يثبت فيه نسب ولد الزوج، ولو أقرت على نفسها أنها تزوجت دون
~~أن ينعى لها، وهي تعلم أنه حي لم يمت، وأن ذلك لا يحل لها، لحدث، وثبت نسب
~~ولدها من الزوج الذي تزوجت على كل حال، إن كان تزوجها بعد حيضة، وأتت
~~بالولد لما يلحق لمثله الأنساب، وأما قوله: إن النكاح يفسخ، وتعتد من مسيس
~~الزوج، ويكون أحق بها، فإن شاء أمسك وإن شاء طلق، فهو كما قال، ومثله في
~~المدونة، ولا اختلاف في ذلك. وسواء في هذا تزوجته دون أن ينعى لها، أو بعد
~~أن نعي لها، ببينة أو بغير بينة، كان الشهود شهود زور، أو كانوا عدولا،
~~فشبه عليهم. وإنما يفترق ذلك فيما بيع من ماله، فإن كان الشهود شهود زور،
~~كان أحق بماله حيث ما وجده، وله أن يجيز البيع بأخذ الثمن إن شاء، وبأخذ
~~الأمة وقيمة ms1717 ولدها، وقيل: يأخذ قيمتها يوم الحكم، وقيمة ولدها. وقيل: يأخذ
~~قيمتها يوم الوطء لا غير، وإن كان الشهود عدولا وقد شبه عليهم، ولم يكن له
~~ما بيع من ماله سبيل، إلا أن يغرم الثمن للمبتاع، ويرجع به على البائع
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينكح المرأة على أن يصدقها مائة دينار خمسين نقدا وخمسين بعد البناء
# مسألة وسئل عن الرجل ينكح المرأة على أن يصدقها مائة دينار: خمسين نقدا
~~وخمسين بعد ابتنائه بها بسنة، فقال: أكرهه، وإن وقع لم أره مفسوخا. قيل له:
~~لم أجزته وأنت لا تجيز النكاح إذا كان الصداق لغير أجل؟ وهذا لا يدري متى
~~يبني، فهو الآن، كمن تزوج بصداق إلى غير أجل؟ فقال: إني سمعت مالكا يقول في
~~الرجل
# PageV05P031
# يتزوج المرأة بخمسين دينارا، وخمسين تكون حالة بعد الابتناء، فجوزه، فأنا
~~أرى أن الذي يقول خمسين بعد الابتناء بسنة، إنما هو من وجه ما جوز من البيع
~~بالتقاضي، وهو إلى غير أجل معروف، وكان الابتناء عنده معروفا لا يتباعد كما
~~قد عرف من قدره. وما يكون بين الملك والابتناء من الزمان، فأنا أرى إذا وقع
~~أن يمضي النكاح، فتكون الخمسون التي جعلت بعد الابتناء بسنة تحل عليه إذا
~~مضى من الزمان ما يرى أن أهل بلده يبتني أكثرهم إلى مثله، ثم يؤخر بعد ذلك
~~القدر سنة، فتحل عليه الخمسون، ولا يفسخ نكاحهما، ولا ينبغي للمرء أن يحمل
~~النكاح محمل البيع في جميع الأمر، ألا ترى أن النكاح يحل بالرأس غير
~~الموصوف، وشوار غير موصوف، فإذا وقع النكاح جعل لها رأسا من أوسط الخدم،
~~وشوار نحوها في قدرها، وما يعلم أنه يكون شوار مثلها. قال سحنون مثله،
~~وكذلك لو تزوجها بخمسين دينارا نقدا، وخمسين دينارا بعد ابتنائه بسنة،
~~وخمسين دينارا إلى خمس سنين، كان النكاح جائزا، دخل بها أو لم يدخل، وقال
~~أبو زيد بن أبي الغمر في مسألة سحنون: أرى أن يفسخ النكاح، ما لم يدخل بها،
~~وإن دخل بها نظر إلى ما أعطاها من المؤجل إلى خمس ms1718 سنين، فيقال: ما صداق
~~مثلها على هذا المؤجل الذي يسمى لها إلى خمس سنين، فما كان من شيء قل أو
~~كثر يضاف ذلك إلى المؤجل، فتأخذه نقدا، وكانت الخمسون إلى أجلها، وقال أصبغ
~~فيها مثل قول أبي زيد إلى خمس سنين.
# قال محمد بن رشد: جعل ابن القاسم في هذه الرواية حد الابتناء معروفا
~~بالعرف والعادة، فأجاز أن يكون ابتداء أجل الكالئ منه، وأن يكون مؤخرا إليه
~~على ما حكي عن مالك، وهو قوله في المدونة في الذي تزوج
# PageV05P032
# بخمسين وخمسين على ظهره، فقال: إن ذلك الذي على ظهره يحل بدخول الزوج
~~عندهم، فهو جائز. وقال ابن المواز: إنما جاز ذلك؛ لأن الدخول حال، لو شاءت
~~المرأة أن تدعوه إلى الدخول، لكان لها ذلك. وقول ابن القاسم أظهر، إذ لا
~~يلزم الزوج الدخول بها من ساعته، إذا دعته إلى ذلك، وله أن يؤخر ما يشبه،
~~ولا يكون على المرأة فيه ضرر إذا أجرى لها نفقتها، كما يكون لها من الحق أن
~~تؤخر إلى ما يشبه إذا دعي هو إلى تعجيل الابتناء بها، وقد مضى القول على
~~ذلك في رسم الطلاق الأول من سماع أشهب، وفي أول سماع عيسى من كتاب السلم
~~والآجال: إن وقت الابتناء مجهول، فلا يكون أجلا للكالئ، مثل قول أبي زيد
~~وأصبغ، وجه القول الأول. . ما احتج به ابن القاسم من أن النكاح أوسع من
~~البيوع، ووجه القول الثاني. . قياس النكاح على البيوع. وقد قال مالك: أشبه
~~شيء بالبيوع النكاح. وقول أبي زيد: فما كان من شيء قل أو كثر، يضاف إلى
~~المؤجل، ظاهره كان أكثر من المعلوم والمجهول، أو أقل من المعلوم وحده، لا
~~يعتبر بشيء من ذلك في صداق مثلها. وقد مضى الاختلاف في هذا في رسم يوصي من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل ينكح المرأة فيسمي لها صداقا مسمى على أن يحج بها من ماله
# مسألة وقال: في الرجل ينكح المرأة، فيسمي لها صداقا مسمى، على أن يحج بها
~~من ماله، فقال: ms1719 إن نظر في أمرهما قبل البناء، فأرى أن يفسخ نكاحهما؛ لأن
~~هذا ليس من الصداق.
# وقيمة ما ينفق على مثلها في حجها من الكراء والنفقة والكسوة، وما يتكلف
~~لمثلها في حجها. قيل: أرأيت إن كان لم يجعل صداقها إلا الحج بها؟ قال: إن
~~علم به قبل البناء فسخ، وإن فات أمرها فابتنى بها، رأيت أن يجعل لها صداق
~~مثلها ولا تعطى ما ينفق على مثلها في الحج. وقد قال مالك في التي يكون
~~صداقها شيئا معلوما والحج بها تموت قبل أن يحج بها وبعد البناء: إنه يعطي
# PageV05P033
# ورثتها ما كان ينفق على مثلها في حجها، وأنا لا أرى لهم إلا أن يحمل لهم
~~مثلها إلا أن يتراضى الزوج والورثة على أمر يجوز بينهم، وذلك أنه كراء قد
~~لزمه ولزمها، فإذا ماتت فإنما لورثتها عليه ما كان يكون لها في حياتها. ألا
~~ترى أنها لو قالت له: إني لا أريد الحج فادفع إلي ما كنت تنفق علي لو حججت،
~~لم يكن ذلك لها، وكذلك لو أنه أراد أن يعطيها نفقة مثلها ويبرأ من حملها لم
~~يكن ذلك له. فاشتراطها الحج كراء لها، وقد لزمها ولزمه، فورثتها بمنزلتها.
~~قيل له: فالنكاح على أن يكون الصداق حملانها إلى بلد أو لخدمة عبد أو خدمة
~~الزوج إلى أجل من الآجال. قال: لا أرى ذلك يجوز في الصدقات، ولا أحب أن يجب
~~به النكاح، فإن وقع فسخته قبل البناء، وأجزت النكاح بعد البناء، ورددت
~~الصداق إلى صداق مثلها، وأبطلت الأجرة والكراء كله من الصدقات.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها والكلام عليه في رسم
~~لم يدرك من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته هنا مرة أخرى وبالله التوفيق.
### | المعترض عن امرأته يفرق بينهما بعد انقضاء الأجل
# ومن كتاب المكاتب
# قال: وسألته عن المعترض عن امرأته، يفرق بينهما بعد انقضاء الأجل، ثم
~~ينكحها نكاحا جديدا فيعترض عنها أيضا، فتريد فراقه، أيكون ذلك لها؟ قال:
~~ذلك لها إذا قامت معه في الابتناء الآخر ms1720 قدر ما تعذر فيما تدعي من اختيارها
~~له وانقطاع رجائها منه، إذا كان العذر في ذلك بينا.
# قلت: وما بيان ذلك؟ قال: أن يكون الرجل يطأ غيرها وإنما
# PageV05P034
# ابتلي بالاعتراض عنها، فتقول: رجوت أن يذهب الله ذلك عنه، وأن يكون قد
~~تعالج أو نحو ذلك. فإذا كان على هذا فالفراق إليها بعد انقضاء أجل السنة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، على معنى ما في المدونة من أن العنين
~~إذا تركته امرأته ولم ترفعه إلى السلطان، وأمكنته من نفسها، ثم رفعته بعد
~~ذلك، فلها أن تقول: اضربوا له أجل سنة؛ لأن الرجل قد يتزوج المرأة فيعترض
~~عنها، وتكون له أخرى فيصيبها، فتقول: تركته وأنا أرجو؛ لأن الرجال بحال ما
~~وصفت. وعلى ما حكى ابن حبيب أيضا من امرأة المعترض إذا صبرت عليه ثم بدا
~~لها، فإن كان بحدثان ما كانت رضيت بالصبر عليه لشر وقع بينهما، فليس لها
~~ذلك، وإذا بدا لها بعد زمان، وقالت: كنت رجوت أن ينطلق من اعتراضه، ويذهب
~~ذلك عنه بالعلاج وغيره، فذلك لها. وكذلك تقول المرأة في هذه المسألة: إنما
~~تزوجته وأنا أرجو أن يكون ذهب ذلك عنه بالعلاج، فيكون ذلك لها، وتصدق فيما
~~ادعته، ويكون الفراق إليها بعد انقضاء عهدة السنة إذا لم يكن قيامها عليه
~~بحدثان دخوله بها لشر وقع بينهما كما قال ابن حبيب، يريد بعد يمينها إن
~~ادعى الزوج عليها، أنها أرادت فراقه لأمر وقع بينهما، لا للمعنى الذي قامت
~~به وبالله التوفيق.
### | مسألة: تشترط عليه امرأته عند النكاح إن تسرى عليها فالسرية صدقة عليها
# مسألة قال: وسألته عن الرجل تشترط عليه امرأته عند عقدة النكاح، إن تسرى
~~عليها فالسرية صدقة على امرأته، قال: إن علم هذا قبل البناء فسخ، وإن ابتنى
~~بها فالشرط باطل ولا صدقة لها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الشرط باطل، ولا صدقة لها، صحيح، على ما في
~~المدونة، وهو المشهور في المذهب من أن الصدقة بيمين لا يحكم بها، وإن كانت
~~لرجل بعينه، وحكم ms1721 للنكاح بحكم ما فسد لصداقه من أجل أن للشرط تأثيرا فيه،
~~فيفسخ قبل الدخول، ويثبت بعده، ويكون فيه
# PageV05P035
# صداق المثل. وهذا إن كانت التسمية في العقد على الشرط، وأما إن كان
~~تزوجها على الشرط نكاح تفويض، دون تسمية صداق، ثم سمى لها بعد ذلك صداقا،
~~فالنكاح ثابت، والشرط باطل، والصداق المسمى لازم. وفي المدنية لمحمد بن
~~دينار أن الصدقة بالشرط تلزمه، وأنه إن أعتقها بعد أن اتخذها لم ينفذ عتقه،
~~وكانت لها صدقة بالشرط. قال: وإن اشترط إن اتخذها فهي صدقة عليها وحرة،
~~فاتخذها كان مخيرا بين عتقها والصدقة بها. ولابن نافع فيها، إن من باع سلعة
~~من رجل وقال: إن خاصمتك فيها فهي صدقة عليك، فخاصمه فيها، أن الصدقة تلزمه،
~~فعلى قولهما في لزوم الصدقة بالشرط، ينبغي أن يكون النكاح جائزا، والشرط
~~لازما، كسائر الشروط اللازمة. واستدل بعض الشيوخ من هذه المسألة على أن من
~~التزم لامرأته إن تسرر عليها فأمر السرية بيدها إن شاءت باعتها عليه وإن
~~شاءت أمسكتها له، أن البيع لا يلزمه فيها، خلاف ما ذهب إليه ابن العطار.
~~ووجه هذا الاستدلال أن الصدقة إذا كانت لا تلزمه فأحرى ألا يلزمه البيع،
~~وليس ذلك ببين؛ لأن المعنى في الصدقة والبيع مفترق. وإنما الوجه في أن
~~البيع لا يلزمه أنها وكالة منه لها على بيعها، وللموكل أن يعزل الوكيل على
~~الوكالة متى ما شاء. هذا الذي حفظناه عن الشيوخ في ذلك، ولا يبعد عندي ألا
~~يكون له أن يعزلها عن هذه الوكالة؛ لأنه لما نكحته على ذلك فقد أخذ عليها
~~عوضا يلزمه، كالمبايعة، وقد مضى بيان هذا المعنى في رسم الجواب من سماع
~~عيسى، فقف عليه وبالله التوفيق.
### | البكر يغيب عنها أبوها الغيبة البعيدة أينكحها السلطان أو الولي
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن البكر يغيب عنها أبوها
~~الغيبة البعيدة، إما أن يتخذ موضعه الذي غاب به وطنا، أو يتردد في تلك
~~الناحية للتجارة، فتضيع، وتريد النكاح، أينكحها السلطان أو الولي؟ أم لا
~~يجوز ms1722 ذلك لغير الأب؟ أما إذا قطع الأب عنها نفقته، وأطال عنها غيبته، فإن
~~إنكاح الولي أو الإمام إياها برضاها
# PageV05P036
# جائز، ثم لا يكون للأب أن يفسخ ذلك ولا أن يرده، قال: وإن كان الأب يجري
~~لها النفقة لا زال يتفقدها ويرسل إليها بما يصلحها حتى تؤمن عليها الضيعة،
~~فلا يجوز لأحد: إمام ولا غيره، أن يفتات على أبيها بإنكاحها إلا بإذنه
~~ورضاه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الحكم فيها موعبا مستوفى في رسم مساجد
~~القبائل من سماع ابن القاسم، فأغنى ذلك عن إعادته هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة من مجوسية أو نصرانية في عدتها ثم يسلم الرجل وامرأته
# مسألة قال ابن القاسم: في الرجل يتزوج المرأة من مجوسية أو نصرانية في
~~عدتها، ثم يسلم الرجل وامرأته: إنه لا يفرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: يريد إذا كان إسلامهما بعد أن انقضت العدة، وطئ فيها أو
~~لم يطأ. وأما إن كان إسلامهما في العدة، فيفسخ النكاح إن كان العقد قبل أن
~~تحيض حيضة، على ما في سماع أبي زيد، من أن المسلم إذا تزوج النصرانية بعد
~~حيضة من عدة زوجها النصراني، لا يفسخ نكاحه. وعلى ما في كتاب ابن المواز
~~لابن وهب، أن نكاحه يفسخ إن تزوجها قبل انقضاء الثلاث حيض، يفسخ نكاحهما
~~إذا أسلما في العدة، وأما إن كان انعقد بعد حيضة أو حيضتين، وإن وطئ بعد
~~إسلامه في العدة قبل أن يفسخ النكاح، لم تحل له أبدا على مذهب من يرى
~~التحريم المؤبد بالوطء في العدة، وهو قول مالك وجميع أصحابه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: نكاح الرجل أمته التي أعتق إلى أجل بغير رضاها
# مسألة قال يحيى: أخبرني ابن القاسم أنه سمع مالكا يقول: ينكح
# PageV05P037
# الرجل أمته التي أعتق إلى أجل بغير رضاها ما لم يتقارب أجل عتقها، وما
~~دام يجوز له أخذ مالها. قال: وقال مالك: لا يجوز له أن ينكحها إذا أعمرها
~~رجلا ثم جعلها حرة بعد الأجل إلا برضاها، ولا يجوز ذلك للمحرم ms1723 أيضا. قيل
~~له: فالموصى لها بالعتاقة بعد أجل تخدم إليه، أللورثة أن ينزعوا مالها
~~وينكحوها بغير رضاها؟ قال: ليس لهم من ذلك شيء بغير رضاها، لا ينكحونها ولا
~~يأخذون من مالها قليلا ولا كثيرا، قرب أجل عتقها أو بعد. وقال سحنون مثله.
~~وإنما منع الورثة أن ينزعوا مالها؛ لأنه به قومت في الثلث، فصار ذلك كعضو
~~منها.
# قال محمد بن رشد: جرى ابن القاسم فيما حكي عن مالك من هذه المسائل، وذهب
~~هو إليه من رأيه، وتابعه عليه سحنون، على أصل واحد، وهو أنه إنما يجوز
~~للرجل أن يكره على النكاح بحق الملك من يجوز له أن ينتزع ماله، فقال: إن
~~للسيد أن ينكح أمته التي أعتق إلى أجل بغير رضاها ما لم يتقارب أجل عتقها،
~~وما دام يجوز له أخذ مالها. وقال: إنه ليس له أن ينكح الأمة التي أعمرها
~~رجلا وجعلها حرة بعد الأجل إلا برضاها، من أجل أنه لا يجوز له أن ينتزع
~~مالها على ما في سماع ابن القاسم من كتاب الخدمة. وأما المخدم، فلا إشكال
~~أنه ليس له أن يكرهها على النكاح، إذ لا حق له في رقبتها ولا في أخذ شيء من
~~مالها. وقال في الموصى لها بالعتق إلى أجل: إن الورثة لا يكرهونها على
~~النكاح كما لا ينتزعون مالها. وقد قيل: إنه إنما له أن يكره على النكاح بحق
~~الملك من له أن يطأ، فعلى هذا لا يكره الرجل معتقته إلى أجل على النكاح قرب
~~أجل عتقها أو بعد، إذ ليس له أن يطأها. وهو أحد قولي مالك في رواية أشهب
~~عنه، فللرجل أن يكره مدبرته على النكاح باتفاق، إذ له أن يطأها وأن يأخذ
~~مالها، وهو القياس في أم الولد،
# PageV05P038
# إذ له أن يطأها، ولا يأخذ مالها. وقد قيل: إنه لا يكرهها على النكاح،
~~ومضى القول على ذلك في رسم طلق من سماع ابن القاسم، وليس للرجل أن يكره
~~المعتق بعضها على النكاح باتفاق، إذ ليس له أن يطأها ولا أن يأخذ ms1724 مالها،
~~وهو القياس في المكاتبة. وقد روي عن مالك أنه يجبرها على النكاح لما جاء من
~~أن المكاتب عبد ما بقي عليه من كتابته شيء، ولأنه يملك رقه إذ له أن يعجز
~~نفسه. وقوله: وإنما منع الورثة أن ينتزعوا مالها؛ لأنه به قومت في الثلث،
~~فصار كعضو منها ليس بتعليل بين؛ لأن التقويم لا يقع على المال حقيقة، إذ لا
~~يسمى عند التقويم، وإنما يقال: كم قيمة هذه الأمة بما لها من المال؟ دون أن
~~يسمى أو يوصف، كما لا يقع الثمن على مال العبد إذا بيع بماله. ألا ترى أنه
~~إذا استحق لا يجب به رجوع، وإنما يقوم معها من المال ما اكتسبته في حياة
~~سيدها. واختلف هل يقوم معها ما اكتسبته بعد موته؟ فعلى هذا التعليل يكون
~~للورثة أن ينتزعوا منها ما استفادته بعد التقويم وما استفادته بعد موت
~~سيدها وقبل التقويم على القول بأنها لا تقوم به. وقد قيل: إن للورثة أن
~~ينتزعوا مالها ما لم يقرب الأجل. وإن قومت به، وهو ظاهر قول غير ابن القاسم
~~في كتاب الوصايا الأول من المدونة. وعلى قياس قول مالك في رواية مطرف عنه:
~~إن من أعتق عبدا إلى أجل، أن ينتزع ماله وإن مرض، إذا كان الأجل بعيدا،
~~ولورثته بعده أن ينتزعوه أيضا ما لم يقرب الأجل، إذ لا فرق في حق الورثة
~~بين ما أعتق في حياته أو أوصى بعتقه من ثلثه بعد وفاته؛ لأن الثلث له حيا
~~وميتا. وقد قيل أيضا: إنه ليس للورثة أن ينتزعوا مالها، وإن لم تقوم به،
~~وهو قول ابن القاسم ها هنا وظاهر ما في الوصايا الأول من المدونة، وعلى
~~قياس قوله في سماع أصبغ في الذي يعتق عبده إلى أجل، إنه لا يجوز له أن
~~ينتزع ماله إذا مرض، ولا يجوز لورثته انتزاعه، وبالله التوفيق.
### | الرجل يخطب المرأة إلى وليها فتزوجه ثم تنكر المرأة أن يكون ذلك بعلمها
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يخطب ms1725 المرأة
~~إلى وليها فتزوجه
# PageV05P039
# ويشهد له، ثم تنكر المرأة أن يكون ذلك بعلمها أو رضاها، أتستحلف أنها ما
~~علمت ولا وكلته بإنكاحها؟ قال: أما إذا كان الإشهاد ظاهرا وإطعام الوليمة
~~وإشهار الأمر في دارها أو حيث يرى أنها به عالمة، فأرى أن تحلف بالله ما
~~وكلته ولا فوضت إليه ذلك، وما ظنت أن اللعب الذي كان في دارها وحيث يرى
~~أنها تسمعه وتعلم به، ولا الطعام الذي صنع بذلك الموضع، إلا لغير وليمتها
~~ما علمت ما ادعى من نكاحها، ولا رضيته، ثم لا يكون عليها شيء، ولا يثبت ذلك
~~النكاح. قال: وأما الشيء للذي يرى أنها لم تقارب علم ذلك، مثل أن يشهد
~~القوم في المسجد وما أشبه ذلك، فلا أرى أن تحلف فيه.
# قلت: إذا كان الأمر المشهور الذي رأيت عليها فيه اليمين إن نكلت، لزمها
~~ذلك النكاح، فقال: نعم نكاحها على اليمين مع اشتهار الأمر وظهور الأسباب
~~التي يستدل بها على علمها ورضاها، يوجب ذلك النكاح عليها، وأما ما كان على
~~غير ذلك فلا أرى عليها شيء؛ لأنه لا يشأ رجل أن يتوقع امرأة فيلزمها اليمين
~~في مثل هذا، إلا فعل، فلا أرى ذلك عليهن.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنه لا يمين عليها في دعوى الرضا بالنكاح؛ لأنها
~~إذا نكلت عن اليمين لم يلزمها النكاح. وقيل إنها تحلف رجاء أن تقر، فإن
~~حلفت سقط عنها النكاح، وإن نكلت لم يلزمها النكاح. وتقسيمه في هذه الرواية
~~بين أن يكون ثم سبب يدل على علمها أو لا يكون، قول ثالث في المسألة. وقوله:
~~إن النكاح يلزمها إن نكلت على اليمين مع ظهور الأسباب، يريد مع يمين الزوج
~~إن كان حقق الدعوى عليها. وأما إن كان لم يحققه عليها فعلى الاختلاف في
~~رجوع يمين التهمة والله أعلم. وقد
# PageV05P040
# مضى في رسم البز من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | يتزوج امرأة وبها برص أو جذام ويدخل بها ويقيم معها ثم يتبين مرضها
# من سماع من سماع سحنون بن سعيد من ms1726 عبد الرحمن بن القاسم. قال سحنون:
~~وسألت عبد الرحمن بن القاسم عن الزوج يتزوج امرأة وبها برص أو جذام أو
~~جنون، ويدخل بها ويقيم معها، ثم يتبين ذلك فيردها بذلك العيب أو يطلقها.
~~أيحلها هذا الوطء لزوج كان قد طلقها أو يكونا به محصنين؟ قال: لا إلا أن
~~يكون قد علم بوطئها بعد علمه ثم طلقها، فإما أن يردها أو يطلقها ولم يطأها
~~بعد العلم والرضى، فلا أرى ذلك يحلها، ولا يحصنها ولا تحصنه، وكذلك الذي
~~يطأ امرأته في صيام واجب من رمضان أو نذرا أو حائض، أو محرمة أو معتكف ووقف
~~في صيام تطوع، ثم قال مالك: لا يحلها ولا يحصنها ولا تحصنه، إلا كل وطء
~~عقدته صحيحة، ليس لأحد فيها خيار ولا فساد، ووطء صحيح ليس بمحرم ولا صائم،
~~ولا حائض، ولا كل ما كان مثل هذا وما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه فيما علمت أن الوطء بالعقد الفاسد لا
~~يقع به تحليل ولا إحصان إذا فسخ، وعلى أن الوطء بالعقد الذي فيه خيار لأحد
~~الزوجين أو لغيرهما لا يقع به تحليل ولا إحصان إذا رده من إليه رده.
~~واختلفوا إذا أجازه على ثلاثة أقوال: أحدها أنه يقع به التحليل والإحصان،
~~وهو قول أشهب في كتاب ابن المواز، والثاني لا يقع به التحليل ولا إحصان حتى
~~يطأ بعد الإجازة، وهو المشهور المعلوم في المذهب. والثالث أنه لا يقع به
~~تحليل ولا إحصان أصلا حتى يطلق ثم يستأنف عقد آخر، لا خيار فيه، وهذا ما
~~يأتي على قول رواية ربيعة في المدونة ومذهب الأوزاعي أن العبدين الزوجين
~~إذا أعتقا لا يكونان محصنين بذلك
# PageV05P041
# العقد الذي كان في حال الرق، واختلفوا إذا كان العقد صحيحا والوطء فاسدا
~~على ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا يقع بذلك تحليل ولا إحصان، وهو قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك. والثاني أنه يقع بذلك التحليل والإحصان. وهو مذهب
~~ابن الماجشون واختيار ابن حبيب. والثالث أنه يقع به الإحصان، ولا يكون به
~~التحليل، ms1727 وهو قول المغيرة وابن دينار، وقد قاله مالك، ثم رجع عنه، والوطء
~~الفاسد الذي اختلف في وقوع التحصين والإحلال به هذا الاختلاف الذي ذكرناه
~~هو أن يطأ في حال الحيض أو الإحرام، أو الاعتكاف، أو في صيام واجب من
~~رمضان، أو نذر لأيام بأعيانها، أو كفارة يمين، واختلف في صيام التطوع وقضاء
~~رمضان والنذر لأيام ليست بأعيانها، فقيل إن حكم الوطء في ذلك كله حكم الوطء
~~الصحيح، قاله ابن حبيب في الواضحة، وحكى أنه مجمع عليه من قول مالك
~~وأصحابه، وليس بصحيح، وقيل إن حكم الوطء في ذلك كله حكم الفاسد. وهو ظاهر
~~قول مالك الذي رجع إليه في رواية سحنون هذه. وقيل إن حكم الوطء في ذلك حكم
~~الوطء الفاسد حاشا صيام التطوع. وهو قول مالك الأول في هذه الرواية، هذا
~~تحصيل القول في هذه المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: المجنونة المخبلة يزوجها أبوها
# مسألة قال ابن القاسم: في المجنونة المخبلة يزوجها أبوها ويجوز ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن البكر لا أمر لها في نفسها مع أبيها.
~~فإذا كان له أن يزوجها في حال الصغر، ويجوز ذلك عليها، كان له أن يزوجها في
~~حال الجنون، ويجوز ذلك عليها.
# PageV05P042
### | مسألة: الأمة تغر من نفسها فتتزوج فيصدقها ويدخل بها ثم يستحقها سيدها
# مسألة وقال ابن القاسم في الأمة تغر من نفسها فتتزوج فيصدقها مثلي صداق
~~مثلها، فيدخل بها ثم يستحقها سيدها، إن النكاح يفسخ، ويكون لها صداق مثلها،
~~ويؤخذ منها الفضل.
# قلت: فإن أصدقها أدنى من صداق مثلها أو أصدقها ربع دينار وقد كانت بكرا
~~فأقبضها وقيمة عذرتها أكثر مما أصدقها؟ قال: فليس لها أكثر من ذلك، إلا أن
~~يصدقها أقل من ربع دينار، أو لا يصدقها شيئا فترجع إلى صداق مثلها. قال
~~سحنون: وقال غيره مثل هذا إلا أنه قال: إذا أصدقها مثلي صداق مثلها أعطيت
~~ما بين صداق أمة وحرة، نصف صداق أمة ونصف صداق حرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إن كان أصدقها أكثر ms1728 من صداق كمثلها، كان لها
~~صداق مثلها، وأخذ منها الفضل، هو نص قول ابن القاسم في المدونة، وعليه
~~ينبغي أن يحمل قول مالك فيها، وإن كان ظاهره خلاف ذلك إذ لا يصح أن يترك
~~لها الزائد على صداق مثلها، وهي غارة، وقد كان القياس إذا لم يراع حق السيد
~~في ذلك، وقال إنه إذا أصدقها أدنى من صداق مثلها، وقيمة عذرتها أكثر من
~~ذلك، لم يكن لها إلا ذلك. قال أشهب: كما لو زنى بها طائعة إلا أن يكون لها
~~إلا قدر ما يستحل به فرجها، كالحرة إذا غرت نفسها بجنون أو جذام أو برص.
~~وهو قول ابن أبي حازم. وإنما يستقيم أن يكون لها مما أصدقها صداق مثلها على
~~ما لابن القاسم في كتاب ابن المواز من أنه إذا أصدقها أقل من صداق مثلها،
~~كان لها صداق مثلها، من أجل حق السيد، ومساواته بين أن لا يصدقها شيئا أو
~~يصدقها أقل من ربع دينار في أنها ترجع إلى صداق مثلها، يدل على أن النكاح
~~بأقل من ربع دينار نكاح فاسد، يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده، ويكون فيه صداق
# PageV05P043
# المثل، لا خيار للزوج في ذلك، خلاف قوله في المدونة مثل قول غيره فيها.
~~وقد قيل: إنه يفسخ قبل الدخول وبعده وقع ذلك في بعض روايات المدونة.
### | مسألة: الرجل يقول للرجل تزوج ابنتي ولك هذه الدار
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول للرجل: تزوج ابنتي ولك هذه
~~الدار، فتزوجها، قال: أراه جائزا دخل أو لم يدخل.
# قلت: فإن قال له تزوجها واجعلها صداقها؟ قال: ذلك جائز.
# قلت: من أي وجه جوزته؟ قال: إنما هو عندي بمنزلة ما لو قال رجل لرجل:
~~تزوج وأنا أعينك بدار أو بخادم. فإن تزوج كان ذلك له، وإن لم يتزوج لم يكن
~~له شيء. وقوله: على أن يتزوج، فضل.
# قلت: فإن قال: تزوج ابنتي بخمسين دينارا وأنا أعطيك هذه الدار، قال: لا
~~خير فيه؛ لأنه من وجه نكاح وبيع.
# قال محمد بن رشد: وهذا ms1729 كما قال: إنه إذا قال: تزوج ابنتي ولك هذه الدار،
~~إن ذلك جائز، إذ لم يعطه الدار على صداق مسمى، فيكون ذلك بيعا قد اقترن مع
~~النكاح. ويقوم من هذه المسألة معنى خفي صحيح، وهو أن البيع والنكاح يجوز أن
~~يجتمعا في صفقة واحدة، إذا كان نكاح تفويض لم يسم به صداق، مثل أن يقول:
~~أزوجك ابنتي نكاح تفويض، على أن أبيع منك داري بكذا وكذا، وقد مضى في حكم
~~البيع والنكاح إذا سمى به صداق في صفقة واحدة في رسم "أوصى أن ينفق على
~~أمهات أولاده" من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته هنا وبالله التوفيق.
# PageV05P044
### | مسألة: المرأة تأمر وليها يزوجها ويشترط لها فيزوجها ولا يشترط لها
# مسألة وسئل عن المرأة تأمر وليها يزوجها ويشترط لها، فيزوجها ولا يشترط
~~لها، فيدخل بها زوجها، فتعلم أنه لم يشترط لها، فالنكاح جائز، والشرط باطل.
# قلت: فإن لم يدخل بها؟ قال: يقال للمرأة ترضى بغير شرط، فإن قالت: لا،
~~قيل للزوج: اشترط لها وهي امرأتك، وإن أبت لم يلزمها شيء، وفارقها.
# قلت: وتأمره أن يشترط لها، قال: نعم، آمره. واحتج بالليث وشروطه لابنته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها إذا لم تعلم أن الولي لم يشترط لها الشروط
~~التي أمرته أن يزوجها عليها، إلا بعد دخوله بها، إن النكاح جائز، والشرط
~~باطل، صحيح، على معنى ما في المدونة في الذي يأمر الرجل أن يزوجه بألف،
~~فيزوجه بألفين، ويزعم أن الزوج أمره بذلك، ويدخل بها، إنه ليس لها إلا ما
~~أقر به الزوج؛ لأنها تركت أن تبين من حقها، فكذلك هذه لا شيء لها فيما أمرت
~~به وليها من الشروط؛ لأنها فرطت في حقها، إذ تركته يدخل قبل أن تبين ما
~~أنكحها عليه من الشروط، وفي قوله: إنه يقال لها: إن لم تدخل ترضى بغير شرط،
~~فإن قالت: لا. قيل إلى آخر قوله، دليل على أنها إن قالت: نعم، جاز النكاح
~~وثبت، ولم يفرق بين قرب ولا بعد. فظاهره خلاف ما مضى في أول ms1730 سماع يحيى. وقد
~~مضى القول على ذلك هنالك. وقوله: إنها إذا قالت: لا، يقال للزوج: اشترط لها
~~وهي امرأتك، معناه إن رضيت بذلك عند اشتراطه لها الشروط، ولا يلزمها رضاها
~~بها أولا. وذلك بين من قوله: وإن أبت لم يلزمها شيء وفارقها. وقد بينا وجه
~~ذلك في أول مسألة من سماع يحيى، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV05P045
### | مسألة: البكر تعطي الرجل مائة دينار على أن يتزوجها فيتزوجها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن البكر تعطي الرجل مائة دينار على أن يتزوجها
~~فيتزوجها، ثم يعلم الأب قبل الدخول أن النكاح ثابت، ويرد الزوج المائة التي
~~أخذ، ويغرم مائة أخرى، وهو مثل البيع، سواء في العبد الذي يعطى مالا يشتري
~~به ولا يفسخ العقد، دخل أو لم يدخل.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في أول رسم من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب تزوج حرة فكانت معه سنين ثم ادعت أنه غرها من نفسه
# مسألة قال: وسئل ابن القاسم عن مكاتب تزوج حرة فكانت معه سنين، ثم ادعت
~~أنه غرها من نفسه، وزعمت أنها لم تعلم حين نكحته أنه مكاتب، قال ابن
~~القاسم: أرى أن يحلف بالله الذي لا إله إلا هو أنها لم تعلم، ويكون لها
~~الخيار، ومن العبيد عبيد يكون أحدهم في حاله وتجارته ومنظره حال الحر، وهي
~~امرأة في خدرها لا تعلم بذلك، فالقول قولها حتى يعلم أنها قد علمت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المكاتب ليس بكفؤ للحرة، فهو محمول
~~على أنه غرها، فالقول قولها مع يمينها أنها لا تعلم إن ادعى عليها أنها
~~علمت باتفاق، ويفرق بينهما، ويكون لها الصداق المسمى بالمسيس. وهذه المسألة
~~أقوى في إيجاب اليمين من الذي يقوم بعيب في سلعة اشتراها، فيريد البائع أن
~~يحلفه ما علم بالعيب، ولم يدع أنه أعلمه به، فلا يدخل في هذه من الاختلاف
~~ما دخل في تلك، وأما إن لم يدعي عليها أنها علمت، وأراد أن ms1731 يحلفها دون أن
~~يحقق عليه الدعوى، فيجري الأمر في ذلك على الاختلاف في لحوق يمين التهمة.
~~وأما إن ادعى عليها أنه أعلمها أنه مكاتب، فتحلف بالله
# PageV05P046
# الذي لا إله إلا هو ما أعلمها بذلك. وقال ابن كنانة: إن كان تزوجها ببلده
~~الذي يعرف به، وأمر كتابته فيه ظاهر معروف، فلا يقبل قولها إنها لم تعلم
~~ذلك، وإنما يقبل قولها وتصدق إذا تزوجها بغير بلده.
# قال محمد بن رشد: ولو كانت مكاتبة أو أمة فادعت أنها لم تعلم أنه مكاتب
~~وأنها تزوجته وهي تظنه حرا لم يكن لها شيء إلا أن تدعي عليه أنه غرها
~~وأخبرها أنه حر، فتزوجته على ذلك فيحلف على ذلك، فإن نكل عن اليمين حلفت
~~هي، وكان لها الخيار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة على مائة دينار فتأخذ منه حميلا بخمسين فيطلقها قبل أن يدخل بها
# مسألة قال ابن القاسم: في الرجل يتزوج المرأة على مائة دينار فتأخذ منه
~~حميلا بخمسين، فيطلقها قبل أن يدخل بها. قال: ترجع على الحميل بخمس وعشرين
~~دينارا، وعلى الزوج بخمسة وعشرين دينارا، وإنما هو بمنزلة رجل زوج ابنا له
~~كبيرا أو رجلا أجنبيا، بمائة دينار، على أن ضمن عنه من الصداق خمسين،
~~والخمسون الأخرى على الزوج، وطلق الزوج قبل أن يدخل بها، فإنما يتبع الأب
~~بخمسة وعشرين دينارا، ويتبع الابن بخمسة وعشرين دينارا، ولا يكون غرم ذلك
~~على واحد منهما خاصة، إلا أن تحب المرأة أن تأخذ الزوج بالخمسين، وتدع
~~الحميل، فيكون ذلك لها؛ لأن الحميل يتبع بها الزوج إن غرم، والأب في ابنه
~~أو أجنبي، لا يتبع بشيء منها، فأما اتباع المرأة فهو أبينها والذي وصفت لك
~~والبيع مثله. ألا ترى لو أن رجلا باع سلعة من رجل بمائة دينار، وانتقد منه
~~مائة دينار، على أن يأخذ منه المشتري حميلا بخمسين، فأدرك السلعة رجل استحق
~~منها نصفها، وتماسك بنصفها، ولم يتبع الحميل إلا بنصف الخمسين. فإن قال:
~~إنما أخذت خوفا من أن يستحق منها شيء فاتبع به الحميل فليس كما ms1732 قيل، واتبع
~~كل واحد منهما بنصف الحق.
# PageV05P047
# قال محمد بن رشد: قوله: والأب في ابنه أو أجنبي لا يتبع بشيء منها، نص
~~جلي على أن ضمان الصداق في عقد النكاح على الابن أو عن الأجنبي محمول على
~~الحمل حتى يتبين أنه أراد الحمالة، وسيأتي بعد هذا مثل هذا. وقد مضى الكلام
~~على هذا في رسم الكبش من سماع يحيى.
# وقوله في الذي تحمل للمرأة بخمسين دينارا من صداقها وهو مائة، فطلق الزوج
~~قبل الدخول: إن الحميل لا يلزمه إلا خمسة وعشرون، نصف الخمسين التي تحمل
~~بها، صحيح في القياس والنظر؛ لأن الخمسين التي تحمل بها شائعة في جميع
~~الصداق، فلما سقط بالطلاق نصفه سقط نصف الخمسين التي تحمل بها الحميل،
~~ومثله في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب الحمالة، وفي سماع أصبغ من كتاب
~~المديان. وأصبغ يقول: إن لها أن تأخذ الحميل بالخمسين الواجبة لها قبل
~~الزوج، وهو قول ابن الماجشون، وابن كنانة. ووجهه أنها تقول: إنما أخذته
~~وثيقة من حقي مخافة أن تطلقني وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يفض البكر بيده
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل يفض البكر بيده، قال: عليه ما شانها به
~~بعد الأدب. قال سحنون: وكذلك قال ابن وهب. قيل لابن القاسم: فإن كانت
~~امرأته؟ قال: فلا شيء عليه، ولا يجب بذلك عليه صداق.
# قال محمد بن رشد: أما إذا فعل ذلك بغير زوجته، فلا اختلاف أن عليه ما
~~شانها به، يريد ما شانها به عند الأزواج مع الأدب. وأما إذا فعل ذلك بزوجته
~~فقال: ها هنا لا شيء عليه. معناه أنه ليس عليه أدب ولا ما شانها به إن
~~أمسكها ولم يطلقها، ولا يجب عليه بذلك جميع صداقها إن طلقها قبل أن يمسها،
~~يريد ويكون عليه إن فعل ذلك ما شانها فعله عند غيره من الأزواج. وفي سماع
~~أصبغ عن ابن القاسم: إن ذلك من الزوج كالوطء
# PageV05P048
# يجب عليه به جميع الصداق. وقال أصبغ: القياس أنه وغيره بالأصبع سواء في
~~أنه يجب عليه ms1733 بذلك إن طلقها قبل أن يمسها ما شانها عند غيره من الأزواج لا
~~في وجوب الأدب عليه، فقول أصبغ في سماعه مثل قول ابن القاسم ها هنا وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: خالعت المرأة زوجها على مال أعطته وهي عالمة بأن النكاح فاسد
# مسألة وقال ابن القاسم في النكاح الفاسد إذا خالعت المرأة زوجها على مال
~~أعطته إن كانت عالمة بأن النكاح فاسد فذلك جائز للزوج، وإن لم يعلم رجعت به
~~على الزوج؛ لأنها إذا علمت فإنما هي تركت له شيئا أو أعطته إياه ولم
~~يلزمها.
# قلت: فإن أعطته شقصا في دار، هل لشفيع فيه شفعة إذا كانت عالمة بفساد
~~النكاح؟ قال: نعم من قبل أن الناس اختلفوا في ذلك النكاح، فمن ثم رأيت
~~الشفعة فيه؛ لأنه ليس من ناحية الهبة.
# قلت: فإن استحق بعض ما أعطته من مال، أيرجع عليها بشيء؟ قال: لا، من قبل
~~أنه لم يكن ينبغي له أن يأخذ منها شيئا، فهو إذا استحق فليس له أن يرجع
~~بشيء؛ لأنه قد صار إلى ما كان يؤمر به.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم: أن الخلع تابع للطلاق بحيث ما لزم
~~الطلاق ثبت الخلع، ولم يكن للمرأة فيه رجوع، وحيث ما لم يلزم الطلاق لم
~~يثبت الخلع، وكان للمرأة أن ترجع فيما أعطت إلا أن تكون عالمة بفساد
~~النكاح، وأن الواجب فيه الفسخ. هذا بين من مذهبه في المدونة، فجوابه في هذه
~~المسألة على القول بأن الطلاق لا يلزم في النكاح الفاسد الذي
# PageV05P049
# يختلف في فساده، ويجب عنده فيه الفسخ، وهو خلاف ما اختاره في المدونة
~~لرواية بلغته عن مالك من أن الطلاق يلزم في كل نكاح يختلف في فساده. فعلى
~~ما اختاره فيها يثبت الخلع ولا يكون لها فيه رجوع، وإن لم تعلم بفساد
~~النكاح، ولذلك رأى الشفعة في الشخص الذي خالعت به. ويلزم على قياس هذا
~~القول أن يكون للزوج الرجوع عليها في الاستحقاق. ومذهب ابن الماجشون أن
~~الخلع لا يلزم في النكاح الذي يجب فسخه ms1734 لفساده، ولا في النكاح الذي تملك
~~المرأة فيه الفرقة فيه إذا لم تعلم بذلك، وثبتت فيما سوى ذلك مما يكون
~~الخيار فيه لغيرها. وذهب ابن المواز إلى أنه لا يرد إلا فيما يجب فسخه، ولا
~~خيار فيه في إمضائه لأحد، فاعلم أنها ثلاثة أقوال وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتزوج المرأة ثم يجن قبل أن يدخل
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتزوج المرأة ثم يجن قبل أن يدخل،
~~فتختار فراقه، فيفرق بينهما. قال: قال مالك: لا شيء لها من المهر.
# قلت: فالرجل يعسر بالصداق أو بالنفقة فيفرق بينهما؟ قال: تتبعه بنصف
~~الصداق.
# قال محمد بن رشد: الفرق عند ابن القاسم بين المسألتين أن الله تعالى
~~يقول: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم}
~~[البقرة: 237] . والذي يجن فتختار امرأته فراقه لم يكن منه طلاق، ولكن
~~الفراق من قبلها. والذي يعسر بالصداق أو بالنفقة، يحتمل أن يكون الفراق من
~~قبله؛ لأنه يتهم على أنه أراد الطلاق، فأخفى ماله لتطلق المرأة نفسها، فلا
~~يكون عليه شيء من الصداق. وابن نافع لا يرى لها شيئا من الصداق كمن جن فطلق
~~عليه قبل البناء؛ لأن الفراق جاء من قبلها وهو القياس. وسكت ها هنا عن ضرب
~~الأجل للمجنون قبل البناء، ويبينه ما في
# PageV05P050
# سماع يحيى من طلاق السنة أن مالكا قال: يضرب له أجل سنة، وإن كان قبل
~~البناء، وكذلك يفرق بينهما. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يفقد قبل دخوله بأهله فيفرق بينهما بعد الاستقضاء
# مسألة قلت: فالرجل يفقد قبل دخوله بأهله، فيفرق بينهما بعد الاستقضاء،
~~وتعطى صداقها كاملا ثم تتزوج، فيأتي زوجها. قال: يرجع عليها بنصف صداقها.
~~وفي رواية أبي محمد عيسى بن دينار، لا يرجع عليها بشيء ولها الصداق كاملا؛
~~لأنها انتظرته وضيق عليها واعتدت منه ومنعها النكاح، فلا ترد عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: القولان لمالك في سماع عيسى من كتاب الكفالة، وفي سماع
~~عيسى من طلاق السنة لمالك من رواية أبي محمد عيسى، وفي ms1735 سماع سحنون خلافه.
~~وقوله: فيأتي زوجها أو يعلم أنه مات بعد أن تزوجت ودخل بها الزوج باتفاق،
~~أو بعد أن تزوجت قبل أن يدخل بها الزوج على القول بأنها تفوت بالعقد، ولا
~~يكون له إليها سبيل إن جاء؛ لأن الطلاق يقع عليه بذلك. وقد قيل: إنه لا
~~يقضى لها بشيء من الصداق حتى يأتي وقت لو قدم الأول لم يكن له إليها سبيل،
~~وهو أن يتزوج ويدخل بها الزوج أو لا يدخل على اختلاف قول مالك في ذلك في
~~المدونة، فيقضى لها حينئذ بنصف صداقها، إلا أن ينكشف أنه مات قبل ذلك، أو
~~يبلغ من السنين ما لا يحيا لمثلها، فيقضى لها بجميعه وإن كانت قد تزوجت،
~~وهو قول ابن الماجشون. وقيل: إنه لا يقضى لها إلا بنصفه، فإن بلغ من السنين
~~ما لا يحيا لمثلها أو ثبت وفاته ما بينه وبين أن تبين منه بالدخول أو
~~التزويج على الاختلاف المعلوم، قضي لها ببقيته. حكى هذا القول ابن سحنون
~~وابن الجلاب والله الموفق لا رب غيره.
### | مسألة: الرجل يزوج ابنه ويضمن عنه الصداق
# مسألة قال سحنون: قلت: فالرجل يزوج ابنه ويضمن عنه الصداق
# PageV05P051
# ثم يعدم الأب؟ قال: يقال للابن: جئ بالصداق. فإن أبا طلقت عليه، واتبعت
~~المرأة الأب بنصف الصداق.
# قلت: فإن أعطى الابن الصداق ودخل ثم أيسر الأب، أيرجع على أبيه بما أدى؟
~~قال: نعم. وهو القياس أن يرجع به عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يرجع على أبيه بما أدى نص جلي على أنه حمل
~~ضمانه عنه الصداق على الحمل، وذلك مثل ما تقدم فوق هذا. وقد مضى القول عليه
~~في أول رسم من سماع يحيى. لا يختلف في وجوب الرجوع له على أبيه على القول
~~بأن الضمان في ذلك حمل ولا حمالة، وإن كان قد اختلف في التي تصالح زوجها
~~على مؤونة حملها أو رضاعه ونفقته إلى فطامته، فتحتاج ولا تجد ما تنفق،
~~فينفق الأب، هل له أن يتبعها أم لا؟ ففي رسم البز من سماع ms1736 ابن القاسم من
~~طلاق السنة، ورسم الطلاق من سماع أشهب من كتاب التخيير أنه يتبعها. وروي عن
~~ابن القاسم أنه لا يتبعها. والفرق بين المسألتين أن النفقة قد كانت في
~~الأصل واجبة على الأب المنفق، والصداق لم يكن في الأصل واجبا على الابن،
~~لحمل أبيه إياه عنه في أصل العقد. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقول إن تزوجت فلانة فهي طالق فتزوجها
# مسألة قال أصبغ: قلت لأشهب: فالرجل يقول: إن تزوجت فلانة فهي طالق،
~~فتزوجها، فتطلق باليمين، أيكون لها نصف الصداق؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا تزوجها وسمى لها في أصل العقد
~~صداقا، قال: لها نصف الصداق؛ لأنها مطلقة قبل الدخول. وقد
# PageV05P052
# قال تعالى: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية، ولو لم
~~يسم لها في أصل العقد صداقا لم يجب لها شيء، إلا أن يدخل بها، فيجب لها
~~صداق مثلها. واختلف إذا سمى لها في أصل العقد صداقا فدخل بها، فقيل: لها
~~صداق كامل، وهو قول مالك. وقيل: لها صداق ونصف، وهو قول أهل العراق. قال
~~ابن نافع: وهو في القياس حسن، يريد لأن الطلاق لزمه قبل الدخول، فوجب عليه
~~بذلك نصف الصداق، ثم لما دخل بها بعد ذلك وهي بائنة منه، يرى أنها زوجته لم
~~تبن منه، لزمه بالدخول صداق كامل، فكان عليه صداق ونصف، وعلى هذا القياس
~~يأتي ما في كتاب النكاح الثاني من المدونة، وفي الأختين يتزوجهما أخوان
~~فتدخل امرأة كل واحد منهما على صاحبه أنه ترد امرأة كل واحد منهما إليه،
~~فيكون على كل واحد منهما صداقان: صداق لزوجته، وصداق للتي دخل بها وهو يرى
~~أنها زوجته وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل تزوج إلى قوم بصداق مسمى وأهدى هدية وأشهد في السر
# مسألة وسألته: عن رجل تزوج إلى قوم بصداق مسمى، ومن سنة البلد أن يهدي
~~الرجل إلى امرأته هدية تطيب بذلك نفسها، ويسر بذلك أهلها، فأعد الرجل هدية،
~~وأشهد في السر أن هذا الذي أرسل ليس هو هدية، وإنما ms1737 هو عارية منه أو متعة،
~~إلى حين القيام في استرجاعها وأخذها منها، وإنما فعلت هذا الآن وبعثت به
~~إليها لأطيب به نفسها، ومن كان منها فأرسل إليها وامرأته ترى ويرى أهلها
~~أنها هدية على حال ما يصنع غيره، فقبلوها وهم يرون أنها هدية إليهم، فقام
~~بعد ذلك يطلبها إليهم، فقال: أختانه وامرأته بعد البناء أو قبل البناء لا
~~ندفع إليك شيئا؛ لأنا لم نقبله منك إلا على هدية على حال ما يهدي الناس إلى
~~أزواجهم. ولو علمنا ما تذكر حقا لم نقبله منك. قيل: أترى لما طلب وجها؟ قال
~~سحنون: إن كان
# PageV05P053
# قد أشهد بذلك في السر ولم يعلمهم بأنه منه إليهم هدية، ثم امتهنوا ذلك
~~على غير علم، فليس عليهم في امتهانهم شيء، وهو يأخذ ما وجد بعينيه، وإن ضاع
~~منها شيء لزمهم ذلك، إلا أن تكون لهم بينة على الذهاب. وقال أبو زيد بن أبي
~~الغمر مثله.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة: ومن سنة أهل البلد وشأنهم،
~~يريد من عادة أهل البلد وما استمر عليه فعلهم. وقوله: إن كان قد أشهد بذلك
~~في السر، ولم يعلمهم بأنه منه إليهم هدية، كلام فيه إشكال، كيف يصح أن
~~يعلمهم بأنه منهم هدية وهو لم يرد به الهدية؟ فمعنى قوله: إن كان أشهد بذلك
~~في السر ولم يقل لهم في العلانية إنه منه إليهم هدية نفعه الاستشهاد، وكان
~~له أن يأخذ متاعه، ولم يكن عليهم مما امتهنوا منه على غير علم شيء، يريد إن
~~كانوا امتهنوا ذلك امتهانا لا تمتهن العواري. وأما إن كانوا امتهنوا ذلك
~~كما تمتهن العواري فلا شيء عليهم امتهنوا ذلك على علم أو على غير علم. وأما
~~قوله: وإن ضاع منها شيء لزمهم إلا أن تكون له بينة على الذهاب، فوجهه أنه
~~أعمل إشهاده في السر، فحكم لها بحكم العارية في الضمان كما حكم لها بحكمها
~~في الاسترجاع. وقول ابن القاسم في رسم النكاح من سماع أصبغ، إنه لا ضمان
~~عليها إذا لم ms1738 تقبل ذلك على وجه العارية أصح في القياس والنظر، إذ ليس له أن
~~يلزمهم ضمان ما لم يلتزموا ضمانه وحبسه أن ينفعه الإشهاد في استرجاع متاعه.
~~ولو قال لهم في العلانية إنه منه إليهم هدية، لم ينفعه الإشهاد في السر،
~~بدليل قوله: ولم يعلمهم بأنه منه إليهم هدية. وجوابه في هذه المسألة على
~~القول بأنه لا يقضى بالعرف في الهدية. وقد مضى اختلاف قول مالك في ذلك،
~~والقول فيه في رسم مساجد القبائل من سماع ابن القاسم. وأما على القول بأنه
~~يقضى فلا ينتفع بالإشهاد
# PageV05P054
# في السر في ذلك إذ ليس له أن يبطل بإشهاده حقا واجبا عليه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يهب جاريته النصرانية لعبده المسلم
# مسألة وقال: لا بأس أن يهب الرجل جاريته النصرانية لعبده المسلم، إذا كان
~~ذلك مما يصلح في خدمتها، ويريد بذلك أن يولد للعبد منها.
# قال محمد بن رشد: لا فرق في هذا بين المسلمة والنصرانية؛ لأن المسلم يجوز
~~له ملك النصرانية، كما يجوز له ملك المسلمة، سواء، فإذا كان العبد ممن يشبه
~~أن يملك مثل ملك الجارية وكانت هبة صحيحة مستقيمة، قصد بذلك تمليكه إياها،
~~لا عارية فرجها له، جاز ذلك على ما مضى في رسم باع غلاما في سماع ابن
~~القاسم، ورسم الطلاق الثاني من سماع أشهب وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأمة يزوجها سيدها بصداق هل يحق له أن ينتزع منها صداقها
# مسألة وعن الأمة يزوجها سيدها بصداق فزعم ابن القاسم أن للسيد أن ينتزع
~~منها صداقها ولا أرى ذلك، يريد ليس له أن يأخذه منها. ألا ترى أن من قول
~~مالك في الحرة تريد أن تقضي دينا من صداقها أن ذلك لا يكون لها، إلا الشيء
~~اليسير وكذلك الأمة.
# قال محمد بن رشد: لمالك في كتاب الرهون من المدونة مثل قول سحنون ها هنا.
~~ودليل قول ابن القاسم في كتاب النكاح الثاني منها مثل قوله ها هنا: إن له
~~أخذ مهرها، كما له أخذ مالها. ولبكير بن الأشج فيه أن له أخذه ms1739 إلا ما يستحل
~~به فرجها. وقال ابن حبيب: إنه يلزمه أن يجهزها منه إلى زوجها بما يجهز به
~~مثلها، فيتحصل في المسألة أربعة أقوال، أجراها على المذهب
# PageV05P055
# قول مالك، وأصحها في القياس والنظر قول ابن القاسم، وقول بكير وابن حبيب
~~استحسان وبالله التوفيق.
### | المرأة تستحلف وليها على نكاحها على أن يزوجها من فلان بكذا
# من سماع محمد بن خالد من عبد الرحمن بن القاسم
# قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم عن المرأة تستحلف وليها على نكاحها
~~على أن يزوجها من فلان بكذا وكذا، وشرط كذا وكذا، وأشهدت على الولي الموكل
~~بذلك. فذهب الولي فزوجها بذلك من الصداق وترك الشرط.
# فقال ابن القاسم: إن كان لم يدخل، فالأمر إليها، إن شاءت أقامت، وإن شاءت
~~انفسخت من تزويجه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان لم يدخل، فالأمر إليها إن شاءت أقامت وإن
~~شاءت فسخت. ظاهره في القرب والبعد، إذ لم يفرق بين ذلك. وهو مثل ما مضى في
~~سماع سحنون، وخلاف لما تقدم في أول سماع يحيى، وقد مضى القول على ذلك هنالك
~~مستوفى وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتصدق بداره على رجل على أن يتزوج ابنته
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق بداره على رجل على أن يتزوج
~~ابنته فيقبل صدقته على ذلك، فيتزوج ابنته ويصدقها الدار التي تصدق بها عليه
~~أبوها ليس مع الدار شيء غيرها. قال: أراه نكاحا جائزا، ولا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، وقد تقدمت والقول فيها في سماع سحنون،
~~فلا وجه لإعادته والله الموفق.
### | مسألة: الرجل يخصى من قبل أن يدخل على امرأته هل لها الخيار في نفسها
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يخصى من قبل أن يدخل على امرأته.
~~هل لها الخيار في نفسها؟ فقال: نعم ذلك لها.
# PageV05P056
# قلت: لابن القاسم: فإن خصي بعدما دخل بها ومس؟ فقال: لا خيار لها.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب. وذهب أصبغ إلى أنه لا ms1740 فرق
~~بين أن يخصى قبل أن يمس أو بعد ما مس؛ لأنها بلية نزلت به، وليس ذلك من
~~قبله ليضر امرأته، فهي مصيبة نزلت بها، وقوله هو القياس. ووجه القول الأول:
~~أن المرأة إنما تزوجت على الوطء، فإذا نزل به ما يمنعه من الوطء قبل أن
~~يطأ، كان لها الخيار، إذا لم يتم لها ما نكحت عليه، وإذا نزل به ذلك بعد أن
~~وطئ لم يفرق بينهما، إذ قد نالت منه ما نكحت عليه، ولا حجة لها في امتناع
~~المعاودة، إذا لم يكن ذلك من قبله إرادة الإضرار بها وبالله التوفيق.
### | الوصي يزوج يتيمته في حجره قبل أن تبلغ المحيض
# من سماع عبد المالك بن الحسن من عبد الرحمن بن القاسم قال:
# وأخبرني عبد المالك بن الحسن أنه سمع ابن القاسم سئل عن الوصي يزوج
~~يتيمته في حجره قبل أن تبلغ المحيض، قال: يفسخ النكاح إن كان لم يبن بها،
~~وإن كان بنى بها وأصيب بها النكاح وتطاول ذلك عليها مضى، إلا أن تكون
~~مسكينة لا قدر لها فيمضي النكاح وإن لم يدخل بها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها موعبا في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم. فلا معنى لإعادته ها هنا.
### | مسألة: الرجل يزوج ابنته البكر ولا ولد له غيرها فيموت فتزعم أنها ليست ابنته
# مسألة وسألت عن الرجل يزوج ابنته البكر، ولا ولد له غيرها، فيموت الأب،
~~فتزعم الابنة أنها ليست ابنته، وإنما هي يتيمة، وتنتفي من الميراث، ولا
~~بينة للزوج أنها هي بعينها، إلا سماعا من الأب أن له ابنتا بكرا، فشا ذلك
~~في الناس، ولا يثبتها الشهود. هل يلزمها النكاح؟ وكيف إن كان لها إخوة غير
~~عدول، فشهدوا أنها أختهم، ما الأمر فيه وما يصنع بنصيبها من الميراث؟ وكيف
~~إن قبلت
# PageV05P057
# قولها ولم يلزمها النكاح إن زعمت بعد ذلك أنها ابنته؟ قال: لا يلتفت إلى
~~قولها. وقول أبيها هو الذي يلزمها على ما أحبت أو كرهت في نكاحها وميراثها، ms1741
~~ولحوق نسبها، وجميع أمورها.
# قال محمد بن رشد: سحنون في النوادر فيمن أقام بينة على رجل أنه زوجه
~~ابنته فلانة، لا يعلمون أن له ابنة غيرها، وهي بكر، فأنكرت الابنة، إن
~~النكاح لا يلزمها، إلا أن تعرف البينة التي شهدت على النكاح عينها أو غيرهم
~~فيلزمها، وقوله: حقيقة القياس؛ لأن النبي عليه السلام يقول: «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر» . والزوج مدع على هذه الجارية أنها ابنة الرجل
~~الذي زوجها، والجارية منكرة لذلك، فوجب أن يكون على الزوج إقامة البينة على
~~ما يدعي. وهذا إذا مات الأب أو غاب؛ لأنه إن كان حاضرا فالقول قوله إنها
~~ابنته؛ لأن استلحاقه لها جائز، ما لم يتبين كذبه. والصواب قول ابن القاسم،
~~وإن لم يكن على حقيقة القياس، إذ قد يؤدي طرد القياس إلى غلو في الحكم،
~~ويكون الاستحسان أولى منه. وقد كان ابن القاسم يقول: ويروى عن مالك أنه
~~قال: تسعة أعشار العلم الاستحسان. فإذا أقر الرجل أن له ابنة بكرا وفشا ذلك
~~من قوله وزوجها ومات وهي في حجابه، فلما طلبها الزوج بالنكاح أنكرت، وقالت:
~~لست ابنة له، وإنما أنا يتيمة في حجره، ولم يكن في حجره غيرها، فيشك فيها،
~~ولا سمع أن ابنته التي تزوجها، وكان يقر بها سمع أنها ماتت ولا غابت، وجب
~~أن تحمل على أنها هي ابنته التي زوجها، وكان يقر بها، فيلزم النكاح ويحكم
~~عليها به؛ لأن الظن يغلب على صحة ذلك حتى يكاد أن يقطع عليه. والحكم بما
~~يغلب عليه الظن فيما طريقه غلبة الظن أصل في الشرع. وقد روي عن القاضي أبي
# PageV05P058
# بكر بن زرب أنه كان يقول في رجل هلك وأحاط بوراثته زوجه وبنوه منها، فشهد
~~الشهود أنهم يعرفون عين الزوجة، ولا يعرفون أعيان البنات، إن شهادتهم
~~جائزة، واستدل على ذلك برواية عبد المالك هذه قال: ولو قال الشهود إنهم
~~يعرفون أعيان البنات، ولا يعرفون عين المرأة لم تجز الشهادة؛ لأن البنات
~~محمولات على الحجاب، ولذلك يعذر الشهود في ذلك، وتنفذ شهادتهم. ms1742 والزوجات
~~لسن محمولات على الحجاب كالبنات، ولذلك فرقت بينهما وليس قوله بصحيح، لا
~~فرق في هذا بين الزوجات والبنات. والذي جرى به العمل ألا يكلف الحاكم
~~الشهود على الموت والوراثة، الشهادة على أعيان الورثة ابتداء، لا الزوجة
~~ولا غيرها، حتى يحتاج إلى الإعذار إليهم فيما يثبت عليهم أو على الميت الذي
~~ورثوه، فحينئذ يكلف الشهود الشهادة على أعيانهم ليعذر إليهم، فإن لم يثبتوا
~~أعيانهم لم يصح له الحكم عليهم، إلا أن يثبت أعيانهم عنده بغيرهم، وكذلك إن
~~ماتوا أو غابوا، هذا الذي لا يصح سواه والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يبتلى بالجذام هل لامرأته الخيار في الطلاق
# مسألة قال: وسألت عبد الله بن وهب عن الرجل يبتلى بالجذام ونسأل الله
~~العافية، فترفع امرأته أمرها إلى السلطان، ويكون المبتلى حينئذ ليس بفاحش
~~المنظر، غير أنه بين به لا يشك فيه فهل لامرأته الخيار. إذا كان شيئا لا شك
~~فيه؟ فإنه بلغنا أنه لا يكون لها الخيار حتى يكون من ذلك ما لا قرار عليه،
~~وليس على شيء منه صبر ولا قرار إذا استيقن به. فما حد ذلك الذي إذا بلغه
~~كان لامرأته الخيار واجبا؟ والمجنون الذي لا يفيق إذا كان يخاف أذاه، أو
~~كان ممن لا يخاف ذلك منه. هل لامرأته الخيار أيضا إذا أرادت فراقه؟ وإن كان
~~ينفق عليها من ماله إذا كان الجذام بينا عند الناس لا شك فيه،
# PageV05P059
# فرق بينهما إذا طلبت الفرقة، وإن لم يكن مؤذيا ولا فاحشا؛ لأنه يزيد، ولا
~~تؤمن زيادته ولا نقصانه. وإن كان الأمر الخفي الذي شك فيه، وليس بينا يعرفه
~~الناس أنه جذام، لم يفرق بينهما، ولم يكن لها خيار. وأما المجنون، فسواء
~~كان معتوها مطبقا مخبلا، أو جنون أفاقه، يخنق فيه المرة بعد المرة، إذا كان
~~يؤذي امرأته في ذلك، ولا يعفيها من نفسه، ويخاف عليها منه، حيل بينه وبينها
~~في الخوف، وضرب لها أجل سنة يتعالج فيها، وهو قول مالك في السنة، ولا أعلمه
~~إلا أنه قال: يحبس في حديد أو ms1743 غيره، إذا لم يكن يؤمن عليها منه، وينفق
~~عليها من ماله، فإن برئ، وإلا كان لها الخيار إذا انقضت السنة. وذلك رأيي.
# وأما إذا كان يعفيها من نفسه ولا يرهقها السوء في صحابته، ولا يخاف عليها
~~منه ولا من ناحيته في خلوته، لم أر لها الخيار، ورأيتها امرأته بحالها.
~~وقال أشهب: ليس للجذام حد، إلا أنه إذا كان متفاحشا لا يحتمل النظر إليه،
~~وتغض الأبصار دونه. فأرى أن لها الخيار، وإن شاءت أقامت، وإن شاءت فارقت،
~~فإن شاءت الإقامة، ثم بدا لها كان ذلك لها. وأما الجنون الذي لا يفيق منه،
~~فإن كان ممن يخاف أذاه ولو مرة أو مرتين في الشهر، فأرى لامرأته الخيار،
~~وإن كان لا يخاف أذاه فلا خيار لها.
# قال محمد بن رشد: في قول ابن وهب في الجذام: إنه يزيد ولا يؤمن زيادته
~~ولا انتقاصه، دليل على أنها إن رضيت بالمقام معه ثم أرادت بعد ذلك القيام
~~عليه، لم يكن ذلك لها. وإن زاد جذامه على ما كان حين رضيت بالمقام معه خلاف
~~ما مضى في رسم الجواب قبل هذا. وتفرقته في المجنون بين أن يعفي امرأته من
~~نفسه أو لا يعفيها، خلاف ما مضى في رسم باع شاة من سماع عيسى. وقول أشهب في
~~الجذام إنه لا يكون للمرأة الخيار إلا إذا كان
# PageV05P060
# فاحشا تغض الأبصار دونه، معناه: إذا كان حادثا بعد العقد. وقوله: إذا
~~رضيت بالإقامة ثم بدا لها، كان ذلك لها، ظاهره وإن لم يزد خلاف ما مضى في
~~رسم الجواب من سماع عيسى قبل هذا. وخلاف قول ابن وهب هنا فهو قول تافه في
~~المسألة. وقد مضى تمام القول على هذه المسألة موعبا في رسم نقدها من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أسلم النصراني وهو غائب وامرأته نصرانية فأسلمت بعده ثم نكحت
# مسألة قال عبد الله بن وهب: إذا أسلم النصراني وهو غائب، وامرأته نصرانية
~~فأسلمت بعده، ثم نكحت، ولا علم لها بإسلام زوجها، وقالت البينة إن إسلامه
~~كان قبل ms1744 إسلامها، فإنه إن أدركها قبل أن يبتني بها زوجها فالأول أحق بها،
~~وإن لم يدركها إلا بعد البناء فلا سبيل له إليها. قال مالك: إن كان إسلام
~~المرأة قبل إسلام زوجها وهو غائب فانقضت عدتها ثم نكحت، فقدم زوجها، فلا
~~سبيل له إليها بعد انقضاء عدتها نكحت أو لم تنكح.
# قال محمد بن رشد: إذا أسلمت النصرانية قبل إسلام زوجها فإسلامها يوجب
~~الفرقة بينهما، إلا أن السنة قد أحكمت أنه يكون أحق بها إن أسلم في عدتها،
~~واختلف إن لم تعلم بإسلامه في عدتها حتى تزوجت. فقيل: إنه لا سبيل له إليها
~~إذا تزوجت. وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه في المبسوطة وقيل: وهو أحق
~~بها. وإن تزوجت ما لم يدخل بها الزوج، وهو قول مالك في المدونة وغيرها وقول
~~ابن وهب ها هنا.
# ونظير هذه المسألة الرجل يطلق امرأته ثم يراجعها فتعلم بالطلاق ولا تعلم
~~بالرجعة، فتتزوج بعد انقضاء العدة، ثم يعلم أنه قد كان راجعها في العدة،
~~والمفقود تتربص امرأته أربع سنين بأمر السلطان ثم تعتد وتتزوج فيقدم زوجها،
~~أو تعلم حياته. فقيل: إنهما يفوتان جميعا بالعقد، وقيل: إنهما لا
# PageV05P061
# يفوتان إلا بالدخول. اختلف في ذلك قول مالك، واختلفت فيه الرواية أيضا عن
~~عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -. واختلف أيضا إذا كان إسلامه قبل إسلامها
~~فلم يعلم بذلك حتى تزوجت. فقال ابن وهب ها هنا، ومثله في الشفعة من
~~المدونة: إنه أحق بها ما لم يدخل بها الزوج الثاني الذي تزوجها بمنزلة إذا
~~كان إسلامه في عدتها. وقال ابن الماجشون: إنه أحق بها أبدا، وإن دخل الزوج
~~فيفسخ النكاح وترد إليه بعد الاستبراء، واختاره محمد بن المواز، وهو
~~الصواب؛ لأنها نصرانية تحت مسلم، فلم تجب عليها عدة. وسواء دخل بها الأول
~~أو لم يدخل. فالاختلاف إذا أسلم قبلها، إنما هو هل تفوت بالدخول أو لا تفوت
~~به؟ ولا اختلاف في أنها لا تفوت بالعقد، والاختلاف إذا أسلم في عدتها إنما
~~هو هل تفوت بالعقد أو ms1745 لا تفوت به؟ ولا اختلاف في أنها تفوت بالدخول. فهذا
~~تحصيل الاختلاف في هذه المسألة.
# وقوله في آخرها في التي أسلمت قبل زوجها وهو غائب إنه إن قدم فلا سبيل له
~~إليها بعد انقضاء عدتها نكحت أو لم تنكح، كلام فيه تقديم وتأخير وحذف.
~~ومعناه: إن قدم بعد انقضاء عدتها فأسلم، فلا سبيل له إليها نكحت، أو لم
~~تنكح. وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: التي لم تبلغ المحيض إذا زوجت وافتضت وطلقت هل يعفى عن صداقها
# مسألة قال: وسألته عن الصبية الصغيرة التي لم تبلغ المحيض، ومثلها يوطأ،
~~زوجها أبوها رجلا فدخل بها ووطئها ثم طلقها قبل أن تبلغ المحيض، إلا أنه
~~افتضها. هل يجوز عفو الأب عما بقي عليه من الصداق؟ قال: لا أرى عفو الأب
~~جائزا ولا أرى عفوها هي جائزا؛ لأنه يولى عليها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا دخل بها الزوج وافتضها فقد وجب
~~لها جميع صداقها بالمسيس، وليس للأب أن يضع حقا قد وجب لها، إلا في الموضع
~~الذي أذن الله له فيه، وهو قبل المسيس. لقول الله عز
# PageV05P062
# وجل: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية، وهو عند مالك
~~الأب في ابنته البكر، والسيد في أمته. وأن يكون ذلك منه على وجه النظر،
~~رجاء استدامة العصمة عند ابن القاسم، وهذا لا وجه فيه للنظر إذ قد وقع
~~الطلاق، فوجب ألا يجوز وضعه حقها باتفاق وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينكح ابنة الرجل فيقول ماذا لابنتك فلا يلتزم الناكح بما سمى
# مسألة قالت: وسألت ابن وهب عن الذي تنكح إليه ابنته، فيقول الناكح: ماذا
~~لابنتك؟ فيقول: لها كذا وكذا لأشياء يسميها، فيرجع الناكح في صداقها للذي
~~قال الأب وسمى، ثم يوجد الأمر على غير ما قال وسمى، فقال: إذا عثر على هذا
~~قبل الدخول، قيل للزوج: إن شئت فأقم على هذا، وإن شئت ففارق ولا شيء عليك
~~من الصداق، لا قليل ولا كثير، وإن لم يعثر على هذا إلا بعد الدخول ردت إلى
~~صداق ms1746 مثلها.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن لم يعثر على هذا إلا بعد الدخول، ردت إلى
~~صداق مثلها، يريد أنه يرجع بالزائد عليها، لا على الولي، فيؤخذ ذلك من
~~صداقها إن كان قائما، وإن كان قد تلف أخذ من مالها واتبعت به دينا إن لم
~~يكن لها مال، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب، من أنه يرجع بذلك على الولي الذي
~~غره، إلا أن تكون ثيبا، وقد علمت بكذب وليها فتقدمت على معرفة ذلك، فيرجع
~~عليها إن كان لها مال، وإلا رجع على الولي. وقد قيل إنه لا كلام للزوج في
~~ذلك؛ لأنه فرط، إذ لم يتجسس ويتثبت لنفسه، وهو قول أصبغ في الخمسة ورواية
~~يحيى عن ابن القاسم في العشرة. ووقعت أيضا في رسم الكبش في بعض الروايات.
~~وذلك إذا وصفها الولي بذلك من غير شرط. وأما إذا تزوجها على أن لها من
~~المال كذا وكذا لما ليس لها، فيكون للزوج إن علم بذلك قبل الدخول أن يردها،
~~ولا يكون عليه شيء من
# PageV05P063
# الصداق. وإن لم يعلم بذلك حتى دخل ومس كان لها الصداق بالمسيس، ورجع هو
~~على من غره وزوجه على ذلك من الأولياء إلا أن تكون هي التي غرته دون الولي،
~~فيرجع عليها بما أصدقها، ويترك لها منه قدر ما يستحل به فرجها. هذا قول
~~مالك وأصحابه، إلا محمد بن المواز فإنه ذهب إلى أن الولي إذا زوج وليته
~~بشرط أن لها من المال ما ليس لها، فإنما ترجع على من شرط له ذلك، وغره بما
~~زاد من المهر على صداق مثلها إن هو خلى سبيلها ولم يرض بها، وهو بعيد. وقد
~~مضى هذا كله في رسم يوصي من سماع عيسى. فإن سمى لها الولي شيئا من ماله
~~عرضا كان أو أصلا عند النكاح، بشرط أو بغير شرط، فقال لها: داري الفلانية،
~~أو عبدي فلان، كان ذلك لها نحلة لا تفتقر لحيازة. وقيل إنها تفتقر إليها،
~~اختلف في ذلك قول ابن القاسم في رواية يحيى عنه الواقعة ms1747 في بعض روايات
~~العتبية. وأما إن قال: لها الدار الفلانية أو المملوك المسمى بفلان، فقيل
~~إن ذلك نحلة، بمنزلة إذا قال لها: داري الفلانية أو عبدي فلان، وهو قول ابن
~~القاسم في رواية يحيى عنه. وإليه ذهب ابن حبيب. وقيل إنه لا يجب لها بهذا
~~القول شيء من ذلك، وهو قول أصبغ في الخمسة. وإذا لم يجب ذلك لها، فقد مضى
~~الاختلاف فيما للزوج في ذلك من الحق في الشرط وغير الشرط. واختلف إذا سماها
~~دنانير أو دراهم أو طعاما أو عروضا موصوفة، فقال لها كذا وكذا، أو سكت، أو
~~قال: في مالي، أو عندي، أو علي، أو قبلي، على ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا
~~يلزمه من ذلك شيء إذا كان ذلك منه على وجه التزيين لوليته إلا أن يرى أنه
~~أراد بذلك، وهو قول أصبغ. والثاني أنه قال في مالي أو عندي أو علي أو قبلي
~~لزمه ذلك نحلة لا تفتقر إلى حيازة، يؤخذ بذلك عاش أو مات، وإن لم يقل إلا:
~~لها كذا وكذا، وسكت لم يلزمه، إلا أن يكون أبا أو وصيا، وهو قول ابن حبيب.
~~والثالث أنه قال لها في ماله، كان ذلك في ماله إن كان له مال، وإن لم يكن
~~له لم يتبع بذلك. وإن قال لها عندي فهي عدة لا يلزمه إخراج ذلك، إلا أن
~~يتطوع
# PageV05P064
# به، كان له مال أو لم يكن. وإن قال لها: علي أو قبلي، فهو لازم له في
~~ماله إن كان له مال ودين يتبع به في ذمته إن لم يكن له مال. وإن قال: لها
~~كذا وكذا ولم يزد على ذلك لم يلزمه شيء. وهو قول ابن القاسم في رواية يحيى
~~عنه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم نكاح الشغار إذا لم يعلم به إلا بعد البناء
# مسألة قال: وسألته عن نكاح الشغار، إذا لم يعلم به إلا بعد البناء، قال:
~~إن علم به قبل البناء فسخ، ولم يكن لها من الصداق شيء، وإن لم يعلم به إلا
~~بعد ms1748 البناء، فسخ أيضا، وكان لها صداق مثلها.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يفسخ قبل البناء وبعده، ويكون فيه صداق المثل،
~~إن فسخ بعد الدخول، هو مثل ما في المدونة في نكاح الشغار،، ومعناه إذا لم
~~يكن معه تسمية صداق. وقد قيل إنه لا يفسخ بعد الدخول، وهي رواية علي بن
~~زياد عن مالك. واختلف في وجه فسخه بعد الدخول، قيل لمطابقة النهي له على
~~القول بأن النهي يقتضي فساد المنهي عنه، وقيل: لأنه نكاح فسد لعقده، إذ لا
~~ينفرد البضع عن الصداق؛ لأن كل واحد من البضعين بإزاء صاحبه، فإذا بطل
~~الصداق، بطل العقد، بخلاف الصداق الفاسد الذي هو بائن عن البضع، فإذا بطل
~~الصداق، لم يبطل ببطلانه العقد. وقد قيل إن فسخه بعد الدخول على القول بأن
~~النكاح إذا وقع بخمر أو خنزير، أو بغير صداق يفسخ قبل الدخول وبعده، ووجه
~~رواية علي بن زياد قياسه على ما فسد لصداقه، إذ لا يكون البضع صداقا. وقد
~~قيل: إنما اختلف قول مالك في فسخه بعد الدخول؛ لاختلاف الناس في تأويل
~~الشغار، إذ ليس نص في الحديث؛ لأن المروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إنما هو أنه «نهى عن الشغار» ، وما في الحديث تفسير من نافع، وأما إذا سمي
~~مع نكاح
# PageV05P065
# الشغار صداق لم يختلف قول مالك، في أنه لا يفسخ بعد الدخول، واختلف هل
~~يكون فيه صداق المثل بالغا ما بلغ؟ أو الأكثر؟ من صداق المثل أو المسمى؟
~~وذهب ابن لبابة إلى أنهما إذا دخلا على كل واحد منهما، الأكثر من صداق
~~المثل أو المسمى، وإذا دخل أحدهما ولم يدخل الآخر ففسخ نكاح الذي لم يدخل
~~منهما كان على الذي دخل صداق المثل، كان أقل من المسمى أو أكثر؛ لأنه يقول:
~~إن كان صداق مثلها أقل من التسمية. إنما زدت على صداق مثلها ليزوج وليتي
~~وليخلو ذراعي منها، فإذا فسخ نكاحها فلا أعطيها إلا صداق مثلها، وكذلك إن
~~سميا في إحداهما صداقا لم يسميا في الآخر، فدخلا؛ لأن ms1749 التي لم يسم لها
~~صداقا يفسخ نكاحها بعد الدخول. وحمل ما في المدونة على هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسلم هل يعقد نكاح ابنته النصرانية
# مسألة قال: وسألته عن المسلم هل يعقد نكاح ابنته النصرانية؟ قال: يعقد
~~نكاحها إذا زوجها مسلما، وإن أراد نكاحها نصراني لم يل عقد نكاحها، وكان
~~ذلك إلى أهل دينها، ليس لأبيها من ولايتها شيء؛ لقول الله تبارك وتعالى:
~~{ما لكم من ولايتهم من شيء} [الأنفال: 72] .
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا أراد نكاحها نصراني، فلا ينبغي له
~~أن يلي عقد نكاحها، إذ لا حظ فيه لمسلم. وقد أجاز ابن حبيب أن يزوجها من
~~نصراني إذا لم تكن من نساء الجزية. وهذا أصح والله أعلم. وأما تزويجه إياها
~~من مسلم فقد مضى القول عليها موعبا في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | المعتقة إلى أجل هل لسيدهاتزويجها
# من سماع من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب القضاء العاشر:
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في المعتقة إلى أجل: إن لسيدها
# PageV05P066
# أن يزوجها. قال: قال مالك: ويأخذ مال المعتقة إلى سنة إلا أن يقرب عتقها.
~~قال ابن القاسم: وكذلك النكاح، إلا أن يقرب عتقها، مثل أخذ المال سواء. قيل
~~لابن القاسم: فمرض السيد قبل عتقها بسنة، أيأخذ مالها؟ قال: لا لأنه يأخذه
~~لغيره، وليس للورثة أن يأخذوه بعده. قيل لأصبغ: فللورثة أن يزوجوها بعده؟
~~فقال: لا، كما لا ينتزعون المال بعده، كذلك لا يزوجون، وقد خرج موضع
~~الانتزاع والتزويج بمرضه الذي يسقط ذلك عنه، فهو لا يرجع لورثته.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم الأقضية من سماع يحيى، أن تزويج
~~الأمة تابع لانتزاع مالها. وقد قيل إنه تابع لجواز وطئها، وهو قول مالك في
~~إحدى روايتي أشهب عنه. والقياس أن للسيد انتزاع مال معتقه إلى أجل وإن مرض،
~~إذا كان الأجل بعيدا، وأن ورثته ينزلون بمنزلته في ذلك ما لم يقرب ms1750 الأجل،
~~وهو قول مالك في رواية مطرف عنه. وقول ابن عبد الحكم وأصبغ، واختيار ابن
~~حبيب. واختلف في حد جواز ذلك، فقيل: الأشهر، وهو قول مالك، وقيل: الشهر،
~~وهو قول أصبغ. ولا اختلاف في المدبر وأم الولد أن السيد لا ينتزع أموالها
~~إذا مرض؛ لأن المرض فيها كقرب الأجل في المعتق إلى أجل.
### | مسألة: رجل أهدى لامرأته أملك بها هدية ثم طلقها قبل الدخول
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل عن رجل أهدى لامرأته أملك بها
~~هدية ثم طلقها قبل الدخول، أو وجد النكاح مفسوخا. قال: أما الطلاق، فلا شيء
~~له فيها. وإن أدركها بعينها. قيل له: فلم يجد ما ينفق عليها، ففرق بينهما.
~~قال: هذا وما أشبهه
# PageV05P067
# طلاق، حتى يكون نكاحا حراما لا يقر عليه، أو إنكاحا مفسوخا يفسخ إذا لم
~~يدخل. وإن كان مما يثبت إذا دخل فإن هذا إذا كان وعلم فرق بينهما، فإنه إن
~~أدرك هديته بعينيها فهو أملك بها وهي له كلها؛ لأنه أعطى حين أعطى وهو يرى
~~أنها امرأته، فإذا هي ليست بامرأته؛ لأنه نكاح لا يقران عليه. وإن كانت قد
~~فاتت، فلا شيء له عليها، بمنزلة من تصدق عليه بصدقة فأثاب عليها ثوابا وهو
~~يرى أن الثواب يلزمه في الصدقات، ثم علم فطلب، فإنه إن أدرك ثوابه أخذه،
~~وإن فات فلا شيء له عليه. قال: ولو أثابه حين أثابه وهو يعلم أن ذلك لا
~~يلزمه، لم يكن له أن يرجع فيه، وإن أدركه بعينه.
# قلت: أرأيت إن كان النكاح مفسوخا وأدرك هديته بعينها، إلا أنها قد نقصت؟
~~قال: فلا شيء له غيرها يأخذها منقوصة. قيل له: فإن كانت قد زادت ونمت؟ قال:
~~لا أرى له زيادتها، ولا أرى له إلا القيمة يوم أعطاها. والقياس أنها له
~~بنمائها، وإن كانت قد زادت، ولكن القيمة في هذا عندي أعدل. قال أصبغ: وإن
~~دخل بها في النكاح المفسوخ فلا شيء له أيضا وإن أدركها بعينها؛ لأن النكاح
~~الذي أهدى عليه وأعطى قد تم له بالدخول، ms1751 وإنما الجواب على أنه فسخ قبل
~~البناء بعد العطاء. ولو كان العطاء بعد الدخول ثم فسخ، رأيت ذلك له؛ لأنه
~~أعطى على الثبات والقناعة وإكمال لنكاحه. والعشرة بينهما فيه، فلم يقر
~~عليه. وذلك إذا كان الفسخ فيه بحدثان العطية، فأما إن كان زمان ذلك قد طال
~~جدا السنتين أو السنين قبل الفسخ ثم فسخ، فلا أرى له فيه شيئا، وإن أدركه
~~بعينيه، مثل الخادم
# PageV05P068
# يدركها، أو المنزل بعينيه؛ لأن الذي أعطى له قد رسخ له حين استمتع منه
~~واستمتع بعطيته، فالفسخ فيه كطلاق حادث منه ها هنا، وهو رأيي ولم أسمع فيه
~~بشيء.
# قال محمد بن رشد: أما الذي أهدى لامرأته هدية قبل البناء، ثم طلقها قبل
~~البناء أو بعده، فبين أنه لا رجوع له في هديته، وإن كانت قائمة لا تنطلق
~~باختياره، ولو شاء لم يفعل فلا شيء له فيما أعطى. وأما الذي يجد ما ينفق
~~عليها ففرق بينهما. فقوله: إنه لا رجوع له فيما أهدى كالطلاق، هو على أصله
~~في أن ذلك طلاق، يجب للمرأة فيه نصف صداق. وعلى قول ابن نافع الذي لا يرى
~~للمرأة في ذلك شيئا من الصداق، يرى الطلاق عليه بعدم النفقة أو الصداق،
~~كالفرقة بينهما بالجنون والجذام، يكون له أن يرجع في هديته إن كانت قائمة.
~~وقد مضى الفرق بين المسألتين في سماع سحنون. وأما إذا ألفى النكاح مفسوخا،
~~ففرق بينهما قبل البناء، فقال: إنه يرجع في هديته إن كانت قائمة؛ لأن السبب
~~الذي أهدى عليه لما بطل، وجب أن تبطل الهدية ببطلانه، كمسألة نوازل سحنون
~~من كتاب جامع البيوع في الذي يضع من ثمن سلعة باعها بسبب ما كان خشي
~~المبتاع من تلفها أو الوضيعة فيها، فيسلم من ذلك، أن له الرجوع فيما وضع.
~~ومسألة يحيى من كتاب الأيمان بالطلاق، في الذي يؤخر بالحق لسبب. فلا يتم
~~ذلك السبب. وقد قال ابن القاسم في الدمياطية إنه لا يرجع بها. ولو كان
~~النكاح صحيحا فوجد بالمرأة عيبا يجب له به ردها، فردها قبل ms1752 الدخول، لكان له
~~أن يرجع في هديته، على ما في كتاب الصرف من المدونة، في الذي يبيع من الرجل
~~السلعة، فيهبها له هبة من أجل ما باع منه السلعة، ثم يجد بالسلعة عيبا، أنه
~~يرجع بالثمن والهبة، خلاف قول سحنون: إنه لا يرجع بالهبة، وقوله على أن
~~الرد
# PageV05P069
# بالعيب نقص بيع. وأما مسألة الثواب في الصدقة التي نظرها بها فلا تشبهها؛
~~لأن المعنى فيها أنه أعطى ما ظن أنه واجب عليه، ثم علم أنه غير واجب عليه.
~~وقد اختلف في ذلك أيضا، ولها نظائر كثيرة في المدونة والعتبية، ومنها مسألة
~~الذي ينفق على المطلقة وهو يظن أنها حامل، أو على زوجته ويظن أن النكاح
~~صحيح ثابت. وقد فرق ابن القاسم بين الوجهين في الدمياطية، فقال في الرجل
~~يتزوج المرأة ويهدي هدية الملاك، ثم يسأله أهلها أن يدخل بها، أو ينفق
~~عليها، فينفق عليها ثم يوجد النكاح مفسوخا، إنه لا يرجع عليها بهدية
~~الملاك، ويرجع عليها بالنفقة، ولمراعاة هذا القول استحسن في الرواية إذا
~~تمت أن تكون له القيمة، ولا يأخذها بنمائها؛ لأن القياس على ما قال أن يكون
~~له النماء، كما يكون عليه النقصان، ولا اختلاف إذا فسخ النكاح بعد الدخول
~~في أنه لا شيء له في الهدية، وإن كانت قائمة، إلا أن تكون الهدية بعد
~~الدخول والفسخ بحدثان ذلك، على ما قال. وهذا كله في الهدية التي يتطوع بها
~~الزوج من غير شرط، ولا جرى بها عرف. فأما الهدية المشترطة فحكمها حكم
~~الصداق في جميع الأحوال، وأما الهدية التي جرى بها عرف فأجراها ابن حبيب
~~على القول بوجوب القضاء بها، مجرى الصداق يرجع بنصفها في الطلاق، فعلى
~~قوله: إن طلق قبل أن يدفعها يلزمه نصفها. وأبطلها مالك - رحمه الله - عن
~~الزوج في الموت والطلاق. وقد تكلمنا على وجه قوله في رسم مساجد القبائل، من
~~سماع ابن القاسم. فعلى قياس قوله: إن طلق بعد أن دفعها، لم يرجع بشيء منها،
~~وعلى القول بأنه لا يحكم بها، حكمها حكم التي يتطوع ms1753 بها من غير شرط. وقد
~~مضى القول في ذلك، والله الموفق للصواب.
### | مسألة: الرجل يزوج ابنته ويقبض صداقها وهي بكر في حجره وقد استهلكه
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يزوج ابنته ويقر بقبض صداقها وهي بكر في حجره
~~وقد استهلكه فقال: هو ضامن له أيضا. قيل
# PageV05P070
# له: فقال: قد دفعته إليها. قال: فإن كان دفعه إليها عينا فهو يضمنه؛ لأن
~~الأبكار ليس يدفع إليهن الدنانير، إنما يجهزن. قيل: فدخلت على زوجها، فزعم
~~أنه جهزها بكذا وكذا، ودفعه إليها، وأنكرت ذلك، قال: تحلف وتبرأ. قال أصبغ:
~~وذلك ما لم يكن التناكر مع الدخول بما يتبين فيه كذبه بدخولها بغير شيء.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في أصل السماع عقب مسألة الرجل يتزوج
~~البكر فيدفع صداقها إلى أبيها ببينة فيستهلكه ولا مال له. وجوابه فيها أن
~~الأب ضامن للصداق، ويدخل الزوج بامرأته ولا شيء عليه، ولذلك قال في هذه
~~المسألة: هو ضامن له أيضا، يريد ويدخل الزوج بزوجته، ولا شيء عليه، فساوى
~~بين أن يكون للزوج بينة على دفع الصداق، أو لا تكون له بينة على ذلك إذا
~~أقر الأب بالقبض، مثل قوله في آخر السماع خلاف قول ابن وهب وأشهب قبل ذلك
~~في تفرقتهما بين ذلك في دعوى الضياع. والذي يأتي على قولهما في هذه المسألة
~~ألا يكون للزوج سبيل إلى الدخول بامرأته، حتى يدفع الصداق إليها، فيدفعه
~~إليها، ويتبع به الأب المقر في ذمته. وقوله: إن الأبكار ليس يدفع إليهن
~~الدنانير، إنما يجهزن صحيح. والأصل في ذلك قول الله عز وجل: {ولا تؤتوا
~~السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم قياما وارزقوهم فيها واكسوهم} [النساء:
~~5] فنهى أن تدفع إليهم أموالهم لئلا يفسدوها ويبذروها، وأمر أن يرزقوا
~~ويكسوا منها، فوجب أن يدفع إليهم ما يحتاجون إليه من نفقتهم وكسوتهم، وكذلك
~~ما تحتاج إليه المرأة من جهازها إلى زوجها. وأحب أن يدفع إليها وإن كانت
~~مولى عليها. وإنما وجب أن يكون القول قول الأب في أنه جهز ابنته البكر، إلى
~~زوجها، ms1754 بما قبض من صداقها، وإن كان مدعيا في ذلك؛ لأنه على ذلك قبضه منه،
~~والعرف يشهد له به. وإنما وجبت عليه اليمين، لما تعلق في ذلك من حق الزوج.
# PageV05P071
# والذي يسقط عنه اليمين، إحضار البينة، وإبراز الجهاز، وإقامته وإرساله
~~بمحضر البينة. وإن لم تبلغ البينة مع الجهاز بيت ابنته. قال ذلك ابن حبيب
~~في الواضحة. ولو ادعى الأب أنه جهز ابنته إلى زوجها بما لها قبله من ميراث
~~أمها أو غير ذلك، وأنكرت، لما كان القول قوله في ذلك، ولكلف إقامة البينة
~~على إيراد الجهاز بيتها. لقول الله عز وجل: {فإذا دفعتم إليهم أموالهم
~~فأشهدوا عليهم} [النساء: 6] .
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال: وسمعت أصبغ يسأل عن الرجل تشترط عليه
~~امرأته في كتاب صداقها ألا يسيء إليها، فإن فعل فأمرها بيدها، فإن تزوج
~~عليها أو تسرر عليها. هل ترى هذا من الإساءة؟ فقال أصبغ: لا أراه من
~~الإساءة، إلا أن يكون ذلك وجه ما يشترطون، ويأخذون عندهم بظاهر معروف
~~عندهم، إن الإساءة في هذا الشرط النكاح وشبهه، وإلا فلا. قيل له: فإن ضربها
~~ضربا مبرحا أو غير مبرح، أتراه من الإساءة؟ فقال: إن ضربها في أمر تستأهله
~~على وجه الأدب بالأمر الخفيف، فلا أراه من الإساءة، ولو كان على غير ذلك
~~ضربها مرارا، رأيتها إساءة، أو جاء من ذلك أمر مفرط وإن كان غير مرار.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال في النكاح والتسرر: لأن الله تعالى أذن في
~~ذلك وأباحه بقوله عز وجل: {فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع}
~~[النساء: 3] وقوله: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا على
~~أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] ومن فعل ما أباحه الله تعالى له
~~فليس بمسيء، ولا حجة للمرأة عليه في ذلك بشرطها، إلا أن يعلم أنهما قصدا
# PageV05P072
# ذلك وأراداه بسبب يدل على ذلك أو بساط. قال في الضرب الخفيف على وجه
~~الأدب في أمر تستأهل عليه الأدب، إن ذلك ليس من الإساءة؛ لأن الله أذن
~~للأزواج في ضرب ms1755 أزواجهم بقوله: {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن واهجروهن في
~~المضاجع واضربوهن} [النساء: 34] وهذا إذا علم السبب الذي أدبها عليه ببينة
~~أو أقرت به. وأما إن لم يعلم ذلك وأنكرته فلا يصدق الزوج عليه، ويكون لها
~~الأخذ بشرطها بعد يمينها إنه ضربها على غير سبب استوجبت عليه الأدب، إلا أن
~~يكون الرجل من الموثوق به في دينه وفضله وأمانته، فيصدق في ذلك، وأما الضرب
~~المفرط فهو من الإساءة، وكذلك إن ضربها مرارا وإن لم يكن ضربا مفرطا، فيحمل
~~ذلك من فعله على الإساءة، إلا إن تبين أنه إنما ضربها على أمر تستأهل الضرب
~~وبالله التوفيق.
### | [مسألة: تغر من نفسها بأنها حرة وهي أمة فتنكح وتلد ثم تستحق]
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم وسئل عن التي تغر من نفسها بأنها حرة،
~~وهي أمة، فتنكح وتلد، ثم تستحق فيدعي الناكح أنه ظن أنها حرة، أيصدق ويكون
~~القول قوله؟ قال: نعم. وقاله أصبغ وهو على ذلك أبدا وعلى ما ادعى، ولا يكلف
~~البينة أنه نكح على ذلك ولم يعلمه، حتى يأتي خلافه. والسيد ها هنا مدع
~~فعليه البينة أنه أعلمه. وقال أصبغ: ويقوم الولد على الأب يوم يحكم عليه
~~فيهم. قيل له: فما مات منهم قبل ذلك؟ قال: ليس فيهم شيء، وليس لسيد أمهم
~~فيهم شيء. قيل له: فما قتل منهم فأخذ الأب ديتهم؟ قال: يكون عليه قيمته،
~~وتكون له الدية، إلا أن تكون القيمة أكثر مما أخذ من الدية، فلا يكون عليه
~~غير ذلك.
# PageV05P073
# وقاله أصبغ: ولو أقر الأب أنه نكح على معرفة أنها أمة، والفاشي غير ذلك
~~من أمرها أو أمر الأمة أنها غرت وادعت أنها حرة، والنكاح كان على ذلك
~~بالسماع والمأخذ أو السبب أو الشك، لم يصدق الأب؛ لأنه يدفع عن نفسه الغرم،
~~ويريد إرقاق الولد وهم أحرار. قال أصبغ: ولو قتلوا فأخذ الأب الدية
~~فاستهلكها، ثم جاء السيد وهو عديم، ثم اتبعه بالقيمة، لم يكن له على غارم
~~الدية إتباع؛ لأن الأب أخذها بوجه ما يجوز وبحكم حكم له ms1756 به يوم أخذها وهذا
~~رأيي.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يتزوج المرأة، فتستحق، فيدعي أنه لم يعلم
~~أنها أمة، وأنه ظن أنها حرة، إن القول قوله، وإن السيد مدع عليه إن ادعى
~~عليه أنه علم أنها أمة صحيح بين؛ لأن نكاحه إياها بإذنها ورضاها شاهد على
~~أنه إنما تزوجها على أنها حرة، زوجها منه رجل ادعى أنه وليها أو سيدها؛ لأن
~~السيد لا يستأمر أمته في النكاح، إذ له أن يكرهها على ذلك. وقول أصبغ: إن
~~الأب لا يصدق أن امرأته علم أنها أمة، إذا كان الظاهر من أمره أنه تزوجها
~~على أنها حرة صحيح، إذ ليس فداء ولده منها بقيمتهم حقا له، إن شاء أن يتركه
~~تركه، وإنما هو حق عليه في مذهب مالك وجميع أصحابه وعامة العلماء، فيتهم
~~على أن يسقط ذلك عن نفسه بإقراره. وقد كان القياس أن يكون الولد رقيقا لسيد
~~الأمة؛ لإجماعهم على أن كل أمة تلد من غير سيدها، فولدها بمنزلتها، إلا
~~أنهم تركوا القياس في هذا لإجماع الصحابة على أنهم أحرار وعلى أن على الأب
~~قيمتهم، حاشا أبو ثور، وداود، فإنهما قالا: الأولاد رقيق على مقتضى القياس.
~~وقوله: إن القيمة فيهم على الأب يوم الحكم، وإنه لا شيء عليه فيمن مات منهم
~~قبل ذلك. وهو قول مالك في المدونة وجميع أصحابه، حاشا المغيرة وأشهب،
~~فإنهما أوجبا على الأب
# PageV05P074
# قيمتهم يوم ولدوا، فلا تسقط القيمة عندهما بموت من مات منهم قبل الحكم
~~والله أعلم. وقد مضى في سماع سحنون الحكم في غرور الزوج، ولا حول ولا قوة
~~إلا بالله العلي العظيم.
# تم كتاب النكاح الرابع
# PageV05P075
### | كتاب النكاح الخامس
# ] [
### | أيكلم الرجل امرأته وهو يطأها
# PageV05P077
# ومن كتاب النكاح
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل: أيكلم الرجل امرأته وهو يطأها؟ قال:
~~نعم ويعيد بها، لا بأس بذلك إجازة منه. قال أصبغ: قال ابن القاسم: حدثنا
~~الدراوردي عن من حدثه عن القاسم بن محمد بن أبي بكر الصديق، أنه سئل عن
~~التخير عند ذلك، فقال: إذا ms1757 خلوتم فاصنعوا ما شئتم، فسئل أصبغ: أينظر الرجل
~~إلى فرج امرأته عند الوطء؟ قال: نعم، لا بأس بذلك، قيل له: إن قوما يذكرون
~~كراهيته، فقال: من كرهه، إنما كرهه بالطب، لا بالعلم، لا بأس به وليس
~~بمكروه.
# قال محمد بن رشد: في أصل السماع عند السؤال عن نظر الرجل إلى فرج امرأته
~~عند الوطء، قال: نعم، ويلحسه بلسانه. فطرح العتبي بلفظه: ويلحسه؛ لأنه
~~استقبحه. وفي كتاب ابن المواز: ويلحسه بلسانه وهو أقبح، إلا أن العلماء
~~يستجيزون مثل هذا إرادة البيان، ولئلا يحرم ما ليس بحرام، فإن كثيرا من
~~العوام يعتقدون أنه لا يجوز للرجل أن ينظر إلى فرج امرأته في حال من
~~الأحوال. وقد سألني عن ذلك بعضهم فاستغرب أن يكون ذلك جائزا، وكذلك تكليم
~~الرجل امرأته عند الوطء، لا إشكال في جوازه، ولا وجه لكراهيته. وأما الخبر
~~عند ذلك فقبيح ليس من أفعال الناس، وترخيص ابن
# PageV05P079
# القاسم في ذلك لمن سأله عنه على معنى أن ذلك ليس بحرام والله أعلم.
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في السفيه يتزوج بمائة دينار،
~~فيفرق وليه بينهما وقد دخل بها، إنه ينزع منها ما أعطاها، ويترك لها قدر ما
~~تستحل به. قال أصبغ: وذلك ربع دينار في قولهم أدنى ما يتزوج به إذا كانت
~~دنية. وأما من لها قدر فإن ابن القاسم قال: لها فيها في المسألة بعينها، لم
~~يحد لنا مالك في ذلك حدا، إلا أني أرى في مثل هذا على قدر الاجتهاد من
~~حالها وقدرها وموضعها. وقاله أصبغ، وتقاضى بما يدل على نحو ذلك مما هو دون
~~صداق مثلها، وما لا يبلغه ولا يقاربه، فيكون صداقا تاما ولا مذهب صداق ثم
~~تام.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم: في ذات القدر إنه يترك لها من صداقها
~~على قدر الاجتهاد في حالها وموضعها، ولم يحد في ذلك حدا، وله في المدنية
~~أنه يترك لها من المائة ثلاثة دنانير، وأربعة، ونحو ذلك. وقال ابن نافع:
~~يترك لها من المائة عشرة ms1758 دنانير. ولابن الماجشون في الواضحة أنه لا يترك
~~لها منه قليلا ولا كثيرا، وهو القياس، وما عداه استحسان. وأما السفيهة
~~تتزوج بغير إذن وليها، فيفرق بينهما بعد الدخول، فإن لها جميع صداقها، لا
~~يرد وليها منه شيئا. وروى ذلك عيسى عن ابن القاسم في المدنية. وقال ابن
~~دينار: إنه يترك لها قدر ما استحل منها، وهو الأظهر؛ لأنها غارة.
### | مسألة: نصراني يعقد نكاح ابنته وأخته أو وليته النصرانية لمسلم
# مسألة قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن نصراني، أيعقد نكاح ابنته وأخته أو
~~وليته النصرانية لمسلم؟ فقال: نعم، وهو أولى بذلك من
# PageV05P080
# غيره، وما له لا يعقده؟ وقاله أصبغ. ومثل ذلك إنكاح حكامهم وأساقفتهم
~~إياهم وعقدهم للمسلمين، فذلك الذي لا كلام فيه إنهم يزوجونهن، فسواء زوجوا
~~مسلما أو نصرانيا لأنهم ولاتهم، فالولي منهم دونهم أولى فالولاة أولى. قال
~~أصبغ: وقد قلت لابن القاسم: فإن أرادت وليته هذه نكاح مسلم وأبى ذلك هو،
~~أيجبر على ذلك، بكرا كانت أو ثيبا؟ وهو يأبى ذلك ويقول: لا أزوج للمسلمين؟
~~فقال: لا أرى أن يعرض لهم في ذلك وليردوا إلى أحكام دينهم وحكامهم. قال
~~أصبغ: يعني فيزوجون إن رأوا ذلك، ويجوز. قال: فالولي إذا رضي بمنزلة ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: وهو أولى بذلك من غيره، يريد أن المسلم أولى بعقد
~~نكاحها من ولاتها من النصراني، إذا لم يشاحوه في ذلك؛ لأنه أن يلي عقد
~~النصرانية لمسلم مسلم، أحسن من أن يليه النصراني. وقوله في آخر المسألة:
~~فالولي منهم دونهم أولى فالولاة أولى، يريد أن الولاة النصارى أحق بعقد
~~نكاحها من المسلمين إن تشاحوا في ذلك وطلبوه، وهذا في أهل الجزية، فهذا وجه
~~هذه الرواية، وتبين تأويلنا هذا قوله في آخر المسألة: فالولي إذا رضي
~~بمنزلة ذلك يقول: فكما لا يكون للمسلم أن يتزوجها إلا برضى أهل دينها،
~~فكذلك لا يكون للمسلم أن يعقد نكاحها إلا برضى أهل دينها وولاتها، يعني من
~~أهل الجزية. وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الشجرة ms1759 تطعم بطنين
~~في السنة، فلا معنى لإعادته هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يخطب إليه القوم فيقول قد زوجت فلانا ثم ينكر بعد ذلك
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يخطب إليه القوم، فيقول: قد
~~زوجت فلانا، ثم أنكر بعد ذلك وقال: لم أقل إلا لأدفعهم عن نفسي. قال: إن
~~ادعى الذي أقر له وسمى أنه قد كان
# PageV05P081
# زوجه قبل ذلك، حلف على ذلك بالله لقد زوجه، وثبت له النكاح بالبينة التي
~~قامت على إقراره له. وإن كان إنما يريد أن يأخذها بما سمع منه الخاطبون
~~فقط، رأيت أن يحلف الأب بالله ما كان ذلك منه إلا اعتذارا إليهم، وما زوجه،
~~أي وما أراد به تزويجا موجبا له، ويكون القول قوله وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قال أصبغ ها هنا وروايته عن ابن القاسم مثل قول ابن
~~كنانة في سماع عيسى من كتاب الدعوى والصلح، خلاف قوله فيه، إن النكاح
~~للطالب واجب لا يبالي بأن ذلك كان طلبه بهذا القول أو بنكاح كان قبله؛ لأن
~~النكاح لا لعب فيه ولا اعتذار، وهو قول ابن حبيب في الواضحة. وذهب ابن
~~المواز إلى أن النكاح لا يلزم بهذا الإقرار ولا بدعوى متقدمة. وهي أشبه
~~الأقوال الثلاثة وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يدعي نكاح امرأة وهي تحت رجل آخر فأقام شاهدا واحدا أنه تزوجها قبله
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يدعي نكاح امرأة وهي تحت رجل
~~آخر، فأقام شاهدا واحدا أنه تزوجها قبله، أيعزل عنها زوجها؟ قال: نعم، أرى
~~أن يعزل عنها إذا أقام هذا شاهدا واحدا إلى أن يستبين ذلك، إذا كان ما يدعي
~~أمرا قريبا ولا يدعي شهادة بعيدة. وكذلك الجارية يدعيان الحرية إذا أقام
~~شاهدا واحدا، ويدعيان مع ذلك أمرا قريبا، يعني فيوقفان على صاحبهما ويخرجان
~~من يده إلى ذلك، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا كله صحيح على معنى ما في المدونة من وجوبها توفيق
~~العرض المدعى فيه بالشاهد الواحد. ونص ما في كتاب ms1760 ابن
# PageV05P082
# المواز والواضحة: قال عبد الملك في الواضحة: ولا يعزل بدعواه فقط حتى
~~يقيم شاهدا عدلا. وقال محمد بن المواز: فإن لم يصح لهما شاهد آخر، وكان ذلك
~~بعيدا، حلف السيد، ولا شيء على الزوجة وعلى الزوج. فأما قوله: إنه لا شيء
~~على الزوج ولا على الزوجة صحيح؛ لأنهما لو أقرا له أو أحدهما بما ادعاه من
~~النكاح، لم ينتفع بذلك، ولو لم تكن المرأة تحت زوج وادعى رجل نكاحها وهما
~~طاريان، وعجز عن إثبات ذلك، لزمتهما اليمين؛ لأنها لو أقرت له بما ادعاه من
~~النكاح، كانا زوجين. وقد قيل: إنه لا يمين عليها؛ لأنها لو نكلت عن اليمين
~~لم يلزمها النكاح. وهذا على الاختلاف في التي يزوجها وليها، فتنكر أن يكون
~~ذلك بعلمها، إذ لا فرق بين المسألتين، لثبوت النكاح فيهما بإقرار الزوجة.
~~وقد كان القياس إذا نكلت عن اليمين في المسألتين جميعا، أن يحلف الزوج،
~~ويجب له النكاح، إلا أن ذلك لا يوجد لهم نصا. وقد ألزمها النكاح بالنكول في
~~آخر سماع يحيى إذا كان سبب يدل على علمها به. وقد مضى القول على ذلك هناك.
~~وأما قوله إذا حلف السيد فصحيح، على ما في المدونة وغيرها إذا كان ادعى على
~~السيد أنه أعتقه وأقام على ذلك الشاهد. وأما إذا كان ادعى أنه حر من أصله،
~~أو أن غيره أعتقه قبل أن يشتريه هو وأقام على ذلك شاهدا فلا يمين على الذي
~~هو بيده، والواجب في ذلك أن يوقف عنه ويحال بينه وبين وطئها إن كانت أمة
~~ويؤجل في طلب شاهد آخر، الشهر والشهرين والثلاثة، على ما في رسم سلف من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق. وإن أراد أن يذهب إلى موضع يمينه، كان
~~له ذلك بعد أن يعطي حميلا بقيمته. قاله ابن القاسم في سماع ابن القاسم من
~~كتاب الأقضية، وابن وهب في سماع يحيى من كتاب الشهادات، وفي توقيف غلته
~~وخراجه إن كانت له غلة وخراج اختلاف. قيل: إنه يوقف ذلك، فإن استحق الحرية
~~كان ms1761 له ما وقف من خراجه. وقيل: إنه لا يوقف
# PageV05P083
# ذلك إلا في حال الإعذار بعد ثبوت الحرية بشاهدين. وقيل: لا يوقف ذلك
~~أصلا. والغلة للذي في يديه حتى يقضى عليه بحريته، والثلاثة أقوال قائمة من
~~المدونة.
### | مسألة: ادعى نكاح امرأة فأنكرته وادعى بينة بعيدة
# مسألة وسئل عن رجل ادعى نكاح امرأة فأنكرته وادعى بينة بعيدة، هل يؤمر
~~بالانتظار؟ قال: لا، إلا أن تكون بينة قريبة، ولا يضر ذلك بالمرأة، ويرى
~~الإمام لما ادعى وجها.
# قلت: فإن عجز وجاء ببينة بعد ذلك وقد نكحت المرأة أو لم تنكح؟ قال: قد
~~مضى الحكم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يقبل منه بينة إن جاء بها بعد التعجيز،
~~خلاف ما في سماع أصبغ، من كتاب الصدقات والهبات، وخلاف ظاهر ما في المدونة
~~إذ لم يفرق فيها بين تعجيز الطالب والمطلوب. وقال: إنه يقبل منه القاضي ما
~~أتى به بعد التعجيز، إذا كان لذلك وجه. وقد قيل: إنه لا يقبل منه ما أتى به
~~بعد التعجيز كان طالبا أو مطلوبا. وفرق ابن الماجشون في الطالب بين أن يعجز
~~في أول قيامه، قبل أن يجب على المطلوب عمل، وبين أن يعجز بعد أن وجب على
~~المطلوب عمل ثم رجع عليه، ففي تعجيز المطلوب قولان. وفي تعجيز الطالب ثلاثة
~~أقوال، قبل هذا في القاضي الحاكم دون من بعده من الحكام. وقيل: بل فيه
~~وفيما بعده من الحكام. وهذا الاختلاف إنما هو إذا عجزه القاضي بإقراره على
~~نفسه بالعجز، وأما إذا عجزه السلطان بعد التلوم والأعذار، وهو يدعي أن له
~~حجة، فلا يقبل منه ما أتى به بعد ذلك من حجة؛ لأن ذلك قد رد من قوله قبل
~~نفوذ الحكم عليه، فلا يسمع منه بعد نفوذه عليه.
### | مسألة: يزوج ابنته فيقيم بعد ذلك حسبته
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن الذي يزوج ابنته
# PageV05P084
# فيقيم بعد ذلك، حسبته قال: سنة أو سنتين، ثم يظهر بها جذام فيزعم الزوج
~~أنه كان بها يوم تزوجها، ويقول: غرتني، ms1762 ويقول الأب: بل زوجتك صحيحة، القول
~~قول من قال: القول قول الأب.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم التمرة
~~من سماع عيسى، فأغنى ذلك عن إعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزوج ابنته فيخرج جهازا وشوارا فيقول أشهدكم أن هذا عارية في يدها
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن الرجل يزوج ابنته فيخرج جهازا وشوارا،
~~فيقول: أشهدكم أن هذا عارية في يد ابنتي، ولم يروا البنت ولم تحضر، فطلب
~~الأب المتاع والشورة بعد ذلك، فلم يقدر عليه عند ابنته وقد شهد الشهود أنه
~~أدخله بيت زوجها، فقال: إن كانت بكرا وقد علمت بالعارية فلا ضمان عليها،
~~إلا أن يكون هلاكه يوم هلك بعد أن رضي حالها، فهي ضامنة، إلا أن يكون طرقها
~~من ذلك أمر من الله تكون عليه بينة، وإن لم تكن علمت بذلك فلا شيء عليها
~~أصلا وإن حسنت حالها، وإن كانت ثيبا فعلمت بذلك فهي ضامنة له، وإن لم تعلم
~~فلا ضمان على واحد منهما، البكر والثيب، فيما لم يعلم ولم يقبله على وجه
~~العارية. وقاله أصبغ، ولا شيء على الزوج في هذا كله إذا لم يستهلك هو شيء
~~من ذلك استهلاكا. وهذا فيما يفضل عن صداقها وجهازها مما لم تجهز به من
~~صداقها ولا عطية أبيها لها، وقال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن الرجل يتزوج
~~المرأة ويبعث إليها بحلي ومتاع، ويشهد أن ذلك عارية، ولا يعلم ذلك
~~أولياؤها. قال: هو كذلك على ما أشهد عليه من ذلك، إن أدركه كان له، وإن تلف
~~ولم يعلم ما أشهد عليه حتى تقبله على وجه العارية فلا ضمان عليها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا ضمان على الابنة فيما جهزها به
# PageV05P085
# الأب من المتاع، وأشهد أنه عارية عندها إذا لم تعلم بإشهاده، ولم تقبله
~~على وجه العارية، وأنه لا ضمان على الزوجة فيما بعث به الزوج إليها من
~~المتاع، وأشهد أنه عارية عندها إذا لم تعلم بذلك أيضا، ولم تقبله على وجه ms1763
~~العارية صحيح، إذ ليس لواحد منهما أن يلزم أحدا ضمان ما لم يلتزم ضمانه،
~~وحسبه أن ينفعه الإشهاد في استرجاع متاعه وإن طال زمان ذلك عند الابنة،
~~وذلك خلاف ما مضى لسحنون في سماعه. وقد مضى القول على ذلك هنالك وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: زوج ابنته وهي بكر رجلا فأدخلها عليه ثم ادعى بعض ما جهزها به
# مسألة قلت: فلو زوج ابنته وهي بكر رجلا فأدخلها عليه ومضى لدخولها حين،
~~ثم قام الأب فادعى بعض ما جهزها به، وزعم أنه إنما كان عارية منه ليجملها
~~به وصدقته الابنة، أو أنكرت ما ادعى وزعمت أنه لها ومن جهازها؟ قال: القول
~~قول الأب إذا قام بحدثان ما ابتنى الزوج بها، وليس للزوج مقال، والأب مصدق،
~~ولا يلتفت إلى إنكار الابنة بذلك، ولا إلى إقرارها؛ لأن هذا من عمل الناس
~~معروف، وذلك من شأنهم يستعيرون المتاع يتجملون به، ويكثرون بذلك الجهاز،
~~إذا كان فيما بقي من المتاع وفاء بالمهر، فإذا كان هذا فليس للزوج فيه
~~مقال، وسواء كان ذلك المتاع معروفا أصله للأب أو غير معروف هو فيه مصدق،
~~إذا كان فيما بقي وفاء بالمهر.
# قلت: فإن طال الزمان ثم قام الأب يدعي ذلك، وفيما بقي بعد ما ادعى وفاء
~~بالمهر، وكان الأصل معروفا أو غير معروف، كانت الابنة مقرة أو منكرة، قال:
~~إذا لم يعرف أصل المتاع وطالت حيازتها للمتاع الزمان الطويل، فإن للزوج في
~~هذا مقالا، ولا أرى الأب فيه مصدقا إذا جاء مثل هذا من الطول والبعد، وأراه
~~له بطول حيازتها.
# PageV05P086
# قلت: فإن كانت مقرة بأن المتاع للأب ولم تنكر ما ادعى الأب من ذلك، قال:
~~لا يجوز إقرارها إذا بلغ هذا الحد من الطول؛ لأن إقرارها هنا عطية متبداة،
~~ولا يجوز إقرارها إذا أراد عليها ذلك زوجها، وإن كان فيما بقي بعد ذلك وفاء
~~بالمهر.
# قلت: فإن عرف أصل المتاع للأب؟ قال: عرف أصله أو لم يعرف، فطول حيازتها
~~له هذا الزمان يقطع دعوى الأب إذا أنكر الزوج أو المرأة. ms1764
# قلت: فإن كان قيام الأب في ذلك بحدثان دخول زوجها بها، وكان أصل المتاع
~~معروفا للأب، وليس فيما بقي من الجهاز ما فيه وفاء بالمهر؟ قال: فهو للأب
~~إذا عرف أصله ويتبع الزوج الأب بوفاء الصداق حتى يتم له من الجهاز لابنته
~~ما فيه وفاء ما أصدقها من المهر.
# قال محمد بن رشد: قال: إن الأب مصدق فيما ادعى مما جهز به ابنته أنه كان
~~عارية منه لها بشرطين: أحدهما أن يكون ذلك بحدثان البناء، والثاني أن يكون
~~فيما بقي بعدما ادعى وفاء بالمهر، يريد أنه مصدق في ذلك مع يمينه، كذلك قال
~~ابن حبيب، وزاد فقال: ولا أرى السنة فيه طولا. وهذا في الأب خاصة في ابنته
~~البكر، وأما في الثيب، أو في وليته البكر، أو الثيب، فلا، وهو فيها
~~كالأجنبي، وقاله بعض أصحاب مالك. فأما إيجابه اليمين في ذلك على الأب
~~فصحيح، ولا يقال إن اليمين تسقط عنه من أجل أن الوالد لا يحلف لولده، إذ
~~ليس ذلك عليه حكم باليمين، وإنما هو حكم لديه، إن شاء أن يأخذ ويحلف حلف
~~وأخذ، وإن شاء أن يترك ترك، وإنما خص في ذلك الأب في البكر؛ لأنها في
~~ولايته، ومالها في يده. فعلى قياس هذا، يكون في الثيب إذا كانت في ولايته،
~~بمنزلته في البكر، ويكون الوصي فيمن إلى نظره في
# PageV05P087
# اليتامى الأبكار والثيب، بمنزلته فيها أيضا، ويحمل قوله: وأما في الثيب،
~~أنه أراد بها الثيب التي لا ولاية له عليها. وقوله: فإذا كان هكذا، يريد
~~إذا ادعى ذلك الأب بحدثان البناء، وفيما بقي وفاء بالمهر، فليس للزوج فيه
~~مقال، كلام صحيح؛ لأنه إذا لم يكن فيما بقي وفاء بالمهر، فإنما يصدق فيما
~~زاد على قدر الوفاء به، بخلاف إذا عرف أصل المتاع له؛ لأنه إذا عرف أصل
~~المتاع له، فيأخذه ويتبعه بوفاء المهر، إذ من حقه أن يجهز زوجته به إليه.
~~وأما قوله إذا ادعى الأب ذلك بعد طول زمان، إن للزوج في ذلك مقالا وإن كان
~~فيما بقي ms1765 وفاء بالمهر، إذا لم يعرف أصل المتاع للأب، مقرة كانت أو منكرة،
~~وان طول حيازتها يقطع دعوى الأب إذا أنكر الزوج أو المرأة، ففيه نظر، إذ لا
~~كلام للزوج فيما دون الثلث من مالها، إلا على وجه الحسبة، لكونها مولى
~~عليها، لا تجوز عطيتها في شيء من مالها لأبيها ولا لغيره، فقوله: إن طول
~~حيازتها يقطع دعوى الأب إذا أنكر الزوج، معناه إذا أنكر بالحسبة، إذ ليس له
~~معنى ينكر له سوى ذلك. وفي قوله: إذا أنكر الزوج أو المرأة، دليل على أنهما
~~لو لم ينكرا وسلما جميعا ورضيا لجاز ذلك للأب، وهو بعيد، إلا أنه دليل
~~الخطاب. وقد اختلف في القول به، فلا ينبغي أن يعمل ها هنا. وفي الدمياطية
~~لابن القاسم: إن الأب إنما يصدق فيما ادعى من جهاز ابنته بعد البناء أنه
~~عارية لها، وإن كان فيما بقي وفاء بالمهر، إذا كان على أصل العارية بينة.
~~والمشهور ما تقدم في المسألة التي قبل هذه أنه مصدق إذا أشهد على العارية،
~~وإن طال الأمر إذا كان فيما بقي وفاء بالمهر، وإن لم يكن فيما بقي وفاء به
~~صدق فيما زاد على قدر الوفاء به وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه ينكح بغير إذن وليه ثم مات أيتوارثان
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن السفيه ينكح بغير إذن وليه ثم مات،
~~أيتوارثان؟ قال: إن مات هو فلا ترثه، وإن ماتت هي فالنظر إلى وليه إن رأى
~~أن يثبت النكاح ويأخذ له الميراث أخذه، وإن رأى أن يرده رده وتركه. قال
~~سحنون مثله، قال أصبغ: ثم
# PageV05P088
# سمعته بعد ذلك يقول في السفيه يتزوج ثم يموت، إنها لا ميراث لها منه إذا
~~لم يكن وليه علم وينتزع منها جميع ما أعطاها، إلا قدر ما تستحل به، ربع
~~دينار، إذا كان أصابها.
# قال محمد بن رشد: قوله: سمعته بعد ذلك يقول، ليس بخلاف لما حكاه عنه
~~أولا، وإنما فيه زيادة التكلم على حكم الصداق أنه يبطل كما يبطل الميراث،
~~ولا يكون لها شيء ms1766 إلا قدر ما تستحل به الفرج، إذا كان قد دخل بها. ووجه هذا
~~القول: أن النظر في النكاح يرتفع بموت السفيه، ولا يرفع بموت الزوجة. فإذا
~~مات هو لم يكن لها صداق ولا ميراث، لكون النكاح محمولا على الرد حتى يجاز،
~~وإذا ماتت هي نظر له الولي فيما يرى له من الحظ في إجازة النكاح أو رده، إذ
~~قد يكون الميراث أكثر من الصداق، فيكون الحظ له في إجازة النكاح. وقد يكون
~~الصداق أكثر من الميراث، فيكون الحظ له في رد النكاح. وقد قيل: إن نكاح
~~السفيه بغير إذن وليه محمول على الجواز حتى يرد، وقيل: إن النظر فيه يرتفع
~~بموت من مات منهما، وقيل: إن النظر فيه قائم لا يرتفع بموت من مات منهما.
~~فيتحصل على هذا في المسألة ثمانية أقوال: أحدها هذا وهو قول مطرف وابن
~~الماجشون، وأبيه، وعبد العزيز بن أبي حازم. والثاني أنهما يتوارثان ويمضي
~~الصداق على القول بأن النكاح محمول على الإجازة حتى يرد وأن النظر في
~~النكاح يرتفع بموت من مات منهما. وهذا القول حكاه ابن حبيب عن ابن القاسم
~~من رواية أصبغ عنه. والثالث أنهما لا يتوارثان، ويبطل الصداق، إلا أن يكون
~~قد دخل بها، فيكون لها منه قدر ما يستحل به الفرج، على القول بأن النكاح
~~محمول على الرد يجاز، وأن النظر فيه يرتفع بموت من مات منهما. وهو قول ابن
~~القاسم في العشرة، والرابع أن الميراث بينهما ثابت مراعاة الاختلاف ويبطل
~~الصداق، إلا أن يكون قد دخل بها، فيكون لها قدر ما تستحل به الفرج،
# PageV05P089
# على القول بأن النكاح محمول على الرد حتى يجاز، وأن النظر فيه يرتفع بموت
~~من مات منهما، وهو قول ابن القاسم في العشرة. والخامس أن الميراث بينهما
~~مراعاة للاختلاف وينظر في النكاح، فإن كان نكاح غبطة مما لو نظر فيه الولي
~~يوم وقع أجازه، كان لها الصداق، دخل أو لم يدخل. وإن كان على غير ذلك بطل
~~الصداق إلا أن يكون قد دخل بها، فيكون لها ms1767 قدر ما تستحل به الفرج. وهو قول
~~أصبغ في الخمسة. والسادس أن الميراث بينهما مراعاة للاختلاف، ويبطل الصداق
~~إن كان الزوج هو الميت، وينظر في النكاح إن كانت الزوجة هي الميتة، فإن كان
~~نكاح غبطة كان لها الصداق، وإن لم يكن نكاح غبطة بطل الصداق، إلا أن يكون
~~كان الزوج قد دخل، فيكون لها قدر ما يستحل به الفرج. وهذا القول يتخرج على
~~القول بأن النكاح على الرد حتى يجاز، وأن النظر في النكاح يرتفع بموت
~~الزوج، لا بموت الزوجة. والسابع أن الميراث بينهما مراعاة للاختلاف، ويثبت
~~الصداق إن كان الزوج هو الميت، وينظر في النكاح إن كانت الزوجة هي الميتة
~~على ما ذكرناه في القول الذي قبل هذا. وهذا القول يتخرج على القول بأن
~~النكاح على الجواز حتى يرد، وأن النظر في النكاح يرتفع بموت الزوج، لا بموت
~~الزوجة. والثامن أنه ينظر في النكاح، فإن كان نكاح غبطة مما لو نظر فيه
~~الولي أجازه، كان الميراث بينهما، ووجب لها الصداق. وإن كان على غير ذلك لم
~~يكن بينهما ميراث، ولا كان لها صداق، إلا أن يكون قد دخل بها، فيكون لها
~~قدر ما تستحل به وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة بعبد غائب
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم وسئل عن الذي يتزوج المرأة بعبد غائب قال:
~~لا بأس به. وإن كانت غيبة بعيدة، وإن كان لا يدخل بها، وهي مثل الاشتراء لا
~~بأس أن يشتريه إن كانت غيبة
# PageV05P090
# بعيدة. وإن كانت غيبة العبد قريبة في الذي تزوجت به فلا بأس أن يدخل بها
~~مثل الاشتراء أيضا. وإن أصيب العبد فلها قيمته، قال: وإن لم تعلم المرأة
~~العبد ولم يوصف لها فلا ينبغي التزويج على ذلك، كما لا ينبغي اشتراء عبد
~~آبق، ولا بعير شارد، ولا شيء غائب غير موصوف، فإن وقع النكاح على ذلك فسخ،
~~إن كان لم يدخل بها، وإن كان قد دخل بها كان لها صداق مثلها.
# قال محمد بن رشد: أجرى ابن القاسم النكاح بالعبد الغائب مجرى ms1768 البيع في
~~جميع الأحوال، فقال: إنه لا بأس أن يتزوج به وإن كانت غيبة بعيدة، يريد: ما
~~لم يتفاحش بعد ذلك، وقد اختلف في حد ذلك، فحكى الفضل عن أصبغ أنه أجازه
~~فيما بين إفريقية والمدينة، وأراه غلطا؛ لأن الذي حكى عليه ابن مزين، أنه
~~إنما يجوز في مثل ما بين المدينة ومصر، وفيما بين مصر وإفريقية، وهو قول
~~ابن حبيب في الواضحة، وزاد قال: وعلى مسيرة العشرين والشهر ونحوه. ولم يجز
~~ابن القاسم أن يدخل بها في الغيبة البعيدة، كما لا يجوز النقد فيه. وقد
~~أجاز أن يدخل بها في القريب الغيبة، كما لا يجوز النقد فيه. وحد القرب على
~~ظاهر قوله إذا قاسه على الشهر اليوم واليومين والثلاثة، ونحو ذلك. وقال
~~أصبغ: الأربعة والخمسة. وأجاز ابن حبيب للزوج أن يدخل بها في البعيد
~~الغيبة، إلا أنه استحب أن يعطيها ربع دينار عند ابتنائه بها قبل قبضها
~~الرقيق الغائبة، ففرق بين الدخول في النكاح، والنقد في البيع. وقوله: فإن
~~أصيب العبد فلها قيمته، يريد في القريب الغيبة والبعيد، على ما اختاره من
~~قول مالك، في أن المصيبة في الغائب الذي يشترى على الصفة من البائع حتى
~~يقبضه المتاع، قربت غيبته أو بعدت. وقوله: إن لها قيمته، على أصله في أن
~~الصداق إذا استحق وكان عرضا أن لها أن ترجع بقيمته. وعلى ما في رسم الطلاق
~~من سماع أشهب، يكون لها
# PageV05P091
# صداق مثلها، إذ لا فرق بين المسألتين. وقد مضى القول على ذلك هنالك. وفي
~~العشرة ليحيى أن المصيبة من المرأة بالعقد في النكاح، بخلاف البيوع. وزاد:
~~ولو ماتوا قبل النكاح لا يفسخ النكاح، فيلزم على قياس قوله: إذا استحق
~~الصداق وهو عرض قبل الدخول أن يفسخ النكاح، وكذلك إذا مات العبد الغائب
~~المتزوج به بعد العقد وقبل القبض على القول بأن المصيبة من الزوج وبالله
~~التوفيق. وأما إذا لم تعرف المرأة العبد ولم يوصف لها فلا إشكال ولا اختلاف
~~في أنه نكاح فاسد، قبل الدخول ويثبت بعده بصداق المثل ms1769 وبالله التوفيق.
### | مسألة: اليتيمة يزوجها وليها وقد أشعرت وقاربت الحيض
# مسألة وقال: في اليتيمة يزوجها وليها وقد أشعرت وقاربت الحيض وجرت عليها
~~المواسي وشارفت الحيض فأنكحت برضاها فذلك جائز، وقاله أصبغ: حسن.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، وتحصيل القول عليها في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة ذلك أيضا في سماع ابن القاسم
~~وأشهب وفي سماع عيسى.
### | مسألة: تزوج امرأة بكرا فدخل عليها فافتضها بأصبعه ثم طلقها
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل تزوج امرأة بكرا فدخل عليها
~~فافتضها بأصبعه، ثم طلقها، أترى أن يكون لها الصداق كاملا لأنه قد فعل ذلك
~~على وجه النكاح؟ قال: نعم، وليس بمنزلة الأجنبي يفعل ذلك بها، أرى في
~~الأجنبي أن يكون عليه
# PageV05P092
# بقدر ما شانها. أصبغ: إن قيل هذا على الاستحسان فعسى، وإنه لضعيف،
~~والقياس أنه وغيره بالأصبع سواء. وهو رأيي لا أرى غرم ذلك عليه واجبا، ولها
~~نصف الصداق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى لابن القاسم في سماع سحنون مثل قول أصبغ ها هنا،
~~ومضى القول على المسألة هناك، فلا معنى لإعادته هنا مرة أخرى، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يصيبه الجذام قبل الدخول فيفرق بينهما هل لها من الصداق شيء
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الذي يصيبه الجذام قبل الدخول، فيفرق
~~بينهما هل لها من الصداق شيء؟ قال: ليس لها من الصداق قليل ولا كثير؛ لأنها
~~فارقته ولم تصبر عليه، بمنزلة النصرانية تسلم قبل الدخول فلا يكون لها من
~~الصداق شيء، كذلك قال في مسألتك: إنه لا صداق لها ولا شيء. قال أصبغ: وهو
~~قول مالك في النصرانية أيضا، وهو قولنا جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الزوج غلب على الفراق، ولم يكن منه
~~طلاق، فوجب ألا يكون عليه شيء من الصداق؛ لأن الله إنما أوجب نصف الصداق
~~قبل الدخول على المطلق بقوله: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم}
~~[البقرة: 237] الآية، وقد مضى هذا ms1770 المعنى وما يتعلق به في سماع سحنون،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة ثم يجد بها ضررا ترد منه وقد مسها
# مسألة قال أصبغ: قال: وسمعت ابن القاسم وسئل في الذي يتزوج
# PageV05P093
# المرأة ثم يجد بها ضررا ترد منه، وقد مسها، إنه إن كان الولي قريب
~~القرابة، يريد ممن يعلم بدائها، ولا يخفى عليه، ولا يعذر فيه، ترك لها
~~القليل والكثير، ورجع الزوج على الولي بصداقه، يعني كله، ولم يرجع الولي
~~عليها به، فإن لم يجد عند الولي شيئا، ووجده معدما، لم يرجع على المرأة
~~بشيء ولم ينزع منها شيئا؛ لأن الولي هو الذي غره وليس هي التي غرته من
~~نفسها، ولعلها أن تكون بكرا، فليس عليها هي أن تخرج إلى الخاطب فتعلمه
~~بدائها، ولا ترسل إليه. وهذا على الولي، فإن لم يجد الزوج للولي شيئا اتبعه
~~به دينا، ولم ينزع من المرأة شيء. وقاله أصبغ. والبكر والثيب سواء، إذا كان
~~من الأولياء الذين يعلمون ذلك، ويحمل عليهم بالعلم.
# قال محمد بن رشد: التقريب القرابة من الأولياء، الذي يحمل على العلم بعيب
~~المرأة، ويجب للزوج الرجوع عليه بالصداق، إذا لم يخبره بالعيب الأب والأخ
~~والابن. قاله مالك في موطأه، وابن حبيب في الواضحة. وسواء كان العيب جنونا،
~~أو جذاما أو برصا، أو داء في الفرج خفيا، أو ظاهرا على ظاهر قوله في هذه
~~الرواية. إذ قال فيها ضررا ترد منه، ولم يخص ضررا من ضرر. وهو قول ابن حبيب
~~في الواضحة. وقول أصبغ: والبكر والثيب في هذا سواء، صحيح؛ لأن البكر أمرها
~~كله إلى الأب. والثيب إذا وكلته على أن يزوجها، فقد وكلته على أن يخبر بما
~~علمه من عيبها، إذ لا يجوز له سوى ذلك، فإذا كتم ذلك كان قد غر ووجب عليه
~~الرجوع. قال في الرواية: فإن وجده معدما لم يرجع على المرأة بشيء. ووجه ذلك
~~أنه لم يقع منها تقصير ولا غرور. وقال ابن حبيب: في الواضحة أنه يرجع عليها
~~إن كانت موسرة، فإن كانا معدمين رجع على ms1771 أولهما يسرا، ولم يكن لمن رجع عليه
~~منهما أن يرجع على صاحبه بما رجع عليه. ووجه إيجابه الرجوع على المرأة في
~~عدم الولي، أن الصداق وإن كان الولي قد غر الزوج، فقد حصل إلى المرأة بغير
~~حق، فلا يترك عندها منه إلا قدر ما يستحل به الفرج، إذا لم يجد الزوج على
# PageV05P094
# من يرجع به، فإن كانت قد اشترت به جهازا أخذ منها ما اشترت، إذ ليست ها
~~هنا بمتعدية، بخلاف إذا كانت هي الغارة، ووجب الرجوع عليها على ما ذكره ابن
~~حبيب. واختلف إذا كان الأب أو الأخ غائبا غيبة طويلة، يخفى عليه في مثلها
~~خبرها ومعرفة دائها وعيبها. فقال ابن حبيب: يحلف أنه ما علم به، ويسقط
~~الغرم عنه ويرجع على الزوجة. وقال أشهب: بل يرجع عليه وإن خفي عليه، كما
~~يرجع عليه في البرص الذي يكون في المكان الذي يخفى. وأما سائر الأولياء،
~~فلا يجب الرجوع عليهم بشيء من الصداق؛ لأنهم يحملون على أنهم لا يعلمون حتى
~~يثبت عليهم أنهم علموا، فإن اتهم بمعرفة عيبها استحلف على ذلك. قاله ابن
~~حبيب، يريد فإن نكل غرم، وإن حلف غرمتها المرأة. وفي كتاب ابن المواز لا
~~يمين عليه، إلا أن يدعي عليه الزوج العلم فيحلف، فإن نكل غرم بعد يمين
~~الزوج، فإن نكل الزوج أيضا عن اليمين أو حلف الولي سقط عنه الغرم في
~~الوجهين، وبطل رجوعه على المرأة. قال فضل: وهو جيد على أصولهم فافهمه، يريد
~~لأنه قد أبرأ المرأة إذا ادعى أن الولي قد علم؛ لأنه إذا علم بالعيب ولم
~~يخبر به فهو الغادر. دون المرأة؛ لأنه العاقد للنكاح، والمرأة تقول: إنما
~~وكلته على أن يزوجني ويخبر بعيبي، فإذا لم يفعل فهو الغار دوني. ولو زوجها
~~بحضرتها ولم يخبر واحد منهما بالعيب، لكانا جميعا غارين، يرجع الزوج على من
~~وجد منهما مليا، فإن رجع على الولي رجع الولي على المرأة، وإن رجع على
~~المرأة، لم ترجع المرأة على الولي. وقد ذهب بعض المتأخرين إلى أن جميع
~~الأولياء ms1772 محمولون على العلم بالجنون والجذام؛ لأن الخبر بذلك يشيع، فلا
~~يخفى ذلك على الجيران، فضلا على الأولياء. وهو ظاهر قول عمر بن الخطاب -
~~رضي الله عنه -: أيما رجل تزوج امرأة وبها جنون أو جذام فمسها فلها صداقها
~~كاملا، وذلك لزوجها غرم على وليها. قال هذا المتأخر: وكذلك البرص إذا كان
~~في الوجه أو الذراع أو اللسان، وأما إن كان في سائر الجسم الذي تستره
~~الثياب، فيحمل على العلم به الأب والأخ والابن، دون سائر الأولياء. قال:
~~وأما عيب الفرج، فإن كان ظاهرا لا يخفى على الأم حين التربية حمل الأب وحده
~~على العلم به، دون
# PageV05P095
# الأخ ومن سواه؛ لأن ذلك مما يستر عنه وعنهم، وإن كان مما قد يخفى عليها،
~~لم يحمل الأب على العلم به. فقسم هذا القائل على أربعة أقسام: منها ما يحمل
~~على العلم به جميع الأولياء، وهو الجنون والجذام والبرص فيما يظهر من
~~البدن. ومنها ما لا يحمل على العلم به إلا الأب، وهو داء الفرج الذي لا
~~يخفى على الأم. ومنها ما لا يحمل على العلم به إلا الأب والأخ والابن، وهو
~~البرص فيما لا يظهر من البدن. وقد حكى الفضل في داء الفرج الخفي عن عيسى بن
~~دينار، أن الرجوع في ذلك لا يكون إلا على المرأة، ونسبه إلى العتبية، ولم
~~يقع ذلك له فيها عندنا مثل قول القائل فيه. وأصل مالك في هذه المسألة قول
~~عمر بن الخطاب: أيما رجل تزوج امرأة وبها جنون أو جذام - قال في بعض
~~الروايات: أو قرن - فمسها فلها صداقها كاملا، وذلك لزوجها غرم على وليها.
~~وذهب الشافعي إلى أنه إنما يجب للزوج أن يردها بذلك ما لم يدخل ويمس، فإذا
~~دخل ومس وجب عليه الصداق، ولم يكن له رد، وكانت امرأته، إن شاء طلق، وإن
~~شاء أمسك. وروى ذلك عن علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -، وهو أظهر في
~~القياس. وذهب أبو حنيفة إلى أنه لا رد للزوج في ذلك قبل الدخول ولا بعده،
~~قاله في ms1773 هذه العيوب الكبار، قياسا على ما اتفق عليه في العيوب الصغار
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل زوج ابنا له كبيرا غائبا وزعم أنه أمره بذلك، فقدم الابن فأنكر
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل زوج ابنا له كبيرا غائبا، وزعم أنه أمره
~~بذلك، فقدم الابن فأنكر، قال: يحلف ولا يكون على الأب صداق. قيل: أرأيت إن
~~مات قبل أن يقدم ويعلم رضاه؟ قال: للمرأة الميراث مع الأب إن لم يكن له
~~وارث غيره، وما يصيبها في نصيبه إن كان معها وارث غيره؛ لأنه يقر بأن لها
~~معه في الميراث نصيبا حتى يشهد بأنها امرأته. قال أصبغ: بمنزلة وارث أقر
~~بوارث
# PageV05P096
# آخر، فهذا يرث في نصيبه، فأما النكاح فلا.
# قال محمد بن رشد: أوجب ابن القاسم في هذه المسألة على أنه ما أمره أن
~~يزوجه. ومثله في أصل الأسدية، وقال في المدونة: إن النكاح لا يثبت إذا أنكر
~~ولم يذكر يمينا. وقال فضل: رواية أصبغ في إيجاب اليمين على الابن بعيدة
~~جدا؛ لأنه لم يقر بأمر في شيء، فأما تضعيفه لإيجاب اليمين عليه فصواب؛
~~لأنها يمين لا يوجب النكول عنها حكما، وإنما أمره باليمين، رجاء أن يقر
~~فيلزمه النكاح، وأما تعليله بذلك، بأنه لم يقر بأمر في شيء، فليس بعلة
~~صحيحة، إذ لا فرق في إيجاب اليمين عليه بين أن ينكر أن يكون أمره بشيء،
~~وبين أن ينكر أن يكون أمره بتزويج هذه، ويقر أنه أمره بتزويج غيرها. وقد
~~مضى الاختلاف في هذا المعنى في رسم البز من سماع ابن القاسم، وفي رسم أول
~~عبد ابتاعه من سماع يحيى. وأما قوله إنه يحلف ولا يكون على الأب صداق، فهو
~~مثل ما في المدونة لابن القاسم؛ لأنه قال فيها: إنه لا يلزمه شيء من
~~الصداق، وإن كان قد ضمنه عنه. وقد قيل: إنه يلزمه نصف الصداق، وإن لم يضمنه
~~عنه. وهو قول ربيعة، وقيل: إنه لا يلزمه إلا أن يكون ضمنه عنه. وإلى هذا
~~ذهب ابن المواز، وحكاه عن أصحاب مالك، وهو قول ms1774 غير ابن القاسم في المدونة
~~يضمن الرسول ما ضمن. والاختلاف في وجوب نصف الصداق على الأب جار على
~~اختلافهم في الفسخ. هل يكون بطلاق أو بغير طلاق. فروى محمد بن أبي السبئي
~~عن مالك أنه كان فسخا بغير طلاق، وروى عيسى عن ابن القاسم في المدنية أنه
~~يكون فسخا بطلاق. وقد مضى القول في أول رسم من سماع ابن القاسم الاختلاف في
~~وقوع الحرمة به. فهو على هذا الأصل. وأما قوله في الميراث فصحيح لا اختلاف
~~فيه ولا كلام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج ابنته وهو غائب يزوجها رجل تم يقدم الأب فيقول أنا أمرته بذلك
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن الذي تزوج ابنته وهو
# PageV05P097
# غائب، يزوجها رجل، تم يقدم الأب فيقول: أنا أمرته بذلك، وفوضته إليه،
~~أيصدق ويجوز ذلك؟ قال: لا يجوز ذلك ولا يصدق، إلا أن تكون من النساء اللاتي
~~يجوز أن يزوجهن غير الآباء من الأولياء، فيجوز إذا قال ذلك. قال أصبغ: يعني
~~الثيب ها هنا، والبكر في الجواب الأول.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين الثيب والبكر، أن الرجل إذا زوجت ابنته البكر
~~بغير إذنه، فهو عقد فاسد، لا يجوز للأب أن يجيزه، فإذا قال: أنا أمرته اتهم
~~أن يكون أراد إجازة العقد الفاسد، وإذا ولت الثيب على نفسها رجلا أجنبيا
~~فزوجها، كان للولي إجازة النكاح وفسخه، إلا أن يطول بعد الدخول فلا يفسخ.
~~فإذا قال الأب أنا أمرته كان أحرى أن يجوز. وعلى قول غير ابن القاسم في
~~المدونة، وإن أجازه الولي لم يجز؛ لأنه عقد غير ولي ليصدق الأب في الثيب
~~أيضا؛ لأنه يتهم على إمضاء العقد الفاسد. وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخل بها في نكاح فاسد ففرق بينهما فتزوجها رجل في الحيض
# مسألة قال: وسئل أشهب عن النكاح الفاسد الذي يفسخ إذا دخل بها، ففرق
~~بينهما، فتزوجها رجل في تلك الحيض الثلاث دون الاستبراء، ففرق بينهما، أله
~~النكاح بعد ذلك؟ قال: لا تحل له أبدا. وقاله أصبغ وهي عدة.
# قال محمد بن رشد: ms1775 وهذا كما قال؛ لأن حكم التزويج في العدة من النكاح
~~الفاسد والصحيح سواء، بإجماع العلماء، لا يفرق أحد منهم في ذلك بينهما،
~~وإنما اختلفوا فيهما جميعا اختلافا واحدا على ما مضى في رسم الطلاق الثاني
~~من سماع أشهب وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقيم البينة على امرأة أنه تزوجها وهي تجحد ذلك
# مسألة قال: وسألت أشهب عن الذي يقيم البينة على امرأة أنه
# PageV05P098
# تزوجها وهي تجحد ذلك، وتقيم أخت تلك المرأة على ذلك الرجل بعينيه البينة
~~أنه تزوجها، وهو ينكر ذلك، ولم توقت البينة وقتا، وهم متكافئون في العدالة
~~أو غير متكافئين. قال: أرى أن يفسخ النكاحان أيضا، وسواء كانوا متكافئين أو
~~غير متكافئين في هذا.
# قلت له: فإن شهدت بينة كل واحد منهما على الدخول، قال: ذلك سواء، يفسخ
~~دخل أو لم يدخل، فإن دخل بهما أزواجهما فالصداق لهما. قال: وسألت ابن وهب،
~~فقال لي مثله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قالا إن فسخ النكاحين جميعا واجب إذا كانت
~~البينتان عدلتين، وإن كانت إحداهما أعدل من الأخرى؛ لأن النكاح الثاني فاسد
~~على كل حال، إذ لا يجوز نكاح الأخت على الأخت لنهي الله عز وجل عن الجمع
~~بينهما. فلما لم يعلم أيهما هو، وجب أن يفسخا جميعا. والفسخ منه بطلاق، ولا
~~عدة على واحدة منهما ولا صداق لها إن كان لم يدخل بها. وإن ماتت التي أقام
~~البينة أنه تزوجها قبل أن يفسخ النكاح بينه وبينها، كان له نصف ميراثها؛
~~لأن المنازعة في ميراثها بينه وبين الورثة. يقول هو: هي زوجتي، فلها
~~ميراثها. ويقول الورثة: بل الأخرى هي زوجتك؛ لأنك تزوجتها أولا ونكاح هذه
~~فاسد، فلا ميراث لك منها، فيقسم بينهما بنصفين للتداعي. وإن قالت الورثة:
~~لا ندري لعل الأخرى هي التي تزوجت أولا، فلا ميراث لك من هذه، حلف وأخذ
~~جميع ميراثها، وقيل: إنه لا ميراث له منها إلا بيقين، وإن مات هو قبل الفسخ
~~كان الميراث والصداق للتي ادعت أنه تزوجها وأقامت البينة على ذلك؛ لأنه قد
~~علم ms1776 أن الميراث لأحدهما، والأخرى تنكره، فلا شيء لها من الميراث ولا من
~~الصداق إذا لم يدخل بها.
# PageV05P099
# وعلى كل واحد منهما من العدة أربعة أشهر وعشرا إن كان لم يدخل بها، وأقصى
~~الأجلين إن كان قد دخل بها.
### | مسألة: قال له زوج فلانا ابنتك بخمسين دينارا وهي علي لك ففعل ثم مات
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عمن قال لرجل: زوج فلانا ابنتك بخمسين
~~دينارا، وهي علي لك، ففعل، ثم مات المعطي قبل أن يقبض ذلك منه، وقبل أن
~~يدخل الزوج بالمرأة. قال: يؤخذ من ماله، فقيل له: أفيرجع بها ورثته على
~~الزوج؟ قال: إن كان ضمانا رجعوا عليه بها، وإن كان صلة لم يرجعوا عليه
~~بشيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان ضمانا رجعوا عليه، يفيد أن لفظ الضمان في
~~عقد النكاح حمالة لا حمل، خلاف قوله في سماع سحنون. وقد مضى القول على ذلك
~~هناك. وفي رسم الكبش من سماع يحيى، ولم يبين على ما يحمل قوله وهي: لك علي،
~~إن كان على الصلة التي هي بمعنى العطية، والحمل على الضمان الذي هو بمعنى
~~الحمالة، والأظهر أن يكون محمولا على الصلة حتى يتبين أنه أراد بذلك
~~الحمالة.
### | مسألة: تزوج امرأة وشرطوا عليه ألا يدخل بها خمس سنين
# مسألة وسئل عن رجل تزوج امرأة وشرطوا عليه ألا يدخل بها خمس سنين، قال:
~~بئسما صنعوا والشرط باطل، والنكاح جائز ثابت، وإن أراد الدخول قبل ذلك فذلك
~~له. قال أصبغ: مالك يقول: إن كان لصغر أو لطعون فلهم شرطهم. وقول مالك إنما
~~يشبهه اشتراط تأخيرها، وما هو عندي أنا بالقوي، إذا احتملت الدخول بالرجال
~~والوطء.
# PageV05P100
# قال محمد بن رشد: قوله في اشتراط تأخير البناء خمسة أعوام، إن الشرط باطل
~~والنكاح ثابت جائز صحيح، على مذهب مالك في أن الشروط التي لا تفسد النكاح
~~لا تلزم إذا لم تكن مقيدة بتمليك أو طلاق، حسبما مضى في رسم الطلاق الثلاث
~~من سماع أشهب. وما حكى أصبغ عن مالك أنه يلزم الشرط ms1777 إن كان لصغر أو طعون،
~~معناه في السنة ونحوها، كذلك وقع له في المدونة. ويريد بالصغر، الذي قد
~~يمكن معه الوطء، وأما إن كانت في سن من لا يوطأ مثلها، فمن حق أهلها أن
~~يمنعوه من البناء بها حتى تدرك وتطيق الرجال، وإن لم يشترطوا ذلك، كذلك في
~~المدونة. ولما كان البناء قد يحكم بتأخيره إذا دعت إليه الزوجة، وإن لم يكن
~~في ذلك شرط، حسب ما مضى في رسم الطلاق الأول من سماع أشهب، ألزم مالك الشرط
~~فيما قرب من المدة وهي السنة؛ لأنها حد في أنواع كثيرة من العلم، من ذلك
~~العنين يؤجل سنة، والجراح يتربص سنة، والعهدة في الجنون والجذام والبرص
~~سنة، وأشباه هذا كثير. وبالله التوفيق. وقول أصبغ: وما ذلك بالقوي إذا
~~احتملت الدخول بالرجال والوطء، يريد أنه ليس على حقيقة القياس، وإنما هو
~~استحسان وبالله التوفيق.
### | مسألة: نكح فلما فرغ من العقدة استكتم الشهود
# مسألة قال أصبغ: سألت أشهب عمن نكح، فلما فرغ من العقدة استكتم الشهود.
~~قال: إن لم تكن تلك نيته، وعليه نكح. يعني بالضمير فلا بأس به.
# قلت: فإن كان على ذلك نكح وهو نيته. أيفارق؟ قال: نعم يفارق. قال أصبغ:
~~محمول قوله ضميره هو، ولست أرى ذلك يفسد النكاح إن لم يكن إلا ضميره في
~~نفسه؛ لأنه ينكح وضميره الفراق، فلا يكون بذلك بأس. ولكن إن كان بذلك
~~الضمير،
# PageV05P101
# تحقيق مواطأة بينه وبين المرأة والأولياء، وعلى وجه مأخذ النكاح
~~بالاستتار منهم، فهو الفاسد. وهو من وجه نكاح المتعة، وهو الذي يفارق كما
~~قال ولا يقيم عليه.
# قال محمد بن رشد: ذهب أبو إسحاق التونسي إلى تصحيح قول أصبغ، وتصويب
~~اعتراضه على أشهب. فقال: أما ضميره هو وحده فلا يضر ذلك النكاح؛ لأن الفساد
~~إذا كان من جهة واحدة لا يضر النكاح. وقول أشهب يفارق، فيه ضعف، إلا أن
~~يكون عنده أن فساد العقد إذا كان من جهة أحد المتعاقدين، يفسد فيلزم عليه
~~لو تزوجها بحر أو بعبد اغتصبه، ولم تعلم أن ms1778 النكاح فاسد. وإن كان سحنون قد
~~قاله في الذي تزوج بالحر ولم يقبله في الذي تزوج بالعبد المغصوب، وليس عندي
~~بصحيح؛ لأن أشهب لم يقل: إن النكاح يفسد بضميره هو، ولا أن النكاح يفسخ
~~بذلك كما تأوله عليه أصبغ، وإنما رأى له أن يفارق امرأته استحسانا من غير
~~إيجاب يحكم عليه به، لكون الفساد من جهته خاصة بإقراره على نفسه أنه نوى
~~قبل العقد الكتمان للذي ظهر منه بعد العقد. وقوله صحيح؛ لأن الفساد لما لم
~~يوجد إلا من جهته لم يصح أن يحكم بالفراق؛ لأن ذلك حكم على الزوجة بفساد لم
~~يثبت، ولا أقرت به. ووجب لما كان الزوج مالكا للطلاق أن يؤمر بالفراق،
~~لإقراره على نفسه بالفساد؛ لأنه نوى نية فاسدة، صدقها بفعله، فوجب أن يكون
~~لها تأثير في حقه الذي يملكه من الطلاق. ولو كانت الزوجة والأولياء هم
~~الذين نووا الكتمان قبل العقد، واستكتموا الشهود بعده دون الزوج، لم يكن
~~لذلك تأثير، إذ ليست المرأة مالكة للطلاق. وما حكى أبو إسحاق التونسي عن
~~سحنون، من تزوج بحر لم تعلم به المرأة، فنكاحه فاسد، وهو خلاف ما مضى من
~~قوله في رسم العشور، من سماع عيسى، مثل قول ابن الماجشون. وقد مضى القول
~~على ذلك هنالك وبالله التوفيق.
# PageV05P102
### | مسألة: تزوج جارية على أنها بكر فدخل عليها فزعم أنه وجدها ثيبا ولا عذرة لها
# مسألة قال أصبغ: وسمعت أشهب وسئل عمن تزوج جارية على أنها بكر، فدخل
~~عليها فزعم أنه وجدها ثيبا ولا عذرة لها، قال: تلزمه، ولا شيء له، قيل:
~~فأتى إلى أبيها فقال: زوجتني على أنها بكر، فلم أجدها ذلك، فردوا علي مالي.
~~فقال أبوها: صدقت، كانت تكنس في البيت فدخل ذلك منها شيء، فذهب منها وهي لا
~~تعلم، فأمسك يا هذا مالك ولا تتكلم. قال: يرجع الأب على الزوج. فيأخذه، ولا
~~شيء للزوج في ذلك. قال أصبغ: لا أرى ذلك، ولا يعجبني ما قال من وجهين: من
~~وجه أنه إن كان شرطا مشروطا عليه نكح باشتراط ms1779 في النكاح، فله الرد، وهو
~~كاشتراط البياض وصحة العينين وألا عيوب، وكاشتراط المال يكون لها، إن لها
~~كذا وكذا اشتراطا عليه يتزوج، فيجده على غير ذلك، وإن لم يكن اشتراطا في
~~العذرة، فقد دفعه الأب طائعا، فليس له بالجهالة رجوع، ولا يصدق، ويحمل على
~~إرادة الستر منه؛ لأنه قد صارت كالفرقة؛ لأن ذلك يكون له فرقة، وترجع به
~~المرأة على الأب إن كان انتزعه منها فأعطاه إياه.
# قال محمد بن رشد: الشرط في النكاح، هو أن يتزوج الرجل المرأة على أنها
~~على صفة كذا، أو على أن لها من المال كذا، أو على أن لا يفعل كذا وكذا، أو
~~على أن لا يمنعها كذا وكذا، وما أشبهه. قال: فالذي تزوج المرأة على أنها
~~بكر، فقد شرط ذلك، ولا اختلاف بينهم فيمن تزوج امرأة بشرط أنها على صفة فلم
~~يجدها على تلك الصفة، أن له الرد. وإنما قال أشهب: إنها تلزمه ولا شيء له؛
~~لأن البكر في اللسان هي التي لم يكن لها زوج، عذراء
# PageV05P103
# كانت أو غير عذراء، فلم يعذره بالجهل، ورآها لازمة له حتى يتزوج على أنها
~~بكر عذراء. قال ابن لبابة: أو يقع في الشرط بيان، بأن يقول على أنها بكر،
~~فإن لم تكن بكرا رددتها، وذلك نحو ما في نوازل سحنون من كتاب العيوب، في
~~الذي يشتري العبد فيقول للتاجر: هل فيه من عيب؟ فيقول: هو قائم العينين،
~~فيسأل عن قائم العينين، فيقال: هو الذي لا يبصر، إن البيع لازم، وليس له أن
~~يرده. ولو وصفها الولي عند الخطبة بأنها عذراء، ولم يشترط ذلك عليه لجرى
~~ذلك على الاختلاف في الذي يصف وليته بالجمال والمال، فتوجد على خلاف ذلك.
~~وقد مضى القول في ذلك في رسم يوصي من سماع عيسى. فإذا لم يكن الشرط عاملا
~~في العذرة، ورد الأب الصداق إلى الزوج على ما طلب، فلا يخلو ذلك من ثلاثة
~~أوجه: أحدها أن يكون رده إليه على شرط الفراق كالفدية، والثاني أن يكون رده
~~إليه على أن ms1780 تكون زوجته بحالها باقية في عصمته. والثالث أن يكون رده إليه
~~على غير بيان. فأما إذا رده إليه على شرط الفراق، فهو له، لا يرجع به عليه؛
~~لأنه أخذه على عوض، وهو الفراق وترجع الزوجة على أبيها به؛ لأنه أتلفه
~~عليها بغير حق. وأما إذا رده إليه على أن تكون زوجته بحالها باقية في
~~عصمته، فللأب أن يرجع به عليه، يأخذه لابنته، عذر بالجهل في الخطأ على مال
~~ابنته أو لم يعذر على ما ذهب ابن القاسم الذي لا يجيز هبة الأب مال ابنه
~~الصغير. وأما على مذهب مطرف وابن الماجشون، الذي يرى عطية الأب مال ابنه
~~الصغير سائغة للمعطي، وعلى الأب عوض ذلك من ماله، اشترط له العوض أو لم
~~يشترطه. فإن عذر بالجهل كان له الرجوع على الزوج بما دفع إليه، وإن لم يعذر
~~بالجهل كان له ما رد إليه، ولزمه غرم ذلك لابنته. وقد اختلف في ذلك،
~~والاختلاف فيه إنما يعود إلى هل يصدق فيما ادعاه من الجهل أم لا؟ وأما إذا
~~رده إليه على غير بيان، فحمله أشهب على غير الفدية، وأوجب للأب الرجوع بما
~~رده إليه، وحمله أصبغ على الفدية وجعل للزوج ما رد إليه الأب من الصداق،
~~بما ألزمه نفسه من الفراق، وأوجب على الأب غرم ذلك لابنته. وهذا كله إذا لم
~~يحمل تزويجه إياها على أنها بكر شرطا في العذرة، وأما إذا حمل على أنه شرط
~~في
# PageV05P104
# العذرة، فالذي فعله الأب من رد الصداق إليه على الفدية سائغ للزوج وماض
~~على الابنة؛ لأنه هو الواجب في ذلك، وليس في قول أصبغ بيان على ما يحمل
~~الشرط من ذلك، إن كان على ما يقتضيه اللسان، على ما ذهب إليه أشهب، أو على
~~ما يعرفه عامة الناس من أن البكر هي ذات العذرة. وقوله: لأنه قد صارت
~~كالفرقة صحيح عند محمد. وفي بعض الكتب كالفدية، وهو أصح في المعنى. ولا حد
~~على الذي ادعى أنه وجد زوجته البكر ثيبا؛ لأن العذرة قد تذهب بغير الجماع، ms1781
~~فإن أعاد ذلك عليها في العتاب، أو بعد فراقها بسنين، حلف ما أراد بذلك
~~قذفها، وسقط عنه الحد. وقع ذلك في المدونة لمالك وابن القاسم. وهذا كله ما
~~لم يتبين أنه أراد به الفاحشة والله أعلم.
### | مسألة: تزوج امرأة وله امرأتين فشرط لها أن امرأته طالق وقال أردت فلانة
# مسألة قال أصبغ: سألت عن رجل تزوج امرأة وله امرأتين سواها قد عرفت
~~إحداهما فشرط لها أن امرأته طالق، ثم قال: أردت بإحداهما فلانة، لغير التي
~~تعرف. قال: ذلك له، ويحلف، أنه إنما أراد الأخرى، يعني التي لم تعرفها،
~~ويكون القول قوله. وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على القول بأن اليمين على نية الحالف، ويلزم
~~على القول إن اليمين على نية المحلوف له أن يطلقا عليه جميعا: إحداهما بما
~~نوى والأخرى بما نوت الزوجة المحلوف لها. والله أعلم.
### | مسألة: يشترط لامرأته أن كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها
# مسألة وسئل عن الذي يشترط لامرأته أن كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها
~~بيدها، فأذنت له أن ينكح فنكح، ثم أرادت أن تطلق عليه، قال: ذلك لها، وكذلك
~~لو شرط لها أن كل جارية يتسررها عليها
# PageV05P105
# فأمرها بيدها، إن شاءت أعتقت وإن شاءت أمسكت، فأذنت له أن يشتري جارية
~~ويتسررها ففعل، فأرادت أن تعتق عليه، قال: ذلك لها، قيل له: فإن اشترط لها
~~إن تزوج أو تسرر عليها فأمر الجارية وعتقها بيدها، فقالت: اشهدوا أنه إذا
~~تزوج أو تسرر فقد طلقت عليه وأعتقت، ثم تزوج أو تسرر، قال: ذلك الطلاق
~~والعتق باطل، إلا ما يطلق أو يعتق من ذي قبل، حين تزوج أو تسرر، وقاس قوله
~~في هذا الأصل كله بنظيره، ونحن نخالفه.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى لها أن تطلق عليه وتعتق، ما تزوج أو تسرر، بعد
~~أن أذنت له في التزويج والتسرر، من أجل أنه لم يستثن في الشرط إذنها، ولو
~~استثناه فقال فيه: إلا بإذنها، فأذنت له، لم يكن لها أن ترجع، ولزمها الإذن
~~على مذهبه، إذ ms1782 لا اختلاف في ذلك، وإنما الاختلاف إذا لم يكن في الشرط إلا
~~بإذنها، فرأى أشهب أن لها أن ترجع فتأخذ بشرطها وإن أذنت، بخلاف ذلك إذا
~~كان في الشرط إلا بإذنها، ولم ير ذلك لها مالك، بمنزلة إذا كان في الشرط
~~إلا بإذنها، فساوى مالك بين الوجهين جميعا، وفرق بينهما. وقد مضى القول على
~~هذه المسألة موعبا في أول رسم من سماع ابن القاسم. وأما إذا قالت: اشهدوا
~~أنه إذا تزوج أو تسرر فقد طلقت وأعتقت، فينفذ عليه الطلاق والعتق عند مالك،
~~خلاف قول أشهب. والاختلاف في هذا كله جار على أصل مختلف فيه، وهو الاختلاف
~~في لزوم إسقاط الحق قبل وجوبه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه أيزوج أخته
# مسألة قال: وسمعت أشهب وسئل عن السفيه أيزوج أخته؟ قال: نعم، حسبته قال:
~~إن كان ذا رأي فيما أعلم، ولا مولى عليه. وإن كان سفيها، وإلا فلا.
# PageV05P106
# قال محمد بن رشد: القائل حسبته قال، إلى آخر قوله، هو أصبغ، وفي قوله
~~التباس؛ لأنه عبر عن الظن بالعلم، وقدم وأخر، فتقدير قوله حسبت: أشهب، زاد
~~فيما أظن على قوله: نعم، وهذا إن كان ذا رأي، ولم يكن مولى عليه فزوجها وإن
~~كان سفيها، وإلا فلا، فعلى هذا لم ير للسفيه إن كان في ولاية أن يزوج، وإن
~~كان ذا رأي، ورأى للسفيه إذا لم يكن في ولاية أن يزوج أخته إذا كان ذا رأي،
~~وكذلك ابنته البكر قبل البلوغ وبعده، وقد قيل: إن للسفيه المولى عليه أن
~~يزوج أخته وابنته البكر قبل البلوغ وبعده، إذا كان ذا رأي. وهذا على القول
~~بأن وصيه ليس بوصي على ولده، وقد مضى الاختلاف في ذلك في رسم المحرم من
~~سماع ابن القاسم من كتاب النذور. فإن زوج السفيه المولى عليه، ولا رأي له،
~~ابنته البكر، أو أخته، أو مولاته، أو أمته، فسخ النكاح، وقيل: ينظر فيه.
~~وإن زوج السفيه المولى عليه وله رأي على مذهب من لا يرى له أن يزوج أخته،
~~مضى النكاح، وإن زوج ms1783 ابنته البكر، أو أمته نظر فيه، فإن كان صوابا أمضي،
~~وإن زوج السفيه الذي ليس بمولى عليه ولا له رأي ابنته البكر، نظر فيه، وإن
~~زوج أخته مضى، إلا أن يكون غير صواب، وإن زوج أمته، جرى ذلك على الاختلاف
~~في جواز فعله في ماله، فلا اختلاف في أن المولى عليه إذا لم يكن له رأي لا
~~يجوز له أن يزوج ابنته ولا أخته ولا أمته، ولا اختلاف في أن السفيه يجوز له
~~أن يزوج ابنته البكر قبل بلوغها وبعده، وأخته ومولاته، إذا لم يكن في
~~ولاية، وكان ذا رأي. ولوصي اليتيم المولى عليه أن يزوج إماءه باتفاق،
~~واختلف هل له تزويج بناته الأبكار بعد بلوغهن، فيزوجهن على القول بأنهن في
~~ولايته، ولا يزوجهن على القول بأنهن ليس في ولايته. وأما أخواته وعمامته
~~ومولياته فلا يزوجهن، فإن فعل مضى ولم يفسخ. قاله ابن الهندي. واحتج له
~~بمسألة كتاب الوصايا الأول من المدونة وهو بعيد، وإنما الاختلاف في الوصي
~~المطلق، وذلك إذا قال الرجل: فلان وصي، هل له أن يزوج من لا ولاية له عليهن
~~من قرابة الموصي ومولياته؟
# PageV05P107
# على ثلاثة أقوال: أحدها إن له أن يزوجهن، وهو أولى بذلك من الأولياء، وهو
~~مذهب ابن القاسم، وإليه ذهب ابن حبيب. والثاني إن له أن يزوجهن، إلا أن
~~الأولياء أحق بذلك منه، وهو قول أصبغ. والثالث إنه ليس له أن يزوجهن، وهو
~~قول سحنون. وأما الصغير، فليس من الأولياء؛ لأن شروط صحة الولاية في النكاح
~~خمسة، وهي: الذكورة، والبلوغ، والعقل، والحرية، والإسلام. وليست العدالة
~~ولا الرشد في المال بشرط في صحتها. فإن زوج الفاسق أو السفيه، وهما ذوا
~~رأي، مضى النكاح، وإن كان الاختيار أن يكون عدلا رشيدا. واختلف في عدم
~~الولاية على الولي، هل هي شرط في صحة ولايته أم لا على ما مضى من الاختلاف
~~والتقسيم في ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترط لامرأته إن تزوج عليها فأمرها بيدها
# مسألة قال أصبغ: وسمعت أشهب، وسئل عن الذي اشترط لامرأته إن تزوج ms1784 عليها
~~فأمرها بيدها، فسافر سفرا فتزوج ووطئ، وهي لا تعلم، ثم قدم فعلمت قال:
~~فأمرها بيدها. قال: وإن ماتت المرأة التي تزوج عليها أو فارقها دون أن
~~تعلم، ثم علمت، فلها الخيار أيضا. قال أصبغ: وهذا في التي أمرها بيدها في
~~الشرط.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القضاء قد وجب عليها في نفسها
~~بتزويجه عليها، فلا يسقط ما وجب لها من ذلك موت المتزوجة ولا طلاقها، وإنما
~~اختلف إذا شرط لها أن يكون أمر الداخلة عليها بيدها فتزوج عليها ثم طلقها،
~~هل يسقط ما كان بيدها من طلاق الداخلة عليها أم لا؟ فقال ابن القاسم في آخر
~~هذا السماع: إن ذلك بيدها بعد الطلاق. وهو قوله أيضا في كتاب ابن سحنون.
~~وقال ابن الماجشون في ثمانية أبي زيد: وليس لها ذلك بعد الطلاق. وقال
~~سحنون: إن كان الطلاق بائنا فلا حكم لها في ذلك، وإن كان غير بائن فلها
~~ذلك. وقول سحنون مفسر لقول ابن الماجشون، فالاختلاف إنما هو في الطلاق
~~البائن والله أعلم.
# PageV05P108
### | مسألة: أقر في مرضه بأنه قد قبض صداق ابنته ومات
# مسألة وسئل أشهب عمن أقر في مرضه، بأنه قد قبض صداق ابنته ومات، قال: إن
~~كان له مال أخذ من ماله، وإن لم يكن للزوج إليها سبيل إلا بالصداق يدفعه
~~ويتبع به الميت المقر، قال أصبغ: هذه عندي مثل المسألة التي أوصى أن يزوج
~~ابنته ابن أخيه. ويمهر عنه من ماله، وقد قال فيها أيضا إنها وصية لابنته،
~~فإحداهما ترد الأخرى من قوله، وهذه غفلة، هي ها هنا أولى بأن تلحق بالأخرى،
~~ولا أرى أن يجوز إقراره إذا كان في مرض يحجب عنه القضاء في ماله، فهي تهمة
~~كتهمة وصية، وتصير كأنها وصية لها وتوليجا، وإن كان ابن وهب قال لي مثل قول
~~أشهب في إجازته لم يزل ذلك قول ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب في الذي أقر في مرضه أنه قبض صداق ابنته ومات،
~~إنه يؤخذ من ماله إن ms1785 كان له مال، معناه: إن كان الزوج موسرا له مال؛ لأنه
~~إذا كان موسرا فلا تهمة على الأب في إقراره؛ لأنه حق للزوج، أقر له به، لا
~~منفعة للابنة فيه؛ لأنها إن لم تأخذ صداقها من مال أبيها أخذته من زوجها،
~~لتقرره لها عليه، وثبوته في ذمته قبل الإقرار، وأما إن كان معدما لا مال
~~له، فهي وصية لابنته، لا يؤخذ لها ذلك من ماله؛ لأنه يتهم أن يكون إنما
~~أراد أن يولج إليها من ماله الصداق الذي قد نوى بكونه على معدم، فلا تشبه
~~هذه المسألة مسألة الذي أوصى أن تزوج ابنته ابن أخيه، ويمهر عنه من ماله؛
~~لأن الصداق لم يكن واجبا على الزوج قبل الوصية، وإنما وجب للابنة في مال
~~الأب بقبول الزوج النكاح على ذلك، فلذلك قيل فيه إنها وصية للابنة، ولو زوج
~~رجل ابنته من رجل بصداق سماه، ثم أوصى في مرضه أن يؤدى من ماله الصداق على
~~الزوج لابنته، والزوج موسر لجاز، وكانت وصية للزوج باتفاق، فتفرقة أشهب بين
~~المسألتين صحيحة، وما نسب إليه أصبغ من الغفلة في ذلك لائقة به في المساواة
~~بينهما على ما ذكرناه. والله أعلم. وقول
# PageV05P109
# أشهب: وإن لم يكن له مال لم يكن للزوج إليها سبيل إلا بالصداق يدفعه
~~ويتبع به الميت المقر هو على أصله في المسألة التي بعدها خلاف مذهب ابن
~~القاسم، وسيأتي الكلام على ذلك إن شاء الله وبالله التوفيق.
### | مسألة: قبض الآباء صدقات البنات
# مسألة قال أصبغ: قال لي أشهب في قبض الآباء صدقات البنات: إن ما قبضوا
~~ببينة أو بغير بينة، فليس ذلك بسواء، يريد أن ما قبضوا ببينة فزعموا أنه
~~ضاع، أن ضياعه من الابنة، وليس على الزوج من الضياع شيء ولا على الأب،
~~ويدخل الزوج بامرأته. وإن كان بغير بينة ولم يكن للزوج إليها سبيل إلا بدفع
~~الصداق. وقال ابن وهب مثله سواء حرفا بحرف، سألتهما عنهما فاجتمعا لي على
~~هذا القول، وزاد ابن وهب في التفسير والكلام، ولا شيء على الأب ms1786 في الضياع.
~~وإن كان الدفع بغير بينة، فالقول قوله، غير أنه لا سبيل للزوج إلى المرأة
~~إلا بدفع الصداق، ولا يصدق الأب على أنه قبضه كانت مسألته في الإنكار، وهو
~~كله رأي أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب وابن وهب هذا إن الزوج لا يبرأ من صداق زوجته
~~البكر بإقرار أبيها بقبضه إذا ادعى تلفه، خلاف قول ابن القاسم في آخر هذا
~~السماع، وفى أول رسم منه، وخلاف ظاهر قول مالك في المدونة وغيرها: إن
~~الغريم يبرأ من الدين الذي عليه بإقرار الوصي والوكيل المفوض إليه بالقبض،
~~وإن ادعيا التلف، بخلاف الوكيل الذي ليس بمفوض، فحكم ابن وهب وأشهب للأب في
~~إقراره قبض صداق ابنته البكر قبل الدخول، بحكم الوكيل الذي ليس بمفوض إليه.
~~ولا اختلاف بينهم في أنه يبرأ من الصداق بعد الدخول بإقرار الأب أو الوصي
~~يقبضه منه وإن ادعى تلفه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تصدق الصداق عينا فيتلف منها ثم يطلقها قبل الدخول
# مسألة قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن المرأة تصدق الصداق عينا
# PageV05P110
# فيتلف منها، ثم يطلقها قبل الدخول، أيرجع عليها بشيء؟ قال: نعم هي ضامنة،
~~إلا أن يأتي أمر معروف يعرف هلاكه وتلفه ببينة تقوم على ذلك بغير ضيعة منها
~~فلا ضمان عليها. قال أصبغ: لا يعجبني وأراها ضامنة وغارمة على كل حال، قامت
~~بتلفها ببينة أو لم تقم، بضيعة أو بغير ضيعة، وليس العين في هذا كالعرض
~~والحيوان العين عين مضمونة ساعة تستوفيه، ومال من مالها، والزكاة جائزة
~~عليها، فلو زكتها أعواما ثم طلقها لم يكن عليه من ذلك الزكاة شيء، ولم تدخل
~~الزكاة عليه كما تدخل في المواشي للضمان والاعتقاد، فأراها عليها على كل
~~حال، تبعها بضعها. ولو اشترت جهازا بأمر ظاهر معروف أو منسوب، ثم سرق
~~الجهاز، أو أصابه أمر فضاع أو تلف، لم أر عليها ضمانا ولا غرما وكان كما لو
~~أصدقها إياه بعينه فتلف بعد ذلك. وقال ابن الماجشون: كل ما يضمنه المستعير
~~فالمرأة إذا أصدقته فهي له ضامنة ms1787 إذا ضاع عندها، إلا أن تقوم لها بينة على
~~هلاكه، وعليها أن تخلف ذلك من مالها إذا لم تقم لها بينة على هلاكه، يشتري
~~به جهازا لزوجها، لم يفرق ابن الماجشون بين العرض والعين، كما فرقه أصبغ،
~~وكما لا يضمنه المستعير إذا ضاع عنده، فلا ضمان على المرأة فيه إذا أصدقته
~~وضاع عندها.
# قال محمد بن رشد: قول ابن الماجشون في مساواته بين العين وما يغاب عليه
~~من العرض، إن المرأة ضامنة له، إلا أن تقوم البينة على تلفه على ما
# PageV05P111
# تأول عليه العتبي مفسرا لقول ابن القاسم، وذلك على قياس قوله وروايته عن
~~مالك في المدونة، إن المرأة والزوج شريكان فيما أصدقها قبل الدخول، تكون
~~غلة ذلك بينهما والمصيبة منهما إن طلقها قبل الدخول، وعلى قياس قول غير ابن
~~القاسم الذي يرى الغلة لها، يكون الضمان منها فيما يغلب عليه من العروض وإن
~~قامت البينة على تلفه. وفيما لا يغاب عليه من الحيوان، وهو قول مالك في أول
~~رسم من سماع أشهب أخذ بذلك. وقد مضى القول على ذلك هنالك، ولم يعجب ابن
~~حبيب تفرقة أصبغ بين العين وما يغاب عليه من العرض، على أنها أظهر من قول
~~ابن القاسم؛ لأنها لو باعت العرض الذي أصدقها بعين أو عرض ثم طلقها، كان له
~~أن يأخذ نصف ما باعته به، ولو صرفت العين أو اشترت به عرضا لغير جهازها ثم
~~طلقها، لما كان له إلا نصف ما نقدها من العين، فكما يكون لها ربح العين،
~~فكذلك يكون عليها ضمانه. والظاهر من قول ابن الماجشون إنها ضمانة للعين،
~~بخلاف العرض مثل قول أصبغ، خلاف ما تأول عليه العتبي من أنه لم يفرق بين
~~العين والعرض؛ لأنه مثل ذلك بالعارية، فقال: إن كل ما يضمنه المستعير،
~~فالمرأة له ضامنة، ومستعير الدنانير والدراهم ضامن لها، وإن قامت البينة
~~على تلفها؛ لأن الربح لها. فأما استدلال أصبغ بالزكاة فلا يلزم ابن القاسم؛
~~لأن الذي يأتي على مذهبه أن ما أدت من زكاة العين إذا ms1788 قامت البينة على ذلك،
~~بمنزلة ما تلف منه بالبينة والله أعلم.
### | مسألة: قال لها إن تزوجت عليك فأمرك بيدك فأذنت له قبل ما يريد التزويج بكثير
# مسألة قال ابن القاسم: وإذا قال لها إن تزوجت عليك فأمرك بيدك، فأذنت له
~~قبل ما يريد التزويج بكثير، ثم طال، فأرادت أن ترجع لما طال ذلك، قال: لم
~~يكن لها أن ترجع، ومن القوة في ذلك لو أذنت له أن يفعل متى ما أراده قبل أن
~~يريد أن يفعل، ثم فعل بعد ذلك، فأرادت الرجوع لم يكن لها ذلك، وليس بيدها
~~شيء إن شاء الله.
# PageV05P112
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها ليس لها أن ترجع إذا أذنت له ففعل خلاف ما
~~تقدم لأشهب في هذا الرسم، وقد مضى القول في هذه المسألة موعبا في أول رسم
~~من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدعى إلى الصنيع فجاء فوجد فيه لعبا أيدخل
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل عن الذي يدعى إلى الصنيع، فجاء
~~فوجد فيه لعبا، أيدخل؟ قال: إن كان شيئا خفيفا مثل الدف والكبر الذي يلعب
~~به النساء، فما أرى به بأسا. قال أصبغ: ولا يعجبني، وليرجع. وقد أخبرني ابن
~~وهب أنه سمع مالكا يسأل عن الذي يحضر الصنيع فيه اللهو، فقال: ما يعجبني
~~للرجل ذي الهيئة يحضر اللعب، وأخبرني ابن وهب عن مالك وسئل عن ضرب الكبر
~~والمزمار، أو غير ذلك من اللهو، ينالك سماعه، وتجد لذته وأنت في طريق أو
~~مجلس غيره، قال مالك: أرى أن يقوم من ذلك المجلس. قال أصبغ: وأخبرني ابن
~~وهب عن بكر بن مضر، عن عمرو بن الحارث، «أن رجلا دعا عبد الله بن مسعود إلى
~~وليمة، فلما جاء سمع لهوا فرجع، فلقيه الذي دعاه فقال له: ما لك رجعت، ألا
~~تدخل؟ فقال: إني سمعت رسول الله - عليه السلام - يقول: " من كثر سواد قوم
~~فهو منهم، ومن رضي عمل قوم كان شريك من عمله» . قال أصبغ: وأخبرني ابن وهب
~~عن خالد ms1789 بن حميد عن يحيى بن أبي أسيد، أن الحسن البصري كان إذا دعي إلى
~~الوليمة
# PageV05P113
# يقول: أفيها برابط؟ فإن قيل: نعم، قال: لا دعوة لهم ولا نعمة عين. قال
~~أصبغ: ما جاز للنساء مما جوز لهن من الدف والكبر في العرس، فلا يجوز للرجل
~~عمله. وما لا يجوز لهم عمله، فلا يجوز لهم حضوره، ولا يجوز للنساء غير
~~الكبر والدف، ولا غناء معهما ولا ضرب ولا برابط ولا مزمار، وذلك حرام محرم
~~في الفرح وغيره، إلا ضرب الدف والكبر هملا وبذكر الله وتسبيحه، وحمدا على
~~ما هدى. أو برجز خفيف لا بمنكسر ولا طويل، مثل الذي جاء في جواز الأنصار
~~«أتيناكم أتيناكم تحيونا نحيوكم ولولا الحبة السمرا لم نحلل بواديكم» وما
~~أشبه ذلك. ولا يعجبني مع ذلك التصفيق بالأيدي وهو أخف من غيره. قال أصبغ:
~~وقد أخبرني عبد الله بن وهب عن الليث أن عمر بن عبد العزيز كتب بقطع اللهو
~~كله إلا الدف وحده بالعرس. فهذا رأيي وأحب إلى العامة والخاصة العمل به،
~~ولا أرى به بأسا في الملاك على مثل العرس، وما فسرنا فيه فهو منه. وقد
~~حدثني عيسى بن يونس عن خالد بن الياس العذري عن ربيعة بن أبي عبد الرحمن عن
~~القاسم بن محمد بن أبي
# PageV05P114
# بكر الصديق عن عائشة أن الرسول - عليه السلام - قال: «أظهروا النكاح
~~واضربوا عليه بالغربال» . ابن وهب عن عبد الله بن الأسود المالكي عن عامر
~~بن عبد الله بن الزبير عن أبيه عن الزبير بن العوام عن رسول الله - عليه
~~السلام - قال: «أعلنوا النكاح» . قال أصبغ: فالإعلان به عندي الملاك والعرس
~~جميعا أن يعلن بهما، ولا يستخفى بهما سرا في التفسير ويظهر بهما ببعض
~~اللهو، مثل الدف والكبر للنساء. والغربال هو الدف المدور، وليس المزهر،
~~والمزهر مكروه وهو محدث، والفرق بينهما أن المزهر ألهى، وكل ما كان ألهى
~~فهو أغفل عن ذكر الله وكان من الباطل، وما كان من الباطل فمحرم على
~~المؤمنين اللهو والباطل. قال - عليه السلام -: «كل لهو يلهو ms1790 به المؤمن حرام
~~إلا ثلاث» . قال القاسم بن محمد: إذا أجمع الحق والباطل يوم القيامة، كان
~~الغناء من الباطل، وكان الباطل في النار. قال أصبغ: والباطل كله محرم على
~~المؤمنين. قال الله تعالى: {أفحسبتم أنما خلقناكم عبثا} [المؤمنون: 115]
~~كما أن القمار محرم للهو، وميسره فهو لهو كله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في اللهو والعرس، وما يجوز
# PageV05P115
# من عمله وحضوره، موعبا في رسم طلق ابن حبيب من سماع ابن القاسم. وفي رسم
~~سلف دينارا من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك ها هنا، والثلاث التي
~~أبيح اللهو بها في الحديث المذكور: «ملاعبة الرجل امرأته، وتأديبه فرسه،
~~ورميه عن قوسه» . وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية إذا كانت بكرا أو يتيمة فأقرت بعد الخلوة بأنه لم يمسها
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل عن الجارية إذا كانت بكرا لا قضاء لها
~~في مالها، أو يتيمة مولى عليها، أو صغيرة لم تبلغ المحيض، إلا أنه قد بلغ
~~مثلها أن توطأ، فأقرت له بعد الخلوة وإرخاء الستور، بأنه لم يمسها، أينفعه
~~تصديقها إياه، وإقرارها له، أو لا ينفعه؛ لأنها تسقط عنه بذلك نصف الصداق؟
~~قال: لا، بل ينفعه، ويسقط عنه نصف الصداق، ولا يلزمه إلا نصفه؛ لأن هذا مما
~~لا يستدل على صدقه ولا على كذبه إلا بقولهن، فهن فيه مأمونات مقبول قولهن،
~~كما هن مأمونات على الحيض والعدة والولادة وما أشبه ذلك، جعل الله ذلك
~~إليهن. قال: ومن الدليل أيضا على ذلك ما فسرت لك من أن الصداق لا يجب مع
~~الخلوة وغلق الباب وإرخاء الستر إلا بدعوى المرأة المسيس، فلو كان يجب
~~بالخلوة بغير دعوى المرأة المسيس ما نفعه طرح البكر السفيه والصغيرة التي
~~ذكرت لك عنه؛ لأنهن يطرحن شيئا قد وجب، وهن ممن لا طرح لهن، ولا قضاء في
~~أموالهن، فلما كان لا يجب إلا بدعواهن، سقط بإقرارهن وتصديقهن الزوج بترك
~~المسيس، لا بل بسكوتهن عن ادعائه يسقط فضلا عن غيره من الأشياء والله أعلم.
~~قال أصبغ: ms1791 ورأيي في جميع هذه المسألة من أولها إلى آخرها على قول ابن وهب
~~وروايته عن مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الصداق لا يجب إلا بدعوى الزوجة
# PageV05P116
# المسيس، بكرا كانت أو ثيبا، كبيرة أو صغيرة، رشيدة أو سفيهة، ذات أب أو
~~يتيمة، صحيح لا اختلاف فيه في مذهب مالك؛ لأن إرخاء الستر عند مالك وجميع
~~أصحابه لا يوجب الصداق، وإنما هو شبهة يوجب أن يكون القول قول الزوجة في
~~المسيس، كشاهد، واليد، ومعرفة العفاص والوكاء، مع يمينها إن أنكر الزوج
~~المسيس. قاله في كتاب ابن المواز، وكتاب ابن الجهم، ورواه عيسى عن ابن
~~القاسم في الذي يغيب على المرأة غصبا، فإن كانت صغيرة حلف الزوج وأدى نصف
~~الصداق، إلى أن تبلغ فتحلف وتأخذ نصف الصداق الثاني، فإن نكلت عن اليمين لم
~~يكن للزوج أن يحلف ثانية، وإن نكل أولا عن اليمين غرم جميع الصداق، ولم يكن
~~له أن يحلفها إذا بلغت، حكم الصغير يقوم له بحقه شاهد، وقد قيل إنه لا يمين
~~عليها إن كانت صغيرة، وهو بعيد؛ لأن الصغر لا يسقط اليمين الواجبة مع
~~الكبر، فلا فرق بين الصغيرة والكبيرة، إلا فيما ذكرناه من تأخير الصغيرة
~~باليمين. وقد روي عن أحمد بن المعدل أنه لا يمين عليها وإن كانت كبيرة، وهو
~~بعيد، ما له وجه، إلا مراعاة قول من يرى الصداق واجبا لها بالخلوة وإن لم
~~يكن مسيس، وهو قول أبي حنيفة وأصحابه على ظاهر قول عمر بن الخطاب: إذا
~~أرخيت الستور فقد وجب الصداق، فإذا أقرت أنه لم يمسها لم يكن لها إلا نصف
~~الصداق، إلا أن يقر الزوج أنه قد مس وهي أمة أو مولى عليها بأب أو وصي،
~~فيكون لسيد الأمة أو ولي المرأة أن يأخذ الصداق منه بإقراره، ولا يكون لها
~~أن تسقط حقا قد أقر لها به الزوج، قاله سحنون ومطرف. وخالفه في ذلك ابن
~~الماجشون وغيره، ولا اختلاف في أن خلوة البناء توجب أن يكون القول قول
~~المرأة في دعوى المسيس. واختلف ms1792 إذا خلا بها ولم تكن خلوة بناء، على أربعة
~~أقوال: أحدها: أن القول قولها حيث ما أخذهما الغلق، كان في بيته أو في
~~بيتها، وهو أحد قولي مالك وبه أخذ مطرف وابن الماجشون، وابن عبد الحكم،
~~وأصبغ، على ظاهر قول عمر بن الخطاب: إذا أرخيت الستور فقد وجب الصداق.
# PageV05P117
# والثاني: أن القول قول الزوج حيثما أخذهما الغلق، ما لم تكن خلوة بناء،
~~وهو قول عيسى بن دينار. والثالث: الفرق بين أن يكون أخذهما الغلق في بيته،
~~أو في بيتها. وهو قول مالك الثاني، ومذهب ابن القاسم، على ما روي عن سعيد
~~بن المسيب. والرابع: أنها إن كانت ثيبا فالقول قولها، وإن كانت بكرا نظر
~~إليها النساء، فإذا رأين لها أثر افتضاض صدقت عليه، وإن لم يرين لها أثر
~~افتضاض، لم يكن لها إلا النصف من الصداق. حكى ذلك عبد الوهاب عن مالك
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المريض يوصي إن حدث به حدث الموت فقد زوجت ابنتي من ابن أخي
# مسألة قال أصبغ: سألت أشهب وابن وهب عن المريض يوصي إن حدث به حدث الموت،
~~فقد زوجت ابنتي من ابن أخي، وأصدقتها عنه مائة دينار من مالي، فيموت،
~~فقالا: النكاح جائز. قال أشهب: ولا يكون لها من مال الأب شيء، ولا يؤخذ
~~الصداق من ماله، ويقال لابن الأخ: أعط الصداق من مالك والنكاح ثابت، فإن
~~أبى ترك النكاح، ولا شيء عليه. وقاله ابن القاسم حرفا بحرف اجتمعا عليه.
# وقال ابن وهب: يؤخذ من مال الميت وهي وصية لزوج.
# قلت لابن وهب: فإن أبى أن يكون له من المال شيء؟ قال: لا.
# قلت: أفترى الآن أنها وصية للبنت، لو كانت وصية للزوج، كانت ها هنا؟
~~فقال: إنما هي له وصية على شيء، إن فعله تمت له، وإلا لم تتم له، كالذي
~~يقول: إن أحسن فلان كفالة ولدي والقيام معهم وكفلهم بأعيانهم فقد زوجته
~~ابنتي، أو قد وصلته بكذا
# PageV05P118
# وكذا، فإن فعل كان ذلك له، وإلا لم يكن له شيء. قال أصبغ: وقول أشهب ms1793 وابن
~~القاسم، أعجب إلي؛ لأنها تصير وصية للبنت، وهي المرأة، فإن تم الفعل منه تم
~~لها فهي وصية لوارث، وأراه قول مالك أيضا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى قبل هذا في هذا السماع ما فيه بيان لهذه
~~المسألة، ومضى القول فيها مستوفى في رسم العارية من سماع عيسى، فلا معنى
~~لإعادة ذلك هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوصي بمنزلة الأب في جميع أمور الولد الصغار
# مسألة قال أصبغ: الوصي بمنزلة الأب في جميع أمور الولد الصغار، كلما جاز
~~للأب فيهم جاز للوصي، إلا شيئا واحدا، ليس له أن يزوج الصغيرة إلا برضاها؛
~~للحديث: «اليتيمة تستأذن في نفسها» . قال أصبغ: ولو تزوجت أم الصبيان، كان
~~الوصي أولى بحضانتهم من أمهم، جواري كانوا أو غلمانا، وإن كن الجواري قد
~~بلغن أبكارا، فالوصي أولى بحضانتهن من أمهن إن تزوجت. قيل له: فإن كان لهن
~~أخ أو عم أو ابن عم عدولا رضا، أفلا يكون هؤلاء أولى بحضانة الجواري
~~والصبيان من الوصي؟ قال: لا الوصي أولى بحضانتهم، ويكونون عنده من إخوتهم
~~وإن كانوا رضا، وإن انتقل الوصي إلى بلد آخر، كان له أن يحملهم معه،
~~الجواري والصبيان، وليس لإخوتهم، ولا عمومتهم أن يأخذوهم منه؛ لأنه بمنزلة
~~أبيهم في كل شيء، إلا تزويج الإناث فقط قبل أن
# PageV05P119
# يبلغن، وما سوى ذلك فهو والأب سواء.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة في الوصي: ليس له أن يزوج الصغيرة
~~إلا برضاها، كلام وقع على غير تحصيل؛ لأن الصغيرة ليس له أن يزوجها وإن
~~رضيت، إذ لا رضى لها قبل البلوغ، فهو بخلاف الأب، في أنه لا يزوج الصغيرة
~~أصلا، ولا البكر البالغ إلا برضاها. وقال: إنه أحق بحضانة الغلمان والجواري
~~وإن بلغن، من الأم إذا تزوجت، ومن جميع الأولياء. وقد اختلف في ذلك، فقيل:
~~إنما يكون الوصي إذا تزوجت الأم أحق بحضانة بنيها الذكور، وأما الإناث،
~~فكونهن مع زوج أمهن؛ لأنه محرم منهن أولى من كونهن مع الوصي، إذ لا حرمة
~~بينه وبينهن، إلا أن ms1794 يخاف عليهن عند الأم غير الزوج، فيكون الوصي أولى
~~بحضانتهن، وكذلك ابن العم، بخلاف الأخ والعم، لا اختلاف في أن الأخ والعم
~~أحق من الأم بحضانة ابنتها إذا تزوجت. وقع هذا المعنى لمالك في كتاب ابن
~~المواز. وهذا إذا أراد الوصي أو ابن العم أن تكون الابنة معه ومع أهله في
~~داره، وأما إن أراد أن يعزلها قي موضع من يقوم عليها من ثقات النساء ولعلهن
~~لها قرابات، فيكون أحق لها من الأم إذا تزوجت والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يزوج ابنته البكر ويقر بقبض الصداق
# مسألة قلت: أرأيت الرجل يزوج ابنته البكر ويقر بقبض الصداق وذلك في صحة
~~أو مرض؟ قال: إن كان في مرض اتهمته أن يكون إنما أراد بذلك الابنة، بمنزلة
~~الذي يزوج ابنته ويتحمل الصداق وهو مريض، فيجوز النكاح، ولا يكون عليه
~~الاحتمال؛ لأنها وصية للابنة. ولا تجوز وصيته لوارث، فإن كان صحيحا جاز ذلك
~~على الأب إن كان موسرا، وإن كان معسرا اتبعته به دينا.
# قلت: فإن قال الأب قبضته وضاع مني، ولم يكن عند الزوج بينة بالدفع إلا
~~إقرار الأب. قال: إن كانت البنت بكرا لزمها ذلك،
# PageV05P120
# وكان قبضه لها قبضا، وضياعه منها ضياع، ولم يكن على الزوج شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان في مرض اتهمته أن يكون إنما أراد بذلك
~~الابنة، يريد: إن كان ذلك كله في مرض التزويج والإقرار، وفي حال واحدة
~~أيضا، وذلك مثل أن يقول: أشهدكم أني قد زوجت ابنتي من فلان بكذا وكذا
~~وقبضته منه، فهذا هو الذي يكون بمنزلة من يزوج ابنته في مرضه ويتحمل الصداق
~~عنه، كما قال. ويدخل ذلك من الاختلاف ما دخله، وأما إن زوج ابنته في صحته
~~أو في مرضه بصداق مسمى، ثم أقر بعد ذلك في مرضه أنه قبض منه، فإن كان الزوج
~~موسرا أخذت ذلك من مال الأب إن كان له مال، واتبعته به دينا في ذمته إن لم
~~يكن له مال، وكان للزوج أن يدخل بها عند ابن القاسم، ms1795 خلاف قول أشهب فيما
~~تقدم إنه إن لم يكن له مال، لم يكن للزوج إليها سبيل، إلا بدفع الصداق،
~~يدفعه ويتبع به الميت المقر، وإن كان الزوج معدما، لم يجز إقراره في المرض؛
~~لأن ذلك وصية ابنته. وأما إن أقر في صحته أنه قبضه منه، فيبرأ الزوج
~~بإقراره على كل حال عند ابن القاسم، ويكون للزوج أن يدخل بها، فإن ادعى
~~الأب تلفه صدق مع يمينه، من أجل حق الزوج، وكانت مصيبته منها، وإن لم يدع
~~تلفه وكان معسرا، اتبعته به دينا، ولا يكون للزوج أن يدخل بها عند أشهب
~~وابن وهب، حتى يؤدي الصداق إن كان الأب معسرا وادعى تلفه، فإقرار الأب في
~~مرضه الذي مات منه بقبض صداق ابنته، يكون في حال وصيته لابنته لا يجوز،
~~وذلك إذا كان إقراره بعد العقد والزوج عديم، وفي حال وصية جائزة للزوج،
~~وذلك إذا كان إقراره بعد العقد، والزوج موسر، وفي حال يختلف، هل يكون
~~إقراره وصية له أو لها؟ وذلك إذا كان إقراره مع العقد في حال واحدة. والله
~~الموفق.
### | مسألة: رجل شرط لامرأته أن كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن رجل شرط لامرأته أن كل
# PageV05P121
# امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها، فيتزوج عليها سرا، وكتمها، ثم طلق
~~التي شرط لها ذلك، قال: ذلك بيدها وإن طلقها. وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة وما فيها من الاختلاف في
~~هذا الرسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل يتزوج على المرأة على أن يستشير فلانا
# مسألة قال أصبغ: قلت لابن القاسم: ما تقول في الرجل يتزوج على المرأة على
~~أن يستشير فلانا؟ قال: لا يحل ويفسخ، دخل أو لم يدخل، إلا أن تكون مشورة
~~فلان قريبا، وهو حاضر في البلد، فيرسلان إليه في فورهما ذلك، ليعلما رأيه
~~فيجوز ذلك.
# قلت: فإن كان كذلك فمات أحد الزوجين قبل أن يستشار فلان ورضي؟ قال: لا.
# قلت: فإن قال المستشار: لا أرضى، ويقول الزوج: ms1796 قد رضيت، أيثبت النكاح؟
~~قال: نعم ذلك له وهو ثابت.
# قلت: فإن قال الزوج قبل أن يستشير فلانا: أنا أثبت النكاح ولا أستشير
~~فلانا، قال: ذلك له أيضا، وهو بمنزلة الرجل يبيع السلعة على هذه الوجوه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يتزوج المرأة على أن يستشير فلانا: إن
~~النكاح يفسخ دخل أو لم يدخل هو أحد قولي مالك في المدونة، وفي رسم باع شاة
~~من سماع عيسى. وقد مضى القول على ذلك هنالك، فلا معنى لإعادته. وقوله: إلا
~~أن تكون مشورة فلان قريبا وهما حاضران، فيرسلان إليه
# PageV05P122
# في فورهما؛ ليعلما رأيه، فيجوز ذلك معناه: إذا كان ذلك في مجلسهما قبل أن
~~يفترقا منه فيقوم من هذا، جواز النكاح على خيار المجلس. وقد مضى القول على
~~ذلك أيضا في رسم باع شاة المذكور. وأما قوله إذا مات أحد الزوجين قبل أن
~~يستشار فلان، إنهما لا يتوارثان، فهو صحيح، لا اختلاف فيه. وسقوط الميراث
~~قبل الرضا وقبل المشورة، هي العلة في فساد النكاح على الخيار، أو على
~~المشورة إلى ما بعد المجلس وإن قرب، وأما إن مات أحدهما بعد الرضا أو بعد
~~المشورة وقبل الدخول، أو قبله وبعده، على القول بأنه يفسخ بعده، فيجري ذلك
~~على الاختلاف الواقع في المدونة وغيرها، في وجوب الميراث والطلاق فيما يفسخ
~~بحكم من الأنكحة التي اختلف أهل العلم في جوازها. وقوله: إن للزوج الذي
~~اشترط المشورة أن يتركها وأن يخالف ما يشير عليه به المستشار صحيح لا
~~اختلاف في المذهب أحفظه إلا ما حكى أبو إسحاق التونسي من أن ظاهر ما في
~~كتاب ابن المواز المشورة، كالخيار في أن المستشار إذا سبق فأشار بشيء لزم،
~~وهو بعيد. وقوله: وهو بمنزلة الرجل يبيع السلعة على هذه الوجوه: يريد في
~~الحد الذي يجوز فيه الخيار والمشورة في النكاح وهو المجلس، على ما دلت عليه
~~هذه الرواية.
### | النصراني يوصي إليه أخ له مسلم أو عبد يوصي إليه أو امرأة يوصي إليها
# من سماع أبي زيد بن أبي ms1797 الغمر، من عبد الرحمن بن القاسم.
# قال أبو زيد: وقال ابن كنانة وابن القاسم في النصراني يوصي إليه أخ له
~~مسلم، أو عبد يوصي إليه، أو امرأة يوصي إليها، إنهم كلهم يزوجون الغلمان،
~~ولا يزوجون الجواري. وقال: لا يزوج العبد ابنته الحرة ويزوج ابنه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم باع شاة وغيره من سماع عيسى، وهو
~~مبين لما في المدونة ولما في كتاب ابن المواز ولما في رسم سن من سماع ابن
~~القاسم، وقد مضى هنالك القول في هذه المسألة مجردا. وتحصيل من يجوز للمرأة
~~والعبد والنصراني، أن يلي عقد النكاح عليه، وفيمن لا يجوز لواحد منهم أن
~~يلي العقد عليه، ويجوز له على ذلك، الاستخلاف، وفيمن لا يجوز لهم ولاية
~~العقد عليه ولا الاستخلاف على ذلك، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك وبالله
~~التوفيق.
# PageV05P123
### | مسألة: الرجل يزوج ابنه صغيرا بشروط فيها طلاق أو عتاق
# مسألة وسئل ابن وهب عن الرجل يزوج ابنه صغيرا بشروط فيها طلاق أو عتاق،
~~إن ذلك لازم للابن وإن كبر؛ لأنه وطئ عليه، وأنه لا يفسخ النكاح لذلك، دخل
~~أو لم يدخل، والشروط لازمة له؛ لأن أباه الناظر له.
# قال محمد بن رشد: إلزامه الشروط التي شرط عليه أبوه وهو صغير، خلاف مذهب
~~ابن القاسم فيما يأتي بعد هذا السماع، وخلاف ما حكى عنه ابن حبيب من رواية
~~أصبغ، وعن ابن الماجشون، من أنها لا تلزمه إلا أن يلتزمها بعد البلوغ، فإن
~~أبى من التزامها لم يلزمه النكاح، ولا شيء من الصداق، إلا أن ترضى المرأة
~~بإسقاط الشروط عنه، فيلزمه النكاح، فإذا دخل بها قبل البلوغ أو قبل العلم
~~بالشروط سقطت عنه، وإن دخل بها بعد البلوغ، وبعد أن علم بالشروط لزمته. وفي
~~كتاب محمد بن المواز عن ابن القاسم من رواية أصبغ عنه إنه إن لم يرض قبل
~~البناء بالشروط، قيل له: إما أن ترضى وإما أن تطلق، فإن طلق فعليه نصف
~~المهر. وهذا إذا اعتبرته من قول ابن ms1798 القاسم مثل قول ابن وهب، ومثل قول ابن
~~الماجشون، في الذي يزوج ابنه الصغير ولا مال له، فيكتب الصداق عليه، إن ذلك
~~لازم له. وقد مضى ذلك في رسم "باع شاة" من سماع عيسى.
### | مسألة: رجل يزعم لقوم أنه من فخذ من العرب فيوجد من غير ذلك الفخذ
# مسألة وعن رجل يزعم لقوم أنه من قريش، أو من فخذ من العرب، فيوجد من غير
~~ذلك الفخذ. قال ابن القاسم: إن كان مولى فالمرأة بالخيار، إن شاءت أقامت
~~وإن شاءت فارقت، إذا كانت عربية، وأما إن كان عربيا وهو من غير القبيل الذي
~~سمى، فلا أرى لها خيارا، وأراها امرأته، إلا أن تكون قرشية، تزوجت على أنه
~~من
# PageV05P124
# قريش، فإذا هو من العرب، أو تكون عربية، تزوجت على ادعائه، فذلك لها.
# قال محمد بن رشد: اضطرب قول ابن القاسم في هذه المسألة؛ لأن قوله في
~~أولها: إذا كانت عربية، يدل على أنها إذا كانت مولاة فتزوجته على أنه من
~~قريش أو من العرب، فوجد من الموالي، فلا خيار لها من أنها إذا كانت من
~~العرب فتزوجته على أنه من قريش فوجد من العرب فلم ير لها على هذا خيارا بما
~~شرطت، إلا أن يوجد الزوج أدنى منها، مثل أن تكون من العرب فتزوجته على أنه
~~من العرب أو من قريش، فيوجد من الموالي، أو تكون من قريش، فتتزوجه على أنه
~~من قريش، فيوجد من الموالي أو من العرب. وقوله في آخرها: أو تكون عربية
~~تزوجت على ادعائه، يريد تزوجته على أنه من قريش، فوجد من العرب، فلها
~~الخيار، خلاف قوله أولا إذ جعل لها الخيار إذا وجدته أدنى مما شرطت وإن كان
~~مثلها ولم يجعل لها أولا خيارا بما شرطت، إلا أن يوجد أدنى منها، ويلزم على
~~قوله آخرا إذا كانت مولاة فتزوجته على أنه من قريش، فوجدته من العرب أو من
~~الموالي، أو على أنه من العرب، فوجدته من الموالي أن يكون لها الخيار، وهو
~~أظهر على قياس قولهم فيمن ms1799 ابتاع عبدا على أنه من جنس، فوجده من جنس آخر
~~أدنى من ذلك الجنس، فتحصيل هذا أنه إذا وجدته أفضل مما شرطت لم يكن لها
~~خيار، وإن وجدته أدنى مما شرطت، وأدنى منها فلها الخيار، وإن وجدته أدنى
~~مما شرطت وهو أرفع منها أو مثلها ففي ذلك قولان: أحدهما أن لها الخيار،
~~والثاني لا خيار لها، وهما قائمان من هذه الرواية، على ما بيناه. وإذا وجب
~~لها الخيار فاختارت نفسها قبل الدخول، فهي تطليقة بائنة ولا شيء لها من
~~الصداق، وإن لم تعلم حتى دخل بها، فاختارت نفسها بعد الدخول، فهي تطليقة
~~بائنة أيضا إن لها جميع صداقها؛ لأنها قد استوجبته بالمسيس. وكذلك الحكم في
~~الرجل يتزوج المرأة على أنها من قريش أو من العرب، فتوجد على غير ذلك، يكون
~~للرجل الرد، حيث يكون للمرأة الخيار وبالله التوفيق.
# PageV05P125
### | مسألة: يتزوج المرأة ثم يجدها لغية
# مسألة وعن الرجل يتزوج المرأة ثم يجدها لغية إنها إن كانت حين خطبها
~~انتسبت له، فقالت: أنا فلانة ابنة فلان، فإني أرى النكاح مفسوخا، فإن كان
~~دخل بها فلها صداقها بما استحل منها قبل، فإن كان ذلك إنما هو في أبيها وجد
~~أبيها لغية، هل يفسخ النكاح عنه؟ قال: لا أرى أن يفسخ بذلك، وليس هو في
~~أبيها بمنزلته فيها، والرجل أيضا إذا انتسب للمرأة وغرها بتلك المنزلة.
# قال محمد بن رشد: قوله: فإني أرى النكاح مفسوخا، معناه إن له أن يفسخه عن
~~نفسه، فلا يلزمه شيء من الصداق إن كان قبل الدخول، ويكون الفسخ فيه تطليقة؛
~~لأنه نكاح فاسد، فيكون مفسوخا بالحكم. وقوله: إذا كان دخل بها فلها صداقها
~~ما استحل منها، خلاف المعلوم من قولهم: إن له أن يرجع عليها؛ لأنها غرته
~~إذا انتسبت له، ويترك لها من صداقها قدر ما يستحل به الفرج، وإنما يكون لها
~~صداقها بما استحل منها، إذا كان وليها الذي أنكحها هو الذي نسبها له، وغره
~~منها، فيكون هو الذي يجب الرجوع عليه، والأصل في هذا قول عمر بن ms1800 الخطاب -
~~رضي الله عنه -: أيما رجل تزوج امرأة وبها جنون أو جذام فمسها فلها صداقها
~~كاملا، وذلك لزوجها غرم على وليها. قال مالك: وإنما يكون ذلك غرم على وليها
~~إذا كان وليها الذي أنكحها أبوها أو أخوها أو من يرى أنه يعلم ذلك منها،
~~فأما إن كان وليها الذي أنكحها ابن عم، أو مولى، أو من العشيرة ممن يرى أنه
~~لا يعلم ذلك منها فليس عليه غرم، وترد المرأة ما أخذت من صداقها، ويترك لها
~~قدر ما تستحل به. وقوله: والرجل أيضا إذا انتسب للمرأة وغرها بتلك المنزلة،
~~يريد: أنها إذا تزوجته على نسب فوجدته لغية، فلها الخيار وإن كانت مولاة،
~~وإن كانت هي لغية، فتزوجته على نسب، فوجدته لغية، فعلى ما تقدم من الاختلاف
~~في المسألة التي قبل هذه.
# PageV05P126
### | مسألة: يجعل بضع ابنته بيد أخيه هل ينكحها العم بغير إذن الأب
# مسألة وقال: في الرجل يجعل بضع ابنته بيد أخيه، هل ينكحها العم بغير إذن
~~الأب، والأب بغير إذن العم؟ قال: نعم من أنكحها منهما فهو جائز.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الأب لا تسقط
~~ولايته عن ابنته بجعله بضعها بيد أخيه، فإنكاح من أنكحها منهما جائز. فإن
~~أنكحها كل واحد منهما ولم يعلم بإنكاح صاحبه، فهي للأول منهما، إلا أن يدخل
~~بها الآخر. قال ذلك مالك في المدونة وغيرها.
### | مسألة: العبد يتزوج بغير إذن السيد
# مسألة وسئل عن العبد يتزوج بغير إذن السيد، فيراه السيد يدخل على امرأته،
~~هل يلزم السيد الصداق حين رآه ولم يكن أذن له في النكاح؟ قال: إن شهد على
~~أن السيد علم بنكاحه وأقره، رأيت النكاح جائزا، ورأيت الصداق على العبد بما
~~أقر به سيده من ذلك بعد العلم به.
# قال محمد بن رشد - رحمه الله -: قد مضت هذه المسألة متكررة، والقول فيها
~~في رسم الرهون من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: زوج ابنا له صغيرا وأصدق عنه وشرط في نكاحه
# مسألة وسئل ms1801 عن رجل زوج ابنا له صغيرا وأصدق عنه، وشرط في نكاح الصبي أنه
~~إن استسر عليها أو تزوج فهي طالق ألبتة، فبنى الغلام بأهله ثم أراد أن
~~يتسرر أو ينكح عليها. قال: ذلك له، إلا
# PageV05P127
# أن يعلم أن الابن قد علم بالشروط التي شرط لها فدخل بها على ذلك ووطئها،
~~فإن ذلك يلزمه.
# قلت: أرأيت لو أن الأب حين نكح ابنه شرط عليه شروطا أنه ليس له أن يتسرر
~~ولا ينكح، فإن نكح فهي طالق ألبتة. فقال أهل المرأة للزوج: قد شرط ذلك عليك
~~وأنت كبير، وقال الزوج: بل شرط علي ذلك وأنا صغير. قال ابن القاسم: على
~~الزوج البينة، أنه شرط ذلك عليه وهو صغير، فإن لم يأت بالبينة حلف أهل
~~المرأة وكان القول قولهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مبنية على أن الابن الصغير لا يلزمه ما
~~شرط عليه أبوه من الشروط، إلا أن يلتزمها بعد البلوغ، أو يدخل بعد العلم
~~بها، فيكون ذلك رضا منه، خلاف قول ابن وهب في أول السماع، فإن دخل ولم يعلم
~~بها سقطت عنه وهو محمول على أنه لم يعلم، حتى يثبت عليه أنه علم بها. وذلك
~~بين من قوله: وذلك له إلا أن يعلم أن الابن قد علم، وذلك أنه علم أنه شرطها
~~عليه وهو صغير بتقاررهما على ذلك، أو بينة قامت عليه. وأما إن اختلفا فقال
~~الابن: كنت صغيرا إذ شرط ذلك علي الأب، وقال أولياء المرأة: بل كنت بعد
~~كبيرا، فعلى الابن البينة؛ لأنه الآن كبير، يلزمه ما شرط عليه أبوه بحضرته،
~~فهو مدع أنه كان حينئذ صغيرا ممن لا يلزمه ما شرط عليه أبوه بحضرته، فإن
~~أقام البينة كان بالخيار، في أن يلتزم الشروط أو يفارق، ولا يكون عليه شيء
~~من الصداق، إلا أن تسقط المرأة عنه الشروط، فيلزمه النكاح، وإن لم يكن
~~بينة، حلف أهل المرأه وكان القول قولهم، ولزمته الشروط، إلا أن يشاء أن
~~يطلق، فيلزمه نصف الصداق، وأهل المرأة الذين يحلفون، هم: الأب ms1802 أو الوصي،
~~دون من سواهما من الأولياء، فإن نكلوا عن اليمين، حلف الزوج، وكان كمن أقام
~~البينة على
# PageV05P128
# دعواه. وإنما أوجب هاهنا اليمين على أهل المرأة لا عليها؛ لأنهم ادعوا
~~ذلك، وذلك خلاف ما في أول رسم من سماع ابن القاسم، ولو لم يدعوا ذلك
~~وقالوا: لا علم لنا به، لحلفت الزوجة، كما تحلف إذا قامت بشرط المغيب أو
~~عدم الإنفاق. وقد مضى القول في أول رسم من سماع ابن القاسم على هذا المعنى
~~مقسما مستوفى، فلا معنى لإعادة شيء منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصدق امرأته مائة دينار فدخل عليها ولم يدفع إليها شيئا من الصداق
# مسألة وسئل عن رجل أصدق امرأته مائة دينار، فدخل عليها ولم يدفع إليها
~~شيئا من الصداق، أترى أن يكف عن الوطء حتى يدفع إليها ربع دينار؟ قال: بل
~~يكون دينا عليه، ولا يكف عن وطئها. قيل له: فإنه أصدقها أقل من ربع دينار،
~~قال: إن لم يكن بنى بها أمر أن يتم لها ربع دينار، ويثبت النكاح، وإن دخل
~~بها أتم لها ربع دينار، ولا يوقف عن وطئها حتى يتمها.
# قال محمد بن رشد: لم ير ابن القاسم على الرجل إذا دخل بامرأته قبل أن
~~يدفع إليها شيئا من صداقها، أن يكف عن وطئها حتى يدفع لها منه ربع دينار،
~~وكره له قبل أن يدخل بها ابتداء قبل أن يدفع إليها، ولو ربع دينار من
~~صداقها. ومحمد بن المواز يساوي بين الوجهين. وقد مضى القول في ذلك في رسم
~~استأذن من سماع عيسى. وفي غيره من المواضع.
# وقوله: إنه إذا أصدقها أقل من ربع دينار، أمر إن كان لم يبن بها أن يكمل
~~لها ربع دينار، ويثبت النكاح، يريد إن شاء، وإن أبى فسخ النكاح ولم يلزمه
~~شيء، وإن دخل بها أتم لها ربع دينار، شاء أو أبى ولا يفسخ النكاح، وهذا على
~~قوله في المدونة خلاف قول غيره فيها، وخلاف قوله في سماع سحنون. وأما قوله:
~~إنه لا يكف عن وطئها حتى يتمها ms1803 فهو على قياس قوله في النكاح بصداق صحيح،
~~إذا دخل بها قبل أن يقدم لها شيئا من الصداق، وبالله التوفيق.
# PageV05P129
### | [مسألة: تزوج امرأة ولم يبن بها حتى ماتت فقبلها وهي ميتة أو وطئها]
# مسألة وقال: في رجل تزوج امرأة ولم يبن بها حتى ماتت، فقبلها وهي ميتة أو
~~وطئها. قال: لا ينكح أمها ولا ابنتها.
# قال محمد بن رشد: أما أمها فإنها تحرم عليه بالعقد عليها، وإن لم يقبل
~~ولا وطئ؛ لأنها مبهمة ولا شرط فيها. وأما الابنة فلا تحرم إلا بالدخول
~~بالأم، أو التلذذ بها؛ لقوله عز وجل: {من نسائكم اللاتي دخلتم بهن}
~~[النساء: 23] فجعل ابن القاسم وطأها أو التلذذ بها، وهي ميتة أو حية سواء،
~~في وجوب تحريم ابنتها بذلك؛ إذ لا ينقطع عنده بموتها ما كان بينهما من
~~الحرمة، بدليل أنه يجوز له أن يغسلها.
# ويأتي على مذهب أهل العراق الذين يرون ما كان بينهما من الحرمة منقطعا
~~بموتها، فلا يجيزون له غسلها، ولا تحرم عليه ابنتها بوطئه إياها بعد موتها،
~~وهو الذي يوجبه النظر والقياس؛ لأنه وطء لا يحصنه، ولا يوجب لها عليه
~~صداقا؛ ولأن عصمة النكاح تنقطع بينهما بموتها. وإن كانت حرمة الزوجية باقية
~~بينهما، بدليل أنه يجوز له عند الجميع أن يتزوج رابعة إن كانت له ثلاث
~~زوجات سواها، وقول ابن القاسم استحسان، فلعله راعى قول زيد بن ثابت، الذي
~~يقول: إن الرجل إذا تزوج المرأة فماتت قبل أن يدخل بها، لم تحل له ابنتها،
~~بخلاف إذا طلقها قبل أن يدخل بها.
### | مسألة: ماتت امرأته فتزوج أختها قبل أن تقبر الميتة هل لزوجها أن يغسلها
# مسألة وقال في الرجل ماتت امرأته فتزوج أختها قبل أن تقبر الميتة، أترى
~~لزوجها أن يغسلها؟ قال: أكره ذلك، ولا أحرمه.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو ماتت امرأته قبل أن يدخل بها، فتزوج ابنتها
~~قبل أن تقبر الميتة، لكره له أن يغسلها، ولم يحرم ذلك عليه، وسحنون يجيز
~~ذلك ولا يكرهه، ذكر له أن بعض أهل العلم يقول: ms1804 إن الرجل إذا
# PageV05P130
# كانت له أربع نسوة، فماتت إحداهن، ثم تزوج الخامسة قبل أن تغسل الميتة،
~~أنه لا يجوز له غسلها، فقال: ليس الذي قلت من مذهبنا في شيء، وله أن يغسل
~~الميتة، ألا ترى أن له أن يغسلها وإن لم يتزوج الخامسة، فإن كان إنما
~~يغسلها؛ لأنها امرأته، فكيف يتزوج الخامسة؟ وكراهية ابن القاسم لذلك من غير
~~تحريم، يدل على أن مباشرته إياها بعد موتها، لا يحرم عليه ابنتها، ويبين ما
~~ذهبنا إليه في المسألة التي قبل هذه، من أن منعه فيها الرجل أن يتزوج بنت
~~امرأته إذا كان قد قبلها أو وطئها بعد موتها، إنما هو استحسان على غير
~~قياس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج أمة فلم يبن بها حتى فلس سيدها وقد كان دفع الصداق إلى سيدها
# مسألة وعن رجل تزوج أمة، فلم يبن بها حتى فلس سيدها، وقد كان دفع الصداق
~~إلى سيدها، فباعها السلطان في دينه، فاشتراها زوجها، هل ترى له أن يرجع على
~~سيدها بالصداق الذي دفع إليه؟ قال: لا؛ لأن السلطان هو الذي باعها عليه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أنه لا يرجع عليه بشيء من الصداق، وذلك لا
~~يصح؛ لأن الصداق المسمى لا يجب جميعه إلا بالموت أو الدخول، فإنما معناه
~~أنه لا يرجع عليه بجميعه، وإنما يرجع عليه بنصفه؛ لأن الفراق جاء من قبله
~~إذا اشتراها، وهو يعلم أن امرأته تحرم عليه باشترائه إياها، فصار كالمطلق
~~قبل الدخول، وقد فرض أن له نصف ما فرض، ولو اشتراها من السلطان وهو لا يعلم
~~أنها امرأته لحرمت عليه، ورجع بجميع الصداق على السيد؛ لأنه تحريم لم
~~يتعمده.
# يبين هذا في كتاب النكاح الثالث من المدونة: أن الرجل إذا تزوج المرأة
~~ولم يدخل بها حتى تزوج أمها وهو لا يعلم، فيبني بها، أن الابنة تحرم عليه،
~~ولا يكون لها عليه من الصداق نصف ولا غيره؛ لأنه تحريم لم يتعمده، وهو
~~محمول على أنه لم يعلم أنها زوجته حتى يعلم أنه علم، فإن ادعى أنه ms1805 لم يعلم
~~أنها زوجته حلف على ذلك، ورجع بجميع الصداق.
# وفي النكاح الثاني من المدونة: أن السيد لا شيء له من
# PageV05P131
# الصداق إذا باعها منه قبل الدخول، وهو دليل قوله هاهنا؛ لأن السلطان هو
~~الذي باعها عليه، وإنما لم يكن له من الصداق شيء إذا باعها هو منه، وإن كان
~~الزوج عالما أنها زوجته؛ لأنه لما كان أملك بالبيع غلب أمره على الزوج،
~~فجعل كأن الفسخ والتحريم جاء من قبله دون الزوج. ولو باعها السيد ممن
~~اشتراها للزوج وهو لا يعلم؛ لكان له نصف الصداق، بمنزلة إذا باعها السلطان،
~~ولعيسى في كتاب القطعان أن بيع السلطان كبيع السيد، فيرجع بجميع الصداق،
~~وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج جارية امرأته
# مسألة وقال في رجل يتزوج جارية امرأته: إنه لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: كره ذلك ابن كنانة، مراعاة لقول من رأى للزوج شبهة في
~~مال الزوجة، فدرأ الحد عنه في وقوعه بجاريتها، روي ذلك عن عبد الله بن
~~مسعود وهو شذوذ، فالصحيح أنه لا كراهة في تزويجه إياها، وأنه يحد إن وقع
~~بها على ما جاء عن عمر بن الخطاب، وعن علي بن أبي طالب، وقد روى ذلك مالك،
~~عن النبي - عليه السلام - من رواية النعمان بن بشير. وأما ما روي عن سلمة
~~بن المحبق: «أن رجلا زنى بجارية امرأته، فقال النبي - عليه السلام -: "إن
~~كان استكرهها، فهي حرة، وعليه مثلها، وإن كانت طاوعته فعليه مثلها» فقيل
~~فيه: إن ذلك كان في أول الإسلام، حين كانت العقوبات تجب في الأقوال بانتهاك
~~الحرم التي ليست بأموال، ثم نسخ ذلك بما أنزل الله من الحدود على ما جاء في
~~حديث النعمان بن بشير، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ساق إلى امرأته جارية في صداقها فأراد أن يتزوجها قبل أن يبني بها
# مسألة قيل له: أرأيت إن هو ساق إلى امرأته جارية في صداقها، فأراد
# PageV05P132
# أن يتزوجها قبل أن يبني بها؟ قال: لا يجوز له؛ لأنه شريك فيها.
# قال محمد بن رشد: وكذلك إن ms1806 زنى بها لم يحد، وهو على مذهبه، وروايته عن
~~مالك، في أنه إن ماتت الجارية، ثم طلقها فالمصيبة منهما، والغلة بينهما،
~~ويأتي على ما مضى في أول سماع أشهب، أنه إن أصدقها عبدا فمات عندها ثم
~~طلقها قبل البناء. إن المصيبة منها يرجع عليها بنصف قيمته؛ إنه لا يجوز له
~~أن يتزوجها إن كانت أمة، ويحد إن زنى بها، والقولان في وجوب الحد عليه إن
~~زنى بها في ثمانية أبى زيد منصوص عليهما على هذين الأصلين، فقف على ذلك.
~~وأما إن بنى بها، فيجوز له أن يتزوجها، ويحد إن زنى بها؛ لأنها قد
~~استوجبتها بالدخول، فهو بمنزلة إذا كانت لها من غير صداقها. وقد مضى القول
~~على ذلك قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: فجر بامرأة أينكح ابنتها
# مسألة وقال: في رجل فجر بامرأة، أينكح ابنتها؟ قال: لا. قيل له: فإن فجر
~~بامرأة أتحل له أختها؟ قال: نعم؛ لأنها ممن يحل له أن يتزوجها بعد أختها،
~~ولا يحل له أن يتزوج البنت بعد أمها.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: إنه إذا فجر بالمرأة لا يتزوج ابنتها، على
~~الوجوب، خلاف مذهب مالك في المدونة أن ذلك على الكراهة، لا على الوجوب،
~~ومثل ما في الواضحة من أن الحرام يحرم الحلال، خلاف ما في الموطأ من أنه لا
~~يحرمه هي ثلاثة أقوال: الإباحة، والكراهة، والتحريم، مرة رأى مالك التحريم
~~في ذلك عبادة، لا لعلة، فقصره على الموضع الذي ذكره إليه فيه، وهو النكاح
~~الحلال؛ لأنه قال: {وحلائل أبنائكم} [النساء: 23] وليست المزني بها حليلة
~~للزاني، {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] . وليس المزني بها من نساء الزاني،
~~ومرة رآه لعلة، وهي ألا يجبر الرجل وابنه المرأة الواحدة، وأن لا يجبر
~~المرأة
# PageV05P133
# وابنتها الرجل الواحد، فطرد العلة في الحرام، ومرة ترجح الأمر عنده، فرآه
~~من المشتبهات، الذي تركه أحسن، والأظهر أنه عبادة، لا لعلة، بدليل إجماعهم
~~على تحريم زوجة الابن على الأب، وزوجة الأب على الابن بالعقد، دون الدخول.
~~ومن رأى التحريم لعلة الاختيار، قال: حمل العقد ms1807 محمل الدخول؛ إذ لا يكون
~~العقد إلا للدخول، فعلى القول بأنه يكره للرجل أن يتزوج المرأة إذا زنى
~~بأمها أو بابنتها، والمرأة إذا زنى بها أبوه أو ابنه أن يتزوجها، فعثر على
~~ذلك قبل الدخول، أو كان الزنا بعد العقد وقبل الدخول، أمر بفراقها بطلاق،
~~وكان عليه نصف الصداق، وعلى القول بأن الزنا يحرم الحلال إن كان التزويج
~~بعد الزنا، فعثر على ذلك قبل الدخول، يفرق بينهما بغير طلاق، ولم يكن لها
~~شيء من الصداق، وإن كان الزنا بعد التزويج، وهو عالم أن نكاح المزني بها
~~يحرم عليه امرأته، فرق بينهما، وكان عليه نصف الصداق؛ لأن الفراق جاء من
~~قبله على ما مضى فوق هذا في الذي يشتري امرأته قبل البناء، وهو عالم أنها
~~امرأته، أو ليس بعالم، ولا اختلاف في أن الوطء الفاسد في العقد الصحيح، أو
~~في العقد المختلف في تحريمه، يحرم الربيبة، وأما إن كان العقد فاسدا لم
~~يختلف في تحريمه، فوطئ فيه وهو عالم بفساده، كالزاني يحد، ولا تحرم عليه
~~الربيبة، إلا على القول بأن الزنا يحرمها.
# واختلف إن وطئها وهو يظن أن النكاح صحيح، أو أنها زوجته وما أشبه ذلك مما
~~يكون شبهة يدرأ بها عنه الحد، على القول بأن الزنا لا يحرم، هل يقع ذلك
~~التحريم، كالوطء بالنكاح من أجل أنه وطء لا حد فيه أم لا؟ على قولين؛ الأصح
~~منهما في النظر، أنه لا يقع به التحريم؛ لأنه إنما وطئ من ليست له بزوجة،
~~فإذا لم يجعل التحريم لعلة الاختبار، وقال: إنه عبادة لغير علة، وجب ألا
~~يوجب ذلك حرمة، وقد اختلف من هذا المعنى في الذي يريد من الليل زوجته، فتقع
~~يده على ابنته فيباشرها متلذذا بها، أو يطأها، هل تحرم عليه أمها وهي
~~زوجته، فحكم له بعض القرويين بحكم الربيبة، وحرم عليه
# PageV05P134
# بذلك أنها زوجة، وروي عن سحنون، والليث بن سعد: أنها لا تحرم عليه. وهو
~~الصحيح؛ لأن ابنته ذا محرم منه لا ينعقد له فيها نكاح ألبتة، فهي بخلاف
~~الربيبة؛ ms1808 لأن الربيبة قد كان له أن يتزوجها لو لم يتزوج أمها، فهي التي ورد
~~تحريم كل واحد منهما بنكاح صاحبتها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أحضر رجلا فقيل نراك تنصر هذا ولقد بلغنا أنه ختنك فقال نعم أنصره
# مسألة وقال: في رجل أحضر رجلا، فقيل: نراك تنصر هذا، ولقد بلغنا أنه
~~ختنك، فقال: نعم أنصره، واشهدوا أني قد زوجته ابنتي، فقيل له بكم؟ فقال بما
~~شاء، ثم قام الرجل بعد ذلك فقال: امرأتي، فقال الأب: والله ما كنت إلا
~~لاعبا، قال: يحلف الأب بالله ما كان ذلك منه، على وجه النكاح، ولا شيء
~~عليه، قيل له: طلب ذلك بحدثانه أو بعد ذلك بيومين. قال: ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم، مثل ما حكى أبو عبيد عن مالك،
~~ورواه الواقدي عنه من أن هزل النكاح هزل، ولا يجوز منه إلا ما كان على وجه
~~الجد، خلاف المشهور المعلوم من قول مالك وأصحابه في المدونة وغيرها، من أن
~~هزله جد، على ما جاء في ذلك عن جماعة من السلف عمر بن الخطاب، وسعيد بن
~~المسيب، وغيرهما.
### | مسألة: فوض إليه فبنى وأرخيت الستور فأنكر أهل الجارية أخذ الصداق
# مسألة وقال: في رجل فوض إليه، فبنى وأرخيت الستور، فأنكر أهل الجارية أن
~~يكون دفع شيئا من الصداق، وقال: دفعت. قال: القول قول الزوج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما كان القول قوله بعد الدخول في
~~الصداق المسمى إذا ادعى أنه دفعه قبل الدخول، من أجل أنه
# PageV05P135
# ليس له أن يدخل حتى يؤديه، وجب أن يكون القول قوله، دفع صداق المثل إذا
~~فوض إليه، من أجل أنه ليس له أن يدخل بها في التفويض، حتى يدفع إليها صداق
~~مثلها، وإن كان الذي ادعى أنه دفع إليها أقل من صداق مثلها، حلف على ذلك،
~~ووفاها تمام صداقها، وإن ادعى عليها أو على أبيها إن كانت بكرا الرضا بذلك
~~من صداق مثلها، لم يصدق وحلفت على ذلك هي وأبوها إن كانت ms1809 بكرا، وإن ادعى
~~أنه دفع إليها أكثر من صداق مثلها، ليلزمها التجهز بذلك إليه لم يصدق في
~~الزائد، وأسقطته عن نفسها بيمينها، تحلف بالله ما دفع إليها شيئا ويحلف هو
~~بالله لقد دفع إليها ما ادعى، ويكون عليها أن تتجهز إليه من ذلك بقدر صداق
~~مثلها.
### | مسألة: الولي ينكح الجارية على إن رضيت فترضى
# مسألة وعن الولي ينكح الجارية على إن رضيت فترضى، قال: يفسخ النكاح، قيل
~~له: وإن كانت قريبا، قال: نعم، قيل له: فإن بنى بها، قال: أما البناء فلا
~~أدري، وضعف الفسخ فيه. وروايته في معنى قوله، فلا يرى الفسخ إذا بنى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا تزوجها على إن رضيت فهو نكاح
~~العقد على خيار، وإن كانت قريبة، إلا أن تكون حاضرة في البلد، فيرسلا إليها
~~ليعلما رضاها في الفور قبل أن يفترقا من مجلسهما، فيجوز ذلك على معنى ما
~~مضى في آخر سماع أصبغ، وقوله: إنه لا يفسخ بعد البناء، وهو أحد قولي مالك
~~في المدونة، وفي رسم باع شاة، من سماع عيسى. وقد مضى من القول على ذلك
~~هنالك ما لا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه قد زوجت ابنتي فلانا وأصدقتها عنه مائة دينار
# مسألة قال: وسألته عن رجل قال في مرضه: قد زوجت ابنتي فلانا وأصدقتها عنه
~~مائة دينار، قال: ذلك جائز، ويخرج من الثلث، إذا
# PageV05P136
# كان أجنبيا. قال: ولو قال: قد أصدقت امرأة ابني عن ابني مائة دينار، لم
~~يجز.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة موعبا في رسم العرية، من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك هاهنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أسلم وامرأته من غير أهل الكتاب فعرض عليها الإسلام فأبت ثم أسلمت
# مسألة قال: ولو أن رجلا أسلم، وامرأته من غير أهل الكتاب، فعرض عليها
~~الإسلام فأبت، ثم أسلمت بعد ذلك، لم يكن له عليها رجعة إلا بنكاح جديد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لقول الله ms1810 عز وجل: {ولا تمسكوا بعصم
~~الكوافر} [الممتحنة: 10] وهو يبين ما وقع في المدونة من أن الفرقة لا تقع
~~بينهما إذا لم تسلم بعد إسلامه، إلا أن يتطاول ذلك بأكثر من الشهر، أن
~~معناه إنما هو إذا غفل عن عرض الإسلام عليها. قال بعض شيوخ القرويين: وهذا
~~في المدخول بها، فلا يستحق في ذلك الشهر، ولا تكون زوجته إلا إذا أسلمت
~~بالقرب، ولا فرق في القياس بين المدخول بها وغير المدخول بها في هذا؛ لأن
~~العصمة بينهما قائمة وإن لم يدخل بها، وقد أمره الله ألا يمسك بها، فإما أن
~~يحمل أمره عز وجل على الفور فيهما جميعا، أو على التراخي فيهما جميعا،
~~وحمله مالك على التراخي، وخفف الشهر في ذلك ما لم توقف فتابا الإسلام،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أراد أن يتزوج امرأة ربيبه زوج أمه
# مسألة وقال في رجل أراد أن يتزوج امرأة ربيبه زوج أمه: إنه لا بأس به.
# PageV05P137
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله عز وجل إنما حرم عليه زوجة
~~أبيه؛ لقوله: {ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم} [النساء: 22] وربيبه ليس بأب له،
~~فلا حرمة بينه وبين زوجته، إلا أن يكون تزوج أمه ودخل بها، وهي ترضعه؛ لأنه
~~يصير بذلك، أبا له من الرضاعة، فلا يتزوج امرأته.
### | مسألة: تزوج صبية صغيرة وشرط لها عليه إن تزوج عليها فأمر نفسها بيدها
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل تزوج صبية صغيرة، وشرط لها عليه إن تزوج
~~عليها، فأمر نفسها بيدها، فتزوج عليها، وهي صبية صغيرة، قال: إن كانت قد
~~عقلت وعرفت الطلاق والخيار، فلها الخيار. وإن كانت لم تعرف ذلك استوني بها
~~حتى تعقل، ثم تختار، إن شاءت. قيل له: فإن كان تزوجها على أنه إن تزوج
~~عليها، فأمر التي تزوج عليها بيدها، فتزوج عليها، وهي صغيرة لا تعقل، قال:
~~يفسخ نكاحه.
# قال محمد بن رشد: أما التي شرط لها عليه إن تزوج عليها، فأمر نفسها
~~بيدها، فتزوج عليها، وهي صغيرة لا تعقل. فقوله فيها: إنه يستأنى بها ms1811 حتى
~~تعقل، ثم تختار إن شاءت، فهو صحيح. مفسر لجميع الروايات. من ذلك ما وقع في
~~كتاب التمليك في رسم: الشجرة من سماع ابن القاسم، ورسم: بع ولا نقصان عليك
~~من سماع عيسى. ووجه ذلك أنه إذا تزوج عليها وهي صغيرة لا تعقل، فقد أوجب
~~لها في نفسها التمليك إذا عقلت، وقد لا تعقل أو تموت قبل أن تعقل، فكان ذلك
~~بمنزلة الذي يقول لامرأته: أمرك بيدك، إذا قدم فلان، إن الأمر يكون بيدها
~~إذا قدم فلان. وأما التي شرط لها عليه أنه إن تزوج عليها، فأمر التي تزوج
~~عليها بيدها وهي صغيرة لا تعقل، فقد مضى القول في نظيرها في رسم إن خرجت من
~~سماع عيسى؛ لأن الصغيرة التي لا تعقل كالمجنونة، فالكلام على تلك يغني عن
~~الكلام على هذه
# PageV05P138
# ولو كانت ممن يعقل لكان لها الخيار، وإن لم تبلغ في المسألتين جميعا، ولا
~~اختلاف في ذلك أحفظه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج سرا بشهادة شاهدين ويستكتما ذلك
# مسألة قال ابن القاسم: كل نكاح اختلف فيه ليس بحرام، فإن طلق فيه لزمه
~~الطلاق، مثل أن يحلف بطلاق امرأة إن تزوجها، ونكاح المريض، ونكاح السر الذي
~~يتزوج سرا بشهادة شاهدين ويستكتما ذلك، فتطلق في ذلك كله قبل أن يفسخ إن
~~الطلاق قد لزمه، ولا تحل له حتى تنكح زوجا غيره إن كانت البتة.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب ابن القاسم في المدونة الذي اختاره لرواية
~~بلغته عن مالك إن كل نكاح اختلف الناس فيه، فالفسخ فيه طلاق، والطلاق فيه
~~قبل الفسخ لازم، والميراث فيه واجب، والخلع فيه جائز نافذ، وإن كان الفساد
~~في العقد دون الصداق، وجب فيه جميع الصداق المسمى بالموت، ونصفه بالطلاق
~~قبل الدخول ما لم يفسخ. وكل نكاح لم يختلف في فساده، فلا طلاق فيه ولا
~~ميراث، والخلع فيه مردود؛ لأن مذهب ابن القاسم أن الخلع تابع للطلاق، خلاف
~~قول ابن الماجشون، ومذهب ابن المواز. وقد ذكرنا ذلك في سماع سحنون.
# والذي أجازه سحنون، وقال به أكثر ms1812 الرواة، إن كل نكاح كانا مغلوبين على
~~فسخه، فالفسخ فيه ليس بطلاق، ولا طلاق ولا ميراث فيه قبل الفسخ، حيث يغلبان
~~عليه، فما فسد لصداقه على هذا القول، لا طلاق ولا ميراث فيه قبل الدخول،
~~ويكون الطلاق والميراث فيه بعد الدخول، ولا كتاب النكاح الثالث من المدونة
~~قول ثابت، وهو: أن ما كان من الأنكحة يفسخ قبل الدخول وبعده، فلا طلاق فيه
~~ولا ميراث قبل الدخول ولا بعده، وإن كان قد اختلف فيه، وما كان منها يفسخ
~~قبل الدخول
# PageV05P139
# ويثبت بعده، ففيه الطلاق والميراث قبل وبعد، والمشهور في المذهب، أن
~~الحرمة تقع بكل نكاح مختلف فيه، وأجرى ابن حبيب الحرمة مجرى الطلاق
~~والميراث، ومثله لابن القاسم في الدمياطية، قال في المريض يتزوج المرأة في
~~مرضه: إنها تحل لابنه وأبيه إن لم يكن دخل بها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزوج ابنته ويقبض صداقها وهي بكر وقد استهلكه
# مسألة وعن الرجل يزوج ابنته ويقبض صداقها وهي بكر، وقد استهلكه. قال: إذا
~~أقر به فهو ضامن له. قيل: فقال: قد دفعته إليها، قال: إن كان دفعه إليها
~~عينا فهو له ضامن؛ لأن الأبكار، ليس يدفع إليهن الدنانير، إنما يجهزن. قيل:
~~فدخلت على زوجها، وزعم أنه جهزها بصداق كذا وكذا ودفعه إليها وأنكرت ذلك،
~~قال: يحلف ويبرأ.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة بعينيها على نصها في أول سماع أصبغ،
~~والكلام عليها هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته مرة أخرى.
### | مسألة: تزوج امرأة وكان في صداقها خادم فدخل بها فطلبت الخادم
# مسألة وقال: في رجل تزوج امرأة، وكان في صداقها خادم، فدخل بها، فطلبت
~~الخادم، فقال: قد صالحتني منها على دنانير، ودفعتها إليك، قال: لا يصدق
~~الزوج؛ لأنه مدع قال: فإن أقرت بالصلح صدق، ولم يكن لها شيء، إذا قال: قد
~~دفعتها إليك، وإن زعمت أنها لم تقبض شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الزوج لا يصدق في دعواه دفع الدنانير
~~إليها صلحا عن الخادم؛ لأنه مدع في شراء الخادم الذي ms1813 عليه لها منها، ولا
~~دليل له على ذلك؛ يصدق دعواه، فوجب أن يكون عليه إقامة البينة؛ لقول
# PageV05P140
# النبي - عليه السلام -: «البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر» فإن
~~أقرت له بالصلح كان القول قوله في دفع الدنانير إليها؛ لأن تمكينها إياه من
~~الدخول بها دليل على صحة دعواه في الدفع إليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شرط أبو الجارية على أبي الزوج أنه إن أسلم زوج ابنتي فأمرها بيدها أو بيدي
# مسألة وعن نصراني تزوج نصرانية وشرط أبو الجارية على أبي الزوج: أنه إن
~~أسلم زوج ابنتي فأمرها بيدها أو بيدي، قال: إن أسلم الزوج قبل أن يحتلم أو
~~بعدما احتلم وقبل أن يبني، أو بعدما بنى، فلا شيء بيد امرأته، ولا بيد
~~أبيها، ويسقط ذلك كله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن الشروط المنعقدة بين الزوجين من أهل
~~الذمة في نكاحهما لا تلزمهما بعد الإسلام، كانت مما يلزم أهل الإسلام، أو
~~مما لا يلزم؛ لأنه لا يلزم أهل الإسلام منها إلا ما كان بعد يمين من طلاق
~~أو تمليك، وذلك لا يلزم الكافر. وهذا معنى ما وقع في كتاب النكاح الثالث من
~~المدونة على اختلاف في ذلك بين الروايات، يرجع جميعها إلى هذا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يبعث من يزوجه فيزوجه ثم يموت الزوج ولا يدرى أقبل النكاح أو بعد
# مسألة وقال ابن القاسم في الذي يبعث من يزوجه، فيزوجه ثم يموت الزوج، ولا
~~يدرى أقبل النكاح أو بعد؟ إنه لا ميراث بينهما حتى يعلم أنه مات بعده، وإن
~~البينة على المرأة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأنه لا
~~يرث أحد أحدا بشك، والمرأة غير وارثة حتى يعلم أن النكاح وقع قبل موته،
~~فعليها إقامة البينة على ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV05P141
### | مسألة: يطأ الجارية ثم يزوجها غلامه فتلد منه جارية
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل يطأ الجارية ثم يزوجها غلامه، فتلد منه
~~جارية: إنها لا تحل لابنه. وروى عيسى بن ms1814 دينار، أنه لا بأس به. قال عيسى:
~~وإنما هو بمنزلة ما لو تزوج امرأة فوطئها ثم طلقها أو مات عنها، ثم تزوجت
~~زوجا فولدت جارية؛ أنه لا بأس به أن يتزوجها ابن الأول من غيرها، ولا بأس
~~أن يتزوج ابنها من الآخر ابنة الأول من غيرها.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الأمهات في آخر هذا السماع،
~~وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد منه: إنه لا يحل للرجل أن يتزوج ابنة عبد
~~أبيه من جارية قد وطئها أبوه بعيد. ورواية عيسى عنه: أنه لا بأس بذلك، هو
~~الصحيح؛ إذ لا حرمة بينه وبينها، إلا أن يكون قد صار لها -أعني الجارية-
~~ابن من وطء أبيه، فلم ينقطع عنها حتى تزوجها العبد، فحملت منه فوضعت وأرضعت
~~ابنتها بذلك اللبن الذي كان أصله من أبيه، ولم ينقطع؛ لأنها تصير بذلك أخته
~~للأب من الرضاعة، على ظاهر ما في المدونة، خلاف ما حكى ابن شعبان، وقال
~~فيه: إنه إجماع من أن لبن المرأة ينقطع من زوجها الأول بوضعها من الثاني.
# والمسألة التي شبهها بها عيسى هي مثلها سواء، يدخل كل واحد منهما ما يدخل
~~صاحبتها؛ إذ لا فرق بين الوطء بالملك والنكاح، وبين العبد والحر فيما يوجب
~~ذلك من حرمة النكاح، وقد أجمعوا أنه لا يجوز للرجل أن يتزوج ما ولدت امرأة
~~أبيه قبل أبيه، واختلفوا هل يجوز له أن يتزوج ما ولدت بعد أبيه على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أن ذلك جائز، وهو قول مالك وكافة أصحابه العلماء، ورواية
~~عيسى، عن ابن القاسم هنا. والثاني: أن ذلك لا يحل، وهو قول ابن القاسم في
~~رواية أبي زيد عنه، وقد ذكرنا بعد ذلك، وأنه لا يصح إذا لم ترضعها بلبن لم
~~ينقطع من أبيه. والثالث: أن ذلك مكروه، حكى ذلك ابن حبيب، عن طاوس، وما
~~للكراهية في ذلك عندي وجه، إلا إن كانت أمها أرضعتها بلبن زوجها الثاني،
~~فينفي أن يكون
# PageV05P142
# وطء زوجها الأول وهو الأب، قد زاد في لبنها من ms1815 الزوج الثاني، وإن كان قد
~~انقطع من الأول، أو لم يكن لها منه لبن أصلا.
# وإن كانت ولدتها لما تلحق من الأنساب من أبيه، مخافة أن يكون الولد منه؛
~~لاحتمال أن يكون أهريقت عليه الدم (كذا) فجش الولد في بطنها، وظنت أن ذلك
~~حيض انقضت به عدتها فتزوجت، فلما أصاب الولد الماء، تحرك الولد، ووضعته لما
~~يلحق بها الأنساب من أبيه، فهذا له وجه أيضا. وإلا فلا، والله ولي التوفيق.
# تم كتاب النكاح بحمد الله وحسن عونه وتأييده، وصلى الله على سيدنا محمد
~~وآله وصحبه أجمعين.
# PageV05P143
### | كتاب الرضاع
### | يفارق امرأته وهي ترضع فتكون موسرة وهو معسر لا يجد ما يسترضع به
# كتاب الرضاع
# PageV05P145
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم، من مالك، رواية سحنون
# من كتاب أوله: أخذ يشرب خمرا قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول في الرجل
~~يفارق امرأته وهي ترضع، فتكون موسرة وهو معسر، لا يجد ما يسترضع به، أترى
~~أن تلزم رضاعه؟ قال: نعم، إلا أن تكون لا تقوى على "ذلك، فقيل له: فإن أيسر
~~يوما، أتراه أن تتبعه بما أرضعته؟ قال: لا أراه تتبعه بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المرأة المطلقة تلزم رضاع ولدها إذا لم يكن
~~للأب مال، معناه إذا لم يكن للولد مال أيضا، فإذا لم يكن لواحد منهما مال،
~~ولها لبن ومال، كانت مخيرة بين أن ترضع ولدها، أو تسترضع له من مالها، قال
~~ذلك مالك هاهنا، وابن القاسم في سماع أصبغ.
# وقد قيل: إن ذلك لا يلزمها، ولا رجوع لها على من أيسر منهما بشيء، كانت
~~قد أرضعته أو استرضعها له من مالها؛ لأن ذلك قد سقط عنهما بعدمهما؛ لقوله
~~عز وجل: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] ، وتوجه عليها بقول
~~الله عز وجل: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] لأنه
~~محمول على عمومه في
# PageV05P147
# ذات الزوج، والمطلقة مع عسر الأب، والدليل على وجوب الرضاع على الأب إذا
~~فارق وله مال، قول الله عز وجل: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن ms1816 وأتمروا
~~بينكم بمعروف} [الطلاق: 6] فمن حق المرأة المطلقة أن ترضع ولدها بأجر
~~مثلها، واختلف إذا وجد الأب من يرضعه له باطلا أو بدون أجرة مثلها وهو
~~موسر، فقيل: لا كلام له في ذلك، وللأم أن ترضعه بأجرة مثلها، وهو قول مالك
~~في المدونة، وقيل: إن الأم إن لم ترد أن ترضعه باطلا أو بما وجد كان له أن
~~يدفعه إلى من يرضعه له باطلا أو بما وجد.
# وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه، ومعنى ذلك إذا أرضعته عند أمه ولم
~~يخرجه من حضانتها. وأما إن أبت الأم أن ترضعه، فيستأجر له الأب من يرضعه،
~~وليس عليه أن يكون ذلك عند أمه، وما دامت المرأة في عصمة الزوج، فعليها
~~رضاع ولدها، إلا ألا يكون لها لبن، أو تكون شريفة لا ترضع مثلها، ويقبل
~~الولد غيرها، فيكون على الأب أن يسترضع له من ماله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لبن الفحل يحرم كما يحرم من قبل الأم
# مسألة قال: وقال مالك: إن رجلا أفتى بالرضاعة بشيء، كأنه لم يرها إلا من
~~قبل الأم، فقال له عبد الله بن أبي بكر بن عمرو بن حزم: لا تفت بفتيا، لا
~~تتقلب من الليل في فراشك إلا ذكرته.
# قال محمد بن رشد: الصحيح الذي عليه فقهاء الأمصار، أن لبن الفحل يحرم كما
~~يحرم من قبل الأم؛ بدليل حديث عائشة عن النبي - عليه السلام - في شان عمها:
~~أفلح، أخي أبي القعيس، وقد كرهته طائفة من العرب، ورخصت فيه أخرى، فأنكر
~~عبد الله بن أبي بكر على من رخص فيه، ورأى أن
# PageV05P148
# ذلك لا يقوله إلا من لم ينعم النظر، ونهاه أن يفتي في شيء من الأشياء دون
~~تدبر صحيح، فيندم على ذلك متى ما تذكر، مخافة أن يخرج بالتقصير عما يلزمه
~~من بلوغ الاجتهاد، وبالله التوفيق.
### | يسافر مع أخته من الرضاعة هل هو ذا محرم
# ومن كتاب مساجد القبائل وسئل مالك عن الرجل يسافر مع أخته من الرضاعة، هل
~~تراه ذا محرم؟ قال: نعم، أراه ذا ms1817 محرم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله تبارك وتعالى يقول: {حرمت
~~عليكم} [النساء: 23] إلى قوله: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من
~~الرضاعة} [النساء: 23] ، وقال الرسول - عليه السلام -: «يحرم من الرضاعة ما
~~يحرم من الولادة» ، فلا اختلاف أعلمه في أن ذوي المحارم من الرضاعة كذوي
~~المحارم من النسب في جميع الأحكام، إذا كان التحريم من قبل الأم المرضعة،
~~ولم يكن من قبل الفحل الذي اللبن منه، للاختلاف الذي جاء في لبن الفحل، فقد
~~روي عن عائشة - رضي الله عنها -: أنه كان يدخل عليها من أرضعه بنات أختها
~~وبنات أخيها، ولا يدخل عليها من أرضعه نساء إخوتها، فرخص في لبن الفحل
~~جماعة من العلماء؛ لما جاء عن عائشة فيه، وقد مضى القول على ذلك في رسم
~~الطلاق الأول من سماع أشهب من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة المتجالة تسافر مع غير ولي إلى مكة
# مسألة وسئل مالك عن المرأة المتجالة، تسافر مع غير ولي إلى مكة،
# PageV05P149
# قال: تخرج في جماعة من النساء، وناس مأمونين لا تخافهم على نفسها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إلى مكة يريد في حجة الفريضة، وذكر المتجالة إنما
~~وقع في السؤال، فخرج الجواب عليه، فلا يستدل بذلك على أن غير المتجالة
~~بخلاف المتجالة، بل المتجالة وغير المتجالة. في ذلك سواء عند مالك. هذا
~~قوله في الموطأ وغيره؛ لأن عدم المرأة التي لا زوج لها، أو لها زوج لا يريد
~~الخروج معها وليا يخرج معها لا يسقط فرض الحج عنها، بدليل إجماعهم على أنها
~~إذا أسلمت في بلاد الحرب، يجب عليها الهجرة إلى بلد الإسلام، وإن لم يكن
~~معها ذو محرم، فهذا مخصص من عموم قول النبي - عليه السلام -: «لا يحل
~~لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر، تسافر مسيرة يوم وليلة إلا ومعها ذو محرم
~~منها» ، بالإجماع، وحجها مع غير ذي محرم إذا لم يكن لها محرم، ولا زوج يحج
~~معها، مخصص منه بالقياس، على ما أجمعوا عليه.
# وقد اختلف ألفاظ الأحاديث في حد السفر الذي لا ms1818 يجوز للمرأة أن تسافره إلا
~~مع ذي محرم منها أو زوج، ففي بعضها البريد، وفي بعضها اليوم، وفي بعضها
~~الليلتين، وفي بعضها ثلاثة أيام، وفي بعضها ألا تسافر المرأة ومعها ذو محرم
~~دون حد. واختلف على ذلك كله الفقهاء، فمنهم من لم يحد للمرأة أن تسافر مع
~~ذي محرم سفرا قريبا ولا بعيدا، وإن كان أقل من بريد، وهو مذهب أهل الظاهر،
~~ومنهم من حد لها في ذلك البريد، ومنهم من حد لها في ذلك اليوم، ومنهم من حد
~~لها في ذلك الليلتين، ومنهم من حد لها في ذلك
# PageV05P150
# مسيرة ثلاثة أيام، وهو مذهب أبي حنيفة. ومن مذهبه أن المرأة إذا كانت
~~بينها وبين مكة ثلاثة أيام أو أكثر، ولم يكن لها زوج ولا ذو محرم يخرج
~~معها، ففرض الحج سقط عنها، وقد تقدمت الحجة عليه في ذلك لمالك. وذهب مالك
~~إلى أن الحد لا ذلك مسيرة يوم وليلة، على ما في روايته في حديث الموطأ،
~~وجعل ذلك أصلا فيما يقصر فيه الصلاة، كما جعل أبو حنيفة مسيرة الثلاثة أيام
~~التي ذهب إليها في ذلك حدا تقصر فيه الصلاة.
### | تزوج أمة فولدت منه ثم أعتق سيد الأمة ولده منها
# ومن كتاب أوله باع غلاما
# وسئل عن رجل تزوج أمة، فولدت منه، ثم أعتق سيد الأمة ولده منها، قال: إن
~~الرضاع عليه.
# قال محمد بن رشد: الهاء من عليه عائدة على الزوج، لا على السيد المعتق؛
~~لأن السيد لما أعتقه صار حرا، فسقطت عنه نفقته، ووجبت على أبيه، ولو كان
~~أبوه معدما أو لم يكن له أب لما سقط عنه رضاعه ونفقته في حال صغره؛ لأن من
~~أعتق صغيرا ليس له من ينفق عليه، فنفقته عليه، وبالله التوفيق.
### | تزوجت رجلا فولدت منه ثم عمدت إلى أخت لها صغيرة فأرضعتها من لبنه
# ومن سماع أشهب، وابن نافع من مالك رواية سحنون
# من كتاب الطلاق الثاني قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن امرأة تزوجت رجلا
~~فولدت منه، ثم عمدت إلى أخت لها ms1819 صغيرة، فأرضعتها من لبن ذلك الرجل، ثم مات
~~فتزوجت بعده زوجا غيره، وقد شمت أختها التي أرضعت، فهي أختها وابنتها من
~~لبن زوجها
# PageV05P151
# الأول، أفتراها تحرم على زوجها الآخر؟ قال: نعم، أراها من الربائب، هي
~~بنت امرأته، فقيل: أينظر إلى شعرها ويدخل عليها وتدخل عليه؟ قال: نعم، ينظر
~~إلى شعرها، ويدخل عليها، وهي منه بحرمة، قال الله عز وجل: {وربائبكم اللاتي
~~في حجوركم من نسائكم} [النساء: 23] .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الرجل إذا تزوج المرأة ودخل بها، حرم
~~عليه كل ما ولدت من غيره أو أرضعته قبل أن يتزوجها أو بعد أن تزوجها؛ لقول
~~الله عز وجل: {وربائبكم اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي دخلتم بهن}
~~[النساء: 23] ، وقول النبي - عليه السلام -: «يحرم من الرضاعة ما يحرم من
~~الولادة» ، وقوله في الرواية: إنها ولدت من الزوج الأول، وإنها أرضعت أختها
~~بلبنه، لا تأثير له في تحريمها على الزوج الثاني، سواء ولدت منه أو لم تلد،
~~وسواء أرضعت بلبنه، أو بلبن من غير زوج تحرم على الزوج الذي دخل بها؛ لأنها
~~قد صارت ابنتها من الرضاعة بإرضاعها إياها في حولي رضاعها كيف ما كان،
~~وإنما جرى ذلك في السؤال وصفا للحال على ما كان.
### | يطلق امرأته، ولها منه ولدا هل لها أن تطرح ولده من ساعتها
# ومن كتاب الطلاق الثالث وسئل عن الرجل يطلق امرأته، ولها منه ولدا، ألها
~~أن تطرح ولده من ساعتها؟ فقال: لا حتى يلتمس له مرضعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ قال الله عز وجل: {لا تضار والدة بولدها
~~ولا مولود له بولده} [البقرة: 233] ليس له أن يأخذ ولده منها إذا أحبت أن
~~ترضعه، ولا لها أن تطرحه إليه إذا لم يجد من يرضعه، وقد مضى في أول
# PageV05P152
# سماع ابن القاسم القول فيما ترضعه به من الأجرة إذا أحبت رضاعه، وما في
~~ذلك من الاختلاف، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | المرأة تشرب الشجرة فيدر بشربها لبنها فترضع به أيحرم بذلك الرضاع
# ومن كتاب ms1820 الطلاق
# قال: وسمعته، وسئل عن المرأة تشرب الشجرة فيدر بشربها لبنها فترضع به،
~~أيحرم بذلك الرضاع؟ فقال: نعم، يحرم بذلك، أليس بلبن؟ فقال: بلى، فقال:
~~نعم، يحرم بذلك، وليس ذلك بصواب. وأخاف أن تكون هذه علة، كلما فجرت امرأة
~~وكثر لبنها قالت هذا القول، قيل له: بلغنا أن رجلا شربها فدر حتى أرضع،
~~فقال: بلغك الباطل والزور، وإنما يحدثك بها قوم نفاق. قال الله عز وجل:
~~{والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] يجيء الرجل يرضع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المرأة إذا در لبنها بشيء تشربه فأرضعت به،
~~إنه لبن يحرم، هو مثل ما في المدونة من أن لبن الجارية البكر يحرم، وأن لبن
~~النساء يحرم على كل حال، بظاهر قول الله عز وجل: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم
~~وأخواتكم من الرضاعة} [النساء: 23] ولم يخص ذات زوج ممن لا زوج لها، وكره
~~للنساء شرب هذه الشجرة، التي يزعمن أنها تدر اللبن من غير وطء، ولم يحقق ما
~~يزعمن من ذلك، وخشي أن يكون ذلك من قول الفواجر وما يعتذرن به إذا كثر
~~لبنهن من الفجور، ولما قيل له: إن رجلا شربها فدر له لبن أرضع به، أنكر
~~ذلك، وقال: إنه باطل وزور، وهو كما قال؛ لأن ذلك خرق عادة، وقد أجرى الله
~~الأمور على عوائد، فهو لا يخرقها في غير خرق العادات إلا معجزة للأنبياء،
~~أو كرامة للأولياء، وبالله التوفيق.
# PageV05P153
### | مسألة: المرأة المسلمة ترضع ولد النصراني
# مسألة وسألته عن المرأة المسلمة ترضع ولد النصراني، فقال: أما أن تعطيه
~~ثديها، فلا أرى بذلك بأسا، وأما أن تذهب فتكون عندهم في بيوتهم فلا يعجبني،
~~وكرهه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا ينبغي للمرأة المسلمة أن ترضع ولد
~~النصراني في بيته، فإن ذلك لها مكروه من وجه امتهانها له، فإن آجرت نفسها
~~منه ظئرا على ذلك، فسخت إجارتها. فإن ماتت مضت، ولم تحرم الأجرة؛ لأن أجرة
~~المسلم نفسه من النصراني أو اليهودي على أربعة أقسام: جائزة، ومكروهة،
~~ومحظورة، وحرام؛ فالجائزة: أن ms1821 يعمل له عملا في بيت نفسه أو حانوته، كالصانع
~~يعمل للناس، فلا بأس أن يعمل من غير أن يستبد بعمله. والمكروهة: أن يستبد
~~بجميع عمله من غير أن يكون تحت يده، مثل أن يكون مقارضا أو مساقيا.
~~والمحظورة أن يؤجر نفسه منه في عمل يكون فيه تحت يده، كأجير الخدمة في
~~بيته، وإجارة المرأة نفسها منه لترضع له ابنه في بيته، وما أشبه ذلك، فهذه
~~تفسخ إن عثر عليها، فإن فاتت مضت، وكانت له الأجرة، والحرام أن يؤاجر نفسه
~~منه لما لا يحل من عمل الخمر، أو رعي الخنازير وما أشبه ذلك، فهذه تفسخ إن
~~عثر عليها قبل العمل، فإن فاتت بالعمل تصدق بالأجرة على المساكين، ولم يسوغ
~~إياها.
### | مسألة: تزوج امرأة كانت تقول لزوجها الذي تزوجها قبل ذلك أخي أخي
# مسألة وسئل عن رجل تزوج امرأة، شهد عليها أنها كانت تسمع تقول لزوجها
~~الذي تزوجها قبل ذلك: أخي أخي، فقال: لا أرى هذا شيئا يحرم نكاحها، وهو أمر
~~لم أسمع أحدا يذكره، وهو ابن
# PageV05P154
# خالها، ولم يعلم، وهذا من كلام الناس، تقول المرأة للرجل: أخي أخي، للرجل
~~الذي لا قرابة بينها وبينه، تريد أن تقربه بذلك، لا أرى هذا في رأيي يحرم،
~~هذا من أكثر كلام الناس، ولا أرى عليك في ذلك شيئا، فأقم مع امرأتك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المؤمنين بعضهم أولياء بعض، وإخوة
~~لبعض؛ قال عز وجل: {والمؤمنون والمؤمنات بعضهم أولياء بعض} [التوبة: 71] ،
~~وقال تعالى: {إنما المؤمنون إخوة} [الحجرات: 10] ، وقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يحل للمسلم أن يهجر أخاه السلم» الحديث، وقال - عليه السلام -:
~~«من حق المسلم على أخيه أن يسلم عليه إن لقيه» الحديث، فوجب ألا يكون ما
~~سمع من قول المرأة للرجل قبل أن تتزوجه: أخي أخي، مما يحرم عليه نكاحها،
~~ولا المقام معها إذا نكحها؛ لأنها تقول ذلك على وجه الإطلاق والتقريب، وقد
~~يقول ذلك الرجل للمرأة قبل أن يتزوجها، فلا يحرم ذلك عليه نكاحها، وقد يقول
~~لامرأته يا ms1822 أختي، فلا يكون ذلك طلاقا، ولا يعد ذلك فراقا، كما أنه قد يقول
~~الرجل للصبي الذي لا يعرف له نسب يا بني افعل كذا وكذا، ولا تفعل كذا وكذا،
~~فلا يعد ذلك استلحاقا منه له، ولا إقرارا به.
### | مسألة: أولم بعد الدخول
# مسألة وسئل فقيل له: أترى إن أولم بعد الدخول؟ فقال: ليس بذلك بأس، أنا
~~أرى أن يفعل ذلك.
# PageV05P155
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المعنى الذي من أجله أمر الرسول -
~~عليه السلام - بالوليمة، وحض عليه بقوله لعبد الرحمن بن عوف: «أولم ولو
~~بشاة.» هو ما قاله ربيعة في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من كتاب النكاح،
~~من إشهار النكاح وإظهاره ومعرفته؛ لأن الشهود يهلكون، فإذا كان ذلك هو
~~المعنى في الوليمة، فلا تفوت بالدخول. ويستحب للرجل إذا لم يولم عند
~~الدخول، أن يولم بعده، ليشهر بذلك نكاحه ويظهره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أرضعت امرأة ابنا لي ألي أن أتزوج ابنتها
# مسألة قال: وسئل فقيل له: أرأيت إذا أرضعت امرأة ابنا لي، ألي أن أتزوج
~~ابنتها؟ فقال: نعم، وما بينك أنت وبينها لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن إرضاع المرأة ابنه لا توجب حرمة بينه
~~وبين ابنتها؛ لأنها لا تصير بذلك ابنة له، وإنما تصير أختا لابنه، فالحرمة
~~إنما هي بين ابنه وابنتها، هو الذي لا يحل له نكاحها؛ لأن حرمة الرضاع لا
~~تسري من قبل المرضع إلا إلى ولده الذكور والإناث، وإن سفلوا، فيجوز له أن
~~يتزوج ابنة المرأة التي أرضعت ابنه؛ لأنها أخت ابنته من الرضاعة، ويجوز
~~للمرأة التي أرضعت ابن الرجل، أن تتزوج أخو الولد الذي أرضعت، إذ لا حرمة
~~بين الولد والمرأة وبين أبي أختها من الرضاعة، ولا بين الرجل وأم أخيه من
~~الرضاعة، والرضاع في هذا بخلاف النسب، لا يحل للرجل أن يتزوج أم أخته من
~~النسب؛ لأنها زوجة أبيه، ولا يحل للرجل أن يتزوج أخت ابنه من النسب؛ لأنها
~~ربيبة، وأما نكاح الرجل أخت أخيه، أو ms1823 أخت عمته، أو عمة عمته، فذلك جائز في
~~الرضاع والنسب، إذ لا حرمة بينه وبين واحدة منهن.
# PageV05P156
### | مسألة: يزوج ابنه صغيرا امرأة كبيرة ثم يباري عنه فيتزوج المرأة أجنبي
# من سماع عيسى عن ابن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها
# وسئل عن الرجل يزوج ابنه صغيرا امرأة كبيرة، ثم يباري عنه، فيتزوج المرأة
~~أجنبي، فترضع تلك المرأة الصبي الذي بارأت، قال: تحرم على زوجها؛ لأنها
~~حليلة ابنه؛ لأن الصغير كان زوجها وهي حليلة له، وقد صار ولدا لزوجها
~~الأجنبي؛ لأنه رضع من لبنه، فقد صار ابنه من الرضاعة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن المرأة إذا أرضعت صبيا بلبن
~~رجل صار ابنها من الرضاعة، وابنا لزوجها الذي كان اللبن منه من الرضاعة،
~~فلما صار ابنا لزوجها، حرمت على زوجها، إذ قد كانت زوجة له، ولا يحل للرجل
~~أن يتزوج زوجة ابنه؛ لقول الله عز وجل: {وحلائل أبنائكم الذين من أصلابكم}
~~[النساء: 23] ، وليس في قول الله عز وجل: {من أصلابكم} [النساء: 23] دليل
~~على أن حلائل الأبناء من الرضاع حلال؛ لأن ذلك إنما جاء تحليلا لحلائل
~~الأبناء الأدعياء، لا لحلال الأبناء من الرضاعة، وذلك أن النبي - عليه
~~السلام - لما تزوج بنت جحش وقد كانت زوجة لزيد بن حارثة الذي كان تبناه،
~~قال المنافقون: وقد كان ينهى عن ذلك، فأنزل الله عز وجل تجويز الفعلة:
~~{وحلائل أبنائكم الذين من أصلابكم} [النساء: 23] ، وأنزل: {فلما قضى زيد
~~منها وطرا زوجناكها لكي لا يكون على المؤمنين حرج في أزواج أدعيائهم إذا
~~قضوا منهن وطرا وكان أمر الله مفعولا} [الأحزاب: 37] .
### | مسألة: يسترضع ولدا من امرأة له قد طلقها
# مسألة وسئل عن الرجل يسترضع ولدا من امرأة له قد طلقها، أو
# PageV05P157
# من غيرها، فيعطيها رضاع سنة ثم يموت الأب، قال: إذا مات الأب كان ما بقي
~~من أجر السنة التي بقيت بين الورثة؛ لأنه إنما كان يجب عليه رضاعه ما كان
~~حيا، قيل له: فلو كان ابنه غلاما يأكل الطعام، وهو عند أم له قد ms1824 طلقها، فهو
~~يجري له النفقة عندها، فقدم إليها نفقة سنة، فمات، أو فلس بعد ستة أشهر،
~~قال: إذا مات فما بقي من النفقة فهو للورثة، وأما إذا فلس، فإن كان حين جعل
~~ذلك هو جائز الأمر قائم الوجه، ولم يأت في ذلك منه سرف ولا محاباة، ولا أمر
~~يتهم عليه، فذلك جائز، وإن كان على غير ذلك، رد ما بقي عنده من النفقة. قد
~~قال ابن القاسم في غير هذا الكتاب، في الرجل يدفع إلى امرأته نفقة ولده،
~~وقد طلقها، فيدفع إليها نفقة كثيرة، ثلاثين دينارا ونحوها ثم يفلس، قال: إن
~~كان يوم دفع إليها عليه دين يحيط بماله، أخذ ذلك كله منها؛ لأنه فار بماله،
~~فإن لم يكن عليه دين لم يؤخذ منها شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله فيما قدم الرجل من أجرة رضاع ابنه، أو من نفقته
~~إلى التي ترضعه أو تحضنه: إن الابن لا يستوجب ذلك، كالعطية المحوزة، إذ لم
~~يدفعه على وجه العطية له، وإنما دفع ما يرى أنه لازم له، وهو لا يلزمه إلا
~~ما كان حيا، ويكون ما بقي من ذلك إن مات الأب موروثا عنه، هو مثل قوله في
~~كتاب الجعل والإجارة من المدونة، خلاف قول أشهب وروايته عن مالك، في أن ذلك
~~كالعطية للابن يستحقها طول حياته، وإن مات الأب، وإن مات هو في حياة الأب
~~رجع ما بقي منها إليه، كالعبد المخدم حياة المخدم، إن مات المخدم استحقه
~~المخدم طول حياته، وإن مات المخدم رجع العبد إلى سيده المخدم، فكان القياس
~~على قول ابن القاسم، إذ لم يراع تقديم الأب، فيما قدم من أجرة رضاع ابنه أو
~~نفقته، وجعل ذلك كأنه في يده،
# PageV05P158
# يكون لورثته إن مات، ما بقي من ذلك أن يكون لغرمائه إن فلس ما بقي من ذلك
~~أيضا، وإن كان يوم دفع ذلك وقدمه لا دين عليه، ولا يترك له من ذلك إلا قدر
~~ما يترك للمفلس، إذا فلس من نفقة ولده الصغير، وذلك نفقة الأيام، على ms1825 قوله
~~في المدونة، والشهر على ما في الواضحة.
# فقوله: إنه إن كان يوم دفع ذلك قائم الوجه، جائز الأمر، جاز ذلك للابن،
~~إنما يصح على مذهب أشهب، وروايته عن مالك، الذي يرى ذلك عطية محوزة للابن،
~~ويريد بقوله قائم الوجه جائز الأمر، أن يكون المفلس مأمونا عليه، مع كثرة
~~ما عليه من الديون، مع ألا يتحقق أنها مستغرقة لجميع ماله، فيقوم من قوله
~~هذا أن من وهب أو تصدق أو حبس أو أعتق، وهو غريم لقوم بديون كثيرة، إلا أنه
~~قائم الوجه غير مخوف عليه الفلس، أن أفعاله غير مردودة، وإن لم يخص الشهود
~~قدر ما معه من المال، وما عليه من الدين، وبهذا كان يفتي ابن زرب، ويستدل
~~بهذه الرواية ويقول: لا يخلو أحد من أن يكون عليه دين. وقوله صحيح،
~~واستدلاله حسن.
# وأما إذا علم أن ما عليه من الدين يستغرق ما بيده من المال، فلا يجوز له
~~هبة ولا عتق ولا عطية، ولا شيء من المعروف، ويجوز له أن يتزوج منه، وأن
~~ينفق منه على ولده الذين يلزمه الإنفاق عليهم، وأن يؤدي منه ما لزمه من عقل
~~جرح خطأ، أو عمد لا قصاص فيه، ولا يجوز له أن يؤدي منه عن جرح يجب عليه فيه
~~القصاص. هذا معنى قول مالك في المدونة وغيرها، وبه يقول ابن القاسم؛ فقوله
~~في آخر المسألة في الذي دفع ثلاثين دينارا أو نحوها لنفقة ابنه، ثم فلس:
~~إنه إن كان يوم دفع ذلك عليه دين يحيط بماله أخذ ذلك كله منها؛ لأنه فار
~~بماله، صحيح؛ لا اختلاف فيه إذا فلس بحدثان دفعها قبل أن ينفق منها شيء،
~~وأما إن فلس بعد أن أنفق بعضها، فإنما يرد ما بقي منها، إذ من حق المديان
~~أن ينفق على ولده مما بيده من المال، وإن كانت الديون مستغرقة له، ما لم
~~يفلس.
# وأما قوله فإن لم يكن عليه دين لم يؤخذ منها شيء، فقد بينا أن ذلك
# PageV05P159
# إنما يصح على قول أشهب وروايته عن مالك، ms1826 لا على أصل ابن القاسم، وقد مضى
~~في رسم العشور من سماع عيسى، من كتاب النكاح، طرف من هذا المعنى، فقف على
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج ثلاث نسوة صغار وكبيرة فأرضعت الكبيرة الصغار
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسئل عن رجل تزوج أربع نسوة: ثلاث صغار،
~~وواحدة كبيرة، فقامت الكبيرة فأرضعت الثلاث الصغار، فقال: إن كان دخل
~~بالكبيرة حرمن عليه جميعا، وإن كان لم يبن بواحدة منهن، حرمت عليه الكبيرة
~~منهن أبدا، واختار من سائرهن الثلاث الصغار واحدة، وفارق سائرهن في بعض
~~الروايات، ولم يدخلها ولا تكلم عليه القاضي - رضي الله عنه -.
### | أخوين ولد لأحدهما جارية وللآخر غلام فأرضع أحد الصبيين جدة الصبيين أم أبويهما
# من سماع سحنون من ابن القاسم قال سحنون: وسئل ابن القاسم عن أخوين ولد
~~لأحدهما جارية، وللآخر غلام، فأرضع أحد الصبيين جدة الصبيين أم أبويهما،
~~قال: لا يتناكحان أبدا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المرضع منهما يصير ابنا للجدة
~~بإرضاعها إياه، فإن كان المرضع الصبي صار عما للصبية، وإن كانت المرضعة
~~الصبية صارت عمة للصبي، ولا يحل للرجل أن يتزوج عمته ولا ابنة أخيه، وهذا
~~إن كان الرجلان الأخوان اللذان ولد لأحدهما جارية، والآخر غلاما شقيقين أو
~~لأم؛ لأن الأم تجمعها في الوجهين، ويصير من أرضعته أخا لهما جميعا، فيصير
~~عم ابنة الآخر، إن كان المرضع الذكر، أو عمه ابن الآخر إن كانت المرضعة
~~الأنثى، وكذلك إن كانا لأب، فأرضعت أحد الصبيين جدته،
# PageV05P160
# أو جدة الآخر من لبن من وطء الجد، وأما إن أرضعته بلبن من غير وطء الجد،
~~فلا يوجب ذلك بينهما حرمة؛ لأن أخت العم وعمة الأخ من الرضاعة والنسب حلال،
~~كأخت الأخ، وعمة العم، وبالله التوفيق.
### | الصبي يموت أبوه ولا مال له ولا شيء له وللأم مال ولا لبن لها
# من سماع أصبغ من ابن القاسم سألت ابن القاسم عن الصبي يموت أبوه ولا مال
~~له ولا شيء له، وللأم مال ولا لبن لها، وهي ترضع، أيجب ms1827 عليها أن تسترضع له
~~من مالها؟ قال: نعم، إني لأرى ذلك، ولو لم يجب ذلك عليها، إذا لم يكن لها
~~لبن؛ أما كان عليها أن ترضعه إذا كان لها لبن؟
# قال محمد بن رشد: هذا استدلال مغلوب؛ لأن وجوب إرضاعه عليها إذا كان لها
~~لبن، أصل لإيجاب الله ذلك تعالى عليها بقوله: {والوالدات يرضعن أولادهن
~~حولين} [البقرة: 233] ، ووجوب ذلك عليها في مالها إذا لم يكن لها لبن، فرع
~~مقيس عليه عند من شهد به، فلا يستدل بالفرع على أصله، وقد ذهب إسماعيل
~~القاضي إلى أن ذلك لا يجب عليها، وإياه اختار أبو إسحاق التونسي، وقال: لو
~~وجب عليها ذلك في عسر الأب إذا لم يكن لها لبن وهي مطلقة؛ لوجب ذلك عليها
~~في يسر الأب إذا لم يكن لها لبن، وهي في عصمته، وقال ابن الكاتب: إنما يجب
~~ذلك عليها من باب وجوب إعانة من يخشى هلاكه، لا من الوجه الذي وجب ذلك على
~~الأب؛ لأن ذلك من النفقة، بخلاف اللبن الذي هو در من درها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الجارية ولها ابنة ترضعها فيطأها وهي ترضع ابنتها
# مسألة قال أصبغ: قلت لابن القاسم: الرجل يشتري الجارية ولها ابنة ترضعها،
~~فيطأها وهي ترضع ابنتها، ثم تكبر الابنة، فيريد هبتها لابنه يطأها قال: لا
~~خير فيه، ولا يعجبني؛ لأن ماءه وقع في
# PageV05P161
# لبنها. قال ابن القاسم: وكذلك الرجل يتزوج المرأة ولها ابنة من غيره
~~ترضعها، فيدخل فيطأها وهي ترضع، ثم تكبر الابنة، فيريد أن يزوجها ابنا له،
~~لا يحل ذلك، ولا خير فيه؛ لأن اللقاح واحد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه، على القول بأن لبن الفحل يحرم،
~~وهو الذي عليه جماعة فقهاء الأمصار؛ لحديث عائشة، عن النبي - عليه السلام -
~~في شأن عمها أفلح أخي أبي القعيس، وقد رخصت في ذلك طائفة من العلماء لما
~~جاء من فعل عائشة على ما مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: له امرأتان وله أخ صغير فأرضعت إحدى امرأتيه ms1828 أخاه
# مسألة قال أصبغ: قلت لابن القاسم: فالرجل تكون له امرأتان، وله أخ صغير،
~~فأرضعت إحدى امرأتيه أخاه ذلك، فأراد أخوه ذلك أن يتزوج امرأة أخيه الأخرى
~~التي لم ترضعه، وقد مات أخوه عنها أو طلقها، قال: لا يحل له ذلك، إنها
~~امرأة أبيه حين أرضعته بلبنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين أيضا، لا إشكال فيه على القول بأن لبن الفحل
~~يحرم كما مضى في المسألة التي فوق هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ترضع صبيا بلبن رجل هو زوجها لها منه ولد ومن غيره ولد
# مسألة قال أصبغ: قال ابن القاسم: في المرأة ترضع صبيا بلبن رجل هو زوجها
~~لها منه ولد، ومن غيره ولد، ولذلك الرجل ولد من غيرها، إن جميع ولدها من
~~ذلك الرجل الذي أرضعت الغلام من لبنه، وجميع ولدها من غيرها، وولده من
~~غيرها حرام على ذلك
# PageV05P162
# الصبي. قال أصبغ: وما يولد له منها ومن غيرها للأبد، وتلد من غيره حرام
~~عليه. قال ابن القاسم: لأنه صار أبوه من الرضاعة، فكل ولد له أخوه، قال
~~الرسول - عليه السلام -: «يحرم من الرضاعة ما يحرم من النسب» .
# قال محمد بن رشد: ويحرم عليه أيضا بنات ولدها، وبنات ولده من الذكران
~~والإناث ما سفلوا؛ لأنهم بنات إخوته، ويحرم عليه أيضا أمهاتها وجميع جداتها
~~وإن علون؛ لأنهن جدات له وبناتهن؛ لأنهن عمات له وخالات، ويحرم عليه أيضا
~~أخواتهما؛ لأن أخوات المرأة خالات له، وأخوات الرجل عمات له، ويحرم عليه
~~أيضا عماتهما وخالاتهما، ولا يحرم عليه شيء من أولاد هؤلاء، وكذلك يحرم
~~أيضا على ولد هذا الصبي وإن سفلوا، بنات المرأة المرضعة، وبنات الرجل الذي
~~اللبن منه دنية، دون شيء من أولاد أولادهما وأمهاتهما وجداتهما، وبنات
~~الأمهات والجدات، وأخواتهما دون شيء من بناتهما، والأصل في هذا أن حرمة
~~الرضاع تسري من قبل المرضعة إلا إلى الولد وولد الولد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أرضعته جارية جده بلبن من وطء جده أتحرم عليه بنات عمه
# مسألة قيل لأصبغ: فما تقول فيمن أرضعته جارية جده ms1829 بلبن من وطء جده، أتحرم
~~عليه بنات عمه أم لا؟ قال: نعم، قد صار عما لهن أخا أبيهن.
# PageV05P163
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا رضع جارية جده بلبن من وطء جده،
~~صار ولدا لجده، وولد الجد عم يحرم عليه بنات عمه؛ لأنهن صرن بنات أخيه، وقد
~~مضى هذا المعنى في سماع سحنون فوق هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جارية أرضعتها جدتها لأمها
# مسألة وسئل عن جارية أرضعتها جدتها لأمها، أتحل لابن عمها وهو ابن خالتها
~~أم لا؟ قال: لا تحل له إذا كان ابن خالتها؛ لأنها قد صارت ابنة للجدة
~~برضاعها إياها، فصارت أختا لأمه، وصارت بذلك خالة الغلام، كخالة الولادة،
~~فهي محرمة عليه، ولو لم يكن ابن العم من خالة، وكان لغير خالة، لم يضر ذلك
~~إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الجدة للأم إذا أرضعت حفيدتها ابنة
~~ابنتها، صارت ابنة لها، أختا لسائر بنيها وبناتها، فولد بعض بناتها ابن
~~أختها وهي خالته، فلا تحل له، وولد بعض بنيها ابن أخيها، وهي عمته، كما أن
~~الجدة للأب إذا أرضعت حفيدتها ابن ابنتها، صارت بذلك ابنتها أختا لسائر
~~ولدها، فولد بعض ولدها الذكور ابن أختها وهي عمته، وولد بعض ولدها الإناث
~~ابن أختها وهي خالته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة فيدخل بها ثم يفارقها، فيتزوجها رجل آخر فتلد منه
# مسألة وقال في الرجل يتزوج المرأة، فيدخل بها، ثم يفارقها، فيتزوجها رجل
~~آخر، فتلد منه، ثم ترضع جارية، هل يتزوج زوجها تلك الجارية التي أرضعها؟
~~قال: لا؛ قال تبارك وتعالى: {وربائبكم اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي
~~دخلتم بهن} [النساء: 23] فإذا دخل الرجل
# PageV05P164
# بالمرأة حرم عليه كل ما ولدت أو أرضعت من غيره. قيل: فهل يتزوجها ابنه؟
~~قال: لا بأس بذلك، قال عيسى: إنما هو بمنزلة ما لو تزوج امرأة فوطئها ثم
~~طلقها أو مات عنها ثم تزوجها زوجا فولدت له جارية، أنه لا بأس أن يتزوجها
~~ابن الأول من غيرها، ولا بأس أن ms1830 يتزوج ابنها من الأخرى ابنة الأول من
~~غيرها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الرجل إذا تزوج المرأة ودخل بها، لا
~~يحل له أن يتزوج ما ولدت من غيره، ولا ما أرضعت قبله ولا بعده؛ لأنهن من
~~الربائب المدخول بأمهاتهن المحرمات بنص التنزيل، قال عز وجل: {وربائبكم
~~اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي دخلتم بهن} [النساء: 23] ، والرضاع
~~والنسب في ذلك سواء؛ لقول الله عز وجل: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم
~~من الرضاعة} [النساء: 23] ، وقول النبي - عليه السلام -: «يحرم من الرضاعة
~~ما يحرم من الولادة» . وأما قوله فيما ولدت أو أرضعت بعده: إنه لا بأس أن
~~يتزوجها ابنه، ومتابعة عيسى له على ذلك، فقد مضى القول فيه مستوفى في آخر
~~سماع أبي زيد من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج امرأة كبيرة فدخل بها ثم تزوج صبية صغيرة فأرضعتها ختنته
# مسألة قال عيسى: قلت لابن القاسم: وإن تزوج امرأة كبيرة فدخل بها، ثم
~~تزوج صبية صغيرة فأرضعتها ختنته: أم امرأته الكبيرة، كان له أن يختار
~~أيتهما شاء، ويفارق الأخرى؛ لأنهما قد صارتا أختين حين أرضعتهما، وقد كان
~~عقد النكاح فيهما حلالا. قال أصبغ: صواب حسن.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما أرضعت الصغيرة أم امرأته الأخرى
~~صارتا أختين، فحرم عليه المقام معهما جميعا، ووجب عليه أن
# PageV05P165
# يفارق أيتهما شاء، إن شاء الأولى، وإن شاء الأخرى؛ لأن العقدتين جميعا
~~كانتا صحيحتين، ثم وقع بعد ذلك ما أوجب تحريم، واختلف في مفارقة من فارق
~~منهما، هل يفارقها بطلاق أو بغير طلاق؟ فقيل: إنه يفارقها بغير طلاق، فإن
~~فارق الصغيرة التي لم يدخل بها على هذا القول، لم يكن لها شيء من الصداق،
~~وهو مذهب ابن القاسم: وقيل: إنه يفارقها بطلاق، واختلف على هذا القول إن
~~فارق الصغيرة التي لم يدخل بها، فيما يكون لها من الصداق، فقيل: إنها يكون
~~لها نصف صداقها؛ لأنه كان مخيرا بين أن يمسكها، أو يفارقها، فكان كالمطلق
~~لها قبل الدخول، وهو مذهب ابن حبيب، ms1831 وقيل: إنه يكون لها ربع صداقها؛ لأنه
~~لو فارقهما جميعا قبل الدخول بهما لم يكن عليه إلا نصف صداق، يقسم بينهما،
~~فتعطى الصغيرة نصف ربع صداقها، وتوفى الأخرى تمام صداقها؛ لأنه قد دخل بها،
~~وبالله التوفيق.
# تم الكتاب والحمد لله.
# PageV05P166
### | كتاب الظهار
### | عليه كفارة الظهار هل يكون الشعير مجزيا عنه في إطعامه
# كتاب الظهار
# PageV05P167
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم
# من كتاب أوله شك في طوافه قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سمعت مالكا
~~يقول: وسئل عن الذي تكون عليه كفارة الظهار، أترى أن الشعير مجزيا عنه في
~~إطعامه؟ قال: إن كان ذلك طعام أهل ذلك البلد، وهو الغالب عليهم، فأرى ذلك
~~مجزيا عنهم. فقيل له: ربما غلا الشعير حتى يكون مكافيا للقمح في الغلا،
~~قال: إن كان طعامهم، فأرى ذلك مجزيا عنهم.
# قال محمد بن رشد: هذا قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها
~~إن الكفارات يخرجها المكفر من غالب عيش بلده، كان عيشه وعيش عياله أرفع من
~~عيش أهل بلده أو أدنى، إلا أن يكون عيشه من الأدنى، إنما هو من ضيق وجده،
~~فليس عليه أن يخرج إلا من ذلك، وذهب ابن المواز إلى أنه إنما يجب عليه أن
~~يخرج مما يأكل هو، كان ذلك أرفع مما يأكل أهل بلده أو أدنى، إلا أن يكون
~~إنما يأكل أدنى مما يأكل أهل بلده بخلا وشحا، فيكون عليه أن يخرج مما يتقوت
~~به أهل بلده. وذهب ابن حبيب، إلى أنه يخرج من الأرفع، مما يتقوت به هو وأهل
~~بلده، إلا أن يعجز أن يخرج مما
# PageV05P169
# يتقوت به أهل بلده، فهي ثلاثة أقوال، ويخرج عندهم من كل ما تودى منه زكاة
~~الفطر على ما مضى القول فيه في رسم حلف، من سماع ابن القاسم، من كتاب الزرع
~~والحبوب، كل على مذهبه في مراعاة ما يتقوت به أهل بلده دون ما يتقوت به هو
~~أو مراعاة ما يتقوت به هو دون ما يتقوت به أهل بلده، أو إخراج الأرفع من ms1832
~~ذلك، وقول ابن المواز في مراعاة ما يتقوت به دون ما يتقوت به أهل بلده أظهر
~~من قول ابن القاسم؛ لأن الخطاب في قوله عز وجل: {من أوسط ما تطعمون أهليكم}
~~[المائدة: 89] إنما يتوجه إلى المكفرين لا إلى من سواهم من أهل بلدهم.
~~ويؤيده حديث أبي سعيد الخدري في زكاة الفطر: «كنا نخرج في زكاة الفطر صاعا
~~من طعام، أو صاعا من شعير، أو صاعا من تمر، أو صاعا من أقط، أو صاعا من
~~زبيب» لأنهم كانوا أهل بلد واحد، وإنما افترق ما كانوا يخرجون، لافتراق ما
~~كانوا به يتقوتون.
# ولابن حبيب فيما يخرج به زكاة الفطر من الأصناف تفصيل فيه نظر، من أحب
~~الوقوف عليه تأمله في موضعه، وكذلك اختلف في مقدار مكيلة كفارة الظهار على
~~ثلاثة أقوال: أحدها: قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أنه يخرجها
~~بمد هشام، وهو مدان إلا ثلث؛ لأنها مطلقة في القرآن، لم تقيد فيه بالوسط من
~~الشبع، ككفارة اليمين، فحملت على الشبع الكامل. والقول الثاني: رواية مطرف
~~عن مالك أنه يخرج فيها لكل مسكين مدان بمد النبي - عليه السلام - حملا على
~~كفارة فدية الأداء، المطلقة في القرآن، المقيدة في السنة بمدين، وإليه ذهب
~~ابن حبيب، وذكر في ذلك أثرا عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه أعطى
~~المظاهر شطر تمر، وهو نصف وسق؛ ليكفر به عن ظهاره. والقول الثالث: أنه يخرج
~~فيها لكل مسكين مدا واحدا بمد النبي - عليه السلام -، حملا على كفارة
~~اليمين المقيدة في القرآن بالوسط من الشبع، وهو قول ابن القصار في كتابه،
~~وعليه يأتي قول ابن الماجشون، وما في كتاب محمد بن المواز: أنه إن غدى وعشى
# PageV05P170
# في الظهار أجزأه، ولا ينبغي له أن يفعل ذلك، ويؤيد هذا القول ما روي من
~~«أن الرسول - صلى الله عليه وسلم - أعطى المظاهر عدنا في قدره خمسة عشر
~~صاعا؛ ليكفر به عن ظهاره.» خرجه الترمذي. وإن قول مالك يختلف: إن الرقبة
~~فيه مومنة، حملا على آية القتل، فكذلك يجب أن ms1833 يجزي فيه مد لكل مسكين، حملا
~~على آية كفارة اليمين. وأيضا فإن الذمة برية، ولا ينبغي أن يثبت فيها بشيء
~~إلا بيقين، والله أعلم. وقد قيل في مد هشام: إنه مدان، وقيل: مد وثلث،
~~والله أعلم.
### | قال لأمته أنت أحرم علي من أمي
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم: قال مالك
~~في رجل قال لأمته: أنت أحرم علي من أمي، فأراد أن يطأها فقال: لا يطأها حتى
~~يعتق رقبة. قال ابن القاسم: وقد نزلت عندنا في رجل قال لامرأته: أنت علي
~~حرام مثل أمي، فكتب بها إلى أحمد يسأله، فأجاب مالك فيها: إنه ظهار.
# قال محمد بن رشد: هذا المعنى مكرر في غير ما موضع، من ذلك ما في سماع
~~أشهب من هذا الكتاب، ومن كتاب الإيلاء، وما في سماع عيسى من هذا الكتاب،
~~ومن كتاب التخيير والتمليك، ومن كتاب الأيمان بالطلاق، وما في سماع يحيى
~~وأصبغ، وأبي زيد من هذا الكتاب. وتحصيل القول في هذه المسألة أن التحريم
~~بذوات المحارم كلهن من نسب أو صهر أو رضاع ظهار، سمى الظهار أو لم يسمه،
~~إلا أن يريد بذلك الطلاق، فيتخلف في ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك
~~ظهار، وهو قول ابن الماجشون. والثاني: أن ذلك طلاق، وهو قول ابن القاسم،
~~ولا ينوى عنده في المدخول بها، وينوى عند سحنون. والثالث: أنه إن سمى الظهر
~~فهو ظهار، وإن لم يسمه فهو طلاق، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه، وأن
~~التحريم بالأجنبيات طلاق إن أراد به الطلاق، وإن لم يرد به الطلاق، أراد به
~~الظهار أو لم يرده، فيختلف فيه على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه طلاق، وهو قول
~~ابن الماجشون. والثاني: أنه ظهار، وهو قول ابن القاسم في رواية أبي زيد
~~عنه، والثالث: الفرق بين أن يسمي الظهر أو لا يسميه، وهو قول ابن القاسم في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
# PageV05P171
### | تزوج أمة ثم ظاهر منها ثم اشتراها فأعتقها في تظاهره منها ثم أراد أن يتزوجها ms1834
# مسألة وسئل عن رجل تزوج أمة ثم ظاهر منها، ثم اشتراها فأعتقها في تظاهره
~~منها، ثم أراد أن يتزوجها، فقال: يجزي ذلك عنه من تظاهره، ومعنى قوله: إنها
~~إذا لم تكن حاملا واشتراها، وليس في بطنها حمل، وذلك لأنا سمعنا منه أنه
~~يقول: هي أم ولد بذلك الحمل. وقال مالك: لا يجزي عتق أم الولد في الظهار
~~إذا ظاهر منها أو من غيرها. قال ابن القاسم: فحملنا هذا على وجه قوله،
~~والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: إنما ينبغي أن يجزي ذلك عنه من تظاهره على القول بأن
~~العودة العزم على الوطء، وعلى القول بأنه إذا ابتدا الكفارة في العصمة جاز
~~له بعد الخروج من العصمة، ويكون معنى المسألة أنه لما ظاهر منها عزم على
~~وطئها قبل أن يشتريها، فوجبت عليه الكفارة بذلك، فلما اشتراها وهي غير
~~حامل، جاز له أن يعتقها فيما وجب عليه من الكفارة بالعزم على الوطء، وأما
~~على القول بأن العودة العزم على الوطء مع استدامة العصمة، وأنه لا يجوز له
~~أن يتم الكفارة بعد الخروج من العصمة، وهو المشهور في المذهب، فلا يصح أن
~~يجزيه عتقها، ولا الكفارة بعتق غيرها، ولا بما سواه من صيام أو إطعام، إلا
~~بعد أن يتزوجها ويعزم على وطئها؛ لأن الكفارة لا تصح إلا مع إرادة الوطء في
~~حال يجوز فيه.
### | متظاهر أجمع على إمساك امرأته ثم صام فماتت
# ومن كتاب اغتسل على غير نية
# وسئل عن متظاهر أجمع على إمساك امرأته، ثم صام فماتت، فقال: لا أرى عليه
~~إتماما، فقيل له: فإنه يشق عليه الصيام، فطلقها لموضع الصيام الذي يشق
~~عليه، قال مالك: لا أرى عليه إتماما لصيامه.
# قال محمد بن رشد: أجمع على إمساك امرأته، يريد به أجمع على إمساكها
~~وإصابتها، ولو أجمع على إمساكها، ولم ينو المصاب ولا أراده، لما أجزأه
# PageV05P172
# الصيام، وإن أتمه إلا على ما يدل عليه قول ابن نافع في المدونة، وهو قول
~~شاذ خارج عن أقاويل العلماء، وقوله: إنها إذا ماتت فلا يجب ms1835 عليه إتمام
~~صيامه صحيح، على المشهور في المذهب، من أن العودة إرادة الوطء، والإجماع
~~عليه مع استدامة العصمة، فمتى انفرد أحدهما عن الآخر، لم تجب الكفارة إن
~~أجمع على الوطء، ثم قطع العصمة بطلاق، فلم يستدمها أو انقطعت بموت، سقطت
~~الكفارة، وإن كان قد عمل بعضها، سقط عنه سائرها، وكذلك إن استدام العصمة
~~ولم يرد الوطء، ولا أجمع عليه، لم تجب عليه الكفارة، بل لا تجزئه إن فعلها
~~وهو غير عازم على الوطء، ولا مجمع عليه، فالكفارة على هذا القول تصح بالعزم
~~على الوطء والإجماع عليه، ولا تجب إلا بالوطء، وعلى ما في الموطأ من أن
~~العودة إرادة الوطء، والإجماع عليه تجب الكفارة عليه إذا أجمع على الوطء
~~وإن ماتت أو طلقها، وإن كان عمل بعضها كان عليه تمامها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل امرأة أنكحها فهي علي كظهر أمي
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن رجل قال: كل امرأة أنكحها
~~فهي علي كظهر أمي، فقال: كفارة واحدة تجزيه، فقيل له: أفرأيت إن كانت له
~~امرأة، فقال لها: كل امرأة أتزوجها عليك فهي علي كظهر أمي؟ قال: تجزيه
~~كفارة واحدة، قال: عليك، أو لم يقل: عليك.
# قال محمد بن رشد: هذه مثل ما في المدونة، وفي العشرة ليحيى عن ابن
~~القاسم: أن عليه لكل امرأة كفارة. وروى أشهب: أن مالكا قاله مرة، وهو قول
~~ابن نافع. وجه القول الأول أن الكفارة إنما هي لما لفظ به من القول المنكر،
~~فلم يكن عليه إلا كفارة واحدة، قال ذلك ابن الماجشون في كتابه، وليس ذلك
~~بوجه بين، وإنما الوجه في ذلك، أن قائل ذلك إنما قصد إلى الامتناع من
~~التزوج أبدا، أو من التزوج على امرأته بالظهار، والظهار يمين تكفر، فكأنه
~~قال: والله، لا أتزوج أبدا، ولا أتزوج على امرأتي أبدا، أو كأنه قال: إن
~~تزوجت أبدا، وإن تزوجت على امرأتي فعلي كفارة الظهار، فوجب
# PageV05P173
# أن يكون عليه كفارة واحدة إن تزوج، أو إن تزوج على امرأته. ووجه القول ms1836
~~الثاني اعتبار ما يقتضيه اللفظ، من إفراد كل امرأة يتزوجها بحكم الظهار
~~فيها؛ لأنه كأنه قال: كل امرأة أنكحها فعلي فيها كفارة ظهار، أو كلما تزوجت
~~امرأة فعلي فيها كفارة الظهار.
# وهذا القول أظهر؛ لأن الظهار كان في الجاهلية طلاقا، فخفف الله ذلك، بأن
~~جعل فيه الكفارة، فكما كان الطلاق يلزم بهذا القول في كل امرأة يتزوجها،
~~وكذلك يلزمه الظهار، في كل امرأة يتزوجها، وأما لو قال: من تزوجت من النساء
~~فهي علي كظهر أمي لوجب عليه في كل امرأة يتزوجها كفارة، ولا خلاف في ذلك،
~~بخلاف قوله: كل امرأة أتزوجها، وكذلك لو قال لنسوة: إن تزوجتكن فأنتن علي
~~كظهر أمي، لم يلزمه إلا كفارة واحدة، ولا خلاف في ذلك، بخلاف قوله: تزوجت
~~منكن. قال ذلك ابن المواز: ولم يعجب أبا إسحاق تفرقته بين كل امرأة
~~أتزوجها، وبين من تزوجت من النساء، وكذلك ليس بينهما فرق بين في المعنى،
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | ظاهر من امرأته ثم طلقها طلقة ثم أراد أن يكفر
# من سماع أشهب، وابن نافع، من مالك
# رواية سحنون عنهما من كتاب الطلاق قال أشهب: وسمعته يسأل عمن ظاهر من
~~امرأته، ثم طلقها طلقة، ثم أراد أن يكفر، ثم يرتجع بعد ذلك، قال: يرجع ثم
~~يكفر، قال ابن نافع وقال مالك: إن كفر قبل أن يرتجع أجزأه ذلك، إن كانت في
~~العدة قبل أن تنقضي. قال أشهب: إن كفر قبل أن يرتجعها، فذلك يجزي عنه، ولا
~~بأس به إن فرغ من الكفارة قبل أن تبين منه، فإن بانت منه قبل فراغه من
~~الكفارة سقط ما كفر به من الصيام والإطعام، وكانت عليه الكفارة مبتدأة إن
~~هو تزوجها قبل أن يصيبها، قال أشهب: وقال ذلك المخزومي أيضا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المظاهر من امرأته إن طلقها طلقة ثم أراد أن
~~يكفر، أنه يرتجع قبل الكفارة، إنما هو استحسان، بدليل قوله بعد ذلك: إنه إن
~~كفر قبل أن يرتجع أجزأه، يريد إذا فرغ من الكفارة قبل أن ms1837
# PageV05P174
# تبين منه كما قال أشهب، ومعنى ذلك، إذا كفر بنية العودة، وهي أن ينوي
~~الارتجاع ويعزم على الوطء؛ لأن الكفارة لا تصح إلا بعد العزم على الوطء
~~والإجماع عليه، على ما مضى في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم، وقول أشهب:
~~إنها إن بانت منه قبل فراغه من الكفارة سقط ما كفر به من الصيام والإطعام،
~~هو المشهور في المذهب، وقال ابن عبد الحكم: يتم على صيامه وإطعامه ويجزيه،
~~وهو قول ابن نافع في المدونة، وفرق ابن الماجشون في ديوانه، بين أن يمضي في
~~الكفارة أقلها أو أكثرها، وأما إن لم تتم له كفارته حتى تزوجها، فاتفق على
~~أنه لا يبني على الصيام، واختلف هل يبني على الإطعام؟ فقال أشهب: هاهنا إنه
~~لا يبني، وقال أصبغ: له أن يبني، فيتحصل في الإطعام أربعة أقوال: أحدها:
~~أنه لا يبني بعد انقضاء العدة وإن تزوجها، وهو قول أشهب. والثاني: أنه يبني
~~وإن لم يتزوجها، وهو قول ابن عبد الحكم وابن نافع. والثالث: أنه لا يبني
~~إلا أن يتزوجها، وهو قول أصبغ. والرابع: الفرق بين أن يمضي منه أقله أو
~~أكثره، وهو قول ابن الماجشون، وفي الصيام ثلاثة أقوال: يبني، ولا يبني،
~~والفرق بين أن يمضي منه أقله أو أكثره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يظاهر من امرأته فيصوم في تظاهره منها شهرا ثم يطلقها
# مسألة وسئل عمن يظاهر من امرأته، فيصوم في تظاهره منها شهرا، ثم يطلقها
~~طلاقا له فيه رجعة، ثم يتم صيامه ولا يرتجعها، أترى ذلك يجزيه ويخرجه من
~~الظهار؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: أما إذا طلقها طلاقا رجعيا، فلا اختلاف في أن له أن
~~يبني على صيامه، ومعنى ذلك، مع أن ينوي مراجعتها وإصابتها، وأما مع ألا
~~يريد مراجعتها ولا إصابتها، فلا يصح له على مذهبه أن يبني على صيامه، وقد
~~مضى بيان هذا في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم.
# وأما إذا طلقها طلاقا بائنا، فلا يصح أن يبني على مذهب مالك، ويصح له ذلك
~~على قول ابن ms1838 نافع في المدونة، وقول ابن عبد الحكم، وعلى قول ابن
# PageV05P175
# الماجشون: إن كان مضى من الكفارة أكثرها على ما مضى في المسألة التي قبل
~~هذه، إذ لا فرق في ذلك بين أن تبين بانقضاء العدة، ويكون الطلاق بائنا،
~~وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته أنت علي كأمي وهو يريد الطلاق
# ومن كتاب الطلاق
# وسئل عن الذي يقول لامرأته: أنت علي كأمي، وهو يريد الطلاق. قال: تطلق
~~عليه. قلت: أرأيت إن رجعت إليه بعد نكاح، أيكون عليه كفارة الظهار؟ قال:
~~لا، ما له وللظهار هذا؟ إنما أراد الطلاق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم سن، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
# وقوله: إنها إن رجعت إليه بنكاح جديد، لا يكون عليه كفارة الظهار صحيح،
~~وسواء في هذه المسألة كان مستفتيا أو مطالبا بحكم الظهار، إذ لم يذكر
~~الظهر، ولو قال: أنت علي كظهر أمي لم يصدق إذا حضرته البينة، وطولب بحكم
~~الظهار إذا تزوجها؛ لأنه يتهم في إسقاط حكم الظهار عن نفسه بادعائه أنه
~~أراد الطلاق، فيؤخذ في الطلاق بما أقر به على نفسه، وفي الظهار إن تزوجها
~~بما أفصح به من قوله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المظاهر من امرأته أله أن يضاجعها ولا يمسها قبل أن يكفر
# مسألة قال أشهب: وسمعت مالكا، وسئل عن المظاهر من امرأته، أله أن يضاجعها
~~ولا يمسها قبل أن يكفر؟ قال: لا حتى يفرغ مما عليه، فقلت له: وهل يرى
~~شعرها؟ قال: نعم، أرجو ذلك.
# قال محمد بن رشد: خفف مالك هاهنا أن ينظر المظاهر إلى شعر امرأته التي
~~ظاهر منها، وقال في المدونة: لا بأس أن ينظر إلى وجهها، ولا ينظر إلى
~~شعرها، ولا إلى صدرها، قال في موضع آخر: لأن ذلك لا يدعو إلى خير،
# PageV05P176
# فدل على أنه كره ذلك للذريعة، مخافة التطرف إلى ما بعد ذلك لكان ذلك
~~محظورا عنده؛ لأن الله تعالى إنما قال ذلك: {من قبل أن يتماسا} [المجادلة:
~~3] وليس النظر إلى شيء من ذلك ms1839 مماسة، وإنما اختلف أهل العلم في القبلة
~~والمباشرة واللمس والجس، فمنهم من حمل قوله تعالى: {من قبل أن يتماسا}
~~[المجادلة: 3] على عمومه، فمنع من ذلك كله إلا بعد الكفارة، وهو مذهب مالك.
# ومنهم من قال: إن للمظاهر أن يقبل ويباشر، ويطأ في غير الفرج، فحمل الآية
~~على غير العموم، وقال: إن المراد بالمماسة الوطء خاصة، وهو قول الحسن،
~~وعطاء، والزهري، فيأتي على مذهب من حمل الآية على العموم، أنه إن قبل أو
~~باشر قبل أن يكفر، وجبت عليه الكفارة، وهو قول مطرف: إنه إن قبل في خلال
~~الكفارة ابتدأها، وقال أصبغ وسحنون: إذا قبل وباشر في خلال الكفارة، استغفر
~~الله، ولا شيء عليه، فالامتناع على مذهب مطرف مما عدا الوطء واجب، وهو
~~الظاهر من قول مالك؛ لأنه قال: يجب على المرأة أن تمسك نفسها، وإن رفعته
~~إلى الإمام حال بينه وبينها، وعلى قول أصبغ وسحنون مستحب، وعلى قول الحسن
~~ومن قال بقوله مباح، وبالله التوفيق.
### | قال الرجل اشتروا عبد فلان وعبد فلان فأعتقوهما عني في كفارة علي
# من سماع عيسى من ابن القاسم
# من كتاب الثمرة قال ابن القاسم: إذا قال الرجل: اشتروا عبد فلان، وعبد
~~فلان، فأعتقوهما عني في ظهار وجب علي وقتل نفس، فنظر في ثلثه فلم يحملها،
~~قال: يسهم بينهما، فأيهما خرج سهمه اشتري فيعتق، قلت: في أي شيء يعتق؟ أفي
~~الظهار أم في قتل النفس؟ قال: بل في قتل النفس.
# قالت: لم؟ قال: لأن قتل النفس لا يطعم فيه المساكين،
# PageV05P177
# والظهار يطعم فيه المساكين، فإن اشتروا هذا العبد الذي خرج سهمه فيعتق
~~أطعم بفضلة الثلث المساكين في الظهار.
# قلت: فإن لم يبلغ ما يطعم به ستين مسكينا، قال: يطعم به ما كان.
# قلت: فإن فضل عن إطعام ستين مسكينا؟ قال: يعان بالفضلة في رقبة أو في
~~رقاب.
# قلت: فإن كان ثمن الذي خرج سهمه يحيط بجميع الثلث، في أي شيء يعتق العبد؟
~~أفي الظهار أم في قتل النفس؟ قال: في القتل؛ لأن الظهار أمر قد اختلف ms1840 فيه؛
~~لأن بعض الناس قد قالوا: لو أن رجلا تظاهر من امرأته ثم وطئها قبل أن يكفر،
~~ثم طلقها، أن الكفارة ليست عليه بواجبة، وهو قول أهل المشرق، وبعض من ارتضى
~~من أهل المدينة، والقتل لا اختلاف فيه أن ذلك عليه عاش أو مات، فالقتل
~~أوجبهما عليه لما اختلف فيه من الظهار، وهو أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا لم يحملها الثلث: إنه يسهم بينهما، فأيهما خرج
~~سهمه اشتري فأعتق، هو على قوله في المسألة التي بعدها، إذا أوصى أن يعتق
~~عبد من عبيده في ظهار عليه، أنه يسهم بينهم، أيهم يعتق في الظهار، خلاف قول
~~أصبغ وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد، والذي يأتي في هذه المسألة على قول
~~أصبغ، وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد: أن يكون الورثة بالخيار، في أن
~~يشتروا للعتق أيهما شاءوا ذلك إذا كانت أثمانهما مستوية، وأما إذا كان
~~أحدهما أكثر ثمنا من الآخر، فالواجب على هذا القول أن يشترى للعتق الأقل
~~ثمنا منهما، فإن بلغ ما يفضل من الثلث ما يشترى به عبد اشتري للكفارة
~~الأخرى، وإن لم يكن فيه ما يشترى به عبد، أطعم فيه عن الظهار.
# وأما قوله: إنه يعتق العبد الذي خرج عليه السهم في القتل، ويطعم بفضل
~~الثلث عن الظهار، فهو أمر لا اختلاف فيه، إن كان
# PageV05P178
# يفضل من الثلث ما يطعم به ستين مسكينا عن الظهار، وأما إن كانت الفضلة لا
~~تبلغ إطعام ستين مسكينا، ففي ذلك قولان: أحدهما: أنه يعتق العبد أيضا في
~~القتل، ويطعم بالفضلة من المساكين ما بلغت، وهو قول ابن القاسم. والثاني:
~~أنه يعتق العبد عن الظهار، ويشرك بالفضلة في رقبة عن القتل، وهو قول أصبغ
~~في سماعه بعد هذا، وأما إن لم يكن في الثلث فضل عن ثمن العبد الذي خرج
~~السهم عليه، ففي ذلك أربعة أقوال: قيل: إنه يعتق في القتل؛ لأن الظهار قد
~~اختلف فيه، وهو قول ابن القاسم هاهنا. وقيل: إن ذلك إلى الورثة يعتقونه على ms1841
~~أي الكفارتين شاءوا. وهو قول ابن القاسم في سماع أصبغ، وقيل: يقرع بين
~~الكفارتين، فيعتق عن الكفارة التي خرج السهم لها، وقيل: يتحاصان، فما ناب
~~الظهار أطعم به، وما ناب القتل شورك به في رقبة أخرى. وهذان القولان
~~الآخران يتواليان على ما في المدونة من قوله فيها: إنه لا يبدى أحدهما على
~~صاحبه، وبالله التوفيق.
# وقوله لأن بعض الناس قد قالوا: لو أن رجلا تظاهر من امرأته ثم وطئها قبل
~~أن يكفر، ثم طلقها، أن الكفارة ليست عليه واجبة، ظاهره ولو وطئ مرارا، فلم
~~ير قائل هذا القول الكفارة تجب بالوطء، وإنما رآها ليباح بها الوطء في
~~المستقبل، فمن مات أو طلق لم تجب عليه كفارة، فيقال على هذا القول لمن
~~ظاهر: لا تقرب امرأتك حتى تكفر؛ لقول الله عز وجل: {من قبل أن يتماسا}
~~[المجادلة: 3] ، فإن وطئ قبل أن يكفر، قيل له: قد عصيت وأثمت، ولا يجوز لك
~~أن تطأ أيضا حتى تكفر، فإن وطئ أيضا قبل أن يكفر، قيل له: قد عصيت ثانية
~~وأثمت، ولا يجوز لك أيضا أن تطأ حتى تكفر هكذا أبدا يكون كلما وطئ قبل
~~الكفارة عاصيا ممنوعا من الوطء فيما يستقبل حتى يكفر، وهو قول له وجه. وقد
~~قال ابن القاسم: إنه قول من يرتضى من أهل المدينة.
### | مسألة: قال أعتقوا من رقيقي رأسا فإن علي رقبة في ظهار
# مسألة قلت: فإن قال: أعتقوا من رقيقي رأسا، فإن علي رقبة في ظهار، فنظروا
~~في عبيده، فإذا هم كلهم ليس فيهم من يجوز في الرقاب
# PageV05P179
# الواجبة، قال: يباع منهم ويشترى رقبة.
# قلت: فإن كانوا ممن يجوز في الرقاب، ولكنهم كل واحد منهم قيمته أكثر من
~~الثلث، قال: يباع منهم أيضا فيشترى رقبة تجوز في الرقاب الواجبة.
# قلت: فإن كان فيهم من يجوز في الرقاب، وثمنه الثلث فما دونه، وثم من
~~يجوز، وثمنه أكثر من الثلث، وثم من لا يجوز رأسا قال: يعزل منهم الذين لا
~~يجوزون، والذين أثمانهم أكثر من الثلث، ويسهم بين الآخرين، فمن ms1842 خرج سهمه
~~أعتق.
# قلت: فإن كان أوصى أن عليه رقبة في قتل، فلم يكن في ثلثه ثمن رقبة، ماذا
~~يصنع بالثلث؟ قال: أرى أن يطلب بالثلث رقبة، يشركون فيها آخر، فتعتق كلها،
~~فإن لم يجدوا أعانوا بالثلث في رقاب.
# قلت: ولا يشترون نصف رقبة فيعتقونها، ونصفها عبد، قال: لا يضعون ذلك إلا
~~في رقبة يتمون عتقها، وإلا أعانوا به في رقاب. قال أصبغ مثله إلا السهم،
~~فإني لم أر أن يسهم عليهم، ولكن يعتق الورثة أو الوصي واحدا منهم ممن يجوز
~~في الرقاب بلا عيب، ممن هو أقل من الثلث أو الثلث، ممن شاءوا أو رأوا، وإن
~~كان فيهم من هو أرفع منه ثمنا أو مثله أو دونه، فذلك إليهم؛ لأنه عتق كفارة
~~أمرهم بها، وليست وصية فيهم ولهم، ولا تطوع جعل عتقه جاريا في عدتهم، ولا
~~شيء وجب عليه فيهم بأعيانهم قبل ذلك، إنما هي رقبة واجبة عليه أمر أن تخرج
~~من ماله ورقيقه عنه، ألا ترى أن ابن القاسم يقول: إذا وجد فيهم من يجوز في
~~الرقاب الواجبة مثله، قال: يشتري رقبة من الثلث يعتق عنه، فهذا دليل على أن
~~المعتق
# PageV05P180
# ليس فيهم بأعيانهم، فإذا شرك حتى لا يعتق أحد منهم إلا بسهم، ولو كان
~~كذلك ما جاز أن يشترى من غيرهم، إذا لم يكن فيهم من يجوز، فإنما هي وصية
~~بكفارة أرادها حتى لو مات أولئك الرقيق أجمعون، أو استحقوا لم تسقط الكفارة
~~من ماله، إن بقي له مال يكون له الثلث، يعتق فيه، وإنما يحمل قوله: من
~~رقيقي المشهورة، وإن فيهم من يعتق في ذلك بعلم أو جهل أو ظن نرجوه، ونحو
~~ذلك، ولو تركهم وفيهم من يجوز، وأعتق من غيرهم، لم يكن مخطئا خطأ يكون به
~~ضامنا، ورأيت ذلك مجزيا، ويرقون جميعهم، ولا قول لهم، وهذا رأيي.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لم يكن فيهم من يجوز في الرقاب الواجبة، أنه
~~يباع منهم، ويشترى رقبة فتعتق، صحيح لا اختلاف فيه، ومعناه إذا لم يكن ms1843
~~عالما بذلك، كما قال في سماع أبي زيد، ومعناه أيضا إذا كانت الرقبة من
~~ظهار، كما قال، وكذلك لو كانت من قتل خطأ؛ لأنها واجبة في الوجهين جميعا،
~~وذلك مثل قوله في المدونة، ورأيته عن مالك في الذي يوصي، وهو صرورة أن يحج
~~عنه رجل بعينه، أن يحج عنه، فأبى ذلك الرجل أن يحج عنه، أنه يعطى ذلك غيره
~~ممن يحج به، ولا يرجع ذلك إلى الورثة، ولو كانت الرقبة من قتل عمد، فلم يكن
~~في عبيده من يجوز في الرقاب؛ لجرى ذلك على الاختلاف الذي في المدونة فيمن
~~وصى أن يحج عنه، رجل يعينه بحجة تطوع، فأبى ذلك الرجل أن يحج عنه، هل يرجع
~~المال إلى الورثة أو يحج به عنه غيره؛ لأن الرقبة في قتل العبد تطوع، وليست
~~واجبة، فهي كحج التطوع؟ فعلى قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة
~~إذا لم يكن فيهم من يجوز في الرقاب الواجبة تبطل الوصية، وعلى قول غيره
~~فيها، يباع منهم، ويشترى من غيرهم من يجوز في الرقاب الواجبة فيعتق، وإنما
~~يباع منهم ما يقع واحد من عددهم على ما قال في سماع أبي زيد. وهذا كله بين،
~~والله أعلم.
# وأما قوله: إنه يسهم بينهم وبن من يجوز منهم في الرقاب الواجبة إن
# PageV05P181
# كان فيهم من لا يجوز في الرقاب، فقد اختلف قوله في ذلك، فله في سماع أبي
~~زيد مثل قول أصبغ هاهنا: إن الورثة يعتقون من شاءوا منهم، ولا يسهمون
~~بينهم، ولكلا القولين وجه من النظر، فوجه القول بأنه يسهم بينهم أنه لما
~~أوصى أن تعتق الرقبة التي عليه منهم، وجب أن يسهم بينهم كما لو أوصى أن
~~يعتق منهم عبدا تطوعا؛ لاحتمال أن يكون قصد أن يجعل وصيته فيهم لشيء كان
~~منهم إليه أو منه إليهم، على نحو ما جاء في الذي أتى النبي - عليه السلام -
~~فقال: «يا رسول الله، إن جارية لي كانت ترعى غنما لي بجنبها، وقد فقدت شاة
~~من الغنم، فسألتها عنها فقالت: أكلها الذئب، ms1844 فأسفت عليها، وكنت من بني آدم،
~~فلطمت وجهها، وعلي رقبة أفأعتقها؟ فقال له رسول الله: "إن الله» الحديث،
~~ألا ترى أنه أراد أن يجعل الرقبة التي عليه فيها من أجل أنه لطمها. ووجه
~~القول: بأنه لا يسهم بينهم هو أن السهم غرر، فلا ينبغي أن يستعمل إلا حيث
~~تدعو إليه الضرورة، بأن يتحقق أنه أراد أن يجعل وصيته فيهم بأعيانهم،
~~وبالله التوفيق.
### | المظاهر تخدمه امرأته
# ومن كتاب أوله نقدها نقدها
# قال عيسى: قال ابن القاسم في المظاهر تخدمه امرأته، فقال: أما أن تخدمه
~~وتناوله الشيء، فلا بأس ويستتر.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: ويستتر، أنه لا ينظر إلى شعرها مثل ما في
~~المدونة، وذلك للذريعة، وقد مضى القول في هذا مستوفى في رسم الطلاق من سماع
~~أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ظاهر من امرأته فصام شهرا ثم طلقها فمضى على صيامه حتى أتم الشهر
# مسألة وقال: في رجل ظاهر من امرأته، فصام شهرا ثم طلقها، فمضى على صيامه
~~حتى أتم الشهر، قال: إنما أراد بذلك الكفارة إن هو ارتجعها في العدة، وكان
~~طلاقه إياها واحدة، فذلك يجزيه، وإن كان صالحها أو طلقها ألبتة، فقد انقطعت
~~العصمة بينهما، ولا ينفعه
# PageV05P182
# ذلك، وبالله التوفيق، إن هو تزوجها يوما ما.
# قال محمد بن رشد: في قوله: "إن كان إنما أراد بذلك الكفارة إن هو ارتجعها
~~في العدة نظر؛ لأنه خلاف المشهور في المذهب المعلوم من مذهب ابن القاسم، من
~~أن من كفر قبل أن يريد العودة لم تجزه الكفارة، هذا قوله في المدونة، وقول
~~كبار أصحاب مالك فيها: إن المظاهر إذا كفر بغير نية الجماع كما قال الله:
~~{ثم يعودون} [المجادلة: 3] فمعنى يعودون يريدون، أن ذلك لا يجزيه، وكان
~~يحيى بن عمر يقول تعلقا بظاهر هذا اللفظ، وما كان مثله من نحو قول ابن نافع
~~في المدونة؛ ولأنه ممن كانت العودة جائزة له قبل أن يطلق: إن من صام وهو لا
~~يريد المصاب، إلا أنه يريد حبس امرأته، أنه يجزيه، والصواب أن ذلك ms1845 لا يجزيه
~~على ما مضى القول فيه في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم، وفي أول سماع
~~أشهب، وقد مضى في سماع أشهب تحصيل الاختلاف في إتمام الكفارة بعد الطلاق
~~البائن، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ظاهر من نسوة له بكلمة واحدة
# مسألة وسئل عمن ظاهر من نسوة له بكلمة واحدة، فقال: كفارة واحدة تجزيه
~~عنهن جميعا. قيل له: فإن جهل وظن أنه لا تجزيه إلا كفارة كفارة، فصام عن
~~إحداهن. قال مالك: الكفارة تجزيه عنهن جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في نص المدونة، ولا اختلاف في ذلك أعلمه؛
~~لأنه إنما هو بمنزلة من قال: والله، لا أقرب واحدة منكن، فليس عليه إلا
~~كفارة واحدة، قربهن جميعا أو قرب واحدة منهن، وإن كفر قبل أن يطأ أجزأته
~~الكفارة، وسواء نواهن كلهن بها أو لم ينو إلا واحدة منهن، وبالله التوفيق.
# PageV05P183
### | مسألة: الظهار ثلاثة وجوه
# ومن كتاب العرية وقال لي: افهم، إنما الظهار ثلاثة وجوه؛ إن قال الرجل
~~لامرأته: أنت علي كظهر أمي هكذا من غير أن يحلف على شيء يفعله، أو قال: أنت
~~علي كظهر أمي إن كلمت فلانا، فكلمه فحنث، فلم يمسها حتى طلقها ألبتة،
~~فتزوجها بعد زوج، قال: لا يطأها لو تزوجها بعد عشرين زوجا حتى يكفر، وإن
~~قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي إن كلمت فلانا فطلقها ألبتة قبل أن يكلمه،
~~ثم تزوجها بعد زوج، فأراد كلامه، فليكلمه ولا شيء عليه؛ لأن ملك النكاح
~~الذي حلف فيه قد ذهب حين طلق ألبتة، فليكلمه ولا شيء عليه، قال: وإن ظاهر
~~منها ابتداء من غير يمين، أو تظاهر بيمين ثم حنث فمسها قبل أن يكفر، فإن
~~الكفارة تلزمه، وإن طلقها أو مات قال: وإن طلقها واحدة فانقضت عدتها، أو
~~ألبتة، فأراد أن يكفر، ثم يتزوجها لم يجزه ذلك حتى يكفر بعد التزويج، قال:
~~ولو طلقها واحدة وهو من أهل الصيام أو الإطعام، فابتدأ الصيام أو الإطعام،
~~فلم يفرغ حتى انقضت عدتها لم يجزه من ms1846 ذلك شيء وإن أتمه، ولا تجزيه الكفارة
~~إلا ما دامت في ملكه.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال: إن من الظهار ما يسقط بانقضاء ملك
~~النكاح، فلا يعود إذا رجعت إليه، ويعود إذا رجعت إليه بعد طلقة أو طلقتين،
~~وهو اليمين بالظهار إذا طلق قبل الحنث، ومنه ما يسقط بالطلاق البائن، واحدة
~~كان أو ثلاثا، ويعود متى ما رجعت إليه وهو الظهار، إذا لزم بقول أو فعل ثم
~~طلق قبل الوطء، ومنه ما لا يسقط بطلاق ولا موت، وهو إذا ظاهر ثم وطئ،
~~ومعاني افتراقهما بينة؛ لأن الوجه الأول بيمين الظهار لم يحنث فيه، فيعود
~~ما لم ينقض الملك، والثاني ظهار قد
# PageV05P184
# لزم، فمتى رجعت إليه رجع عليه الظهار، إذ لا يستطيع أن يطأ إلا بعد
~~الكفارة، والثالث كفارة قد لزمت بالوطء، فلا تسقط على حال، ولا اختلاف في
~~أن المظاهر إذا طلق طلاقا بائنا قبل أن يأخذ في الكفارة، فإن الكفارة لا
~~تجزيه بعد الطلاق، وإنما اختلف إذا كان قد أخذ في الكفارة قبل الطلاق، وقد
~~مضى تحصيل القول في ذلك في أول رسم من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يوصي بأن يشترى أبوه أو أخوه فيعتق عنه فأبوا أن يبيعوه إلا بأكثر من ثمنه
# مسألة وسئل عن الرجل يوصي بأن يشترى أبوه أو أخوه فيعتق عنه، فأبوا أن
~~يبيعوه إلا بأكثر من ثمنه بأضعاف والثلث كثير، أو قال: إن علي رقبة في
~~ظهار، فاشتروه وأعتقوه عني، أو أوصى أن عليه عتق رقبة، ولم يسم من يشترى
~~له، وكان أبوه عبدا، فرأى الخليفة أن يشتريه فيعتقه، ماذا ترى فيه إن لم
~~يبيعوه إلا بأكثر من ثمنه بأضعاف، وأبى ذلك الورثة؟ قال ابن القاسم: إن
~~أوصى أن يشترى له زيد في ثمنه قدر الثلث، ولم يزد أكثر، وإن قال: علي رقبة،
~~فاشتروها عني، ولم يشتر له، لم يجز للخليفة أن يشتري أحدا ممن يعتق عليه،
~~وإن قال: علي رقبة في ظهار، فاشتروا والدي فأعتقوه عني ms1847 أنفذ ما قال؛ لأنها
~~وصية، ولو شاء لم يوص بشيء، فإنما يحمل محمل الوصية.
# قال محمد بن رشد: هذا كله صحيح، على ما في المدونة، في الذي يوصي أن
~~يشترى عبد فلان، فيعتق، فأبى سيده أن يبيعه أنه يزاد فيه مثل ثلث ثمنه، ولا
~~فرق في هذا بين أن يوصي أن يشترى ابن فلان فيعتق، أو يشترى أبوه فيعتق عنه
~~في ظهار عليه، وإنما يفترق الثلاث مسائل إذا أبى سيده أن يبيعه بزيادة ثلث
~~ثمنه، فأما الذي أوصى أن يشترى فيعتق، فقيل: يستأنى بثمنه السنة ونحوها،
~~فإن أبى السيد من بيعه رجع ميراثا، وقيل: إنه لا
# PageV05P185
# يرجع ميراثا إلا بعد أن يوئس من العبد بموت أو عتق، والقولان في المدونة.
~~وقيل: إنه إذا أمن منه جعل في عبد غيره، ولا يرجع ميراثا. وهو قول ابن
~~كنانة في المدنية، وأما الذي أوصى أن يشترى أبوه، فإن الثمن يرجع ميراثا
~~بعد اليأس منه بموت أو عتق، وأما الذي أوصى أن يشترى أبوه فيعتق عنه في
~~ظهار عليه، فإن الثمن لا يرجع ميراثا، ويجعل في عبد يعتق عنه في ظهاره بعد
~~اليأس منه بموت أو عتق، بمنزلة الذي يوصي أن يشترى عبد فلان، فيعتق عنه في
~~ظهاره، والله الموفق للصواب بمنه.
### | يقول امرأتي علي كظهر أمي إن فعلت كذا وكذا
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام
# وسئل عن الرجل يحلف على شيء، فيقول: امرأتي علي كظهر أمي إن فعلت كذا
~~وكذا، فيريد أن يقدم الكفارة قبل الحنث، قال: ولا تجزيه، وعليه كفارة أخرى
~~بعد الحنث، وإنما هو بمنزلة رجل حلف بالطلاق على شيء ألا يفعله، فقدم
~~الطلاق على الحنث، ثم حنث؛ أن تطليقة أخرى تلزمه.
# قلت: فأي الأيمان تجزي فيها الكفارة قبل الحنث، قال: اليمين بالله، وأما
~~المشي والطلاق والظهار إذا حلف به فلا يجزيه إلا بعد أن يحنث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الذي يحلف بالظهار على شيء ألا يفعله، لا يجوز
~~له أن يقدم الكفارة قبل الحنث، كما لا ms1848 يجوز للذي يحلف بالطلاق على شيء أن
~~يقدم الطلاق قبل الحنث صحيح كما قال، وهو في الظهار أوضح وأبين؛ لأن الطلاق
~~يجب بالحنث على من حلف به فحنث، والكفارة لا تجب بالحنث على من حلف بالظهار
~~فحنث حتى يطأ، إلا أنه بالحنث يلزمه الظهار، ولا يكون له أن يطأ حتى يكفر؛
~~لقول الله عز وجل: {من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] ، ولو حلف بالظهار على
~~شيء أن يفعله ولم يضرب
# PageV05P186
# لذلك أجلا، لجاز له أن يقدم الكفارة، ويبر بذلك؛ لأنه على حنث، كما يجوز
~~له أن يقدم الطلاق إذا حلف بالطلاق أن يفعل فعلا، ولم يضرب له أجلا، ويبر
~~بذلك في يمينه؛ لأنه على حنث حتى يفعل، على ما في النذور من المدونة. وقال
~~في كتاب محمد بن المواز: من حلف بالطلاق أن يقتل فلانا، ولم يضرب أجلا، لم
~~يبر بالطلاق، فإن مات فلان قبل أن يقتله وقع عليه الطلاق، ولم يجتزئ
~~بالطلقة التي أوقع؛ لأن موت فلان كان قضاء الأجل. وقوله: إن الأيمان التي
~~تجزي فيها الكفارة قبل الحنث اليمين بالله صحيح، على المشهور في المذهب،
~~والأصل في جواز ذلك قول النبي - عليه السلام -: «من حلف على شيء فرأى غيرها
~~خيرا منها؛ فليكفر عن يمينه، وليفعل الذي هو خير، أو ليفعل الذي هو خير
~~وليكفر عن يمينه» ؛ لأن الحديث محمول عندهم على التخيير من النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بين الوجهين، لا على أنه شك من المحدث، وسواء كان في
~~اليمين على بر أو على حنث، وروى أبو زيد، عن ابن الماجشون: أن الكفارة في
~~اليمين بالله لا تجزي إلا بعد الحنث، فإن حلف ليفعلن فعلا فلا يتبين حنثه
~~إلا بالموت، ولا تجزيه الكفارة إن كفر في حياته، فساوى أيضا بين أن يكون
~~يمينه على حنث أو على بر في أن الكفارة لا تصح إلا بعد الحنث، والقياس أن
~~يفرق بين الوجهين، فتجزيه الكفارة قبل الحنث فيما كان فيه على حنث، ولا
~~تجزيه فيما كان فيه على بر إلا بعد ms1849 الحنث.
# وفي قوله في آخر المسألة: إن المشي والطلاق والظهار إذا حلف به، فلا
~~تجزيه إلا بعد أن يحلف، كذا وقع، والصواب بعد أن يحنث، نظرا لقوله في جميع
~~ذلك: فلا تجزيه إلا بعد أن يحنث، والصواب في ذلك أن المشي والطلاق لا يجب
~~عليه إلا بعد أن يحنث، وأن الكفارة في الظهار لا تجزيه إلا بعد أن يحنث؛
~~لأنه لا تجب عليه بالحنث، وإنما تجب عليه بالوطء.
# وقد وقع في آخر الظهار من المدونة عن مالك، فيمن لا يعتق رقبة بغير
# PageV05P187
# عينها، فأعتق رقبة قبل أن يحنث، أن ذلك يجزيه ويسقط عنه الإيلاء، وبعد
~~الحنث أحسن، وهو بعيد، والصواب أن ذلك لا يجزيه إلا بعد الحنث، بخلاف
~~اليمين بالله. وابن الماجشون يرى الكفارة في اليمين بالله لا تجزيه إلا بعد
~~الحنث، وقد تقدم ذلك.
### | قال لامرأته أنت أمي يريد بذلك الطلاق
# ومن كتاب النسمة
# قال ابن القاسم: من قال لامرأته: أنت أمي، يريد بذلك الطلاق، فهو طلاق،
~~وإن قال لها ذلك وهو لا يريد الطلاق، فهو ظهار، قال: ومن قال لها ذلك وهو
~~لا يريد الطلاق ولا الظهار فهو ظهار.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل قول ابن القاسم وغيره في هذه المسألة في
~~رسم سن من سماعه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق، لا رب سواه.
### | قال لامرأته أنت علي كظهر أمي إن وطئتك فوطئها مرة ثم ماتت
# ومن كتاب القطعان قال ابن القاسم: فيمن قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي إن
~~وطئتك، فوطئها مرة ثم ماتت، أو طلقها البتة، فليس عليه كفارة، وإن قال: أنت
~~علي كظهر أمي إن وطئتك، فوطئها مرة، ثم وطئها ثانية قبل أن يكفر، فإن
~~الكفارة عليه واجبة.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول بأن من حلف بطلاق امرأته ثلاثا إن وطئها،
~~أنه ليس بمول، فلا يضرب له أجل المولي إن رفعته امرأته إلى السلطان، ولا
~~يطلق عليه؛ لأنه لا يحنث إلا بالوطء، فله أن يطأ الوطأة التي يحنث بها،
~~وهذا أحد ms1850 قوليه في المدونة، وله فيها قول آخر، إن رفعته إلى الإمام عجل
~~عليه الطلاق، ولم يضرب له أجل الإيلاء لا يمكن من الوطء، إذ يحنث بأول
~~الملاقاة، فيكون باقي وطئه في امرأة قد بانت منه بطلاق
# PageV05P188
# الثلاث، فيلزم على قياس هذا القول، أن لا يجوز لمن قال لامرأته: أنت علي
~~كظهر أمي إن وطئتك أن يطأها حتى يكفر كفارة الظهار؛ لأنه يحنث بأول
~~الملاقاة، ويجب عليه الظهار، فيكون باقي وطئه في امرأة قد ظاهر منها قبل
~~الكفارة، وذلك ما لا يجوز؛ لقوله عز وجل: {من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3]
~~، وقد قيل في مسألة الحالف بالطلاق ثلاثا لا يطأ قولان آخران سوى هذا من
~~القولين، وليس هذا موضع ذكرهما، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | العبد يعتق سيده نصفه في ظهاره ثم يعتق بعد ذلك النصف الآخر في ذلك الظهار
# ومن كتاب أوله باع شاة وسألته عن العبد يعتق سيده نصفه في ظهاره، ثم يعتق
~~بعد ذلك النصف الآخر في ذلك الظهار، قال: يجزيه إن شاء الله.
# قلت: فإن لم يعتق حتى رفع إلى السلطان، أترى على السلطان أن يأمر بعتقه
~~في ظهاره؟ قال: يجبره، فإن أعتقه أجزاه، وإلا أعتقه عليه السلطان.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإلا أعتقه عليه السلطان، يريد ولا يجزيه إذا
~~أعتقه عليه، لكنه مكره على ذلك، والمكره لا نية له، فلا يجزيه، إذ لا تجزيه
~~الكفارة إلا بنية. وكذلك قال في المدونة في الذي أعتق نصيبه من عبد وهو
~~موسر، فقوم عليه نصيب شريكه أنه لا يجزيه، وابن الماجشون يقول: إنه إذا
~~أعتق نصف عبده عن ظهار، ثم أعتق بعد ذلك النصف الآخر أو أعتق شقصا له في
~~عبد عن ظهاره وهو موسر، ثم اشترى نصيب صاحبه فأعتقه، أنه لا يجزيه؛ لأنه
~~لما أعتق نصف عبده فقد لزمه عتق باقيه، ولما أعتق نصيبه من عبد وهو موسر،
~~لزمه أن يقوم عليه نصيب شريكه، فلا يجزيه أن يعتق في ظهاره ما قد وجب عليه
~~تقويمه أو عتقه، ومن ms1851 الناس من يتأول ما في المدونة لابن القاسم على مذهب
~~ابن الماجشون؛ لقوله: والظهار لا يكون فيه تبعيض العتق، وليس ذلك بصحيح؛
~~لأن الذي يدل عليه قوله: إن التبعيض عنده إنما هو أن يعتق نصيب شريكه في
~~موضع لا يلزمه أن يقوم عليه فيه، وإنما يصح أن يتأول على مذهب ابن
~~الماجشون، قول سحنون، والله أعلم.
# PageV05P189
### | يوصي بعتق عبد في تطوع ويوصي بشراء آخر لكفارة ظهار فأيهما يبدأ
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب
# وسئل عن الذي يوصي بعتق عبد له بعينه في تطوع، ويوصي بأن تشترى رقبة
~~فتعتق عنه في الظهار، فأيهما يبدأ؟ قال: بالظهار هو أولى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، إن الواجب وإن كان
~~غير معين فهو يبدى على التطوع وإن كان معينا، وبالله التوفيق، ولا حول ولا
~~قوة إلا بالله.
### | يقول لجاريته لا أعود لمسيسك حتى أمس أمي
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب أوله أول عبد أبتاعه فهو حر قال يحيى: وسألته عن الرجل يقول
~~لجاريته: لا أعود لمسيسك حتى أمس أمي، أيكون بهذا القول مظاهرا؟ قال: ليس
~~عليه في هذا ظهار، فليمس أمته متى شاء، ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأنه إنما هو بمنزلة من قال: لا
~~أمس أمتي أبدا، فلا شيء عليه، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته إن لم أطلقك فأنت علي كظهر أمي
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال سحنون: وسألت أشهب، عن الذي
~~يقول لامرأته: إن لم أطلقك فأنت علي كظهر أمي، وغلامي حر، أو علي المشي إلى
~~بيت الله الحرام، قال: أما في الظهار فيحال بينه وبين وطئها، فإن رفعته ضرب
~~له أجل الإيلاء، فإن طلق، وإلا طلقت عليه بالإيلاء، وأما في العتق والمشي
~~فإنه لا يحال بينه وبين الوطء وهي امرأته، وإنما يحنثه في عتق أو مشي بعد
~~الموت، وليس في هذا إيلاء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ms1852 يحال بينه وبينها في الظهار، ويضرب
# PageV05P190
# له أجل الإيلاء إن رفعته صحيح، إذ لا يجوز له الوطء، كمن حلف بالطلاق
~~ليفعلن فعلا، فإن أبا أن يطلق لما وقف، وقال: أنا التزم الظهار، ولا تطلقوا
~~علي بالإيلاء، كان ذلك له، وقيل له كفر، وابق مع امرأتك، فإن لم يكفر وسأل
~~أن يضرب له أربعة أشهر أخرى للإيلاء، كمن ظاهر ولم يكفر، فقيل ذلك له
~~كمبتدئ الظهار من يوم التزم الظهار، وقيل: ليس ذلك له؛ لأنه يتهم على أنه
~~لم يلتزم الظهار، وإنما أراد التطويل والزيادة في الإيلاء الذي قد مضى
~~أجله، وهو أشبه، والله أعلم. والذي يرفع عنه التهمة أن يفصح بالتزامه
~~ليقول: أنا ألتزمه، هي علي كظهر أمي، وقد مضى في رسم لم يدرك ما بين هذا
~~المعنى، وأما العتق والمشي فكما قال فيهما، لا كلام في ذلك ولا إشكال،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل أعتق رقبة في ظهار عليه اشتراها فأتى رجل فاستحق الرقبة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل أعتق رقبة في ظهار عليه اشتراها، فأتى رجل
~~فاستحق الرقبة، فرجع المعتق على بائعه بالثمن، وهو ثمن واسع، أترى أن يشتري
~~ببعضه رقبة ويرد ما بقي؟ قال: يشتري به كله، وإنما رأيت أن يشتري به كله؛
~~لأن مالكا سئل عن الرجل يعتق رقبة عن ظهار عليه، ثم يطلع على عيب، قال:
~~يرجع به على بائعه، ويجعله في رقبة، فإن لم يجد به رقبة، أعان به في رقبة
~~يتم له عتقها، فمن هنالك رأيت ما قلت لك، والعيب الذي أصيب بالعبد، ليس هو
~~مما إذا كان في العبد لم يجز في الرقاب، ولكنه إذا كان في العبد جاز العبد
~~به.
# قلت له: فلو كان تطوع، قال: يرجع بالعيب، ويصنع به ما شاء، وكذلك لو كان
~~هدي تطوع أهداه، ثم أصاب به عيبا، رجع على بائعه بقيمة العيب، وصنع به ما
~~شاء، وهو مثل لعتق التطوع، إلا أنه لو كان هديا واجبا، فأصاب به عيبا، رجع
~~على بائعه بقيمة
# PageV05P191
# العيب، فاشترى به ms1853 هديا، فإن لم يجد به هديا شاة، ولا غيره مما يكون هديا
~~تصدق به، ولا يشرك به في هدي.
# قال محمد بن رشد: مساواة ابن القاسم هنا بين العيب يوجد في العتق التطوع
~~والهدي التطوع، أنه لا شيء على المبتاع في قيمة العيب الذي يرجع به على
~~البائع، خلاف قوله في المدونة في تفرقته بين الهدي التطوع، والعتق التطوع.
~~ولابن نافع في المدونة: أنه لا يصح له تملك ما يرجع به العيب في العتق
~~التطوع، فأحرى أن لا يصح له ذلك على مذهبه في الهدي التطوع، وأما الهدي
~~الواجب، والرقبة الواجبة، والضحية، فلا اختلاف في أنه لا يصح له تملك لما
~~يرجع به للعيب في شيء من ذلك كله إن كان العيب يسيرا يجوز به العبيد في
~~الرقاب والشاة في الهدي والضحية، وإن كان كثيرا لا يجوز به العبد في الرقاب
~~ولا الشاة في الضحية والهدي، وجب عليه البدل في الرقبة، والهدي في الضحية
~~إن كانت لم تفت أيام الذبح، وإن كانت قد فاتت تصدق بذلك. وقد مضت هذه
~~المسألة مستوفاة في أول سماع أصبغ من كتاب الضحايا، فمن أحب الوقوف عليها
~~تأملها هنالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت علي كظهر فلانة لجارة له
# مسألة وقال: في رجل يقول لامرأته: أنت علي كظهر فلانة لجارة له- إن دخلت
~~هذه الدار، فيتزوج جارته التي حلف لامرأته بظهارها، ثم دخل الدار قال
~~سحنون: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: وجه قول سحنون أنه حمل يمينه على أنه أراد أنت علي كظهر
~~فلانة مني يوم أدخل الدار إن دخلها، ويلزم على قياس هذا لو قال لامرأته:
~~أنت علي كظهر فلانة -لامرأة له أخرى- إن دخلت هذه الدار، فطلق فلانة طلاقا
~~بائنا، ثم دخل الدار، أن يلزمه الظهار؛ لأنه على بر، فكأنه ظاهر يوم دخل
~~الدار؛ بظهر أجنبية، وإن قلنا في هذه: إن اليمين بالظهار لغو، لما وقعت
~~بظهر من تحل له يوم اليمين، وجب أن يقول في مسألة الكتاب:
# PageV05P192
# إن الظهار له لازم ms1854 لما كانت يمينه بظهر أجنبية يوم اليمين، والأظهر أن
~~يحمل يمينه على أنه إنما أراد أنت علي كظهر فلانة اليوم، إن دخلت الدار،
~~متى ما دخلتها وهو الذي يأتي على مذهب ابن القاسم في المدونة في الذي يقول:
~~إن كلمت فلانا فكل عبد أملكه فهو حر، أن اليمين إنما تلزمه في كل عبد كان
~~عنده يوم حلف، لا في كل عبد كان عنده يوم حنث، وكذلك إذا قال: كل عبد أملكه
~~من الصقالبة فهو حر، فاشترى بعد يمينه، وقبل أن يكلمه صقالبة أنهم أحرار.
~~وقول سحنون في هذه المسألة يأتي على ما في سماع زونان في الذي يقول: إن
~~كلمت فلانا فكل امرأة أتزوجها بمصر طالق، أن الحنث إنما يلزمه فيمن تزوج
~~بعد كلامه، لا فيما تزوج بعد يمينه وقبل كلامه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التتابع في كفارة القتل والظهار
# مسألة وسئل عن رجل صام عن ظهارين كانا عليه أربعة أشهر، فلما كان قبل
~~فراغه ذكر أنه ناس ليومين، لا يدري أهي من الكفارة التي هو فيها أو من
~~الأولى؟ فزعموا أنه يصوم يومين ويأتي بشهرين.
# قال محمد بن رشد: التتابع في كفارة القتل والظهار فرض التنزيل، فلا يعذر
~~أحد في تفريقهما بالنسيان على المشهور في المذهب، وإنما يعذر في ذلك بالمرض
~~أو بالحيض إن كانت امرأة، فإن مرض الرجل، فأفطر في شهري صيامه أو أكل فيهما
~~ناسيا، قضى ذلك ووصله بصيامه، فإن ترك أن يصله بصيامه ناسيا أو جاهلا
~~متعمدا، استأنف صيامه، فإذا صام الرجل عن ظهارين كانا عليه أربعة أشهر، ثم
~~ذكر قبل فراغه أنه ناس ليومين، لا يدري من أي الكفارتين، فقال ابن القاسم:
~~إنه يصوم يومين، ويأتي بشهرين، ووجه قوله أن هذه الكفارة التي هو فيها لما
~~كان يقدر على إصلاحها بإتيان ما شك فيه منها، أمر ألا يتركها حتى يصلحها
~~على ما يومن بيومين يصلهما بها، ثم يعيد بعد ذلك الكفارة الأولى؛ لاحتمال
~~أن تكون اليومان منها، وقد ترك أن
# PageV05P193
# يصلهما بها على أصله فيمن ذكر ms1855 سجدة من آخر صلاته، لا يدري من أي ركعة،
~~أنه يسجد سجدة يصلح بها هذه الركعة التي لم يفته إصلاحها، ثم يأتي بركعة؛
~~لاحتمال أن تكون السجدة من غيرها من الركعات، ويأتي في هذه المسألة على
~~مذهب من يرى أنه يأتي بركعة، إذ لا بد من الإتيان بها ولا يخر إلى سجدة، إذ
~~ليس على يقين أنها من هذه الركعة، أنه يصوم شهرين، ولا يأتي بيومين، إلا أن
~~يكون أيضا لا يدري لعل أحد اليومين من الكفارة الأولى، والثاني من الثانية،
~~فإنه يصوم يوما واحدا يصله بصيامه، ثم يأتي بشهرين، وهو قول ابن الماجشون،
~~وروى ذلك ابن سحنون، عن أبيه، ويأتي في هذه المسألة على قياس قول من يقول
~~في من ظن أنه قد أكمل صلاته أربع ركعات، فقام بإثر سلامه، وصلى ركعتين
~~نافلة، ثم ذكر أنه لم يصل من الفريضة إلا ركعتين، أنه يعتد بهذين الركعتين
~~النافلة، وتجزئه من فريضته أن يعتد أيضا بيومين من أول الكفارة الثانية،
~~على اليومين اللذين نسيهما أو شك فيهما من الكفارة الأولى، فيكون عليه أن
~~يأتي بعد تمام الأربعة أشهر بيومين لا أكثر، يصلهما بصيامه، فإن ترك أن
~~يصلهما سهوا أو عمدا، استأنف صيام شهرين.
# ومحمد بن عبد الحكم يرى أنه يعذر في تفرقة الصوم بالنسيان؛ لأنه أمر غالب
~~كالمرض، فعلى قوله: إن ذكر اليومين بعد تمام الأربعة أشهر متى ما ذكر، فليس
~~عليه إلا صيام يومين ساعة يذكرهما. واختلف على قوله: إن ذكر يومين من
~~الكفارة الأولى قبل أن يتم الكفارة الثانية، فقيل: إنه يتم الكفارة التي هو
~~فيها ثم يقضي يومين؛ لأنه معذور لما تشبث به من صيام الكفارة التي هو فيها،
~~وقيل: إنه لا عذر له في ذلك، فيصوم اليومين اللذين ذكرهما من الكفارة
~~الأولى، ويستأنف الثانية، وإن شاء تمادى على صيام الكفارة التي هو فيها،
~~وقضى الكفارة الأولى، على الاختلاف فيمن ذكر صلاة في صلاة، هل تفسد الصلاة
~~عليه أم لا تفسد.
# وقد ذهب بعض المتأخرين إلى أنه يجوز ms1856 له أن يقضي اليومين في أثناء
~~الكفارة، ويبني على صيامه، ولا يعد بذلك مفرقا لصيامه، إذ لم يتخلله فطر
~~على ما قال ابن حبيب فيمن صام لظهاره شعبان وشوال، أنه يجزيه ولا يضره ما
~~يخلل صيامه من صيام رمضان، وبالله التوفيق.
# PageV05P194
### | وجبت عليه رقبة فابتاع من رجل عبدا على أن يعتقه في الرقبة التي وجبت عليه
# من سماع محمد بن خالد من داوود بن سعيد قال محمد بن خالد: سألت داود بن
~~سعيد بن أبي دينار، عن رجل وجبت عليه رقبة، فابتاع من رجل عبدا على أن
~~يعتقه في الرقبة التي وجبت عليه، فأعتقه ثم علم بعد عتقه إياه أن نصفه حر،
~~ونصفه رقيق، قد دلس له بذلك البائع، قال: يرده إلى البائع، ويأخذ الثمن منه
~~ويعاقب بفعله؛ لأن نصفه لا يجزي عنه في رقبة، فلذلك يجب له رده. قال: قلت
~~له: ولا يعتق على البائع بما رضي من بيعه على العتق، قال: لا يعتق عليه؛
~~لأنه إنما كان رضي أن يمضي عتقه بما كان أخذ من ثمنه، فإذا أخذ ذلك منه
~~فليس براض.
# قال محمد بن رشد: قول داوود هذا أنه يرده إلى البائع، ويأخذ منه الثمن.
~~من أجل أنه لا يجزئ عنه في رقبة، خلاف المشهور في المذهب، المعلوم من قول
~~مالك في الحج الثاني من المدونة وغيره، فيمن اشترى عبدا فأعتقه في ظهاره،
~~أو بعيرا فقلده وأشعره، ثم أصاب به عيبا لا يجوز به العبد في الرقاب، ولا
~~البعير في الهدايا، أنه يرجع بقيمة العيب، ولا يرده لفواته بالعتق أو
~~بالفدى، ويجعل ما يأخذ في قيمته العيب فيما وجب عليه من بدله.
### | المولى عليه يظاهر من امرأته أيعتق بغير إذن وليه
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب قال عبد الملك بن الحسن: سألت عبد
~~الله بن وهب، عن المولى عليه، يظاهر من امرأته أيعتق بغير إذن وليه؟ قال:
~~نعم، استحب ذلك له إذا كان موسرا، وإن لم يكن له إلا رأس واحد، فلا أحب ms1857 له
~~أن يعتق وعليه الصيام.
# قال محمد بن رشد: قوله في السؤال: أيعتق بغير إذن وليه؟ معناه أيكون له
~~أن يعتق بغير إذن وليه، فلا يكون لوليه أن يرد ذلك؟ وقوله في الجواب نعم،
~~أستحب ذلك له، معناه أستحب أن يكون الحكم فيه ذلك إذا
# PageV05P195
# كان موسرا، وقوله: وإن لم يكن له إلا رأس واحد، فلا أحب له أن يعتق،
~~معناه فلا أحب أن يكون الحكم في ذلك جواز العتق له، وهو نحو مذهب ابن
~~القاسم؛ لأنه يجوز له العتق إن أعتق بغير إذن وليه في الموضع الذي يلزم
~~وليه أن يعتق عنه بإذنه؛ ولأن من قول ابن القاسم أن وليه ينظر له في حبس
~~امرأته أو إنماء ماله، وقال: وليس كلهم سواء، منهم من يقل ماله ومنهم من
~~يكثر ماله، وليس كل النساء سواء، منهن من يكثر مالها، ومنهن من لا يكون لها
~~ذلك المال في النساء، ولا الحال فلينظر له وليه على ما يرى من ذلك خيرا له
~~وأصلح، فإن رأى أن يكفر عنه كفر، وليس في ذلك حرج مرة ولا مرتين، وإنما هو
~~على الاجتهاد منه، وليس له إلى الصيام ولا إلى الإطعام سبيل؛ لأنه ممن يجد
~~رقبة.
# وأما قول ابن وهب وعليه الصيام، فهو خلاف قول ابن القاسم: وليس له إلى
~~الصيام، ولا إلى الإطعام سبيل، فعلى قول ابن وهب، وهو اختيار ابن المواز،
~~إذا لم يأذن له وليه في العتق، صار من أهل الصيام، فإن لم يكفر به وطلبته
~~امرأته بالوطء، ضرب له أجل الإيلاء، فإن لم يكفر بالصيام، طلق عليه
~~بالإيلاء، وعلى مذهب ابن القاسم، إن أبى وليه أن يعتق عنه وطلبته امرأته
~~بالوطء، طلق عليه، ولم يضرب له أجل الإيلاء، إذ لا سبيل له إلى الوطء إلا
~~بالكفارة، ولا سبيل له إلى الكفارة، وقد قيل: يضرب له أجل الإيلاء، وإن كان
~~ممن لا يقدر على الوطء ولا على الكفارة، لعلها سترضى بالإقامة معه على غير
~~وطء، فلا تطلق عليه حتى ينقضي أجل الإيلاء ms1858 على ما قيل في الذي يحلف بطلاق
~~البتة ألا يطأ امرأته. وابن كنانة يقول: إنما ينظر له وليه في أول مرة؛ لأن
~~المرة الواحدة تأتي على الحليم والسفيه، فإن عاد إلى الظهار مرة ثانية لم
~~يكفر عنه، وإن آل ذلك إلى الفراق، وبالله التوفيق.
### | أوصى فقال أعتقوا عني عبدا في ظهار أو عبدا في قتل نفس
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب الوصايا قال أصبغ: قال لي ابن القاسم في رجل أوصى فقال: أعتقوا
# PageV05P196
# عني عبدا في ظهار، أو عبدا في قتل نفس، فلم يكن في الثلث إلا ثمن عبد
~~واحد، وفضلة يسيرة لا تبلغ ثمن عبد آخر، قال: أرى أن يعتق ذلك العبد في قتل
~~النفس، ويطعم عنه بالفضلة عن الظهار. وقال أصبغ: وذلك صواب؛ لأن الظهار
~~يجوز فيه الإطعام لمن لم يجد، وهذا غير واجد، كما لو كان حيا، فوجبتا عليه
~~جميعا، ولا يحد إلا هكذا، بدئ بكفارة القتل؛ لأنه لا إطعام فيه، ثم صار بعد
~~بمنزلة مظاهر لا يجد رقبة، فإنه يصوم، فالميت مثله، غير أن الميت لا صيام
~~له، ولا فيه ولا عنه. فالإطعام عنه بمنزلة الصيام كالذي لا يطيق الصوم
~~فيطعم.
# قال أصبغ: وهذا عندي في قتل الخطأ، فأما قتل العمد إن أوصى بالكفارة فيه،
~~فإني أرى أن يبدأ بالظهار؛ لأن الكفارة عنه ليست بمفروضة ولا واجبة تفرض،
~~فهي بمنزلة التطوع، فسألت ابن القاسم إذا لم يكن في الثلث في هذه المسألة
~~إلا ثمن عبد واحد، أو كفارة واحدة، لا فضل فيها، قال: أرى ذلك إليهم يعتقون
~~عن أي الكفارتين شاءوا ورأوا. قال أصبغ: وذلك رأيي، وما فعل من ذلك أجزأ.
~~وأحب إلي أن يعتقوه عن القتل، لعله ينوب له مال، يوجد في قدره كفارة
~~الظهار، فإن كان ممن يويس له، فليس في هذا استحباب يجعلونه على أي ذلك
~~جعلوه. قال أصبغ: وإن كان في الثلث ثم عبد وفضلة قليلة لا تبلغ كفارة
~~الظهار بالطعام، فإني أرى أن يبدءوا بالظهار؛ لأنه ms1859 مما لا يجوز أن يشارك
~~فيه في رقبة؛ لأن له مسلكا غير العتق إذا لم يخلص العتق موفرا لا يشرك فيه
~~بالإطعام، وشورك بالباقي في رقبة؛ لأن قتل النفس لا إطعام فيه ولا مسلك له
~~إلا العتق، أو صيام، ولا صيام في الميت ولا عنه، وإنما هو العتق، فإن لم
~~يتم شورك به في عتق كمحمل الوصايا وغيرها من التشريك، قال أصبغ: قلت لابن
~~القاسم: فإن لم يكن أوصى إلا بقتل نفس واحدة، فلم يكن في الثلث ثمن رقبة،
~~وليس يكون في
# PageV05P197
# قتل النفس إطعام، أترى أن يرد ذلك إلى الورثة؟ قال: لا.
# قلت: أفيعان به في عتق رقبة؟ قال: عسى؛ قال أصبغ: وهو رأيي أن يعان به،
~~وهو مما يبين ما فسرت في الظهار والنفس إذا وجد في الثلث ثمن عبد وفضلة لا
~~تبلغ الإطعام في الظهار، ويقوى ذلك، والله أعلم، وهو مذهب أهل العلم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، وتحصيلها في أول سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت علي كظهر أبي أو غلامي
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يقول لامرأته: أنت علي
~~كظهر أبي أو غلامي: إنه ظهار.
# قال محمد بن رشد: ولو قال كأبي أو غلامي ولم يسم الظهر لم يكن ظهارا
~~عنده، حكى ذلك ابن حبيب من رواية أصبغ، واختاره وقال مطرف: لا يكون ظهارا
~~ولا طلاقا، وإنه لمنكر من القول، والصواب إذا لم يكن ظهارا أن يكون طلاقا،
~~وهو ظاهر قول ابن وهب؛ لأنه قال في ذلك: إنه لا ظهار عليه، فكأنه رأى عليه
~~الطلاق الظهار في ذلك يترجح على القول بإباحة وطء أدبار الزوجات؛ لأنه كأنه
~~أشبه ما يباح له من ذلك في زوجته بما يحرم عليه منه في أبيه أو في غلامه
~~تحريما مؤبدا، كما شبه الظهار بذوات المحارم ما يباح له من وطء زوجته، بما
~~يحرم عليه وطؤه من ذوات محارمه تحريما مؤبدا، وقد روي عن ابن ms1860 القاسم إباحة
~~ذلك، ومذهب ابن وهب تحريمه والتغليظ فيه، فكأن كل واحد منهما جرى على أصله،
~~وبالله التوفيق.
### | ظاهر من امرأته فبدأ بالكفارة فصام أياما ثم قال لها أنت علي كظهر أمي
# من نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج
# قيل لأصبغ: أرأيت رجل قال: امرأتي علي كظهر أمي، فبدأ بالكفارة، فصام
~~أياما، ثم قال لها أيضا: أنت علي كظهر أمي. أترى
# PageV05P198
# أن يمضي على كفارته للظهار الأول، ثم يبتدي صياما آخر للظهار الثاني؟
~~قال: بل أرى أن يسقط ما مضى من صيامه، ثم يبتدئ من يوم ظاهر الظهار الثاني
~~شهرين مستقلين، ولا أرى عليه استتمام الكفارة الأولى، وكذلك لو ظاهر مرارا
~~في مجلس واحد أو مجالس مختلفة، قبل أن يكفر عن ظهاره الأول، لم يكن عليه
~~إلا كفارة واحدة لجميع ظهاره، وذلك إذا كان ظهاره الأول لم يكن عليه إلا
~~كفارة واحدة لجميع ظهاره، وذلك إذا كان ظهاره كله ظهارا بفعل واحد، مثل أن
~~يقول: أنت علي كظهر أمي، ثم يقول في مجلس آخر: أنت علي كظهر أمي، ففعل ذلك
~~في مجالس شتى، فكفارة واحدة مجزئة عن ذلك، وليس دخوله في الكفارة بالذي
~~يوجب عليه إتمامها وابتداء آخر للظهار الآخر.
# قلت: فلو ظاهر منها بفعل قال لها: أنت علي كظهر أمي إن فعلت كذا وكذا،
~~فحنث، فوجب عليه الظهار، فابتدأ الصيام لكفارته، ثم صام أياما، فقال لها:
~~أنت علي كظهر أمي ظهارا بغير فعل، حلف عليه، هل له أيضا أن يبتدئ الصيام
~~للظهارين من يوم ظاهر الثانية، ويسقط عنه ما مضى من صومه؟ قال: نعم، ذلك له
~~مثل الأول.
# قلت: وهذان ظهاران مختلفان، ليسا من نوع واحد، ظهار الفعل، وظهار بغير
~~فعل، كيف لا يكون عليه كفارتان، يمضي في الأولى للظهار الأول، ويتبدئ
~~للظهار الآخر كفارة أخرى؟ قال: لا ليس ذلك عليه؛ لأن قوله الثاني: أنت علي
~~كظهر أمي، فقد كان مظاهرا منها بفعل أو بغير فعل، فكأنه توكيد للظهار
~~الأول.
# قلت: فلو ظاهر منها ظهارا مجردا بغير فعل حلف ms1861 عليه، فوجب عليه الظهار،
~~فابتدأ الكفارة ثم قال: أنت علي كظهر أمي إن
# PageV05P199
# فعلت كذا وكذا، فحنث به؛ أيبتدئ صياما مستقبلا للظهارين جميعا ويسقط ما
~~مضى من صيامه؟ قال: هذا خلاف الذي ابتدأ الظهار بالفعل، ثم ظاهر ظهارا
~~مجردا بعد ذلك، هذا الذي ظاهر بغير فعل، ثم ظاهر بفعل، فقد وجب عليه الظهار
~~الأول، ووجبت عليه الكفارة، فلما حلف بظهارها ألا يفعل شيئا فحنث، صار
~~ظهارا آخر مبتدأ، أدخله عليه الحنث، لم يكن هو أدخله على نفسه ابتدأ بغير
~~حلف، فيكون توكيدا للظهار الأول، فتجزيه كفارة واحدة، فعلى هذا كفارتان،
~~يمضي في كفارته التي ابتدأ ويستقبل كفارة أخرى للظهار الآخر.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم أن الرجل إذا ظاهر من امرأته ظهارا بعد
~~ظهار، أنهما إن كانا جميعا بغير فعل، أو جميعا بفعل في شيء واحد، والأول
~~بفعل، والثاني بغير فعل، فليس عليه فيهما جميعا إلا كفارة واحدة، إلا أن
~~يريد أن عليه في كل ظهار كفارة، فيلزمه ذلك، قاله في كتاب ابن المواز. قال
~~أبو إسحاق: ويجوز له أن يطأ بعد الكفارة الأولى وقبل الثانية.
# قال محمد بن رشد: بل هو الواجب؛ لأنه لو كفر قبل أن يطأ لم تجزه الكفارة،
~~إذ ليس بمظاهر، وإنما هو حالف، كرجل قال: إن وطئت امرأتي فعلي كفارة
~~الظهار، فلا تلزمه الكفارة حتى يطأ، بل لا تجزيه حتى يطأ، وقد مضى بيان هذا
~~في رسم لم يدرك من سماع عيسى، وأنهما إن كانا جميعا بفعلين مختلفين، أو
~~الأول منهما بغير فعل، والثاني بفعل، فعليه في كل واحد منهما كفارة، بحيث
~~لم يجب عليه من ذلك إلا كفارة واحدة، إذا وقع الظهار الثاني بعد أن شرع في
~~الكفارة للظهار الأول لم يجب عليه إتمامها، واستأنف كفارة الظهار من يوم
~~أوقع الظهار الثاني، وحيثما وجب عليه في كل واحدة منهما كفارة كفارة، إذا
~~وقع الظهار الثاني بعد أن شرع في الكفارة للظهار الأول، يجب عليه إتمامها،
~~وابتدا كفارة أخرى للظهار الثاني، فهذا تحصيل ms1862 قول ابن القاسم في هذه
~~المسألة، وحكى ابن حبيب عن أصبغ أنه إذا كان الظهار الأول بفعل، والثاني
# PageV05P200
# بفعل، فعليه لكل واحد منهما كفارة، وإن كان الفعل واحدا وهو بعيد، ولابن
~~الماجشون في ديوانه: إن كفارة واحدة تجزيه في كل ذلك، كيف ما كان، فعلى
~~مذهبه إذا أوقع الظهار الثاني بعد أن شرع في الكفارة للظهار الأول، يبتدئ
~~الكفارة من يوم أوقع الظهار الثاني، وإن كانا جميعا بفعلين، في شيئين
~~مختلفين. وقد قيل: إنه إذا أوقع الظهار الثاني بعد أن شرع في الكفارة
~~للظهار الأول، يتم الأول ثم يستأنف الثانية، وإن كانا جميعا بغير فعل، قال
~~ابن المواز: وهو أحب إلي إن لم يبق من الأولى إلا يسير، وإن لم يكن مضى من
~~الأولى إلا يسير، نحو اليومين والثلاثة، فإنه يتمها وتجزيه لهما. وقول ابن
~~القاسم في هذه المسألة كلها أظهر الأقوال وأولاها بالصواب، وبالله التوفيق.
### | المظاهر يقبل امرأته في شهري صيامه
# مسألة وسئل عن المظاهر يقبل امرأته في شهري صيامه، قال: لا شيء عليه،
~~ويستغفر الله.
# قال محمد بن رشد: لمطرف في سماع أبي زيد من كتاب الصيام خلاف هذا أنه
~~يستأنف. وقد مضى القول في هذه المسألة وتحصيلها في آخر سماع أشهب، فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: أعتق في رقبة واجبة منفوسا فكبر الصبي معيبا
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت من أعتق في رقبة واجبة منفوسا فكبر الصبي أخرسا
~~أو أصما أو مقعدا أو مطبقا جنونا، أعليه بدلها؟ قال أصبغ: ليس ذلك عليه وقد
~~أجزته. وهذا شيء يحدث، وكذلك لو ابتاعه فكبر على مثل هذا، لم يلحق البائع
~~شيئا من ذلك.
# قال محمد بن رشد: تعليله لإجزاء ذلك عنه في الكفارة، وأنه لا رجوع
# PageV05P201
# له في ذلك على البائع بشيء، بأن هذا شيء يحدث، ليست بعلة صحيحة؛ لأن ما
~~يحدث ويقدم من العيوب، إذا أمكن أن يعلم يلحق البائع فيه اليمين، ولا يجزئ
~~عن المكفر في الكفارة إذا كان العيب مما لا يجوز في الرقاب، فالعلة في ذلك
~~إنما هي ms1863 أن هذا مما يستوي البائع والمبتاع في الجهل بمعرفته، ولا يمكن أن
~~يعلم ذلك أحد، فلم يكن له حكم العيب في قيام المبتاع فيه على البائع، ولا
~~في عدم الإجزاء في الكفارة؛ لأن المكفر قد أدى ما تجب عليه باجتهاده، ولم
~~يقصر، فلا درك عليه فيها لا يمكن أن يعلم، إذ لم يكلف معرفة ما ليس في وسعه
~~من ذلك؛ قال الله عز وجل: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] .
### | يقول لامرأته قد جعلت أمرك بيدك فتقول أنا عليك كظهر أمك
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر
# من ابن القاسم حدثنا عبد الرحمن بن أبي الغمر قال: سئل ابن القاسم عن
~~الرجل يقول لامرأته: قد جعلت أمرك بيدك، فتقول: أنا عليك كظهر أمك، قال:
~~ليس ذلك لها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الزوج إنما ملكها في الطلاق، فليس
~~لها أن توجب عليه أن لا يقربها حتى يكفر كفارة الظهار، فإذا لم يكن ذلك
~~لها، فقد سقط ما كان بيدها من التمليك إذا قضت بما ليس لها، إلا أن تقول:
~~أردت بذلك الطلاق، فيكون ثلاثا، إلا أن يناكرها الزوج فيما فوق الواحدة،
~~والله أعلم.
### | مسألة: ظاهر من امرأته فأعطته رقبة يعتقها في ذلك
# مسألة وقال: في رجل ظاهر من امرأته، فأعطته رقبة يعتقها في
# PageV05P202
# ذلك، قال: إن كانت أعطته بشرط يعتق عنها، فذلك غير جائز، وإن كانت أعطته
~~بغير شرط، فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأنها إذا أعطته إياها أو ثمنها على أن
~~يعتقها، فلم يملكها قبل العتق ملكا تاما، لما لزمه من عتقها بالشرط الذي
~~شرطت عليه. وقد قال في المدونة: أن لا تجزيه أن يعتق إلا رقبة يملكها قبل
~~العتق، ولا يعتق عليه، فصار بمنزلة من اشترى من يعتق عليه فأعتقه عن ظهاره،
~~ولا هي أيضا أعتقها عنه بإذنه، فيجزيه على اختلاف في ذلك أيضا. ولا يرد
~~العتق وإن لم يجزه عن ظهاره، واختلف في ماله، ففي المدونة لابن ms1864 نافع أن
~~ماله تابع له، ولا يقبل قول المرأة فيه. وقال ابن القاسم: القول قولها أنها
~~أعطته بغير مال، ويكون لها المال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أعتقوا عني رأسا من رقيقي وله عشرة أرؤس في ظهار وجب عليه ثم مات
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل قال: أعتقوا عني رأسا من رقيقي، وله عشرة
~~أرؤس في ظهار وجب عليه ثم مات. قال: الورثة مخيرون يعتقون أيهم شاءوا، إذا
~~كان ممن يجوز في الظهار.
# قلت: أرأيت إن كان عبيده كلهم عميا؟ قال: إن كان الذي أوصى عالما أنه ليس
~~من عبيده واحد يجوز في الظهار، رأيت أن يسهم بينهم فيعتقوا واحدا منهم، وإن
~~كان ممن يظن أن أحدهم يجوز عنه في الظهار، يعذر بالجهالة، يخرج عشر قيمتهم،
~~فيشتري رقبة صحيحة، قيل له: لا يوجد، قال: بل يوجد صغيرا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الورثة مخيرون في عتق من شاءوا منهم إن كانوا
~~ممن يجوز في الرقاب، خلاف قوله في أول سماع عيسى مثل قول أصبغ فيه. وقوله
~~إن كان عبيده كلهم عمي: إنه يسهم بينهم إن كان الموصي عالما بذلك، وإنه
~~يباع منهم بعشر قيمتهم إن لم يكن عالما بذلك، بيان لما في
# PageV05P203
# سماع عيسى. وقد مضى هنالك القول على هذا المعنى مستوفى، فلا معنى لإعادته
~~هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت علي كظهر أمي إن لم أتزوج عليك
# مسألة قال ابن القاسم: في رجل قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي إن لم أتزوج
~~عليك، فأخذ في الكفارة، فلما صام شهرا وقع بين امرأته وبينه مشاجرة. فقال
~~لها: أنت علي كظهر أمي إن لم أتزوج عليك، قال: يبتدئ شهرين من يوم ظاهر
~~الظهار الآخر. قيل له: فإن ابتدأ، فلما صام أياما أراد أن يبر بالتزويج
~~فيتزوج عليها، فقال: إذا تزوج عليها سقطت عنه الكفارة، وبطل عليه الصيام.
# قال محمد بن رشد: لا يجب على الرجل الظهار بقوله: امرأتي علي كظهر أمي إن
~~لم أتزوج عليها؛ لأنه يحنث بعد، ولا ms1865 يقع عليه الحنث بذلك إلا بعد الموت،
~~إلا أن الكفارة تجزيه قبل الحنث؛ لأنها يمين هو فيها على حنث، فإن أراد أن
~~يكفر ليحل عن نفسه الظهار، فيجوز له الوطء، كان ذلك له، وإن لم يفعل
~~وطالبته امرأته بالوطء ورفعته إلى السلطان، ضرب له أجل الإيلاء، إذ لا يجوز
~~له أن يطأ إلا أن يكفر، فإن هو لما أخذ في الكفارة قال لها مرة أخرى: أنت
~~علي كظهر أمي إن لم أتزوج عليك، عاد إلى ما كان عليه قبل أن يبتدئ الكفارة،
~~وسقط ما مضى منها، ولم يكن له أن يطأها حتى يستأنف الكفارة، على ما قال،
~~ولم يكن عليه أن يتم الكفارة التي دخل فيها، ثم يستأنف الكفارة لليمين
~~الأخرى؛ لأن اليمينين جميعا على فعل واحد، فلا يلزمه فيهما إلا كفارة واحدة
~~حسب ما مضى بيانه في نوازل أصبغ، فإن تزوج عليها بر بالتزويج، وانحلت عنه
~~اليمين، ولم يكن عليه إتمام ما دخل عليه فيه من الكفارة. وهذا كله بين، وقد
~~مضى ما يزيده وضوحا وبيانا في رسم لم يدرك، من سماع عيسى، وبالله التوفيق،
~~لا رب غيره، ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي العظيم.
# PageV05P204
### | كتاب التخيير والتمليك الأول
### | قال لرجل وتحته ابنته اقبل مني ابنتك وقد بنى بها قال ذلك على وجه الغضب
# كتاب التخيير والتمليك الأول
# PageV05P205
# من سماع ابن القاسم
# من كتاب قطع الشجر قال: قال سحنون: أخبرني ابن القاسم، قال: سئل مالك عن
~~رجل قال لرجل وتحته ابنته: اقبل مني ابنتك، وقد بنى بها، قال: ذلك على وجه
~~الغضب، فقال: قد قبلتها منك، ثم قال: على أن تردوا علي مالي قال: لا أرده
~~عليك، فقال: أراها قد بانت منه بتطليقة، وأرى أن يخطبها بنكاح مستأنف،
~~وتكون عنده على اثنين، ولا أرى له من المال الذي استثنى شيئا، إذا لم يكن
~~ذلك نسقا واحدا، وذلك أنه أراد المباراة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى على أصل ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في أن ms1866 مباراة الرجل امرأته طلقة بائنة، وإن لم يأخذ منها
~~على ذلك شيئا قياسا على مخالعته إياها على شيء يأخذه منها؛ لأنها مفارقة
~~يتفقان عليها في الوجهين جميعا، فرأى أن اتفاق الرجل مع أبي المرأة على
~~قبوله إياها، هو وجه المباراة؛ لأن المباراة مفاعلة، فلا تكون إلا من
~~اثنين، فسواء كانت من الزوجين أو من الزوج وأبي الزوجة، فلهذا قال: وذلك
~~أنهما أرادا المباراة، فلما كانت تبين منه بقبول أبيها إياها على وجه
~~المباراة، كان قوله بعد ذلك على أن تردوا علي مالي ندما منه، لا ينتفع به
~~إلا
# PageV05P207
# أن يكون نسقا متتابعا بالكلام، كما قال، وذلك بمنزلة أن يطلق الرجل
~~امرأته، ثم يقول بعد ذلك إن شاء زيد، وما أشبه ذلك، أن ذلك لا ينفعه، إلا
~~أن يكون الكلام متصلا متتابعا.
### | مسألة: قال لامرأته أقضي ديني وأفارقك فقضته ثم قال لا أفارقك
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: أقضي ديني وأفارقك، فقضته ثم قال: لا
~~أفارقك، حق كان لي عليك أعطيتنيه، قال: أرى ذلك طلاقا إذا كان ذلك على وجه
~~الفدية، قال: فإن لم يكن على وجه الفدية أحلف بالله ما كان على وجه الفدية،
~~وما أردت إلا أن أطلقها إلا بعد ذلك، إذا أقضتني، ويكون القول قوله.
# وسئل عن المرأة إذا قالت: خذ مني هذه العشرين، وفارقني، قال: نعم، ثم قال
~~حين قبضها: لا أفارقك قال: أراه قد فارق، وما أرى الذي قال لامرأته أقضي
~~ديني على وجه الفدية وأفارقك، فكسرت شيها وأعطته إلا بمنزلة الرجل يقول
~~لغريمه: أعطني كذا وكذا من حقي ولك منه كذا وكذا يلزمه، ويثبت عليه، وكأني
~~أرى الطلاق يشبهه، فأراها أملك بنفسها في هذا، والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي قال لامرأته: أقضي ديني وأفارقك، ثم قال:
~~لا أفارقك، حق كان لي عليك فقضيتنيه، أن ذلك يكون طلاقا إذا كان على وجه
~~الفدية، معناه: إذا ثبت أن ذلك كان على وجه الفدية ببساط، تقوم عليه بينة،
~~مثل أن تسأله أن يطلقها ms1867 على شيء تعطيه إياه، فيقول لها: اقضي ديني وأفارقك،
~~وما أشبه ذلك، أو يقر بذلك على نفسه، فإذا ثبت ذلك أو أقر به على نفسه، كان
~~خلعا ثابتا، وإن لم تكن كسرت فيما قضته شيها، ولو كسرت فيه شيها كان أبين،
~~على ما قال في آخر المسألة، فإن لم يثبت ذلك ولا أقر به، وادعى أن ذلك لم
~~يكن منها على وجه الفدية، وأنه لم
# PageV05P208
# يرد بذلك إيجاب الطلاق على نفسه، حلف كما قال على الوجهين جميعا، يحلف
~~بالله ما كان على وجه الفدية، وما أراد إلا أن يطلقها بعد ذلك إذا قضته،
~~ووقع في المبسوط من رواية ابن نافع عن مالك، أنه يحلف ما أراد أن يطلقها
~~إذا قضته، وليس ذلك بخلاف لقوله هاهنا، والمعنى في ذلك أنه يحلف على ما
~~ادعى أنه أراده من ذلك، وقد روي عن مالك: أن الفراق يلزمه، ولا يكون من
~~اليمين، وهو قول أصبغ، واختيار ابن المواز، قال: لأن قبضه لما قبضه منها
~~وجه خلع، والأول هو اختيار ابن القاسم، وقع اختلاف قول مالك في هذا،
~~واختيار ابن القاسم في رسم أوصى، من سماع عيسى.
# وأما الذي قالت امرأته: خذ مني هذه العشرين دينارا وفارقني، فقال: نعم،
~~ثم قال حين قبضها: لا أفارقك، فلا اختلاف في أن ذلك خلع قد تم، وكذلك لو
~~قال لها هو ابتداء: أعطني عشرين دينارا وأفارقك، فلما قبضها قال: لا
~~أفارقك، لم يكن ذلك لها له؛ لأن قبضه العشرين منها رضا منه بالمفارقة،
~~واختلف إن قال لما أتته بها: لا أقبلها، ولا أفارقك على ثلاثة أقوال:
~~أحدها: أن الفراق يلزمه. والثاني: أنه يلزمه ويحلف، وهو قول ابن القاسم في
~~رسم العرية، من سماع عيسى. والثالث: الفرق بين أن تبيع فيه متاعها، وتكسر
~~فيه عروضها، وبين أن تأتيه بها من غير شيء تفسده على نفسها. وهو قول ابن
~~القاسم في آخر سماع أبي زيد. وكذلك إن كان له عليها دين إلى أجل، فقال لها:
~~إن عجلت لي ديني أفارقك، ms1868 فعجلته له وقبضه منها، يلزمه الطلاق بإجماع؛ لأن
~~قبضه منها قبل حلوله رضا منه بالمخالعة، ويرد المال إليها إلى أجله؛ لأن
~~تعجيله على الطلاق حرام، ولو كان لما أتته به أبى من أخذه ومن طلاقها، لجرى
~~ذلك على الثلاثة الأقوال المذكورة، وستأتي هذه المسألة في رسم العرية من
~~سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن دعوتني إلى الصلح فلم أجبك فأنت طالق
# مسألة وقال مالك: فيمن قال لامرأته: إن دعوتني إلى الصلح، فلم أجبك، فأنت
~~طالق، فدعته إلى دينار، فقال: لم أرد هذا إنما أردت نصف متاعها أو مثل
~~مهرها، قال: ذلك إليه، ويحلف، ثم يخلى بينه
# PageV05P209
# وبين ذلك. قال ابن القاسم: وإن لم تكن له نية فلم يجبها حنث.
# قال محمد بن رشد: قوله: ويحلف، يدل على أنه لم يكن مستفتيا في يمينه،
~~وإنما كان مخاصما فيها، فادعى البينة بعد إقراره باليمين أو قيام البينة
~~عليه بها، ولو كان مستفتيا لم يحلف، وإنما وجب أن ينوى مع قيام البينة؛
~~لأنها نية محتملة، ليست بمخالفة لظاهر لفظه، من أجل أن الألف واللام في
~~لفظة الصلح، يحتمل أن تكون للجنس فتعم أنواع الصلح بالقليل والكثير، ويحتمل
~~أن يكون للعهد وهو الذي يشبه أن يتخالع به الزوجان، كما ادعى. ولو قال لها:
~~إن دعوتني إلى صلح فلم أجبك، فأنت طالق، لوجب أن لا ينوى مع إيقام البينة؛
~~لأن لفظة صلح نكرة، فهي تقع على كل صلح، بقليل أو كثير، كمن حلف ألا يدخل
~~بيتا فقال: نويت شهرا وما أشبه ذلك. وقول ابن القاسم، وإن لم تكن له نية،
~~ولم يجبها حنث صحيح، مبين لقول مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خالع امرأته على أن تخرج إلى بلد غير بلده
# مسألة وقال مالك: من خالع امرأته على أن تخرج إلى بلد غير بلده، أخذ منها
~~على ذلك شيئا، أو لم يأخذ، ثم أبت أن تخرج فهي على خلعها ولا تجبر على
~~الخروج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الخلع عقد يشبه عقد ms1869 النكاح إذ تملك
~~به المرأة نفسها، كما يملك بالنكاح المرأة زوجها، فوجب ألا تلزم الشروط فيه
~~بالخروج من البلد، أو الإقامة فيه أو ترك النكاح، وما أشبه ذلك من تحجير
~~المباح، كما لا يلزم شيء من ذلك في النكاح، إلا أن يكون بعقد يمين، مثل أن
~~يقول: فإن فعلت فعبدها حر، ومالها صدقة على المساكين، فيلزمها إن فعلت حرية
~~عبدها، أو الصدقة بثلث مالها، ولو خالعها على أن تخرج من البلد، فإن لم
~~تفعل فعليها لغير زوجها كذا وكذا، لحكم عليها بذلك له، على القول بأن من
~~حلف بصدقة شيء بعينه، وعلى رجل بعينه
# PageV05P210
# فحنث، أنه يجبر على ذلك. والقولان في المدونة. ولو قال: فإن لم تفعل
~~فعليها لزوجها كذا وكذا لبطل ببطلان الشرط، ولم يكن له من ذلك شيء على قياس
~~أول مسألة من رسم سعد بعد هذا. ولو اشترط عليها أن تخرج من المنزل الذي
~~كانت تسكن فيه معه، لم يجز الشرط؛ لأنه شرط حرام، ولزمها أن تسكن فيه طول
~~عدتها، ولا شيء عليها، إلا أن يشترط عليها كراءه، فيجوز ذلك. قاله في كتاب
~~إرخاء الستور من المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر أن امرأته اختلعت منه على أن تعطيه شيئا من مالها وأنكرت
# مسألة وقال مالك فيمن أقر أن امرأته اختلعت منه على أن تعطيه شيئا من
~~مالها وأنكرت ذلك، ولا بينة بينهما: إنه إن أقر أن الخلع قد ثبت ووقع
~~الفراق، فقد وقع عليه الطلاق، ويحلف بالله الذي لا إله إلا هو ما أعطته
~~شيئا من مالها، فإن قال: إنما كان ذلك بيني وبينها على أن تعطيني ما سمت،
~~فإن تمت على ذلك وتم ذلك لي، وقع الخلع بيني وبينها، فإن لم تتم على ما
~~قالت، لم يقع بيني وبينها شيء أحلف على ذلك، وقرت عنده، قال سحنون: في هذه
~~المسألة جيدة جدا. وقال أصبغ: إنما يجوز دعوى الزوج. وقوله: إني إنما أردت
~~أنها إن أعطتني ما سمت، وإلا فلا صلح بيني وبينها، إذا كان دعواه هذا ms1870 متصلا
~~بإقراره بالصلح نسقا واحدا، فإما أن يقر بالصلح أولا، ثم يقول بعد ذلك:
~~إنما أردت إن أعطتني ما سمت، وإلا فلا صلح بيني وبينها، فلا يقبل قوله،
~~ويمضي الصلح، ولا أرى له إلا ما أقرت به المرأة.
# قال محمد بن رشد: المسألة صحيحة جيدة، على ما قال سحنون، وقول أصبغ مبين
~~لقول مالك، على معنى ما في المدونة في الذي يخالع امرأته، فيخرج ليأتي
~~بالبينة ليشهد عليها فتجحد أن الطلاق له لازم، وتحلف هي، ولا يلزمها شيء
~~مما ادعى الزوج أنها خالعته عليه، فلا اختلاف في أن الرجل
# PageV05P211
# إذا أقر أنه خالع امرأته فيما بينها وبينه على شيء سمته له، أن الطلاق له
~~لازم، أقرت أو أنكرت، وتحلف إن أنكرت، ولا يكون عليها شيء مما زعم الزوج
~~أنها سمته له في الخلع، إلا أن يكون إقراره إنما كان على أنه خالعها على
~~أنها إن أعطته ما سمت له، وإلا فلا خلع بينه وبينها كما قال أصبغ: وإنما
~~اختلفوا إذا قال الرجل وامرأته غائبة: اشهدوا أني قد بارأت امرأتي على كذا
~~وكذا، على قولين: أحدهما: أن الطلاق له لازم، وتسأل المرأة، فإن أمضت له ما
~~باراها عليه، لزمها ذلك، وإن لم تمضه لم يلزمها. وهذا قول أصبغ في الواضحة.
~~والثاني: أنها تسأل، فإن أمضت له ما بارأها عليه، مضى الخلع عليه حينئذ،
~~وإن لم تمضه، لم يلزمه الخلع، وكانت امرأته، والله الموفق.
### | صالحته امرأته على أن يفارقها وتعطيه شيئا من مالها
# ومن كتاب سعد في الطلاق وقال مالك في رجل صالحته امرأته على أن يفارقها
~~وتعطيه شيئا من مالها، على ألا ينكح أبدا، فإن فعل، فما أخذه منها رد
~~إليها. قال مالك: له المال الذي أعطته في الذي أعطاها من فراقه إياها، وأما
~~ما شرطت ألا يتزوج أبدا، فإن ذلك ليس عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا لم يلزمه بالشرط ألا يتزوج على
~~ما ذكرناه في الرسم الذي قبل هذا، فأحرى ألا يلزمه به، أن يرد ms1871 إليها ما أخذ
~~منها إن نكح؛ لأن الخلع يئول بذلك إلى فساد، إذ لا يدري، هل يرجع إليها
~~مالها، فيكون سلفا، أو لا يرجع فيمضي بالفراق؟ ويلزم في هذه المسألة على
~~قياس ما في سماع عيسى، عن ابن القاسم من كتاب طلاق السنة في الخلع بثمرة لم
~~يبد صلاحها أن يمضي الخلع، ويكون لها خلع مثلها، وهذا إذا عز على ذلك قبل
~~أن يدفع إليها ما خالعته عليه، وأما إن لم يعز على ذلك حتى دفعت إليه ما
~~خالعته عليه، وغاب عليه، فينفذ الخلع، ويبطل الشرط؛ لأن فسخه ورده إلى خلع
~~مثلها، تتميم للفساد الذي اقتضاه الشرط، وبالله التوفيق.
# PageV05P212
### | مسألة: يملك امرأته أمرها فتقول قد قبلت لأنظر في أمري
# مسألة قال: وقال مالك في الرجل يملك امرأته أمرها فتقول: قد قبلت لأنظر
~~في أمري، فيقول: ليس ذلك لك، أو يقول: فانظري، أو يقول: بعد قوله لها انظري
~~الآن، وإلا فلا شيء لك، قال مالك: ذلك بيدها حتى يقفها السلطان، فتطلق أو
~~تترك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة كان يمضي لنا فيها عند من أدركنا من الشيوخ
~~أنها مسألة صحيحة مبينة لما في المدونة من أن المملكة إذا قيدت القبول في
~~المجلس، بأن تقول: قد قبلت لأنظر في أمري، أو قد قبلت أمري، وقالت: أردت
~~بذلك قد قبلت أن أنظر فيما جعل إلي، أن ذلك بيدها حتى يقفها السلطان، على
~~القول: بأنه ليس لها أن تقضي إلا في المجلس، وأن المسألة تخرج من الخلاف
~~بتقييد القبول في المجلس، وليس ذلك بين؛ لأن المسألة إنما تخرج من الخلاف،
~~ويكون لها أن تقضي ما لم يقفها السلطان، إذا قيدت القبول في المجلس بحضرة
~~الزوج، فلم ينكر عليها ذلك؛ لأن سكوته على ذلك، كالإذن منه لها في ذلك،
~~بمنزلة أن لو قال لها: أمرك بيدك، تنظرين لنفسك، وإن انقضى المجلس.
# وأما إذا قالت: قبلت لأنظر في أمري، فرد عليها قولها، وقال لها: ليس ذلك
~~لك، إما أن تقضي الآن، وإلا فلا شيء لك، ms1872 كما قال في هذه الرواية، فالمسألة
~~جارية على القولين، يسقط ما بيدها بانقضاء المجلس في القول الواحد، ولا
~~يسقط في القول الثاني حتى يوقف؛ لأنه لما رد عليها قولها، بقي الأمر على
~~حكم التمليك المبهم في دخول القولين فيه، والذي يبين هذا أنه لو قال لها:
~~أمرك بيدك على أن تقضي في مجلسنا هذا أو تردي، لم يكن لها أن تقضي بعد
~~انقضاء المجلس باتفاق، ولو قال لها: أمرك بيدك ولا عليك أن تعجلي بالقضاء
~~في المجلس؛ لكان الأمر بيدها، وإن انقضى المجلس باتفاق، وإنما وقع الاختلاف
~~إذا أبهم، فمرة رأى مالك مواجهته لها بالتمليك، كلاما يقتضي الجواب في
~~المجلس، كالمبايعة. ولو قال رجل لرجل: قد بعتك سلعتي بعشرة دنانير إن شئت،
~~فلم يقل أخذتها بذلك حتى انقضى المجلس،
# PageV05P213
# لم يكن له شيء باتفاق، ومرة رأى أن التمليك أمر خطير، يحتاج فيه إلى
~~النظر والروية، فجعل الأمر بيد الزوجة، وإن انقضى المجلس، بخلاف البيوع.
~~وإذا وقفها الإمام بعد انقضاء المجلس، فقالت: أخرني أرى رأيي وأستشير. فليس
~~ذلك لها. وإنما ذلك في مجلسه على ما في سماع أشهب في المولي يوقف، فيسأل أن
~~يؤخر حتى يرى رأيه، وعلى ما في سماعه أيضا من كتاب الشفعة في الشفيع يسأل
~~أن يؤخر حتى ينظر ويرى رأيه.
# وقد ذهب بعض المتأخرين إلى أنها تؤخر ثلاثة أيام حتى يرى رأيه، على ما
~~روى ابن عبد الحكم عن مالك في الشفيع، أنه يؤخر ثلاثة أيام ليرى رأيه، وعلى
~~الحديث في المصرات أنه بالخيار ثلاثا ليرى رأيه في الأخذ أو الرد؛ لأن حال
~~التصرية يعلم فيما دون ذلك، والأمر محتمل. وفي قول النبي - عليه السلام -
~~لعائشة لما خيرها، «ولا عليك أن تعجلي حتى تستأمري أبويك» تعلق لكلا
~~القولين، إذ قد يحتمل أن يكون ذلك إعلاما بمالها من الحق في ذلك، وأن يكون
~~حقا أوجبه لها بقوله ذلك، والله الموفق.
### | مسألة: أعطت المرأة زوجها شيئا على أن يخيرها فليفعل فاختارت نفسها
# مسألة وقال مالك: إذا أعطت المرأة زوجها ms1873 شيئا على أن يخيرها، فليفعل
~~فاختارت نفسها، فهي ثلاث ألبتة، ولا تحل له حتى تنكح زوجا، وذلك أن الخيار
~~إذا خيرها يقول: اختاري أن تقيمي أو
# PageV05P214
# تذهبي، وليس بمنزلة التمليك.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في الرجل يملك امرأته أو يخيرها على شيء
~~تعطيه إياه، فمرة رأى التخيير والتمليك في ذلك جار على سنته، لا تأثير لما
~~أعطته من المال في شيء من ذلك؛ لأنها إنما أعطته المال على أن يملكها أو
~~يخيرها، فإذا ملكها أو خيرها وجب له المال، وكان لها هي في ذلك سنة الخيار
~~والتمليك، وهو قوله في هذه الرواية، فإن خيرها فقضت بالثلاث، لم يكن له أن
~~يناكرها، وإن قضت بواحدة أو اثنتين، لم يكن لها شيء، وإن ملكها فقضت بما
~~فوق الواحدة كان له أن يناكرها في ذلك، وتكون له الرجعة، ومرة رآها بما
~~أعطته من المال على أن يملكها أو يخيرها في حكم المملكة أو المخيرة قبل
~~الدخول؛ لأنها تبين بالواحدة بسبب المال، كما تبين المطلقة قبل الدخول
~~بواحدة، بسبب أنه لا عدة عليها، فيكون له أن يناكرها في التخيير والتمليك
~~إن قضت بما فوق الواحدة، وتكون طلقة بائنة، وعلى هذا القول يأتي قول ابن
~~القاسم في رسم أوصى، ورسم إن خرجت، من سماع عيسى. وعليه قيل: إن من أعطته
~~امرأته شيئا على أن يطلقها ثلاثا فطلقها واحدة، أنها لا حجة لها في ذلك، إذ
~~قد نالت بها ما نالت بالثلاث، إذ هي بائنة، والله الموفق للصواب بفضله.
### | يريد سفرا ويقول لامرأته إن لم آتك إلى أجل كذا وكذا فأمرك بيدك
# ومن كتاب حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل عن الرجل يريد سفرا، فتقول له
~~امرأته: إني أخاف أن تبطئ عني، فيقول لها: إن لم آتك إلى أجل كذا وكذا،
~~فأمرك بيدك، فمر الأجل، وتقيم بعد ذلك الشهر والشهرين، فتختار نفسها. أترى
~~ذلك لها؟ وتقول: إني إنما أقمت انتظارا ولم أترك ذلك. قال: أرى الخيار لها.
~~قلت له: أفترى أن تستحلف في ms1874 مثل هذا أن إقامتها لم تكن تركا للخيار؟ قال:
~~أرى أن يستحلف النساء في مثل هذا، وما أرى ذلك عليها.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك - رحمه الله - للمرأة أن تقضي في
# PageV05P215
# نفسها بما وجب لها من التمليك بعد الشهر والشهرين، بخلاف المواجهة
~~بالتمليك؛ لأن مواجهتها بالتمليك تقتضي الجواب منها في المجلس، فاختلف في
~~ذلك قول مالك، ولم يختلف قوله في هذه إلا في إيجاب اليمين عليها، فلم يوجب
~~ذلك عليها هاهنا.
# وأوجبه عليها في كتاب ابن المواز، وهو قول ابن القاسم من رواية ابن عبد
~~الحكم عنه في رسم جاع، من سماع عيسى. وهذا على الاختلاف المعلوم في لحوق
~~يمين التهمة، ولو أقامت أكثر من الشهر والشهرين؛ لعد ذلك منها رضا، ولم يكن
~~لها خيار، بخلاف الأمة تعتق تحت العبد، فيكون لها الخيار وإن طال الأمر، ما
~~لم يطأها بعد العتق، والفرق بين المسألتين، أن منعها نفسها من العبد، دليل
~~على أنها على خيارها، وإن طال الأمر، وأما في هذه المسألة، فلا دليل معها
~~في أنها على خيارها من أجل أن الزوج غائب عنها، ولو جعل أمرها بيدها إن
~~تزوج عليها؛ لكانت مثل مسألة الأمة تعتق تحت العبد، بدليل امتناعها منه.
~~وقد قيل: إنها كالمواجهة بالتمليك، فيكون لها أن تقضي وإن طال الأمر، ما لم
~~يوقف وهو قول ابن المواز من رأيه على قياس قول مالك، في أن للمملكة القضا
~~ما لم يوقف، وقيل: لا يكون لها أن تقضي إذا انقضى المجلس الذي وجب لها فيه
~~التمليك، وهو قول ابن وهب من سماع يحيى، وقول أشهب في سماع زونان، وقول ابن
~~القاسم في رسم شهد، من سماع عيسى، من كتاب النكاح، على قياس قول مالك
~~الأول، في أنه لا قضاء للمملكة المواجهة بالتمليك بعد انقضاء المجلس،
~~فيتحصل في المواجهة بالتمليك قولان، وفي التي لم تواجه بالتمليك ثلاثة
~~أقوال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تختلع من زوجها على أن يسلم إليها متاعها وتسلم إليه متاعه
# مسألة وسئل مالك عن المرأة تختلع من ms1875 زوجها على أن يسلم إليها متاعها،
~~وتسلم إليه متاعه، ويتفرقان على ذلك. قال: هذا خلع بائن، قيل له: فإنها لم
~~تعطه شيئا، قال: فيقول لها: أنت طالق، كأنه يقول لها: فتطلق بغير مخالعة،
~~قيل أفتراه بائنا؟ قال: نعم.
# PageV05P216
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها خالعته على أن يسلم كل واحد
~~منهما إلى صاحبه متاعه، فأسلمت إليه ما ظهر من متاعه، ولم تعطه شيئا مما
~~غابت له عليه منه، وزعمت أنها لم تغب له على شيء، ولا له عندها شيء، فلزمه
~~الخلع بظاهر الحكم، ولم يصدق فيما ادعى مما يبطله عنه من جحدها لمتاعه الذي
~~إنما خالعها على أن تقر له به، وتعطيه إياه وأمره أن يطلقها، فيقول: أنت
~~طالق استحسانا، لئلا تخرج، ويأثم إن تزوجت، وليجوز له أيضا هو نكاح إن شاء،
~~أو رابعة إن كان عنده ثلاث سواها، إذ هي بائنة، في عصمته في باطن الأمر، إن
~~كان صادقا؛ لأن حكم الحاكم في الظاهر، لا يحيل الأمر عما هو عليه في الباطن
~~عند من علمه، ولو أقرت له بالمتاع، لحكم عليها بدفعه إليه، ولو قال: إنها
~~أقرت له بمتاعه، فخالعها على أن تدفعه إليه فجحدت، إن تكن أقرت له بشيء
~~للزمه الخلع في الظاهر والباطن، ولم يكن عليها إلا اليمين، ما أقرت بشيء
~~على معنى ما في المدونة وما مضى في آخر مسألة من الرسم الأول، من السماع،
~~وبالله التوفيق.
### | يطلق امرأته وله منها بنت، فألقتها أمها إليه
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك عن الرجل يطلق امرأته،
~~وله منها بنت، فألقتها أمها إليه، وقالت: ليس لي بابنتك حاجة، فدفعها إلى
~~امرأته، وقالت له: إن وجدت شيئا تعطيني أخذتها منك، وإلا أرضعتها لك باطلا،
~~فقامت جدة البنت أم امرأته فقالت: لا أسلم ابنة ابنتي، وأنا آخذها، فقال له
~~مالك: أله سعة؟ قال: لا، قال: لا أرى ذلك لها، كأنه يقول: لا تأخذوا منه
~~شيئا في معنى ما رأيت منه.
# قال محمد بن رشد: ms1876 هذا بين على ما قال: إنه إذا كان الأب معسرا فليس للجدة
~~أن تأخذها، إلا أن تلتزم إرضاعها، إذ قد سقط ذلك عن الأب لعدمه، ولو كان
~~موسرا لكان للجدة أن تأخذها، ويكون على الأب أجرة رضاعها على معنى ما في
~~المدونة، خلاف ما روى ابن وهب عن مالك في
# PageV05P217
# الأب الموسر، يجد من يرضع له ولده باطلا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخير امرأته قبل أن يدخل بها وهي ممن لم تحض فتختار نفسها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يخير امرأته قبل أن يدخل بها، وهي ممن لم تحض
~~فتختار نفسها، أفتراه طلاقا؟ قال: نعم، إذا كانت قد بلغت في حالها، يريد
~~بذلك مبلغ التي توطأ فيما ظنت، قال سحنون: لها الخيار وإن لم تبلغ؛ لأنه هو
~~الذي جعل ذلك إليها.
# قال محمد بن رشد: القائل يريد بذلك مبلغ التي توطأ مثلها. هو ابن القاسم،
~~ولمالك في رسم بع ولا نقصان عليك، من سماع عيسى، من قول مالك: أن الطلاق
~~يلزمها، وإن لم تبلغ مبلغا يوطأ مثلها، إذا كانت قد عقلت وعرفت ما ملكت فيه
~~معنى الخيار والطلاق، لاستؤني بها حتى تعقل ثم تختار. وقاله ابن القاسم في
~~سماع أبي زيد من كتاب النكاح، وهو مفسر لقول مالك هاهنا. وقول سحنون: لها
~~الخيار وإن لم تبلغ، يحتمل أن يريد وإن لم تبلغ المحيض، وأن يريد وإن لم
~~تبلغ مبلغا يوطأ مثلها، إذا كانت قد بلغت مبلغا تعقل فيه، فهو أحق بتبيين
~~ما أراد، ومثله أيضا لابن القاسم في سماع أبي زيد، من كتاب النكاح، فتفسيره
~~هذا لقول مالك ضعيف، إذ الموجود له ولمالك خلافه، ولو كانت صغيرة لم تعقل
~~فيه، وتعرف معنى الطلاق والخيار، فليس قوله بخلاف لقول مالك، ومن تأول عليه
~~أنه أراد أن لها الخيار، وإن لم تبلغ مبلغا تعرف فيه معنى الطلاق، فقد
~~أبعد، والله أعلم.
### | مسألة: حلف لسيده بأن امرأته حرام إن أبق
# مسألة وسئل مالك عن عبد حلف لسيده بأن امرأته حرام إن أبق، وقد كان ms1877 أبق
~~منه قبل ذلك، فغاب عنه ليلة، فلقي سيده صاحب الإباق فجعل على يديه فلقيه
~~بالبلاط، فقال له الغلام: إني لم أبق، ولكني حملت البارحة إلى العقيق،
~~وأجرت فيه نفسي، فهذا خراجي
# PageV05P218
# معي، فجاء صاحب الإباق فأخبره ثم جاء بعد ذلك الغلام، فقال ذلك، فقال
~~مالك: لا أرى هذا إباقا، ولا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين، على ما قال: إن مغيبه عن سيده على هذا الوجه
~~ليس بإباق، وقوله: ولا أرى عليه فيه شيئا، معناه لا أرى عليه فيه طلاقا،
~~ولو ادعت امرأته عليه أنه إنما غاب على سبيل الإباق، كما كان فعل قبل ذلك،
~~إذ حلف لسيده ألا يابق؛ لكان لها أن تحلفه إلا أن يأتي بسبب يعلم به صدقه
~~فيما زعم من أنه غاب في إجارة نفسه، والله أعلم.
### | مسألة: صالحت زوجها واختلعت منه فظنوا أن صلحهم لا يتم إلا أن يجعل أمرها بيدها
# مسألة وسئل عن امرأة صالحت زوجها واختلعت منه، فظنوا أن صلحهم لا يتم إلا
~~أن يجعل أمرها بيدها، فيفعل ذلك، فتختار نفسها. قال: هي واحدة إلا أن يكون
~~سما أكثر من ذلك، ويخطبها مع الخطاب.
# قلت له: إنه قد كان ملكها. قال: إنما هو وجه الصلح، وقد جاءني العام غير
~~واحد، فيسألني عن ذلك، فلم أر فيه إلا ذلك. قال سحنون: كل مبارية أو مفتدية
~~أو مختلعة، قال لها زوجها عند مخالعتها أو مباراتها: اختاري، فقالت: قد
~~اخترت نفسي، ثلاثا أو قد حرمت نفسي، أو قد بنت منك، فناكرها الزوج عند ذلك،
~~وقال: إنما أردت واحدة، أحلف، وكان القول قوله، وإنما هذا عندي بمنزلة
~~الرجل يخير امرأته قبل دخوله بها، فتختار نفسها البتة، إن له أن يناكر
~~عليها من قبل أن الواحدة تبينها، فلما أن كانت الواحدة في هذه تبينها،
~~وكانت الواحدة في المختلعة تبينها أيضا، حملتها محملا واحدا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال مالك في هذه المسألة: إنها واحدة، إلا أن
# PageV05P219
# يكون سمى أكثر من ذلك؛ لأنه غلب ms1878 الخلع على التمليك لما كان مقصودهما
~~أولا، فحكم له بحكمه على انفراد، ولم يلتفت إلى ما قارنه من التمليك، وقد
~~قيل: إن التمليك هو المغلب، وإلى هذا ذهب سحنون، إلا أنه رأى أن الطلاق
~~الواقع به أو بالتخيير، إن كان اقترب به تخيير بائنا، من أجل ما أعطت
~~المرأة من المال، فحكم في ذلك بحكم المملكة والمخيرة قبل الدخول، يكون
~~للزوج أن يناكر فيما فوق الواحدة، ويكون الطلاق في ذلك بائنا. ويأتي على
~~القول بتغليب التخيير أو التمليك على الخلع، إذا اقترن به أحدهما مع ألا
~~يراعى مع ما أعطت المرأة من المال، كما لم يراعه مالك في الذي أعطته زوجته
~~مالا على أن يخيرها في رسم سعد، أن يحكم في ذلك بحكم التمليك أو التخيير
~~المنفرد من الزوج، دون مال يأخذه على ذلك، فيتحصل في المسألة على هذا ثلاثة
~~أقوال وبالله التوفيق، لا شريك له.
### | طلقها زوجها ولها منه ولد صغير فتزوجت فأخذ أبوه الصبي
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا وسئل مالك عن المرأة طلقها زوجها، ولها منه ولد
~~صغير فتزوجت، فأخذ أبوه الصبي، ثم إن أمه كلمته في ذلك، فقاطعته، يعني
~~صالحته، وكتب بينهما كتابا أن يتركه عندها سنتين، ثم تدفعه إليه، فطلق
~~المرأة زوجها قبل انقضاء السنتين، فأرادت حبس ولدها بعد السنتين، فقال
~~أبوه: لا أقره عندك، فقد كتبت بيني وبينك كتابا في سنتين، قال: قال مالك:
~~أرى أن تدفعه إليها، فإن تزوجت قبضت ولدك من غير أن أرى ذلك عليك. قال ابن
~~القاسم: ثم سمعته بعد ذلك يقول: أرى أن لك أن تأخذ ولدك.
# قال محمد بن رشد: ليس الذي سمع منه آخرا بخلاف لما قاله أولا؛ لأنه إنما
~~ندبه أولا إلى تركه عندها من غير أن يرى ذلك واجبا عليه، وذلك صحيح على
~~معنى ما في المدونة من أنها إذا تزوجت فقد سقطت حضانتها في الولد جملة،
~~فليس لها أن تأخذه إن مات الزوج عنها أو طلقها، وقد قيل: إن
# PageV05P220
# حضانتها إنما تسقط ما دامت ms1879 مع الزوج، فإن مات عنها أو طلقها، رجعت فأخذت
~~ولدها، وكانت أحق بحضانته، وهو قول المغيرة، وابن دينار، وابن أبي حازم.
~~ووجه هذا القول أن النكاح مما تدعو إليه الضرورة، فلا يقدر على الصبر دونه،
~~فأشبه سقوط حضانتها بمرضها، أو انقطاع لبنها، أنها ترجع فيما إذا ارتفع
~~المانع لها من الحضانة، وقد قيل: إن حقها في الحضانة لا يسقط بالتزويج، إلا
~~في جهة من حضن الولد في حال كونها مع الزوج، فإن خلت من الزوج ثم مات ذلك
~~الحاضن كان لها أخذ ولدها، وكانت أحق بحضانته من غيرها. وهذا الاختلاف كله
~~على القول بأن الحضانة من حق الحاضن، وأما على القول بأنها من حق المحضون،
~~فلها أن تأخذ ولدها إذا خلت من الزوج قولا واحدا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لها حرم علي ما حل لي منك إن قبلتك الليلة فاستغفلته فقبلته
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: حرم علي ما حل لي منك، إن قبلتك الليلة،
~~فاستغفلته فقبلته وهو لا يريد ذلك، فردده مرارا، ثم قال: أرى أن يحلف بالله
~~الذي لا إله إلا هو، ما هذا الذي أردت، يعني بذلك أنها قبلتني ولم أرد ذلك
~~على وجه أنه لم يركن ولم يداهن، فإذا حلف فهي امرأته.
# قال محمد بن رشد: لم يذكر في هذه المسألة يمينا، في النذور من المدونة
~~ولا في رسم سلف من سماع عيسى، من كتاب الأيمان بالطلاق، وهو الأظهر أنه لا
~~يمين عليه في أنه لم يكن منه في ذلك مداهنة ولا استرخاء؛ لأن الزوجة إن
~~ادعت ذلك، فهي مدعية للطلاق ومن قولهم: إنه لا يمين للمرأة على زوجها في
~~دعواها الطلاق، وإن لم تدع ذلك عليه في دعواها، وإنما أتى مستفتيا، لم يصح
~~أن يستحلف، إلا أن يتطوع لها باليمين تطييبا لنفسها. فهو حسن، وبالله
~~التوفيق.
# PageV05P221
### | مسألة: كانت امرأته غائبة فتزوج امرأة فقدمت الغائبة عليه
# مسألة وسئل عن رجل كانت امرأته غائبة، فتزوج امرأة، فقدمت الغائبة عليه،
~~فجزعت من نكاحه إياها عليها، فقال لها: ms1880 لم تجزعين؟ يوم أختارها عليك،
~~فطلاقها بيدك، فطلق الغائبة التي تزوجها عليها التي جعل الأمر في يدها. قال
~~مالك: ما أرى طلاق الآخر، إلا بيدها، وأرى أنه قد اختارها عليها حين طلقها.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو حلف لها بطلاقها إن آثرها عليها فطلق الأولى،
~~لطلقت عليه الثانية. قاله مالك في آخر كتاب الشفعة من المدونة في بعض
~~الروايات، وهو صحيح بين، إذ لا امتراء في أنه قد آثرها عليها، إذ أمسكها
~~وطلقها هي، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون تحته المرأة فيتزوج عليها فتغار التي كانت تحته وتؤذيه
# مسألة وسئل عن رجل تكون تحته المرأة، فيتزوج عليها، فتغار التي كانت
~~تحته، وتؤذيه فيقول لها: لا تؤذني. إن حبستها أكثر من سنة فأمرها بيدك. قال
~~مالك: لا يعجبني أن يطأ الرجل امرأة طلاقها بيد الأخرى، أو أرى أن تطلق
~~التي جعل فيها الشرط. قلت له: أفترى ذلك عليه؟ قال: ما أشبهه بذلك، وما
~~أدري ما حقيقته. وسألت ابن القاسم عن هذا فقال: لا يعجبني قوله، والذي
~~استحسن في هذه المسألة، وما كلمت فيها من أرضى به، أنه يوقف، ويقال له: إما
~~طلقت الآن، وإما كان أمرها بيد امرأتك الأخرى، التي جعلت أمرها بيدها، فإما
~~طلقت، وإما أقرت الساعة.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: إنه يطلق التي جعل فيها الشرط، ليس ينقاس على
~~أصولهم في أن من ملك رجلا أمر امرأته إلى أجل معلوم، أنه يوقف الآن، فإما
~~أن يقضي وإما أن يرد، وكفى من الدليل على ذلك أن
# PageV05P222
# مالكا قد قال: إنه ما يدري ما حقيقته. وقول ابن القاسم هو الذي يأتي على
~~المشهور من مذهبه. وروايته عن مالك في المدونة وغيرها في الذي يقول
~~لامرأته: أنت طالق ثلاثا، إن لم أطلقك واحدة إلى سنة، أو أنت طالق واحدة إن
~~لم أطلقك ثلاثا إلى سنة، أنه يوقف الآن، فيقال له: إما طلقت امرأتك واحدة،
~~وإلا طلقت عليك ثلاثا. ويأتي على مذهب من يرى أنه لا يوقف الآن، ويترك إلى
~~الأجل ms1881 حتى يرى إن كان يبر أو يحنث. وهو قول سحنون وأصبغ، وأحد قولي ابن
~~القاسم، وعليه يأتي ماله في سماع أبي زيد، أنه لا يوقف الآن، ويترك إلى
~~الأجل، فإن لم يطلق حتى يحل، كان أمرها بيد امرأته، وبالله التوفيق، لا
~~شريك له.
### | ملك امرأته نفسها فقضت بثلاث فقال إنما ملكتك واحدة
# ومن كتاب سن رسول الله - عليه السلام - وسئل عن رجل ملك امرأته نفسها،
~~فقضت بثلاث، فقال: إنما ملكتك واحدة، وكان ذلك في مجلسهما. قال: أرى أن
~~تحلف، قيل له: فإنه رد اليمين عليها، قال: لا، يحلف النساء في التمليك،
~~وليس يحلف فيه إلا الرجال.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: لا اختلاف في المذهب أنه ليس للرجل
~~أن يناكر امرأته، إلا أن يحلف على نية يدعيها، على ما جاء في ذلك عن عبد
~~الله بن عمر - رضي الله عنه -، وكذلك لا اختلاف في أنه ليس له أن يرد
~~اليمين عليها، إذ لا يعلم صدقه من كذبه فيما ادعاه من النية.
### | مسألة: قال لامرأته أمرك بيدك فقالت قد قبلت
# مسألة وسئل مالك عن رجل قال لامرأته: أمرك بيدك، فقالت: قد قبلت، ثم سئلت
~~بعد ذلك على الذي أرادت، فقالت: إنما أردت واحدة، فقيل له: أتستحلف إنما
~~أرادت واحدة؟ فقال: لا يستحلف النساء في التمليك.
# PageV05P223
# قال محمد بن رشد: إنما قال: لا يستحلف النساء في التمليك؛ لأن المرأة إذا
~~جعل أمرها بيدها، صار الطلاق الذي كان بيد الزوج بيدها، والزوج إذا ادعي
~~عليه الطلاق لا يحلف، فإذا كان الزوج لا يحلف مع تحقيق الدعوى، كان أحرى
~~ألا تحلف المرأة فيما لا يحقق عليها فيه الدعوى، وهذا الذي نحا إليه مالك،
~~والله أعلم.
### | مسألة: دعت زوجها إلى الفراق وأن تدفع إليه ماله
# مسألة وسئل عن المرأة دعت زوجها إلى الفراق، وأن تدفع إليه ماله. فقال:
~~اشهدوا أني آخذ منها مالي وأطلقها وأفارقها، فإن هي كانت حاملا وطلبت مالها
~~مني، فهي امرأتي. قال مالك: لا أرى الطلاق إلا وقد ms1882 لزمه، ولا ينفعه هذا
~~الشرط، فقيل له: فإنه لما أصبح من الغد، دفع إليها مالها وقد كانت دفعته
~~إليه، وقال: لا أفارقك ولا أطلقك، وأنت امرأتي، قال مالك: قد لزمه الفراق،
~~فإن أحب أن يرتجعها بنكاح جديد، يرد إليها ما أخذ منها، ويكون نكاحا جديدا،
~~ولا ينفعه ما اشترط.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله وأن تدفع إليه ماله، أي أن ترد إليه ما
~~أمهرها به، وساق إليها في صداقها من ماله. وهذا إذا فعلاه يكون الفراق فيه
~~طلقة بائنة، وإن كانا قد لفظا بلفظ الفراق، ما لم ينصا على الثلاث؛ لأن
~~الخلع يغلب على حكم كنايات الطلاق التي تحمل على البتات، فلا تكون كما يغلب
~~على حكم الطلقة الواحدة التي تكون رجعية، فلا تكون رجعية.
# وقوله: لا أرى الطلاق إلا وقد لزمه صحيح، وسواء في هذه المسألة قبض المال
~~أو لم يقبض المال؛ لإشهاده على نفسه بقوله: اشهدوا أني آخذ منها مالي
~~وأطلقها وأفارقها. ولو قال لها من غير أن يشهد على نفسه: ادفعي إلي مالي
~~وأطلقك وأفارقك، فلما جاءته بالمال، قال: لا أقبضه ولا أطلقك؛ لأني لم
# PageV05P224
# أوجب ذلك على نفسي، وإنما قلت: إني أفعل ولست أفعل لجرى الأمر في ذلك على
~~الثلاثة الأقوال التي مضت في التكلم على هذا المعنى في المسألة الثانية من
~~أول السماع.
# ووقع في بعض الروايات: اشهدوا بأني آخذ منها مالي، ولا أطلقها ولا
~~أفارقها، والمعنى في الرواية بثبوت إلا في الموضعين كالمعنى في سقوطها
~~منها؛ لأنها إذا ثبتت تكون صلة في الكلام، بمعنى وأطلقها وأفارقها كما هي
~~في قول الله عز وجل: {لئلا يعلم أهل الكتاب ألا يقدرون على شيء} [الحديد:
~~29] ، وقوله: {وحرام على قرية أهلكناها أنهم لا يرجعون} [الأنبياء: 95] ،
~~وقوله: {ما منعك ألا تسجد} [الأعراف: 12] صلة بمعنى: ليعلم، وأنهم يرجعون،
~~وما منعك أن تسجد، وما أشبه هذا كثير، واشتراطه أنها إن كانت حاملا أو طلبت
~~مالها فهي امرأته لا ينفعه، كما قال، ولا يجوز أيضا؛ لأنه شرط حرام؛ إذ لا
~~يجوز ms1883 أن ترجع إليه بعد أن بانت منه بالخلع إلا بنكاح جديد. وولي وصداق، فإن
~~رد إليها مالها على الشرط المذكور، ولم يعثر على ذلك حتى دخل بها، فرق
~~بينهما وكان لها ما رد إليها بالمسيس. وكان له أن يتزوجها بعد الاستبراء من
~~الماء الفاسد بثلاث حيض. وقد قيل: إنه لا يتزوجها أبدا إن كان أصابها في
~~العدة، ويكون كالمتزوج في عدة، قاله في مختصر ابن عبد الحكم، وهو بعيد، فإن
~~عثر على ذلك قبل الدخول، كان له أن يجدد عقد النكاح معها بولي، ويجعل المال
~~الذي قد كانت خالعته على رده إليه صداقها، كان قد رده إليها بعد أن دفعته
~~إليه أو لم يرده، والله أعلم.
### | قال لامرأته انتقلي عني فقالت لا أنتقل عنك حتى تبين لي أمري
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان
# وسئل مالك عن رجل قال لامرأته: انتقلي عني، فقالت: لا أنتقل عنك حتى تبين
~~لي أمري: قال: انتقلي، ثم إن شئت طلقتك
# PageV05P225
# عشرين، فانتقلت ولم تقض شيئا، ثم ندما. قال: لا أرى عليه شيئا في قوله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة في ظاهر ألفاظها اضطراب؛ لأن قوله فيها: ولم
~~تقض شيئا، يدل على أنه كان لها أن تقضي لو شاءت، ما لم يطل الأمر، أو ينقض
~~المجلس، على الاختلاف في ذلك، وإن قوله: ثم إن شئت طلقتك عشرين، يوجب لها
~~عليه تمليك الطلاق، بمنزلة اللو قال لها: فإن شئت الطلاق، فأنت طالق عشرين.
~~وقوله: لا أرى عليه شيئا في قوله، يدل على أنه لا يلزمه به شيء، ولا يجب
~~عليه لها به تمليك، والمسألة تتخرج عندي على الاختلاف في الذي يقول
~~لامرأته: إن جئتني بكذا وكذا فارقتك، فيكون طلاقا ثلاثا إن شاءت الطلاق،
~~على القول بأنه يلزمه طلاقها إن جاءت بذلك، ولا تكون طالقا إن شاءت الطلاق
~~على القول الثاني بعد يمينه أنه ما أراد إلزام الطلاق نفسه بمشيئتها. وقد
~~مضى ذكر هذا الاختلاف في أول رسم من السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وقع بينه وبين ms1884 امرأته شر في إن استأذنته إلى بيت أهلها فقال لها أنت علي حرام
# مسألة وسئل عن رجل وقع بينه وبين امرأته شر، في إن استأذنته إلى بيت
~~أهلها، فقال لها: أنت علي حرام، إن لم تبيتي معي في هذا البيت الليلة، قال:
~~فوجدت المرأة حرا، فخرجت إلى دكان، غير باب البيت، فباتت عليه. وقال: إنما
~~كانت أصل يميني، أريد بذلك ألا تذهب تبيت عند أهلها. قال مالك: أرى أن يحلف
~~بالله ما أردت بذلك ألا تخرج من البيت، وإنما أردت بذلك ألا تبيت عند
~~أهلها، فإن حلف فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: لم يراع البساط في هذه المسألة، إذ رآه حانثا
# PageV05P226
# بمقتضى لفظه، إلا أن تكون له نية، فحلف عليها، وذلك مثل ما في سماع سحنون
~~من كتاب الأيمان بالطلاق، في مسألة البالوعة، والمشهور مراعاة البساط، فإن
~~لم يكن للحالف نية حملت يمينه على بساطها، ولا تحمل على مقتضى اللفظ، إلا
~~عند عدم البساط، على ما في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، في مسألة النقيب، وقد قيل: إذا لم يكن لها بساط يحمل على ما يعرف
~~من عرف الناس لا كلامهم، ومقاصدهم بأيمانهم. والقولان قائمان من المدونة،
~~وقد مضى القول في هذا المعنى مجردا في رسم جاع فباع، من سماع عيسى، من كتاب
~~النذور، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته أمرك بيدك فتقول قد طلقت نفسي ثلاثا
# ومن كتاب كتب عليه رجل ذكر حق
# وسئل مالك عن الرجل يقول لامرأته: أمرك بيدك، فتقول: قد طلقت نفسي ثلاثا،
~~فيقول: لم أرد طلاقا، ثم يقول بعد ذلك: إنما أردت واحدة، قال: يحلف على
~~نيته وتلزمه تطليقة واحدة، ولا يلزمه غيرها. قال أصبغ: هذا عندنا وهم من
~~السامع، ولا يقبل منه نية، بعد أن قال: لم أرد شيئا، والقضا ما قضت المرأة
~~من البتات.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ فما روى ابن القاسم عن مالك، من أن الزوج يحلف
~~على ما ادعى من أنه أراد واحدة، وتكون ms1885 واحدة بعد أن أنكر أن يكون إلا
~~طلاقا، أن ذلك وهم من السامع، ليس بصحيح، بل الرواية في ذلك ثابتة عن مالك،
~~وقد وقع له في ذلك في رسم الطلاق من سماع أشهب، وفي رسم الكبش من سماع
~~يحيى، ومثله أيضا في رسم الكبش، من سماع يحيى، من كتاب الأيمان بالطلاق،
~~فلا ينكر ثبوت القول؛ لأنه معروف، جار على أصل قد اختلف فيه قول مالك، من
~~ذلك الذي يدعى عليه الوديعة فيجحدها، فتقوم عليه البينة بها، فيدعي ضياعها
~~أو ردها، والقولان قائمان من المدونة من كتاب اللعان، وكتاب العتق الأول،
~~وقول أصبغ: إن القضاء ما قضت به المرأة من البتات، يأتي على أحد قولي مالك،
~~ولو أقام على قوله: إنه لم
# PageV05P227
# يرد بذلك طلاقا مثل أن يقول: إنما أردت أن أمرها بيدها في كذا وكذا، لشيء
~~يذكره من غير معنى للطلاق، لوجب أن ينظر في ذلك، فإن تبين كذبه ببساط يدل
~~على أنه أراد بذلك الطلاق، كان القضا ما قضت به المرأة من البتات، وإن تبين
~~صدق قوله ببساط يشهد له، حلف ولم يلزمه طلاق، وإن أمكن ما يدعي من ذلك، ولم
~~يتبين فيه صدقه من كذبه، حلف على ما ادعاه، وكانت واحدة، إذ لا يصدق في
~~إبطاله، أقل ما يلزمه بالتملك الظاهر، وإنما له أن يسقط بيمينه ما زاد على
~~ذلك، وقد مضى في أول رسم من سماع أشهب من كتاب طلاق السنة ما يؤيد هذا في
~~مسألة الذي كتب إلى أبي زوجته أنه قد طلقها ليأتيها.
### | مسألة: بدوي قال لامرأته أمرك بيدك فقالت التمسوا لي شقتي
# مسألة وسئل مالك عن رجل بدوي قال لامرأته: أمرك بيدك، فقالت: التمسوا لي
~~شقتي. وكان لها في بيته شقة، فأخذتها، ثم ذهبت إلى أهلها، وارتحل عنها إلى
~~سفر، ولم يقل لها شيئا، وهو يريد بالذي قال لها: أمرك بيدك؛ الطلاق، وهي
~~إنما أرادت بنقلتها الطلاق، ولم تقل شيئا، قال مالك: ما أرى هذا إلا فراقا
~~حين انتقلت، وذلك الذي تريد بانتقالها وتركه ms1886 إياها، وهو إنما ملكها وهو
~~يريد الطلاق، فلا أرى ذلك إلا فراقا.
# قال محمد بن رشد: الحكم في الذي يملك امرأته أمرها، فلا تجيب بشيء، وتفعل
~~فعلا يشبه الجواب، مثل أن تنتقل، أو تنقل متاعها أو تخمر رأسها وما أشبه
~~ذلك أن تسأل عما أرادت به، فإن قالت: لم أرد بذلك طلاقا صدقت. قاله في سماع
~~زونان. وإن قالت: أردت بذلك الطلاق، صدقت فيما أرادت منه. قاله ابن القاسم
~~في المجموعة.
# واختلف إن قالت: أردت بذلك الفراق، ولم تكن لي نية، ففي العشرة ليحيى، عن
~~ابن القاسم: أنها ثلاث، وهو ظاهر قول مالك في هذه الرواية، ما أرى ذلك إلا
~~فراقا؛ لأن الفراق إذا
# PageV05P228
# أبهم في المدخول بها ثلاث. وقال محمد بن المواز: هي واحدة. واختلف أيضا
~~إذا سكت عنها، ولم ينكر عليها فعلها حتى افترقا من المجلس، وقال محمد: تسأل
~~أيضا، فإن قالت: أردت ثلاثا، كان للزوج أن يناكرها بنية يدعيها وقت
~~التمليك، ويحلف على ذلك. قال أصبغ: يمينين: يمين أنه لم يعلم أن ما فعلته
~~يلزمه به البتة، ولا رضي بذلك، يمين: أنه نوى واحدة. وقال ابن المواز: يجمع
~~ذلك في يمين واحدة، وفي العشرة ليحيى عن ابن القاسم: إن انتقالها وسكوته
~~على ذلك دون أن يسألها في المجلس عما تريد بانتقالها، يوجب عليه طلاق
~~البتات، بكل حال، ولا يناكرها إن قالت: أردت الثلاث، ولا تصدق إن قالت:
~~أردت واحدة.
# وقول ابن القاسم هذا في العشرة صحيح. على قياس قوله فيها: إنها إذا أرادت
~~بانتقالها الفراق، ولم تكن لها نية في عدد الطلاق، أنها ثلاث. وقول محمد:
~~إنها تسأل أيضا بعد الافتراق صحيح، على قياس قوله: إنها إذا أرادت
~~بانتقالها الفراق ولم يكن لها نية في عدد الطلاق، إنها واحدة. وأما قوله:
~~إنه يحلف أنه لم يعلم أن ما فعلته يلزمه به البتة، ولا رضي بذلك، فليس
~~يلتام على أصله في أنها تسأل، وإن لم تكن لها نية، فهي واحدة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أمرك بيدك فقالت ms1887 قد قبلت
# مسألة وسئل مالك عن رجل قال لامرأته: أمرك بيدك، فقالت: قد قبلت، فقال:
~~أمرك بيدك، فقالت: قد قبلت، فقال: أمرك بيدك، فقالت: قد قبلت، فقال مالك:
~~تسأل فإن كانت أرادت الطلاق، فهو ثلاث تطليقات.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال الزوج: لم تكن لي نية، فلا كلام في أنها
~~ثلاث تطليقات، وأما إن قال: لم أرد إلا واحدة، ففي كتاب محمد عن مالك: أنها
~~ثلاث. قال محمد: والأحسن عندنا أن القول قول الزوج، ويحلف، وتكون واحدة؛
~~لأنه يقول: إنما أردت التكرار عليها؛ لتبين ما أرادت بقولها: قد قبلت.
~~وقاله لنا عبد المالك. قال محمد: ولو أنها أبانت، فقالت: قد
# PageV05P229
# طلقت، ثم ثنى فقالت: قد طلقت، ثم ثلث فقالت: قد طلقت؛ لكان ذلك ماضيا.
~~وقول محمد في قولها: قد قبلت، يدين جيد. وأما قوله في قولها: قد طلقت: إن
~~ذلك ماضيا، يريد الثلاث، فإنما بناه على مذهبه في أن المملكة إذا قالت:
~~طلقت نفسي لا تسأل، وتكون واحدة. وأما على مذهب ابن القاسم الذي يقول: إنها
~~تسأل في طلقت نفسي؛ لاحتمال أن تريد به الثلاث، فقد يحتمل أن ينوى الزوج في
~~أنه أراد التكرار عليها؛ لتبين ما أرادت بقولها: قد طلقت، فتكون واحدة على
~~هذا التأويل.
# قال محمد في الذي يقول لامرأته: أمرك بيدك، أمرك بيدك، أمرك بيدك، فتقول:
~~قد قبلت، لكل واحدة طلقة، ويقول الزوج: ما أردت إلا واحدة؛ أنها واحدة.
~~وقاله عبد المالك، وهذا صحيح على قياس قول الرجل لامرأته: أنت طالق، أنت
~~طالق، أنت طالق، وأراد واحدة؛ أنها واحدة. ولو لم تكن له نية لكانت ثلاثا،
~~فكذلك التمليك. وقد روي عن مالك فيمن ملك امرأته، فقالت له: كم ملكتني؟
~~فقال: ملكتك مرة، ومرة، ومرة، ففارقته، فقال مالك: ليس ذلك بثلاث، إذا حلف
~~أنه ما ملكها إلا واحدة. قال أبو إسحاق: وفي هذه إشكال؛ لأنه أبان بقوله:
~~مرة، ومرة، ومرة، أنه ثلاث مرار، فكان يجب أن يكون لكل تمليك طلقة، فتكون
~~ثلاثا، إلا أن يكون قصد ms1888 إلى حكاية الألفاظ أنها منه ثلاث مرات، يريد بها
~~تمليك واحد، فينوى في ذلك، والله أعلم.
### | يضرب لها زوجها أجلا ثم يغيب عنها
# ومن كتاب الشريكين يكون لهما مال وقال مالك: في المرأة يضرب لها زوجها
~~أجلا، ثم يغيب عنها، إن جاء إلى سنة، وإلا فأمرها بيدها، فانقضت السنة، ثم
~~سئلت فقالت: أنتظر شهرا أو شهرين، أو نحو ذلك، فإن جاء وإلا رأيت رأيي. قال
~~مالك: أرى ذلك لها إذا كان على وجه النظر.
# قال محمد بن رشد: قوله: ذلك لها إذا كان على وجه النظر، معناه
# PageV05P230
# ذلك لها أن تفعله على وجه النظر لنفسها، لا أن ذلك على سبيل الشرط الذي
~~الحكم فيه أن ينظر فيه، فإن كان حظا وغبطة وسدادا جاز، وإلا لم يجز، ولا
~~يمين عليها في هذه المسألة باتفاق؛ لأنها بينت أنها إنما أقامت متلومة له،
~~غير تاركة لحقها، وإنما يختلف في يمينها إذا أقامت، ولم تقل شيئا. وقد مضى
~~القول على ذلك في رسم حلف.
### | مسألة: قال لامرأته أمر امرأتي بيدك فقالت قد فرقت بينكما بالبتة
# مسألة وقال مالك: في رجل قال لامرأته: أمر امرأتي بيدك، فقالت: قد فرقت
~~بينكما بالبتة، قال مالك: أرى أن قد وقع عليها الطلاق. قال ابن القاسم:
~~يريد إلا أن ينكر، مثل ما لو جعل ذلك بيد امرأته، فإن كانت له نية حين جعل
~~أمرها في يد المرأة، فناكرها، أحلف كما كان يحلف في امرأته، وإن صمت لزمه
~~ذلك، وإن لم تكن له نية حين جعل ذلك بيدها، وتأخر حتى تقضي، لم ينفعه ذلك.
~~وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم مفسر لقول مالك، مثل ما في المدونة
~~وغيرها لا إشكال في ذلك، ولا اختلاف في المذهب، فلا وجه للقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | يغيب عن امرأته فتطول إقامته بالبلد، فيكتب إليها ليخيرها
# ومن كتاب البز وسئل مالك: عن الرجل يغيب عن امرأته، فتطول إقامته بالبلد،
~~فيكتب إليها ليخيرها، أترى أن قد خرج من الماء؟ ثم قال: نعم. وقد ms1889 سأل عمر
~~بن الخطاب حفصة: كم تصبر المرأة عن زوجها؟ فقالت: أربعة أشهر، أو ستة أشهر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المرأة إنما تتزوج الرجل لتسكن به،
~~وتأنس إليه به، وتستمتع منه؛ قال عز وجل:
# PageV05P231
# {خلق لكم من أنفسكم أزواجا لتسكنوا إليها} [الروم: 21] ، فليس للرجل أن
~~يغيب عن امرأته المدة التي يضر بها مغيبه عنها، وهي ما فوق الأربعة الأشهر
~~والستة، التي أخبرت حفصة أن المرأة تصبر فيها عن زوجها. فإن فعل فهو آثم،
~~إلا أن تأذن له في ذلك، فإذا خيرها فأذنت له في ذلك، فليس عليه أكثر من
~~ذلك؛ لأنه حقها، فإذا أباحته له وحللته منه، لم يكن عليه فيه إثم.
# وقول حفصة هذا هو أصل ما يكتب في شروط الصدقات، من ألا يغيب عنها أكثر من
~~ستة أشهر، إلا في أداء حجة الفريضة عن نفسه، فإن فعل فأمرها بيدها، ولا
~~يفرق بينهما بمغيبه عنها هذه المدة حتى يطول ذلك، والسنتان والثلاث في ذلك
~~ليس بطويل. قاله في رسم شهد، من سماع عيسى، من كتاب طلاق السنة، وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في رسم الشريكين، من سماع ابن القاسم منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الأمة يكون نصفها حرا ونصفها مملوكا فيخطبها عبد فتابا أن تتزوجه
# مسألة وسئل مالك عن الأمة يكون نصفها حرا، ونصفها مملوكا، فيخطبها عبد
~~فتابا أن تتزوجه، فسألها سيدها، فطاوعته على تزويجها، ثم عتقها. أترى لها
~~الخيار؟ قال: نعم، أرى ذلك لها. قال: فقلت له: ألم يكن لها أن تابا، ولا
~~يجبرها سيدها على نكاحها؟ قال: بلى. قلت: فكيف يكون لها الخيار. قال: حالها
~~كحال الأمة، وإنما ذلك بمنزلة ما لو أن أمة ليس فيها عتق، طلبت إلى سيدها
~~أن يزوجها عبدا ففعل فزوجها، فله الخيار. قلت: إن هذه يخيرها سيدها، وإن
~~الأخرى لم يكن سيدها أن يخيرها. قال: بلى، ولكنها في حالها وحدودها. وكشف
~~شعرها في مثل حال شأن الأمة، فلا أرى لها إلا ذلك، وأن يكون لها الخيار.
# قال محمد ms1890 بن رشد: ليس العلة عند مالك في تخيير الأمة إذا أعتقت
# PageV05P232
# تحت عبد ما كان لسيدها من جبرها على النكاح، وإنما العلة في ذلك عنده،
~~كون زوجها ناقصا عن مرتبتها، ولذلك يقول: إنه لا خيار لها إذا أعتقت وزوجها
~~حر، فوجب على هذا إذا تزوجت عبدا وبعضها حر برضاها أن يكون لها الخيار إذا
~~أعتق ما بقي منها، لنقصان مرتبة زوجها عن مرتبتها.
# ويأتي على قول أهل العراق، الذين يقولون: إن الأمة تخير إذا أعتقت، كان
~~زوجها حرا أو عبدا، ويرون العلة في تخييرها ما كان لسيدها قبل أن تعتق من
~~جبرها على النكاح، إلا أن يكون لها خيار إذا أعتق ما بقي منها، كانت تحت حر
~~أو عبد، إذ لم يكن لسيدها أن يجبرها على النكاح، من أجل أن بعضها حر، وهو
~~بعيد.
### | اطلع على امرأته بزنا هل له أن يضارها حتى تفتدى منه
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن رجل اطلع على امرأته
~~بزنا، هل له أن يضارها حتى تفتدى منه؟ قال: لا ينبغي له ذلك يضارها إن
~~أحدثت أن يستحل مالها بذلك، يضارها حتى تفتدى منه، ولا أرى ذلك يصلح له.
# قال محمد بن رشد: لا يحل للرجل إذا كره المرأة أن يمسكها ويضيق عليها حتى
~~تفتدى منه، وإن أتت بفاحشة من: زنا، أو نشوز، أو بذاء؛ لقول الله عز وجل:
~~{وإن أردتم استبدال زوج مكان زوج} [النساء: 20] ، إلى قوله: {غليظا}
~~[النساء: 21] ، هذا مذهب مالك وجميع أصحابه، لا اختلاف بينهم فيه. ومن أهل
~~العلم من أباح للرجل إذا اطلع على زوجته بزنا أن يمسكها ويضيق عليها حتى
~~تفتدى منه؛ لقول الله عز وجل: {ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا
~~أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] ، وتأول أن الفاحشة المبينة هاهنا:
~~الزنا. وجعل الاستثناء متصلا.
# ومنهم من تأول أن الفاحشة المبينة: البغض،
# PageV05P233
# والنشوز، والبذا باللسان، فأباح للزوج إذا أبغضته زوجته، ونشزت عنه، وبذت
~~بلسانها عليه، أن يمسكها ويضيق عليها حتى تفتدى منه، ومنهم من حمل ms1891 الفاحشة
~~على العموم، فأباح للزوج ذلك، كانت الفاحشة التي أتت بها زنا، أو نشوزا، أو
~~بذاء باللسان، أو ما كانت، والصحيح ما ذهب إليه مالك - رحمه الله -؛ لأنه
~~إذا ضيق عليها حتى تفتدى منه، فقد أخذ مالها بغير طيب نفس منها، ولم يبح
~~الله ذلك إلا عن طيب نفس منها: {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا
~~مريئا} [النساء: 4] ، والآية التي احتجوا بها، لا حجة لهم فيها؛ لأن
~~الفاحشة المبينة فيها من جهة النطق أن تبذو عليه، وتشتم عرضه، وتخالف أمره؛
~~لأن كل فاحشة أتت في القرآن منعوتة بمبينة، فهي من جهة النطق، وكل فاحشة
~~أتت فيه مطلقة، فهي الزنا، والاستثناء المذكور فيها منفصل، فمعنى الآية لكن
~~إن نشزن عليكم، وخالفن أمركم، حل لكم ما ذهبتم به من أموالهن، معناه إذا
~~كان عن طيب أنفسهن، ولا يكون ذلك عن طيب أنفسهن إلا إذا لم يكن منهم إليهن
~~ضرر ولا تضييق. فعلى هذا التأويل، تتفق آي القرآن ولا تتعارض، وقد قيل في
~~تأويل الآية غير هذا، وهذا أحسن، والله أعلم.
### | مسألة: عاتبته امرأته فقال برئت مني
# مسألة وسئل مالك عن رجل عاتبته امرأته، فقال: برئت مني. قال: هذا بين أنه
~~لا شيء عليه، وهذا من كلام الناس عند العتاب، ولا أرى فيه شيئا، فإن اتهم،
~~فإن أشده أن يحلف.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن برئت مني، من ألفاظ الطلاق
~~التي تصلح أن تقال عند العتاب عتابا، فإذا قال ذلك الرجل لامرأته في
~~العتاب، لم يلزمه به طلاق إلا أن يريد الطلاق، فإن أتى مستفتيا لم يلزمه
~~فيه طلاق ولا يمين، وإن خاصمته امرأته وأثبتت عليه أنه قال ذلك لها في
# PageV05P234
# العتاب، استظهر عليه باليمين؛ لاحتمال أن يكون أراد بذلك الطلاق. وإن كان
~~قاله في العتاب؛ لأنه من ألفاظ الطلاق، ولو قال ذلك لها في غير عتاب لبانت
~~منه امرأته بثلاث. وهذا مثل ما في المدونة في الذي يقول لامرأته: لا نكاح
~~بيني وبينك، ولا ms1892 سبيل لي عليك، ولا ملك لي عليك؛ لأنه قال فيها: إنه لا شيء
~~عليه، إذا كان الكلام عتابا، إلا أن يكون أراد بذلك الطلاق. وقال فيها في
~~الذي يقول لامرأته: ما أنت لي بامرأة، أو لست لي بامرأة، أو لم أتزوجك؛
~~لأنه لا شيء عليه في ذلك، إلا أن يريد بذلك الطلاق. واختلف إذا أراد به
~~الطلاق، ولم تكن له نية في عدده. فقيل: تكون واحدة، وقيل: تكون ثلاثا. وقد
~~مضى ذلك في آخر سماع أبي زيد من كتاب طلاق السنة، وستأتي منه مسألة في سماع
~~أبي زيد، والله أعلم.
### | مسألة: قال لأهل امرأته شأنكم بها
# مسألة وقال مالك: فيمن قال لأهل امرأته: شأنكم بها. قال: إن كان لم يدخل
~~بها، فإنه بين أنه ليست تكون عليه إلا واحدة، وإن كان قد دخل بها، فإني
~~أراها قد بانت منه، وهو عندي يشبه أن يقول: قد وهبتك لأهلك، أو قد رددتك
~~إلى أهلك. قيل: أرأيت إن قال: إنما أردت بالتي دخلت بها بقولي: شأنكم بها
~~واحدة؟ قال: ليس هذا بقول، والذي أرى أنها قد بانت منه.
# قال محمد بن رشد: قوله في شأنكم بها، وقد وهبتك لأهلك، ورددتك إلى أهلك:
~~إنها في غير المدخول بها واحدة، والمدخول بها ثلاث، إلا أن ينوي واحدة،
~~وكذلك الخلية والبرية والبائن، ولا ينوى خلاف ما في المدونة، وما في رسم
~~يوصي، من سماع عيسى، من كتاب الأيمان بالطلاق، وخلاف المشهور من أنها في
~~غير المدخول بها ثلاث، إلا أن ينوي واحدة، وفي المدخول بها ثلاث ولا ينوى،
~~وقد قيل: إنها في غير المدخول بها واحدة. وفي المدخول بها، إلا أن ينوي
~~واحدة، وكذلك الخلية والبرية والبائن، يدخل
# PageV05P235
# فيها كلها هذه الثلاثة أقوال، وظاهر قول غير ابن القاسم في العتق من
~~المدونة: أن الموهوبة ثلاث قبل الدخول وبعده، ولا ينوى في ذلك؛ لأنه قال:
~~إنه إذا وهبها فقد وهب ما كان يملك منها، وقد كان يملك منها جميع الطلاق،
~~وقد قيل في شأنكم بها: إنها واحدة ms1893 قبل الدخول وبعده، وهو الذي وقع في
~~الموطأ من قول القاسم بن محمد، فرأى الناس ذلك تطليقة. وأما خليتك وخليت
~~سبيلك، وسرحتك، وفارقتك، وما أشبه ذلك، فقيل: إنها ثلاث في المدخول بها،
~~وفي التي لم يدخل بها إلا أن ينوي واحدة. وقيل: إنها واحدة في التي لم يدخل
~~بها، وثلاث في التي قد دخل بها، إلا أن ينوي واحدة، والقياس أن ما كان من
~~هذا كله قبل الدخول ثلاث، إلا أن ينوي واحدة، فهو بعد الدخول ثلاث، وإن زعم
~~أنه نوى واحدة، وما كان منها يكون قبل الدخول واحدة، إلا أن ينوي ثلاثا،
~~فيكون بعد الدخول ثلاثا، إلا أن ينوي واحدة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يطلق امرأته واحدة ثم إنها أعطته عشرة دنانير ألا رجعة له عليها
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يطلق امرأته واحدة، ثم إنها أعطته عشرة دنانير،
~~وهي في عدتها على ألا رجعة له عليها، ففعل، قال: أراه خلعا. قلت له: أفتراه
~~تطليقة أخرى مع الأولى التي طلق؟ قال: نعم، أراها تطليقتين.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أعطته عشرة دنانير على ألا رجعة له عليها كما
~~قال هاهنا، فهو خلع يقع عليها به تطليقة أخرى، واختلف إذا أعطته ذلك على
~~ألا يرتجعها، فقال ابن القاسم في رسم إن خرجت، من سماع عيسى: إن ذلك أيضا
~~خلع، يقع به عليه تطليقة أخرى، ولم يفرق بين أن يكون قد قبض العشرة أو لم
~~يقبضها، وقال أشهب في سماع زونان: إنه إن شاء
# PageV05P236
# راجعها، فإن راجعها رد عليها العشرة، أي تركها لها، ولم يأخذ منها،
~~ويحتمل أن يتأول قول ابن القاسم، على أنه قد قبض العشرة، فلا يكون ذلك
~~اختلافا من القول، وبالله التوفيق.
### | خالع الرجل امرأته على أن يعجل لها بعض دين لها عليه قبل محله
# ومن كتاب سعد قال مالك: إذا خالع الرجل امرأته على أن يعجل لها بعض دين
~~لها عليه قبل محله، على أن تضع عنه ما بقي عليه من ذلك الدين، قال مالك: لا
~~يجوز ms1894 لأحد أن يعمل هذا، فإن جهل ذلك حتى يقع الفراق عليه، جاز الطلاق،
~~وجازت الوضيعة، ويرد المال إلى أجله الذي كان إليه، وكذلك روى عيسى، عن ابن
~~القاسم في كتاب الجلوس، قال ابن القاسم: إذا كان لامرأة على زوجها عشرون
~~دينارا إلى أجل، فقالت له: طلقني ولك العشرة، وعجل لي العشرة ففعل؛ أنه
~~يمضي الطلاق عليها والوضيعة، وترد العشرة إلى أجلها.
# قال محمد بن رشد: اعترض أبو إسحاق هذه المسألة، إذ لم يجعل ما حطت من
~~دينها مفضوضا على خلع مثله، وما يمكن أن يعطى للتعجيل، ووجه الرواية أنها
~~إنما خالعها بما وضعت، وشرطها في خلعها تعجيل بقية حقها، فوجب أن ينفذ
~~الخلع ويبطل الشرط؛ لأنه إذا وجب أن يبطل اشتراطها عليه ترك التزويج على ما
~~مضى في أول رسم سعد الأول، لما فيه من تحريم ما أحل الله، فأحرى أن يبطل
~~هذا الشرط، لما فيه من تحليل ما حرم الله.
# وفي كتاب محمد بن المواز: ومن تزوج بعشرة نقدا، وعشرين إلى أجل، فصالحته
~~قبل البنا، وقبل النقد على أن عجل لها العشرة النقد، وأسقطت العشرين، يجز
~~ذلك، وأجاز الطلاق وترد إليه الخمسة، تأخذها منه إذا حل الأجل، وكذلك لو
~~صالحته على أكثر من الخمسة، إلى ما دون الخمسة عشر، ترد ما زاد على الخمسة،
~~فتأخذ ذلك عند الأجل، ولو صالحته على خمسة فأقل أو
# PageV05P237
# على خمسة عشر فأكثر؛ لجاز ذلك، هذا معنى قوله دون لفظه، وهو على قياس هذه
~~الرواية؛ لأن الفراق يوجب لها خمسة نقدا، وعشرة إلى أجل، فتلزمها الوضيعة،
~~ويسقط عنها التعجيل، واعترضها أيضا أبو إسحاق التونسي بما تقدم في اعتراضه
~~للمسألة الأولى، ولو كان الدين للزوج على المرأة فخالعته على أن عجلت له
~~بعض دينه، وأسقط عنها بقيته لمضى الطلاق، ورد إليها ما عجلت له واتبعها
~~بجميع دينه، ولا اختلاف في هذا ولا اعتراض؛ لأن الوضيعة والبضع صارا ثمنا
~~للتعجيل، فوجب أن تبطل الوضيعة إن كانت عوضا للتعجيل، ولم تكن عوضا للخلع.
### | تختلع من زوجها وهما ms1895 في سفر ويشترطان
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وسئل عن المرأة تختلع من زوجها، وهما في سفر،
~~ويشترطان في سفرهما خلعهما، إن مات الرجل قبل أن يبلغ بلده رد عليها فيموت
~~الزوج قبل أن يبلغ بلده. قال مالك: خلعهما جائز، وما اشترطت من شرط من هذا
~~النحو وما أشبهه فهو باطل، إذا كان الخلع قد ثبت بينهما.
# قال محمد بن رشد: رأى الخلع جائزا، والشرط باطل على أصله في مسألة رسم
~~سعد الأول، والذي قبل هذا، وقد مضى من التكلم في الرسمين ما فيه بيان هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أمة افتدت من زوجها بشيء من مالها ففارقها، فأنكر ذلك سيدها
# مسألة وسئل عن أمة افتدت من زوجها بشيء من مالها، ففارقها، فأنكر ذلك
~~سيدها، فقال: يثبت الفراق، ويرد المال إلى سيدها.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وهو مما لا اختلاف فيه أن الأمة
~~لا تجوز مخالعتها إلا بإذن سيدها، وإن كانت مأذونا لها في التجارة؛ لأن
~~الخلع ليس من التجارة التي أذن لها فيها، إذ لا يملك بها مالا، وإنما يملك
~~بها
# PageV05P238
# تخليصها من الزوج وراحتها منه، وكذلك المكاتبة وأم الولد، واختلف في
~~المديانة، هل يجوز مخالعتها، دون إذن الغرماء أم لا؟ على قولين: أحدهما: أن
~~ذلك قياسا على النكاح، والثاني: أن ذلك ليس لها، بخلاف النكاح؛ لأن النكاح
~~مما تدعو إليه الضرورة كالطعام والشراب، فقد دخل الغرماء معها على ذلك،
~~والخلع وإن كانت الضرورة قد تدعو المرأة إليه، فلم يدخل معها الغرماء على
~~ذلك، إذ لا يقع إلا نادرا. والحمد لله وحده.
### | أمة كانت تحت عبد فقالت إن عتقت وأنا تحت هذا العبد فأشهدكم أني اخترت نفسي
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من كتاب الطلاق الثاني قال أشهب: سمعته كتب إلى ابن فروخ أيضا. وسألت عن
~~أمة كانت تحت عبد فقالت: إن عتقت وأنا تحت هذا العبد فأشهدكم أني اخترت
~~نفسي، أو قالت: قد أخذت زوجي، فلا أرى ذلك لازما. وذلك ms1896 أنها تجري إلى طلاق
~~يصيبها فيه، فتلد أولادا إلى أجل يأتي، إذا كان ذلك الأجل فارقته، ومن عينه
~~أنه ليس أحد علمناه عمل به ممن مضى.
# قال محمد بن رشد: علل مالك - رحمه الله - أن ذلك لا يلزمها بوجهين:
~~أحدهما: أنها تحصل مطلقة إلى أجل قد يأتي، وقد لا يأتي بغير اختيار زوجها
~~ولا إرادته. وذلك مخالف للأصول. والثاني: أن ذلك مخالف لعمل الماضين، ومن
~~قول مالك: إن من شرط لزوجته أن تزوج عليها وما أشبه ذلك فأمرها بيدها،
~~فقالت: أشهدكم أنه إن تزوج علي فقد اخترت نفسي، أو قد اخترت زوجي، إن ذلك
~~لازم لها، ففرق بين المسألتين. وهذه المسألة هي التي يحكى أن ابن الماجشون،
~~سأل مالك عن الفرق فيها بين الحرة والأمة، فقال له: أتعرف دار قدامة؟ وكانت
~~دار يلعب فيها بالحمام، معرضا له بقلة التحصيل فيما سأل عنه، وموبخا له على
~~ترك إعمال نظره في ذلك، حتى
# PageV05P239
# لا يسأل إلا سؤالا مستقيما في أمر مشكل، وهذا من نحو قوله لابن القاسم في
~~شيء سأله عنه: أنت حتى الساعة هاهنا تسأل عن مثل هذا. ولعمري إن مثل ابن
~~الماجشون في فهمه وجلالة قدره لحري أن يوبخ على مثل هذا السؤال؛ لأن مالكا
~~لم يفرق بين الحرة والأمة كما قال، وإنما فرق بين خيار أوجبه الله بالشرع
~~على لسان نبيه للزوجات، إلا ما على أزواجهن العبيد، بشرط عتقهن بغير اختيار
~~أزواجهن، وبين خيار شرطه الزوج باختياره لزوجته، حرة كانت أو أمة. والفرق
~~بينهما، أن ما خير الله تعالى عباده فيه على شرط، وجعله شرعا مشروعا، فليس
~~لأحد أن يسقط ما أوجبه الله له من الخيار في ذلك قبل أن يجب له بحصول
~~الشرط، ويوجب على نفسه، أحد الأمرين: من الأخذ أو الترك؛ لأنه إذا فعل ذلك
~~صار مبطلا للشرع الذي شرعه لعباده في حقه، وذلك ما لا يجوز ولا يلزم من
~~فعله، ألا ترى لو أن رجلا غنيا قال: أشهدكم أني إن افتقرت، فلا آخذ من
~~الصدقات التي ms1897 أباحها الله للفقراء شيئا، وإن افتقرت فأنا آخذ منها ما أوجبه
~~الله لي من الحق فيها، ثم افتقر، ثم يحرم عليه الأخذ إن أراد أن يأخذ، ولا
~~لزمه الأخذ إن أراد ألا يأخذ، وكان مخيرا بين الأخذ والترك على حكم الله
~~تبارك وتعالى في الشرع، وما أوجبه الله للزوج لزوجته على نفسه من الخيار في
~~نفسها بشرط، بخلاف ذلك، يجب إذا اختارت نفسها أو زوجها قبل حصول الشرط،
~~بشرط حصوله إن لم يلزمها ذلك؛ لأنها إن اختارت زوجها فهو حق لها تركته، إذ
~~لا يلزمها قبول ما أعطاها زوجها، وإن اختارت نفسها جاز ذلك عليها وعلى
~~زوجها، ولم يكن لواحد منهما في ذلك رجوع؛ لأنه طلاق وقع على صفة يلزم
~~بحصولها، إذ لا فرق أن يقول الرجل لامرأته: أنت طالق إن كان كذا وكذا، أو
~~تقول هي إذا ملكها الطلاق بشرط: أنا طالق إن كان كذا وكذا؛ لذلك الشرط، وهو
~~أبين، والحمد لله، وبه التوفيق.
### | يقول لامرأته قد وليتك أمرك إن شاء الله
# ومن كتاب الطلاق
# وسئل عن رجل يقول لامرأته: قد وليتك أمرك إن شاء الله،
# PageV05P240
# فتقول هي: قد فارقتك إن شاء الله. فقال: فقد فارقها في رأيي. فقال له: يا
~~أبا عبد الله، لأن تقطع يدي من جسدي أحب إلي من أن أفارقها، وما أردت بذلك
~~طلاقا، وما كان الذي كان مني ومنها إلا لعبا لا نريد به طلاقا، فقال: إن
~~كان الله يعلم أنك لم ترد بقولك ذلك طلاقا، وأنه كان منك على وجه اللعب لا
~~تريد به طلاقا، فلا أرى عليك شيئا.
# وإن كنت إنما أردت به طلاقا، وإن كنت لاعبا، فهو الطلاق. ثم قال له:
~~أتقول امرأتك مثل مقالتك أنها لم ترد طلاقا؟ قال: نعم. وقد أقمنا بعد هذه
~~المقالة، أربعة أشهر أصيبها، لا نرى أن الذي وقعنا فيه شيئا. فقال: قال
~~لها: أمرك بيدك إن شاء الله، لا يريد بذلك طلاقا على وجه اللعب والمداعبة،
~~فقالت: قد فارقتك إن شاء الله لاعبين لا يريدان ms1898 بذلك طلاقا، لا أرى عليك
~~شيئا إلا يمينك بالله الذي لا إله إلا هو، ما أردت بذلك طلاقا، وما كنت إلا
~~لاعبا، فلما رجع من الغد رجع إليه الأعرابي فقال: ما أرى عليك شيئا إلا أن
~~تحلف بالله ما أردت بذلك طلاقا.
# قال محمد بن رشد: قال مالك في هذه المسألة أولا فارقها في رأيي؛ لأنه
~~إفصاح منه بالتمليك، وإفصاح منها بالفراق، لا تأثير للاستثناء بمشيئة الله
~~في ذلك لواحد منهما، كما لا تأثير للاستثناء بمشيئته تعالى في مجرد الطلاق،
~~فلما أخبره أنهما لم يريدا بذلك الطلاق، وأنه إنما كان ذلك منها على وجه
~~اللعب، سأله هل تقر له امرأته بذلك فيدين، أو لا تقر له بذلك، وتدعي الطلاق
~~بما ظهر من قوله وقولها فلا يصدق؟ فلما أخبره أنها تقول مثل مقالته، قال
~~له: لا أرى عليك شيئا، وذلك صحيح على أصولهم فيمن ادعى نية مخالفة لظاهر
~~قوله، وأتى مستفتيا، أنه ينوى فيما ادعاه، ولا يمين عليه. وقوله في آخر
~~المسألة: لا أرى عليك إلا اليمين، معناه إن طالبه أحد باليمين، وقوله: إن
~~كنت أردت بذلك طلاقا، وإن كنت لاعبا فهو الطلاق، صحيح على قولهم في أن
~~الطلاق
# PageV05P241
# هزله جد. من ذلك ما وقع في أثر المدونة وغيرها. وقول أصبغ في نوازله من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، والله الموفق.
### | مسألة: المسلم يزوج عبده النصراني أمته النصرانية ثم يعتقها
# مسألة قال: وسألته عن الرجل المسلم يزوج عبده النصراني أمته النصرانية ثم
~~يعتقها، أترى لها خيارا؟ قال: نعم، لها الخيار ملكها بيد مسلم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كله كما قال؛ لأنهما وإن كانا نصرانيين فسيدهما
~~مسلم، وله حق في اختيارها نفسها؛ لأنه يصل بذلك إلى وطء الأمة، ويتفرغ
~~العبد لمنافعه، وقد مضى هذا في أول سماع عيسى، من كتاب طلاق السنة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته حرمت علي إن لم تقومي عني فلا ترجعي إلي إلا أن أشاء
# مسألة وسئل عن من قال لامرأته: حرمت علي إن لم تقومي عني، فلا ترجعي ms1899 إلي،
~~إلا أن أشاء، فقامت، ثم قالت له: أرجع، أرجع، فقال: لا. ثم قالت له: أرجع،
~~فقال: لا، ثم قالت له: أرجع، فقال: ما شئت، تعالي إن شئت. ولا يشاء ذلك
~~بقلبه، أترى عليه شيئا؟ فقال: ما أرى عليه في هذا شيئا. فقيل له: إنها لم
~~تأته، لما أرادت أن تأتيه خاف من ذلك؛ لأنه لم يشأ بقلبه أن تأتيه، فقال
~~لها: لا تأتي، ثم إنه خرج، ثم جاء، وقد اشتهى أن تأتيه، وأحب ذلك، وشاءه
~~بقلبه، فجاءته قبل أن يأمرها أن تأتيه، فجاءته ولم يأمرها، فقال: إني لأخاف
~~أن يكون عليك من يمينك شيء، أرأيت هي أكانت تعلم الغيب؟ كيف تعلم ما في
~~قلبك أنك اشتهيت أن تأتيك وشئته، إنما
# PageV05P242
# ذلك إذا دعوتها.
# وإنما يستدل على أنك قد شئت أن تأتيك إذا دعوتها تأتيك؛ لأنك قد شئت
~~بقلبك أن تأتيك، ليس يطلق الرجل بقلبه، ولا ينكح الرجل بقلبه. وإنما الدليل
~~على مشيئتك إذا قلت ذلك لها؛ أرأيت لو أنها أولا قالت له: آتيك، فقال لها:
~~لا، وهو إن يشأ أن تأتيه بقلبه، فجاء، فجاءته ولم تنظر إلى قوله، أكان ذلك
~~يخرجه من يمينه؟ لا ما ينفعه ذلك، ولا يطلق الرجل بقلبه، ولا يستدل على
~~مشيئته إلا بإذنه أن يدعوها، فإذا دعاها فلا شيء عليه، وإن كان لا يشاء أن
~~تأتيه.
# قال مالك للذي قال لامرأته: أنت علي حرام إن لم تقومي، فلا ترجعي إلي حتى
~~أشاء ذلك، فقامت ثم استأذنته غير مرة أن ترجع، فيقول: لا، ثم قال تعالي إن
~~شئت، وهو لا يشاء بقلبه، أو تأتيه، فقال لها بعد أن قامت، مكانك لا تأتي،
~~ثم خرج ودخل، ثم شاء أن تأتيه بقلبه، ثم جاءته قبل أن يدعوها وقبل أن يأذن
~~لها، فقال له: من أين علمت حين دخلت أنك قد شئت بقلبك أن تأتيك؟ أرى إن كنت
~~نويت حتى تشاء ذلك بقلبك، تنوي مشيئتك، لا ينوي لسانك في شيء من ذلك أن ليس
~~شيء، وأنه ليأخذ بقلبي في ms1900 قولك لها أولا: تعالي إن شئت، ثم قلت لها: لا
~~تأتي، أنه ليأخذ بقلبي أنه إذن وما أدري.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن يمين الحالف على امرأته لا
~~ترجع إلا أن يشاء، محمولة على أنه أراد ألا ترجع إلا أن يأذن لها في
~~الرجوع، إذ لا يستدل على ما في قلبه إلا بقوله، فإذا أذن لها في الرجوع
~~فرجعت، وإن كان لا يشاء رجوعها بقلبه، وإذا رجعت بغير أن يأذن لها فهو
~~حانث، وإن كان قد شاء رجوعها بقلبه إلا أن ينوي في ذلك كله مشيئته بقلبه،
~~دون الإذن لها بلسانه فتكون له نيته، ولا يحنث إن جاءته دون أن يأذن لها
~~إذا كان قد شاء ذلك بقلبه، ويحنث إن جاءت وقد أذن لها إذا كان لا يشاء ذلك
~~بقلبه، هذا معنى ما ذهب إليه في الرواية، وتوقف إذا أذن لها، ثم رجع
# PageV05P243
# عن الإذن قبل أن تأتي، فقال لها: لا تأتي، فأتت على الإذن المتقدم، فقال
~~أولا: إنه يحنث، وأن رجوعه عنه يسقطه، ثم قال: إنه ليأخذ بقلبي أنه إذن
~~يريد أنه إذن لا يسقطه رجوعه عنه. وجه القول الأول مراعاة المعنى دون
~~اللفظ؛ لأن المعنى في يمين الحالف بمثل هذا على زوجته ألا تعصي قوله،
~~وتخالف أمره. ووجه القول الثاني مراعاة اللفظ دون المعنى؛ لأنه إذا حلف
~~عليها ألا ترجع حتى يأذن لها، فأذن لها أن تأتيه، ثم نهاها عن الإتيان، كان
~~لها أن تأتيه ولا يحنث؛ لأنه ما أتته إلا بعد أن أذن لها. وقوله: ليس يطلق
~~الرجل بقلبه، ولا ينكح الرجل بقلبه، ظاهره خلاف ما في سماع أشهب من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، فيمن أجمع في نفسه على طلاق امرأته، حتى يكون قد طلقها
~~بقلبه، ولم ينطق بذلك لسانه: أنها طالق، وعلى ذلك كان الشيوخ يحملونه.
~~والصواب أن ذلك ليس بخلاف له، وأن معنى قوله ليس يطلق الرجل بقلبه، ولا
~~ينكح الرجل بقلبه، أي ليس من شأن الناس وعادتهم أن يفعلوا ذلك، إذ ms1901 لا تأثير
~~له في الحكم الظاهر، وهو مثل قوله في مسألة سماع أشهب من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وما هذا بوجه الطلاق؛ لأن الصحيح أن من أجمع على الطلاق بقلبه في
~~نفسه، على أنه قد طلق امرأته، وقال في قلبه: إنها طالق، فهي طالق، فيما
~~بينه وبين الله في الباطن، وإن أبدى ذلك لها بكلامه، أو بكتابة، أو بإشارة
~~يفهم بها ما في نفسه، حكمنا عليه بذلك؛ لأن الكلام والكتاب إنما هو عبارة
~~عما في النفس من ذلك، والحمد لله.
### | مسألة: قال لامرأته وهو يلاعبها أمرك بيدك
# مسألة وسئل عمن قال لامرأته وهو يلاعبها: أمرك بيدك، فقالت: قد تركتك، أو
~~ودعتك، فقال الرجل: لم أرد طلاقا، وما قلت ذلك إلا لاعبا، وقالت المرأة مثل
~~ذلك، فقال: أرى أن يحلف ما أراد إلا واحدة، وتكون عنده على ما بقي من
~~الطلاق في مسألتهم شبهة، وما هي بالنية. قيل له: أفترى على الرجل حرجا أن
~~يحلف أنه أراد واحدة، والله يعلم أنه لم يرد شيئا؟ فقال: لا بد له من هذا،
~~فكيف
# PageV05P244
# يصنع؟ فيحلف ما أراد بقوله الطلاق، وتكون واحدة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن البينة قامت على ذلك، فلم
~~يصدق الرجل على ما ادعاه من أنه لم يرد بذلك الطلاق، وإن قالت امرأته مثل
~~مقالته، ويقال له طلاق البتات لك لازم بقول امرأتك بعد أن كلمتها، ملكتها،
~~قد تركتك، أو قد ودعتك؛ لأن هذا القول منها محمول على الثلاث، إلا أن تحلف
~~ما أردت واحدة، وما أردت الطلاق، لا بد لك من اليمين على أحد هذين الوجهين.
# هذا معنى قوله في هذه الرواية، ولا يسوغ له فيما بينه وبين الله أن يحلف
~~أنه ما أراد إلا واحدة إن كان لم يرد الطلاق، ولكنه يمكن من ذلك، ويحمل منه
~~ما يحمل، وهذا على القول بأن النية تقبل منه بعد أن أنكر أن يكون أراد
~~الطلاق، وأما على القول بأن النية لا تقبل منه، وهو أحد قولي مالك، واختيار
~~أصبغ، ms1902 على ما مضى له في رسم كتب عليه ذكر حق، من سماع ابن القاسم. فإن أقام
~~على قوله: إنه لم يرد الطلاق، حلف على ذلك، وكانت واحدة، وإن رجع، وقال: بل
~~أردت واحدة، لم يمكن من اليمين، وكانت ثلاثا على ما دل عليه ما قضت به، وقد
~~مضى في رسم كتب عليه، من سماع ابن القاسم في هذا المعنى زيادة، وتفسير مما
~~قلناه هاهنا. ولو أتى مستفتيا ولم تقم على أمرهما بينة، لصدق أنه لم يرد
~~بذلك الطلاق، ولم يكن عليه شيء على ما مضى في أول السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خالع امرأته بشيء أعطته إياه وشرط عليها
# مسألة وسئل عمن خالع امرأته بشيء أعطته إياه، وشرط عليها أنك إن طلبت
~~الذي أعطيتني، فأنت امرأتي، فأقامت شهرا، ثم طلبت ذلك، فدفعه إليها وردها
~~إليه، ثم دخل بها وأصابها، فقال: ليس له أن يردها إليه إن طلبت ذلك. وقد
~~أتيا عظيما إن ردها إليه بغير نكاح جديد، ما رأى أن يفرق بينهما، ولها ما
~~رد عليها مما كان خالعها عليه إن كان قد أصابها، ولو لم يكن أصابها لم يكن
~~ذلك لها. قيل:
# PageV05P245
# أرأيت ذلك كله لها إذا أصابها؟ فقال: نعم، كان ذلك أقل من صداق مثلها أو
~~أكثر، قد يتزوج الرجل المرأة فيدخل بها، ثم يعلم أن بينهما رضاع، فيكون ذلك
~~كله لها: دينه ونقده، كان أقل من مهرها أو أكثر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه شرط حرام، فيبطل، وينفذ الخلع، ولا
~~يجوز له أن يراجعها إلا بنكاح جديد، فإن ردها إليه على الشرط المذكور، كان
~~الحكم في ذلك على ما ذكر، وقد مضى بيانه في رسم سن من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت لزوج ابنتها إنك مع ابنتي لعلى الحرام فقال لا
# مسألة وسئل عن امرأة قالت لزوج ابنتها: إنك مع ابنتي لعلى الحرام، فقال:
~~لا، فقالت: بلى، فلما أكثرت عليه قال: إن كان ما تقولين حقا، وأنا مع ابنتك
~~على الحرام، وتم ذلك، ms1903 فشدي بها يديك، ثم لا تزوجيها إلى الخليفة، ثم قال:
~~لم أرد طلاقا، فقال مالك: يقول لها: إن كان ما تقولين حقا، فشدي يديك، ثم
~~لا تزوجيها إلا الخليفة، فأرى أن يسأل عن نيته، فإن سلك هذه الناحية، أحلف
~~بالله الذي لا إله إلا هو ما أراد طلاقا، ولا أراد إلا إن كان ما تقولين
~~حقا، وثبت علي ذلك، ثم تكون امرأته أنه رأى أن يحلف ما أراد طلاقا، ولا
~~أراد إلا إن كان ما ذكرت حقا، فشدي يديك بابنتك، ثم زوجيها الأمير، فإن أبى
~~أن يحلف رأيت أن يطلق عليه البتة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن النية التي ادعى محتملة، فوجب
~~أن يصدق فيها مع يمينه، فإن لم يحلف طلقت عليه ثلاثا
# PageV05P246
# بمقتضى اللفظ إذا عري من النية؛ لأن قوله: شدي بها يديك، ولا تزوجيها إلا
~~الخليفة، بمنزلة قوله: قد رددتها إليك، أو قد وهبتها إليك، فزوجيها
~~الخليفة.
### | مسألة: قال لامرأته بحضرة شهود هل لك عندي شيء
# مسألة قال أشهب: وسمعت مالكا يسأل عن رجل قال لامرأته بحضرة شهود: هل لك
~~عندي شيء؟ فقالت: لا، ليس لي عندك شيء، ولا لك عندي شيء، فقال لهم: فاشهدوا
~~أنها قد برئت مني، وبرئت منها، فافترقا عند ذلك، ثم طلبت المرأة شيئا كان
~~لها عنده، فقالت: أما الطلاق فقد طلقتني، وأما الذي لي عليك، هو عليك بعد،
~~ألم تعطه؟ فقال: أليس إنما أراد أوجه المبارأة إن كانا أرادا ذلك، فأراه
~~جائزا ولا أرى لها شيئا، قيل: أما الرجل، فإنما أراد ذلك، وأما هي فتقول:
~~لم أرده، فقال: لا أدري إن كان أراد أوجه المباراة، فذلك جائز، قيل: إنها
~~تقول: لم أرد ذلك، ويقول الرجل ذلك الذي أردت، فقال: لا أدري ما تقولان،
~~ولكن يسأل عن ذلك الشهود الذين حضروا، فإن قالوا الذي ترى أنهما يريدان
~~المباراة، فذلك جائز، ولا شيء لها عليه. قيل له: إنما يشهدون على هذه
~~المقالة، أنه دعاها بحضرتهم، فقال لها: هل لك علي ms1904 شيء؟ فقالت: ما لي عندك
~~شيء، ولا لك عندي شيء، فقال لهم: اشهدوا أني قد برئت منها، وبرئت مني.
~~فقال: إن شهدوا لك بمثل هذا لم أرى عليك شيئا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن المرأة طلبت من زوجها متاعا
~~كان لها عنده بعد أن جرى بينهما ما ذكره، والزوج مقر لها به، إلا أنه يدعي
~~أنه صار إليه بالمباراة، ولو جحد أن يكون لها عنده ذلك المتاع الذي
# PageV05P247
# طلبته منه، لصدق في ذلك دون يمين؛ لقولها: ليس لي عليك شيء، فلما كان
~~الزوج مقرا لها بالمتاع، لم ينتقل ملكها عنه إلى الزوج بقولها: ليس لي عندك
~~شيء؛ لأنه في ظاهره إخبار بكذب، إلا أن يتبين أنها أرادت أنها قد تركته له
~~على وجه المباراة، فلذلك قالت: ليس لي عندك شيء، فلهذا قال مالك: يسأل
~~الشهود الذين حضروا، فإن قالوا: الذي كنا نرى أنهما أرادا المباراة، جاز
~~ذلك عليها، ولم يكن لها شيء، وإن قالوا: الذي كنا نرى أنهما لم يريدا وجه
~~المباراة، أخذت متاعها، ولزم الزوج الطلاق. ورأى الأمر على ما وقع محمولا
~~على المباراة إذا لم يتبين للشهود ما أراده، وذلك بين من قوله في آخر
~~المسألة: إن الشهود إذا لم يشهدوا إلا على مقالتهما فلا شيء على الزوج،
~~صحيح في المعنى أيضا؛ لأن سكوتها على قوله للشهود: اشهدوا أنها قد برئت
~~مني، وبرئت منها، دليل على إقرارها بإرادة المباراة، وفي إعمال شهادة
~~الشهود بما يظهر إليهم من قصد المشهود عليه وإرادته اختلاف أجازها هنا، وفي
~~سماع أصبغ من كتاب التدبير، وزاد أصبغ: إن للشاهد أن يبث الشهادة بذلك، ولم
~~يعملها في رسم الكبش من سماع يحيى، من كتاب الأيمان بالطلاق.
### | مسألة: صالح امرأته بعد فطام ولده منها
# مسألة وسئل عمن صالح امرأته بعد فطام ولده منها، على أن عليها كفل ولده
~~منها ثلاث سنين لا تتزوج، فقال: أليس قد كانت ترى أن هذا الشرط لا يجوز؟
~~وأنه ليس من شروط الناس، وثلاث سنين عشرة. ms1905 أرأيت إن قال لها: لا تتزوج
~~خمسين سنة؟ يشترط تحريم ما أحل الله، قيل له: أرأيت إن اشترط عليها ألا
~~تنكح حتى تفطم ولدها؟ فقال: يشترط عليها تحريم ما أحل الله لها، قيل له:
~~أفترى لها أن تنكح؟ فقال: لا أدري. قال الله عز وجل: {لا تحرموا طيبات ما
~~أحل الله لكم ولا تعتدوا} [المائدة: 87] يصالحها هذا على تحريم
# PageV05P248
# ما أحل الله. قال ابن نافع: وكان مالك لا يرى بأسا أن تنكح، وإن اشترط
~~كفله عليها، وأما أنا فلا أرى أن تنكح في الحولين، إذا اشترط ذلك عليها.
# قال محمد بن رشد: قد قال مالك في كتاب ابن المواز: إن ذلك يلزمها، ولا
~~تنكح حتى تفطم ولدها مثل قول ابن نافع، ويأتي على معنى ما في المدونة من أن
~~المرأة إذا آجرت نفسها ظئرا، فليس لها أن تتزوج، أنه ليس للمصالحة على رضاع
~~ولدها أن تتزوج في الحولين، وإن لم يشترط ذلك عليها، وما في رسم الرهون من
~~سماع عيسى من هذا الكتاب، أنه ينظر في ذلك، فإن كان لا يضر بالصبي، لم يحل
~~بينها وبين التزويج قول رابع في المسألة، وإنما وقع الاختلاف في هذا لما
~~يتقى من ضرر ذلك بالصبي، وما كانت العرب تعتقد من ذلك، حتى هم النبي - عليه
~~السلام - أن ينهى عن ذلك فقال: «لقد هممت أن أنهى عن الغيلة حتى ذكرت أن
~~الروم وفارس يصنعون ذلك، فلا يضر أولادهم شيء» وأما اشتراطه عليها ترك
~~النكاح بعد مر الحولين قريبة أو بعيدة، فلا اختلاف في أن ذلك لا يلزمها،
~~كما لا يلزم الزوج اشتراط ذلك عليه.
### | مسألة: دعته امرأته إلى الخلع
# مسألة وسئل عمن دعته امرأته إلى الخلع، فقال: آخذ منك هذا الخلخال على أن
~~أخالعك على ذلك إن لم تكوني حاملا فقد خالعتك، فآخذ الخلخال وأخالعك، وإن
~~كنت حاملا فأنت امرأتي، ثم افترقا على ذلك، فقال مالك: قد بانت منه، ووقع
~~الخلع، كانت حاملا أو غير حامل.
# PageV05P249
# قال محمد بن رشد: أما إذا خالعها واشترط ms1906 أنها إن كانت حاملا فهي امرأته،
~~فلا إشكال ولا اختلاف في أن الخلع واقع، والشرط باطل؛ لأنه شرط رجوعها إلى
~~عصمته بعد أن بانت منه بغير ولي ولا صداق، وذلك ما لا يحل ولا يجوز. وقد
~~مضى هذا المعنى في رسم سن، من سماع ابن القاسم، وأما إذا قال لها: قد
~~خالعتك بكذا وكذا إن لم تكوني حاملا، فيلزمه الخلع، كانت حاملا أو غير
~~حامل، على مذهب ابن القاسم، من رواية مالك في المدونة وغيرها في الذي يقول
~~لامرأته: أنت طالق إن لم تكوني حاملا، أنها طالق مكانها، ولا يستأنى بها
~~حتى ينظر، أبها حمل أم ليس بها حمل؟ ويأتي على مذهب سحنون الذي يرى أن
~~ينتظر بها في الطلاق حتى يعرف إن كان بها حمل أم لا، أن ينتظر بها في الخلع
~~أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صالح امرأته على أنها إن كان بها حمل فلا نفقة عليه
# مسألة وسئل عمن صالح امرأته على أنها إن كان بها حمل فلا نفقة عليه، ولا
~~قليل ولا كثير قال: فلو كان لها شيء رأيت النفقة، فإن لم يكن لها ما تنفق،
~~فأرى عليه النفقة، ولا أرى أن يدع ولده حتى يموت؛ لقوله عز وجل: {وإن كن
~~أولات حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] فأراد، إذا لم يكن
~~عندها شيء أن ينفق، فإن أيسرت بعد ذلك رأيت أن يتبعها بما أنفق، فيأخذه
~~منها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم البر من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب طلاق السنة، فأغنى ذلك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخالع امرأته فتحيض حيضة ثم ينكحها
# مسألة وسئل عن الذي يخالع امرأته، فتحيض حيضة، ثم ينكحها
# PageV05P250
# فتحيض بعد نكاحه إياها حيضتين، ثم يطلقها، ولم يمسها فقال: إن كان دخل
~~بها فإنه متهم عليها، فإن لم يكن دخل عليها فلا عدة عليها، وقد خلت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا دخل بها فلا بد من استيئاف العدة
~~من ms1907 يوم طلقها مس أو لم يمس، فإن تصادقا على أنهما لم يمسا؛ لأنهما يتهمان
~~على طرح العدة التي قد وجبت بظاهر الدخول، هذا منصوص في المدونة وغيرها.
~~وأما إذا طلقها بعد أن نكحها، وقبل أن يدخل بها، فإنها تبنى على عدتها
~~الأولى، إذ لا عدة لهذا الطلاق الثاني، فإن كان تزوجها بعد حيضة من يوم
~~خالعها، ثم طلقها بعد أن حاضت حيضتين، فلا عدة عليها. وقد حلت كما قال، وقد
~~مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم سلعة سماها، من سماع ابن القاسم،
~~من كتاب طلاق السنة، وبالله التوفيق.
### | طلق امرأته طلقة وهي حامل
# ومن كتاب الأقضية وسئل عمن طلق امرأته طلقة وهي حامل، فأقام أشهرا ثم
~~باراها على أن عليها رضاع ولدها، فطالبته بنفقتها لما مضى من الشهور قبل
~~المباراة، فقال: طلقها، فأقامت نصف الحمل، لم تأخذ منه نفقة، ثم باراها بأن
~~تكفيه نفقة ولدها، فطلبت نفقتها لما مضى من الشهور قبل المباراة، فذلك لها،
~~قيل: أرأيت إن قالت له: إنما باريتك على رضاعه، فأما نفقة حمل فلا؟ فقال:
~~أما نفقة حملها لما مضى قبل المباراة، فذلك لها، وأما بعد مباراتها، فإنه
~~يعرف أنه لم يكن يمنعها الرضاع، ويعطيها هذا.
# قال محمد بن رشد: أما ما مضى من نفقة حملها قبل المباراة فبين، أن ذلك
~~لها كما قال؛ لأنها قد وجبت لها عليه، فلا تسقط عنه إلا بما تسقط به الحقوق
~~الواجبة عمن وجب عليه، وأما نفقة ما بقي من الحمل بعد المباراة، فجعلها
~~تبعا لما التزمت لك من رضاعه بما دل على ذلك من العرف والمقصد،
# PageV05P251
# فإن وقع الأمر مسكوتا عليه فلا شيء لها، وإن اختلفا في ذلك فالقول قول
~~الزوج مع يمينه، وهذا من نحو قولهم فيمن أكرى دارا مشاهرة أو مساناة إن دفع
~~كراء شهر أو سنة براءة للدافع مما قبل ذلك، وكذلك لو طلقها وهي حامل ولم
~~يخالعها، فدفع إليها نفقة الرضاع؛ لكان ذلك براءة له من نفقة الحمل
~~المتقدمة، وبالله تعالى التوفيق، لا ms1908 شريك له.
### | جعل امرأته بيد أبيها إن غاب عنها سنة
# من سماع عيسى بن دينار، من ابن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: قال ابن القاسم: في رجل جعل امرأته بيد
~~أبيها إن غاب عنها سنة، فغاب عنها سنة، فلما انقضت السنة، أراد الأب أن
~~يفرق بينهما، وقالت المرأة: لا أريد ذلك، وأنا أرضى أن أقيم مع زوجي، وأصبر
~~عليه، أن ذلك لها، وأن الإمام يجبر الأب على ألا يفرق بينهما ويمنعه من
~~ذلك، وكذلك قال مالك. قال ابن القاسم في سماع يحيى: فإن طلق قبل أن يمنعه
~~السلطان مضى الطلاق، وإن طلق بعدما منعه السلطان فلا يجوز.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في سماع يحيى، تفسير لقوله في رواية
~~عيسى عنه، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم استأذن سيده من
~~سماع عيسى، من كتاب النكاح. فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك. وفي أول سماع
~~أبي زيد مسألة من هذا المعنى، فنتكلم عليها عند انتهائنا إليها إن شاء
~~الله.
### | مسألة: المرأة تشتري من زوجها عصمته عليها
# مسألة وسئل عن المرأة تشتري من زوجها عصمته عليها، قال: أراه ثلاثا لا
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره، وإن لم يسم طلاقا، فإذا انقطعت العصمة فلا
~~يبالى، ألا يسمى طلاقا، وجعل يحتج ويقول:
# PageV05P252
# لو قالت: قد اشتريت منك عصمتك علي، أو اشتريت طلاقك علي، أو اشتريت ملكك
~~علي، كأنه يراه شيئا واحدا ثلاثا قال: ليس هذه فدية من اشترت كلما يملك
~~منها قال عيسى: ما أراها إلا فدية، وأراها طلقة واحدة بائنة، كالصلح
~~والخلع.
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم وجه قوله، وظاهره أنها ثلاث في
~~المدخول بها، والتي لم يدخل بها، ولا ينوى في ذلك، وقول عيسى أبين؛ لأن
~~المرأة إذا بانت عن زوجها بطلقة بائنة، فقد خرجت من عصمته وملكه، فلا عصمة
~~له فيها، ولا ملك له عليها، ولا طلقة له فيها، وقد قال الله عز وجل: {ولا
~~تمسكوا بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] فلم ms1909 يجب إلى ذلك أحد من العلماء علمته
~~إذا ارتدت المرأة أن تبين من زوجها بثلاث تطليقات، ولما كانت المرأة تنال
~~بالواحدة البائنة من ملكها نفسها ما تنال بالثلاث، لم يجب أن يحمل فعلها
~~على الثلاث، إذ لا منفعة لها في ذلك، بل قد يكون عليها فيه ضرر. وعلى هذا
~~قالوا فيمن أعطته زوجته مالا على أن يطلقها ثلاثا فطلقها واحدة، أنه لا
~~كلام لها في ذلك، ولأصبغ في رسم النذور، من سماعه، من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، أنه ينوى، فإن لم تكن له نية فهي ثلاث، وهو قول ثالث في المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | صالح الرجل امرأته وهي حامل ثم أراد أن يتزوجها
# ومن كتاب استأذن سيده
# وقال: إذا صالح الرجل امرأته وهي حامل، ثم أراد أن يتزوجها، فإنه يجوز له
~~أن يتزوجها قبل أن تضع، إلا أن تكون مثقلا، فإذا أثقلت لم يجز لزوجها ولا
~~لغيره أن يتزوجها حتى تضع؛ لأنه مرض، والمرأة لا تتزوج وهي مريضة. وقال:
~~إذا أثقلت المرأة جاز لها الفطر، إذا شق عليها الصيام، وليس عليها فدية،
~~وإذا
# PageV05P253
# أرضعت وخافت على ولدها أفطرت وقضت الصيام، وأطعمت عن كل يوم مسكينا مدا
~~من حنطة.
# قال محمد بن رشد: إثقال الحامل الذي لا يجوز لزوجها الذي إذا خالعها أن
~~يتزوجها فيه، هو أن يمضي لحملها ستة أشهر. قاله مالك في الموطأ وغيره، وهي
~~مصدقة في ذلك، لا ترى النساء فيه، ولا يسألن عنه، ولا يلتفت إلى قولهن فيه.
~~قاله ابن القاسم في رسم الجواب، من سماع عيسى، من كتاب الأقضية.
# فأفعالها كلها جائزة، ما لم تقر على نفسها أنها قد أثقلت، أو يثبت ذلك
~~بالبينة العدلة، فإن تزوجها زوجها المخالع لها، فعثر على النكاح قبل أن تضع
~~فسخ النكاح، وإن كان قد دخل بها، كان لها الصداق المسمى بالمسيس، وإن لم
~~يعثر على ذلك حتى تضع وتصح من نكاحها، جرى ذلك على الاختلاف في نكاح المريض
~~أو المريضة إذا صحا، وإن ماتت من نفاسها لم يرثها.
# وقوله في الرواية: ms1910 ولا لغيره، لفظ وقع على غير تحصيل؛ لأن غيره لا يجوز
~~له أن يتزوجها أثقلت أو لم تثقل، وقوله في الحامل: إذا أثقلت جاز لها الفطر
~~إذا شق عليها الصيام، ليس على ظاهره، أثقلت أو لم تثقل، إذا اشتد عليها
~~الصيام، جاز لها الفطر، ولا فدية عليها. وقد قيل: عليها الفدية، اختلفت
~~الرواية في ذلك عن مالك، وقد فرق بين أن يشق عليها الصيام أو لا يشق إلا
~~أنها تخاف أن تطرح ولدها، ذهب إلى هذا ابن حبيب، وعليها القضاء على كل حال،
~~ومن أهل العلم من يرى عليها الفدية، ولا يرى عليها القضاء، ذهب إلى هذا من
~~يرى الآية قوله تعالى: {وعلى الذين يطيقونه فدية} [البقرة: 184] محكمة
~~فيها، وفي المرضع والشيخ، وهي عند مالك منسوخة، وأما المرضع فلها ثلاثة
~~أحوال: حال لا يجوز لها فيها الفطر، وحال يجوز لها فيها الفطر، وحال يجب
~~عليها فيها الفطر، وقد مضى بيان ذلك في رسم صلى نهارا، من سماع ابن القاسم،
~~من كتاب الصيام، فمن أحب الوقوف عليه تأمله هنالك.
# PageV05P254
### | مسألة: يشترط لامرأته إن تزوج عليها فهي طالق
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل يشترط لامرأته إن تزوج عليها فهي طالق،
~~يعني التي تحته، أو أمرها نفسها بيدها، أو التي يتزوج عليها طالق، أو أمر
~~التي يتزوج بيد التي تحته، فأراد أن يتزوج، وقال: لم أرد بالطلاق إلا
~~واحدة، ولم أملكك إلا واحدة. قال: أما التي تحته فلا يقبل قوله فيها، وهي
~~طالق ألبتة، إن تزوج عليها، وأما طلاقه في التي تزوج عليها، فقوله مقبول؛
~~لأن التي تحته، لا يبينها منه إلا ألبتة.
# فإن قبل قوله لم تنتفع بشرطها، وهو أملك بها. وأما التي يتزوج عليها
~~فواحدة تبينها؛ لأنه من طلق امرأة لم يدخل بها طلقة فقد بانت منه. وهي أملك
~~بنفسها. فهو ساعة يملك عقدتها بانت منه بواحدة، فقد انتفعت بشرطها فيها،
~~ولا حجة لها أن تقول في التي يتزوج عليها: أردت ألبتة؛ لأن واحدة تبينها
~~منه، وهو وجه ما سمعت، ms1911 وأمرها بيدك مثله.
# قال محمد بن رشد: تعليله هذا يدل على أنه إن تزوج عليها قبل الدخول، فله
~~أن يناكرها فيما زاد على الواحدة؛ لأن الواحدة تبينها، وكذلك إن كان
~~التمليك في الداخلة، فلم يعلم حتى دخل بها، كان لها أن تقضي بثلاث، ولم يكن
~~له أن يناكرها؛ لأن الواحدة لا تبينها، فإنما راعى في هذه الرواية معنى
~~الانتفاع بشرطها في نفسها، وفي الداخلة عليها، ولم يراع في المدونة ذلك.
# وإنما جعل القضاء في الثلاث حقا لها بالشرط، فقال: لها أن تقضي بها في
~~نفسها قبل الدخول وبعده، ولم يجعل للزوج مناكرة قبل الدخول، وإن كانت
~~الواحدة تبينها فتنتفع بشرطها، فعلى قوله في المدونة: إن كان الشرط في
~~الداخلة عليها لها أن تقضي فيها بالثلاث، ولا يكون للزوج أن يناكرها، وإن
~~كانت واحدة الواحدة تبينها، وهذا على ما في رسم الرهون، من سماع عيسى، من
~~كتاب النكاح؛ لأنه جعل فيها اليمين على نية المرأة المشترط لها الشرط، كان
~~الطلاق فيمن في عصمته ممن لا تبين منه بالواحدة، أو في الداخلة عليها، ولم
# PageV05P255
# يراع في المدونة ذلك، وإنما جعل التي تبين منه بواحدة، وقد زدنا هناك هذه
~~المسألة بيانا، فمن أحب الوقوف عليه تأمله فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الناشز التي تقول لا أصلي ولا أصوم
# مسألة وسئل عن المرأة الناشز التي تقول: لا أصلي، ولا أصوم، ولا أستحم من
~~جنابة، هل يجبر زوجها على فراقها؟ قال: لا يجبر على فراقها، ولكن إن شاء
~~فارقها وحل له ما افتدت به من شيء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يجبر على فراقها، ولا يجب ذلك
~~عليه، إذ ليست بكافرة مرتدة بتركها الصلاة والصيام والغسل من الجنابة، إذا
~~كانت مقرة بفرض ذلك، على الصحيح من الأقوال، فله أن يؤدبها على ترك الصلاة
~~ويمسكها؛ قال الله عز وجل: {وأمر أهلك بالصلاة واصطبر عليها} [طه: 132] ،
~~وقال: {يا أيها الذين آمنوا قوا أنفسكم وأهليكم نارا وقودها الناس
~~والحجارة} [التحريم: 6] ، فإن افتدت منه لتأديبه إياها ms1912 على ترك الصلاة
~~والصيام، حل له أن يقبل منها الفداء، إذا لم يؤدبها لذلك، وقد مضى في رسم
~~باع غلاما، من سماع ابن القاسم، بيان هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | المرأة يصالحها زوجها على رضاع ولدها
# ومن كتاب العرية وسئل عن المرأة يصالحها زوجها على رضاع ولدها، وعلى إن
~~أخذ منها فأقامت سنة، ثم أتت بامرأتين تشهدان أنها إنما صالحته عن ضرورة،
~~قال: تحلف مع شهادتها، ويرد عليها ما أخذ منها، وتأخذ منه رضاع ما أرضعت من
~~ولده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لا يحل لأحد أن يأخذ من مال
# PageV05P256
# امرأته شيئا، إلا عن طيب نفس منها. قال عز وجل: {فإن طبن لكم عن شيء منه
~~نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] . وقال: {ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما
~~آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة} [النساء: 19] وقد مضى هذا المعنى في رسم باع
~~غلاما من سماع ابن القاسم، فإذا افتدت المرأة من زوجها ثم ثبت أنه كان
~~يضربها، وجب أن يرد عليها ما أخذ منها، ويجوز في ذلك شهادة النساء؛ لأنه
~~مال، والطلاق قد مضى بغير شهادتهن، فإن شهد لها بالضرر شاهدان، أو شاهد
~~وامرأتان، رد عليها مالها بغير يمين، وإن شهد لها به رجل واحد وامرأتان،
~~حلفت مع شهادة الرجل، أو مع شهادة المرأتين، واستوجبت أن يرد إليها ما أخذ
~~منها.
# ويجوز في ذلك أيضا شهادة شاهدين على السماع، فتأخذ ما أخذ منها بشهادتهما
~~دون يمين. قاله في سماع أصبغ، من كتاب الشهادات، وأكثر من ذلك أحب إليه،
~~وابن الماجشون لا يجيز في شهادة السماع أقل من أربعة شهود وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته إن كنت حاملا وإن كنت لست حاملا فأمرك بيدك
# مسألة وسألته عن الرجل يقول لامرأته: إن كنت حاملا وإن كنت لست حاملا
~~فأمرك بيدك، فلا يكون ذلك لها، كانت حاملا أو لم تكن حاملا الساعة، ما لم
~~يطأها ويقفها السلطان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التمليك مقيس على الطلاق، فكما يعجل
~~الطلاق على ms1913 من قال لامرأته: أنت طالق إن كنت حاملا وإن لم تكوني حاملا، ولا
~~يستأنا بها حتى يعلم إن كانت حاملا أم غير حامل، فكذلك يجب التمليك معجلا
~~للمرأة على هذا الوجه، ويأتي على مذهب سحنون أن يستأنا بها في التمليك، حتى
~~يعلم إن كانت حاملا أم لا، كما يستأنا بها عنده في الطلاق.
# PageV05P257
### | مسألة: يقول لامرأته ادفعي إلي عشرة دنانير وجيئي بها وأنا أطلقك
# مسألة وعن الرجل يقول لامرأته: ادفعي إلي عشرة دنانير، وجيئي بها وأنا
~~أطلقك، أو قال لعبده: ادفع إلي خمسين دينارا، وأنا أعتقك، فلما دفع إليه،
~~أو جاءته امرأته بعشرة دنانير، قال: لا أقبلها ولا أطلقك، أو يكون له عليها
~~دين، فيقول إن عجلت ديني فأنا أطلقك فتأتيه بدينه، فيقول لا أقبله، ولا
~~أطلقك، قال ابن القاسم: لا يلزمه شيء من هذا إذا حلف أنه لم يبت لهم الطلاق
~~ولا العتق.
# قال محمد بن رشد: ولو أنه لما جاءته بالعشرة دنانير قبضها، أو لما أتته
~~بدينه معجلا قبضه، للزمه الطلاق؛ لأن قبضه ذلك رضى منه بالطلاق، بخلاف
~~العبد، لا يلزمه عتق العبد إذا جاءه بالخمسين دينارا، وإن قبضها لأنه إنما
~~قبض منه ما له أن يقبضه، شاء أو أبى من غير عتق، ويدخل فيه من الاختلاف ما
~~يدخل في الرجل، يقول لامرأته اقضي ديني وأفارقك، وهو حال لها عليه. وقد مضى
~~بيان هذا كله في أول رسم من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | قال لقوم أشهدكم أني خيرت امرأتي
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه وسئل عن رجل قال لقوم: أشهدكم أني خيرت امرأتي،
~~قيل له إن التخيير ثلاثة، وأنت تريد أن ترتجع، فقال: إن ارتجعتها إلى يوم
~~القيامة فهي طالق ألبتة، فاختارت نفسها ثم تزوجت زوجا فأراد أن يتزوجها بعد
~~زوج قال ابن القاسم: إن تزوجها طلقت عليه بالبتة، ثم لم يتزوجها إلا بعد
~~زوج، فإن تزوجها بعد ذلك لم يكن عليه شيء وكذلك قال ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف ms1914 فيه؛ لأنه قد
# PageV05P258
# حلف ألا يرتجعها إلى يوم القيامة، فمتى ما راجعها حنث، كان ذلك قبل زوج
~~أو بعد زوج، وإنما الاختلاف إذا طلقها طلاقا رجعيا ثم حلف ألا يراجعها، أو
~~ألا يرتجعها، فراجعها في العدة وقال: إنما أردت ألا أراجعها بنكاح جديد بعد
~~انقضاء العدة، أو راجعها بنكاح جديد بعد انقضاء العدة، وقال: إنما أردت ألا
~~أرتجها ما دامت لي عليها الرجعة، وقد مضى القول في ذلك كله موعبا في رسم
~~سلف من سماع عيسى من كتاب طلاق السنة، فمن أحب الوقوف عليه تأمله فيه،
~~وبالله التوفيق.
### | [مسألة: ملك امرأته أمرها]
# مسألة قال ابن القاسم: في رجل ملك امرأته أمرها فقالت: قد قبلت ثم صالحها
~~بعد ذلك قبل أن تسأل ما قبلت، قال: تسأل، فإن قالت: كنت قد طلقت نفسي
~~بقولي: قبلت باثنتين أو ثلاثا، فالقول قولها، إلا أن يناكرها، فيحلف على ما
~~نوى.
# قلت: أله أن يناكرها وهي ليست في ملكه؟ قال: نعم، ذلك له، فإن قال: لم
~~أنو شيئا، كان القضاء ما قضت، إن قالت كنت طلقت اثنتين، فبالصلح ثلاث، ولا
~~تحل له إلا بعد زوج، وفي البتة، لا تحل له أيضا إلا بعد زوج، وإن قالت: كنت
~~طلقت واحدة كان خاطبا من الخطاب، فإن تزوجها كانت عنده على طلقة بقيت؛ لأنه
~~قد مضت طلقتان: طلقة قضت بها، وطلقة الصلح.
# وإن قالت لم أرد بقولي: "قبلت" طلاقا ولم أنو طلاقا، ولم أطلق شيئا، لم
~~يلزمه إلا طلقة الصلح، فإن تزوجها كانت عنده على طلقتين بقيتا له.
# قلت: فلو قالت كنت طلقت ثلاثا فلم يناكرها، هل يرد عليها ما أخذ منها أو
~~لا يرد عليها ما أخذ منها؛ لأنها حين صالحت علمنا أنها لم تطلق ثلاثا؟ .
# PageV05P259
# قلت: فإن ادعت الجهالة، قال: لا تعذر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم، بينة المعاني، فلا موضع
~~للقول فيها إلا في قوله: إذا قالت كنت طلقت نفسي بقولي: قد قبلت اثنتين أو
~~ثلاثا إن القول قولها إلا أن يناكرها، ms1915 فيحلف على ما نوى، يريد إلا أن
~~يناكرها ساعة قالت: أردت اثنتين أو ثلاثا، فإن سكت على قولها لم يكن له أن
~~يناكرها بعد ذلك.
# وأما اليمين فليس عليه أن يحلف حتى يريد أن يراجعها. قاله في المدنية
~~وكذلك كل من ناكر امرأته في طلاق بائن، كالمملكة أو المخيرة قبل الدخول، أو
~~الذي تعطيه زوجته مالا على أن يخيرها، فتختار نفسها على القول بأن له أن
~~يناكرها من أجل أنها تبين بالواحدة بسبب المال، وكذلك الذي يناكرها في
~~الطلاق الرجعي، إنما له أن يناكرها ساعة قضت بأكثر من الواحدة، وله أن يؤخر
~~يمينه إلى أن يريد رجعتها، فإن لم يحلف حتى انقضت عدتها لم يكن عليه أن
~~يحلف، إلا أن يريد مراجعتها.
# وأما قوله في التي قالت بعد أن صالحت: إنها كانت أرادت بقولها: "قبلت"
~~ثلاثا لترجع فيما صالحت به، وقالت: إنها جهلت أنها لا تعذر في ذلك بجهل،
~~فيشبه أن تكون هذه المسألة إحدى المسائل السبع، التي روي عن أبي عمر
~~الإشبيلي أن الجاهل لا يعذر فيها بجهله، والثالث الذي يسمع امرأته تقضي
~~بالثلاث فيسكت، ثم يريد أن يناكرها من بعد ذلك ويدعي الجهل، والثالثة
~~المرأة تختار في التخيير واحدة ثم تريد أن تختار بعد ذلك ثلاثا، وتقول:
~~جهلت وظننت أن لي أن أختار، والرابعة المملكة أو المخيرة يملكها زوجها أو
~~يخيرها فلا تقضي حتى ينقضي المجلس على قول مالك الأول، ثم تريد أن تقضي بعد
~~ذلك وتقول: جهلت وظننت أن ذلك بيدي متى شئت.
# والخامسة التي يقول لها زوجها: إن غبت عنك أكثر من ستة أشهر، فأمرك بيدك،
~~فيغيب عنها وتقيم بعد الستة المدة الطويلة من غير أن تشهد أنها على حقها،
~~ثم تريد أن تقضي وتقول: جهلت وظننت أن الأمر بيدي متى ما شئت والسادسة
~~الأمة
# PageV05P260
# تعتق تحت العبد فتتركه يطأها، ثم تريد أن تختار وتزعم أنها جهلت أن
~~الخيار كان لها. والسابعة الرجل يجعل أمر امرأته بيد غيرها، فلا يقضي
~~المالك حتى يطأها زوجها، ثم يريد ms1916 أن يقضي ويقول: جهلت وظننت أن ذلك لا يقطع
~~ما كان من القضاء فيما ملكت فيه، وذلك أن ابن عتاب حكى عن ابن بشير القاضي
~~أنه قال: كان أبو عمر الإشبيلي - رحمه الله - يقول: سبع مسائل لا يعذر فيها
~~الجاهل بجهله، ولا يشرحها، وإذا سألناه عن تفسيرها لم يفسرها لنا. قال:
~~فتبعتها إلى يومي هذا، فلم أجد منها إلا خمس مسائل، فذكر ثلاثا من هذه،
~~ومسألة السارق يسرق الثوب وفيه دراهم جهلها، ولم يعلم بها، ومسألة المرتهن
~~يطأ الجارية المرهونة عنده ويدعي الجهل.
# قال ابن عتاب فوجدت أنا منها مسائل كثيرة، فذكر مسائل مختلفة المعاني
~~وقعت في المدونة والمستخرجة وغيرهما من الدواوين نص فيها على أن الجاهل لا
~~يعذر بجهله، بعضها متفق عليها، وبعضها مختلف فيها. منها حديث مرغوسن في
~~المقر بالزنى جهلا وغيرها من المسائل وترك مسائل كثيرة لا يختلف في أن
~~الجاهل لا يعذر فيها بجهله، إذ لم يجد ذكر ذلك نصا فيها ولم يكن أبو عمر
~~الإشبيلي ممن يغلط مثل هذا الغلط، فيخفى عليه أن المسائل التي لا يعذر فيها
~~الجاهل بجهله أكثر من أن تحصى، وإنما أراد والله أعلم، سبع مسائل في نوع
~~واحد، فيحتمل أن يكون أراد السبع المسائل التي ذكرناها والله أعلم، ويحتمل
~~أن يكون أراد بالسبع المسائل ما قد ذكرته في كتاب الشفعة من كتاب المقدمات.
### | مسألة: يقول لعبده أنت حر
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لامرأته: أنت طالق إن شئت، فقالت:
~~قد شئت إن شاء فلان، أو يقول لعبده: أنت حر
# PageV05P261
# إن شئت، فقال: قد شئت إن شاء فلان، فيوجدان قد ماتا هل ترجع المشيئة
~~إليهما؟ قال ابن القاسم: إن وجدا قد ماتا فلا شيء لهما، ولا ترجع المشيئة
~~إليهما.
# قلت: فلو كان قال لهما هذه المقالة، فقالا: قد شئنا إن شاء فلان، وفلان
~~بأرض بعيدة، مثل إفريقية والأندلس. قال: أما المرأة فيقال لها: إن شئت
~~فاقضي الآن، وإن شئت فاتركي، ولا تؤخري إلى قدوم فلان.
# وأما العبد، فذلك له ms1917 حتى يكتب إلى فلان، ويستقضي شيئته؛ لأنه ليس في
~~العبد من الضرر ما في المرأة؛ لأن المرأة يمنع من وطئها، والعبد ليس كذلك.
# قلت: فإن كان الرجل الذي جعلت المرأة المشيئة إليه في الإسكندرية ونحوها
~~من القرب، أيؤخر إلى ذلك؟ قال ابن القاسم: إذا كان في القرب على ما ذكرت
~~اليومين والثلاثة، وما أشبهه الذي لا يكون على الزوج في ذلك ضرر، فإني أرى
~~أن يوقف، وأما الأجل البعيد الذي يكون على الزوج فيه ضرر، فإني أرى أن ترد
~~المشيئة إليها الساعة، فإما قضت وإما تركت.
# قلت: فلو أن الزوج قال: أنا أترك الأمر حتى يشاء فلان ويقدم، فإني أخاف
~~أن يجعل ذلك بيدها فتطلق، وعسى فلان لا يطلق، قال: إذا بعد الأمر فلا يقبل
~~فيها رضى الزوج؛ لأن الموت يأتي فيقع المواريث. قال ابن القاسم: وليس
~~التأخير بشيء في القياس، وإن قرب الأمر، إنما القياس فيه أن يوقف الساعة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قالت: قد شئت إن شاء فلان، أو قال العبد قد شئت
~~إن شاء فلان، فيوجد فلان قد مات قبل ذلك، أو مات بعد ذلك قبل أن تعلم
~~مشيئته، فلا اختلاف في أنه لا شيء لهما، وأن المشيئة لا
# PageV05P262
# ترجع إليهما؛ لأنهما قيدا مشيئتهما بما لا يمكن أن يكون، فبطلت، وكذلك إن
~~قالا: قد شئنا إن شاء فلان، وفلان ميت، وقد علمنا بموته، إذ لا يمكن أن
~~يشاء الميت على مذهب ابن القاسم في الذي يقول امرأتي طالق إن شاء هذا
~~الشيء، لشيء لا يمكن أن يشاء، مثل الحجر وشبهه إنه لا شيء عليه، ويأتي على
~~مذهب سحنون الذي يلزمه الطلاق، ويرى ذلك ندما منه أن يلزم الطلاق في
~~المرأة، والعتق في العبد، ويعد ذلك منه ندما؛ لأن المرأة والعبد ينزلان بما
~~ملكا من العتق والطلاق، منزلة من ملكها، وقد يكره العبد العتق، فيقول: إن
~~شاء هذا الشيء، لشيء لا يشاء ندما. وأما إذا قالت: قد شئت إن شاء فلان، وقد
~~فوضت أمري إلى فلان، ms1918 وفلان حي، فلا يخلو على مذهب ابن القاسم من أن يكون
~~فلان حاضرا أو غائبا قريب الغيبة، أو غائبا بعيد الغيبة، فأما إن كان
~~حاضرا، فينزل منزلتها ويقال له: إما أن تقضي وإما أن ترد، ويكون ذلك إليه
~~ما لم ينقض المجلس، أو ما لم يوقفه السلطان على اختلاف قول مالك في الذي
~~يكون إليه أمر المملكة بيدها، وأما إن كان غائبا قريب الغيبة، قال: هاهنا
~~مثل اليوم واليومين والثلاثة، وما أشبهه، وقال في الواضحة من رواية أصبغ
~~عنه مثل اليوم وشبهه، فيوقف الأمر، ويخير إلى أن يعلم ما عنده استحسانا،
~~قال: والقياس أن يقف الساعة، وإنما قال مالك: هو القياس؛ لأنها لو سألت أن
~~تؤخر إلى أجل قريب، ترى في ذلك وتنظر، لم يكن لها بإجماع، فإذا لم يكن لها
~~أن تؤخر في نفسها، لم يكن لها أن تؤخر إذا جعلت ذلك لغيرها، وأما إذا كان
~~غائبا بعيد الغيبة، فيرجع الأمر إليها وتوقف الساعة على كل حال.
# وأصبغ يرى أنه ليس لها أن تحول الأمر إلى غيرها وإن كان حاضرا، ويرجع
~~الأمر إليها، فتقضي أو ترد. وقوله يأتي على رواية علي بن دينار زيادة عن
~~مالك في كتاب الخيار من المدونة. والعبد والمرأة في القياس سواء، إذ لا فرق
~~فيه بين تمليك المرأة الطلاق، وتمليك العبد للعتق، إذ لا يفترقان في الحد
~~الذي ذلك إليهما فيه، فقوله في العبد: إنه ينتظر في البعيد الغيبة استحسان
~~على غير قياس.
# ويأتي في نوازل سحنون من كتاب الإيلاء، القول في جعل الرجل أمر امرأته
~~بيد رجل غائب وبالله التوفيق.
# PageV05P263
### | قال لامرأته إن لم أتزوج عليك إلى ثلاث سنين فأنت طالق ألبتة
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وقال فيمن قال لامرأته: إن لم
~~أتزوج عليك إلى ثلاث سنين فأنت طالق ألبتة، فجزعت من ذلك واشتد عليها، فقال
~~لها: إن تزوجت عليك فأمرك بيدك، فقالت: اشهدوا أني قد اخترت نفسي الساعة،
~~إن هو تزوج، قال مالك: هي طالق الساعة.
# قلت لابن ms1919 القاسم: فإن رد عليها وقال: لم أرد إلا واحدة، قال: فذلك له،
~~ويقع ما أراد من الطلاق الساعة، ويكون له عليها الرجعة.
# قال محمد بن رشد: قوله: فقالت اشهدوا أني قد اخترت نفسي الساعة إن هو
~~تزوج علي، معناه: فقالت: اشهدوا أني اخترت الساعة أن أكون طالقا ثلاثا، متى
~~ما تزوج علي، فلما كان ذلك لازما لها عند مالك، وقد كان حلف بطلاقها ثلاثا
~~إن لم يتزوج عليها إلى ثلاث سنين، صار في كل وجه يصرفه إليه، لا بد له من
~~الطلاق ثلاثا؛ لأنه إن تزوج بانت منه بثلاث لاختيارها نفسها إن تزوج عليها،
~~وإن لم يتزوج عليها إلى ثلاث سنين بانت منه بثلاث أيضا، فلهذا قال: هي طالق
~~الساعة، يريد ثلاثا؛ لأنه في حكم من قال: إن لم أطلق امرأتي ثلاثا إلى ثلاث
~~سنين فهي طالق ثلاثا.
# وأما قول ابن القاسم: فإن رد عليها وقال: لم أرد إلا واحدة، فذلك له،
~~ويقع ما أراد من الطلاق الساعة، ويكون له عليها الرجعة، فمثله حكى ابن حبيب
~~عنه من رواية أصبغ، ولا وجه له يصح، والصواب في ذلك على قياس ما تقدم من
~~قول مالك ومذهبه في المدونة: أن يوقف فيقال له: إما تزوجت فيقع لك تطليقة
~~واحدة، وتكون لك الرجعة، وتبر في طلاق الثلاث، وإما أن تعجل عليك طلاق
~~الثلاث، إذ لا خلاص لك منها إلا بالتزويج، إذ لا فرق بين أن تختار واحدة إن
~~تزوج عليها، أو يقول: إن تزوجت عليك فأنت طالق واحدة، وذلك يوجب ما قلناه؛
~~لأنه في التمثيل بمنزلة من قال: إن لم أطلق امرأتي إلى ثلاث سنين واحدة،
~~فهي طالق ثلاثا. والواجب في ذلك على قول
# PageV05P264
# مالك أن يقال له: إما طلقت واحدة فتبر في طلاق الثلاث، وإما أن يعجل عليك
~~طلاق الثلاث. وقد حكى ابن حبيب عن ابن القاسم أنه لا يعجل عليه الطلاق في
~~شيء من هذه المسائل إلى الثلاث سنين، وهو مذهب سحنون، وقول ابن القاسم في
~~سماع أبي زيد، قال أصبغ: ms1920 ولا يطأ إلى الثلاث سنين، فإن طلبت امرأته الوطء،
~~ضرب له أجل المولى، وذلك يأتي على قول غير ابن القاسم في العتق الأول من
~~المدونة، وقول ابن القاسم، في رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب الإيلاء، خلاف
~~قوله ومذهبه في المدونة إن له أن يطأ لأنه على بر، إذ قد ضرب أجلا.
# وقد مضى من معنى هذه المسألة في رسم حلف من سماع ابن القاسم من هذا
~~الكتاب وفي رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب طلاق السنة.
### | مسألة: قال لامرأته إن تزوجت عليك فأمرك بيدك
# مسألة قال: وسمعت مالكا والليث جميعا يقولان في رجل قال لامرأته: إن
~~تزوجت عليك فأمرك بيدك، فقالت: إني قد اخترت نفسي الساعة إن تزوج علي،
~~قالا: فذلك لها.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قول مالك في المسألة التي قبلها، خلاف قول
~~أشهب، في سماع أصبغ، من كتاب النكاح. والاختلاف في هذا جار على أصل مختلف
~~فيه، وهو إسقاط الحق قبل وجوبه.
### | مسألة: قال لها إن تزوجت عليك فأمرك بيدك
# مسألة قال ابن القاسم: فإذا قال لها: إن تزوجت عليك فأمرك بيدك، فأذنت له
~~قبل أن يريد أن يفعل بكثير، وسلمت، فلما فعل أرادت الرجوع، إن ذلك ليس لها،
~~وهو قول مالك القديم، إن ذلك له، وإن أذنت له قبل ذلك بكثير، فلما فعل ذلك
~~لم يكن لها أن ترجع، إلا أن مالكا رجع وقال: أحب إلي أن يكون ذلك عندما
# PageV05P265
# يريد أن يفعل. وإن قال لها: إن تزوجت عليك إلا برضاك فأمرك بيدك، فأذنت
~~له أن يفعل متى ما أراد قبل أن يريد أن يفعل، ثم فعل بعد ذلك، فأرادت
~~الرجوع، إن ذلك ليس لها وليس بيدها من ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من كتاب النكاح، فمن أحب الشفاء من الوقوف على القول فيها تأمله
~~هنالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن شئت
# مسألة وسمعته ms1921 يقول فيمن قال لامرأته: أنت طالق إن شئت، أو لغلامه أنت حر
~~إن شئت، فزعم أنهما قالا: لا نشاء، وزعما أنهما قد اختارا حين أعطاهما ذلك
~~وشاءا ذلك، وهو يقر أنه قد أعطاهما، غير أنه يدعي أنهما لم يقضيا شيئا، ولا
~~نية بينهما.
# قال ابن القاسم: القول قولهما، وهما مصدقان، والبينة عليه، وكذلك من يقول
~~لامرأته: أمرك بيدك، فيقر بأنه قد ملكها، غير أنه يدعي أنهما تفرقا، ولم
~~تقض شيئا، ولم تختر، وزعمت هي بأنها قد اختارت ساعة ملكها إن القول قولها،
~~وهي مصدقة والبينة عليه وهو مدع لأنه يقول: إنه قد أمكنهم من ذلك، وأعطاهم
~~إياه، ثم ادعى عليهم في ذلك دعوا، وإنما مثل ذلك مثل رجل أقر لرجل أنه
~~أسلفه خمسين دينارا وزعم أنه قد ردها إليه، وأنكر الآخر أن يكون ردها إليه
~~ولا أخذها منه، فعليه أن يقيم البينة أنه قد قضاه، وإلا غرم، والقول قول
~~صاحب المال، وكذلك قال مالك في الذي ملك امرأته أمرها، إن القول قولها، إلا
~~أن تكون له بينة. ونزلت به فقضا بها؛ لأنه قد أقر.
# PageV05P266
# قال أصبغ: ولا أيمان عليهما لأن نكولهما وحلفهما سواء لا يرد ما قالا.
# قال محمد بن رشد في كتاب إرخاء الستور من المدونة في هذه المسألة: إنها
~~نزلت، فاختلف فيها أهل المدينة، وسئل عنها مالك فقال: القول قول الزوجة،
~~مثل قول ابن القاسم هاهنا، وروايته عنه، ولا شك أن اختلافهم فيها، كان إن
~~منهم من قال: إن القول قول الزوج، وهو قول أشهب من أصحاب مالك، وإليه ذهب
~~الشافعي، وهذا الاختلاف مبني على أصل قد اختلف فيه قول ابن القاسم، وهو
~~تصديق المأمور فيما أمره به الآمر من إخلاء ذمته أو تغير ذمة الآمر، فذهب
~~أشهب إلى أن المأمور لا يصدق في ذلك، فجوابه في هذه المسألة إن القول قول
~~الزوج على أصله، وجواب ابن القاسم إن القول قول الزوجة على أحد قوليه في
~~هذا الأصل.
# وذلك أنه قال في السلم الثاني من المدونة فيمن له ms1922 على رجل طعام من سلم
~~فقال: كله لي واجعله في غرائرك، أو في ناحية بيتك، فقال: قد فعلت وضاع، إنه
~~لا يصدق على أنه قد كاله حتى يقيم البينة على ذلك.
# وقال فيمن كان له على رجل دين فقال له: ابتع لي حيوانا أو سلعة، فقال: قد
~~فعلت وتلف ذلك، إنه يصدق في ذلك، وذلك مثل قوله في مسألة اللؤلؤ من كتاب
~~الوكالات من المدونة. ومثل قوله في مسألة الرسول من كتاب الرواحل والدواب،
~~ومثل قوله في مسألة البنيان في آخر كتاب الدور، وخلاف قول أشهب فيها.
# وإنما يكون القول قول الزوجة والعبد، على قول ابن القاسم وروايته عن
~~مالك، مع أيمانهما فإن نكلا عن اليمين، حلف الزوج وبقي مع امرأته، وحلف سيد
~~العبد، وكان له رقيقا، خلاف قول أصبغ إنه لا أيمان عليهما.
# وقوله: لأن نكولهما وحلفهما سواء. معناه؛ لأن نكولهما بمنزلة أيمانهما،
~~إذ لا ترجع اليمين عنده بنكولهما على الزوج ولا على سيد العبد، ووجه قوله:
~~إن الزوج والسيد، لما ملكا الطلاق للزوجة، والعتق للعبد، صار كل واحد منهما
~~في ذلك بمنزلة من ملكه، فوجب ألا يحلف كما لا يحلف من قال: إنه قد أعتق
~~عبده أو طلق امرأته، وبالله التوفيق.
# PageV05P267
### | مسألة: قال لامرأته خيرة الله في يديك
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته: خيرة الله في يديك، فاختارت، وقال: لم
~~أرد الطلاق، قال: يحلف بالله ما أراد به طلاقا ولا تمليكا، ولا شيء عليه،
~~وكان من الحجة في قوله خيرة الله في يديك، قال: يقال: خار الله لك وما أشبه
~~ذلك. قيل له: أفسكوته عنها وهو يسمعها تقضي؟ قال: يحلف بالله الذي لا إله
~~إلا هو ما كان صمته عنها رضى بذلك، ولا شيء عليه لأنه يقول تركتها تتكلم ما
~~أصنع بها.
# قال محمد بن رشد: أما يمينه في قوله خيرة الله في يديك، إنه ما أراد به
~~طلاقا ولا تمليكا، فبين أن ذلك على ما قال، إذ يشبه ألا يكون أراد بذلك
~~طلاقا ولا تمليكا.
# وأما ms1923 قوله في الذي سكت وهو يسمعها تقضي: إنه يحلف ما كان صمته رضى بذلك،
~~فمعناه إذا أنكر في المجلس، ولو لم ينكر حتى طال الأمر وافترقا، ثم أتى بعد
~~ذلك وزعم أنه لم يكن صمته رضى بذلك، لم يصدق في ذلك؛ لأن سكوته على ما قضت
~~به حتى طال الأمر يدل على أنه أراد تمليكها بقوله خيرة الله في يديك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخلت عليه امرأته فقال هي طالق ألبتة
# مسألة وقال أشهب بهذه المسألة، ونزلت في رجل دخلت عليه امرأته فقال: هي
~~طالق ألبتة، إن لم أفترعها الليلة، فوطئها فإذا هي ثيب ليست ببكر، قال: لا
~~شيء عليه، إنما أراد وهو يظن أنها عذراء. قلت: أرأيت إن كان حين علم أنها
~~ثيب، واستقر ذلك عنده، ترك وطأها تلك الليلة، فلم يطأها أتطلق عليه؟ قال:
~~نعم، قال أصبغ: ولو علم قبل الوطء بعد اليمين أنها ثيب، فترك وطأها ليلته
~~رأيته حانثا. .
# PageV05P268
# قال محمد بن رشد: - رحمه الله -: وهذا كما قال: إنه إذا وطئت تلك الليلة
~~فلا حنث عليه، بكرا كانت أو ثيبا؛ لأن معنى يمينه إنما هو ليفترعها الليلة
~~بوطئه إياها، فإذا وطئها بر وإن لم يفترعها بوطئه إياها، إذ قد فات ذلك
~~منها كمسألة كتاب النذور من المدونة في الذي يحلف ليذبحن حمامات يتيمة
~~فألفاها قد ماتت، ولا اختلاف هذا، إذ قد فات افتراعها، فلا قدرة له عليه،
~~وإنما الاختلاف إذا كان قادرا على ما حلف من جهة الإمكان، إلا أن الشرع
~~يمنعه منه، كمثل أن يجدها تلك الليلة حائضا، فقال ابن القاسم في الواضحة:
~~هو حانث، ومثله في الأيمان بالطلاق من المدونة في الذي يحلف أن يبيع أمته،
~~فإذا هي حامل، قال أصبغ: لا حنث عليه، واختاره ابن حبيب؛ لأن امتناع الوطء
~~فيها من جهة الشرع، كامتناعه من جهة عدم الإمكان، فحمل ابن القاسم يمينه
~~على اللفظ، وحمله أصبغ على المعنى؛ لأن الحلف إنما أراد الوطء الحلال في
~~مقصد يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته وجهي من وجهك ms1924 حرام
# مسألة وقال: في الذي يقول لامرأته وجهي من وجهك حرام: إنها ألبتة لا تحل
~~له حتى تنكح زوجا غيره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، لا اختلاف فيها في المذهب؛ لأن قوله
~~وجهي من وجهك حرام، بمنزلة قوله: أنت علي حرام، فهي في المدخول بها ثلاث،
~~ولا ينوى إن ادعى أنه أراد بذلك واحدة أو اثنتين إلا أن يأتي مستفتيا، ولا
~~ينوى في التي لم يدخل بها؛ لأن الواحدة تحرمها وقد تكررت هذه المسألة والتي
~~قبلها في هذا الرسم بعينه من كتاب الأيمان بالطلاق، والله الموفق.
### | مسألة: صالح امرأته ثم قال لها اختاري فاختارت
# مسألة وقال مالك: من صالح امرأته ثم قال لها: اختاري، فاختارت
# PageV05P269
# أنها واحدة، وذلك إذا تداعيا إلى الصلح وتهايآ له، واجتمعا عليه، فيخيرها
~~عند ذلك قبل وجوب الصلح، أو مع وجوبه، قال مالك: وذلك أنهم يرون الصلح لا
~~يتم لهم إلا بذلك. وقد نزل بنا هذا في غير واحد فأشرت بذلك وهو رأي ابن
~~القاسم.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم الشجرة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: قالت لزوجها أنا أضع لك ما لي عليك من مهري على أن تملكني أمري
# مسألة ولو أن المرأة قالت لزوجها: أنا أضع لك ما لي عليك من مهري، على أن
~~تملكني أمري، ففعل، فاختارت نفسها إنها البتات إلا أن ينكر عليها أنه لم
~~يرد إلا واحدة، فيحلف وتكون واحدة بائنة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إذا ناكرها تكون واحدة بائنة بسبب ما أعطته
~~من المال على التمليك، خلاف قول مالك في رسم سعد من سماع ابن القاسم. وقد
~~مضى بيان ذلك هنالك فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن أعطيتني ما لي عليك فارقتك
# مسألة وقال ابن القاسم: فيمن قال لامرأته، إن أعطيتني ما لي عليك فارقتك،
~~أو أنا أفارقك ففعلت، فلما قبض ذلك أبا أن يفارقها. قال: قد اختلف فيها.
~~وأحب ذلك إلي ms1925 أن يحلف بالله، إنه إنما قاله لينظر فيه، إما أن يفعل إن بدا
~~له، أو لا يفعل، كأنه يقول: لم أرد به أني قد فعلت ساعتئذ، قال: ثم لا أرى
~~عليه شيئا، وهي امرأته.
# PageV05P270
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى بيانها والقول فيها في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أعتق أم ولده على إن أسلمت له ولده الصغير منها يكون عنده أنه يرد إليها
# مسألة وقال: فيمن أعتق أم ولده، على إن أسلمت له ولده الصغير منها، يكون
~~عنده أنه يرد إليها، وليس ذلك بمنزلة الحرة التي صالحها على أن تسلمهم
~~إليه، فذلك جائز ولا يرد إليها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع أبي زيد من كتاب العتق، وقد روي عن ابن
~~القاسم أن ذلك يلزمها بمنزلة الحرة. حكى ابن المواز عنه القولين جميعا،
~~والأصل في هذا الاختلاف، أنه لما أعتقها على أن أسلمت إليه ولده منها، حصل
~~إسقاطها لما يجب لها من حضانة ولدها في حال العتق معا، فمرة رأى الإسقاط
~~مقدما على العتق، فلم يلزمها إياه، إذ لم تلتزمه إلا في حال رقها، وفي حين
~~لا تملك نفسها، ويقدر السيد فيه على إكراهها، فصارت في حكم المغلوبة على
~~ذلك، ومرة رأى العتق مقدما على الإسقاط فألزمها إياه، إذ لم تلزمه إلا في
~~حال حريتها بعد عتقها، فأشبهت الحرة يصالحها على أن تسقط حقها في حضانة
~~ولدها.
# والأظهر أن ذلك لا يلزمهما؛ لأنهما إذا وقعا معا، فقد وقع كل واحد منهما
~~قبل كمال صاحبه، وعلى هذا الأصل وقع الاختلاف في الرجل يعتق أمته على أن
~~تتزوجه بكذا وكذا وقد مضى القول على ذلك مستوفى في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب النكاح، وفيه بيان هذه المسألة.
### | مسألة: نصراني أسلمت امرأته فأراد أن يسلم فقالت أفتدي منك بمالي
# مسألة وقال: في نصراني أسلمت امرأته، فأراد أن يسلم، فقالت: أفتدي منك
~~بمالي، على أن لا تسلم حتى أملك أمري أو ms1926 على أن لا يكون ذلك على رجعة،
~~ففعل، ثم أسلم. قال: إن افتدت منه قبل أن
# PageV05P271
# يسلم، لم يثبت ذلك عليه، ورد ما أخذ منها، وكان له عليها الرجعة إن أسلم
~~في عدتها؛ لأنه لو طلقها وهو كافر، لم يلزمها من طلاقه شيء، فجعله بمنزلة
~~طلاقه.
# قلت: فلو كانت افتدت منه على ذلك فلم يسلم أو أسلم بعد انقضاء عدتها،
~~أكان يكون له للذي افتدت به منه؟ قال: فلا أرى له شيئا وأرى أن تأخذه منه.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن الخلع طلاق، فلما كان طلاقه
~~باطلا غير لازم كان خلعه مردودا غير ثابت، وبالله التوفيق لا شريك له وبه
~~أستعين.
### | الجارية تنكح ويدخل بها زوجها قبل أن تبلغ المحيض
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك قال مالك في الجارية تنكح، ويدخل بها زوجها
~~قبل أن تبلغ المحيض، فيملكها زوجها فتطلق نفسها هل يلزمها ذلك الطلاق؟ فقال
~~مالك: نعم، يلزمها ما طلقت إذا ملكت إذا كانت قد بلغت مبلغا يعرف ما ملكت
~~أن يوطأ مثلها.
# قلت لابن القاسم: وما الفرق بينها وبين الغلام؟ فإن الغلام قد يكون قد
~~عقل وخالط الرجال، فلا يجوز طلاقه إذا لم يحتلم. قال: لأن الجارية إذا بلغت
~~مبلغا يوطأ مثلها، كان الحد على من قذفها، وإن الغلام لا يكون الحد على من
~~قذفه حتى يحتلم.
# قال محمد بن رشد: تفرقته هذه بين تمليك الجارية قبل البلوغ، بأن الحد يجب
~~على من قذف الجارية قبل البلوغ إذا كانت قد بلغت مبلغا يوطأ مثلها، وأن
~~الغلام لا حد على من قذفه حتى يحتلم صحيح؛ لأن الرجل لو ملك أمر امرأته
~~صبيا أو نصرانيا فطلقها عليه للزمه ذلك، وإن كان لا حد على من قذف واحدا
~~منهما، وإنما جاز قضاء المملكة قبل البلوغ؛ لأن الطلاق
# PageV05P272
# إنما هو من الزوج الذي ملكها أمرها، لا منها، إذ الطلاق إنما هو للرجال
~~لا للنساء، وقد مضى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، في حكم المملكة ms1927 قبل
~~البلوغ. ومضى في رسم تأخير العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة،
~~القول في طلاق المناهز للاحتلام فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | جعل أمر امرأته بيد ثلاثة نفر
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام وقال: في رجل جعل أمر امرأته بيد ثلاثة
~~نفر، فطلق أحدهم واحدة، وطلق الآخر اثنتين، وطلق الآخر ثلاثا، قال: تكون
~~واحدة لأنهم كلهم اجتمعوا على واحدة، وهم بمنزلة الشهداء لو أن رجلا شهد
~~على أنه طلق امرأته ثلاثة، وشهد آخر بأنه طلق امرأته واحدة، كانت واحدة؛
~~لأنهما قد اجتمعا على واحدة.
# قال محمد بن رشد: أما الذي جعل أمر امرأته بيد ثلاثة نفر، فطلق أحدهم
~~واحدة والآخر اثنتين والآخر ثلاثا، فإنها تكون واحدة كما قال، إذ لا يلزمه
~~إلا ما اجتمعوا عليه كالحكمين إذا اختلفا في عدد الطلاق، ولو لم يطلق أحدهم
~~شيئا لم يلزمه مما طلق الآخران شيء.
# وقد قيل: إنهم إذا اختلفوا لم يلزمه شيء وهو قول أصبغ في هذا وفي
~~الحكمين، أنهما إذا اختلفا لم يلزم الزوج شيء، من ذلك، ورواه عن ابن القاسم
~~وأما قوله: إنهم بمنزلة الشهداء إلى آخر قوله: فهو صحيح على المشهور من
~~مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك، في أن الشهادة على الطلاق تلفق، اتفقت
~~أو اختلفت، إذا كانت في مجلسين، وأنه يؤخذ بالزائد فيها إذا اختلفت وكانت
~~في مجلس واحد، فإذا شهد أحد الشاهدين على رجل أنه طلق امرأته واحدة، وقال
~~الآخر: بل إنما طلقها ثلاثا، وشهد أنه طلقها ثلاثا في غير ذلك المجلس، فهي
~~واحدة؛ لأنهما قد اجتمعا على الواحدة، فإن كان منكرا للطلاق جملة حلف أنه
~~ما طلق شيئا ولزمته واحدة، وإن كان مقرا بالواحدة، حلف أنه ما طلق إلا
~~واحدة ولم يلزمه
# PageV05P273
# غيرها. ويأتي على قول ربيعة في المدونة وما يأتي في رسم حمل صبيا من سماع
~~عيسى من كتاب الشهادات أن الشهادات لا تلفق، ويحلف المشهود عليه على تكذيب
~~شهادتهما، ولا يلزمه شيء، ولو كانوا ثلاثة، فشهد أحدهم ms1928 أنه طلق واحدة،
~~والثاني أنه طلق اثنتين، والثالث أنه طلق ثلاثا، للزمه على القول الأول
~~تطليقتان ويبرأ من الطلقة الثالثة بيمينه، كانا في مجلس واحد أو في مجلسين،
~~وعلى القول الثاني يحلف ولا يلزمه شيء، ولو كانوا أربعة فشهد الاثنان أنه
~~طلق واحدة، وشهد الاثنان أنه طلق اثنتين في ذلك المجلس، للزمته اثنتان على
~~القول الأول، وعلى القول الثاني يقضى بأعدل الشهود، فإن تكافئوا في العدالة
~~سقطتا، وحلف المشهود عليه، ولم يلزمه شيء ولو كان ذلك في مجلس آخر، للزمته
~~طلقتان على القول الأول، وبرئ من الثالثة مع يمينه، ولزمته على القول
~~الثالث ثلاث تطليقات.
### | قال لامرأته إن غبت عنك سنة فأمرك بيدك
# ومن كتاب سلف دينارا وسئل عمن قال لامرأته: إن غبت عنك سنة فأمرك بيدك،
~~فقالت: قد اخترت ألا أريد غيرك، ثم غاب عنها سنة فأرادت أن تختار، قال: ليس
~~ذلك لها.
# قال محمد بن رشد: هذا على ما مضى في رسم أوصى من قول مالك والليث، ويأتي
~~على ما روى أصبغ عن أشهب في كتاب النكاح، أن ذلك لها، وقد مضى بيان ذلك
~~هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل أمرها بيد الأخرى ثم وقع بين المرأتين شر
# مسألة وقال: في رجل كانت تحته امرأتان، فجعل أمر الواحدة بيد الأخرى،
~~يمكث خمس سنين، يطأ التي جعل أمرها بيد الأخرى، ثم وقع بين المرأتين شر،
~~فطلقتها، فقال لها زوجها: إن كانت طالقا فأنت طالق. قال ابن القاسم: ليس
~~عليه فيهما شيء جميعا، لا
# PageV05P274
# يطلق هذه ولا هذه؛ لأنه قد يطأ التي جعل أمرها بيد الأخرى، فلما كان
~~يطأها انفسخ ما كان جعل بيد الأخرى حين لم تطلق عليه حتى وطئ.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى، وقد بين ابن القاسم
~~وجه قوله فيها بما لا مزيد عليه، وبالله التوفيق.
### | قال لامرأته أمرك بيدك وهو جاهل يظن أن ذلك طلاق
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل مالك عن رجل قال لامرأته: أمرك بيدك
~~وهو جاهل ms1929 يظن أن ذلك طلاق، قال: إن كان أراد بقوله أمرك بيدك أنت طالق، فهي
~~طالق.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة من أنه ما ليس من ألفاظ
~~الطلاق فلا يلزم به الطلاق، إلا أنه ينوى باللفظ بعينه الطلاق وقد قيل: إنه
~~لا يلزمه به الطلاق، وإن نواه، وهو قول مطرف في الثمانية وروايته عن مالك،
~~ويقوم من قول ابن الماجشون في كتاب الظهار من المدونة. وقال أشهب: لا يلزمه
~~بذلك الطلاق، إلا أن يريد أنها طالق إذا.. . من اللفظ لا طالق بنفس اللفظ
~~وهو قول لا وجه له.
### | مسألة: ملك امرأته فقضت بالبتة فلم ينكر عليها وادعى أنه جاهل
# مسألة وقال مالك: من ملك امرأته فقضت بالبتة فلم ينكر عليها وادعى أنه
~~جاهل، وظن أن ذلك ليس له، وأراد أن ينكر عليها حين علم، قال: ليس ذلك له،
~~ولا يعذر بالجهالة.
# قال محمد بن رشد: هذه إحدى المسائل التي مضى القول فيها في رسم يوصي إن
~~الجاهل لا يعذر فيها بجهله، فلا معنى لإعادة ذكرها، والأصل في هذا أنه ما
~~كان يتعلق به حق لغيره، فلا يعذر الجاهل فيه بجهله،
# PageV05P275
# وما لا يتعلق به حق لغيره، فإن كان مما يسعه ترك تعلمه، عذر بجهله، وإن
~~كان مما لا يسعه ترك تعلمه، لم يعذر فيه بجهله، فهذه جملة كافية، يرد إليها
~~ما شذ عنها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته طلقة فقالت له: خذ مني عشرة دنانير ولا تراجعني
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل طلق امرأته طلقة، فقالت له: خذ مني عشرة
~~دنانير، ولا تراجعني، ففعل، فهل تكون عليه طلقة أخرى؟ قال: هذا صلح، وقد
~~بانت منه بتطليقتين، وتبنى على ما اعتدت، وإنما تبتدئ العدة التي تراجع ثم
~~تطلق، فإن تلك تبتدئ العدة من آخر ما طلقها، مس أو لم يمس، إلا المولى،
~~فإنه إن قال أنا أمس فلم يمس، لم تبتدئ العدة ومضت على عدتها.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في التي قالت لزوجها: خذ ms1930 مني عشرة دنانير ولا
~~تراجعني: إنه صلح، فهو خلاف ما في سماع زونان عن أشهب، عن ظاهر ما في هذه
~~الرواية، إذ لم يفرق فيها بين أن يكون قد قبض العشرة أو لم يقبضها ويحتمل
~~أن تتأول هذه الرواية على أنه قد قبض العشرة؛ لأن معنى قول أشهب في سماع
~~زونان على أنه لم يقبض العشرة، فلا يكون ذلك اختلافا من القول، إذ لا يتصور
~~الخلاف إلا إذا رجع عن قوله قبل أن يقبض العشرة، وظاهر قول أشهب هذا أن
~~الأمر لا يلزمه وإن قبض العشرة، وله أن يردها بعد أن قبضها ويراجعها، وهو
~~بعيد؛ لأنه إذا قبض العشرة فقد ألزم نفسه ما واجبته عليه المرأة من إسقاط
~~حقه في مراجعته إياها، ولزمته بذلك طلقة بائنة قولا واحدا، وإنما الخلاف
~~إذا قال لها لما جاءته بالعشرة: لا أخذها، ولا أترك حقي في المراجعة؛ لأني
~~لم أوجب ذلك على نفسي، وإنما وعدت به، وذلك على قياس المسألة التي مضى
~~الكلام عليها في أول سماع
# PageV05P276
# ابن القاسم. وهي: إذا قالت المرأة لزوجها: خذ مني عشرين دينارا وفارقني،
~~فلما جاءته بها، قال: لا آخذها ولا أفارقك، ويدخلها القول الثالث، وهو:
~~الفرق بين أن تبيع في العشرة متاعها، وتكسر فيها عروضها، وبين أن تأتيه بها
~~من غير شيء يفسده على نفسها، فينبغي أن لا يحمل قول أشهب على ظاهره، وأن
~~يتأول على ما يصح، فيقال: إن معنى قوله: ويرد العشرة أن يتركها لها ولا
~~يأخذها منها وذلك جائز في الكلام، كما يقول الرجل: رددت السلعة بالعيب، وإن
~~كان لم يقبضها بعد؛ لأن ما وجب للرجل قبضه، فكأنه قد قبضه. وإذا حمل قول
~~أشهب هذا على أنه لم يقبض العشرة احتمل أن يحمل ما في رسم خرجت من سماع
~~عيسى على أنه قبض العشرة، فلا يكون ذلك اختلافا من القول، وبالله التوفيق.
# وإن قالت له: خذ مني عشرة دنانير، على ألا رجعة لك علي، لكان صلحا
~~باتفاق. وقد مضى ذلك في رسم باع غلاما من ms1931 سماع ابن القاسم. وقوله: إنها
~~تبنى على عدتها، بخلاف ما لو راجعها ثم طلقها صحيح، وقد مضى القول فيه
~~مستوفى في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة فلا معنى
~~لإعادة ذلك.
### | مسألة: صالح الرجل امرأته أو خالعها فقال لها أنت طالق
# مسألة وقال ابن القاسم: إذا صالح الرجل امرأته أو خالعها فقال لها: أنت
~~طالق، كانت تطليقتين: طلقة للخلع، وطلقة لما طلق، ولو قال: لم أرد إلا طلقة
~~الخلع، لم ينو في ذلك، وكانت تطليقتين، ولو قال لها: أنت طالق، طلقة الخلع،
~~لم يلزمه إلا واحدة.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في التي خالع زوجته وقال لها: أنت طالق إنها
~~تكون طلقتين، فهو مثل ما في المدونة. ومثل قول عثمان - رضي الله عنه -
~~فيها: إن الخلع مع الطلاق تطليقتان، وذلك إذا قال: قد خالعتك أنت طالق، أو
~~قد خالعتك وأنت طالق نسقا لا صماتا بين ذلك. وأما إن خالعها
# PageV05P277
# وسكت، ثم قال بعد ذلك: أنت طالق، فلا يلزمه الطلاق؛ لأن الخلع طلاق بائن،
~~فلا يرتدف عليه الطلاق. وقد كان ابن عتاب يفتي بأن من بارا امرأته في الحيض
~~هذه المباراة، التي جرا عرف الناس عليها، ثم طلقها بعد ذلك، إن الطلاق
~~يرتدف عليه فيها، ما لم تنقض العدة.
# وذلك استحسان على غير قياس، مراعاة لقول من يراها طلقة رجعية. وقد حكى عن
~~أبي المطرف بن فرج أنه أفتى بأن يجبر على الرجعة من بارا امرأته في الحيض،
~~وكان يحمل ذلك منه على الوهم والخطأ، وليس بخطأ صراح، ووجهه مراعاة الخلاف
~~في كونها طلقة رجعية.
# وأما إن قال لها: أنت طالق طلقة الخلع، فبين أنه لا يلزمه على مذهب ابن
~~القاسم إلا طلقة واحدة، وتكون بائنة؛ لأن ابن القاسم لا يراعي في هذا اللفظ
~~دون المعنى، فيقول: إن الرجل إذا قال لامرأته: قد خالعتك أو باريتك، أو
~~صالحتك، أو طلقتك طلاق المباراة، أو طلاق الصلح، أو أنت مبراة أو مصالحة،
~~أو مخالعة، أو ما أشبه ms1932 ذلك من الألفاظ، فهي واحدة بائنة على سنة الخلع، وإن
~~لم يأخذ من الزوجة على ذلك شيئا.
# وابن الماجشون يرى ذلك كله بتاتا من أجل أنه أراد بها بائنة منه بذلك،
~~ولا تبين المرأة من زوجها إلا بالخلع أو الثلاث، فإذا لم يكن خلعا كان
~~بتاتا، فيراه بمنزلة من قال لزوجته: أنت طالق طلقة بائنة، ومطرف يرى ذلك
~~كله طلاقا رجعيا، ووجه قوله إنه إنما لم يلفظ بالثلاث، ولا أراد البتات وجب
~~أن يكون الطلاق رجعيا؛ لأن الطلقة الواحدة لا تبين فيها المرأة إلا بخلع
~~يأخذه منها.
# وقد روى ذلك ابن وهب عن مالك فيمن خالع وأعطى قال في المدونة: وروى غيره
~~أنها بائن، وأكثر الرواة على أنها غير بائن؛ لأنها إنما تبين من زوجها
~~بخلع، فإذا لم يأخذ منها شيئا فليس بخلع، وإنما هو رجل طلق. وأعطى وبالله
~~بالتوفيق.
### | مسألة: سألت من زوجها أن يخيرها أو تعطيه عشرة دنانير
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: لو أن امرأة قالت لزوجها: خذ مني عشرة
~~دنانير، وخيرني، ففعل ذلك، وأجابها وأخذ العشرة، أو
# PageV05P278
# قالت له: ملكني على مثل ذلك، ففعل، أو أراد الصلح، فقال لها: ضعي عني كذا
~~وكذا وأصالحك فتراوضا على ذلك، وأجاب بعضهما بعضا، إلا أنه لم يقع الصلح
~~ولا الإشهاد بينهما، ثم بدا للمرأة في هذه الوجوه بعد أن تواجبا عليها.
# قال مالك: أما التي سألت من زوجها أن يخيرها أو تعطيه عشرة دنانير، ففعل
~~وخيرها، فإنها إن اختارت نفسها كانت ألبتة، وإن أبت أن تختار وقالت قد بدا
~~لي، فإن العشرة دنانير تكون للزوج، اختارت أو لم تختر، وكذلك التي سألت
~~التمليك أنها إذا بدا لها وأبت أن تقضي، فالعشرة الدنانير للزوج، قضت أو لم
~~تقض، فإن قضت ولم ينكر ذلك عليها زوجها في مجلسها فهي البتة، ولا تحل له
~~حتى تنكح زوجا غيره، وإن أنكر ذلك وقال: لم أملكك إلا واحدة، كان القول
~~قوله مع يمينه، وكانت طلقة بائنة يخطبها إن شاء مع الخطاب، وإن أراد ms1933 الصلح
~~على ما ذكرت، فإنها إن بدا لها قبل الإشهاد، ووقع الصلح، فإن ذلك لها، ولا
~~غرم عليها، ولا شيء لزوجها مما سمت له، ولا يلزمه طلاق.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه لا رجوع للمرأة في العشرة دنانير التي
~~أعطته على أن يملكها أو يخيرها، وإنما قد وجبت للزوج بما أعطاها من التمليك
~~والتخيير، قضت أو ردت، وإنما اختلف قول مالك هل يجوز التخيير والتمليك في
~~ذلك على سننها أم لا؟ فمرة رأى أنهما يحولان عن سنتهما فتقع الطلقة الواحدة
~~بكل واحد منهما بائنة كطلقة الخلع، بسبب ما أعطته من المال، فيكون للزوج أن
~~يناكرها في الخيار، كما له أن يناكرها في التمليك، وتكون الطلقة أو
~~الطلقتان في ذلك بائنتين، فلا يكون للزوج عليها في ذلك رجعة، وهو قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية، إذ نص فيها على أنه إذا ناكرها كانت طلقة بائنة،
~~ومرة رأى أن التخيير والتمليك لا يحولان بذلك عن سنتهما معا، فلا يكون لها
~~أن تقضي في الخيار إلا بالثلاث، ولا يكون للزوج أن يناكرها فيها ويكون له
~~أن يناكرها في التمليك، وتكون له الرجعة، وهو الذي
# PageV05P279
# يأتي على ما مضى من قول مالك في رسم سعد، من سماع ابن القاسم، وقد مضى
~~القول على هذا هناك. وأما إذا تداعيا إلى الصلح، وتراضيا عليه، وأجاب
~~بعضهما بعضا إليه، فلكل واحد منهما أن يرجع عليه ما لم يقع الصلح ويمضياه
~~على أنفسهما، فإن وقع لم يكن لواحد منهما الرجوع عنه، ولزمهما التشاهد
~~عليه. وقد مضى هذا المعنى في رسم من سماع ابن القاسم، وهو الذي يأتي على ما
~~في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اصطلح الرجل وامرأته على الفراق فقال لها قد خيرتك فاختارت نفسها
# مسألة وقال مالك: إذا اصطلح الرجل وامرأته على الفراق، فقال لها: قد
~~خيرتك فاختارت نفسها، فإن ذلك الخيار لا يكون ألبتة، وإنما هي طلقة واحدة
~~بائنة؛ لأن الخيار في هذا ليس بخيار، وإنما هو صلح، فكل خيار لم تشتره
~~المرأة، ms1934 ولم يكن من الرجل إلا على وجه الصلح، فإن ذلك لا يكون إلا طلقة
~~واحدة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم الشجرة من سماع
~~ابن القاسم، وتكررت أيضا في رسم أوصى من هذا السماع فلا وجه لإعادة القول
~~فيها.
### | مسألة: كان لامرأته عليه حق فنجمته عليه في أشهر مختلفة
# مسألة وسئل عن رجل كان لامرأته عليه حق، فنجمته عليه في أشهر مختلفة، على
~~أن إن لم يوفها كل نجم عند حلوله، فأمرها بيدها، فيحل نجم تقضي، فتختار
~~نفسها. قال: إن مسها بعد حلول الأجل، أو ضاجعها، أو تلذذ بها، أو كان معها
~~في بيت واحد، فلا أرى لها في ذلك النجم خيار، إلا أن تمنعه نفسها وتدفعه عن
~~نفسها بأمر يعرف عند الناس، فإن فعلت فلها الخيار متى ما اختارت ما كان، لا
~~يمسها ولا يقربها، وإن كان معها في بيت واحد، وادعت أنها منعته
# PageV05P280
# نفسها حتى قضت، وادعى الزوج المسيس، فالزوج مصدق، إذا كان يأوي إليها،
~~ولها من الخيار في النجم الآخر الذي يحل، وفي جميع النجوم التي وقتت له مثل
~~ما كان لها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم، وقوله فيها: إن لها أن
~~تقضي بعد حلول الأجل متى ما شاءت، ما كانت، لا يطأها زوجها ولا يقربها هو،
~~مثل قول مالك في المدونة في الأمة تعتق تحت العبد، إن لها الخيار، ما لم
~~يمسها زوجها. وقد مضى بيان هذا المعنى وما يتعلق به في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم، فأغنى ذلك عن إعادته هاهنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخدم قبل أن يبني بأهله فتختار المرأة نفسها
# مسألة وسئل عن الرجل يخدم قبل أن يبني بأهله، فتختار المرأة نفسها قال:
~~لا صداق لها، وكذلك النصرانية. تسلم قبل أن يبني بها، والأمة تعتق قبل
~~البناء بها، فتختار نفسها، قال: فلا صداق لها.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال: لأن الله عز وجل قال: {وإن طلقتموهن
~~من قبل أن ms1935 تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] ، فلما
~~لم يكن واحد من هؤلاء مطلقا باختياره، لم يجب عليه نصف الصداق، ولا شيء
~~منه. وقد مضى هذا المعنى مشروحا في رسم الصلاة من كتاب طلاق السنة، وفي
~~سماع سحنون من كتاب النكاح فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته لأنت أحرم علي من أمي
# ومن كتاب أسلم وسئل عن الذي يقول لامرأته: لأنت أحرم علي من أمي قال:
~~أراها البتة.
# PageV05P281
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا أراد بذلك الطلاق، وأما لو لم تكن له نية
~~لكان ظهارا، فقد قال في المدونة: إنه إذا قال: حرام كأمي أو مثل أمي ولا
~~نية له إنه ظهار. قال: وهذا مما لا اختلاف فيه، ولا فرق بين أن يقول: أنت
~~حرام كأمي أو أنت أحرم من أمي في أنه ظهار، وإذا لم تكن له نية، وذلك بين
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الظهار، فإذا أراد بذلك الطلاق فهي البتة، على
~~مذهب ابن القاسم، ولا ينوى في واحدة ولا في اثنتين، وقال سحنون: ينوى فيما
~~أراد من الطلاق، ولو قال: أنت حرام، ولم يقل مثل أمي لكان طلاقا على مذهب
~~ابن القاسم، وإن أراد به الظهار.
# وحكى اللخمي أن لسحنون في العتبية أنه ينوى في أنه أراد بذلك الظهار،
~~وليس ذلك بموجود له عندنا في العتبية فأراه غلطا والله أعلم. وحكي عن يحيى
~~بن عمر أنه قال: يلزمه الطلاق، فإن تزوجها ولم يقربها حتى يكفر كفارة
~~الظهار قال: وهذا قول من لم يتبين له في المسألة حكم، والله أعلم.
### | وطئ المرأة المملك طلاقها بعلم المملك ذلك فيها
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسأله رجل فقال: كانت تحتي امرأة فخطبت أخرى،
~~فقالت: لا أتزوجك إلا أن تجعل أمر امرأتك التي تحتك بيدي، قال: ففعلت
~~وتزوجتها على ذلك فأقامت شهرا وأنا مع امرأتي أياما أمسها فلما دخلت بها
~~طلقتها بالبتة قال: أكان عليك شرط أن أمرها بيدها حين تدخل عليها، أو لم
~~تذكر ذلك؟ ms1936 قال: ليس علي إلا ما أخبرتك أن أمر امرأتي التي تحتي بيدك، فقال:
~~لا شيء بيدها إذا مسستها ووطئتها بعد أن جعلت ذلك بيدها، فلم تقض شيئا حتى
~~مسست ووطئت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: وهو مما لا اختلاف فيه إن وطئ المرأة
~~المملك طلاقها بعلم المملك ذلك فيها يسقط ما له من طلاقها. وقد مضى هذا في
~~رسم سلف وغيره، وبالله التوفيق.
# PageV05P282
### | مسألة: يجعل زوجها أمرها بيدها إلى أجل إن لم يأت
# مسألة وسأله ابن عبد الحكم فقال له: المرأة التي يجعل زوجها أمرها بيدها
~~إلى أجل إن لم يأت، فتجاوز الأجل، ولم تقض شيئا، تنسى أو تجهل، قال: تحلف
~~بالله ما تركت ما كان بيدها من ذلك، ويكون القول قولها.
# قال محمد بن رشد: قوله: فتجاوز الأجل، يريد بمثل الشهر والشهرين على ما
~~مضى في رسم حلف من سماع ابن القاسم، ولو أقامت أكثر من ذلك لعد ذلك منها
~~رضى، ولم يكن لها خيار، حسبما مضى القول فيه هناك، وإيجاب ابن القاسم
~~اليمين عليها هاهنا خلاف روايته عن مالك في الرسم المذكور من سماع ابن
~~القاسم، ومثل ما لمالك في كتاب ابن المواز، ولو أشهدت عند الأجل أنها
~~تنتظره، وهي على حقها لكان ذلك بيدها، وإن طال دون يمين، على ما في رسم شهد
~~من سماع عيسى من كتاب النكاح. وقد مضى في رسم الشهيدين الشريكين من سماع
~~ابن القاسم قبل هذا نحو هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأمة تعتق وهي حائض
# مسألة وسئل عن الأمة تعتق وهي حائض، هل لها أن تختار قبل أن تطهر؟ فقال:
~~لا تختار حتى تطهر، وقال ابن القاسم في غير هذا الكتاب: وإنما يكره أن
~~تختار وهي حائض، فإن فعلت جاز ذلك على الزوج.
# قلت: فإن عتق زوجها قبل أن تطهر أترى ذلك يقطع خيارها؟ قال: لا أرى ذلك
~~يقطع خيارها؛ لأنها قد وقع لها الخيار، وإنما منع من ذلك حيضتها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها لا تختار حتى تطهر ms1937 صحيح، إذ لا
# PageV05P283
# يجوز إيقاع الطلاق في الحيض بحال، إلا للمولى على اختلاف في ذلك من قول
~~مالك، فإن فعلت، جاز على الزوج، ولم يجبر على الرجعة؛ لأنه طلاق بائن. قد
~~روي عن مالك أن للعبد الرجعة إن أعتق، فعلى هذه الرواية إن اختارت نفسها في
~~حال الحيض، فأعتق زوجها قبل أن تنقضي عدتها أجبر على رجعتها.
# وقوله: إنه إن أعتق زوجها قبل أن تطهر لم يقطع ذلك خيارها، ليس بخلاف
~~للمدونة من أنه إذا أعتق قبل أن تختار فلا خيار لها، بدليل قوله: لأنها قد
~~وقع لها الخيار، وإنما منعها من ذلك حيضتها، يريد، فلم يكن منها تفريط،
~~ولذلك كان لها الخيار، والتي لم تختر حتى عتق زوجها، وقد كان منها تفريط،
~~فلذلك لم يكن لها خيار، وهذا ظاهر الروايات، ويأتي على ذلك أنها إذا أعتقت
~~وأعتق هو بعدها، بفور ذلك قبل أن يكون منها تفريط في اختيارها نفسها، إن
~~لها الخيار، وقد ذهب ابن زرب إلى أن رواية عيسى هذه خلاف لما في المدونة.
# وهو القياس؛ لأن الخيار إنما وجب لها من أجل نقصان مرتبته عن مرتبتها
~~فإذا ارتفعت العلة وجب أن يرتفع الحكم بارتفاعها والأول هو الظاهر من
~~الروايات، والله أعلم.
### | بارا امرأته على مال أعطته وعلى أن ترضع ولده سنتين
# ومن كتاب الرهون وقال في رجل بارا امرأته على مال أعطته وعلى أن ترضع
~~ولده سنتين، هل يجوز أن تتزوج حتى يفرغ من رضاعها؟ قال: أرى أن ينظر في
~~ذلك، فإن كان لا يضر بالصبي، لم يحل بينهما وبين التزويج، وإن كان في ذلك
~~ضرر، لم تترك، وهو عندي بمنزلة من يسترضع ولده من امرأة لا زوج لها، وأرادت
~~التزويج فأرى أن ينظر في ذلك على وجه ما وصفت لك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم الطلاق من سماع أشهب، القول في هذه
~~المسألة مستوفى فلا وجه لإعادته.
# PageV05P284
### | جعل أمر امرأته بيد أبيها إن لم يأت بحقها إلى سنة
# ومن كتاب إن أمكنتني وسئل ms1938 عن رجل جعل أمر امرأته بيد أبيها إن لم يأت
~~بحقها إلى سنة، فأراد أبو الجارية سفرا قبل الأجل، فجمع قوما وأشهدهم، وقال
~~لهم: إن ختني جعل أمر ابنتي بيدي، إن لم يأت بحقها إلى سنة، وأشهدكم أني قد
~~زدته خمس عشرة ليلة بعد السنة، ثم بدا له بعد ذلك فقال: لا أزيده شيئا
~~فقال: ليس ذلك له، ولزوج ابنته الخمس عشرة ليلة التي جعل له لا يكون لأبيها
~~فيها قضاء في طلاقه حتى تمضي الخمس عشرة ليلة بعد السنة، ثم يقضي إن أحب إن
~~لم يأت بحقها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ذلك قد وجب للزوج، فليس له أن يرجع
~~فيه، وبالله التوفيق.
### | جعل أمر امرأته بأيدي رجلين
# ومن كتاب العتق قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن رجل جعل أمر امرأته بأيدي
~~رجلين، فقال: أمر امرأتي بأيديكما، فطلقا جميعا واحدة، فقال: يجوز، إذا
~~طلقا جميعا واحدة، فإن طلق كل واحد منهما لم يجز، حتى يجتمعا جميعا على
~~واحدة، أو عليهما جميعا، وإن قال أمر امرأتي جميعا بأيديكما إن شئتما فهو
~~مثله أيضا، وإن قال: طلقا امرأتي، فأيهما طلق جاز طلاقه، وإن طلق كل واحد
~~منهما طلقة جاز، وإن طلقاهما جميعا كلتيهما جاز، وإن طلق واحدة منهما طلقة
~~واحدة جاز، وإن طلقهما جميعا واحد جاز، وذلك من قبل أنهما رسولان، فأيهما
~~بلغ الطلاق جاز، وإن طلق البتة، وقال الزوج: لم أرد إلا واحدة، كان القول
~~قول الزوج، وإن قال: طلقا امرأتي جميعا إن شئتما، فطلقا جميعا واحدة، أو
~~طلقاهما جميعا واحدة، أو طلق كل
# PageV05P285
# واحد منهما واحدة، لم تجز حتى يجتمعا عليهما جميعا؛ لأنه إنما قال: طلاق
~~امرأتي جميعا إن شئتما بأيديكما، فإن شاءا جميعا، وإلا فلا أمر لهما فيها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال: أمر امرأتي بأيديكما فلا اختلاف في أن ذلك
~~تمليك، وأن الطلاق لا يقع إلا باجتماعهما عليهما جميعا، أو على أحديهما.
~~وأما إذا قال: أعلما امرأتي بطلاقها، فلا اختلاف في أن ms1939 ذلك رسالة، وأن
~~الطلاق واقع عليه، أعلماها أو لم يعلماها، وأما إذا قال: طلقا امرأتي فهذا
~~لفظ يحتمل الرسالة والتمليك.
# واختلف على ما يحمل من ذلك، فقيل: إنه محمول على الرسالة حتى يريد
~~التمليك، وهو قول ابن القاسم هنا، وفي المدونة، إلا أنه حمل الرسالة على
~~الإجماع فرأى الطلاق واقعا عليه بنفس الرسالة، بلغاها الطلاق أو لم يبلغاها
~~بمنزلة قوله لهما: أعلما امرأتي بطلاقها وحمل الرسالة هنا على غير الإجماع،
~~فرأى أن الطلاق لا يقع عليه إلا بتبليغ من بلغها الطلاق منهما، كما لو وكل
~~كل واحد منهما على أن يطلق عليه، فإن طلق عليه جاز، وما لم يطلق لم يلزمه
~~شيء، وله أن يمنعه من أن يطلق عليه إن شاء بخلاف المملك الطلاق، وقيل؛ إنه
~~محمول على التمليك حتى يريد الرسالة، وهو قول أصبغ، وإياه اختار ابن حبيب.
# وأما إذا قال: طلقا امرأتي إن شئتما فهذا تمليك، إلا أنه يقتضي أنه ليس
~~لهما أن يجتمعا على طلاق الواحدة، بخلاف قوله: أمر امرأتي بأيديكما؛ لأن
~~قوله: أمر امرأتي بأيديكما، معناه أمر امرأتي بأيديكما، تطلقان من شئتما
~~منهما أو جميعا إن شئتما، ولا يحتمل أن يكون معنى قوله طلقا امرأتي هذا
~~لجمعه إياهما في الطلاق. وهذا بين لا اختلاف فيه. والله أعلم ولا حول ولا
~~قوة إلا بالله العلي العظيم. وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد الكريم.
# PageV05P286
### | كتاب التخيير والتمليك الثاني
# ] [
### | سأل ختنه أن يخلي سبيله، فقال له الزوج لا تكثر علي الأمر في يديك
# PageV05P287
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن
~~القاسم عن الرجل يزوج ابنته البكر، رجلا فتكرهه الابنة والأهل، فيسأله أبو
~~الجارية أن يفارقها، فيكره ذلك، ويمسك عنه زمانا، يرجو الاستصلاح للجارية،
~~وإلى أهل الرجل، فتمادوا في الكراهة له أعواما، وإن الرجل لقي ختنه يوما،
~~فأقبل عليه وسأله أن يخلي سبيله، فقال له الزوج: لا تكثر علي، الأمر في
~~يديك، فاصنع ما شئت، فقال أبو الجارية لمن حوله: قد أحسن ms1940 وأجل، جزاه الله
~~خيرا أما إذا جعلت الأمر بأيديهما فما لنا عليك من سبيل، فقال له رجل ممن
~~حضره: قد أمكنك الرجل، وجعل الأمر بيدك، فقال أبو الجارية عند ذلك: أشهدكم
~~أني قد اخترت ابنتي، وفرقت بينهما، فأطرق الزوج قليلا، ثم قال: إني لم أرد
~~ذلك، فماذا ترى أن يلزم الزوج بهذا القول؟ فقال: أرى القول قول أبي الجارية
~~فيما طلق به من واحدة أو أكثر، وهو عندي بمنزلة الذي يملك امرأته أمرها،
~~فإن كان الزوج ناكر الأب إن زاد على طلقة، أحلف وكانت طلقة بائنة؛ لأنه لم
~~يبن بها. قيل له: وكيف ينوى وهو يزعم أنه لم يرد طلاقا؟ فكيف يجوز له أن
~~يدعي أنه نوى
# PageV05P289
# واحدة، وقد أنكر ألبتة أن يكون أراد بقوله شيئا من الطلاق؟ وما ترى قوله:
~~لم أرد هذا إنكارا على الأب إذا جاوز طلقة؟ قال: ذلك له، وإن كان أنكر أن
~~يكون أراد طلاقا. ويحلف وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب، فأطرق الرجل طويلا، يريد أطرق مفكرا
~~فيما قضى به الأب من الفراق، وناظرا لنفسه فيما بين أن يسلمه أو ينكره،
~~فسواء كان ذلك قليلا أو كثيرا ما لم يطل الأمر حتى ينقضي المجلس، فيتبين
~~منه التسليم بفعل الأب، فلا يكون له بعد ذلك أن ينكر ما مضى في أول رسم إن
~~خرجت من سماع عيسى، وإنما قال: إن القول قول الأب فيما طلق به من واحدة أو
~~أكثر، لاحتمال قوله قد اخترت ابنتي، وفرقت بينهما، أن يريد بذلك الثلاث،
~~وأن يريد به الواحدة؛ لأن قول المملك الطلاق، يحمل على ما يحمل عليه قول
~~الزوج ابتداء، ولو قال الرجل لامرأته: قد فارقتك قبل الدخول، لنوي فيما
~~أراد بذلك من واحدة أو أكثر، فكذلك يسأل الأب هاهنا ما أراد بقوله، قد فرقت
~~بينهما، وقد مضى القول في أن الزوج يقبل منه نيته في أنه أراد واحدة، ويمكن
~~من الحلف على ذلك بعد أن أنكر أن يكون أراد بذلك الطلاق، وفيما ms1941 يكون الحكم
~~إن أقام على قوله: إنه لم يرد بذلك الطلاق في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | صالح امرأته في مرضها على إن أعطته لفراقه إياها دارا وعرضا من العروض
# ومن كتاب الصبرة وسئل عن رجل صالح امرأته في مرضها على إن أعطته لفراقه
~~إياها دارا وعرضا من العروض، وتعجل قبض ذلك، قال مالك: إن كان للذي أعطته
~~قدر ميراثه منها فأدنى جاز له ذلك.
# قلت له: أرأيت إن كان يوم أخذه قدر ميراثه، ويوم ماتت قيمة ما أخذ أكثر
~~من ميراثه منها أتراه جائزا؟ وكيف إن كان يوم أخذه أكثر من ميراثه، ويوم
~~ماتت قدر الميراث، وأدنى، متى ينظر إلى
# PageV05P290
# قيمة ما أعطته؟ فقال: حين يقع الصلح بينهما.
# قلت: أرأيت إن هلك ماله أو بعضه قبل أن تموت، أيرجع الورثة على الزوج
~~بشيء؟ قال: لا أرى ذلك لهم قد انقطع الأمر بينهم يوم وقع الصلح، فكأنه
~~عندما حكم واقع مضى بأمر جائز؛ لأن الذي أخذ الزوج، لو هلك لم يرجع على
~~الورثة من قيمته بشيء.
# قلت له: أرأيت إن أعطته دارا أو أرضا؟ فقال الورثة: لا نجيز؛ لأن مثل هذا
~~إنما كنا أجمعين نقتسمه بالسهام، فإذا خصته به فنحن نخرج له القيمة،
~~ونأخذه. فقال ليس ذلك لهم؛ لأنه قد ضمنه ومصالحته إياها بالذي أعطته كبيع
~~من البيوع.
# قال محمد بن رشد: اختلف في خلع المريضة على ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك
~~جائز على ورثتها إذا خالعت بخلع مثلها. روى ذلك ابن وهب عن مالك، فعلى هذه
~~الرواية غلب الخلع على حق الورثة وجعله كبيعها وشرائها، يجوز إذا لم يكن
~~فيه محاباة بأن تخالع بأكثر من خلع مثلها.
# والثاني: إن ذلك لا يجوز من غير تفصيل، وهو ظاهر قول مالك في المدونة
~~وكتاب ابن المواز. ووجه هذا القول أن ما خالعت به في مرضها، أرادت أن يأخذه
~~الزوج من رأس مالها، عاشت أو ماتت، وهو غير وارث، فوجب أن يبطل وإن ms1942 كان أقل
~~من ميراثه منها. والقول الثالث: أن ذلك يجوز إن كان قدر ميراثها منها فأقل،
~~ولا يجوز إن كان أكثر من ميراثه منها، واختلف على هذا القول متى ينظر فيه،
~~فقيل يوم الصلح، فإن كان مثل ميراثه منها أو أقل أخذه، وإن كان أكثر من
~~ميراثه منها لم يكن له منه شيء إلا أن تصح من مرضها، ولا ميراث له منها على
~~حال، وهو قول ابن القاسم هاهنا.
# وظاهر قوله في المدونة، وقيل يوم الموت، وهو قول أصبغ في الواضحة وقول
~~ابن نافع في المدونة، ويكون ما خالعت به على هذا القول موقوفا إن كان شيئا
~~بعينه، لا
# PageV05P291
# تقضي فيه شيئا إلا أن تحتاج إليه فتنفقه، فإن صحت أخذه إن كان قائما، أو
~~ثمنه إن مات باستنفاقها إياه؛ وإن تلف كانت مصيبته منه، وإن ماتت أخذه كله
~~أو ما أدرك منه إن فات باستنفاق أو غيره إن كان قدر ميراثه منها فأدنى، وإن
~~كان أكثر من ميراثه منها لم يكن له شيء منه، ولا ميراث له منها على حال،
~~وإن كانت خالعت على شيء غير معين، وكانت غنية لم يوقف عليها شيء منه، ولا
~~ميراث له منها على حال، وإن كانت خالعت على شيء غير معين، وكانت غنية لم
~~يوقف على شيء من مالها، وكان لها أن تنفق منه كما ينفق المريض في مرضه، فإن
~~صحت مضى ذلك عليها، وإن ماتت في مرضها نظر في ذلك على ما تقدم.
# وقوله: إنها صالحته على أرض أو دار أو قيمة ذلك قدر ميراثه منها فأقل، إن
~~ذلك جائز على الورثة، ولا كلام لهم فيه، دليل على ما حكى سحنون عن بعض أهل
~~العلم، إنه لا يجوز للمريض أن يبيع من بعض ورثته أغبط ماله، وإن لم يحاب في
~~الثمن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصبية التي يوطأ مثلها يبني -بها زوجها فتصالحه على مال
# مسألة وسئل عن الصبية التي يوطأ مثلها يبني بها زوجها فتصالحه على مال
~~تدفعه إليه، ولم تبلغ المحيض، أيجوز ms1943 ذلك الصلح بينهما؟ فقال: نعم، أراه
~~جائزا تقع به الفرقة بينهما ويكون للزوج ما أعطته إذا كان ما أعطته يصالح
~~به مثلها.
# قال محمد بن رشد: وقع في المدنية لمالك من رواية ابن نافع عنه مثل رواية
~~يحيى هذه، وزاد وإن كان أعطت أمرا يستنكر، ليس مثله يخالع به مثلها، رد
~~عليها جميع ما أعطته وثبت عليه الطلاق.
# قال أبو بكر بن محمد: المعروف من قول أصحابنا: إن المال مردود، والخلع
~~ماض، وقاله ابن الماجشون في الواضحة: ولا اختلاف إن كانت ما خلعت به خلع
~~مثلها، هل يرد المال؟ لما في رده من الحظ لليتيمة مع نفوذ الطلاق على
~~الزوج، أو لا يرد؛ لأنه وقع على وجه نظر، لو دعا الوصي إليه ابتداء لفعله،
~~وعلى هذا يختلفون
# PageV05P292
# في الصبي، يبيع أو يبتاع، أو يفعل ما يشبه البيع والشراء، مما يخرج على
~~عوض، ولا يقصد فيه إلى فعل معروف، وذلك سداد ونظر من فعله يوم فعله فلا
~~ينظر فيه الأب أو الوصي حتى يكون غير سداد، بنماء أو حوالة سوق بزيادة فيما
~~باعه، أو حوالة سوق بنقصان فيما ابتاعه، فقيل: إنه ليس له أن ينقصه؛ لأنه
~~إنما ينظر في فعله يوم وقع، وعلى هذا تأتي رواية يحيى هذه، وما ذكرناه من
~~رواية ابن نافع عن مالك في المدونة وما وقع لأصبغ في الخمسة، وقيل له: أن
~~ينقصه لأنه إنما ينظر في فعله يوم ينظر فيه، وعلى هذا يأتي قول من قال في
~~هذه المسألة: إن الخلع ماض والمال مردود، وهو المشهور في المذهب. ويقوم ذلك
~~أيضا من قول أصبغ في نوازله من كتاب المديان والتفليس، وهو الذي يأتي على
~~ما في كتاب كراء الأرضين من المدونة في أن ما اشترى الوصي من مال اليتيم،
~~يعاد في السوق؛ لأنه قال: إنه يعاد، ولم يقل: إنه ينظر إليه يوم ابتاعه إن
~~كانت قيمته يوم النظر فيه أكثر، وإذا قاله فيما اشترى الوصي من مال اليتيم،
~~فأحرى أن يقوله فيما باعه اليتيم، وبالله التوفيق. ms1944
### | مسألة: اليتيمة البالغ إذا كرهت زوجها فافتدت منه وهي بكر لم يبن بها
# مسألة قيل لسحنون: ما تقول في اليتيمة البالغ إذا كرهت زوجها فافتدت منه
~~وهي بكر لم يبن بها؟ هل ترى ما أخذ منها الزوج هل يسوغ له وما تركت له
~~محطوطا عنه؟ وكيف إن قامت بعد ذلك تطلبه فيما أخذ منها وما تركت له؟ قال
~~سحنون: وأرى ذلك جائزا عليها، ولازما لها، ولا رجوع لها في شيء مما أعطته
~~أو وضعت عنه.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب سحنون إن البكر التي لم يول عليها
~~بأب أو وصي، أفعالها جائزة، إذا بلغت المحيض، وهو قول غير ابن القاسم في
~~كتاب النكاح الثاني من المدونة، ورواية زياد عن مالك، وقد قيل: إن أفعالها
~~مردودة ما لم تعنس أو تتزوج، ويدخل بها زوجها، وتقيم معه
# PageV05P293
# مدة يحمل أمرها فيها على الرشد قبل العام، وهو قول ابن الماجشون. وقيل:
~~ثلاثة أعوام ونحوها. واختلف في حد تعنيسها على خمسة أقوال: أحدها: ثلاثين
~~سنة، وهو قول ابن الماجشون، وقيل أقل من الثلاثين، وهو قول ابن نافع وقيل
~~أربعون وهي رواية مطرف عن مالك وأصبغ وقيل من الخمسين إلى الستين.
# وهي رواية سحنون عن ابن القاسم وقيل حتى تقعد عن المحيض وهو قول مالك في
~~المدنية من رواية ابن القاسم عنه، وبالله التوفيق.
### | قال الرجل امرأتي طالق واحدة بائنة للتي قد دخل بها
# ومن كتاب الصلاة قال: وسمعت مالكا يقول: إذا قال الرجل: امرأتي طالق
~~واحدة بائنة، للتي قد دخل بها، فهي ألبتة؛ لأنه لو قال هي بائنة، ولم يقل
~~طالق واحدة بائنة، كانت البتة. قال: وإن قال هي طالق طلاق الخلع، كانت
~~واحدة بائنة، وكذلك لو قال قد خلعت امرأتي أو باريتها، أو افتدت مني، لزمته
~~طلقة واحدة بائنة، وكذلك يلزمه طلقة واحدة بائنة، إذا قال هي طالق طلاق
~~الخلع. قال: فإن قال لامرأته: قد خيرتك، فقالت: قد طلقت نفسي واحدة بائنة،
~~إن ذلك ليس بشيء؛ لأن المخيرة ليس لها ms1945 أن تقضي إلا بفراق ألبتة، أو تقيم
~~على غير طلاق، قال: وإن قال لامرأته: قد ملكتك أمرك، فقالت: قد طلقت نفسي
~~واحدة بائنة، فإن أنكر عليها احلف ما ملكها إلا واحدة، وكان أحق بامرأته،
~~إن أراد ارتجاعها، ويكون الذي قضت به من قولها طلقت نفسي واحدة بائنة،
~~وواحدة غير بائنة، وإن لم ينكر عليها فهي ألبتة، وذلك أنه إذا قال لها: هو
~~من قبل نفسه من غير أن يملك امرأته امرأتي طالق واحدة بائنة، كانت ألبتة في
~~رأيي.
# قال محمد بن رشد: قال في المخيرة إذا قالت: قد اخترت واحدة بائنة، إن ذلك
~~ليس بشيء، وكان القياس أن يكون ثلاثا، كما يكون في
# PageV05P294
# التمليك ثلاثا، إلا أن يناكرها، وكما يكون ثلاثا، إذا قال هو لامرأته:
~~ابتداء من غير تمليك ولا تخيير: أنت طالق واحدة بائنة، وكذلك في المدنية من
~~رواية عيسى عن ابن القاسم: إن الرجل إذا ملك امرأته ألبتة، فقالت: قد طلقت
~~نفسي واحدة بائنة، إنها ثلاث وليس له أن يناكرها، وأنه إذا ملكها فطلقت
~~واحدة بائنة فهي ثلاث، إلا أن يناكرها، ووجه رواية يحيى أنه إذا خيرها،
~~فإنما جعل لها أن تختار ثلاثا أو تترك، فإذا قالت: قد اخترت واحدة بائنة،
~~كانت بقولها واحدة، قد تركت ما جعل إليها، واتهمت في قولها بائنة، إنها
~~نادمة، ولم يصدق فيها، وواحدة هي من ألفاظ المملكة، فإذا وصفت ببائنة، قيل
~~لها: هي ثلاث، إلا أن يناكرها، وأما قوله في الذي قال لامرأته: أنت طالق
~~طلاق الخلع، أو قد خالعتك، أو باريتك، إنها طلقة بائنة، فقد مضى ذلك وما
~~فيه من الاختلاف في رسم إن خرجت من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | سألت زوجها النفقة وقالت لا أضع ذلك عنك إلا أن تجعل أمري بيدي
# ومن كتاب المكاتب وسألته عن امرأة سألت زوجها النفقة عند خروجه إلى سفره،
~~وقالت: لا أضع ذلك عنك إلا أن تجعل أمري بيدي، إن أقمت أكثر من سنة، فقال:
~~بل أجعل أمرك بيد فلان، إن أقمت عنك أكثر ms1946 من سنة، فأجابت وفعل الرجل.
# فلما أقام أكثر من سنة، أراد الرجل أن يطلق عليه، وكرهت المرأة فقال: قال
~~مالك: يجبر على اتباع قول المرأة؛ لأن ذلك إنما جعل بيده وثيقة لها.
# قلت له: فإن لم ترفع ذلك إلى السلطان حتى يطلق عليه، قال: أرى الطلاق قد
~~وقع على الرجل الذي جعل ذلك بيده، إلا أن يكون السلطان قد تقدم إليه ونهاه،
~~وأعلمه أنه لا يجيز طلاقه، فإن تعدى أمر السلطان، لم يضر ذلك للذي جعل
~~التمليك بيد هذا المتعدي.
# PageV05P295
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في أول سماع عيسى من هذا الكتاب،
~~ومضى القول عليه مستوفى في رسم استأذن من سماع عيسى من كتاب النكاح، فمن
~~أحب الوقوف عليه تأمله هناك.
### | يجعل زوجها بيدها الخيار إلى أجل مسمى
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن المرأة يجعل زوجها بيدها
~~الخيار إلى أجل مسمى، فلما حل الأجل، لم تقل شيئا، ولم تقض بطلاق ولا غيره،
~~ثم بدا لها بعد انقضاء الأجل: فأرادت أن تطلق نفسها بالذي كان من الخيار
~~بيدها، فقال الذي أخذ به في هذه الأجل ولها في نفسها وليس لها بيدها من
~~طلاقها شيء، إذا لم تقض به عند الأجل الذي جعل ذلك بيدها عنده، وهي عندي
~~بمنزلة المرأة يخيرها زوجها وهما قاعدان، فلا تقضي شيئا حتى يقوم عنها
~~ويفترقان من مجلسهما غير هارب عنها، ولا متعجل للقيام، ليقطع ما جعل بيدها،
~~فلا يكون لها شيء مما كان أعطاها إذا لم تقض به حتى افترقا من مجلسهما بحال
~~ما وصفت لك، وكذلك الذي يجعل الخيار بيدها عند أجل من الآجال فتركته عند
~~الأجل، أرى ألا شيء لها بعد انفصاله.
# قال محمد بن رشد: جعل ابن وهب حكم التي وجب لها التمليك بانقضاء الأجل،
~~كحكم المواجهة بالتمليك في سقوط ما بيدها، بترك القضاء عند الأجل، الذي وجب
~~لها التمليك فيه، وذلك مثل قول أشهب في سماع زونان.
# ومثل قول ابن القاسم في رسم شهد من ms1947 سماع عيسى من كتاب النكاح خلاف
~~المشهور من مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك وقد مضى القول على هذه
~~المسألة موعبا في رسم حلف من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وفي غير ما
~~موضع فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV05P296
### | الرجل يصالح عن امرأته
# ومن كتاب أول عبد ابتاعه قال: وسألته عن الرجل يصالح عن امرأته، أو عن
~~رجل أجنبي، على أمر يدفعه إلى الذي يصالحه من مال الذي يصالح عنه، فإن أنكر
~~ذلك المصالح عنه، فهو في مال المصالح. قال: وذلك جائز لازم للذي صالح،
~~والغرم عليه إن كره الذي صولح عنه أن يقبل ما أوجب عليه المصالح من الغرم.
# قلت: وإن اشترط المصالح على الرجل أني إنما أدفع ما أصالح به من مالي،
~~فإن أنكر الذي أصالح عنه، فأنا أقوم عليه بمثل ما كان يطلبه الذي صالحت عنه
~~إن أنكر صلحي عنه وسخطه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه المسألة أنه إنما أوجب على المصالح
~~غرم عن الزوجة بغير إذنها أو عن الغريم الذي عليه الدين بغير إذنه، وهو
~~منكر لما عليه من الدين، إذا لم يرض واحد منهما بالصلح من أجل أنه اشترط
~~ذلك عليه، وهو ظاهر قول ابن القاسم وروايته عن مالك في كتاب إرخاء الستور
~~من المدونة وقول ابن حبيب في كتاب الوثائق: إن المرأة ترجع على الزوج، ولا
~~يرجع الزوج على من صالحه عنها إلا أن يشترط عليه الضمان، وهو خلاف قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في كتاب الصلح من المدونة وقول أصبغ في الواضحة وفي
~~نوازله بعد هذا من هذا الكتاب من أنه إذا صالح ضامن، وإن لم يشترط عليه أنه
~~ضامن؛ لأنه بمصالحته إياه أخرج امرأته من يده، أو طرح سائر دينه، فذلك
~~كالمبايعة.
# وقال ابن دينار: إن صالح عن المرأة أبوها أو ابنها أو أخوها أو من له
~~قرابة، فهم ضامنون، وأما غيرهم فلا، ولم يجب على ما سأله عنه من اشتراط
~~المصالح عن الرجل، إنه يدفع ms1948 ذلك من ماله، على أنه إن أنكر ذلك المصالح عنه
~~اتبعه بمثل ما كان يطلبه به، للذي صالحه عنه، والجواب عن ذلك أنه لا يجوز؛
~~لأنه مخاطرة وغرر وشراء دنانير مجهولة، بدنانير معلومة، فذلك في الحرام
~~البين الذي لا خفاء به، ولو اشترط أنه إن أنكر المصالح عنه، رجع في ماله،
~~وأخذه لما جاز
# PageV05P297
# ذلك أيضا على قياس مسألة نوازل عيسى من كتاب المديان والتفليس، فتدبر ذلك
~~وبالله التوفيق. وأما إذا كان الذي عليه الدين مقرا بما عليه، فصالح عنه
~~بغير ما عليه، ففي ذلك ثلاثة أقوال قائمة من المدونة. . أحدها أنه لا يجوز
~~أن يصالح عنه بما يكون فيه مخيرا بين أن يدفع ما عليه أو ما صالح به عنه
~~إلا أن يكون التخيير يرجع إلى قلة وكثرة.
# والثاني إن ذلك جائز، وإن كان مخيرا في كل حال، والثالث أنه يجوز إن كان
~~التخيير يرجع إلى ما يجوز تحويل بعضه في بعض، ولا يجوز إن كان التخيير يرجع
~~إلى ما لا يجوز تحويل بعضه في بعض، وهذه جملة سيأتي تفسيرها في غير هذا
~~الموضع إن شاء الله تعالى، وبه التوفيق.
### | تصالح زوجها على عبد في الحضر
# ومن سماع سحنون من عبد الرحمن بن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن
~~المرأة تصالح زوجها على عبد في الحضر، فوجد به عيبا أو يموت، فتدعي المرأة
~~أنه مات بعد الصلح، وينكر الزوج، قال: على المرأة البينة أنه مات بعد
~~الصلح، أو حدث به عيب بعد الصلح.
# قلت له: فإن ثبت أنه مات بعد الصلح، لا يكون فيه عهدة قال: لا، وليس هو
~~مثل البيع.
# قال محمد بن رشد: اعترض بعض أهل النظر قوله في هذه المسألة، على المرأة
~~البينة أنه حدث به عيب بعد الصلح، وقال: هذا خلاف أصولهم في أن ما كان من
~~العيوب يقدم ويحدث، ولا يدرى إن كان حادثا بعد العقد، أو قديما قبله، القول
~~فيه قول البائع، فكان ينبغي أن يكون القول قول المرأة في أن العيب ms1949 لم يكن
~~بالعبد يوم الصلح، أو لم يعلم أنه كان به يومئذ، إن كان مما يخفى، إلا أن
~~يكون للزوج بينة أنه كان به عندها، وليس ذلك بصحيح، بل المسألة صحيحة، لا
~~فرق بين العيب والموت إذا وجد العيب بالعبد قبل القبض؛ لأن ذهاب البعض
~~كذهاب الكل، وهو معنى المسألة،
# PageV05P298
# وقد نص ابن حبيب على ذلك، وبين الفرق بين وجود العيب الذي يقوم ويحدث قبل
~~القبض أو بعده في البيوع من الواضحة. فانظر ذلك، وقف عليه، والله المعين.
### | اشتكت به امرأته أنه يضربها ويؤذيها
# من سماع عبد المالك بن الحسن من ابن وهب قال عبد المالك: سئل عبد الله بن
~~وهب عن رجل اشتكت به امرأته أنه يضربها ويؤذيها، فكتب لها على نفسه كتابا
~~إن عاد إلى أذاها فهي مصدقة فيما تدعي من أذاه لها، وأمرها بيدها، تختار
~~نفسها بطلاق البتة، فلما كان بعد أيام، أشهدت تلك المرأة رجالا وزوجها غائب
~~عنها، أن زوجها قد عاد، إلى آذاها، وأنها قد طلقت نفسها، فأنكر الزوج أن
~~يكون أذاها، وندمت المرأة فيما كانت أشهدت عليه الشهود من شكيتها الأذى،
~~وطلقت نفسها ألبتة، وأنكرت أن يكون أذاها وزعمت أنها لعب بها وخدعت حتى
~~كذبت على زوجها، فهل يلزمها وزوجها ما كان من طلاقها نفسها ويجوز قولها: إن
~~زوجها آذاها حتى أشهدت على طلاقها نفسها، ولا يعرف ذلك إلا بما قالت يومئذ،
~~فقال: قد بانت منه بالبتة، ولا تحل له حتى تنكح زوجا غيره؛ لأنه قد أعطاها
~~التصديق، وجعل القول قولها، وقد زعمت الضرر واختارت عليه نفسها. فلم يبق
~~بيده ولا بيدها قليل ولا كثير، ولا ينفعها ندمها بعد ذلك، وتكذيبها نفسها،
~~وقولها: خدعت ليس بنافعها بعد وقوع الطلاق عليها.
# وقال أشهب: سواء في جميع ذلك رجوعها، لا رجوع لها، ولكن ينظر متى ادعت
~~أنه قد أتى إليها ما وجب لها به التمليك وفارقت، فإن كان بين ذلك الأيام،
~~أو أقرت بأنها لم تفارقه إلا بعد افتراقهما من المجلس الذي آذاها فيه، فلا
~~خيار ms1950 لها؛ لأنها تركت الخيار حين وجب لها، وإن كان ذلك قريبا أو كانت قد
~~قالت أو تقول الآن إنما
# PageV05P299
# قلت لكم: إني اخترت في المجلس، فقد وجب الفراق بينهما، وإن أنكرت أو كذبت
~~نفسها.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب: إنها إن أقرت أنها لم تفارقه إلا بعد
~~افتراقهما من المجلس الذي آذاها فيه، فلا خيار لها، هو مثل قول ابن وهب في
~~رسم الأقضية من سماع يحيى: إن ذلك بمنزلة المواجهة بالتمليك سواء، يسقط
~~حقها بانقضاء المجلس الذي وجب لها فيه التمليك، على قول مالك الأول، ومثل
~~قول ابن القاسم في رسم شهد من سماع عيسى من كتاب النكاح، خلاف المشهور من
~~قوله وروايته عن مالك، والذي يأتي في هذه المسألة على المشهور من قول مالك،
~~إن ذلك بيدها وإن طال الأمر بعد الوقت الذي وجب لها فيه التمليك، بأذاه
~~إياها إذا منعته نفسها، بدليل امتناعها منه كالأمة تعتق تحت العبد، وقد مضى
~~هذا المعنى مشروحا مبينا في رسم حلف من سماع ابن القاسم قبل هذا.
# وأما قول ابن وهب في إعمال التصديق الذي جعل إلى الزوجة، وإمضاء الطلاق
~~عليها، فلا اختلاف فيه، إذا لم يكن ذلك شرطا في أصل العقد، وقد اختلف إذا
~~كان التمليك بشرط التصديق في الضرر، مشترطا في أصل العقد.
# فروي عن سحنون أنه قال: أخاف أن يفسخ قبل البناء، فإن دخل بها فلا يقبل
~~قولها إلا ببينة على الضرر. وكان ابن دحون يفتي بأن من التزم التصديق في
~~الضرر، إن ذلك لا يلزمه، ولا يجوز إلا بالبينة، ومن هذا المعنى مسألة الذي
~~يزوج أجيرا له جارية له على أنه إن رأى منه أمرا يكرهه، فأمرها بيده، وقد
~~مضى القول فيها في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، فقف عليه،
~~فإن الاختلاف الذي ذكرته فيها داخل بالمعنى في شرط التصديق في الضرر في أصل
~~العقد، والله الموفق.
### | مسألة: قال لامرأته اختاري فنقلت متاعها
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: اختاري، فنقلت متاعها، ms1951 فسئلت فقالت: لم
~~أرد شيئا، فقال: إن لم تكن اختارت فلا شيء لها.
# PageV05P300
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم كتب عليه
~~من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: طلق امرأته تطليقة ثم قالت له أنا أعطيك عشرة دنانير
# مسألة وقال أشهب: في رجل طلق امرأته تطليقة ثم قالت له: أنا أعطيك عشرة
~~دنانير، على أن لا تراجعني، فقال: إن شاء راجعها، فإن راجعها رد عليها
~~العشرة.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا، خلاف قول ابن القاسم في رسم إن خرجت من
~~سماع عيسى، وليس خلافا لما في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم؛ لأنها
~~مسألة أخرى، لا اختلاف فيها.
# وقد مضى القول هناك، وفي سماع عيسى، وظاهر قول أشهب هذا إن الأمر لا
~~يلزمه وإن قبض العشرة، وله أن يردها بعد أن قبضها ويراجعها، وهو بعيد؛ لأنه
~~إذا قبض العشرة، فقد ألزم نفسه ما واجبته عليه المرأة من إسقاط حقه في
~~مراجعته إياها، ولزمته بذلك طلقة واحدة، قولا واحدا.
# وإنما الخلاف إذا قال لها لما جاءته بالعشرة: لا أخذها، ولا أترك حقي في
~~المراجعة؛ لأني لم أوجب ذلك على نفسي، وإنما وعدت به، وذلك على قياس
~~المسألة التي مضى الكلام عليها في أول سماع ابن القاسم، وهي إذا قالت
~~المرأة لزوجها: خذ مني عشرين دينارا، وفارقني، فلما جاءته بها قال: لا
~~آخذها ولا أفارقك ويدخل فيها القول الثالث، وهو الفرق بين أن تبيع بالعشرة
~~متاعها، وتكسر بها عروضها، وبين أن تأتيه بها من غير شيء تفسده على نفسها،
~~فينبغي ألا يحمل قول أشهب على ظاهره، وأن يتأول على ما يصح، فيقال: إن معنى
~~قوله: ويرد العشرة أي يتركها، ولا يأخذها منها، وذلك جائز في الكلام، كما
~~يقول الرجل رددت السلعة بالعيب، وإن كان لم يقبضها بعد؛ لأن ما وجب للرجل
~~قبضه، فكأنه قد قبضه، وإذا حمل قول أشهب هذا على أنه لم يقبض
# PageV05P301
# العشرة، احتمل أن يحمل ما في رسم ms1952 إن خرجت من سماع عيسى على أنه قبض
~~العشرة، فلا يكون ذلك اختلافا من القول، وبالله التوفيق.
### | ملك امرأته نفسها فقالت اخترت أمري
# ومن سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب النكاح قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن ملك امرأته نفسها
~~فقالت: اخترت أمري، فسئلت ما أردت بذلك، فقالت: الصلح فتفرقا على ذلك ثم
~~علم أنه صلح، فلا يراجعها إلا بنكاح جديد، وإن خيرها فقالت مثل ذلك، فهو
~~سواء، وهو صلح إذا كان قد رضي بذلك. قيل له: إنما ظن أنه يلزمه، فقال: أليس
~~قد رضيا وافترقا على الرضا. قال: هو صلح، قال أصبغ: هذا الجواب على رأي من
~~لا يرى قولها: اخترت أمري ولم تسم الصلح، وأراد به شيئا. وأنا لا أرى ذلك
~~الرأي؛ لأن قولها اخترت أمري في الخيار والتمليك فراقا لأنه عندي جواب له
~~للكلام إلى آخر قول أصبغ.
# قال محمد بن رشد: إنما ألزمه الصلح الذي قالت المرأة إنها أرادته بقولها:
~~قد اخترت أمري في التخيير والتمليك، لرضى الزوج به، وافتراقهما عليه، ولو
~~لم يرض به، وأنكره لم يلزمه شيء في المسألتين جميعا؛ لأنه يرى قولها: اخترت
~~أمري طلاقا.
# هذا ظاهر الرواية، ومعنى ذلك: إذا قالت أردت الصلح أو رضيت الصلح به،
~~وأما إن قالت: إنما أردت بذلك أني اخترت طلقة الصلح، أو طلاق الصلح، لا
~~تنبغي ألا يكون في التخيير شيئا، وأن يكون له أن يناكرها في التمليك،
~~بمنزلة إذا ملكها أو خيرها فقالت: قد اخترت واحدة بائنة، على ما مضى في رسم
~~الصلاة من سماع يحيى. وقد مضى القول على ذلك هنالك. ولا اختلاف في قولها
~~اخترت نفسي إن ذلك
# PageV05P302
# ثلاثا، ولا تسأل المرأة عما أرادت بذلك، ولا في قولها قبلت أمري إنها
~~تسأل فيما أرادت بذلك، واختلف في اخترت أمري وقبلت نفسي، فذهب أصبغ إلى
~~أنهما جميعا ثلاث ثلاث، ولا تسأل ما أرادت بذلك، وذهب أشهب إلى أنها تسأل
~~فيهما جميعا. وذهب ابن القاسم، تسأل في اخترت أمري، ولا تسأل ms1953 في قبلت نفسي.
~~فهذا تحصيل القول في هذه الأربعة ألفاظ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له أربع نسوة فسافر فقدم بخامسة فزعم أنه قد كان خير امرأة من نسائه
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن رجل له أربع نسوة، فسافر، فقدم
~~بخامسة، فزعم أنه قد كان خير امرأة من نسائه، فاختارت نفسها وسماها، وقالت
~~المرأة: لم يخيرني، قال: لا يقبل قوله، ويفرق بينه وبين الخامسة، ويدرأ عنه
~~الحد فيها إن كان أصابها، وتطلق عليه المرأة التي زعم أنه كان خيرها
~~فاختارت، وتستقبل العدة من يوم أظهر وأخبر أنه خيرها، وتستبرئ الأولى التي
~~تزوجها، وفرق بينهما نفسها بثلاث حيض، إن كان أصابها ودخل بها، ثم يكون
~~خاطبا من الخطاب فيها قال أصبغ مثله، وقال: فإن صدقته المرأة في الخيار وفي
~~الاختيار، فلا يصدق، ولا ينتفع بذلك، والجواب فيها على جواب التكذيب
~~والإنكار سواء في جميع ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ تفسير لقول ابن القاسم، والمسألة كلها بينة
~~صحيحة؛ لأنه يؤخذ في الحكم الظاهر بما أقر به على نفسه من طلاق التي خيرها
~~فاختارت نفسها، ولا يصدق في الباطن على ذلك؛ لأنه مدع فيه ليصح له نكاح
~~الخامسة، فعليه إقامة البينة على ذلك.
# وقوله: إنها تستقبل العدة من يوم أظهر وأخبر أنه خيرها، معناه العدة التي
~~يباح لها بالحكم أن تتزوج بانقضائها، وأما العدة التي تحل بها للأزواج في
~~باطن الأمر فيما بينها وبين الله، فمن يوم خيرها واختارت نفسها، وبالله
~~التوفيق.
# PageV05P303
### | مسألة: يرسل إلى امرأته يملكها أمرها
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يرسل إلى امرأته يملكها أمرها، ثم يبدو له
~~قبل أن يبلغ لها ذلك الرسول، وكيف إن توانى الرسول، فذهب غيره ممن سمع ذلك
~~منه إليها، فقالت: قد اخترت نفسي، قال: قد وقع الفراق في هذا الوجه وخرج ما
~~كان في يده، وليس له أن يرد الرسول إذا كانت الرسالة على الإجماع، وإنما هو
~~بمنزلة الكتاب إذا كتب على الإجماع، فليس له أن يحبسه إلا أن يكون حين كتبه ms1954
~~أراد أن يستشير وينظر، فذلك له.
# قال محمد بن رشد: قوله: وليس له أن يرد الرسول إذا كانت الرسالة على
~~الإجماع، يدل على أنه إذا كانت الرسالة على غير الإجماع، وعلى أنه يرد
~~الرسول إن أحب فذلك له، ولا اختلاف في هذين الوجهين البينين، وإنما
~~الاختلاف إذا أرسله ولم تكن له نية على ما هو محمول، فحمله في المدونة على
~~الإجماع حتى يريد غيره الإجماع، وفي رسم العتق من سماع عيسى على غير
~~الإجماع حتى يريد الإجماع، وقد مضى القول على ذلك هنالك، ولا أعلم في
~~الكتاب اختلافا أنه إذا كتبه، ولا نية له، أنه محمول على الإجماع.
# ويلزمه الطلاق، ولا في أنه أكتبه على أن ينظر ويستشير، فإن رأى أن ينفذه
~~أنفذه، وإن رأى ألا ينفذه، لم ينفذه، فأرسل به ولا نية له أن الطلاق قد
~~لزمه حسبما ذكرناه في سماع أشهب من كتاب طلاق السنة، واتفاقهم على هذا في
~~الكتاب يقتضي على اختلافهم في الرسول، ويبين أن الأصح من القولين في ذلك ما
~~في المدونة، وبالله التوفيق.
### | صالح امرأته وادعى أنه صالحها على عبدها فلان
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ وسئل عن رجل صالح امرأته، وادعى أنه صالحها
~~على عبدها فلان، وادعت أنها صالحته على عشرة دنانير، وأنكرت دعواه في
~~العبد، فأقام شاهدين، فشهدا أنه إنما صالحها على العبد، وأقامت
# PageV05P304
# هي أيضا شاهدين أنها صالحته على عشرة دنانير، وزعم الشهود الأربعة أنهم
~~حضروا صلحهما في يوم واحد، وساعة واحدة، وكلمة واحدة، فقال شاهدان: لفظ
~~لفظة، فصالح فيها على العبد ورضيت، وقال آخران: بل تلك اللفظة التي لفظها
~~قد حضرناها معكم. إنما صالحها على عشرة دنانير.
# قال أصبغ: هذه بينة قد أكذبت بعضها بعضا اجتمعت على أن اللفظة كانت
~~واحدة، واختلفتا فيما وقع به الصلح، فأرى الشهادة كلها مطروحة؛ لأن البينة
~~متكافئة ومكذبة بعضها بعضا، كأنها لم تشهد أصلا، فإن شاء الزوج أخذ العشرة
~~التي أقرت بها المرأة فذلك، وإلا فقد تم الصلح ولا شيء له.
# قلت: فإن ms1955 ادعى الزوج حين شهدت البينتان، أنه صالحها بالأمرين جميعا:
~~الدنانير، والعبد، قال: ذلك سواء؛ لأن البينة قد أكذبت بعضها بعضا فهي
~~مطروحة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا صحيح على مذهب ابن القاسم؛ لأنه لم يختلف
~~قوله في أن الشهود إذا اختلفوا هكذا في نوعين، وتكافأت البينتان أنهما
~~تسقطان، وإنما اختلف قوله إذا شهدت إحدى البينتين بأكثر مما شهدت به البينة
~~الأخرى، فمرة قال: إنه يؤخذ بالبينة التي زادت، وهو المشهور من قوله، ومرة
~~قال: إنهما إذا تكافأتا سقطتا، كاختلافهما في النوعين. والقولان في
~~المدونة.
# وقد فرق بين أن تكون الزيادة في المعنى دون اللفظ، مثل أن تشهد إحدى
~~البينتين بمائة، والثانية بخمسين، وبين أن تكون الزيادة في اللفظ والمعنى،
~~مثل أن تشهد إحدى البينتين بمائة وخمسين والثانية بمائة، وهي تفريقة حسنة،
~~لها وجه ظاهر.
# وقد روى المدنيون عن مالك، أن الشهود إذا اختلفوا في النوعين، قضى
~~بشهادتهما جميعا، ولم يجعل ذلك تكاذبا، فعلى قوله: إن ادعى الزوج العبد
~~والدنانير، قضى له بهما جميعا، وإن ادعى العبد، قضى له به بشهادة من أحقه
~~له، وبالله التوفيق.
# PageV05P305
### | مسألة: يقول لامرأته أنت صلح أو أنت طالق طلاق الصلح
# مسألة وسألته عن الرجل يقول لامرأته: أنت صلح، أو أنت طالق طلاق الصلح،
~~أو قد صالحتك، أو يقول للناس: اشهدوا أني قد صالحت امرأتي والمرأة حاضرة أو
~~غائبة عالمة أو لم تعلم، راضية أو كارهة، قال: فذلك كله سواء، وهي طالق
~~طلقة بائنة، لا رجعة له عليها، أخذ منها شيئا أو لم يأخذ، فذلك كله سواء،
~~وكذلك إن قال لها: أنت مبارية، أو قال: قد طلقتك طلاق المباراة، أو باريتك،
~~أو قد باريتها، رضيت بذلك أو لم ترض، فهي طالق طلاق المباراة، وطلاق الصلح
~~في كل ما سألت عنه.
# قال لي: وأما قوله: أنت طالق طلقة بائنة، فهذه كقوله: أنت بائنة. وألغى
~~قوله أنت طالق طلقة لقوله بائنة، فهي بائنة. وكذلك حين قال: أنت طالق طلاق
~~الصلح ألغى قوله: أنت طالق، وجعله صلحا، ms1956 وضعف قول من يقول: إن قوله أنت
~~طالق طلاق الصلح، وقوله قد صالحتك، ولم ترض إن ذلك ثلاث.
# قال محمد بن رشد: هذا كله مذهب ابن القاسم. وقد مضى في رسم إن خرجت من
~~سماع عيسى بيان مذهبه في ذلك وما فيه من الاختلاف فلا معنى لإعادته، وتكررت
~~المسألة أيضا في رسم الصلاة من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترط لامرأته كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها
# مسألة وقال: فيمن اشترط لامرأته كل امرأة يتزوجها عليها فأمرها بيدها،
~~فتزوج عليها سرا وكتمها، ثم طلق التي شرط ذلك لها قال ذلك بيدها وإن طلقها.
# قال محمد بن رشد: ابن الماجشون لا يرى بيدها شيئا من ذلك بعد
# PageV05P306
# طلاقها، ومعناه في الطلاق البائن على ما روي عن سحنون وقد مضت المسألة
~~والقول فيها في سماع أصبغ من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي الجماعة فيقول لهم اشهدوا أني قد خالعت امرأتي على كذا وكذا دينارا
# مسألة وسئل ابن نافع عن الرجل يأتي الجماعة فيقول لهم: اشهدوا أني قد
~~خالعت امرأتي على كذا وكذا دينارا، والمرأة غائبة، هل ترى لهذا خلعا، حضرت
~~المرأة، أو غابت أمضت الخلع أو أنكرته؟ قال: أراه خلعا بائنا، وتطليقة
~~بائنة إلا أن يكون أراد أكثر من ذلك منها، فيكون إلى ما أراد به من الأكثر،
~~ويقال للمرأة إذا حضرت أتمضين الذي ادعى عليك من عطيتك له في خلعك أم لا
~~تمضين؟ فإن أمضته له فكسبيل ذلك، وإن أبت مضى الخلع وكانت أملك بنفسها،
~~وحلفت له أنها لم تعطه شيئا ولم يكن له من الذي ادعاه من عطيتها قليل ولا
~~كثير، ويمضي الخلع.
# قال محمد بن رشد: قوله: ويقال للمرأة إذا حضرت أتمضين ما ادعى عليك من
~~عطيتك له أم لا تمضين؟ يدل على أنه إنما أراد بقوله في مغيب المرأة: اشهدوا
~~أني قد خالعت امرأتي على كذا وكذا، أي اشهدوا على أني قد خالعتها قبل هذا
~~فيما بيني وبينها على كذا وكذا.
# وهذا ما لا اختلاف فيه، أن ms1957 الخلع له لازم، فإن أقرت المرأة بما ادعى
~~عليها أنها سمته له على الخلع لزمها، وإلا حلفت وسقط عنها والطلاق لازم له
~~على كل حال، وإنما الاختلاف إذا قال لهم وهي غائبة: أشهدكم أني قد خالعتها
~~لقوله هذا على كذا وكذا، هل يلزمها الخلع إن لم ترض أن تعطيه ما خالع عليه
~~أم لا؟ على قولين وقد مضى ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: البكر يزوجها وليها ثم يباريها وليها
# مسألة قيل لأصبغ: ما تقول في البكر يزوجها وليها، ثم يباريها وليها
# PageV05P307
# من زوجها برضاها، أو تباري هي عن نفسها، ووليها ليس بوالد ولا وصي؟ وكيف
~~إن كانت صغيرة لم تبلغ المحيض زوجها أبوها ثم هلك عنها، فباراها زوجها قبل
~~بلوغها وقبل دخوله بها، ثم تنتقض وتطلب نصف صداقها؟ وكيف أن يباريها إلا
~~بحميل يحمل له بما أدركه من قبلها في نصف صداقها؟ هل يلزم الحميل حمالته إن
~~رأيت أن لها نصف الصداق؟ قال: لا يجوز عليها ما بارت به ما دامت في حال
~~الصغر ولم تحض، أو السفه بالضعف، وحد الولاية لو كان لها ولي، فهذا يرد ما
~~أعطت أو بارت به عليها متى ما قامت، ويمضي الفراق على كل حال بينهما؛ لأنه
~~طلاق من الزوج.
# وهذه مثل الذي يبارى عنها بغير علمها من أب أو أخ، فيمضي الفراق، ولها
~~الرجوع على زوجها بما وضع له، أو أعطى من مالها بغير علمها، فالصغيرة
~~والسفيهة واحدة، فافهم، والحميل الذي ذكرت في مسألتك للمباراة وما لحق بها
~~ضامن، إن كان ممن لا يولى على مثله أيضا، فالحميل هاهنا والذي بارا عن
~~المرأة بغير علمها ولا أمرها، سواهما غارمان، غير أن الزوج في هذا يرجع على
~~الذي عامله إذا رجعت عليه، المرأة، والذي بارى عن الصبية لا يرجع بشيء؛ لأن
~~الصبي لا يرجع عليه، والصبية بمنزلة السفيه الذي يبيع فيبطل ثمنه عنه، ولا
~~يكون للمشتري عليه فيه رجعة، وكذلك حميله. وحميله أولى بالبعد من الرجوع
~~بالصبية في ms1958 مسألتك بهذا المجرى.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن البكر التي لا أب لها ولا وصي، إذا بارى عنها
~~وليها، أو بارت هي عن نفسها، وإن الصغيرة التي يزوجها أبوها فيهلك عنها، ثم
~~يباريها زوجها قبل البناء بها، يمضي الفراق عليه، ويرجع بما وضعت من صداقها
~~وهي صغيرة أو بكر سفيهة، أو وضعه وليها إذا لم يكن أبا ولا وصيا، بمنزلة
~~الذي يباري عنها بغير علمها أبوها أو أخوها يمضي الفراق على كل حال؛ لأنه
~~طلاق من الزوج، وترجع على زوجها بما وضع أو
# PageV05P308
# أعطى له من مالها بغير علمها صحيح على مذهب ابن القاسم خلاف قول سحنون في
~~البكر التي لا أب لها ولا وصي، إن أفعالها جائزة، وقد مضى ذلك له في رسم
~~الصبرة من سماع يحيى، وقوله: إن الحميل الذي تحمل للزوج بما أدركه من قبل
~~البكر، أو الصغيرة، في مباراته إياهما ضامن إن كان لا يولى على مثله صحيح
~~أيضا، لا اختلاف فيه وسواء أقام الولي عنها فأبطل ما وضعت عن الزوج، أو
~~قامت هي عن نفسها، إلا أن يكون إنما تحمل بما أدركه منها، فلا يلزمه ضمان،
~~إلا أن تكون هي القائمة في ذلك عن نفسها.
# قاله في نوازله من كتاب الكفالة والحوالة. وقوله: والحميل هاهنا، والذي
~~بارا عن المرأة بغير علمها ولا أمرها سواهما غارمان، هو مثل ما في كتاب
~~الصلح من المدونة. ومثل قول أصبغ في الواضحة: إن المصالح ضامن وإن لم يشترط
~~عليه للضمان، خلاف ظاهر ما في كتاب إرخاء الستور من المدونة.
# وما مضى في أول رسم ابتاعه من سماع يحيى. وما ذكر ابن حبيب في كتاب
~~الوثائق، إنه لا ضمان عليه إلا أن يشترط عليه الضمان. وأما قوله: غير أن
~~الزوج يرجع في هذا على الذي عامله إذا رجعت عليه المرأة، والذي بارى على
~~الصبية لا يرجع بشيء، فمعناه: غير أن الزوج يرجع في هذا على الذي عامله،
~~وعلى الحميل الذي تحمل له إذا رجعت عليه المرأة، والذي بارى الصبية ms1959 ولم
~~يباره عنها أحد، لا يرجع بشيء إذا لم يأخذ ضامنا.
# وأما إذا أخذ ضامنا من الصبية في مباراته إياها، فإنه يرجع عليه، كما
~~يرجع على الذي بارى عن المرأة بغير علمها ولا أمرها، وإنما تفترق
~~المسألتان، إذا لم يأخذ هاهنا من الصبية في مباراته إياها، فلا يرجع عليها.
~~ويرجع على الذي بارى عن المرأة بغير علمها ولا إذنها، وإن لم يقل أنا ضامن،
~~وقد قيل: إنه لا ضمان عليه إلا أن يشترط عليه الضمان ذكرناه. ولابن دينار
~~في المدينة قول ثالث إنه إن كان أبا أو ابنا أو أخا فهم ضامنون، وأما غيرهم
~~فلا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يصالح امرأته على عبد آبق
# مسألة قيل لأصبغ: فالرجل يصالح امرأته على عبد آبق وعلى إن
# PageV05P309
# أعطاها هو عشرة دنانير، فقال: ينظر إلى قيمة العبد يوم وقع الصلح، فإن
~~كانت قيمته أكثر من عشرة دنانير، ردت المرأة العشرة إلى الزوج، وكان لها من
~~العبد مقدار العشرة، وللزوج ما بقي، مثل أن تكون قيمته خمسة عشر، فيكون لها
~~ثلثاه، وللزوج ثلثه.
# قال أصبغ: فإن كانت قيمته عشرة فأدنى أمضيت ما صنعا، ومضت العشرة للمرأة
~~والعبد للزوج، وجعلته بسبيل الصلح، كأنها صالحته على العبد الآبق وحده، أو
~~كأنه صالحها على العشرة وحدها.
# قيل له: فإن كان مكان العبد ومسألتي على حالها جنين أو ثمرة لم تطب أو لم
~~توبر متى ينظر إلى قيمة ذلك؟ قال أصبغ: أما في الجنين، فقيمته يوم ولدته
~~أمه وتم؛ لأنه قبل ذلك لم يكن شيئا، وفي الثمرة التي لم توبر ينظر لقيمتها
~~يوم أبرت؛ لأنها لم تكن قبل ذلك شيئا.
# وقد صارت الآن ثمرة تصير للبالغ إن باع أو يشترط وإن لم تطب فيوم وقع
~~الصلح؛ لأنها كانت بعد ثمر، إلا أنها كانت في حال غرر وخوف ورجا، كحال
~~العبد في إباقه.
# قال محمد بن رشد: لم يجر أصبغ في هذه المسألة على أصل؛ لأنه نقض البيع
~~فيما قابل العشرة من الآبق، وجعل للخلع من الآبق ما زاد على ms1960 العشرة، وقال:
~~إنه إذا لم يكن في قيمة الآبق زيادة على العشرة، مضى البيع بينهما، ولم
~~ينقض، وكان يلزم إذا نقض البيع فيما قابل العشرة من الآبق، أن ينقض البيع
~~في جميعه إذا كانت العشرة مقابلة لجميعه، ولم يكن في قيمته زيادة على
~~العشرة، وكذلك لأصبغ في كتاب ابن المواز أنه إن كانت قيمته عشرة فأدنى، ردت
~~العشرة إلى الزوج، والآبق إلى المرأة.
# وهو الذي يطرد على أصله، وكذلك لم يجر أيضا على أصل واحد في تقويم ما سمت
~~المرأة للزوج من الغرر، إذ قال في العبد الآبق وفي الثمرة التي قد أبرت ولم
~~يبد صلاحها إنه ينظر إلى قيمة ذلك يوم وقع الصلح، يريد على غرره، لو كان
~~يحمل بيعه على ذلك.
# وقال في الجنين: إنه ينظر إلى قيمته يوم ولدته أمه، وكان يلزمه أن
# PageV05P310
# يقول في الجنين، قيمته يوم وقع الصلح به على غرره، كما قال في الثمرة
~~التي لم تطب، وفي العبد الآبق، أو أن يقول في الثمرة والآبق: إن القيمة
~~تكون في ذلك يوم يحل البيع بطياب الثمرة ووجود العبد الآبق كما قال في
~~الجنين؛ إن القيمة تكون فيه يوم يحل بيعه، وهو يوم ولادته، وكذلك قال
~~سحنون: إن القيمة تكون في الآبق والشارد والجنين، يوم يقبض ذلك الزوج.
# وأما قوله في الثمرة التي لم توبر: إن القيمة تكون فيها يوم الإبار، فهو
~~خارج عن ذلك كله، إذ لم يقل: إن القيمة تكون فيه يوم وقع الصلح على غررها،
~~على ما قال في الآبق والثمرة التي أبرت، ولم يبد صلاحها، ولا قال: إن
~~القيمة تكون فيها يوم الطياب على ما قال في الجنين. وقول أصبغ في هذه
~~المسألة يأتي على قياس قول ابن نافع ومطرف في المصالح بشقص فيه شفعة عن
~~موضحتين، إحداهما عمدا والأخرى خطأ لأنه لم يجعل من قيمة الآبق للخلع الذي
~~هو مجهول إلا ما زاد على العشرة دنانير، المعلومة، كما لم يجعل ابن نافع
~~ومطرف من قيمة الشقص لموضحة العمد المجهول ديتها، ms1961 إلا ما زاد على موضحة
~~الخطأ المعلوم ديتها، إلا أنه نقض أصله في آخر المسألة، والذي في كتاب ابن
~~المواز هو الذي يطرد على أصله، والذي يأتي فيها على قياس قول ابن القاسم في
~~الموضحتين، إذ جعل نصف الشقص للموضحة العمد، ونصفه للموضحة الخطأ؟ إذ قال:
~~إن الشفيع يأخذ الشقص بالشفعة بدية موضحة الخطأ وبنصف قيمة الشقص أن يكون
~~نصف الآبق العشرة دنانير، ونصفه للخلع للذي هو مجهول، فيفسخ البيع في نصفه،
~~وترد المرأة العشرة دنانير إلى الزوج، ويكون لها نصف الآبق، ونصفه للزوج.
# والذي يأتي فيها على قياس قول المخزومي الذي جعل الشقص للموضحة العمد،
~~وحمل على ذلك دية موضحة الخطأ أن ينظر إلى قيمة الآبق، فيضم إلى ذلك العشرة
~~الدنانير، ثم ينظر ما يقع للعشرة من الجميع، فإن كان يقع من ذلك الثلث،
~~علمت أنه يقع للعشرة دنانير من العبد الآبق الثلث، وللخلع الثلثان، فيفسخ
~~البيع في الثلث، وترد العشرة إلى الزوج، ويكون للزوجة من العبد الثلث الذي
~~انفسخ فيه البيع، وللزوج الثلثان بالخلع، وهكذا قال سحنون في كتاب ابنه في
~~هذه
# PageV05P311
# المسألة، قياسا على قول المخزومي الذي استحسنه في مسألة الصلح بالشقص عن
~~الموضحتين، إلا أنه قال: إن القيمة في العبد الآبق، تكون يوم يقبض ذلك
~~الزوج على ما ذكرناه من مذهبه في ذلك، وإذا لم ير سحنون القيمة في العبد،
~~إلا يوم يقبضه الزوج، فالذي يأتي على مذهبه في ذلك، أنه إن عثر على الأمر
~~قبل القبض، مضى الطلاق على الزوج وانفسخ البيع جملة في العبد الآبق، فرجع
~~إلى الزوجة تطلبه لنفسها، ورجعت العشرة إلى الزوج، وكذلك يلزم على قول أصبغ
~~في الجنين والثمرة التي لم توبر، إذ قال: إن التقويم في الجنين، لا يكون
~~حتى يوضع، ولا في الثمرة حتى توبر، وإن عثر على ذلك قبل أن يوضع الجنين،
~~وقبل أن توبر الثمرة أن يمضي الطلاق على الزوج وينفسخ البيع جملة في الجنين
~~والثمرة، إذ لا يصح إن عثر على الأمر قبل الوقت الذي يصح ms1962 فيه التقويم أن
~~يؤخر الحكم فيه إلى وقت يصح فيه التقويم.
# فتنتفع المرأة بالعشرة، وهي لا تجب لها، ولا بد من ردها، أو رد بعضها إلى
~~الزوج، وإن كان ابن لبابة قد ذهب إلى هذا فقال: قول أصبغ ليس له وجه يصح
~~تأويله عليه، فلو قال يمضي الطلاق ويمهل في أمرها حتى يرجع الآبق ويخرج
~~الجنين، ويجوز بيع الثمرة، فإذا كان ذلك قوم الانتفاع بالعشرة على الرجاء
~~والخوف في الأمر الماضي من يوم تعاملهما، إلى يوم جاز البيع في العبد
~~والجنين والثمرة، فيضاف ذلك إلى العشرة، ويكون للزوج من عبدها وثمرتها
~~وجنينها هذه العدة، يباع ذلك فيها، والفضل للزوج إن كان في ذلك فضل، وإن لم
~~يكن فضل ولم يكن له ولا عليه شيء، ومضى الطلاق عليه، ولو قال قائل يمضي
~~الطلاق وله خلع مثله، كما روى عيسى عن ابن القاسم في رسم إن خرجت إذا خالع
~~بثمر لم يبد صلاحه، إن الثمرة لها، وله عليها في مالها خلع مثلها، يريد
~~لكان لذلك وجه، فأما هذا فله وجه كما ذهب إليه، وأما الأول فلا يصح من غير
~~ما وجه. والله تعالى أعلم وبه التوفيق. ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي
~~العظيم.
### | يقول لامرأته إن أنا أخذت من مال ابنتك شيئا فأمرها بيدك
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من عبد الرحمن بن القاسم قال أبو زيد:
~~أخبرنا ابن القاسم عن الرجل يقول لامرأته:
# PageV05P312
# إن أنا أخذت من مال ابنتك شيئا، فأمرها بيدك، فيأخذ منه ويستهلكه، فهل
~~يكون في يد الأب ما جعل الزوج بيده؟ وكيف إن قالت الابنة لزوجها قد وضعت
~~عنك ما جعلت لأبي، وهل ذلك إن كان في عقدة النكاح أو بعد عقدة النكاح واحد؟
~~.
# قال ابن القاسم: إن كان ذلك من الأب عند شرط النكاح على وجه النظر
~~لابنته، والاحتياط لها أو بعد عقدة النكاح، وتركت الابنة ذلك، فلا أرى أن
~~يجوز فراق الأب، وأرى أن يجبر الأب على أن لا يفرق بينهما إذا رضيت ms1963 الابنة
~~بترك ذلك، إذا كانت مرضية الحال، وإن كانت غير مرضية الحال، فأرى قضاء الأب
~~عليها جائزا.
# قال محمد بن رشد: إنما شرط في تركها الشرط لزوجها، أن تكون مرضية الحال،
~~من أجل أن الأب إنما اشترط ذلك عليه حياطة لمالها، فإذا كانت ممن لا يجوز
~~لها أمرها في مالها، لم يجز لها أن تضع الشرط عن زوجها فيه، وإن كانت ممن
~~يرضى حالها ويجوز أمرها في مالها، جاز لها أن تضع الشرط عن زوجها؛ لأن الحق
~~فيه إنما هو لها، إذ هي أملك بمالها منه.
# وأما إذا أخذ من مالها شيئا واستهلك قبل أن تضع عنه الشرط، أو وهي ممن لا
~~يجوز لها وضع الشرط، فالقضاء في ذلك، بيد الأب، فإن أحب الأب أن يفرق
~~بينهما، وأحبت هي الإقامة مع زوجها، فلم يعط في ذلك جوابا بينا.
# والذي ينبغي أن ينظر السلطان في ذلك، كما قال في رسم استأذن من سماع عيسى
~~من كتاب النكاح، في الذي شرط على زوج ابنته أنه إن نكح عليها، فأمرها بيده؛
~~لأن حجة الأب بالضرر الداخل عليها في مالها، أقوى من حجته في الضرر الداخل
~~عليها بالنكاح، وهذه المسألة بخلاف أول مسألة من سماع عيسى للمعاني المفرقة
~~بينهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إليه مالا قراضا واشترط عليه إن أحدث فيه حدثا فأمر امرأته بيد المقارض
# مسألة وسئل عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا واشترط عليه إن
# PageV05P313
# أحدث فيه حدثا فأمر امرأته بيد المقارض ما حدث، هل له من ذلك شيء أن
~~يقضي؟ قال: نعم، إذا كان حدثا بينا يعرف، فأرى ذلك بيد صاحب المال، وإنما
~~هو بمنزلة اليمين إذا حدث فيه حدث، فامرأته طالق، فما كان يلزمه في نفسه،
~~فكذلك إذا أحدث فيه حدثا، كان مما جعل في تمليك امرأته بيد صاحب المال.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التمليك يجر إلى الطلاق فهو يلزم بما
~~يلزم به الطلاق من الشروط. ولا اختلاف في ذلك، والله الموفق.
### | مسألة: ملك امرأته ms1964 أمرها فقالت ما أنت لي بزوج وما أنا لك بامرأة
# مسألة وقال في رجل ملك امرأته أمرها فقالت: ما أنت لي بزوج، وما أنا لك
~~بامرأة، قال: هي البتة إلا أن يناكرها.
# قال محمد بن رشد: هذه الألفاظ وما أشبهها قال فيها في المدونة: إنها تكون
~~طلاقا إذا أريد بها الطلاق، فلما قالت ذلك المرأة جوابا لزوجها في التمليك،
~~حملت على أنها أرادت بها الطلاق.
# وأما قوله: إنها تكون ثلاثا إلا أن يناكرها، فقد اختلف في ذلك، فقيل:
~~إنها تكون واحدة، إلا أن يريد بها ثلاثا. وقد مضى هذا في سماع أبي زيد من
~~كتاب طلاق السنة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد عليه شاهد أنه خير امرأته فاختارت نفسها
# مسألة وسئل عمن شهد عليه شاهد أنه خير امرأته، فاختارت نفسها، وشهد آخر
~~أنه أقر عندهم أنه خير امرأته، وأنها اختارت نفسها فقال: أراها ألبتة،
~~وأراها شهادة جائزة قد اجتمعا على التحريم جميعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الشهادة على الرجل أنه فعل
# PageV05P314
# شيئا، كالشهادة عليه أنه أقر أنه فعله، يثبت هذا بما يثبت هذا، ويوجب هذا
~~ما يوجب هذا، فوجب أن تلفق الشهادة في ذلك، إذ لم يختلف الفعل والإقرار،
~~ومثل هذا في كتاب الغضب وكتاب القذف من المدونة، ولا اختلاف فيه أحفظه في
~~المذهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجعل لامرأته بعد الدخول إن غاب عنها سنة فأمرها بيدها
# مسألة وقال في رجل يجعل لامرأته بعد الدخول إن غاب عنها سنة فأمرها
~~بيدها، فيغيب فتختار نفسها، فيأتي فيقول: لم أرد إلا واحدة، إنه يحلف ويكون
~~أحق بها، إذا أدركها في عدتها، وإن لم يدركها في عدتها كان خاطبا من
~~الخطاب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه إن له أن يناكرها
~~إذا أنكر عليها ما قضت به من الثلاث ساعة علمه، وإن كان ذلك بعد مدة من
~~اختيارها نفسها.
### | مسألة: يقول للرجل كلما جاء شهر وكلما حاضت امرأتي حيضة فأمرها بيدك
# مسألة وقال في ms1965 الرجل يقول للرجل: كلما جاء شهر، وكلما حاضت امرأتي حيضة
~~فأمرها بيدك، إنه يوقف الذي جعل ذلك بيده متى ما علم، فإن طلق الثلاث جميعا
~~جاز ذلك عليه، وإن أبى أن يطلق سقط ما بيده. قال: وإن أراد الزوج أن يرجع
~~فيما جعل بيده من ذلك قبل أن يوقف، فليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: مساواته في هذه المسألة بين أن يقول: كلما جاء شهر،
~~وكلما حاضت امرأتي حيضة صحيح، على أصله في المساواة في تعجيل الطلاق بين أن
~~يقول امرأتي طالق، كلما جاء شهر، أو كلما حاضت حيضة؛ لأن ما كان من الأجل
~~يعجل فيه الطلاق، يعجل فيه التوقيت في التمليك.
# وقوله: فإن طلق الثلاث جميعا جاز ذلك عليه، ليريد ولا مناكرة له في ذلك،
# PageV05P315
# لأن لفظة كلما تقتضي التكرار، فكما يعجل عليه فيها الطلاق ثلاثا في
~~المسألتين جميعا، فكذلك يكون للمملك بها أن يقضي بالثلاث فيهما جميعا، ولا
~~يكون للزوج في ذلك مناكرة، ويأتي على مذهب من رأى فيمن قال: كلما حاضت
~~امرأتي حيضة فهي طالق، إنه لا يلزمه فيها إلا طلقة واحدة إن كانت أمة، أو
~~تطليقتين، إن كانت حرة، أن يكون للزوج أن يناكرها إن طلق المملك ثلاثا في
~~الحرة، وتكون اثنتين، أو إن طلق اثنتين في الأمة، وتكون واحدة، ويأتي على
~~مذهب أشهب فيمن قال لرجل: أمر امرأتي بيدك، كلما حاضت حيضة، إنه لا يوقف،
~~ولا يكون بيده شيء حتى تحيض، كلما حاضت ما بقي من طلاق ذلك المملك شيء، ولا
~~يسقط ما بيد المملك في ذلك الوطء؛ لأنه على مذهبه، كمن قال: كلما فعلت
~~فلانة كذا وكذا، فأمرها بيدك.
# وفي مختصر ما ليس في المختصر. أن من ملك امرأته أمرها أو رجلا أجنبيا إلى
~~أجل، أنه لا قضاء لواحد منهما في ذلك، حتى يأتي ذلك الأجل، وللزوج أن يطأ
~~إلى ذلك الأجل، كالتمليك إلى قدوم فلان سواء، والمشهور في المذهب تعجيل
~~التوقيف في ذلك، كما يعجل الطلاق فيه على من حلف بالطلاق إليه، ms1966 وأن الوطء
~~بعلم المملك يقطعه، كانت الزوجة أو أجنبيا، وهو مذهب ابن القاسم.
# وقيل: إنه لا يقطعه وهو مذهب أصبغ وقيل: إنه يقطعه إن كانت الزوجة هي
~~المملكة، ولا يقطعه إن كان المملك أجنبيا. وهو قول ابن الماجشون واختيار
~~ابن حبيب.
### | مسألة: نزلت به يمين فأفتي أن قد بانت منك امرأتك
# مسألة قلت: فرجل نزلت به يمين، فأفتي أن قد بانت منك امرأتك، فقال لها
~~وللناس: قد بانت امرأتي، ثم علم أنه لا شيء عليه، فقال: لا ينفعه وقد بانت
~~منه، إذا قال ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة مكررة في رسم النكاح من سماع أصبغ
~~من كتاب طلاق السنة. ومضى القول فيها هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
# PageV05P316
### | مسألة: جعل أمر امرأته بيدها فقالت قد فرغت
# مسألة وقال: فيمن جعل أمر امرأته بيدها، فقالت: قد فرغت، أو جعله في يد
~~رجل فقال: قد فرغت إن ذلك مثل قولها وقوله قد قبلت، يسأل وتسأل ماذا قبلا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن قولها قد فرغت من الألفاظ التي يحتمل
~~أن يريد بها الطلاق، فوجب أن تسأل عما أرادت بذلك مثل إذا قالت قد شئت، أو
~~قد رضيت، أو قبلت، أو قد اخترت، وما أشبه ذلك، والله الموفق.
### | مسألة: قال الزوج إن لم أطلقها إلى رأس الهلال فأمرك بيدك
# مسألة وسئل عن رجل كانت تحته امرأة، فتزوج عليها، فقالت له امرأته
~~القديمة: هكذا تزوجت علي، فقال الزوج: إن لم أطلقها إلى رأس الهلال، فأمرك
~~بيدك، فقالت: أشهدكم إن لم يطلقها إلى رأس الهلال، فقد اخترت نفسي بثلاث
~~ألبتة. قال: إن لم يطلقها إلى رأس الهلال كما قال، طلقت امرأته التي جعل
~~أمرها بيدها.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم خلاف قوله في المدونة ومذهبه
~~المعلوم في رسم أوصى من سماع عيسى وغيره. مثل مذهب أصبغ وسحنون. وقد مضى
~~القول في ذلك في رسم أوصى من سماع عيسى من هذا الكتاب، وفي رسم القطعان ms1967 من
~~سماع عيسى من كتاب طلاق السنة فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن أعطيتني عشرة دنانير طلقتك
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته: إن أعطيتني عشرة دنانير طلقتك، فجاءته
~~بها، فقال: قد بدا لي أن أطلقك، قال ذلك على وجه إن
# PageV05P317
# كانت باعت متاعها، وكسرت حليها في ذلك حتى جاءته بها، فأرى الطلاق قد
~~ثبت، ورأيته في معنى قوله يقول: وإن جاءته بها من غير أن تتكلف بيع دارها
~~ولا حليها ولا متاعها، فذلك بيد الزوج.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال. وقد مضى القول فيها مستوفى
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته هنا مرة أخرى، وبالله
~~التوفيق.
# كمل كتاب التخيير والتمليك
# والحمد لله
# PageV05P318
### | كتاب طلاق السنة الأول
# ] [
### | نفقة الأب ينفق على ولده
# PageV05P319
# من سماع ابن القاسم من كتاب قطع الشجر قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال:
~~سمعت مالكا يقول في الرجل ينفق على ولده ولهم مال قد ورثوه من أمهم، فكتب
~~عليهم ما أنفق، فلما هلك أراد سائرهم من الورثة أن يحاسبوهم ويحتجوا عليهم
~~بالكتاب، قال: إن كان مالهم عنده موضوعا، فليس عليهم غرم ما أنفق عليهم،
~~إذا لم يقل ذلك عند موته؛ لأن الأب ينفق على ولده، وإن كان لهم مال، ومن
~~أمر الناس أن ينفق الرجل على ولده، ولهم المال، وإن كان مالهم في عرض أو
~~حيوان، رأيت أن يحاسبوهم به؛ لأنه كتبه، وإنما اختلف ذلك؛ لأن المال
~~الموضوع في يديه لم يكن يمنعه منه شيء، فلعله إنما كتبه يريد أن يلزمهم أو
~~يتركه فتركه، وأما الذي كان في العروض والحيوان، فإنه يرى أنه يمنعه من ذلك
~~بيعه، وكتب عليهم فيما يرى، والله أعلم. قال ابن القاسم: وهذا أحسن ما سمعت
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تتفرع إلى وجوه، وقعت مفرقة في مواضع من هذا
~~السماع، وفي رسم باع شاة من سماع عيسى، وفي سماع أبي زيد من كتاب الوصايا،
~~يعارض بعضها ms1968 بعضا في الظاهر، فكان الشيوخ يحملون ذلك على أنه اختلاف عن
~~القول، وقوله: إنه لا اختلاف في شيء مما
# PageV05P321
# وقع في هذه الروايات كلها، وبيان ذلك أن مال الابن لا يخلو من أربعة
~~أحوال: أحدها أن يكون عينا قائما في يد الأب، والثاني: أن يكون عرضا قائما
~~في يده، والثالث: أن يكون قد استهلكه، وحصل في ذمته، والرابع: أن يكون لم
~~يصل بعد إلى يده، فأما إن كان عينا قائما في يده، وألفي على حاله في تركته،
~~فلا يخلو من أن يكون كتب النفقة عليه أو لم يكتبها، فإن كتبها عليه لم تؤخذ
~~من ماله، إلا أن يوصي بذلك، وهو دليل قوله في هذه الرواية إذ لم يقل ذلك
~~عند موته، وإن كان لم يكتبها عليه لم تؤخذ من ماله، وإن كان أوصى بذلك.
~~قاله ابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الوصايا.
# وأما إن كان المال عرضا بيده بعينه، ألفي في تركته، فلا يخلو أيضا من أن
~~يكون كتب النفقة عليه أو لم يكتبها، فإن كان كتبها حوسب بها الابن، وإن
~~أوصى الأب ألا يحاسب بها، وهو ظاهر ما في هذه الرواية، ووجه ذلك أنه لما
~~كتبها عليه دل على أنه لم يرد أن يتطوع بها، فوصيته ألا يحاسب بها وصية
~~لوارث، وهو قول أصبغ في الواضحة: إن المال إذا كان عرضا لم تجز وصية الأب
~~ألا يحاسب بها، ومثله لابن القاسم في المدنية.
# وإن كان لم يكتبها عليه حوسب بها، إلا أن يكون أوصى الأب ألا يحاسب بها
~~فتنفذ وصيته. وهذا قول ابن القاسم في رسم باع شاة من سماع عيسى.
# وأما الحالة الثالثة وهي أن يكون الأب قد استهلك المال وحصل في ذمته، فإن
~~الابن يحاسب في ذلك، كتب الأب عليه النفقة أو لم يكتبها، وهو قول مالك في
~~رسم الشجرة بعد هذا، إلا أن يكون كتب لابنه بذلك ذكر حق، أشهد له به، فلا
~~يحاسب بما أنفق عليه. قال ذلك مالك في رواية زياد بن ms1969 جعفر عنه. وهو تفسير
~~لما في الكتاب.
# وأما الحال الرابعة وهو ألا يكون قبض المال، ولا صار بيده بعد، فسواء كان
~~عينا أو عرضا، هو بمنزلة إذا كان عرضا بيده. وقد مضى الحكم في ذلك. وما في
~~رسم سلعة سماها، ورسم كتب عليه ذكر حق محتمل أن يكون تكلم فيهما على أن
~~المال لم يصل إلى يده، أو على أنه قد أخذه واستهلكه.
# وقد مضى الكلام على حكم الوجهين، ولا فرق بين موت الأب وموت الابن فيما
~~يجب من محاسبته بما أنفق عليه أبوه، وبالله التوفيق.
# PageV05P322
### | مسألة: دخل عليه وعنده امرأته فقال ما هذه قال مولاة لي هل لك أن أزوجكها
# مسألة وقال مالك في رجل دخل عليه رجل وعنده امرأته، فقال: ما هذه المرأة؟
~~قال: مولاة لي، هل لك أن أزوجكها؟ قال: نعم، فخرج، فكان يهزل. قال مالك: لا
~~أرى عليه طلاقا، إلا أن ينوي ذلك. قال ابن القاسم: أرى أن يحلف ما أراد
~~بذلك طلاقا، ثم لا شيء عليه، ويؤدب.
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك وابن القاسم على الرجل في هذه المسألة طلاقا
~~في زوجته، وإن كان زوجها بعد قوله إنها مولاته، ومن قولهما إن بيع الرجل
~~زوجته طلقة بائنة، كذا وقع لهما في سماع زونان من هذا الكتاب وفي سماع عيسى
~~من كتاب الحدود، وفي سماع يحيى من كتاب العتق.
# وقد روي عن مالك أنها ثلاثة، كالموهوبة، وهو قول أصبغ، وأحد قولي ابن عبد
~~الحكم، وتزويجه إياها كبيعه لها، سواء. كذا قال محمد، فإنما لم يريا عليه
~~طلاقا في هذه الرواية من أجل أنه زوجها هازلا، فقولهما في هذا ينحو إلى
~~رواية الواقدي عن مالك، وفي سماع أبي زيد من كتاب النكاح، من أن النكاح لا
~~يجب بالهزل، وإيجاب ابن القاسم عليه اليمن صحيح مبين لقول مالك، ومثله
~~لعيسى في رسم لم يدرك من سماع عيسى من كتاب العتق.
# فإن حلف ترك مع زوجته، وإن نكل عن اليمين جرى ذلك على الاختلاف في الذي
~~يقوم ms1970 عليه شاهد بالطلاق، فينكل عن اليمين، فقيل: إنه يطلق عليه، وقيل: إنه
~~يسجن حتى يحلف، فإن طال ولم يحلف ترك، وقيل: إنه يحال بينه وبينها، ولا
~~يسجن، فإن طلبت امرأته المسيس، ضرب له أجل المولى.
# ولابن القاسم في المجموعة في هذه المسألة أنها تحرم عليه بالثلاث، بنى
~~بها أو لم يبن. وهو على قياس القول بأن تزويج الرجل امرأته بتات وأن هزل
~~النكاح جد، وأما على مذهب من لا يرى النكاح في بيع الرجل امرأته طلاقا، وهو
~~قول ابن وهب في سماع زونان وأحد قولي محمد بن عبد الحكم، يبين أنه طلاق
~~عليه في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
# PageV05P323
### | مسألة: ماتت المرأة أو طلقت أو اختلعت من زوجها قبل أن تظهر الزوج على عيبها
# مسألة قال مالك: إذا ماتت. المرأة أو طلقت أو اختلعت من زوجها قبل أن
~~تظهر الزوج على عيبها فلا شيء له، قال سحنون: ويرجع بالصداق على الذي غره،
~~وإن كانت هي غرته أخذ منها وترك لها ربع دينار، وكذلك لو كان الزوج غرها من
~~نفسه، ثم خالعته بشيء، ثم علمت بعيبه، رجعت عليه بما أعطته؛ لأنه قد كان
~~لها أن تفارقه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ماتت المرأة قبل أن يظهر الزوج على عيبها، فلا
~~اختلاف في أنه لا شيء للزوج في العيب الذي غرته به؛ لأنها إذا ماتت فقد وجب
~~له ميراثه منها كالصحيحة سواء، وعيبها الذي كان بها من جنون، أو جذام
~~وشبهه، لا يضر بعد موتها، وكان كمن اشترى عبدا وبه عيب، فلم يعلم حتى ذهب،
~~إنه لا شيء له فيه.
# وأما إذا طلقها أو خالعها فقال مالك: لا شيء له، وقال سحنون: له عليها
~~الرجوع بعد الطلاق وبعد الخلع، فإن طلق قبل البناء رجع بجميع الصداق عليها
~~إن كان نقده، وسقط عنه إن كان لم ينقده لأنه كان له أن يردها ويسقط عنه
~~جميعه، وإن طلق بعد البناء رجع بجميع الصداق على الذي غره، وإن كانت هي
~~غرته رجع عليها، وترك لها ms1971 منه ربع دينار، وإن خالعها قبل البناء بأقل من
~~صداقها، رجع عليها بتمام صداقها، وكذاك إن خالعها بعد البناء بأقل من
~~صداقها، وكانت هي الغارة، رجع عليها ببقية صداقها، إلا أنه يترك لها من ذلك
~~ربع دينار، وإن كان الولي هو الغار رجع عليه بتمام صداقها، وكان لها منه ما
~~أبقت لنفسها مما لم يخالع عليه، وإن كان خالعها بمثل الصداق، أو أكثر منه،
~~فذلك لازم لها وماض عليها، كان ذلك قبل البناء أو بعده؛ لأنه كان له المقام
~~عليها.
# وجه قول مالك إن العيب لم يضره لما طلق أو خالع باختياره قبل أن يعلم به،
~~فوجب ألا يرجع له بشيء، كمن اشترى عبدا فباعه قبل أن يعلم بالعيب، إنه لا
~~رجوع له بشيء.
# ووجه قول سحنون: إنه لما رجع بضعها إليها
# PageV05P324
# بالطلاق أو المخالعة أشبه الرد، فوجب للزوج الرجوع عليها بما يجب في
~~الرد، كمن اشترى عبدا وبه عيب لم يعلم به حتى باعه من بائعه، إن له الرجوع
~~عليه بتمام الثمن، وكذلك إذا كان العيب بالزوج فلم تعلم به الزوجة حتى مات
~~عنها أو طلقها أو خالعها، لا رجوع عليه بشيء عند مالك، وخالفه سحنون في
~~المخالعة، فقال: إن كانت خالعته قبل البناء بأكثر من صداقها، رجعت عليه
~~بالزائد، وإن كانت خالعته بعد البناء، رجعت عليه بجميع ما خالعته به من
~~قليل أو كثير؛ لأنه قد انكشف بما ظهر بالزوج من العيوب إن الرد كان لها،
~~والصداق قد وجب لها بالدخول.
### | مسألة: رجل وامرأة شهدا على رجل بطلاق امرأته وهو غائب
# مسألة وقال مالك في رجل وامرأة شهدا على رجل بطلاق امرأته وهو غائب: إنه
~~ينفق عليها، وتطلب ذلك فإن ثبت ذلك اعتدت من يوم طلق، ولا غرم عليها فيما
~~أنفقت؛ لأنه ألبس على نفسه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ينفق عليها وتطلب ذلك، يريد أنه ينفق عليها
~~من ماله إذا طلبت الزوجة ذلك، ويطلب ثبت ذلك بشاهد آخر يشهد مع الشاهد
~~الأول، إذ لا تجوز شهادة ms1972 النساء في الطلاق، فإن ثبت ذلك، يريد بشاهد آخر،
~~اعتدت من يوم طلق، وذلك إذا اتفق الشاهدان على اليوم الذي طلق فيه، فإن
~~اختلفا اعتدت من اليوم الآخر؛ لأن الشهادة تلفق على مذهب مالك، فتضاف
~~الشهادة الأولى إلى الأخيرة، لا الأخيرة إلى الأولى، ولو لم يذكر اليوم
~~الذي طلق فيه، فمات (كذا) أن يسأل الشهود عن ذلك كانت العدة من يوم
~~شهادتهما عند القاضي، لا من يوم الحكم بالطلاق إن تأخر الحكم عن الشهادة.
# وقوله: ولا غرم عليها فيما أنفقت لأنه ألبس على نفسه يريد، أنه لا غرم
~~عليها فيما أنفقت من مالها، أو أنفق عليها
# PageV05P325
# منه من يوم الطلاق، إلى يوم علمت بطلاقه؛ لأنه ألبس على نفسه، أي فرط، إذ
~~لم يعلمها بطلاقه إياها، وفعلت هي ما كان يجوز لها من الإنفاق على نفسها من
~~ماله، وما كان يحكم لها به عليه لو سألت ذلك، ولو أنفقت من مالها أو تسلفت
~~لرجعت عليه بذلك عند مالك. قاله في سماع أشهب بعد هذا.
# وقال ابن نافع: لا يرجع بشيء من ذلك، وأما الذي يموت وهو غائب، فتغرم
~~الزوجة ما أنفقت من ماله بعد موته؛ لأنه لم يكن منه تفريط. هذا قوله في
~~كتاب طلاق السنة من المدونة.
# ويجب على هذا التعليل أن تغرم ما أنفقت من ماله بعد أن طلق إلى أن يمضي
~~من المدونة ما يمكن أن يصل العلم إليها بذلك دون تفريط، وهو مقدار المسافة
~~إلى ذلك الموضع، إلا أنهم لم يقولوا ذلك، فوجه سقوط ذلك عنها هو أنه أذن
~~لها في الإنفاق من ماله، فلا رجوع له عليها فيما أذن لها فيه، والله أعلم.
### | مسألة: عبد أعجمي عاتبه سيده في جارية زوجها إياه، فقال قد فارقتها
# مسألة وقال مالك في عبد أعجمي عاتبه سيده في جارية زوجها إياه، فقال: قد
~~فارقتها قال: يسأل العبد، فإن عرف ما أراد من الطلاق فذلك له، وإلا فهي
~~ألبتة، إذا كان لا يدري من أجل العجمية. قال ابن القاسم: كأني رأيت ms1973 محمل
~~قوله في ذلك إذا لم يعرف الطلاق، أنه أراد أن يبرأ منها فلذلك ألزمه ألبتة.
# قال محمد بن رشد: الفراق من كنايات الطلاق، وقد قيل فيه: إنه من صريحه
~~لقول الله عز وجل: {أو فارقوهن بمعروف} [الطلاق: 2] فلا يعذر الأعجمي بجهله
~~أن ذلك طلاق، ويحمل إذا جهل ذلك على أنه أراد أن يبرأ منها، فتلزمه ألبتة،
~~على ما ظهر لابن القاسم من نحو قول مالك ونحوه لأصبغ في نوازله من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، ويكون إذا جهل ذلك بمنزلة غير
# PageV05P326
# الأعجمي، إذا لم تكن له نية؛ لأن من قال لامرأته: قد فارقتك ولا نية له
~~في واحدة ولا في اثنتين، فهي ثلاث، إذا كان قد دخل بها، ولا فرق في هذه
~~المسألة بين أن يقول الأعجمي: لم أرد ما أردت، أو يقول لم تكن لي نية،
~~وإنما يفترق ذلك إذا قال: أنت طالق، وكذلك روي عن مالك؛ لأنه حمل قوله: لا
~~أدري ما أردت على أنه أراد شيئا ونسيه، وحمله سعيد بن المسيب ويحيى بن سعيد
~~في التخيير والتمليك من المدونة، على أنه لم تكن له نية، إذ قال الرجل
~~لامرأته: قد فارقتك ولم يدخل بها، فقيل: هي واحدة، إلا أن يريد ثلاثا،
~~وقيل: هي واحدة، إلا أن يريد واحدة، والقولان في رسم يوصي من سماع عيسى من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، وفي كتاب التخيير والتمليك من المدونة في قد خليت
~~سبيلك ولا فرق بينهما.
### | مسألة: طلقها زوجها ولها منه ولد فرمته عليه استثقالا له
# مسألة قال ابن القاسم: سمعت مالكا قال في امرأة طلقها زوجها، ولها منه
~~ولد فرمته عليه استثقالا له، فليس لها أن تأخذه؛ لأنها قد أسقطت حقها في
~~حضانته، إلا على القول بأن الحضانة من حق المحضون، وهو قول ابن الماجشون،
~~ولو كانت إنما ردته إليه من علة ومرض، أو انقطاع لبنها، لكان لها أن تأخذه
~~إذا صحت أو عاد إليها اللبن، على ما وقع لمالك في أول سماع أشهب من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، ولو تركته بعد ms1974 أن زال العذر حتى طال الأمر السنة وشبهها،
~~لم يكن لها أن تأخذه منه. واختلف إذا مات هل لها أن تأخذه لمن تصير إليه
~~الحضانة بعده؟ فقال في آخر رسم من سماع أشهب: ليس لها أن تأخذه؛ لأنه رأى
~~تركها إياه عند أبيه إسقاطا منها لحقها في حضانته. وقد قيل: إن لها أن
~~تأخذه بعد موته؛ لأن تركها له عند أبيه، إنما يحمل منها على إسقاط حضانتها
~~للأب
# PageV05P327
# خاصة، وكذلك إذا قامت الجدة بعد السنة، لم يكن لها أن تأخذه. وقال ابن
~~نافع: لها أن تأخذه. ومثله لابن القاسم في المدنية إن لها أن تأخذه، إلا أن
~~يكون عرض عليها فأبت من أخذه. وهذا على الاختلاف في السكوت، هل هو على
~~الإقرار والإذن أم لا؟ وهو أصل قد اختلف فيه قول ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يكره السلطان المرء على أن يحج أباه
# مسألة قال مالك: لا يكره سلطان المرء على أن يحج أباه، ولا على إنكاحه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن السلطان لا يكره الرجل على أن يحج أباه صحيح،
~~على القول بأن الحج على التراخي، ويأتي على القول بأنه على الفور، إنه
~~يلزمه ذلك، كما يلزمه أن يشتري له ماء لغسله ووضوئه، إذ لا يسعه أن يؤخر
~~ذلك من أمر دينه، وأما إنكاحه. فقد روي عن أشهب أنه يجبر على إنكاحه، ووجه
~~ذلك أن النكاح مما قد تدعو إليه الحاجة، وتمسه الضرورة، فوجب أن يكون
~~كالنفقة، وإذا كان يجبر على أن ينفق على زوجته؟ لحاجته إليها وجب أن يجبر
~~على تزويجه لحاجته إليها، فقول أشهب ينحو إلى ما في المدونة من إيجاب
~~النفقة على زوج الأب. وقول مالك منها ينحو إلى قول المغيرة، وقول محمد بن
~~عبد الحكم، في أنه لا يجب على الرجل أن ينفق على ربيبته، ولو تحققنا حاجة
~~الأب إلى النكاح لانبغى ألا يختلف في أن على الابن أن يزوجه، فالاختلاف في
~~هذا إنما هو عائد إلى تصديق الأب فيما يدعي من الحاجة إلى ms1975 النكاح، وبالله
~~التوفيق.
# PageV05P328
### | الرجل يلي ولده ويكون لهم الميراث
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل عن الرجل يلي ولده، ويكون لهم الميراث، فيموت
~~ولده، فتقوم جدته في ذلك، فيقول أبوه قد أنفقت عليه في رضاعه، وفي كذا وكذا
~~لأمر يسميه أترى عليه يمينا؟ قال: أما إن كان رجل مقل مأمون، فلا أرى ذلك،
~~وإن كان غنيا فأنى له أن يحلف، فإن جل الآباء هم ينفقون على أولادهم، وإن
~~كانت لهم أموال.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق في هذه المسألة بين أن يكون الميراث الذي لهم
~~عروضا أو قرضا، كما فرق بين ذلك إذا مات الأب في أول مسألة من السماع، فدل
~~ذلك على أنه تكلم في هذه المسألة على أن الميراث لم يقبضه بعد ولا صار
~~بيده، أو على أنه قبضه واستنفقه، أو على أنه نقص منه قدر ما ادعى أنه أنفقه
~~على ابنه. وقد مضى الحكم في يمين التهمة، والله أعلم.
### | مسألة: يسافر بامرأته ولم يدخل بها
# مسألة وسئل عن الرجل يسافر بامرأته ولم يدخل بها، فيقيم عنها الأشهر،
~~فتطلب النفقة، قال: أرى أن ينفق عليها من ماله، ويلزم ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: لا نفقة لها إن كان مغيبه قريبا؛ لأنها لا نفقة
~~لها حتى تدعو إلى البناء، وهي لم تدع إليه قبل مغيبه، فإذا طلبته وهو
~~بالقرب، كتب إليه، فإما أن يبني أو ينفق. وقيل: لها النفقة من حين تدعو إلى
~~البناء، وإن كان غائبا على قرب، فليس عليها أن تنظره في شيء قد وجب لها في
~~ماله. وهذا القول أقيس، وهو ظاهر الرواية، إذ لم يفرق فيها بين قرب ولا
~~بعد، وبالله التوفيق.
# PageV05P329
### | مسألة: المختلعة يتزوجها زوجها ثم يطلقها قبل أن يمسها أتستأنف العدة أم تبنى
# مسألة وسئل عن المختلعة يتزوجها زوجها ثم يطلقها قبل أن يمسها أتستأنف
~~العدة أم تبنى؟ قال: بل تبنى، وذلك أنه ليس لها إلا نصف الصداق، وهو نكاح
~~جديد، ولا يشبه الذي يطلقها واحدة ثم يرتجعها، تلك تستأنف العدة، ms1976 وإن لم
~~يطأها ليس حالهما واحدة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن المختلعة قد بانت من زوجها، فإن
~~تزوجها ثم طلقها قبل أن يمسها لم يكن عليها عدة من هذا الطلاق الثاني؛
~~لأنها مطلقة قبل الدخول، فوجب أن تبني على عدتها؛ لأنها عدة قد لزمتها من
~~طلاق بعد الدخول، فلا تنهدم إلا بالدخول، ولو مات الزوج بعد أن تزوجها،
~~وقبل أن يدخل بها، لوجب عليها أقصى الأجلين، لوجوب العدتين جميعا عليها،
~~الأولى بالخلع بعد الدخول، والثانية بالموت بعد النكاح وقبل الدخول، وأما
~~التي يطلقها واحدة، ثم يرتجعها فيطلقها قبل أن يمسها "فإنها تستأنف العدة
~~لأن الرجعة تهدم العدة، ويعود بها الزوج إلى حاله قبل الطلاق؛ لأن العصمة
~~لم تزل بالطلاق، وإنما حدث به فيها ثلم صلح بالرجعة، فوجب إذا ارتجعها ثم
~~طلقها، أن يستأنف العدة، مس بعد ارتجاعه أو لم يمس؛ لأنه وإن لم يمس بعد
~~الرجعة، فقد مس قبلها وقبل الطلاق الذي انهدمت عدته بالرجعة، فصار طلاقه
~~هذا طلاقا من نكاح قد مس فيه، وكذلك الموت يهدم العدة عند مالك، كما تهدمها
~~الرجعة عنده، فترجع المرأة إذا مات زوجها في العدة، إلى عدة الوفاة، ومن
~~أهل العلم من يرى أنه لا يهدمها، فتعتد المرأة إذا مات زوجها في عدتها أقصى
~~الأجلين، وهو قول ابن عباس وسليم بن يسار، وابن شهاب، ولا أحفظ من يقول إن
~~الرجعة لا تهدم العدة، وأنه إذا ارتجعها ثم طلقها قبل أن يمسها إنها تبني
~~على العدة، إلا ما يروى عن منازعة ابن أبي ذيب في ذلك لابن شهاب، إذ قال له
~~ابن شهاب: إنها تستأنف العدة، فقال له ابن أبي ذيب: ما هكذا قلت لي، فقال
~~له: نعم، فقال له: لا، فقال له: نعم، فقال له: كذبت، فقال له: بل كذبت،
# PageV05P330
# فحلف ألا يحدثه بحديث أبدا، فكتب إليه بأحاديث إذ كان من مذهبه أن من.
~~حلف لا يكلم رجلا لا يحنث بالكتابة إليه وهو قول أشهب، والله الموفق.
### | مسألة: تأتيها وفاة زوجها ms1977 وزوجها غائب
# مسألة وسئل عن المرأة تأتيها وفاة زوجها، وزوجها غائب، أترى أن تشهد على
~~ذلك؟ فقال: لم؟ أفي شك هي؟ فقال: لا، قال: ما أرى ذلك عليها إذا كانت على
~~ثبت من أمرها، إلا أن تكون على شك.
# قال محمد بن رشد: قوله: أترى أن تشهد على ذلك؟ معناه أترى أن تطلب
~~الشهادة على صحة الخبر بذلك؟ فلم ير ذلك عليها، إذا لم تشك في صحته، وهو
~~كما قال، إذ لا يلزمها أن تعتد بالشك، ولا تستبيح النكاح به بعد العدة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المفقود الذي يخرج إلى بلد بتجارة فيفقد فلا يدرى أين وجه
# مسألة وسئل عن المفقود الذي يخرج إلى بلد بتجارة، فيفقد فلا يدرى أين
~~وجه؟ أترى هذا مفقودا؟ قال: نعم، وأرى أن يكتب إلى ذلك الموضع فيطلب ويسأل
~~عنه، فإن عما أمره، ضرب لامرأته بعد ذلك أجل المفقود.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، إن المفقود الذي
~~يضرب لامرأته أجل المفقود بعد البحث عنه، والسؤال عن خبره في الناحية التي
~~توجه إليها، ويوقف ماله حتى يأتي عليه من الزمان ما لا يجيء لمثله، هو الذي
~~يفقد في بلاد المسلمين، وقد خرج لتجارة أو غيرها، وإن عرف البلد الذي نزع
~~إليه ثم غاب خبره، على ما في سماع أبي زيد. وسيأتي في أول سماع أشهب، وفي
~~رسم أسلم، من سماع عيسى بيان حكم المفقود في بلاد الحرب، وبين الصفين في
~~قتال العدو، وفي قتال المسلمين، إن شاء الله، وبالله التوفيق.
# PageV05P331
### | مسألة: تحيض حيضة في كل سبعة أشهر يهلك زوجها فتعتد أربعة أشهر وعشرا
# مسألة وسئل عن المرأة التي تكون حيضتها في ستة أشهر، أو سبعة أشهر حيضة،
~~إنها تحيض حيضة في كل سبعة أشهر يهلك زوجها فتعتد أربعة أشهر وعشرا، أترى
~~أن تتزوج؟ قال: أرى أن ينظر في ذلك فإن نويت في نفسها رأيت أن ينظر إليها
~~من النساء من يعرف الحمل، فإن رأين أنه ليس بها شيء، وأنها ليست ms1978 مرتابة،
~~رأيت أن تتزوج وإنه لا ينبغي أن يحمل الخاص على شيء لا تحمل عليه العامة
~~فمن النساء من لا تحيض أبدا.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب المعلوم من قول مالك وأصحابه:
~~إن المتوفى عنها زوجها وقد دخل بها تحل بتمام أربعة أشهر وعشرا، وإن لم تحض
~~فيها إذا لم يمر بها فيها وقت حيضتها، ولم يكن بها ريبة من حمل، وروى ابن
~~كنانة عن مالك في سماع أشهب أنها لا تحل حتى تحيض، أو يمر بها تسعة أشهر.
# وحكى ابن المواز أن مالكا رجع عن هذا القول، وكذلك هو شذوذ من القول؛
~~لأنها قد أكملت العدة التي فرضها الله عليها، ولا ريبة بها، فوجب أن تحل،
~~وكذلك إذا مر بها فيها وقت حيضتها فلم تحض من أجل أنها ترضع، وأما إن مر
~~بها فيها وقت حيضتها فلم تحض، وليس بها عذر يمنع الحيض، من مرض أو رضاع،
~~فالمشهور في المذهب، أنها لا تحل حتى تحيض، أو تمر بها تسعة أشهر، ولم
~~يختلف في ذلك قول مالك، وهو قول عامة أصحابه؛ لأن ارتفاع الحيض من غير سبب
~~يعلم لارتفاعه ريبة، وذهب ابن الماجشون، وسحنون، إلى أنها تحل بتمام
~~الأربعة أشهر وعشرا إذا لم يكن بها من الريبة أكثر من ارتفاع الحيض، وأما
~~إن ارتابت من الحمل بامتلاء في البطن، فلا اختلاف في أنها لا تحل حتى تسلم
~~من تلك الريبة، أو تبلغ أقصى أمد الحمل. واختلف إذا ارتفع حيضها بالمرض،
~~فقال أشهب: إن
# PageV05P332
# ارتفاعه به كارتفاعه بالرضاع، لا يكون ارتفاع الحيض معه ريبة في الوفاة
~~ولا في الطلاق، فتحل في الوفاة بأربعة أشهر وعشرا، وتعتد في الطلاق
~~بالأقراء وإن تباعدت قال ابن القاسم ورواه عن مالك: أن ارتفاع الحيض مع
~~المرض ريبة، كالصحيحة، فتتربص في الوفاة بتسعة أشهر، وفي الطلاق بسنة، تسعة
~~أشهر استبراء، وثلاثة عدة، وبالله التوفيق.
# ومن كتاب أوله شك في طوافه
# وسئل عن امرأة المفقود إذا خرجت من الأربع سنين، وضرب لها أجل ms1979 أربعة
~~أشهر، أترى عليها إحدادا؟ قال: نعم، أرى عليها الإحداد. قال ابن القاسم:
~~وإنما يكون عليها الإحداد في الأربعة أشهر وعشر.
# قال محمد بن رشد: ابن الماجشون، لا يرى عليها الإحداد في ذلك، وإليه ذهب
~~سحنون، من أجل أنها عدة متيقنة، إذ لعل الزوج حي، أو قد مات، قبل ذلك بمدة،
~~فانقضت العدة. وقول ابن القاسم هو القياس؛ لأنها عدة وفاة بظاهر الحكم، تحل
~~بها للأزواج، فوجب أن يكون عليها الإحداد كالعدة المتيقنة.
### | مسألة: العبد يكون متزوجا فيطلق تطليقة فيريد سيده أن يمنعه من الرجعة
# مسألة وسئل مالك عن العبد يكون متزوجا فيطلق تطليقة فيريد سيده أن يمنعه
~~من الرجعة، ويريد العبد أن يرتجع والسيد منعه قال: ليس لسيده أن يمنعه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الطلاق الرجعي لا يزيل العصمة، وإنما
~~يوجب فيها ثلما يمنع الوطء. وأحكام الزوجية كلها قائمة من النفقة
~~والموارثة، بارتفاع الرق، فإليه أن يرفع هذا الثلم عن العصمة بالرجعة،
~~بدليل قول الله عز وجل: {لا تدري لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا} [الطلاق: 1]
# PageV05P333
# وهو الرجعة عند الجميع وليس ذلك بابتداء نكاح، فيكون لسيده أن يمنعه من
~~ذلك. ألا ترى أن المحرم يراجع زوجته؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة يكون لها ولد صغير ولولدها مال أتنال معهم منه
# مسألة وسئل مالك عن المرأة يكون لها ولد صغير، ولولدها مال، أتنال معهم
~~منه؟ قال: إن كانت محتاجة، فأرى في ذلك لها، قيل له: إنها موسرة، أفترى أن
~~تأكل؟ قال: لا، قيل له: أفتخلط نفقتها بنفقتهم وتأكل معهم؟ قال: إن كانت
~~تفضل، فلا أرى بأسا، قيل له: إنها تقوم عليهم وتلي أمرهم افترى أن تأكل
~~معهم وإن لم تحتج؟ فلم ير ذلك إلا أن تكون محتاجة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كله على ما قال، إن كانت محتاجة، فلها أن تأكل من
~~ماله؛ لأن النفقة تجب لها فيه بالحكم لو سألت ذلك، وجائز للرجل أن يأخذ
~~لنفسه ما يجب له بالحكم، لقول رسول الله - عليه السلام ms1980 - لهند: «خذي يا هند
~~ما يكفيك وولدك بالمعروف» ، فأباح لها أن تأخذ من مال زوجها بغير إذنه ما
~~يجب لها فيه ولولدها من حق، ولم ير لها إن كانت موسرة أن تأكل من مالهم،
~~وإن كانت تقوم عليهم، وتلي أمرهم، لقول الله عز وجل: {ومن كان غنيا
~~فليستعفف} [النساء: 6] ، فظاهر قوله هذا خلاف ما في هذا الرسم بعينه من
~~كتاب النكاح من أن للحاضن النفقة في مال المحضون، وقد مضى من القول على ذلك
~~هنالك، ما فيه كفاية إن شاء الله. وأما خلط
# PageV05P334
# نفقتها بنفقتهم إن كانت لفضل، فالأصل في جواز ذلك قول الله عز وجل: {وإن
~~تخالطوهم فإخوانكم والله يعلم المفسد من المصلح} [البقرة: 220] ، يقول الله
~~تعالى يعلم من يقصد بمخالطة يتيمه أن يوقفه ممن يقصد بذلك أن يرتفق به
~~وسيأتي مثل هذا في رسم أخذ يشرب خمرا.
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة
# وسئل مالك عن الرجل يطلق امرأته ويريد سفرا فتدعي حملا أو تقول: دع لي
~~نفقتي قال: ليس ذلك لها، وإنما هو بمنزلة المقيم في ذلك، ولكن يستانا بها،
~~فإن استمر بها حمل جمع لها ذلك كله، فيدفع إليها، ولا يمنع من سفره.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب النكاح الثاني من المدونة، سواء إنه
~~لا يلزمه أن يقيم لها حميلا بالنفقة، فإن خرج وظهر بها حمل فأنفقت على
~~نفسها رجعت عليه بذلك، إذا كان موسرا يوم أنفقت، ولا اختلاف في هذا أعلمه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان يأخذ لابنه عطاء وقسما فهلك الأب
# مسألة وسئل عن رجل كان يأخذ لابنه عطاء وقسما، فهلك الأب، فقال بنون له
~~آخرون: نحن نريد أن نحاسبك، قد أنفق ذلك عليك، وكان الابن في حجر أبيه،
~~قال: أرى أن يحسب ذلك ويحاسب به، فما كان في ذلك من فضل كان للابن قبل
~~أبيه.
# PageV05P335
# قال محمد بن رشد: قوله: فما كان في ذلك من فضل كان للابن قبل أبيه، يدل
~~على أن ما كان يأخذ لابنه قد كان ms1981 استنفقه وصار له في ذمته، وقد أتى القول
~~على ذلك في التقسيم الذي ذكرناه في أول مسألة من السماع فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | امرأة كانت تسكن مع زوجها ثم هلك زوجها وله منها ابنة بنت ثمان سنين
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا وسئل مالك عن امرأة كانت تسكن مع زوجها ثم هلك
~~زوجها، وله منها ابنة بنت ثمان سنين، وللمتوفى إخوة ولأم الجارية إخوة من
~~مسكن الزوج على رأس مرحلتين، فأرادت أن تدخل بابنتها إلى إخوتها وهو مسكنها
~~الذي كانت تسكنه قبل أن تتزوج، فأبى عمومة الجارية أن يتركوها، قال: قال
~~مالك: المرأة لا أرى أن تدخل بها من عندهم قالت: فإن أخوتي يريدون أن
~~يدخلوني قال: ليس ذلك لهم، وليس لك أن تخرجيها من عند ولاتها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب ابن المواز من قول ابن القاسم وروايته
~~عن مالك، إنه ليس لها أن تدخل بهم مسافة الرحلة والرحلتين، قال أشهب: ولا
~~إلى الثلاثة برد، وهو مثل ما في المدونة من أنه ليس لها أن تخرج بهم إلى
~~المكان القريب، وليس في حد ذلك شيئا يرجع إليه في الكتاب أو السنة، وإنما
~~هو الاجتهاد، لقول الله عز وجل: {لا تضار والدة بولدها ولا مولود له بولده}
~~[البقرة: 233] ، وقول النبي - عليه السلام -: «إذا اجتمع ضرران، نفي الأصغر
~~للأكبر» ؛ لأن منع المرأة من الخروج بولدها إضرار
# PageV05P336
# بها، وإباحة ذلك لها إضرار بأولياء الصبي، فوجب الاجتهاد في ذلك، ولذلك
~~وقع فيه هذا الاختلاف، والله الموفق.
### | مسألة: المتوفى عنها زوجها تؤذن إلى العرس أتخرج إليه
# مسألة وسئل مالك عن المتوفى عنها زوجها تؤذن إلى العرس، أتخرج إليه؟ قال:
~~نعم ولا تبيت إلا في بيتها، ولا تتهيأ بشيء مما تنهى عنه المتوفى عنها
~~زوجها أن تلبسه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن لها أن تخرج إلى العرس إذا لم تبت إلا
~~في بيتها، ولا تتهيأ بما لا يجوز للحاد أن تفعله، إذ لا حرج عليها في حضور
~~العرس ms1982 إذا لم يكن فيه من اللهو إلا ما أجيز في العرس، وقد مضى القول فيما
~~يجوز من ذلك مما لا يجوز في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب النكاح، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تزوج امرأة لم يدخل بها وأراد سفرا
# مسألة وسئل عن رجل تزوج امرأة لم يدخل بها وأراد سفرا فقال لهم: أدخلوها
~~علي الليلة، فقالوا: لا تفعل فوقع بينهم شجر من الكلام فقال لهم: اتركوني
~~ليس لي فيها حاجة، ودعوني، فانصرف عنهم.
# قال مالك: أردت بذلك طلاقا؟ قال: لا، قال: ليس عليك شيء، قد يقول الرجل
~~لامرأته ليس لي بك حاجة، فإذا لم يرد به طلاقا فليس عليه شيء، وإن كان لها
~~من يحلفه حلف بالله ما أراد بذلك طلاقا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن ذلك ليس من ألفاظ الطلاق، فلا
~~يكون طلاقا، إلا أن يريد الطلاق، وتتهمه أنه أراد الطلاق بذلك، فهذه
~~المسألة عندي ضعيفة، فإن لم يطع باليمين، ونكل عنها ترك مع امرأته، ولم
~~يدخل ذلك من الاختلاف ما ذكرناه في أول رسم في مسألة الذي
# PageV05P337
# قال في امرأته: إنها مولاته، وزوجها هازلا بذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صالح امرأته على أن ترضع ولده سنتين وتكفله أربع سنين بعد ذلك
# مسألة وسئل عن رجل صالح امرأته على أن ترضع ولده سنتين وتكفله أربع سنين
~~بعد ذلك، لتمام ست سنين، فإن ماتت قبل ذلك فأبوها ضامن لنفقة الصبي حتى
~~تستكمل ست سنين، واشترط عليها إن لم يكن أصل هذا الصلح جائزا فله الرجعة
~~عليها، ورضيا بالصلح، وتفرقا عليه.
# قال مالك: الشرط باطل، ولا يصلح في صلح رجل وامرأة أكز من الرضاع، فإن
~~كان قد رضيا بالصلح وتفرقا على ذلك، فما كان فوق الرضاع فهو ثابت على الأب،
~~ينفق على ولده، وما اشترط بأنه إن لم يكن هذا الصلح جائزا فلي عليك الرجعة،
~~فهذا باطل، لا رجعة له عليها، ولا أحب أن يصالح أحد على مثل هذا، إنما
~~الصلح في ذلك إلى الفطام. قال ms1983 سحنون: يلزمها النفقة لو اشترط عليها نفقة
~~خمس عشرة سنة لكان ذلك لازما لها.
# قال محمد بن رشد: قوله في اشتراط الرجعة عليها إن لم يكن الصلح جائزا إنه
~~شرط باطل، صحيح بين في المعنى في الصحة؛ لأن الشرع قد أحكم أن تبين المرأة
~~من زوجها بالصلح، كان جائزا أو غير جائز، فاشتراطه أن يكون له الرجعة عليها
~~إن لم يكن الصلح جائزا لا يجوز؛ لأنه شرط يخالف حكم الشرع، قد قال رسول
~~الله - عليه السلام -: «من اشترط شرطا ليس في كتاب الله فهو باطل وإن كان
~~مائة شرط» ، وقوله: ولا يصلح في صلح رجل وامرأة أكثر من الرضاع، هو مثل
~~قوله في المدونة: وإنما لم يجز ذلك؛ لأنه غرر، إذ قد يموت الصبي قبل الأجل
~~الذي التزمت نفقته إليه، ومن
# PageV05P338
# قوله: إن الخلع بالعبد الآبق، والجمل الشارد، والجنين في بطن أمه،
~~والثمرة قبل أن يبدو صلاحها جائز، فقيل: إن ذلك اختلاف من قوله وقيل: إن
~~ذلك فرق بين المسألتين؛ لأن غرر العبد الآبق، والجنين، وما أشبهه، لا يقدر
~~على إزالته، وقد تدعو المرأة الضرورة إلى المخالعة، وليس لها إلا ذلك، وغرر
~~التزام نفقة الولد بعد الرضاع أعواما يقدر على إزالتها بأن يشترط ألا يسقط
~~النفقة عنها بالموت، وأن يكون للزوج أن يأخذها به إلى الأجل الذي سمياه وإن
~~بعد، وكذلك ما أشبه النفقة مما يقدر على إزالته كالصلح بمال إلى أجل مجهول،
~~وما أشبه ذلك.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها هذا والثاني أن الخلع بالغرر جائز،
~~كان الغرر مما يقدر على إزالته أو لا يقدر، وهو قول المخزومي في المدونة
~~وقول سحنون هنا، والثالث أن ذلك لا يجوز، كان مما يقدر على إزالته أولا
~~يقدر، وهو قول ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع عيسى من هذا الكتاب؛ لأنه
~~إذا لم يجز الخلع بالغرر الذي لا يقدر على إزالته، فأحرى أن لا يجيزه
~~بالغرر الذي يقدر على إزالته، واختلف على القول بأن الخلع بالغرر لا يجوز
~~إذا ms1984 ألزم الزوج الطلاق، وأبطل ما خالع عليه من الغرر، هل له أن يرجع عليها،
~~إذا أبطل عنها الجميع بخلع مثلها؟ وإذا أبطل عنها البعض، كالذي يخالع على
~~رضاع ابنها، والنفقة عليه بعد الرضاع إلى أجل معلوم إذا بطل عنها ما أراد
~~على حول الرضاع أن يرجع عليها بمقدار ذلك الجزء من خلع مثلها، على قياس قول
~~ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع عيسى، وأما المختلعة على رضاع الولد
~~خاصة، فلا اختلاف في جواز ذلك، وإن كان فيه غرر، إذ قد يموت الولد قبل
~~انقضاء أمد الرضاع من قبل أن الرضاع قد يتوجه عليها في عدم الأب، فلما كان
~~قد
# PageV05P339
# يتوجه عليها في حال استخف الغرر فيه، ولا رجوع للأب عليها بشيء إذا مات
~~الولد قبل انقضاء أمد الرضاع، إذا كانا إنما عملا على أن أبرأته من مؤونة
~~رضاعه بإفصاح وبيان.
# واختلف إذا وقع الأمر مبهما، فحمله مالك في المدونة على ما تأول عليه ابن
~~القاسم على أنها إنما أبرأته من مئونة رضاعه، فلا يرجع عليها بشيء، وقال ما
~~رأيت أحدا طلب ذلك. وفي المختصر الكبير، إنه لو طلب ذلك لكان فيه قول،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: له الأخت بالأندلس فيريد أن يخرج إليها ويخاف عليها الضيعة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل تكون له الأخت بالأندلس، فيريد أن يخرج إليها
~~ويخاف عليها الضيعة، وفيما بينه وبينها فساد وحرب، يخاف الهلاك على دينه،
~~قال: لا أحب له أن يدخل في شيء يخاف فيه الهلاك على دينه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الخوف على الدين، كالخوف على النفس
~~وأشد، وإذا كان ذلك يسقط فرض الحج، لقول الله عز وجل: {من استطاع إليه
~~سبيلا} [آل عمران: 97] ، فأحرى أن يسقط عنه ما يلزمه من إعانة أخته مخافة
~~الضيعة عليها.
### | يغيب عن امرأته سنين ثم يتسلف لنفقتها
# ومن كتاب طلق وسئل مالك عن الرجل يغيب عن امرأته سنين، ثم يتسلف لنفقتها،
~~ويعلم ذلك جيرانها من حالها، وأنه لا يبعث إليها بنفقة، فيموت ms1985 في غيبته،
~~فتطلب ذلك، وتريد أن تأخذه من ماله، أترى ذلك لها؟ قال: هذه أمور إنما يقضى
~~فيها على وجه ما ينزل باجتهاد الإمام العدل في ذلك، والحي إذا قدم أبين
~~عندي شأنا، إن طلبت النفقة أغرم فإن أنكر أحلف يريد بذلك ويبرأ، وقال في
~~الموت:
# PageV05P340
# يغيب عشرين سنة، ثم يموت، فتريد أخذ ماله استنكارا أن يكون لها ذلك في
~~الموت، إلا أنه قال اجتهاد الإمام العدل في ذلك حين ينزل بالذي يرى.
# قال ابن القاسم: ذلك رأيي وأحسن ما سمعت في ذلك، قال: وبلغني عن مالك أنه
~~قال: إن كان حيا وقدم وقد كانت رفعت ذلك إلى السلطان، رأيت أن ترجع عليه إن
~~كان موسرا في غيبته، وإن كانت لم ترفع ذلك إلى السلطان، فقدم فأنكر، وزعم
~~أنه قد بعث إليها أو خلف عندها، رأيت أن يحلف ويبرأ، وإن قدم فأقر، نظر،
~~فإن كان موسرا في غيبته اتبعته، وإن كان معسرا لم تتبعه إلا من يوم أيسر،
~~وإن مات لم أر لها شيئا إلا أن ترفع ذلك إلى السلطان، فتكون لها يوم رفعت
~~ذلك إلى السلطان، إلى أن مات، وما كان قبل ذلك فلا شيء له؛ لأنه لو قدم
~~فأنكر، صدق وحلف، وهو قول مالك.
# قال سحنون: إذا قدم الزوج فقال: كنت في غيبتي معدما، كان القول قوله مع
~~يمينه، وكلفت المرأة البينة أنه كان مليا وقاله عثمان بن كنانة.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أحفظه في أن القول قول الزوج مع يمينه إنه
~~أنفق على امرأته إن كان حاضرا، أو أنه خلف عندها نفقتها، أو بعث بها إليها
~~إن كان غائبا، إذا أنكرت الزوجة ذلك، وطلبته بالإنفاق، ويحلف في دعواه بعث
~~النفقة إليها، لقد بعث بها إليها، فوصلت إليها وقبضتها، كذلك في سماع أشهب
~~من كتاب الأقضية لابن غانم.
# واختلف إن رفعت ذلك إلى السلطان في مغيبه، فقال: هاهنا وهو المحفوظ في
~~المذهب: إن القول قولها من يوم رفعت ذلك إلى السلطان. وذكر أبو القاسم بن
~~الجلاب ms1986 في كتابه عن مالك في ذلك روايتين: إحداهما هذه.
# والثانية إن القول قوله على كل حال، وإن رفعت ذلك إلى السلطان، ولها وجه
~~صحيح في النظر، وهو أنها تتهم على أنها إنما فعلت ذلك إعدادا ليكون القول
~~قولها، وإذا قدم من مغيبه فأقر أنه لم يبعث إليها بشيء، ولا خلف عندها
~~شيئا، أو أنكر فنكل وحلفت المرأة أو
# PageV05P341
# كانت قد رفعت ذلك إلى السلطان، فصدقت من يوم رفعت مع يمينها على القول
~~بأنها تصدق في ذلك، فإنه يجب لها أن تتبعه بالنفقة، إن كان موسرا، وتسقط
~~عنه إن كان معدما. واختلف إذا قدم فادعى أنه كان في مغيبه معدما، وقد جهل
~~حاله يوم خروجه، على ثلاثة أقوال: أحدها أنه محمول على اليسار، فلا يصدق
~~فيما ادعى من أنه كان في مغيبه معدما، وهو قول ابن الماجشون، في الواضحة،
~~وتأوله بعض أهل النظر، على معنى ما في المدونة، والثاني: أنه يصدق إن قدم
~~معسرا، ولا يصدق إن قدم موسرا، وهو نص قول ابن القاسم في كتاب ابن المواز،
~~وظاهر ما في المدونة عندي.
# والثالث أنه يصدق، قدم موسرا أو معسرا، وهو ظاهر قول سحنون، وابن كنانة
~~هاهنا، وأما إن علمت حاله يوم خروجه باليسر أو العدم، فهو محمول على ما علم
~~به من ذلك، وإن قدم على خلاف ذلك، هذا قول ابن الماجشون في الواضحة.
# وحكى أبو عمر الإشبيلي في اختصار الثمانية لابن بطير أنها رواية لابن
~~القاسم، وهو صحيح؛ لأنه إذا خرج موسرا فقد ثبت أن الإنفاق عليه واجب، فلا
~~يسقط عنه إلا بيقين، وإذا خرج معدما، فقد ثبت أن الإنفاق قد سقط عنه، فلا
~~يعود عليه إلا بيقين وقد تأول ابن زرب على سحنون، وابن كنانة، إن القول
~~قوله، إن كان معدما وإن علم أنه خرج موسرا، وأنكره، وهو تأويل بعيد، لا
~~سيما إن كان قدم موسرا أيضا.
# وأما إن مات في مغيبه، فالقياس ألا شيء لها في ماله، إذا لم ترفع ذلك إلى
~~السلطان، على ما حكى ابن ms1987 القاسم آخرا أنه بلغه عن مالك؛ لأن المعلوم من شأن
~~الأزواج النفقة على أزواجهم، وإنما كان لها على زوجها في ذلك اليمين، فلما
~~مات سقط حقها في ذلك، إلا أن تدعي على الورثة أنهم علموا أنه لم يخلف عندها
~~شيئا، ولا بعث إليها بشيء، فيكون لها أن تحلف منهم على العلم، من كان مالكا
~~لأمر نفسه، وإلى هذا ينحو قول مالك أولا، وإن كان قد رأى أن يجتهد في ذلك
~~واستحسنه ابن القاسم.
### | مسألة: الرجل يشهد عليه بأنه طلق امرأته ألبتة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشهد عليه بأنه طلق امرأته ألبتة،
# PageV05P342
# وقد ماتت، أترى أن يرثها؟ قال: لا، هو حي، قيل له: أفرأيت إن مات هو،
~~أترى أن ترثه؟ قال: ليس هي مثله، قال: نعم، ترثه. قاله سحنون: معناه إن
~~الشهود كانوا قياما معه فلم يقوموا عليه حتى مات.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون: معناه إن الشهود كانوا قياما معه فلم يقوموا
~~عليه حتى مات، ليس بصحيح، إذ لو كانوا قياما معه فلم يقوموا عليه حتى مات،
~~لوجب أن يرث كل واحد منهما صاحبه؛ لأن شهادتهم كانت تبطل بترك قيامهم لها،
~~وإنما وهم سحنون، في تفسير قول مالك: والله أعلم، لما وقع في كتاب الأيمان
~~بالطلاق من المدونة من قول يحيى بن سعيد، في شهود شهدوا على رجل بعد موته،
~~أنه طلق امرأته، لا تجوز شهادتهم إذا كانوا حضورا. ولامرأته الميراث، وكذلك
~~لو كان يقول يحيى بن سعيد أيضا: لو ماتت هي، إن له الميراث، من أجل سقوط
~~شهادة الشهود لحضورهم، فليس معنى مسألة مالك، إلا أن الشهود كانوا غيبا.
# وكذلك وقع له في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، أن
~~الشهود كانوا غيبا لا يتهمون، فمالك أحق بتبيين ما أراد، ووجه تفرقته بين
~~ميراثها منه وميراثه منها هو أنه إذا كان هو الميت، فلم يعذر إليه في شهادة
~~الشهود، ولعله لو أعذر إليه فيهم لأبطل شهادتهم، فرأى لها الميراث، من أجل
~~أن الشهادة ms1988 لا يجب الحكم بها إلا بعد الإعذار إلى المشهود عليه، وإن كانت
~~هي الميتة، أمكن أن يعذر إليه، فإن عجز عن المدفع وجب الحكم بالطلاق يوم
~~وقع، فلم يكن له ميراث منها.
# وقال محمد بن المواز: إنما ورثته ولم يرثها لأنه كالمطلق في المرض؛ لأن
~~الطلاق وقع يوم الحكم، ولو لم يقع يوم الحكم لكان فيه الحد. قال أبو إسحاق:
~~وهو كلام فيه نظر؛ لأن الحاكم إنما ينظر شهادة البينة وهي تقول: إن الطلاق
~~وقع قبل الموت، وأما درء الحد بالشبهة إما لنسيانه، وإما لإمكان أن يكون
~~صادقا في إنكار الشهادة، ولو كان الطلاق وقع بعد الموت لورثها هو أيضا.
~~والقياس أنها لا ترثه، كما لا يرثها؛ لأن الإعذار
# PageV05P343
# يجب إليهما جميعا، فكما لا يرثها وإن لم يعذر إليها، لا ترثه وإن لم تعذر
~~إليه، وهو قول سحنون ويحيى بن عمر. وسيأتي في رسم بع من سماع عيسى طرف من
~~هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | العبد يتزوج المرأة فيطلقها فتتزوج فيريد أخذ ولده
# ومن كتاب سن رسول الله - عليه السلام - وسئل مالك عن العبد يتزوج المرأة
~~فيطلقها، فتتزوج، فيريد أخذ ولده، فقال: شأن العبد في هذا إلى الضعف، ولعله
~~يذهب به إلى بلدة أخرى فأرى أمه أحق به، وينظر في ذلك للولد. وقال الله عز
~~وجل: {لا تضار والدة بولدها ولا مولود له بولده} [البقرة: 233] ، قال ابن
~~القاسم: إذا كان العبد مثل القائم في مال سيده التاجر، الذي له الكفاية،
~~فأراه أحق بولده إذا تزوجت، وأما العبد الوغد الذي يخارج في السوق أو يبعثه
~~سيده في الأسفار، فأرى أمه أحق به؛ لأن مثل هذا يأخذه إلى غير أهل ولا
~~كفاية، وإن بيع العبد فانقطع به، رأيت أمه أحق به وغدا كان أو غير وغد؛
~~لأنه يؤخذ ماله ويذهب به في البلاد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة بين، وقول ابن القاسم صحيح لا
~~وجه للقول فيه.
### | مسألة: بينه وبين ختنته كلام في امرأته فقال لها انقلي ابنتك إلى بيتك ms1989
# مسألة قال مالك: في رجل كانت بينه وبين ختنته كلام في امرأته، فقال لها:
~~انقلي ابنتك إلى بيتك؟ ثم لقيها في الطريق، فدفع إليها دنانير، كانت
~~لابنتها عنده، ثم قال: انقلي ابنتك إليك؟ ثم سئل بعد ذلك، فقال: لم أرد
~~طلاقا. قال: يحلف بالله ما أراد طلاقا ولا نواه ثم ترد عليه امرأته ولا شيء
~~عليه.
# PageV05P344
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الشبهة في أن يكون أراد بذلك الطلاق
~~بينة، فإن لم يحلف دخل ذلك من الخلاف ما في مسألة من شهد عليه شاهد بالطلاق
~~فنكل عن اليمين، حسبما مضى في أول رسم من هذا السماع. ولو أتى مستفتيا لم
~~يجب عليه شيء ونوي دون يمين، والله الموفق.
### | مسألة: مس الطيب للمتوفى عنها زوجها
# مسألة قال مالك: في المرأة المتوفى عنها زوجها إنها لا تمس طيبا إذا كانت
~~حاملا حتى تضع حملها، وإن قعدت سنين، وإنما مثل ذلك مثل ما لو أنها وضعت
~~بعد ذلك بيوم، فمست فيه الطيب، فكما كانت تمس الطيب بعد يوم، إذا هي وضعت،
~~فكذلك هي لا تمس الطيب وإن قعدت أكثر من أربعة أشهر وعشر حتى تضع حملها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن عدة المتوفى عنها زوجها وهي حامل،
~~وضع الحمل، لقول الله عز وجل: {وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن}
~~[الطلاق: 4] ؛ لأنها آية خصصت قوله عز وجل: {والذين يتوفون منكم ويذرون
~~أزواجا} [البقرة: 234] ، الآية، وبينت أن المراد بها غير ذوات الأحمال،
~~بدليل «قول النبي - عليه السلام - لسبيعة الأسلمية، وقد وضعت بعد وفاة
~~زوجها بليال: " قد حللت فانكحي ما شئت» ، وهذا الحديث يرد قول من قال: إنها
~~تعتد أقصى الأجلين، فوجب أن تحد طول عدتها طالت أو قصرت.
### | اليتيم يكون عند الرجل فيأخذ نفقته
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا قال: وسئل عن اليتيم يكون عند الرجل، فيأخذ
~~نفقته،
# PageV05P345
# فيريد أن يخلطها بنفقته، ويكون طعامهما واحدا، كيف ترى فيه؟ قال: أنا
~~أخبرك بالشأن فيه، إن كان يعلم أنه يفضل عليه، ms1990 وأن الذي ينال اليتيم من
~~طعامه، هو أفضل وأكثر من نفقته فلا أرى بذلك بأسا وإن كان لا ينال من ذلك
~~الذي هو أفضل فلا يعجبني.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال والأصل فيه قول الله عز وجل: {وإن تخالطوهم
~~فإخوانكم والله يعلم المفسد من المصلح} [البقرة: 220] ، وقد مضى هذا المعنى
~~في رسم شك.
### | صالح امرأته وهي حامل وشرط عليها ألا نفقة لها
# ومن كتاب تأخير صلاة العشاء في الحرس. وسئل مالك عن رجل صالح امرأته وهي
~~حامل، وشرط عليها ألا نفقة لها حتى تضع حملها، فإذا وضعت حملها، أسلمته
~~إليه، فإن طلبته بنفقته ورضاعه عليها حتى تفطمه، وإن لم تستقم له بذلك فهي
~~امرأته، قال مالك: الصلح جائز، وكل ما اشترط عليها جائز، إلا ما اشترط أنها
~~ترجع إليه، فلا ترجع إليه، وقد بانت منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال لأن ما اشترط عليها أحق لها، فجاز أن
~~يشترط عليها حاشا الرجعة، وقد مضى معناه وما بينه في رسم حلف قبل هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الغلام الذي قد عرف السن وبلغ أن يطلق أيجوز طلاقه
# مسألة وسئل عن الغلام الذي قد عرف السن وبلغ أن يطلق، أيجوز طلاقه؟ قال:
~~إن كان لم يبلغ الحلم، فلا أرى أن يجوز طلاقه، إلا أن يحتلم، إلا أن يكون
~~ممن لا يحتلم، فإذا بلغ مبلغ الحلم، جاز
# PageV05P346
# ذلك عليه، ومن الناس من لا يحتلم أبدا.
# قال محمد بن رشد: قد روى ابن وهب عن مالك، في المراهق إذا طلق، إن الطلاق
~~يلزمه، ومثله في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، في المناهز للحلم.
# ومعنى ذلك، إذا كان قد أنبت فقال ابن وهب: لا يلزمه الطلاق حتى يحتلم،
~~مثل قول مالك هاهنا، فهذا الاختلاف جار على اختلاف قوله في المدونة في
~~الإنبات، هل يحكم له به بحكم الاحتلام أم لا؟ وهذا فيما يلزمه في الحكم
~~الظاهر من الطلاق والحدود، وأما فيما بينه وبين الله، ms1991 إذا أتى مستفتيا فلا
~~يلزمه طلاق حتى يحتلم أو يبلغ حد سن الاحتلام، وذلك خمسة عشر عاما عند ابن
~~وهب، وسبعة عشر عاما عند ابن القاسم، وثمانية عشر، على اختلاف قوله في ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | ينفق على ولده من امرأة قد طلقها
# ومن كتاب كتب عليه ذكر حق وسئل مالك عن الرجل ينفق على ولده من امرأة قد
~~طلقها، ثم إن الغلام ورث مالا فأنفق عليه بعد ما ورث، ثم مات فأراد أن
~~يحاسب الأم في ميراثها في مال الغلام، من يوم ورث المال، وأبت الأم، قال
~~مالك: ذلك للأب أن يحاسبها من يوم ورث، ولا أرى على الأب يمينا للأم أنه قد
~~أنفقه عليه من عنده إذا كان مقلا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مثل التي تقدمت في رسم سلعة سماها، ولم يفرق
~~فيها بين أن يكون المال عينا أو عرضا، كما فرق في أول رسم، فيحتمل أن يكون
~~المعنى فيها أن الميراث لم يكن قبضه بعد، ولا صار بيده، وأن يكون قد قبضه
~~واستنفقه وهو الأظهر، لقوله يحاسب الأم في ميراثها؛ لأن الأظهر في المحاسبة
~~أن يكون قد ترتب في الذمم، لا يصح جوابه إلا على أحد هذين الوجهين. وقد مضى
~~بيان هذا كله في أول السماع، والله الموفق.
# PageV05P347
### | يطلق امرأته إلى أجل يسميه
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل مالك عن الرجل يطلق امرأته إلى أجل يسميه، وإن
~~أناسا قد اختلفوا في ذلك، وأن عطاء بن أبي رباح قد كان يقول ذلك، قال مالك:
~~لا قول لعطاء ولا غيره، في أشباه هذه. المدينة دار النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ونقله الله إليها، وجعلها دار الهجرة، فأما ما ذكر من طلاق الرجل
~~إلى أجل، وأن صاحب ذلك يستمتع بامرأته إلى ذلك الأجل، فإنا لم ندرك أحدا من
~~علماء الناس يقول هذا. وهذا يشبه المتعة التي أرخص فيها من أرخص من أهل مكة
~~وغيرهم، فإذا كان يجوز له أن يطلق امرأته إلى أجل شهر أو شهرين، ثم يصيبها
~~بعد ms1992 ذلك إلى الأجل، فهو يجوز أن ينكحها على مثل ذلك، ينكحها إلى شهر، ثم هي
~~طالق. فهذه المتعة بعينها.
# قال مالك: فإن كان هذا يجوز له، فإنه يجوز له أن يباري امرأته إلى شهر أو
~~سنة، فيقول: آخذ منك هذا، ثم أصيبك إلى سنة ثم قد باريتك بما أخذت منك،
~~ويجوز له أن يقاطع جاريته إلى رأس الهلال، ويقول: أصيبك إلى ما بيني وبين
~~ذلك، ومما هو مثل ذلك، أن يكاتب الرجل جاريته، فيكتب لها الكتابة ويقطع
~~عليها النجوم، ويشترط عليها شروط المكاتب، وعلى أني أصيبك سنة أو شهرا أو
~~شهرين، ثم أنت حرام، فإن كان هذا وما يشبهه من الأشياء، ومن عمل الإسلام،
~~ومما مضى عليه السلف، فقد صدق، وإن كان هذا وما يشبهه من الأشياء التي ذكرت
~~مخالفا لما قالوا، وعلى ذلك مضى العمل، وبه مضت السنة فقد أبطل القوم.
# قال محمد بن رشد: قياس قول مالك الطلاق إلى أجل في أن ذلك لا يجوز، على
~~ما نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عنه من نكاح المتعة، وعلى المسائل
~~التي ذكرها صحيح، لاتفاق المعنى في ذلك على ما ذكر. واستدلاله على صحة ذلك
~~بأن
# PageV05P348
# الذي عليه أهل المدينة التي هي دار الهجرة، دليل على أن إجماعهم عنده
~~حجة، فيما طريقه الاجتهاد، وأن اجتهادهم مقدم على اجتهاد غيرهم، والذي عليه
~~أهل التحقيق، أن إجماعهم إنما يكون حجة فيما طريقه التوقيت، أو أن يكون
~~الغالب منه أنه عن توقيت، كإسقاط زكاة الخضراوات؛ لأنه معلوم أنها كانت في
~~وقت النبي - عليه السلام -، ولم ينقل أنه أخذ منها الزكاة، فلما أجمع أهل
~~المدينة على ذلك، وجب أن يعمل بما أجمعوا عليه من ذلك، وإن خالفهم فيه
~~غيرهم.
# ومثله الأذان الذي قد كان على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم -، واتصل
~~العمل به في المدينة، فوجب أن يعمل بما اتصل عملهم به في ذلك، وإن خالفهم
~~فيه غيرهم، ومثل هذا كثير.
### | مسألة: يصدق المرأة صداقها فتشتري به متاعا ثم يطلقها قبل أن يجمعها ms1993 إليه
# مسألة قال مالك: وذكرت ما أنكروا من قول أهل المدينة في الرجل يصدق
~~المرأة صداقها، فتشتري به متاعا ثم يطلقها قبل أن يجمعها إليه، فأنكروا أن
~~يكون للزوج نصف ما اشترت، وأن على الزوج إذا تزوج امرأة أن يسكنها بيتا،
~~وليس له أن يسكنها بيتا لا سقف له، وليس له أن يسكنها بيتا ليس في ذلك
~~البيت ما يصلحها مما يحتاجون إليه، وليس له أن يضربها، وإن الرجل إذا تزوج
~~المرأة وأصدقها، كان عليه أن يتجهز له بما يصلح الناس في بيوتهم.
# أما أن يكون الرجل مع أبويه فينتقل إلى بيت فيه من المتاع ما يصلح الناس:
~~الفراش والقدح وما أشبه ذلك، مما لا يستغني الناس عنه، وإنما ينتقل إلى أهل
~~وبيت، فيه ما يصلح من المتاع والفراش والقدح، وإن كان ذلك دنيا من الأمر أو
~~مرتفعا تلك المصلحة، التي تصلح.
# وإنما أعطيت الصداق لتتخذ ذلك، وتتخذ خادما، إن كان في الصداق ما يبلغ
~~ذلك، فليس لها أن تأخذ الصداق، ولا تتخذ
# PageV05P349
# متاعها ولا خادما، فإن كان ذلك عليها أن تتخذ له ولها فاتخذت ذلك، ثم قدر
~~له أن يطلقها، فليس عليها أن تغرم له شيئا إلا نصف ما اشترت مما يصلحه
~~ويصلحها، مما لا غنى لهما عنه مما لو دخلت عليه، فإن كان الذي فعلت صوابا
~~فليأخذ نصفه، وليس عليها الغرم، ولو كان عليها لم يصر بيدها شيء لو بيع ذلك
~~المتاع، لم يأت بنصف ثمن ما أعطاها فإن قال الزوج: هي أدخلت هذا علي، فلو
~~شاءت لم تشتر، فلو شاء هو عجل الطلاق، والصداق على هيئته، فيأخذ نصفه، أو
~~طلقها قبل أن يبعث إليها.
# قال محمد بن رشد: أنكر مالك على أهل العراق قولهم: إن الرجل إذا تزوج
~~المرأة فعليه أن يسكنها بيتا له سقف، وعليه أن يضع فيه من ماله ما يصلح
~~المرأة مما يحتاجون إليه، وما أنكروا على قول أهل المدينة، إن على الرجل
~~إذا طلق امرأته قبل الدخول، أن يأخذ نصف ما اشترت بصداقها. ms1994
# وذهب إلى أن المرأة يلزمها أن تتجهز من نقدها لزوجها بما يصلحه ويصلحها.
~~قال: فإذا كان يجب ذلك عليهما، وجب عليه إذا طلقها بعد أن تجهزت، وقبل
~~البناء بها أن يأخذ نصف ما اشترت، وقوله صحيح؛ لأنه قد أذن لها فيه وأدخلها
~~فيه، إذ دفع إليها الصداق على ذلك بالعرف الجاري، فلو كان له أن يأخذ منها
~~نصف ما نقدها، لباعت فيه جميع ما اشترت، فلم يبق بيدها شيء، فلم يكن لما
~~أنكروا من قول أهل المدينة وجه.
# وقد قال أبو يوسف للمغيرة في احتجاجه عليه: أرأيت إن اشترت المرأة
~~بصداقها مزمارا أو أبواقا أيأخذ الرجل نصف ذلك؟ فقال له: أما عندنا فلا
~~يتجهز النساء إلى أزواجهن بذلك، فإن كان عندكم يتجهز النساء بذلك إلى
~~أزواجهن، لزمه أن يأخذ نصف ذلك، والله المعين.
### | مسألة: يتزوج وهو مريض
# مسألة قال مالك: إن من حجتنا في الذي يتزوج وهو مريض، أنه
# PageV05P350
# ليس لها ميراث؛ لأنه يمنع أن يطلق وهو مريض، فأنزل ذلك منه على وجه
~~الضرر، فكما كان يمنع من الطلاق وهو مريض، لحق امرأته الثمن، فإنه لا ينبغي
~~له أن يدخل عليها من ينقصها من ثمنها.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن المعنى الذي من أجله لم يجز
~~له أن يطلق في المرض، موجود في النكاح، فلا يجوز له أن يزيد على ورثتهم،
~~كما لا يجوز له أن يخرج عنهم وارثا، والله الموفق.
### | مسألة: النصرانية تسلم وهي حامل ولها زوج نصراني
# مسألة وقال مالك: في النصرانية تسلم وهي حامل، ولها زوج نصراني، قال
~~مالك: أرى أباه أحق به، ويكون الولد على دين أبيه، وهي أولى بحضانته ما كان
~~صغيرا، وكذلك لو أنها أسلمت ولها ولد صغير، كان أبوه أحق به، ويكون على
~~دينه، وإن ماتت بعد أن تلده لم ترثه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب، إن الولد لا يكون مسلما إلا
~~بإسلام أبيه، وقال ابن وهب: إنه مسلم بإسلام من أسلم من أبويه ms1995 لأن الإسلام
~~يعلو ولا يعلى عليه.
# ويؤيد قوله قول النبي - عليه السلام -: «كل مولود يولد على الفطرة،
~~فأبواه يهودانه أو ينصرانه» ، الحديث. على تأويل من جعل خبر المبتدأ في
~~يولد على الفطرة؛ لأنه على هذا التأويل يقتضي للعموم في جميع المولودين،
~~فلا يكون نصرانيا ولا يهوديا، إلا أن يكون أبواه جميعا على ذلك، وقد تكلمنا
~~على هذا الحديث، واستوعبنا القول فيه، في
# PageV05P351
# كتاب أفردناه لذلك، فمن أحب الشفا من ذلك، فليقف على ما ذكرناه إن شاء
~~الله وبه التوفيق.
### | يحلف بطلاق امرأته فيشك في تعينه
# ومن كتاب أوله الشريكين يكون لهما مال. وقال مالك: في الرجل يحلف بطلاق
~~امرأته، فيشك في تعينه، فيقف ويسأل، ويستفتي ثم يتبين له حنثه. قال مالك:
~~تعتد من حين وقف عنها، وليس من حين يتبين له. قيل لابن القاسم: فإن مات قبل
~~ذلك أيتوارثان؟ قال: ينظر في يمينه، فإن كان لم يحنث فيها لم ترثه وإلا
~~ورثته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها تعتد من حين وقف، وليس من حين يتبين له حنثه
~~صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن العدة إنما تكون من يوم الطلاق، والطلاق إنما وقع
~~عليه يوم الحنث، لا يوم تبين له أنه حنث؛ لأنه إنما تبين له اليوم أن
~~الطلاق قد كان وقع عليه قبل حين وقف عنها، وقوله في الميراث: إنه ينظر في
~~يمينه، فإن كان يحنث فيها لم ترثه، وإلا ورثته. وفي بعض الكتب، لم ترثه ولم
~~يرثها ليس بخلاف لما تقدم في رسم طلق في الذي يشهد عليه الشهود، أنه طلق
~~امرأته ألبتة، أنها ترثه، ولا يرثها، والفرق بين المسألتين أن الرجل في هذه
~~لم يزل مقرا على نفسه بما أوجب عليه الطلاق، فوجب ألا يكون بينهما ميراث
~~بعد وقوع الطلاق، ومسألة كتاب طلق شهد عليه الشهود، وهو منكر لشهادتهم،
~~فوجب في ذلك الإعذار إليه، حسبما تقدم القول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته واحدة ألا يفعل شيئا
# مسألة وقال مالك: في رجل حلف بطلاق امرأته واحدة ألا ms1996 يفعل شيئا، أو أن
~~يفعله، فيقع عليه الحنث، وهي في الدم. قال مالك: يجبر على رجعتها.
# PageV05P352
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الطلقة
~~الواحدة، إذا لم يكن معها فداء، فهي رجعية، سواء وقعت بيمين أو بغير يمين.
# ومن طلق امرأته واحدة في الحيضة أجبر على الرجعة بالسنة الثابتة في ذلك
~~عن النبي - عليه السلام -، قيل: ما دامت في العدة، وهو المشهور في المذهب،
~~وقيل: ما لم تطهر ثم تحيض ثم تطهر، وهو قول أشهب، ومن أهل العلم من يرى أنه
~~لا يجبر على الرجعة إلا ما دامت الحيضة التي طلقها فيها والمسألة متكررة في
~~آخر الرسم من سماع أشهب.
### | مسألة: غاب عن امرأته فعرف موضعه أيضرب لامرأته أجل المفقود
# مسألة وسئل مالك عمن غاب عن امرأته، فعرف موضعه، أيضرب لامرأته أجل
~~المفقود؟ قال: لا، ولكن يكتب إليه فيها، قيل له: فإن بعث إليها بنفقة
~~وأقرها قال مالك: أما الحين فإني أرى ذلك له، وإن طال ذلك لم يكن له أن
~~يبعث إليها بنفقة، ويحتبس عنها. قيل له: أفلذلك وقت؟ فقال: ما سمعت، ولكن
~~إذا طال ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الغائب إذا عرف موضعه، فليس بمفقود
~~فإن احتبس عن امرأته كتب إليه، إما أن يقدم عليها، وإما أن يحملها إليه،
~~وإما أن يفارقها على ما جاء عن عمر بن عبد العزيز، وقع ذلك له في الإيلاء
~~من المدونة، وفي رسم شهد من سماع عيسى من هذا الكتاب، فإن لم يفعل وطال
~~الأمر طلق عليه؛ لأن ذلك من الإضرار بها.
# وقد قال عز وجل: {ولا تمسكوهن ضرارا لتعتدوا} [البقرة: 231] ، ولم يحد
~~هاهنا حدا في الطول. وقال في رسم شهد المذكور: إن السنتين والثلاث في ذلك
~~قريب، وليس بطويل. وهذا إذا بعث إليها بنفقة، وأما إن لم يبعث إليها بنفقة
~~ولا علم له، قال: فإنها تطلق عليه بعد الإعذار إليه والتلوم عليه، وأما إن
~~علم أنه
# PageV05P353
# موسر بموضعه، فيفرض لها النفقة ms1997 عليه تتبعه بها، ولا يفرق بينهما. هذا
~~ظاهر قول ابن حبيب في الواضحة. ومعنى ذلك ما لم يطل على ما قال هاهنا،
~~والله أعلم.
### | طلق امرأته وله منها ثلاثة أولاد رجال
# ومن كتاب اغتسل على غير نية. وسئل مالك عن رجل طلق امرأته وله منها ثلاثة
~~أولاد رجال، فنكحت بعده رجلا، فولدت له ولدا، ثم نازع زوجها الذي فارقها
~~ولده منها، فقال لقوم شهدوه: أشهدكم أنهم ليسوا لي بولد، فقال ابنها من
~~غيره: آخذك بحق أمي وقد قذفتها، وطلبت الأم ذلك، وعفا بنوه عن ذلك، قال
~~مالك: أرى أن يحلف بالله ما أراد قذفا، ولا قال ذلك إلا على وجه أنه يريد
~~ولو كانوا ولدي ما صنعوا كذا وكذا، كمثل الرجل يقول لخادمه: لو كنت لي
~~خادما ما فعلت كذا وكذا، فإذا حلف لم أر عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في كتاب القذف من المدونة وزاد فيها
~~ابن القاسم، فإن لم يحلف ضرب الحد، وهو تمام المسألة. وإن حلف لم يكن عليه
~~شيء؛ لأنه كلام إن لم يرد به القذف فليس بسب واختلف في الكلام المتردد بين
~~السب والقذف، مثل أن يقول له: يا خبيث، ويا ابن الخبيث، فقال أشهب: يحلف
~~أنه ما أراد بذلك القذف فإن حلف نكل، وإن نكل حد. وقال ابن القاسم في
~~المدونة ينكل حلف أو لم يحلف، يريد، ويكون تنكيله، إذا لم يحلف بعد السجن
~~أشد، واضطرب قوله في هذا الأصل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المحرم يراجع امرأته
# مسألة وقال مالك: في المحرم: إنه يراجع امرأته ما دامت له عليها الرجعة،
~~فأما المختلعة، والمباراة، ومن لا رجعة له عليها من
# PageV05P354
# النساء، فلا يراجعها المحرم؛ لأن ذلك نكاح جديد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن المطلقة
~~واحدة باقية في العصمة، ما لم تنقض العدة، فليس الارتجاع بعقد النكاح،
~~وإنما هو إصلاح للثلم الذي أوجبه الطلاق فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: امرأة المفقود تتزوج قبل أربع سنين ms1998
# مسألة وسئل عن امرأة المفقود تتزوج قبل أربع سنين، قال: يفرق بينهما،
~~فإذا انقضت عدتها أنكحها إن أحب ذلك، عندي مثل المتوفى عنها زوجها، ولا
~~المطلقة، إذا أنكحها قبل انقضاء العدة، ثم دخل بها؛ لأن امرأة المفقود
~~تتزوج في أربع سنين مخالفة لهما. وإني أرى أن يكون في هذا عقوبة من
~~السلطان، لامرأة المفقود وناكحها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه ليس بمتزوج في عدة، إلا أن ينكشف أن
~~نكاحه وقع في العدة، وقد دخل بها، فتحرم عليه. وقد مضى هذا المعنى والقول
~~فيه مجودا في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب النكاح.
### | تصالح زوجها على رضاع ابنه ونفقته إلى فطامه فتحتاج ولا تجد ما تنفق عليه
# ومن كتاب البر وسئل مالك عن المرأة تصالح زوجها على رضاع ابنه ونفقته إلى
~~فطامه، فتحتاج، ولا تجد ما تنفق عليه. قال مالك: يكلف الأب نفقته، قال ابن
~~القاسم: ويتبعها إن أيسرت.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم: أن لا يتبعها بشيء، رواه أصبغ
~~عنه في الموازية، وعيسى في المدنية، والقياس أن يتبعها؛ لأن النفقة قد وجبت
~~عليها بالصلح، فهو في إنفاقه عنها كالحميل إذا أدى، يرجع
# PageV05P355
# بما غرم، وإنما قال: إنه لا يتبعها استحسانا من أجل أن النفقة واجبة عليه
~~في الأصل، وإنما ألزم ذلك إياها من "أجل ذلك، لا من أجل أنه حميل بها، إذ
~~لم يتحمل بشيء. والمسألة متكررة في سماع أشهب من كتاب التخيير. وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في سماع سحنون من كتاب النكاح، والحمد لله.
### | مسألة: يوسع على اليتيم في نفقته
# مسألة قال مالك: أرى أن يوسع على اليتيم في نفقته. وكان ربيعة يقول ذلك،
~~ويقول: هو أثبت لهم، إذا طابت أنفسهم، وأحسن إليهم. قال مالك: ولا ينظر إلى
~~صغره فرب كثير أكثر نفقة من كبير، قال مالك: وكان سالم بن عبد الله له
~~خريطة كبيرة ليتامى له، فلا يختم عليها يجعل فيها كل شيء لهم من فضل تقطيع
~~ثوب ms1999 أو دينار أو درهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، ينبغي أن يوسع عليهم في الإنفاق على قدر
~~أموالهم من غير إسراف. قال الله عز وجل: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم
~~يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] ، وقال عمر بن الخطاب: إذا أوسع
~~الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عدة الوفاة من اللائي يئسن من المحيض واللائي لم يبلغن المحيض
# مسألة قال: وقد كان من قول مالك في عدة الوفاة من اللائي يئسن من المحيض،
~~واللائي لم يبلغن المحيض، أن تعتد المرأة منهن إلى مثل الساعة التي توفي
~~فيها زوجها أو طلقت فيها، ثم قال بعد
# PageV05P356
# ذلك: أرى أن يلغى بقية ذلك اليوم. قال ابن القاسم: وأنا أرى أن يلغى ذلك
~~اليوم، فإن امرأة تزوجت بعد الوقت الذي هلك زوجها فيه، أو طلقها، لم أر أن
~~يفسخ؛ لأنها قد استكملت الذي قال الله في كتابه وتزوجت بعده.
# قال محمد بن رشد: قول مالك الأول، هو القياس، إذ لا اختلاف في أنه يجب
~~عليها أن تبتدئ العدة من الساعة التي طلق فيها زوجها أو توفي عنها، ولا يصح
~~لها بإجماع، أن تلغي بقية ذلك اليوم فتبتدئ بالعدة من عند غروب الشمس، فإذا
~~وجب عليها بإجماع أن تبتدئ بالعدة من تلك الساعة، وتجنبت الطيب والزينة من
~~حينئذ، إن كانت عدة وفاة، وجب أن تحل في تلك الساعة من النهار، وبقاؤها إلى
~~بقية النهار، زيادة على ما فرضه الله عليها.
# ووجه القول الثاني أن السنة والشهر واليوم، لما كان أول كل واحد منها
~~غروب الشمس عند العرب، بخلاف العجم. وأجمع أهل العلم لذلك، أن من نذر
~~اعتكاف يوم، يبدأ من أول الليل، رأى أن تبتدئ المعتدة بعد أيام عدتها من
~~عند غروب الشمس، فمعنى قوله: أرى أن تلغي بقية ذلك اليوم، معناه، تلغيه في
~~حسابها، لا أنها تكون فيه غير معتدة. فإن تزوجت المرأة على قول مالك
~~الثاني، بعد الوقت الذي هلك زوجها فيه، وقبل غروب الشمس، فسخ نكاحه. ms2000 وقول
~~ابن القاسم قول ثالث في المسألة، استحسان مراعاة للاختلاف، وقد مضى في سماع
~~سحنون من كتاب النذور ما يزيد هذه المسألة بيانا، والله الموفق.
### | قال لامرأته أنت طالق واحدة إن بت عنك فبات عنها
# ومن كتاب ابتاع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن رجل قال لامرأته: أنت
~~طالق واحدة إن بت عنك فبات عنها، فطلقت منه بواحدة، ثم ارتجعها، ثم بات
~~عنها بعد ذلك ليالي. قال: لا شيء عليه إلا الأولى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصله في المدونة وفي غير
# PageV05P357
# ما مسألة من العتبية، حاشا مسألة الوتر، في رسم حلف من سماع ابن القاسم
~~من كتاب النذور، وقد استوفينا القول على ذلك هنالك، فلا معنى لإعادته،
~~والله الموفق.
### | مسألة: قال: إن أنفقت شيئا من مالها أو دراهم لم تعين فيها
# مسألة وسئل عن امرأة غاب عنها زوجها، فأنفقت مالا. قال: إن أنفقت شيئا من
~~مالها أو دراهم، لم تعين فيها، فأراه لها عليه غرما يغرمه زوجها لها، رفعت
~~ذلك إلى السلطان أو لم ترفعه، وذلك إذا أقر به، فإن لم يقر به، فمن يوم
~~ترفعه إلى السلطان، فإن أنفقت عشرة دنانير كل سنة، فهي عليه غرم، وإن تعينت
~~في ذلك لم يلزم زوجها ما أربت في ذلك، ينظر إلى قيمة ما أنفقت، فيكون على
~~الزوج، وما أربت في ذلك فهو على المرأة، وأرى إذا كان على الزوج دينا كثيرا
~~مما له، حاصت المرأة الغرماء بما أنفقت. قال ابن القاسم: من يوم ترفع ذلك
~~إلى السلطان، وكانت هي والغرماء أسوة يتحاصون في ماله. قال سحنون في الدين
~~المحدث: وأما الدين القديم، فإنها لا تحاص أهله إذا كان ذلك الدين قبل
~~نفقتها؛ لأنه لم يكن موسرا حين أنفقت وعليه دين يحيط بماله، وإنما النفقة
~~لها إذا كان موسرا، فهو إذا كان دينه يحيط بماله، فهو غير موسر، ولا نفقة
~~لها عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها إن تعينت فيما أنفقت على نفسها في مغيب
~~زوجها فأربت ms2001 في ذلك، لم يلزم زوجها ما أربت به، معناه: إن اشترت ما تأكل أو
~~تلبس بدين، إن لم يكن عندها نقد، فزادت من أجل ذلك في الثمن، لم يكن لها أن
~~ترجع عليه إلا بثمن بمثل ذلك نقدا، والزائد على ذلك يكون عليها، ولا يلزم
~~الزوج من ذلك شيء. وقوله: فإن لم يقر به فمن يوم ترفعه إلى السلطان، هو
~~المحفوظ في المذهب. وقد مضى في رسم طلق ما في
# PageV05P358
# ذلك من الاختلاف. وقوله: إنه إن كان عليه دين أكثر من ماله، حاصت المرأة
~~الغرماء بما أنفقت، معناه: من يوم ترفع ذلك، على ما قال ابن القاسم، إذ لا
~~يجوز إقراره لها بالإنفاق من أجل الدين الذي عليه، إذ لا يجوز إقرار
~~المديان لمن يتهم عليه.
# ومعناه عندي في الدين المستحدث، على ما قال سحنون. وقد كان بعض الشيوخ
~~يحمل قول سحنون، على أنه خلاف لقول مالك، ويقول لها على ظاهر قول مالك،
~~محاصة الغرماء في الدين القديم؛ لأن للغريم أن ينفق على امرأته ما لم يفلس،
~~وإن أحاط الدين بماله، وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأن إنفاقه على امرأته، بخلاف
~~إنفاق امرأته على نفسها ورجوعها عليه بما أنفقت إذ لا يتحقق أنه لم يخلف
~~عندها نفقة، فلعله قد ترك عندها نفقة فجحدت ذلك ورفعت أمرها إلى السلطان،
~~إعدادا ليكون القول قولها، فرجوعها على الزوج بالنفقة التي ادعت، إنما هو
~~دين أوجبه الحكم لها، فيجب ألا يحاص به إلا في الدين المستحدث، كما قال
~~سحنون. ولو كانت نفقتها على نفسها في مغيب زوجها بعد رفعها أمرها إلى
~~السلطان، كنفقته هو عليها لوجب أن يبدأ بها على الغرماء إذ نفقتها هو عليها
~~في حكم المبداة، وهذا بين، وبالله التوفيق لا رب غيره ولا معبود سواه.
### | أعتق عبدا له صغيرا وللعبد أم هي أمة الرجل المعتق
# ومن كتاب صلى نهارا وسئل عن رجل أعتق عبدا له صغيرا، وللعبد أم، هي أمة
~~الرجل المعتق، وللغلام جدة حرة، فأرادت الجدة قبضه منه. قال مالك: لا ms2002 أرى
~~أن يفرق بينه وبين أمه، إلا أن يكون ذلك مضرا به.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى ألا يفرق بينه وبين أمه، ورآها أحق بحضانته من
~~جدته الحرة؛ لأن سيدها هو الذي ينفق عليه، من أجل أنه أعتقه صغيرا. ألا ترى
~~أن قول مالك وغيره في المدونة وغيرها، أن من أعتق صغيرا وأمه عنده، إنه لا
~~يبيعها إلا ممن يشترط عليه نفقته، ليكون مع أمه في
# PageV05P359
# نفقة سيدها، وكان القياس أن تكون الجدة الحرة أحق بحضانته من الأم، من
~~أجل سيدها، كما أنها أحق بحضانته من الأم، من أجل زوجها إن كان لها زوج؛
~~لأن حكم السيد على أمته، أقوى من حكم الزوج على زوجته.
# وما أدري لم أوجبوا على من أعتق صغيرا ثم باع أمه، أن يشترط نفقته على
~~المشتري حتى يبلغ؟ وما المانع من أن يكون مع أمه عند المشتري، وتكون نفقته
~~على البائع ورضاعه؟ اللهم إلا أن يقال: نفقته لا تلزمه، إلا أن يكون عنده،
~~فيكون المعنى في المسألة على هذا إنه إنما أوجب عليه ألا يبيعها إلا لمن
~~يشترط عليه نفقته من عنده، وهو عند المشتري ويلزم على قياس هذا في الذي
~~أعتق الصغير وأمه أمة عنده، وله جدة حرة أن تكون الجدة أحق بحضانته إذا رضي
~~المعتق أن ينفق عليه، وهو عندها ورضيت هي بالتزام نفقته، فانظر في ذلك.
### | [مسألة: زوجها سيدها ثم طلقها زوجها فوطئها سيدها في عدة من طلاق أو وفاة]
# مسألة قال مالك: في أمة زوجها سيدها، ثم طلقها زوجها، فوطئها سيدها في
~~عدة من طلاق أو وفاة، قال: لا أرى لسيدها أن يطأها بعد أن تحل أبدا، مثل
~~النكاح.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم باع غلاما من
~~هذا السماع من كتاب النكاح فلا معنى لإعادته.
### | مرض فذهب عقله، فطلق امرأته ثم أفاق فأنكر ذلك
# ومن كتاب مرض وله أم ولد وسئل مالك عن رجل مرض، فذهب عقله، فطلق امرأته
~~ثم أفاق فأنكر ذلك، ms2003 وزعم أنه لم يكن يعقل الذي صنع، وأنه كان لا يعلم شيئا
~~من ذلك. قال: أرى أن يحلف ما كان يعقل، ويخلى بينه وبين أهله.
# PageV05P360
# قال محمد بن رشد: وإنما يكون ذلك إذا شهد العدول أنه كان يهذي ويتخبل
~~عقله، وأما إذا شهدوا أنه لم يستنكر منه شيء في صحة عقله، فلا يقبل قوله،
~~ويمضي عليه الطلاق. قاله ابن القاسم في العشرة. وكذلك الحكم في السكران.
~~روى ذلك زياد عن مالك. وقد مضى القول في حكم السكران مستوفى في أول كتاب
~~النكاح. وهذه المسألة المتكررة في هذا الرسم من كتاب الأيمان بالطلاق،
~~والله الموفق.
### | مسألة: المجنون المغلوب على عقله ضمان ما أفسده من الأموال
# مسألة قال ابن القاسم: وإن قتل أحدا كان من الخطأ، وكان على العاقلة، وما
~~أفسد أو كسر كان بمنزلة الموسوس في ماله، وما جرح كان من الخطأ إن كان مما
~~تحمله العاقلة فعليهم، وإن كان مما لا تحمله العاقلة فعليه.
# قال محمد بن رشد: حكم ابن القاسم في هذه الرواية للمريض الذي ذهب عقله،
~~والموسوس فيما جنا أو أفسد من الأموال، بحكم الصحيح، يفعل ذلك خطأ، فأوجب
~~عليهما ضمان ما أفسدا من الأموال، وحمل العاقلة ما بلغ من جنايتهما الثلث
~~فصاعدا، وهو على قياس قول مالك في رواية أشهب عنه، من كتاب الجنايات في
~~المجنون المغلوب على عقله، إنه ضامن لما أفسد من الأموال وقد قيل: إن جميع
~~ما أصاباه في الدماء والأموال هدر، كالبهيمة.
# قاله ابن المواز في أحد قوليه في الصغير يحبو فيصيب إنسانا بجرح أو غيره،
~~إنه لا عقل فيه، وقد قيل: إن ما أصاباه من الأموال فهو هدر، وما أصاباه من
~~الدماء والجراح فهو في أموالهما، إلا أن يبلغ الثلث فصاعدا، فيكون على
~~العاقلة، وهو قول ابن القاسم في رسم العشور من سماع عيسى من كتاب الجنايات.
# وجه القول الأول: أن جناياتهم في الأموال والدماء، لما كانت بغير قصد
~~منهم؛ إذ لا يصح القصد منهم، أشبهت جنايات العاقل خطأ، إذ ليست بقصد ms2004 منه
~~إليها، ووجه القول الثاني: أنهم لما كانوا في هذه الحال ممن لا
# PageV05P361
# يصح منهم القصد، أشبهوا البهيمة التي لا يصح منها القصد، فكانت جناياتهم
~~هدرا، ووجه القول الثالث: أنه لما كانت الأموال يضمنها العاقل بالقصد وغير
~~القصد، من أجل أنه ممن يصح منه القصد، وجب ألا يضمنها من لا عقل له، من أجل
~~أنه ليس ممن يصح منه القصد.
# ولما كانت الدماء والجراح يفترق فيها من العاقل القصد من غير القصد، وجب
~~أن يحكم فيها على من لا يعقل، بحكم من يعقل، إذا لم يقصد، إذ لا يصح ممن لا
~~يعقل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلقت المرأة فادعت حملا أنفقت على نفسها من مالها
# مسألة قال مالك: إذا طلقت المرأة فادعت حملا، أنفقت على نفسها من مالها.
~~فإذا تبين حملها، أعطيت ما أنفقت، فإن طاوعها فأنفق عليها طائعا، ثم تبين
~~له أنه ليس بها حمل، لم أر عليها غرما، وإن قضى عليه السلطان بذلك رأيت أن
~~يغرم.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه يرجع عليها وإن أنفق عليها بغير قضاء، وهو
~~قول ابن الماجشون وروايته عن مالك واختيار محمد بن المواز.
# وقيل: إنه لا رجوع له عليها، وإن أنفق عليها بقضاء، وهو قول مالك في كتاب
~~النكاح لابن المواز. ولهذه المسألة نظائر كثيرة، تفوت العد. منها مسألة
~~كتاب الشفعة من المدونة في الذي يثيب على الصداق وهو يظن أن الثواب يلزمه.
# ومنها مسألة كتاب الصلح منها في الذي يصالح عن دم الخطأ، وهو يظن أن
~~الدية تلزمه. ومنها مسألة الصداق، في سماع أصبغ من كتاب النكاح. ومنها ما
~~في سماع أصبغ من كتاب الشهادات، وما في سماع عيسى ونوازل سحنون من كتاب
~~الهبات والصدقات.
### | مسألة: المرأة الحامل إذا طلقت فطلبت الكسوة
# مسألة وقال مالك: في المرأة الحامل إذا طلقت فطلبت الكسوة، قال: ينظر في
~~ذلك إلى ما بقي لها من الأشهر، ثم ينظر إلى قدر
# PageV05P362
# الكسوة، فتعطى دراهم على قدر ما بقي لها من قدر الكسوة، والكسوة عندنا
~~الدرع ms2005 والخمار والإزار، وليست الجبة عندنا كسوة.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا مجملة وبيانها في رسم الصبرة من
~~سماع يحيى. قال فيه: إنها إن طلقت في أول الحمل فطلبت الكسوة، فلها الكسوة،
~~وإن طلبتها ولم يبق من أجل الحمل إلا الشهرين والثلاثة، أو نحو ذلك، قوم
~~لها ما كان يصير لتلك الأشهر من الكسوة لو كسيت في أول الحمل، ثم تعطاه
~~دراهم، ولم تكس؛ لأنها إن كسيت انقضى الحمل والكسوة جديدة، وهذا إذا كانت
~~الكسوة مما تبلى في مدة الحمل، وأما إن كانت لا تبلى في مدة، مثل الفرو
~~والمحشو وشبه ذلك، فالوجه فيه أن ينظر إلى ما ينقصه اللباس في مدة الحمل،
~~فيعرف ما يقع من ذلك للأشهر الباقية، وبالله التوفيق.
### | حلف ألا يصحب أخا له في سفر فيقدم قبله بيوم ثم إنه أدركه في الطريق
# ومن كتاب المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن رجل حلف ألا يصحب أخا له
~~في سفر، فيقدم قبله بيوم، ثم إنه أدركه في الطريق، فكان يسايره ويصحبه، غير
~~أنه مفارق له في النفقة، قال: لا أرى أن يفعل ذلك، قيل له: إنه قد فعل،
~~قال: إن كانت يمينه خفيفة فليكفر، وإن كانت ثقيلة فإني أخاف عليه.
# قيل له: إنه حلف بتطليقة واحدة، أترى له أن يراجعها؟ قال: منذ كم حلف،
~~قال: منذ خمس عشرة ليلة، وامرأته غائبة، قال: نعم أرى أن يجعلها تطليقة،
~~ويشهد على رجعتها.
# قال محمد بن رشد: هو بما يقتضيه اللفظ حانث؛ لأنه حلف ألا يصحبه في سفر،
~~وسايره فيه، والحنث يدخل بأقل الوجوه، إلا أن المعنى في يمين الحالف، ألا
~~يصحب أخا له في سفر، ألا يصحبه صحبة الارتفاق والانتفاع، فلذلك لم يحقق
~~عليه الحنث. وقال: أخاف عليه. ورأى إيجابه على
# PageV05P363
# نفسه إبراء لساحته فأمره أن يجعلها طلقة، قد حنث فيها، ويرتجع إذا كانت
~~لم تنتقض، والله الموفق لا رب سواه.
### | يطلق امرأته وهي ترضع فيريد أن ينتزع منها ولدها
# ومن كتاب سعد في الطلاق وقال ms2006 مالك: في الذي يطلق امرأته وهي ترضع، فيريد
~~أن ينتزع منها ولدها، ويزعم أنه يريد بذلك ألا تتأخر حيضتها، ولئلا ترثه إن
~~مات، أو تريد هي ذلك، ولعل الولد قد عرف أمه، قال مالك: إن تبين أن قوله:
~~أخاف أن يتأخر الحيض صدقا لا يريد بذلك ضررا، ولم يعرف الولد أمه، فلا يقبل
~~غيرها، رأيت ذلك له، وإن رأى أنه إنما يريد الضرر، منع من ذلك وإن كان
~~الصبي قد علق أمه، وخيف عليه في نزعه منها ألا يقبل ثدي غيرها، لم يكن ذلك
~~له أيضا. قال مالك: والمرأة إذا أرادت أن تضع رضاع ولدها، وتحوله إلى
~~غيرها، كهيئة ما وصفنا من أمر أبيه، لم يكن ذلك لها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا علق الولد أمه ولم يقبل ثدي غيرها، فليس للأب
~~أن ينتزعه منها، لما ذكره، ولا للأم أن تطرحه إليه أيضا. وأما إذا لم يكن
~~يعلق أمه، فللأم أن تطرحه إليه إن شاءت، إذ ليس يجب عليها إرضاعه إذا كان
~~للأب مال، وهو يقبل ثدي غيرها، إلا أن تشاء، وليس للأب أن ينتزعه منها،
~~مخافة ما ذكره، إلا أن يتبين تصديق قوله، ويعلم أنه لم يرد بذلك الضرر.
# هذا تحصيل قول مالك في هذه المسألة. وقوله في الأم إذا أرادت أن تدع رضاع
~~ولدها، وتحوله إلى غيرها، كهيئة ما وصفنا من أمر أبيه، لم يكن ذلك لها،
~~معناه إذا لم يقبل ثدي غيرها. قال ابن المواز: وهذا
# PageV05P364
# في طلاق الرجعة. قال مالك: وكذلك إن قال لأني أريد أن أتزوج أختها أو
~~عمتها أو خالتها، أو كانت رابعة، فقال: لأتزوج غيرها، فذلك له إن شاء،
~~وكذلك إذا كان يقبل ثدي غير أمه، وكذلك إن كانت الأم هي الطالبة، فقول مالك
~~هذا فذلك له إن شاء، معناه: إذا تبين صدق قوله، وأنه لا يريد بذلك ضررا على
~~ما قال في مسألة الكتاب. وقوله: وكذلك إن كانت الأم هي الطالبة لطرحه،
~~معناه: إن ذلك لها إن أرادت، كما يكون ذلك ms2007 للأب، إذا علم أنه لا يريد بذلك،
~~إلا ما ذكر، لا الضرر، إذ لا يستوي حكم الأب والأم في ذلك، إلا على الوجه
~~الذي ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأة تزوجها ومعها أمها إن حلت بينك وبين أمك فأمرك بيدك
# مسألة وقال مالك: في رجل قال لامرأة تزوجها ومعها أمها، إن حلت بينك وبين
~~أمك فأمرك بيدك، فخرجت الأم، وقد كانتا في بيت واحد، فأرادت امرأته أن تأتي
~~أمها، فمنعها من ذلك، وقال: لم أرد إلا ألا أفرق بينكما، وأنتما في بيت
~~واحد، إن خرجت عنك أمك، فلا آذن لك إليها، وليس على هذا حلفت، قال مالك:
~~أرى ذلك إلى نيته، ويحلف بالله ما أردت إلا ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال؛ لأن النية التي ادعى الزوج محتملة،
~~فوجب أن يصدق فيها، واستظهر عليه باليمين، لما تعلق في ذلك من حق الزوجة؛
~~لأنها تتهمه أن يكون كاذبا فيما ادعى من نية، فهي يمين تهمة يدخلها من
~~الخلاف ما في لحوق يمين التهمة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: نفقة أم الولد يتوفى عنها سيدها وهي حامل
# مسألة قال مالك: في أم الولد يتوفى عنها سيدها وهي حامل، والحرة يتوفى
~~عنها زوجها وهي حامل، ليس لواحدة منهما نفقة، لا من جملة المال، ولا من حصة
~~الولد.
# PageV05P365
# قال محمد بن رشد: أما الحرة يتوفى عنها زوجها وهي حامل، فلا اختلاف في
~~المذهب في أنه لا نفقة لها، لا من جملة المال، ولا من حصة الولد، وحسبها
~~ميراثها، وأما أم الولد يتوفى عنها سيدها وهي حامل، فالمشهور أنه لا نفقة
~~لها، كالزوجة، وقد روي عن مالك، أن لها النفقة من جملة المال، وهو قول ابن
~~القاسم في كتاب ابن المواز.
# قال: لا سكنى لأم الولد على السيد من عتق أو موت، إلا أن تكون حاملا،
~~فلها النفقة والسكنى، ولها المبيت في الحيضة في غير بيتها، من عتق أو وفاة.
~~وقال أشهب: لها السكنى على الضعف من غير إيجاب، ولكن استحباب، إلا أن تكون ms2008
~~حاملا، واختلف على القول بأنه لا نفقة لها في الأمة يموت عنها سيدها وهي
~~حامل، فقيل: إن لها النفقة؛ لأنها لا تخرج حرة حتى تضع، مخافة أن ينفش
~~الحمل، وهو قول ابن الماجشون، وأحد قولي مالك، وقيل: إنه لا نفقة لها لأنها
~~حرة، بتبين الحمل، وهو المشهور، وأما أم الولد إذا أعتقها سيدها وهي حامل،
~~فلها النفقة.
# وروي ذلك عن مالك وهو قول ابن القاسم في الواضحة. وسفيان الثوري يرى
~~للحرة إذا توفي زوجها وهي حامل النفقة من جملة المال. وروي ذلك عن عبد الله
~~بن عمر، فبلغ ذلك قبيصة بن ذؤيب فقال: سبحان الله لو جعلت لها النفقة لجعلت
~~من حظ ذي بطنها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مطلقة مبتوتة ادعت الحمل وطلبت النفقة
# مسألة وقال مالك: في مطلقة مبتوتة ادعت الحمل وطلبت النفقة، قال مالك:
~~تنفق من مالها، وتحسب ذلك على زوجها، حتى يتبين حملها، فتأخذ ذلك منه،
~~وينفق عليها فيما يستقبل، حتى تضع حملها، فإن انكشف أمرها على غير حمل غرمت
~~له ما أنفق عليها.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه لا نفقة لها حتى تضع، مخافة أن ينفش الحمل،
~~وهو أحد قولي مالك في مختصر ابن شعبان، وقد مضى القول إذا أنفق عليها ثم
~~انفش الحمل في رسم مرض فلا معنى لإعادته.
# PageV05P366
### | مسألة: شهادة امرأة لم تثبت من أمر رضاعها عند الأهلين والمعارف
# مسألة وقال مالك: لا أرى شهادة المرأة الواحدة تقطع شيئا، إلا أن يكون
~~شيئا قد فشى وعلم في صغرهما، وأما شهادة امرأة لم تثبت من أمر رضاعها عند
~~الأهلين والمعارف، حتى يكون ذلك شيئا قد علم، فلا أرى شهادتها جائزة. قال
~~مالك: وشهادة المرأتين لا تقطع شيئا، إلا أن يعلم ذلك ويذكر، فتجوز
~~شهادتهما على ما وصفت.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ظاهر ما في كتاب النكاح الثاني من المدونة، من
~~أن شهادة امرأة واحدة تجوز في الرضاع مع الفشو، خلاف ما في كتاب الرضاع، من
~~أنه لا يجوز في ذلك إلا شهادة ms2009 امرأتين مع الفشو أيضا.
# وقال مطرف وابن الماجشون، وابن وهب، وابن نافع، وسحنون: تجوز شهادة
~~المرأتين في ذلك، والمرأة والرجل، وإن لم يفش ذلك، قبل ذلك من قولهما.
~~فشهادة امرأتين مع الفشو تجوز باتفاق، وشهادة المرأة الواحدة دون فشو، لا
~~تجوز باتفاق، ويختلف في شهادة المرأة الواحدة مع الفشو، وفي شهادة المرأتين
~~دون فشو، ومن يشترط الفشو في شهادتهما، لا يشترط العدالة ومن لا يشترط
~~الفشو، يشترط العدالة، وقد مضى القول على هذا أيضا في رسم جاع فباع امرأته
~~من سماع عيسى من كتاب النكاح، والله الموفق.
### | مسألة: يطلق امرأته ثم يرتجعها ويكتمها رجعتها حتى تنقضي عدتها
# مسألة وقال مالك: في الرجل يطلق امرأته ثم يرتجعها، ويكتمها رجعتها حتى
~~تنقضي عدتها، وهو مقيم معها في البلد، ثم يريد أن يراجعها قال: ذلك له ما
~~لم تنكح، والحاضر والغائب في هذا سواء، بمنزلة أنه أملك بها، ما لم تنكح،
~~إلا أن الحاضر أعظم في الظلم.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال؛ لأن الارتجاع إليه، وليس من شرط صحته
~~أن يعلمها بذلك، إلا أنه يستحب له ذلك، فإذا راجعها وأشهد
# PageV05P367
# على رجعتها في العدة فهي زوجته، وإن انقضت عدتها قبل أن تعلم بذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | المفقود في أرض الإسلام بين الصفين
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك
# من كتاب الطلاق الثاني قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن
~~المفقود في أرض الإسلام بين الصفين، والمفقود في أرض العدو بين الصفين، كم
~~تعتد امرأته؟ فقال: سنة، قيل له: تعتد بعد السنة أربعة أشهر وعشرا؟ قال:
~~نعم، قيل له: ومتى يضرب لها أجل سنة؟ أمن يوم فقد، أم من يوم يضرب لها
~~السلطان؟ قال: من يوم يضرب لها السلطان، وينظر في أمرها.
# قال محمد بن رشد: قوله في المفقود في أرض الإسلام بين الصفين، يريد في
~~الفتن التي تكون بين المسلمين، فساوى في هذه الرواية بين قتال المسلمين،
~~وفي قتال العدو، وجعلهما جميعا في حكم المفقود، إلا في ضرب ms2010 الأجل، فإن
~~المفقود يضرب له أجل أربع سنين، ويضرب لهذين أجل سنة، ثم تعتد امرأته بعد
~~الأجل، وتتزوج إن أحبت، ولا يقسم ماله حتى يأتي عليه من الزمان ما لا يحيى
~~إلى مثله، وإن كان لم يتكلم في الرواية على قسم المال، فهذا هو مراده فيها.
~~والله أعلم، بدليل قوله: إن ضرب الأجل إنما يكون من يوم يضربه السلطان،
~~وينظر فيه، والعدة من بعد انقضاء الأجل، على حكم ضرب الأجل في المفقود
~~والعدة، إذ لو كان المال يقسم، لما كان في ذلك ضرب أجل، إلا على سبيل
~~التلوم، ولكانت العدة من يوم المعركة، وعلى هذا حمل أحمد بن خالد رواية
~~أشهب هذه، وقال: إنه قول الأوزاعي، فالمفقودون على هذه الرواية ثلاثة:
~~مفقود في بلاد المسلمين، له حكم، ومفقود في بلد
# PageV05P368
# الحرب، له حكم الأسير، ومفقود في الحروب، له حكم المفقود في بلاد
~~المسلمين، إلا في ضرب الأجل، وهو قول مالك في رواية أشهب هذه، وجعل مالك في
~~رواية ابن القاسم عنه الواقعة في رسم أسلم، من سماع عيسى، حكم المفقود في
~~قتال العدو، وحكم الأسير، كالمفقود في بلاد الحرب، وحكم للمفقود في قتال
~~المسلمين في الفتن التي تكون بينهم، بحكم الميت، يقسم ماله، وتتزوج امرأته
~~بعد أن تعتد، وقيل: بعد أن يتلوم له إن كانت المعركة بعيدة من بلده. وسيأتي
~~الكلام على هذا في رسم أسلم من سماع عيسى إن شاء الله.
### | مسألة: يتوفى عنها زوجها وقد امتشطت أتنقض مشطها
# مسألة وسئل عن التي يتوفى عنها زوجها وقد امتشطت أتنقض مشطها؟ فقال: لا،
~~أرأيت إن كانت مختضبة كيف تصنع؟ لا أرى أن تنقضه، قال ابن نافع: وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ليس عليها إذا توفي عنها وهي ممتشطة، أن تنقض
~~مشطها، معناه إذا كانت امتشطت بغير طيب، وأما لو كانت امتشطت بطيب، أو
~~تطيبت في سائر جسدها، لوجب عليها أن تغسل الطيب، كما يجب عليها لو توفي
~~عنها وهي لابسة ثوب زينة، أن تخلعه عنها، وكما يجب ms2011 على الرجل إذا أحرم وهو
~~متطيب، أن يغسل الطيب عنه، كما أمر عمر بن الخطاب، معاوية بن أبي سفيان،
~~وكثير بن الصلت، وعلى ما جاء عن النبي من قوله للأعرابي الذي أحرم بعمرة
~~وعليه قميص وبه أثر صفرة «انزع قميصك، واغسل هذه الصفرة عنك وافعل في غمرتك
~~ما تفعل في حجتك» .
### | مسألة: الرجعة بنية بعد الطلاق
# مسألة قال: وسمعته كتب إلى ابن فروخ وسأله عن رجل قال.
# PageV05P369
# أشهدكم أني طلقت امرأتي يوما من الدهر، فقد ارتجعها، ثم طلقها بعد
~~تطليقه، ولم يكن شأنه ارتجاعها، هل يكون ذلك له أم لا حتى يرتجعها بعد
~~الطلاق بقول مستقبل؟ قال: هذا مثل الأول، ولا أرى ذلك ثابتا من قوله حتى
~~يرتجعها قبل الطلاق، ولا يكون ارتجاع قبل الطلاق فيما أرى، والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الرجعة لا تكون إلا بنية بعد الطلاق،
~~لقول الله عز وجل: {لا تدري لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا} [الطلاق: 1] ،
~~والفرق من جهة المعنى بين الطلاق قبل النكاح، والرجعة قبل الطلاق، أن
~~الطلاق حق على الرجل، والرجعة حق له، فالحق الذي عليه يلزمه متى ما التزمه،
~~والحق الذي له، ليس له أن يأخذه قبل أن يجب له، ولا اختلاف في أنه ليس لأحد
~~أن يأخذ حقا قبل أن يجب له، وإنما اختلفوا في إسقاطه قبل وجوبه، كالشفعة له
~~أن يسقطها قبل وجوبها على اختلاف، وليس له أن يأخذها قبل وجوبها باتفاق،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكتب إلى امرأته بطلاقها
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن الذي يكتب إلى امرأته بطلاقها، فقال: أراه من
~~ذلك في سعة مخيرا، حتى يخرج الكتاب من يده، فإذا خرج من يده، كان عندي
~~بمنزلة الإشهاد، ورأيت أن قد لزمه طلاقها، بمنزلة الذي يكتب كتابا بصدقة،
~~فهو مخير فيه حتى يخرج من يده، ينظر ويستخبر، فإذا خرج من يده، كان بمنزلة
~~ما لو أشهد عليه، ورأيت ذلك ماضيا عليه؛ لأن الذي يكتب الكتاب هكذا بشيء هو
~~كتبه يقول: انظر واستخبر فيه، ms2012 فهو يكتب، وهو يريد النظر والاستخبار، فأنا
~~أرى هذا هكذا، إلا أن يكون حين كتب
# PageV05P370
# بذلك قد عزم على الطلاق والصدقة، فأرى ذلك نافذا وإن لم يخرج من يده
~~الكتاب في الطلاق وفي الصدقة كذلك أيضا.
# قال محمد بن رشد: قوله: أراه من ذلك في سعة مخيرا، معناه: إذا كتبه غير
~~عازم على إنفاذه.
# وتحصيل القول في هذه المسألة أن الرجل إذا كتب طلاق امرأته لا يخلو من
~~ثلاثة أحوال: أحدها أن يكون كتبه مجمعا على الطلاق، والثاني أن يكون كتبه
~~على أن يستخبر فيه، فإن رأى أن ينفذه أنفذه، وإن رأى ألا ينفذه لم ينفذه،
~~والثالث أن لا تكون له نية. فأما إذا كتبه مجمعا على الطلاق، أو لم تكن له
~~نية، فقد وجب عليه الطلاق، طاهرا كانت أو حائضا، فإن كانت حائضا أجبر على
~~رجعتها، وأما إذا كتبه على أن يستخبره ويرى رأيه في إنفاذه، فذلك له ما لم
~~يخرج الكتاب من يده. قال في الواضحة وكتاب ابن المواز: ويحلف على نية فإن
~~أخرج الكتاب من يده عازما على الطلاق، ولم تكن له نية، وجب عليه الطلاق
~~بخروج الكتاب من يده، وصل إليها أو لم يصل، طاهرا كانت أو حائضا أيضا،
~~ويجبر على رجعتها إن كانت حائضا.
# واختلف إن أخرج الكتاب من يده، على أن يرده إن بدا له، فقيل: إن خروج
~~الكتاب من يده كالإشهاد، وليس له أن يرده وهي رواية أشهب هذه. وقيل: له أن
~~يرده إن أحب، وهو قوله في المدونة. والقولان في رسم النسمة من سماع عيسى من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، وسواء على مذهب ابن القاسم كتب إليها: أنت طالق، أو
~~إذا طهرت من حيضتك فأنت طالق لأنه عنده أجل آت، فيتعجل عليه الطلاق، وقال
~~أشهب: إذا كتب إليها: إذا طهرت فأنت طالق، أو إذا حضت فأنت طالق، لم يعجل
~~عليه الطلاق حتى تطهر، وحتى تحيض.
# فأما قوله: في إذا حضت إنه لا يعجل عليه الطلاق، فله وجه، إذ قد لا تحيض،
~~فأشبه قوله: ms2013 إذا قدم فلان فأنت طالق، وأما قوله: إذا طهرت فليس بين، إذ لا
~~بد أن تطهر، وإن تمادى بها الدم كانت مستحاضة، والمستحاضة في حكم الطاهر،
~~والذي نحا إليه أنها تموت قبل أن تطهر، فيكون الطهر لم
# PageV05P371
# يأت، بخلاف الأجل الذي لا بد من إتيانه، ماتت أو لم تمت. وإذا كتب إليها
~~على مذهب أشهب إذا ظهرت فأنت طالق، فإن كانت حائضا لم يقم عليه طلاق حتى
~~تطهر، وإن كانت طاهرا وقع عليها الطلاق، وقيل: لا يقع عليها إلا بالطهر
~~الثاني.، على اختلافهم فيمن قال لأمته: إذا حملت فأنت حرة وهي حامل.
# قال محمد بن المواز: وأحب إلي لمن أراد أن يطلق امرأته الغائب، أن يكتب
~~إليها: إذا جاءك كتابي هذا، فإن كنت قد حضت بعدي وطهرت فأنت طالق، مخافة أن
~~يقع طلاقه إياها في حال الحيض، وهذا جيد، إلا أنه قد لا يقع عليه طلاق أصلا
~~إن كانت لم تحض بعده وطهرت؛ لأنه إنما طلقها على هذا الشرط، فإن كتب إليها:
~~إن وصل إليك كتابي هذا فأنت طالق، فلا اختلاف في أنه لا يقع عليه الطلاق،
~~إلا بوصول الكتاب إليها فإذا وصل إليها طلقت مكانها، وأجبر على رجعتها إن
~~كانت حائضا، فإن كتب إليها: إذا وصل إليك كتابي هذا فأنت طالق، وأرسل إليها
~~به، فيتخرج ذلك على قولين: أحدهما إن ذلك بمنزلة كتابه إليها: إن وصل إليك
~~كتابي هذا.
# والثاني إن الطلاق يقع عليه مكانه، على الاختلاف في القائل لامرأته: إذا
~~بلغت معي موضع كذا وكذا فأنت طالق، حسبما وقع من ذلك في رسم سلف من سماع
~~عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، وفي سماع عبد المالك بن الحسن منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: سألت زوجها أن يكتب إلى أبيها إني قد طلقت ابنتك ليأتيها
# مسألة وسئل عن جارية متزوجة كانت تكتب إلى أبيها تسأله أن يزورها وهو
~~عنها غائب، فلم يفعل، فلما رأت ذلك، سألت زوجها أن يكتب إليه: إني قد طلقت
~~ابنتك، ليأتيها، فكتب زوجها بذلك إليه، ثم خاف ms2014 ذلك، وأخذ بنفسه منه شيء،
~~ولم يكن حين كتب بذلك إلى أبيها يريد طلاقها. فقال: إن صح هذا هكذا، فلا
~~أرى
# PageV05P372
# عليه شيئا ولا طلاقا، إن صح هذا، وكان على هذا، وشديد أن يعمد الرجل الذي
~~بيده الطلاق، فيكتب بهذا، لو كانت هي كتبت ذلك على لسانه، وإني لأخاف أن
~~تكون إنما أرادت خديعة، فإن صح هذا على هذا فلا أرى عليه طلاقا ولا شيئا،
~~ورأيت إن قام أبوها الآن بالكتاب فقال: هذا كتابك الذي بطلاق ابنتي ألا شيء
~~له، فقيل له: إنه ليس يخاصمه أحد، إنما هو أمر فيما بينه وبين الله، قال:
~~إن صح هذا فلا أرى عليه طلاقا، قيل: أرأيت إن قام أبوها بالكتاب وقال: لو
~~كان دعا قوما فأشهدهم على هذا وقال: إنما سألتني أن أكتب هذا الكتاب كذا،
~~وأنا أكتب به لذلك، لا أريد به طلاقا، قيل له: أرأيت إن لم يكن أشهدهم،
~~وجاء أبوها بالكتاب، فجاءت هي وهو يقتص هذه القصة، أترى أن يستحلف؟ قال: لا
~~أدري، وما الناس كلهم عندي سواء في مثل هذا الاختلاف، أما الرجل المأمون،
~~فكنت أرى في رأيي أن يقبل ذلك منه، ويصدق فيه. قيل له: أرأيت لو أن المرأة
~~قالت أردت خديعة بذلك، وأردت الطلاق، فأنكر ذلك، قال: إن علم ذلك من
~~شأنهما، لم أر عليه حنثا، وإن لم يكن إلا قوله وقد ظهر كتابه بطلاقها، وثبت
~~ذلك عليه، رأيت أن يطلق عليه. قيل له: أي الطلاق؟ قال: ينوى ويكون واحدة.
# قال محمد بن رشد: في ألفاظ هذه المسألة إشكال، وفي ظاهر كلامه فيها
~~اضطراب واحتمال، والذي يتحصل منه أنه إن صح الوجه الذي ذكره في كتابه إلى
~~أبي زوجته أنه طلقها، يريد ببينة تشهد على ذلك، أو جاء الزوج مستفتيا وحده
~~فلا طلاق عليه، وإن جاءوا كلهم معا، يذكر الزوج والزوجة القصة على وجهها،
~~ويقول الأب: أنا لا أدري صدقهما من كذبهما، صدق مع يمينه، إن كان مأمونا،
~~وإن قام الأب بالكتاب في مغيب الزوج، فلما وقف ms2015 عليه أقر به، وادعى أنه إنما
~~كتب بذلك، كما ذكر، لم يصدق في ذلك إلا أن
# PageV05P373
# يكون قد أشهد شهودا على أنه إنما كتب بالطلاق لذلك، فإن لم يكن أشهد على
~~ذلك، لزمه الطلاق. قال في الرواية ينوى وتكون واحدة قال ذلك أشهب في نظير
~~هذه المسألة، وهو صحيح على أصولهم فيمن ادعى على رجل حقا فأنكره المدعى
~~عليه، وأقام المدعي ببينة على ما ادعاه، فإن المدعى عليه يحلف ما له عنده
~~شيء، ويغرم ما شهدت به البينة، إذ لا خروج له من ذلك، كما لا خروج له من
~~الطلقة الواحدة المتيقنة، ولو رجع فقال: أردت بذلك الطلاق واحدة، لكانت
~~واحدة، ولم يكن عليه في ذلك يمين، على القول بأن من قال قد طلقت امرأتي ولا
~~نية له، إنها واحدة، وأما على القول بأنها ثلاث، إذا لم تكن له نية، فقيل:
~~إنه لا ينوى لإنكاره أولا أن يكون أراد الطلاق، وتكون ثلاثا، وقيل: إنه
~~يحلف وتكون واحدة، والاختلاف في هذا على اختلافهم فيمن ادعى عليه وديعة
~~فأنكر، ثم أقر، وادعى التلف. والقولان قائمان من المدونة، والحمد لله.
### | مسألة: امرأة المحلل إذا فرق بينهما ما الذي يكون لها
# مسألة وسئل عن امرأة المحلل إذا فرق بينهما، ما الذي يكون لها؟ أمهر
~~مثلها أم المهر الذي فرض لها؟ قال: أيما امرأة أصابها فلها المهر الذي فرض
~~لها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في موطأ يحيى: إن لها مهرها وفي موطأ ابن بكير
~~مهر مثلها. وهذا الاختلاف في الصداق إنما يكون إذا تزوجها بشرط أن يحلها
~~على اختلافهم في الأنكحة الفاسدة، للشروط المشترطة فيها إذا فسخت بعد
~~الدخول، أو أقرت، وقد ذهب الشرط وهو ينوي أن يحلها دون شرط كان بينه وبينها
~~أو بينه وبين أوليائها، علم الزوج بذلك أو لم
# PageV05P374
# يعلم، لكان لها الصداق المسمى قولا واحدا، والله أعلم.
### | مسألة: بينه وبين امرأته كلام فقال لها اذهبي إلى بيتك فقالت على ماذا
# مسألة وسئل عن رجل كان بينه وبين امرأته كلام، ms2016 فقال لها: اذهبي إلى بيتك،
~~فقالت: على ماذا؟ فقال لها: اذهبي على طلقة، فقالت: لا، فقال: اذهبي على
~~طلقتين، فجلست ولم تذهب، قال: أراه قد طلقها تطليقتين، قيل له: إنما قال
~~لها اذهبي إلى بيت أهلك على طلقتين، فلم تذهب، قال: أرى الطلاق قد خرج من
~~فيه، وأراه قد طلقها طلقتين.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب عليه التطليقتين، وإن لم تذهب، من أجل أنه لم
~~يوجب الطلقتين عليه بشرط ذهابها، وإنما فهم من قصده أنه أراد أن يطلقها إن
~~شاءت، فعبر عن مشيئتها بذهابها إلى بيتها؛ لأن المرأة إذا طلقت رجعت إلى
~~بيتها، فقال لها: اذهبي على طلقة، ومعناه: أنت طالق واحدة إن شئت، فقالت:
~~لا أشاء، فقال لها: اذهبي على تطليقتين، ومعناه: أنت طالق تطليقتين إن شئت،
~~فأوجب عليه التطليقتين لرضاها بهما، بدليل سكوتها.
# ويدخل في هذا الاختلاف في السكوت، هل هو كالإذن أم لا؟ وهو أصل قد اختلف
~~فيه قول ابن القاسم، وقد مضى بيان ذلك في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح، ولو أوجب التطليقتين عليه بشرط ذهابها، فقال لها: إن ذهبت إلى بيتك
~~فأنت طالق تطليقتين، لم يلزمه شيء، إلا بذهابها، وبالله التوفيق.
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يغيب عن امرأته ثم يطلقها، فلا تعلم بطلاقه
~~إياها حتى تتسلف وتنفق، ثم يقدم، أعليه لها ما تسلفت؟ قال: لا أدري ما سلف،
~~أما أنا فأرى لها النفقة عليه إذا
# PageV05P375
# لم تكن علمت بطلاقه، ويكون عليه مما تسلفت قدر النفقة عليها، وأما أن
~~تأخذ الدينار فأكثر منه، فلا أرى ذلك لها عليه، وعليه قدر النفقة التي ينفق
~~مثله على مثلها، قلت له: إنه قد طلقها قبل ذلك، فلم تعلم، فقال لي: أما أنا
~~فأرى عليه النفقة، قال سحنون: قال لي ابن نافع: لا أرى لها عليه شيئا، ولا
~~تشبه هذه التي تنفق من شيء خلفه عندها زوجها.
# قال محمد بن رشد: أما ما زادت في السلف، مثل أن تشتري ما قيمته دينار
~~بأكثر من دينار ms2017 إلى أجل، فتبيعه بدينار في نفقتها، فلا يلزمه باتفاق. وقد
~~مضى ذلك في رسم حلف من سماع ابن القاسم. وأما ما أنفقت مما خلفه عندها من
~~ماله، فلا غرم عليها فيه باتفاق، واختلف فيما أنفقت من مالها أو تسلفته
~~عليه من غير أن يتعين فيه بزيادة على هذين القولين. وقد مضى ذلك أيضا
~~والقول فيه في أول رسم من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: أم الأم يصير لها ولد ابنتها بموت أمهم
# مسألة قال: وسألته في الرجل يكون له الولد، فيصيرون لجدتهم من أمهم، بموت
~~من أمهم، أو تزويج، أيكلف أبوهم مع النفقة عليهم، النفقة على جدتهم أو أجر
~~حضانتها إياهم؟ قال: لا أرى أن يكلف إلا النفقة على ولده، ولا أرى عليه
~~للجدة، إلا أن يتراضيا على شيء.
# فقلت له: لم يراضها وهو يقول: أحببت أن تحضنهم بغير شيء، وإلا فادفعي
~~ولدي إلي فعندي أهلي وإخوتي يحضنونهم، وهو في ذلك واجد موسر، فقال لي: أرى
~~ذلك له، ولا أرى لها عليه فيهم شيئا
# PageV05P376
# إلا نفقة ولده، ثم قلت له بعد ذلك: سألتك عن أم الأم يصير لها ولد ابنتها
~~بموت أمهم، أو يتزوجها رجل، أيكون لها على أبيهم أجر حضانتها إياهم مع
~~نفقتهم؟ فقلت لي: لا أرى لها عليه شيئا فيهم، إلا نفقة ولده فقط، أترى أمهم
~~كذلك، إذا قامت عليهم وحضنتهم، وفطموا، فطلبت أجر حضانتهم مع نفقتهم؟ فقال
~~لي: نعم، لا أرى لها عليه أجر حضانته ولا شيئا إلا نفقة ولده، إلا أن
~~يصالحها على شيء، فأما أن يكون لها عليه شيء فلا أرى ذلك لها عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم
~~من هذا الكتاب، وخلاف ما يأتي بعد هذا في رسم الأقضية الثاني من هذا
~~السماع، وخلاف ما في رسم شك في طوافه أيضا من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~النكاح. وقد مضى القول هناك على المسألة، وقلنا إن الاختلاف فيها جار على
~~الاختلاف في الحضانة، ms2018 هل هي من حق الحاضن أو من حق المحضون؟ وفي سماع ابن
~~القاسم من كتاب الوصايا تفرقة، لا تخرج عن القولين.
### | مسألة: فارقها زوجها ولها منه ولد فأقام مع أبيه سنتين ثم مات
# مسألة وسئل عن امرأة فارقها زوجها ولها منه ولد، فأقام مع أبيه سنتين، ثم
~~مات وترك الولد وماشية وأموالا، فأرادت أمه تقبضه، فقال: وأين كانت أمه عنه
~~في حياة أبيه؟ قلت: منحية، لا أرى ذلك لها ولا أرى لها أخذه.
# قال محمد بن رشد: وقد قيل: إن لها أن تقبضه إذا مات الأب. وقد مضى ذلك،
~~والقول في المسألة مستوفى في آخر رسم من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: طلق امرأته البتة وهي حامل هل عليه أجر القابلة
# مسألة وسئل عن الرجل يطلق امرأته البتة، وهي حامل، أترى عليه
# PageV05P377
# أجر القابلة؟ فقال: ما سمعت بذلك ولا أعلمه عليه، ولا سمعت بأحد سأل عن
~~هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولا أعلمه عليه، يقتضي أنه يراه على المرأة،
~~وأصبغ يراه على الأب. وقال ابن القاسم: إن كان أمرا يستغني عنه النساء، فهو
~~على المرأة، وإن كان لا يستغني عنه النساء، فهو على الأب، وإن كانا ينتفعان
~~به جميعا، فهو عليهما جميعا، على قدر منفعة كل واحد منهما في ذلك، وقع ذلك
~~من قولهما في رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب الجعل والإجارة، فهي ثلاثة
~~أقوال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجبر الذي يحلف بالطلاق وامرأته حائض على رجعتها
# مسألة وسألته فقلت له: أليس ترى أن يجبر الذي يحلف بالطلاق وامرأته حائض
~~على رجعتها كما يجبر الذي يطلق حائضا؟ فقال: ما أشبهه به، وإني لا أراه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم الشريكين من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، والحمد لله.
### | مسألة: يطلق امرأته فحاضت حيضة ثم ارتجعها فطلقها قبل أن يمسها
# مسألة وسئل عن الذي يطلق امرأته، فحاضت حيضة ثم ارتجعها، فطلقها، قبل أن
~~يمسها، فقال: تعتد من يوم طلقها الطلاق الآخر ثلاث ms2019 حيض.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم سلعة سماها من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يقول امرأتي طالق البتة إن أقلت فلانا
# ومن كتاب الطلاق وسئل عن الذي يقول امرأتي طالق البتة، إن أقلت فلانا،
# PageV05P378
# أيوقف عن امرأته، حتى ينظر أيقيله أم لا؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأنه على بر، وله أن يطأ امرأته،
~~وإنما يوقف عن امرأته، ويدخل عليه أجل الإيلاء الذي يحلف أن يفعل فعلا مما
~~يمكنه فعله في الحال، مثل أن يقول امرأتي طالق إن لم أدخل الدار، وما أشبه
~~ذلك.
# وستأتي هذه المسألة والقول فيها في موضعها من كتاب الإيلاء، إن شاء الله.
### | مسألة: قال لامرأته إن خرجت من بيتك فهو فراق بيني وبينك فخرجت
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: إن خرجت من بيتك فهو فراق بيني وبينك،
~~فخرجت، فقال له مالك: أي شيء نويت، فقال: لم أنو شيئا، فقال: أحب إلي ألا
~~تقربها وأن تدعها.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في هذه الرواية ما يقع عليه من الطلاق فيها إذا
~~لم تكن له نية، والمعلوم من قوله في قول الرجل لامرأته قد فارقتك، إنها
~~ثلاث في المدخول بها إذا لم تكن له نية.
# واختلف في التي لم يدخل بها، فقيل: هي ثلاث، إلا أن ينوي واحدة، وقيل: هي
~~واحدة، إلا أن ينوي ثلاثا. وقد مضى ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم
~~وقوله فراق بيني وبينك مثله في المعنى سواء.
### | مسألة: يطلق امرأته وله منها ابنة فيقول أرسليها إلي تأكل معي
# مسألة وسئل مالك عن الذي يطلق امرأته، وله منها ابنة، ابنة أربع سنين،
~~فيقول ما عندي مال أنفق عليها، أرسليها إلي تأكل معي، فقال: أخاف أن يكون
~~مضرا بها، ولكن تنظر فيما يقول، فإن كان كذلك أمرا غالبا معروفا، قيل لها:
~~أرسليها تأكل مع أبيها وتأتيك، فإن كان لا يزال يكتسي الثوب ويأكل اللحم
~~فذلك ms2020 وجه.
# PageV05P379
# قال محمد بن رشد: ليس للرجل الموسر أن تأكل ابنته عنده، ويلزمه أن يدفع
~~نفقتها إلى أمها الحاضنة لها، فإن ادعى أنه لا يقدر على ذلك، نظر في حاله،
~~فإن تبين صدق قوله، وأنه لا يريد الضرر بما دعا إليه من أن يأكل ولده معه،
~~كان ذلك له كما قال، وإلا فلا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتوفى عنها زوجها فتحلق رأسها هل عليها من كفارة
# مسألة وسئل عن المرأة يتوفى عنها زوجها، فتحلق رأسها، هل عليها من كفارة؟
~~قال: {وما تفعلوا من خير فإن الله به عليم} [البقرة: 215] ، فأما شيء مؤقت
~~فليس ذلك عليها. وهذا من عمل الجاهلية {ولآمرنهم فليبتكن آذان الأنعام
~~ولآمرنهم فليغيرن خلق الله} [النساء: 119] .
# قال محمد بن رشد: الحلق عند المصيبة مما لا يحل في الشريعة ثبت أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أنا بريء من السالقة والحالقة والشاقة»
~~، يريد بالسالقة النائحة من قول الله عز وجل: {سلقوكم بألسنة حداد}
~~[الأحزاب: 19] ، والحالقة حلق الرأس والشاقة التي تشق عليها ثيابها؛ لأنه
~~من عمل أهل الجاهلية وأمر الشيطان وتغيير خلق الله، وقد لعن رسول الله -
~~عليه السلام - المغيرات لخلق الله فمن فعل ذلك من النساء، فكفارتها التوبة
~~والاستغفار، وتؤمر بالصدقة استحبابا، لما جاء من أن الصدقة تكفر الذنب،
~~وليس في ذلك شيء موقوف، كما قال مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته حاملا وهي ترضع
# مسألة وسئل عمن طلق امرأته حاملا وهي ترضع، أترى عليه
# PageV05P380
# النفقتين جميعا كلتيهما، نفقة الحمل، ونفقة الرضاع؟ قال: أرى ذلك عليه
~~جميعا.
# قال محمد بن رشد: قال: في كتاب الرضاع من المدونة: إن على المرأة أن ترضع
~~ولدها بعد الطلاق في العدة، ما دامت النفقة على الزوج، فذهب بعض الناس إلى
~~أن ذلك خلاف لرواية أشهب هذه، وقال على ما في المدونة لا نفقة لها في
~~الرضاع، ما دامت النفقة لها واجبة على الزوج بسبب الحمل، وليس ذلك بصحيح؛
~~لأن النفقة واجبة في العدة بحق العصمة التي أوجب الله فيها على الأم إرضاع ms2021
~~ولدها بقوله: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين لمن أراد أن يتم
~~الرضاعة وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] ، فأوجب
~~لهن الإنفاق على أزواجهن بحق العصمة، وأوجب عليهن الإرضاع طول العصمة، وأما
~~البائن فلا نفقة لها، إلا أن تكون حاملا، لقول الله عز وجل: {وإن كن أولات
~~حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] ، ولا إرضاع عليها إلا أن
~~تشا، فتكون لها الأجرة، لقول الله عز وجل: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن}
~~[الطلاق: 6] ، فليس وجوب النفقة لها بسبب الحمل الذي يسقط ما أوجب الله لها
~~من الأجرة في الرضاع. وهذا بين، والله الموفق.
### | مسألة: تشتري من صاحبتها يومها من زوجها
# مسألة وسئل عن المرأة تشتري من صاحبتها يومها من زوجها، فقال: لا يعجبني،
~~وإني لأكرهه، أرأيت لو اشترت منها شهرا أو سنة، وإني لأرجو أن تكون الليلة
~~خفيفة.
# قال محمد بن رشد: كره هنا أن تشتري المرأة من صاحبتها يومها من
# PageV05P381
# زوجها، وخفف في رسم الطلاق الأول، من سماع أشهب، من كتاب النكاح أن يرضي
~~الرجل إحدى امرأتيه بالشيء، يعطيها عن يومها، فيكون فيه عند صاحبتها.
# وقد مضى هناك القول فيهما والوجه في الفرق بينهما، فلا معنى لإعادته،
~~والحمد لله.
### | مسألة: يضرب له أجل سنة في إصابة أهله فلا يصيبها فيفرق بينهما
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يضرب له أجل سنة في إصابة أهله، فلا يصيبها،
~~فيفرق بينهما، أيكون لها الصداق كله؟ فقال: أما الرجل الذي قد ثوا مع
~~امرأته، وكشفها وتلذذ منها، وأطال المقام، ثم استعدت عليه، فضرب لها أجل
~~سنة في إصابتها، فمضت السنة فلم يصبها ففرق بينهما.
# وقد خلقت الثياب، وطال العهد، فإني أرى لها الصداق كله، ولا يؤخذ منها له
~~شيء، وأما الذي يضرب له أجل سنة بحداثة دخوله، ثم لا يصيبها حتى تمضي
~~السنة، فيفرق بينهما، فلا أرى لها إلا نصف الصداق، وأرى ذلك له من كل ما
~~اشترت يكون له نصفه.
# قلت: أرأيت ما لم يجد عندها من ذلك، أيتبعها به؟ فقال: أما الشيء ms2022 الذي
~~استنفقته أو أهلكته، فأرى ذلك له عليها يتبعها به، وأما طيب تطيبت به، أو
~~ثوب لبسته، فأبلته، أو خادم هلكت، أو شيء انكسر، فلا أرى عليها في ذلك
~~شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يستوجب جميع الصداق، إلا بالطول قبل ضرب
~~الأجل، خلاف ما في المدونة، من أن السنة المضروبة له طول إقامة، تستوجب بها
~~المرأة جميع الصداق، وإن ضربت بحدثان الدخول، ومن أهل العلم من يوجب للمرأة
~~الصداق كله بالدخول بها، وإرخاء الستر عليها، وإن لم يصبها فظاهر قول عمر:
~~إذا أرخيت الستور، فقد وجب الصداق، ومنها من لم ير لها إلا نصف الصداق، وإن
~~طال الأمر، ما لم يمسها
# PageV05P382
# لقول الله عز وجل: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة
~~فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] ، فقول مالك في مراعاة الطول، قول وسط بين
~~القولين، ويرجح ما في المدونة بالقول الأول، وما في هذه الرواية بالقول
~~الثاني.
# وأما قوله: إنه يكون له من كل ما اشترت نصفه، فقد مضى القول فيه في رسم
~~سلعة سماها من سماع ابن القاسم. وقوله: إنه لا يتبعها بما لبسته فأبلته
~~صحيح لا اختلاف فيه؛ لأنها إنما لبسته بعد الدخول، وإنما يختلف فيما لبسته
~~قبل الدخول مما نقدها، على ما مضى القول فيه في رسم شك في طوافه، من كتاب
~~النكاح.
# وقوله: فيما استنفقته إنه بمنزلة ما أفسدته أو أهلكته، معناه: أنها
~~استنفقته فيما يخصها مما يلزم الزوج من نفقتها، وأما ما أنفقته على نفسها
~~مما يلزم الزوج لها، فلا رجوع له عليها فيه، إذا فرق بينهما بقرب الدخول،
~~بل لها الرجوع عليه بنصفه، وإنما لم ير الرجوع له عليها في الطيب الذي
~~تطيبت به من صداقها، وإن كان الطيب لا يلزمه أن يقوم به لها من أجل أنها
~~إنما تطيبت له، فهو المستمتع به معها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلقت فحاضت الحيضة الثالثة ألها أن تتزوج قبل أن تطهر منها
# مسألة وسئل عن المرأة طلقت فحاضت الحيضة الثالثة، ألها ms2023 أن تتزوج قبل أن
~~تطهر منها؟ قال: نعم ذلك لها، ولكن لا يعجل حتى يعلم أنها حيضة ويقيم
~~أياما، فيعلم أنها حيضة.
# قال محمد بن رشد: قوله ذلك، يدل على أن قوله: ولكن لا يعجل معناه على
~~الاستحباب، إذ لو حمل على الوجوب لتناقض الكلام.
# وقول أشهب في المدونة: غير أني أستحب ألا يعجل بالتزويج حتى يعلم أنها
~~حيضة مستقيمة، بتماديها فيها، يأتي على روايته هذه عن مالك، وعلى أن الحيض
~~الذي يكون حيضة تعتد بها المرأة في أقرائها في الطلاق، ويكون ذلك استبراء
~~للأمة في البيع، فقد قيل فيه ثلاثة أيام، وهو قول محمد بن مسلمة. وقد
# PageV05P383
# قيل: خمسة أيام، وهو قول ابن الماجشون. وإنما قلنا على أنه يأتي على أن
~~لأقل الحيض حدا لأنه قال: إنه إن انقطع وجب على المرأة الرجوع إلى بيتها،
~~ووجبت لزوجها عليها الرجعة، فوجه قوله: إنه تحكم لما تراه المرأة من الدم،
~~من أول ما تراه بأنه حيضة في الظاهر، فيوجب عليها الانتقال من مسكن الزوج،
~~ويبيح لها التزويج على كراهة، ويمنع الزوج من ارتجاعها، إذ لا يتحقق أنها
~~حيضة إلا بتماديها فيها، فإن لم تتماد فيها وانقطع الدم، فلم ترجع من قرب،
~~وكانت قد تزوجت، فسخ النكاح، وصحت رجعة الزوجة إن كان قد ارتجع، وكان له أن
~~يرتجع إن كان لم يرتجع.
# وأما إن رجع من قريب فلا يفسخ النكاح وتبطل الرجعة؛ لأن الدم الثاني مضاف
~~إلى الأول. وما بين ذلك من الطهر يلغى، وأما على مذهب من لا يوقت لأقل
~~الحيض حدا، أو يقول: إن الدم وإن كان دفعة واحدة، يكون حيضة تعتد به
~~المطلقة في الطلاق، ويكون استبراء في الأمة في البيع، إذا كان منفصلا مما
~~قبله ومما بعده، وهو مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك في المدونة؛ لأنه
~~قال فيها: إن الأمة المبيعة إذا دخلت في الدم من أول ما تدخل، فمصيبتها من
~~المشتري، وقد حل للمشتري أن تقبل وأن يباشر، يجوز للمرأة أن تتزوج بأول ما
~~تراه من ms2024 الدم، ولا معنى لاستحباب التأخير في ذلك؛ لأن الدم إن انقطع لا
~~يخلو من أن يعود عن قرب أو عن بعد، فإن عاد عن بعد انكشف أن ذلك الدم هو
~~الحيضة الثالثة، وأن هذا الدم حيضة رابعة، وإن عاد عن قرب كان مضافا إلى
~~الدم الأول، وعلم أنه كان ابتداء الحيضة الثالثة، وأن ما بينهما من الطهر
~~يلغى، لا حكم له.
# وسحنون يوجب عليها ألا تتزوج حتى تقيم في الدم إقامة يعلم بها أنها حيضة،
~~ويحتج برواية ابن وهب عن مالك، في أن المطلقة لا تبين من زوجها بما تراه من
~~أول الدم الثالث، حتى يعلم أنها حيضة مستقيمة، وأن الأمة لا تحل للمشتري في
~~البيع ولا تدخل في ضمانه بأول الدم حتى تتمادى فيه ويعلم أنها حيضة
~~مستقيمة.
# وقد قال ابن القاسم في كتاب الاستبراء من المدونة: إن الدم يوم أو بعض
~~يوم إذا انقطع، يريد ولم يعد حتى مضى من المدة ما يكون طهرا فاصلا يسأل
~~النساء عنه، فإن قلن:
# PageV05P384
# إنه يكون حيضا كان الاستبراء، وإلا فلا فعلى قوله هذا يسأل النساء عنه،
~~فإن قلن: إنه لا يكون حيضا، يكون الحكم في ذلك على ما في سماع أشهب. واختلف
~~في هذا الدم إذا انفصل مما قبله ومما بعده، ولم يعد حيضة تعتد به المرأة في
~~أقرائها لقلته على هذا القول، هل تقضي صلاة تلك الأيام أم لا؟ فالذي يأتي
~~على المذهب، أنها لا تقضي صلاة تلك الأيام؛ لأن الاختلاف فيه إنما هو هل
~~يكون حيضة تعتد به المرأة في أقرائها؟ لا في هل يكون حيضا يسقط وجوب
~~الصلاة؟ وإنما القائل: إنه لا يكون ما دون ثلاثة أيام حيضا يسقط وجوب
~~الصلاة، أبو حنيفة، وقد روي عن سحنون أنه يقضي صلاة تلك الأيام، وقوله خارج
~~عن المذهب مثل قول أبي حنيفة وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته فقالت إني حامل فجعل معها امرأة
# مسألة وسئل عمن طلق امرأته فقالت: إني حامل، فقال: أمستأجر أجيرة تكون
~~معها، فإنها ليست عندي بمأمونة؟ ms2025 فجعل معها امرأة، ثم استمرت حاملا، فقال
~~الزوج: قد اعترضت عنها، ولا أعلمه كان مني إليها شيء، فقال مالك: هم يحتجون
~~عليه بأنه جعل امرأة معها، قيل له: فإنه يقول جعلت ذلك، قال: فأرى إن لم
~~يأتوا بالبينة لاعن، وإن جاءوا بالبينة كان الولد منه، ولا أرى عليه فيما
~~قال حدا ما، وإنما قال: ولا أعلمني أصيبها، وقد تحمل المرأة ولا يبلغ ذلك
~~منها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الزوج ليس مقرا بأنه قال: قد
~~اعترضت عنها ولا أعلمه كان مني إليها شيء، وإنما تدعي ذلك عليه وهو ينكر أن
~~يكون قاله ويدعي هو أنه لا، فرأى مالك ثبوت الشك عليه
# PageV05P385
# في ذلك بهذا القول، يوجب أن يلحق به الولد، وقوله صحيح، كالرجل يدعي على
~~الرجل، فيشهد عليه أنه قال: لا أدري من جرحني، إن قوله يبطل، ويلزم على هذا
~~في المودع يدعي رد الوديعة، فيشهد عليه أنه قال: لا أدري إن كنت رددتها أم
~~لا، ألا يصدق في الرد، إلا أن يفرق بين الحقوق واللعان، فقد فرق بينهما في
~~غير ما موضع؛ لأنه أغلظ منها، وقد اعترض أبو إسحاق التونسي قول مالك هذا
~~وقال: ينبغي أن يكون له أن يلاعن؛ لأنه يقول الذي شككت فيه قد تيقنته،
~~وإنما لا يكون له أن يلاعن مع تماديه على الشك، كمن شك هل له على رجل مائة؟
~~ثم يتيقن، فادعاها، إن شكه أولا يسقط اليمين عن المدعى عليه، قال: إلا أن
~~يقال: إن إقراره بالشك، ورجوعه عنه إلى إقرار يدعيه، بخلاف إنكاره أن يكون
~~قال ذلك، ويجعل إنكاره للشك كتماديه عليه، وليس ذلك ببين. والمسائل التي
~~نظرتها بها أشبه من التي نظرها هو بها. فقول مالك في أن الولد يلزمه بما
~~شهد به عليه صحيح، وأما قول مالك: وما أرى عليه حدا فيما قال، إلى آخر
~~قوله، فيفيد؛ لأنه بإنكاره الوطء قاذف، فإذا لم يصدق في إنكاره، ولا مكن من
~~اللعان وجب أن يحد، والله أعلم وبه التوفيق. ms2026
### | مسألة: طلق امرأته وهي حامل فمطلها بالنفقة حتى مات أتتبعه ورثتها بنفقتها
# مسألة وسئل عمن طلق امرأته وهي حامل، فمطلها بالنفقة حتى مات، أتتبعه
~~ورثتها بنفقتها؟ فقال: ومن أين يعلمون أنها كانت حاملا؟ إذا استوقن أنها
~~كانت حاملا، فأرى أن يتبع بذلك، فيغرمه، والحد الذي يتيقن فيه حملها تحرك
~~الولد، وأنا أرى أن يؤخر النفقة حتى يتبين الحمل، فيكون عليه نفقة ما مضى
~~وما يستقبل.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب، أن يحكم للحمل
# PageV05P386
# بتحركه في وجوب النفقة له، واللعان عليه، وكون الأمة حرة به إذا مات
~~سيدها، وبها حمل منه، وما أشبه ذلك. وفي مختصر ابن شعبان عن مالك، إنه لا
~~ينفق على المرأة تدعي الحمل حتى تضع، فيحسب ذلك لها، وتعطاه، قال: كم من
~~امرأة تدعي مثل هذا، ثم ينكشف أمرها، على أنه ليس بها حمل، ولعله أن يطلب
~~منها ما أعطاها، فلا يجد عندها شيئا. قال: ثم رجع إلى ما في مختصر عبد
~~الله، إن النفقة تلزمه، بتبين الحمل، وهذا الاختلاف داخل فيما ذكرناه من
~~اللعان وغيره.
### | يطلق امرأته بالإسكندرية وله منها ولد فتريد الخروج بهم إلى الفسطاط
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل عن الرجل يطلق امرأته بالإسكندرية، وله
~~منها ولد، فتريد الخروج بهم إلى الفسطاط، أذلك لها؟ فقال: ما أظن ذلك. فقلت
~~له: إن بين الإسكندرية وبينها مسيرة ثلاثة أيام، فليس للأم أن تخرج بهم إلى
~~الفسطاط، فقال لي: ليس لها، إذا كان مسكن الأب الإسكندرية، فقلت له: هي
~~مسكنهم، فقال لي: ليس ذلك لها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى مثل هذا القول والقول فيه في رسم حلف من سماع
~~ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عدة المرأة المتوفى عنها زوجها ممن تحيض
# مسألة وسمعته وسأله ابن كنانة عن المرأة المتوفى عنها زوجها ممن تحيض،
~~تعتد أربعة أشهر وعشرا، ولم تحض في ذلك، وذلك حالها أنها لا تحيض إلا في
~~ستة أشهر، ولم تسترب، أتتزوج؟ فقال: لا تتزوج حتى تحيض ms2027 وتبرأ من الريبة،
~~قال سحنون: وقال لي ابن نافع: قد انقضت عدتها وهي غير مستبرأة، فلتنكح، ولا
~~تنتظر
# PageV05P387
# شيئا، وإنما التي تنتظر التي تكون حيضتها أقل من أربعة أشهر، فتجاوز وقت
~~الحيضة وهي تحيض.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم "سلعة
~~سماها" من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تفسير قول الله عز وجل واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم
# مسألة قال أشهب: وسألته عن قول الله عز وجل: {واللائي يئسن من المحيض من
~~نسائكم إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر واللائي لم يحضن وأولات الأحمال أجلهن
~~أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] ، ما تلك الريبة في الحيض؟ لا تدري لم لم تحض؟
~~فقال: لا، ولكن الله ذكر التي تحيض، فبين عدتها، ثلاثة قروء، وذكر الحامل،
~~فبين عدتها أن تضع حملها، وبقيت التي يئست من المحيض، واللائي لم تبلغ
~~المحيض، فبين عدتهما، فقال: {واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم
~~فعدتهن ثلاثة أشهر واللائي لم يحضن} [الطلاق: 4] يقول: إن ارتبتم فلم تدروا
~~ما عدتهن ثلاثة أشهر، فجعل ثلاثة أشهر عدة الصغيرة التي لم تبلغ المحيض،
~~وعدة التي يئست من المحيض. فقلت له: وليست تلك الريبة أن ترتاب في الحيضة،
~~فلا تدري لم لم تحض؟ فقال: لا، إنما هي إن ارتبتم فلم تدروا بأي شيء يعتد
~~من الحوامل، ولا من اللائي يحضن، فتعتد ثلاثة قروء.
# قال محمد بن رشد: ذهب مالك - رحمه الله - في هذه الرواية، إلى أن الريبة
~~في قول الله عز وجل: {إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر} [الطلاق: 4] ريبة ماضية
~~في الحكم، لا ريبة مستقبلة في معاودة الحيض لهن، وإن قوله: {إن ارتبتم
~~فعدتهن} [الطلاق: 4] بمعنى: إذا ارتبتم. وذهب ابن بكير وإسماعيل القاضي إلى
~~أن
# PageV05P388
# المعنى في قوله تعالى: {إن ارتبتم} [الطلاق: 4] ، أي: إن ارتبتم في
~~معاودة الحيض لهن، وأنها ريبة مستقبلة، قالا: ولو كانت ريبة ماضية في
~~الحكم، لكان حقه أن يكون " أن ارتبتم "، بفتح الألف من أن. ms2028 وقالا: إن اليأس
~~في كلام العرب، إنما هو فيما لم ينقطع فيه الرجا تقول: يئست من المريض لشدة
~~مرضه، ومن الغائب لبعد غيبته، ولا تقول: يئست من الميت الذي قد انقطع منه
~~الرجا، فلو كان معنى الآيسة التي أوجب الله عليها في العدة ثلاثة أشهر، هي
~~التي لا ترتاب في معاودة الحيض، لوجب إذا ارتفع عن المرأة المحيض، وهي في
~~سن من يشبه أن تحيض أن تعتد بالأقراء، حتى تبلغ سن من لا يشبه أن تحيض، وإن
~~بقيت عشرين سنة، كما يقول الشافعي. وهو خطأ من وجهين: أحدهما: أنها إن جاءت
~~بولد لما لا تحمل له النساء من المدة التي لم يلحق به الولد، وإن كانت
~~العدة لم تنقض، ومحال أن تعتد المرأة من زوج في مدة لا يلحق فيها به الولد.
# والوجه الثاني: مخالفة ما جاء عن عمر - رضي الله عنه - في عدة التي ترتفع
~~حيضتها، وهي في سن من تحيض من مطالبة ثلاث حيض أو ستة بيضاء، لا دم فيها،
~~فإذا قلنا: إن اليائسة التي أوجب الله عليها العدة بثلاثة أشهر، هي التي
~~ترتاب، فلم تدر لم لم تحض؟ بدليل هذا، ألا تجب عدة على من لم تعلم أنها ممن
~~لا تحيض لصغر أو كبر، ولا ترتاب في أمرها، إلا أنه لما لم يكن حد يرجع
~~إليه، حمل الباب في ذلك محملا واحدا.
# وقد ذهب ابن لبابة إلى أن الصغيرة التي لا تحيض ويومن الحمل منها لا عدة
~~على واحدة منهما. وقال: إنه مذهب داود، وإنه القياس؛ لأن العدة إنما هي حفظ
~~للأنساب، فإذا أمن الحمل، فلا معنى للعدة، وهو شذوذ من القول. وفي قول الله
~~عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا إذا نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن من قبل أن
~~تمسوهن فما لكم عليهن من عدة تعتدونها} [الأحزاب: 49] ، دليل على أن التي
~~تطلق قبل الدخول والمسيس لها لا تجب عليها العدة، أمن منها الحمل أو لم
~~يؤمن، وإذا قلنا: إن
# PageV05P389
# اليائسة التي أوجب الله عليها العدة بثلاثة أشهر، ms2029 هي التي لا ترتاب في
~~الحيض؛ إذ ليست في سن من تحيض، وهو الذي ذهب إليه مالك - رحمه الله - في
~~هذه الرواية، فالتي ترتفع حيضتها بعد أن حاضت وهي في سن من تحيض، محمولة
~~عليها إذا قعدت تسعة أشهر، فلم ير بها حيض، ولا ظهر بها حمل، ولا كان لها
~~عذر يمنعها من الحيض، من مرض أو رضاع، على ما بيناه من الاختلاف في المرض
~~في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم؛ لأنها بمعنى اليائسة، والسنة
~~الثابتة في ذلك عن عمر بن الخطاب، فلا تحل المرأة المطلقة ولا حمل بها، إذا
~~كانت في سن من تحيض، أو قد حاضت مرة أو مرتين إلا بثلاثة قروء، أو سنة
~~بيضاء، لا دم فيها، تسعة أشهر استبراء، ينزل ببلوغها إليها دون أن نرى فيها
~~دما، بمنزلة الآيسة، ثم ثلاثة أشهر عدة كما قال الله عز وجل.
### | مسألة: امرأة لها ولد صغير وله مال فهي تستنفق وخادمها من ماله
# مسألة وسئل عن امرأة لها ولد صغير، وله مال، فهي تستنفق وخادمها من ماله،
~~فقال: أليس لها مال؟ قيل: بلى، قال: لو لم يكن لها مال لم يكن فيه شك، فأما
~~إذا كان لها مال، فلينظر في ذلك، فإن كان ما تعمل إليه من الخدمة والحضانة،
~~مثل الذي ينفق عليهم، فذلك جائز، وينظر، فإن كان يجد له من يخدمه وينفق
~~عليه قيام جارية أمه عليه في الحضانة له والرفق به، بدون نفقة هذه، لم يكن
~~لهم أن يستنفقوا من ماله.
# قال محمد بن رشد: أجاز هاهنا للأم، وإن كان لها مال، أن تستنفق هي
~~وخادمها من مال ولدها، إن كان ما تعمل إليه من الخدمة والحضانة، مثل ما
~~تستنفق، فجعل لها في مال ولدها حظا بالحضانة، وذلك خلاف ما تقدم في رسم
~~الطلاق الثاني من هذا السماع، وفي رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم.
~~ومثل ما في رسم شك من سماع ابن القاسم
# PageV05P390
# من كتاب النكاح. وقد مضى القول على هذا المعنى ms2030 هناك مستوفى فلا معنى
~~لإعادته مرة أخرى، والحمد لله.
### | مسألة: توفي زوجها فتركت أولادها خمسة أشهر أو سبعة، ثم قيل لها أنت أحق بهم
# مسألة وسئل عمن توفي زوجها، فتركت أولادها خمسة أشهر، أو سبعة، ثم قيل
~~لها: أنت أحق بهم، ما لم تنكح، فقالت: والله ما علمت بهذا. أترى لها في ذلك
~~تكلما؟ قال: نعم، الشأن في هذا قريب، وقد تجهل السنة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في مواضع، ومضى القول فيها مستوفى
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | فارق امرأته وله منها بنت فطرحتها إليه ولحقت بأهلها فتأيمت عندهم ثم تزوجت
# ومن كتاب الأقضية وسئل عمن فارق امرأته وله منها بنت فطرحتها إليه، ولحقت
~~بأهلها، فتأيمت عندهم ما شاء الله، ثم تزوجت لا تعرض للبنت ولا تريدها حتى
~~ماتت، فلما ماتت، قامت أمها تطلب البنت بنت ابنتها لتأخذها، فقال: إن كان
~~لذلك سنة أو أكثر من ذلك، وأشباه ذلك، فلا أرى ذلك لها، قد تركوها ورفضوها،
~~وإن كان ليس ذلك إلا يسيرا فأرى ذلك لها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة نحو التي فوقها، وقد تكرر هذا المعنى في
~~مواضع من هذا الكتاب ومن غيره، ومضى تحصيل القول فيه في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من هذا الكتاب.
### | عبد كان تزوج أمة قوم فطلقها طلقة فأقام بذلك شهرا أو نحوه ثم لقيه سيدها فكلمه فيها
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل عن عبد كان تزوج أمة قوم، فطلقها طلقة،
~~فأقام بذلك شهرا أو نحوه، ثم لقيه سيدها، فكلمه فيها، فقال: إني قد
# PageV05P391
# ارتجعتها، ثم أبق ولم يذكر ذلك إلا لسيدها، ولم يحق ذلك بدخول عليها ولا
~~كينونة عندها، أيطلق عليه، أم يضرب له أجل المفقود؟ قال مالك: هذا شاهد
~~واحد، فأرى أن يرفع ذلك إلى السلطان، فأرى للسلطان أن يفرق بينهما، ولا
~~يضرب له أجل المفقود؛ لأن الرجعة لم يشهد عليها إلا شاهد واحد، فأرى أن
~~يفرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: ms2031 قول مالك: هذا شاهد، يفرق بينهما، ولا يضرب له أجل
~~المفقود؛ لأن الرجعة لم يشهد عليها إلا رجل واحد، نص منه على إجازة شهادة
~~السيد على ارتجاع أمته، خلاف قول ابن القاسم في كتاب إرخاء الستور من
~~المدونة: إن شهادته على ارتجاعها لا تجوز، قياسا على ما قال مالك - رحمه
~~الله -: إن شهادته على إنكاحها لا تجوز، ولا اختلاف في أن شهادته على
~~إنكاحها لا تجوز؛ لأنه يشهد على فعل نفسه ليجيزه، ولأن ذلك يوجب لها صداقا،
~~فهو يتهم من أجل أنه له انتزاع مالها، وأما شهادته على ارتجاع الزوج لها،
~~فقول مالك: إنها جائزة، أظهر من قول ابن القاسم؛ إذ لا تهمة على السيد في
~~ذلك في مال يجره إليها، بل هو مقر على نفسه أنها باقية في عصمة الزوج، وذلك
~~ينقص ثمنه، ويحول بينه وبين الاستمتاع بها. وقياس ابن القاسم الارتجاع على
~~النكاح ليس بصحيح، وبالله التوفيق.
### | امرأة اليهودي والنصراني يسلم قبل أن يدخل بها زوجها أله عليها رجعة إن أسلم
# ومن كتاب الطلاق وسئل عن امرأة اليهودي والنصراني يسلم قبل أن يدخل بها
~~زوجها، أله عليها رجعة إن أسلم؟ فقال: لا رجعة له عليها، وكيف له عليها
~~رجعة وهي ليست في عدة لا رجعة له عليها؟
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب،
~~إن المرأة إذا أسلمت قبل أن يدخل بها زوجها فلا سبيل له عليها إن أسلم بعد
~~ذلك؛ إذ ليست في عدة منه؛ لأن السنة إنما جاءت في أنه أحق بها
# PageV05P392
# ما دامت في عدتها. وقد كان القياس ألا يكون له إليها سبيل إذا أسلمت
~~قبله، دخل أو لم يدخل، إلا أنه ليس فيما قامت به السنة عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قياس ولا نظر. وظاهر قوله: إنها إذا أسلمت قبله، ولم يبن
~~بها، أنه لا سبيل إليها وإن أسلم مكانها، خلاف ما في رسم النسمة من كتاب
~~النكاح. وقد مضى القول على ذلك هنالك، ms2032 وبالله التوفيق.
### | أوصى بابنته إلى ولي فتركها مع عمتها حتى بلغت الجارية أو كادت تبلغ
# ومن كتاب الوصايا الذي فيه الحج والزكاة قال أشهب: سمعت مالكا يسأل عمن
~~أوصى بابنته إلى ولي، فتركها مع عمتها حتى بلغت الجارية، أو كادت تبلغ، ثم
~~تزوجت العمة فطلبتها الجدة أم أمها، وأرادت أخذها، وأحبت الجارية أن تكون
~~مع عمتها، ورضي بذلك الولي. قال: أرى أن تترك مع عمتها إذا أحبت ذلك
~~الجارية ورضي بذلك الولي، ولا تأخذها الجدة إذا رضي بذلك الولي، قلت له:
~~أرأيت أن تترك مع عمتها، ولا تأخذها الجدة إذا رضي بذلك الولي؟ قال: نعم،
~~إذا رضي بذلك الولي، أو أحبت ذلك الجارية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، والمعنى فيها أن الجدة لما تركتها مع
~~عمتها المدة الطويلة، سقط حقها في حضانتها ولما تزوجت العمة أيضا، سقطت
~~حضانتها بالتزويج، فرجع الأمر فيها إلى الولي، يتركها عند من شاء منهما،
~~فإذا رضي الولي أن تكون مع عمتها وأحبت ذلك الجارية، لم يكن للجدة سبيل إلى
~~أخذها. قال ابن نافع في المدنية: وتعزل في مكان مع عمتها وجدتها. قال ابن
~~القاسم فيها: إن كانت عرضت على الجدة فأبت من أخذها، فلا سبيل لها إليها،
~~وإن كانت لم تعرض عليها فهي أحق بها متى ما قامت، وقوله يأتي على أن السكوت
~~ليس بإذن. وقد مضى هذا في أول رسم
# PageV05P393
# من سماع ابن القاسم، وتكررت المسألة أيضا فوق هذا في هذا السماع وفي غير
~~ما موضع، وبالله التوفيق.
# تم الجزء الأول من كتاب طلاق السنة
# بحمد الله تعالى وحسن عونه والصلاة الكاملة على سيدنا محمد خاتم النبيين.
# PageV05P394
### | كتاب طلاق السنة الثاني
# ] [
### | العبد وامرأته يكونان لرجل فيفقد العبد وهما نصرانيان أو مسلمان
# PageV05P395
# من سماع عيسى من ابن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وسألت ابن القاسم، عن العبد وامرأته
~~يكونان لرجل، فيفقد العبد، وهما نصرانيان أو مسلمان، إلا أن سيدهما مسلم،
~~قال: يرفعه إلى الإمام، ويضرب له أجل المفقود، نصف أجل الحر ms2033 المسلم، مسلمين
~~كانا أو نصرانيين.
# قلت: فإن ضرب له أجل المفقود، ثم عتقت الأمة، قال: إن اختارت نفسها رجعت
~~إلى عدة المطلقة وتركت عدة المفقود.
# قلت: فإن كانا نصرانيين، فأسلمت في أجل المفقود، قال: تترك عدة المفقود،
~~وتعتد عدة المطلقة، فإن جاء زوجها في عدتها فأسلم، فهو أحق بها، وإن خرجت
~~من عدتها وتزوجت، فلا سبيل له إليها وإن أسلم بعد ذلك، وإن كان قد أسلم في
~~غيبته قبلها، ثم جاء فهو أحق بها، ما لم يدخل بها زوجها.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وإن خرجت من عدتها وتزوجت فلا
~~سبيل له إليها، وإن أسلم بعد ذلك، يريد بعد إسلامها لا بعد انقضاء عدتها؛
~~لأنه إن أسلم بعد انقضاء عدتها، فلا سبيل له إليها، وإن
# PageV05P397
# كانت لم تتزوج، وأما إن أسلم بعد انقضاء عدتها، فقيل: إنه لا سبيل له
~~إليها إذا تزوجت، كما قال هاهنا. وقيل: إنه أحق بها وإن تزوجت، ما لم يدخل
~~بها الزوج. اختلف في ذلك قول مالك، والذي اختار ابن القاسم وأشهب في
~~المدونة من قولي مالك، أنها لا تفوت إلا بالدخول، خلاف قول ابن القاسم
~~هاهنا. وأما إذا أسلم في غيبته قبلها، فقال ابن الماجشون: إنه أحق بها وإن
~~دخل بها الزوج، واختاره محمد، وهو الصواب، خلاف قول ابن القاسم هاهنا وفي
~~المدونة، فلا اختلاف في الذي أسلم قبلها أنها لا تفوت بالعقد. واختلف هل
~~تفوت بالدخول؟ ولا اختلاف في الذي أسلم في عدتها أنها تفوت بالدخول. واختلف
~~هل تفوت بالعقد؟ فهذا تحصيل القول في هذا الوجه من المسألة، وسائرها صحيح،
~~جار على أصولهم، لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المطلقة تستحاض فيستمر بها الدم سبعة أشهر أو ثمانية ثم ينقطع ذلك عنها
# مسألة وسئل عن المطلقة تستحاض، فيستمر بها الدم سبعة أشهر أو ثمانية، ثم
~~ينقطع ذلك عنها، هل ترجع إلى الحيض؟ قال مالك: ترجع إلى الحيض. قيل له:
~~أفتعد تلك الاستحاضة حيضة، تبني عليها حيضتين؟ قال: إن استيقنت أن ms2034 الذي كان
~~بها أول من الدم حيضة، اعتدت بها، وإلا استقبلت ثلاث حيض. وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله في التي تستحاض فيستمر بها الدم سبعة أشهر أو
~~ثمانية، ثم ينقطع، إنها ترجع إلى الحيض صحيح، لا اختلاف وكذلك قوله: إن
~~استيقنت أن الذي كان بها أول من الدم حيضة اعتدت بها صحيح أيضا، إلا أنه لم
~~يبين بما تستيقن به ذلك. وإذا طلقت المرأة وهي طاهر، فرأت الدم، وتمادى بها
~~المدة الطويلة، فلا يخلو هذا الدم من أن تكون رأته قريبا من الدم الذي
~~قبله، أو بعيدا منه، فإن كانت رأته قريبا من
# PageV05P398
# الدم الذي قبله، وكانت قد أقامت في الدم الذي قبله خمسة عشر يوما، أو
~~أيامها المعتادة والاستظهار، فهذا الدم الذي رأته وتمادى بها المدة
~~الطويلة، دم استحاضة، لا تعتد به في أقرائها، وتستقبل ثلاث حيض، وإن كانت
~~رأته قريبا من الدم الذي قبله، وقد كانت أقامت في الدم الذي قبله من أيامها
~~المعتادة والاستظهار، فهذا الدم الذي رأته وتمادى بها، تضيف منه إلى الدم
~~الذي قبله تمام أيامها المعتادة والاستظهار، أو تمام خمسة عشر يوما، على
~~اختلاف قول مالك ثم تغتسل وتصلي، وتكون في حكم من طلقت في الحيض، يجبر
~~الزوج على الرجعة؛ لأنها حيضة تقطعت، والأيام التي بينهما ملغاة، وقد قيل:
~~إنه لا يجبر على الرجعة؛ لأنه إنما طلقها وهي طاهر، فلم يرتكب نهيا، وهو
~~بعيد، لوجود العلة الموجبة لأن يجبر على الرجعة، وهي التطويل في العدة،
~~وتستقبل أيضا هاهنا ثلاث حيض، وإن كانت رأته بعيدا من الدم الذي قبله، فهو
~~محمول على أنه حيض تعتد به في عدتها، وتقيم فيه أيامها المعتادة
~~والاستظهار، أو خمسة عشر يوما على اختلاف قول مالك في ذلك، ثم تغتسل وتصلي
~~أبدا، ما لم ترد ما تنكره بعد مدة يكون طهرا، فتترك الصلاة وتعد ذلك حيضة
~~تعتد بها في عدتها، وقد قيل: إنها تعتد سنة، ولا تنظر إلى اختلاف الدم
~~عليها. واختلف في المدة التي تكون طهرا ms2035 فاصلا بين الحيضتين على أربعة
~~أقوال: فقيل: خمسة أيام، وهو قول ابن الماجشون، وقيل: ثمانية أيام، وهو قول
~~سحنون، وقد قيل من المدونة بدليل، وقيل: عشرة أيام، وهي رواية أصبغ عن ابن
~~القاسم، ورواية التونسيين عن مالك، وقيل: خمسة عشر يوما، وهو قول محمد بن
~~مسلمة، ورواية البغداديين عن مالك واختيارهم، والله أعلم.
### | يطلق امرأته طلقة ثم لا يشهد على رجعتها حتى تنقضي عدتها وهو يطأها
# ومن كتاب استأذن سيده قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يطلق امرأته طلقة،
~~ثم
# PageV05P399
# لا يشهد على رجعتها حتى تنقضي عدتها، وهو في ذلك يطأها فقال: إن كان نوى
~~بوطئه إياها الرجعة، وجهل أن يشهد، فإنه يقال له: أشهد وأمسك امرأتك كما
~~كانت، وإن لم ينو بوطئه ارتجاعا، فعلم بذلك قبل أن تنقضي عدتها، قيل له:
~~ارتجعها، ولا تمسها حتى تستبرئ نفسها من مائك الفاسد، الذي كان منك إليها
~~بغير ارتجاع، وإن لم يتنبه لذلك حتى تنقضي عدتها، فقد بانت منه، فلا يحل له
~~ولا لغيره نكاحها حتى تحيض ثلاث حيض.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الرجعة إنما تكون بالبينة مع القول،
~~أو ما يقوم مقام القول، مما لا يصح فعله إلا بعد المراجعة من الوطء،
~~والقبلة والمباشرة للذة وما أشبه ذلك. قاله في كتاب ابن المواز: فإن انفردت
~~النية دون القول أو ما يقوم مقامه، لم يكن ذلك رجعة. قاله في كتاب ابن
~~المواز ويدخل في ذلك عندي ما في الطلاق بالنية دون القول من الاختلاف، وأما
~~إن انفرد القول دون النية، فلا يكون ذلك رجعة، وكذلك إن انفرد الوطء دون
~~نية، لم يكن ذلك رجعة، وكان من فعل ذلك قد وطئ حراما فإن انتبه لذلك في
~~العدة، كان له أن يراجع بالقول؛ إذ لا يصح له الوطء إلا بعد الاستبراء من
~~ذلك الماء الفاسد، وإن لم ينتبه لذلك حتى انقضت العدة، فقال: إنه لا يحل له
~~ولا لغيره نكاحها حتى تحيض ثلاث حيض، يريد أنه يستوي هو وغيره في ms2036 المنع من
~~النكاح ابتداء، ويفترقان في التحريم، إن نكح ودخل، فأما غيره فلا تحل له
~~أبدا. وأما هو فقيل: إنها تحرم عليه، وقيل: إنها لا تحرم؛ لأن النسب ثابت
~~منه. من علل التحريم، بتعجيل النكاح قبل بلوغ أجله خاصة، قال: إنها تحرم
~~عليه، ومن علله بتعجيل النكاح قبل بلوغ أجل مع اختلاط الأنساب، قال: إنها
~~لا تحرم عليه؛ إذ ليس في ذلك اختلاط نسب. والليث بن سعد يرى الوطء رجعة،
~~وإن لم ينو به الرجعة، يريد، والله أعلم، في الحكم الظاهر، فإذا وطئ وقال:
~~إنه لم يرد بوطئه الرجعة، لم يصدقه، وألزمه الرجعة، كما لا يصدق في
# PageV05P400
# القول إذ قال: إنه لم يرد به الرجعة عند الجميع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يموت عنها زوجها أو يطلقها فترتفع عنها حيضتها أو تستحاض كم تقيم
# مسألة وسألته عن التي يموت عنها زوجها أو يطلقها فترتفع عنها حيضتها، أو
~~تستحاض، كم تقيم؟ وهل الأمة ذات الزوج والحرة في ذلك سواء في الأزواج؟ قال
~~مالك: أما إذا طلقهما أزواجهما، فالمستحاضة والتي ترتفع عنها حيضتها سواء،
~~وهو قول مالك، وليس عند الناس في ذلك اختلاف، أنهن يقمن اثني عشر شهرا،
~~تسعة منها استبراء، وثلاثة عدة، إلا أن ترى حيضة، فتستقبل أقصى اثنا عشر
~~شهرا، من حين تطهر من هذه الحيضة، فلا تزال كذلك أبدا حتى تحيض ثلاث حيض،
~~أو تستكمل اثنا عشر شهرا، فلا ترى الدم فيها فتحل، وأما المتوفى عنها
~~زوجها، فإن الحرة تعتد أربعة أشهر وعشرا، والأمة تعتد شهرين وخمس ليالي، ثم
~~يقال لهما: ارتفاع الحيضة والاستحاضة ريبة، فانتظرا حتى يمر بكما تسعة أشهر
~~أقصى الريبة، إلا أن يكون لهما عذر، مثل أن يكونا يرضعان، فترتفع عنهما
~~الحيضة من أجل ذلك، أو يكونا لا يحيضان في السنة إلا مرة، أو في ستة أشهر
~~مرة، أو غير ذلك من العذر فيتزوجان إن لم يكن لهما من الريبة شيء حين
~~يفرغان من عدتهما، فإن لم يكن لهما من العذر شيء، فإن الاستحاضة وارتفاع
~~الحيض من الريبة، ms2037 ولا ينكحان حتى تمر بهما تسعة أشهر، من حين يهلك عنهما
~~زوجاهما، إلا أن يرتابا بعد ذلك، فيقيمان حتى يخرجا من الريبة. والاستبراء
~~من الريبة في الوفاة بعد العدة، وفى الطلاق قبل العدة، يقال للحرة في
# PageV05P401
# الوفاة: اعتدي أربعة أشهر وعشرا، وللأمة شهرين وخمس ليال، ثم استبريا
~~أنفسكما بتمام تسعة أشهر، من حين يهلك زوجاكما، وفي الطلاق يقال للحرة
~~وللأمة، انتظرا تسعة أشهر، من حلا! ن طلقكما زوجاكما، لعلكما تحيضان،
~~والحرة والأمة في ذلك سواء، إلا أن الأمة تحل بحيضتين، والحرة بثلاثة، فإن
~~مر بواحدة منهما تسعة أشهر ولم تحض، قيل لها: أنت ممن يئسن من المحيض،
~~فاعتدي الآن ثلاثة أشهر، عدة التي قد يئست من المحيض، الحرة والأمة في
~~الاستحاضة، وارتفاع الحيضة في الطلاق سواء. قال ابن القاسم: ولو أن الحرة
~~أو الأمة المتوفى عنها زوجها حاضت حيضة واحدة في العدة، أو بعد العدة كفتها
~~وحلت بها.
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين المستحاضة والتي ترتفع حيضتها
~~في الوفاة والطلاق، فقال: إنها تمكث في الطلاق تسعة أشهر، ثم تعتد بثلاثة
~~أشهر، ثم تحل، وأما في الوفاة فلا تحل حتى تبلغ تسعة أشهر، وما قاله في
~~الطلاق متفق عليه، إذا كانت المستحاضة لا تميز بين دم الحيضة من دم
~~الاستحاضة. وأما إذا كانت تميز ما بين الدمين، فقد قيل: إنها تعتد
~~بالأقراء، وتعمل على ما تميز، وقيل: إنها تعتد بسنة. قاله ابن القاسم،
~~ورواه عن مالك، وهو قول غير ابن القاسم في المدونة إن عدة المستحاضة سنة،
~~وأما في الوفاة فقد روي عن مالك أن المستحاضة تعتد فيها بأربعة أشهر وعشر،
~~وتحل، بخلاف التي ترتفع حيضتها. وابن الماجشون يقول: إنه ليس على المستحاضة
~~والمرتابة، أن يعتدا في الوفاة إلا بأربعة أشهر وعشر إذا لم يكن لهما من
~~الريبة أكثر من ارتفاع الحيض والاستحاضة، فهي ثلاثة أقوال: وأما إذا لم يمر
~~بالمتوفى عنها زوجها في الأربعة أشهر وعشر وقت حيضتها، أو كانت ترضع،
~~فارتفع الحيض من أجل الرضاع، ms2038 فإنها تحل بأربعة أشهر وعشر، إلا على رواية
~~ابن كنانة عن مالك في سماع أشهب. واختلف في ارتفاع الحيض بالمرض، فقال
~~أشهب: إن ذلك بمنزلة ارتفاعه بالرضاع، تحل المتوفى عنها
# PageV05P402
# زوجها بأربعة أشهر وعشر، وتعتد المطلقة بالأقراء، وإن تباعدت، وهو ظاهر
~~قوله في هذه الرواية: أو غير ذلك من العذر؛ إذ ليس ثم سوى ما ذكر، إلا
~~المرض، وقد روى ابن القاسم عن مالك وقال به: إن ارتفاع الحيض مع المرض ريبة
~~كالصحيحة سواء، فتتربص المتوفى عنها إلى تمام تسعة أشهر، وتعتد المطلقة
~~سنة؛ تسعة أشهر استبراء، وثلاثة عدة، والأمة والحرة في ذلك كله سواء، إلا
~~أن الأمة تحل بحيضتين إذا اعتدت بالأقراء، وتحل في الوفاة بشهرين وخمس
~~ليال، حيث ما تحل الحرة بأربعة أشهر وعشر، إلا أن تكون ممن لا يومن الحمل
~~منها، فتتربص إلى تمام ثلاثة أشهر؛ إذ لا يتبين الحمل في أقل من ثلاثة
~~أشهر.
### | أقر عند قوم أنه بارا امرأته ثم زعم بعد ذلك أنه كان مازحا ولم يبار
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك وسئل عن رجل أقر عند قوم أنه بارا امرأته، ثم
~~زعم بعد ذلك أنه كان مازحا ولم يبار، وأنكرت هي أن تكون بارته، قال: إذا
~~شهد عليه بإقراره، بانت منه بواحدة، ولا رجعة له عليها إلا بنكاح جديد، وإن
~~مات في عدتها ورثته ولم يرثها.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة في الميراث لا يصح بوجه؛ لأنه قال
~~فيها: إذا شهد عليه بإقراره بانت منه بواحدة، ولا رجعة له عليها. فقوله:
~~ولا رجعة له عليها، يدل على أن الشهادة كانت عليه في حياته، فإذا حكم عليه
~~في حياته بأنها بائنة منه وجب ألا يكون بينهما ميراث، ولو كانت الشهادة
~~عليه بعد موته، لوجب على ما قلناه، في معنى مسألة رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم، أن ترثه ولا يرثها مات في العدة أو بعدها؛ لأنه طلاق بائن، فلا وجه
~~لقوله: وإن مات في عدتها على حال، والله أعلم.
### | المرأة ms2039 تكون في عدتها وهي ساكنة في دار مع أبيها
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام وسئل عن المرأة تكون في عدتها وهي ساكنة
~~في دار مع أبيها،
# PageV05P403
# وأبوها مريض، هل ترى أن تبيت عند أبيها؟ قال: لا تبيت إلا في بيتها، قيل
~~له: فتمكث عنده إلى نصف الليل، قال: لا تمكث عنده إلى نصف الليل وتخف
~~المقام عنده بالليل، ولا بأس أن تخرج إليه عند طلوع الفجر أو قبله بيسير.
# قال محمد بن رشد: هذا معنى ما في المدونة سواء، وهو صحيح؛ لأن المعتدة
~~ممنوعة من المبيت في غير بيتها، فلا يجوز لها أن تمكث من الليل في غير
~~بيتها ما يسمى مبيتا، وهو أكثر من نصف الليل، ومن الدليل على ذلك، أن من
~~لقي قبل نصف الليل، صح أن يسأل: أين تبيت؟ ولم يصح أن يسأل: أين بات؟ ومن
~~لقي نصف الليل صح أن يسأل أين بات؟ ولم يصح أن يسأل أين تبيت؟ ومن أقام نصف
~~الليل، سواء في موضع، ونصفه في موضع آخر، لم يصح أن يقال: إنه بات في أحد
~~الموضعين دون الآخر، فلذلك منع مالك المرأة أن تمكث عند أبيها إلى نصف
~~الليل، وبالله التوفيق.
### | قال لامرأته أنت طالق وأنت طالق ألبتة إن راجعتك
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب قال ابن القاسم: في رجل قال لامرأته: أنت
~~طالق، وأنت طالق ألبتة، إن راجعتك، فأراد أن يراجعها بنكاح جديد بعدما خرجت
~~من عدتها، وقال: إنما أردت ما دامت في عدتها، ألا أرتجعها في تلك الطلقة،
~~قال: إن كانت عليه بينة لم أدينه، وإن لم تكن عليه بينة دينته ذلك، وإن لم
~~تكن له نية، رأيت أن أرتجعها بنكاح جديد، أن تطلق ألبتة وهو بين.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أتى مستفتيا وحده غير مخاصم، فلا اختلاف في أنه
~~ينوى بغير يمين، ويباح له مراجعتها، وأما إذا أراد أن يتزوجها فمنع من ذلك،
~~وروفع، ولا بينة عليه، إلا أنه أقر باليمين أو على يمينه بينة، ms2040
# PageV05P404
# فلا تقبل منه البينة، ولا يمكن من مراجعتها؛ لأن نيته التي يدعي، مخالفة
~~لحقيقة لفظه؛ إذ إنما حلف ألا يراجعها، ولو كان إنما حلف ألا يرتجعها على
~~ما وقع في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، لنوي مع قيام
~~البينة؛ لأن حقيقة لفظ الارتجاع، إنما هو في العدة، وحقيقة لفظ المراجعة،
~~إنما هو بعد العدة؛ لأن المراجعة مفاعلة من اثنين، وكذلك لو قيم عليه بعد
~~أن راجعها وأتى مستفتيا. الحكم في ذلك سواء. وكذلك لو ارتجعها في العدة،
~~وكانت يمينه ألا يرتجعها، وقال: إنما أردت ألا أراجعها بعد العدة إذا أتى
~~مستفتيا نوي، وإن قيم عليه وعلى يمينه بينة أو كان مقرا باليمين، فرق
~~بينهما ولم ينو، وإن كان إنما حلف ألا يراجعها ولم يحلف ألا يرتجعها لنوي
~~مع يمينه، على ما في رسم العرية من سماع عيسى، من الأيمان بالطلاق، خلاف ما
~~في سماع أصبغ عن ابن القاسم منه، وبالله التوفيق.
### | خالع امرأته على إن أعطته ثمرا لم يبد صلاحه أو جنينا في بطن أمه أو عبدا آبقا
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار قال عيسى: سئل ابن القاسم عن رجل خالع
~~امرأته على إن أعطته ثمرا لم يبد صلاحه، أو جنينا في بطن أمه، أو عبدا
~~آبقا، أو بعيرا شاردا قال: يمضي الطلاق عليه، ويكون له عليها خلع مثلها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: نعي الرجل لامرأته فتزوجت وولدت أولادا ثم قدم زوجها
# مسألة قال: وقال مالك: إذا نعي الرجل لامرأته، فتزوجت وولدت أولادا، ثم
~~قدم زوجها ردت إليه، وتستبرأ بثلاث حيض إن كانت من أهل الحيض، وإن لم تكن
~~من أهل الحيض، فثلاثة أشهر، وهي توارث زوجها القادم الأول، ترثه ويرثها.
~~قيل: فإن ماتت قبل أن
# PageV05P405
# يقدم زوجها، ثم قدم، هل ترى بينهما ميراثا؟ قال: يرثها الأول إذا قدم،
~~وليس بينها وبين هذا الآخر ميراث، وإن كانت ms2041 ماتت وهي تحته قبل أن يقدم
~~الأول، فميراثها للأول، وميراثه لو مات في غيبته بعد تزويجها لها منه. قال
~~عيسى: وإن كان الآخر مات قبل قدوم الأول، فأخذت ميراثها منه، وصداقها، ثم
~~قدم الأول، فإنها ترد الميراث، ولا ترد الصداق؛ لأنها استوجبته بالوطء، ولو
~~مات قبل أن يمسها، ردت الصداق والميراث.
# وسئل عن رجل سافر فنعي لامرأته فتزوجت وولدت أولادا، ثم قدم زوجها فوجدها
~~حبلى، ففرق السلطان بينها وبين زوجها الذي كان تزوجها، ثم توفي زوجها
~~القادم بعد قدومه بعشرة أيام، قال: هي ترثه، وتعتد بأربعة أشهر وعشرة أيام،
~~فإذا انقضت الأربعة أشهر والعشرة أيام، قبل أن تضع حملها انتظرت حتى تضع
~~حملها ثم تزوجت إن شاءت، وإن وضعت حملها قبل أربعة أشهر انتظرت حتى تتم
~~أربعة أشهر وعشر بعد زوجها القادم ثم تزوجت إن شاءت.
# قال محمد بن رشد: هاتان مسألتان صحيحتان بينتا المعنى على ما في المدونة
~~وغيرها، لا اختلاف في أن المنعي لزوجته، أحق بزوجته متى ما قدم، وإن تزوجت
~~ودخل بها الزوج، فإنها ترد إليه بعد الاستبراء بثلاث حيض، أو بعد أن تضع
~~حملها إن كان بها حمل، فإن مات زوجها المنعي وهي حامل من الزوج الثاني،
~~اعتدت أقصى الأجلين، وكذلك إن مات وهي في استبرائها من الزوج الثاني، تعتد
~~من يوم مات أربعة أشهر وعشرا، فإن حاضت فيهن بقية الثلاث حيض حلت، وإن لم
~~تستكملها فيه لم تحل للأزواج حتى تستكملها وإن طلقها زوجها الأول وهي حامل
~~من الزوج الثاني، فلا بد لها من ثلاث حيض مستقبلة بعد الوضع، بمنزلة من
~~منعها من الحيض رضاع أو مرض، فإن طلقها الزوج وهي في استبرائها من الزوج
~~الثاني كفتها ثلاث حيض من يوم
# PageV05P406
# الطلاق، على مذهب مالك، ويأتي على ما روي عن عمر بن الخطاب، أن تستكمل
~~استبراءها من الزوج الثاني، ثم تستأنف العدة من زوجها الأول، وسواء في هذا
~~كله نعي إليها ببينة عدول أو غير عدول، كانوا شهدوا عليهم أو شهدوا بالزور،
~~وإنما يفترق ذلك ms2042 فيما بيع من ماله، ففي بينة الزور، يأخذ عروضه حيث وجدها
~~أو ثمنها إن شاء، ويأخذ أمته وقيمة ولدها من مال المبتاع. وقيل: بل يأخذ
~~قيمتها يوم الحكم، وقيمة ولدها، وقيل: بل ليس له إلا قيمتها يوم حملت خاصة،
~~وفي التشبيه على الشهود يأخذ الثمن الذي بيعت به العروض، وليس له أن يأخذ
~~العروض إلا بعد أن يدفع إلى المبتاع الثمن الذي ودى فيها، ويرجع به على
~~البائع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأمة تعتق وهي تحت عبد فتطلق نفسها واحدة ثم يتوفى عنها زوجها
# مسألة وسئل عن الأمة تعتق وهي تحت عبد، فتطلق نفسها واحدة، ثم يتوفى عنها
~~زوجها وهي في عدتها. قال: ترجع إلى عدة الوفاة فتعتد أربعة أشهر وعشرا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنها ترجع إلى عدة الوفاة. خلاف ما في المدونة،
~~من أن المطلقة لا ترجع إذا توفي زوجها إلى عدة الوفاة إلا في الطلاق
~~الرجعي. وقد نص في المدونة على أنها إن طلقت نفسها واحدة، فهي واحدة بائن،
~~فلا سبيل للزوج إليها، وإن أعتق في عدتها على مذهبه فيها، وقاله يحيى بن
~~سعيد فيها. وقد روى ابن نافع عن مالك، أن للعبد الرجعة إن أعتق في العدة.
~~وقال ابن نافع: لا رجعة له وإن أعتق. وقال الأوزاعي: إن أعتق زوجها في
~~عدتها، فإن بعض شيوخنا يقول: هو أملك بها، وبعضهم يقول هي بائنة. قال أبو
~~عمر بن عبد البر: ولا معنى لقول من قال إنها طلقة رجعية؛ لأن زوجها لو ملك
~~رجعتها، لم يكن لاختيارها نفسها معنى، وأي شيء كان يفيدها اختيارها إذا ملك
~~زوجها رجعتها؟ وقول ابن عبد البر وهم لا معنى له؛ لأنه لم يقل أحد إنه أملك
~~بها، وإن لم يعتق، فيكون اختيارها لا معنى له كما قال، وإنما قال: إنه أملك
~~بها إذا عتق، ولقائل ذلك وجه صحيح
# PageV05P407
# من النظر، وهو أنه إنما خيرت في نفسها من أجل رق زوجها، فإذا ارتفع الرق
~~كانت له الرجعة؛ لأن الحكم متى وجب لعلة، وجب ms2043 أن يرتفع بارتفاع العلة، وذلك
~~في القياس، مثل الذي يطلق عليه بعدم الإنفاق إذا أيسر في العدة وجبت له
~~الرجعة.
### | مسألة: حلف بطلاق كل امرأة يتزوجها
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق كل امرأة يتزوجها، وعتق ما يملك إلى أجل،
~~فحنث، وهو يخاف على نفسه العنت، قال: أما الرقيق فلا يشتري منهم شيئا، وأما
~~النكاح فإن خاف العنت على نفسه تزوج، ولا أحب له أن يتسرر.
# قال محمد بن رشد: رأى النكاح إذا خشي على نفسه العنت أخف من التسري، وإن
~~كان يلزمه طلاق ما ينكح إلى الأجل، كما يلزمه عتق ما يملك إليه من أجل أنه
~~إذا تسرى يملك ما يتسرى، فيستخدم ويبيع، فيكون قد استباح شيئا زائدا على ما
~~يومنه من العنت والزوجة لا يملكها ولا يستخدمها، ولا له منها أكثر مما اضطر
~~إليه من الاعتصام بها عن الزنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جاء زوجها المفقود بعد أن تزوجت
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وقال مالك: إذا فقد الرجل وله امرأة لم يدخل
~~بها، فرفعت أمرها، فضرب لها أجل أربع سنين وأربعة أشهر وعشرا، فانقضى ذلك
~~الأجل، كانت أملك بنفسها، تتزوج من شاءت، وأعطيت الصداق كاملا من ماله، فإن
~~تزوجت، فجاء زوجها المفقود بعد أن تزوجت، لم ترد له نصف الصداق الذي أخذت؛
~~لأنها قد انتظرته، وضيق عليها، واعتدت منه، ومنعها النكاح، فلا أرى ترد
~~عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله: فضرب له أجل أربع سنين وأربعة أشهر وعشرا، معناه:
~~فضرب له أجل أربع سنين، واعتدت امرأته أربعة أشهر وعشرا؛
# PageV05P408
# لأن الإمام إنما يضرب له أربع سنين بعد البحث عنه، وأما الأربعة أشهر
~~وعشرا، فإنما هي عدة لا يضربها لها الإمام، ولا تستأذنه فيها، وإن أرادت أن
~~تترك العدة وترضى بالمقام على العصمة، فذلك لها ما لم تأخذ في العدة، فإذا
~~انقضت العدة بانت من زوجها في الحكم الظاهر، ما لم ينكشف خطأ ذلك الحكم
~~بمجيئه أو علم حياته. ألا ترى أنها إن ماتت بعد العدة لا ms2044 يوقف له ميراثه
~~منها؟ وإن كان لو أتى في هذه الحال، كان أحق بها، وإن بلغ من السنين ما لا
~~يجيء لمثله وهي حية، لم تورث منه، وإن كانت لم تتزوج، وقال ابن حبيب: إنها
~~تورث منه إن كانت لم تتزوج، وهو بعيد. واختلف هل لها نفقة في هذه الأربع
~~سنين؟ فقال المغيرة: إنه لا نفقة لها إلا أن تكون قد فرض لها قبل ذلك نفقة،
~~فيكون سبيلها في النفقة سبيل المدخول بها، والصواب أن لها النفقة؛ لأنه
~~كالغائب، ولم يختلفوا أن من غاب عن امرأته قبل الدخول غيبة بعيدة أنه يحكم
~~لها بالنفقة في ماله، وإنما اختلفوا في الغيبة القريبة على ما مضى في رسم
~~سلعة سماها من سماع ابن القاسم. واختلف فيما يحكم لها به من الصداق على
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا يحكم لها بشيء منه حتى يأتي وقت لو قدم لم يكن
~~له إليها سبيل، وهو أن تتزوج ويدخل بها الزوج على اختلاف قول مالك في ذلك،
~~فيقضى لها حينئذ بنصف صداقها، فإذا بلغ من السنين ما لا يجيء لمثله، قضي
~~لها بقيمته، وكذلك يقضى لها بجميع الصداق، إن انكشف أنه مات قبل أن تتزوج،
~~وإن انكشف أنه مات بعد أن تزوجت أو بعد أن تزوجت ودخل بها زوجها، لم يكن
~~لها إلا نصف الصداق. وجه هذا القول، أنه يحكم لها بحكم الحي، لاحتمال أن
~~يكون حيا ما دام أمره مجهولا، فإن بلغ من السنن ما لا يجيء إلى مثله، ولم
~~يعلم له خبر، حمل أمره على أنه مات عند انقضاء الأجل المضروب لامرأته. هذا
~~قول ابن الماجشون. وقال ابن وهب: إذا بلغ من السنين ما لا يجيء إلى مثلها،
~~وقد كانت تزوجت، لم يكن لها إلا نصف الصداق. ووجه ذلك أنه حكم لها بحكم
~~بوقت الحياة إلى الوقت الذي حكم بتمويته. والقول الثاني: أنه يقضى لها
~~بنصفه، فإن بلغ من السنين ما لا يجيء إلى مثلها وقد تزوجت أو لم
# PageV05P409
# تتزوج، أو ثبتت وفاته ما ms2045 بينه وبين أن تبين منه بالدخول أو التزويج، على
~~الاختلاف المعلوم، قضي لها ببقيته، حكى هذا القول ابن الجلاب في كتاب
~~التفريع. وحكاه ابن سحنون أيضا. ووجهه أنه لما احتمل حين أبيحت للأزواج أن
~~يكون ميتا، فيجب لها جميع الصداق، وأن يكون حيا، فلا يجب لها إلا نصف
~~الصداق، على حكم المطلقة قبل الدخول، لم يقض لها إلا بما لا شك فيه وهو
~~النصف، حتى يمضي له من الزمان ما لا يجيء إلى مثله، أو يثبت أنه مات قبل أن
~~تتزوج، فيقضى لها ببقيته في الوجهين؛ لأنه إذا بلغ من السنين ما لا يجيء
~~إلى مثله، حكم له أنه كان ميتا عند انقضاء الأجل. وقال ابن وهب: إذا بلغ من
~~السنين ما لا يجيء إلى مثلها بموت لم يكن لها إلا نصف الصداق على أصله، في
~~أنه يحكم له بحكم الحياة، إلى الوقت الذي حكم بتمويته. والقول الثالث: أنه
~~يقضى لها بجميعه. وهو قول مالك في هذه الرواية. ووجهه أنه لما أنزل أمره
~~على أنه قد مات في أن تعتد امرأته عدة الوفاة وتتزوج، أنزل أمره أيضا على
~~ذلك في وجوب جميع الصداق لها. واختلف على هذا القول إن قدم بعد أن تزوجت
~~ودخل بها الزوج، أو علم أنه مات بعد ذلك، فقال هاهنا: إنها لا ترد من
~~الصداق شيئا؛ لأنها قد انتظرته وضيق عليها. وقال في سماع سحنون: إنها ترد
~~نصفه، وهو القياس؛ لأن الغيب قد كشف خطأ الحكم الأول، فوجب أن يرجع إلى
~~الصواب، ولا اختلاف بينهم في أن الحاكم إذا تبين له أنه قد خطأ خطأ لا
~~اختلاف فيه، يرجع إلى ما بان له من الصواب، وأما إن لم يقدم، ولا علمت
~~حياته ولا موته حتى بلغ من السنين ما لا يحيا إلى مثلها، فلا ترد من الصداق
~~شيئا، كانت قد تزوجت أو لم تتزوج. ويأتي على قول ابن وهب المتقدم أنه إذا
~~بلغ من السنين، ما لا يحيا إلى مثلها، وقد كانت تزوجت، أن ترد نصف ms2046 الصداق،
~~وهذا إذا كان الصداق حالا، وأما إن كان مؤجلا فاختلف في ذلك، كالاختلاف في
~~قضاء ما لم يحل من ديونه، فقال أصبغ في الواضحة: تعطى الصداق عاجله وآجله،
~~ويقضى من ماله ديونه التي عليه، حل أجلها أو لم يحل، ويوقف بقيته، وينفق
~~منه على ما تلزمه نفقته، غير امرأته، وفي غير
# PageV05P410
# الواضحة، لا تؤدى ديونه حتى تحل، واختلف في حد التعمير، من السبعين عاما
~~إلى مائة وعشرين عاما، فإن فقد وهو ابن سبعين، على مذهب من يرى السبعين، أو
~~ابن الثمانين والتسعين على مذهب من يرى ذلك، أو ما دونه، تلوم له عشرة
~~أعوام، وإن فقد وهو ابن مائة على مذهب من يرى المائة، أو ما دونها، تلوم له
~~العام والعامين وقيل: العشرة أعوام. وإن فقد وهو ابن مائة وعشرين، تلوم له
~~العام ونحوه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: فقد الرجل فلم يدر موضعه
# مسألة قال: وقال مالك المفقود على ثلاثة أوجه: فأولها: إذا فقد الرجل فلم
~~يدر موضعه، فإن ذلك يضرب لامرأته أجل أربع سنين وأربعة أشهر وعشرا، ويكتب
~~إلى عمال الكور، وإنما يستبحث عن خبره قبل الأربع سنين، ويضرب لها بعد
~~الاستبحاث والسؤال عنه، قال: فإذا استبحث وكتب فيه فلم يقع له خبر، ضرب له
~~بعد ذلك أجل أربع سنين وأربعة أشهر وعشرا. فإذا مضى لامرأته أربع سنين
~~وأربعة أشهر وعشرا أعطيت صداقها إن كان لها قبله، وتزوجت، ووقف ماله حتى
~~يأتي من الزمان ما يعلم أنه ليس يحيا، وكذلك قال مالك في المفقود في صف
~~المسلمين في قتال العدو، فذلك الذي لا تتزوج امرأته حتى يعلم أنه قد مات
~~ويوقف ماله وامرأته أبدا حتى يعلم أنه قد مات، أو يأتي عليه من السنين ما
~~يعلم أنه قد مات، والمفقود الذي يفقد في فتن المسلمين التي تكون بينهم، لا
~~يضرب لامرأته أجل، وإنما يتلوم له أمر يسير، قدر ما ينصرف من هرب أو
~~انهزام، ثم تعتد بعد التلوم على اجتهاد الإمام، ثم تتزوج ويقسم ماله. قال
~~ابن القاسم: وأرى ms2047 لمن فقد في فتن المسلمين إذا كانت المعركة على بعد من
~~بلاده، مثل إفريقية أو نحوها، أن يضرب
# PageV05P411
# لامرأته أجل سنة، وتتزوج امرأته، ويقسم ماله.
# وسئل سحنون عن معركة تكون بين المسلمين في أفنيتهم فيقع القتل بينهم، فما
~~تقول فيمن قتل في المعركة، ولا يعرف مثله إلا بمن حضرهم وليس من أهل العدل،
~~ما يفعل في امرأته، وفي ماله؟ فقال: إذا قامت البينة العدلة أنه شهد
~~المعركة، فإن امرأته تعتد في ذلك اليوم الذي كان فيه المعترك، ويقسم ماله،
~~وهو عندي بمنزلة الميت، وإذا كانوا إنما رأوه خارجا مع العسكر، ولم يروه في
~~المعترك في القتال، إلا أنهم نظروا إليه خارجا في جملة الناس، فإن سبيله
~~سبيل المفقود، يضرب لامرأته أجل أربع سنين وأربعة أشهر وعشرا، ثم تتزوج،
~~ويوقف ماله إلى الأمد الذي يعيش مثله إليه.
# قال محمد بن رشد: وجه تفرقة مالك بين المفقود في قتال العدو، والمفقود في
~~قتال المسلمين، هو أن يخشى إذا فقد في قتال العدو، أن يكون قد أسر ولم
~~يقتل، فحمل أمره على أنه مأسور، حتى يعلم أنه مقتول، ولم يفرق بين أن يكون
~~قتال العدو في بلاد الحرب. أو في بلاد المسلمين، إذا كان يحتمل أن يخفى
~~أسره إن أسر كالمفقود في بلاد الحرب. وأما المفقود في حروب المسلمين،
~~فالأغلب على أمره إذا فقد فيها أنه مفقود، فحمله على ذلك إذا تلوم له
~~واستجس له، فلم يوقع له خبر، فرأى أن يكون التلوم إذا كانت المعركة بعيدة
~~في بلاده سنة، وظاهر قوله أنها تتزوج بعد السنة، فتكون العدة داخلة في
~~السنة، خلاف قوله: إذا تلوم له أنها تعتد بعد التلوم. والصواب أن تكون
~~العدة داخلة في السنة وفي التلوم. فإن كان التلوم أقل من أربعة أشهر وعشرا،
~~اعتدت بقية الأربعة أشهر وعشرا؛ لأنه إذا تلوم له فلم يسمع له خبر، حمل
~~أمره على أنه إنما قتل في المعركة، لا أنه مات بعد ذلك، بخلاف المفقود الذي
~~تكون العدة فيه بعد انقضاء الأجل؛ إذ ms2048 لا يعلم له وقت، يغلب على الظن أنه
~~مات فيه، كالذي فقد في المعركة، وإنما هو إذا شهدت البينة أنه كان في
~~المعترك. وأما إذا رئي خارجا في جملة العسكر، ولم ير في المعترك،
# PageV05P412
# فحكمه حكم المفقود على ما قال سحنون، فليس قوله بخلاف لقول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، إلا في التلوم، إذا ثبت أنه كان في المعركة، فإنه لا
~~يراه، وما مضى في أول سماع أشهب، خلاف لهذه الرواية في الذي يفقد في قتال
~~العدو، وفي قتال المسلمين؛ لأنه ساوى بينهما فجعلهما في حكم المفقود، إلا
~~في مبلغ الأجل. وقد مضى القول في ذلك هناك، والحمد لله.
### | مسألة: تحته نصرانية فولد له منها أولاد ثم طلقها أو مات عنها
# مسألة وسئل عن رجل كانت تحته نصرانية، فولد له منها أولاد، ثم طلقها أو
~~مات عنها، هل له أن يأخذ أولاده منها أو يأخذهم أهله إن مات؟ قال: ليس ذلك
~~له ولا لهم، وأمهم أحق بهم ما لم تتزوج.
# قلت: فإن تزوجت ولها أخت مسلمة أو نصرانية، فأرادت أن تأخذهم أتكون أحق
~~بهم من أبيهم؟ فقال: إذا تزوجت أمهم أو ماتت، فالأب أولى ببنيه من خالتهم،
~~قال: قلت لسحنون: أرأيت إن تزوجت هذه النصرانية، هل تكون جدتهم أو خالتهم
~~من النصارى أحق بالصبيان من الأب والأولياء؟ قال: نعم، تكون أولى بمنزلة
~~اللوكن مسلمات.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن القاسم هذا إن الأب أحق بالحضانة من
~~الخالة، وإن كانت مسلمة. وقد روي ذلك عن مالك، ذكره ابن المواز عنه وهو
~~خلاف المشهور في المذهب، وقد تأول أن معنى قول ابن القاسم في هذه الرواية:
~~إن الأب أولى ببنيه من خالتهم، يريد النصرانية، مراعاة لقول من لا يرى
~~للنصرانية حضانة، وهو ابن وهب قال: لأن المسلمة لو أثنى عليها بسوء لسقطت
~~حضانتها، فكيف بهذه؟ فعلى هذا يتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن
~~الأب أحق بالحضانة من الخالة، والثاني: أن الخالة أحق، والثالث: الفرق بين
~~أن تكون الخالة مسلمة ms2049 أو نصرانية. والصواب ألا فرق في هذا عنده بين المسلمة
~~والنصرانية، وإنما هو اختلاف قول، فمرة رأى
# PageV05P413
# الأب أحق من قرابات الأم، ومرة رأى قرابات الأم أحق منه. وتحصيل المذهب
~~في هذا أنه لا اختلاف في أن الأم أحق من الأب؛ لقول النبي - عليه السلام -:
~~«أنت أحق به ما لم تنكحي» ، وأن أم الأم بمنزلة الأم. واختلف هل يكون الأب
~~أحق من قرابات أمها سوى أمها لأن أمها أم أم لا؟ على قولين، الأشهر منهما
~~أنهن أحق منه. واختلف أيضا هل يكون الأب أحق بالحضانة من قراباته من النساء
~~على قولين: أحدهما: أنه أحق منهن؛ لأنهن إنما يدلين به، فهو أحق منهن،
~~والثاني: أنهن أحق منه؛ لأنهن وإن كن يدلين به، فإنه لا يحضن بنفسه ويستنيب
~~في الحضانة غيره، ورأى ابن القاسم: بعض قراباته، وهي أمه أحق منه من
~~سائرهن، فاختلف في الأب بعد الإجماع على أن الأم أحق منه على أربعة أقوال:
~~أحدها: أنه أحق من قراباته وقرابات الأم، والثاني: أن قراباته وقرابات الأم
~~أحق منه، والثالث: أنه أحق من قراباته، وأن قرابات الأم أحق منه، والرابع:
~~أن قرابات الأم وبعض قراباته أحق منه، وأنه أحق من بعض قراباته، فإن لم يكن
~~أب ولا أم، فلا اختلاف في أن قرابات الأم أحق من قرابات الأب.
# ويستحق النساء الحضانة بوصفين: أحدهما: أن يكن ذوات رحم المحضون،
~~والثاني: أن يكن محرمات عليه، فإن كن ذوات رحم منه ولم يكن محرمات عليه
~~كبنت الخالة، وبنت العمة، لم يكن لهن حضانة، وإن كن محرمات عليه، ولم يكن
~~ذوات رحم منه، كالأم من الرضاعة، والمحرمات بالصهر، لم يكن لهن حضانة أيضا.
~~وأما الرجال فإنهم يستحقون الحضانة بمجرد الولاية، كانوا من ذوي رحمه
~~المحرم، كالجد والعم والأخ وابن الأخ، أو من ذوي رحمه الذين ليس بمحرم كابن
~~العم، أو لم يكونوا من ذوي رحمه كالمولي المعتق، والوصي من قبل الأب، ومن
~~قبل السلطان، وإذا اجتمعت الخالات فالشقيقة أحق، ثم التي من قبل الأم، ثم
~~التي ms2050 من قبل الأب،
# PageV05P414
# وكذلك الأخوات إذا اجتمعن، الشقيقة أحق، ثم التي للأم، ثم التي للأب؛ لأن
~~الأم أمس رحما، وأما بنت الأخت، فقال ابن حبيب: إنه لا حضانة لها، والصواب:
~~أن لها الحضانة؛ لأنها من ذوات المحارم المحرمات، فإن اجتمع بنت الأخت وبنت
~~الأخ، كانت بنت الأخ أحق؛ إذ قد قيل: إنه لا حضانة لبنت الأخت، وقد قيل:
~~إنها مقدمة عليها، وقيل: إنهما بمنزلة سواء، ينظر السلطان في أحرزهما،
~~وبالله التوفيق.
### | عدة التي تطلق وهي ترضع ولا تحيض
# ومن كتاب أوله يدير ماله وسألته عن التي تطلق وهي ترضع ولا تحيض، قال:
~~عدتها من يوم يفطم، يعني إلا أن تحيض قبل ذلك ثلاث حيض.
# قال محمد بن رشد: هذا مما لا اختلاف فيه، أن ارتفاع الحيض مع الرضاع ليس
~~بريبة، فتعتد المطلقة المرضع بثلاث قروء أو سنة بيضاء لا دم فيها بعد
~~الرضاع، والمتوفى عنها زوجها بأربعة أشهر وعشر، وإن لم تحض فيهن، إلا على
~~رواية ابن كنانة عن مالك في سماع أشهب. وإنما اختلفوا في عدة المريضة في
~~الطلاق والوفاة، إذا ارتفع حيضها بسبب المرض، فقيل: ارتفاع الحيض معه
~~كارتفاع الحيض مع الرضاع، ليس بريبة، فتعتد في الطلاق بالأقراء وإن تباعدت،
~~وفي الوفاة بأربعة أشهر وعشر، وقيل: إنه ريبة، فتعتد في الطلاق بسنة وتتربص
~~في الوفاة إلى تسعة أشهر. وقد مضى هذا في رسم سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم الطلاق من سماع أشهب، وفي رسم استأذن من هذا السماع.
### | تزوجها في مرضه وأصابها عدتها
# ومن كتاب العشور قال ابن القاسم: في نكاح المريض إذا تزوج في مرضه
~~وأصابها، إن العدة عدة الوفاة، عليها أربعة أشهر وعشر. وقال في كتاب
~~اللقطة: دخل أو لم يدخل بها، تعتد أربعة أشهر وعشرا. وقال في سماع أصبغ: إن
~~عليها ثلاث حيض.
# PageV05P415
# قال محمد بن رشد: وعلى ما في سماع أصبغ، لا عدة عليها إن مات عنها قبل أن
~~يدخل بها. وهذا على اختلاف فيما يفسخ من الأنكحة التي اختلف الناس ms2051 في
~~فسادها، هل يفسخ بطلاق ويكون الميراث فيها؟ أو يفسخ بغير طلاق ولا يكون
~~فيها الميراث؟ فقد قيل: فيها كلها الطلاق والميراث، وقيل: لا طلاق فيها ولا
~~ميراث، وقيل: ما كان يفسخ منها قبل وبعد، فلا طلاق فيها ولا ميراث، وما كان
~~يفسخ منها قبل، ولا يفسخ بعد، فالطلاق والميراث فيه قبل وبعد، والثلاثة
~~أقوال كلها في المدونة. والذي يبين أن الاختلاف في عدة الوفاة، جار على هذا
~~الأصل قول محمد بن المواز، وعدة النكاح الفاسد في الحرة والأمة، كالنكاح
~~الصحيح، إلا في الوفاة، فإنه يختلف، فيما كان منه يفسخ قبل البناء، فعدتها
~~أربعة أشهر وعشر، إذا مات قبل الفسخ، بنى بها أو لم يبن، وما كان منه يفسخ
~~بعد البناء، فلا عدة وفاة فيه، وإن بنى ففيه ثلاثة حيض. وقاله أشهب وأصبغ،
~~وإليه يرجع ابن القاسم. قال أصبغ: وغير هذا خطأ. قال محمد: يعني شيئا ذكر
~~عن ابن القاسم فيمن نكح في العدة ثم مات، أنها تعتد أربعة أشهر وعشرا. قال
~~محمد: لعله إنما تزوجها في عدتها منه. وقد حكى ابن المواز عن ابن القاسم من
~~رواية أبي زيد عنه قولا ثالثا في نكاح المريض، إنه إن لم يكن بنى بها فلا
~~عدة عليها، وإن بنى فأربعة أشهر وعشر وهو قول لا يحمله القياس، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته اذهبي فتزوجي
# مسألة وقال: في رجل قال لامرأته: اذهبي فتزوجي، إنه إن لم يكن أراد طلاقا
~~فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا أتى مستفتيا، وأما إذا كان مطلوبا أو
~~مخاصما، فيحلف ما أراد بذلك الطلاق، على ما مضى في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم سن منه، وبالله التوفيق.
# PageV05P416
### | المرأة يغيب عنها زوجها العشرين سنة
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وسئل عن المرأة يغيب عنها زوجها العشرين سنة،
~~مثل طنجة أو إفريقية، فتشكو مغيب زوجها إلى القاضي وتركه إياها، ما يصنع
~~بها؟ قال ابن القاسم: قال لي مالك: إن عمر بن عبد العزيز، ms2052 قضى فيها أن يكتب
~~إلى زوجها، إما أن يقدم إليها، وإما أن يحملها إليه، وإما أن يفارقها. وقال
~~مالك: وأنا أرى ذلك وآخذ به، وأرى أن يقضى به. قلت: فما حد الغيبة، قال:
~~أما الحين، يعني الأمر القريب، فيما ظننت، السنتين والثلاث، وأما إذا تطاول
~~ذلك، فأرى أن يقضى عليه به. قال لي مالك: ويغرم نفقة ما أنفقت وهو غائب،
~~إذا كان لا يبعث إليها بنفقة.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في رسم الشريكين من سماع
~~ابن القاسم. فأغنى ذلك عن إعادته هاهنا، وبالله التوفيق.
### | يطلق امرأته وهي حائض فيؤمر برجعتها فيرتجعها وهو يريد أن يطلقها
# ومن كتاب الرهون
# وقال: في الذي يطلق امرأته وهي حائض، فيؤمر برجعتها، فيرتجعها وهو يريد
~~أن يطلقها إذا طهرت من الحيضة الأخرى، هل يصيبها إذا طهرت من ذلك الحيض؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهو الذي يؤمر به أن يفعله؛ لأنه إنما يؤمر بالارتجاع
~~للوطء ولو ارتجعها وهو ينوي أن يطلقها إذا طهرت الثاني دون أن يصيبها ففعل،
~~لكان مضارا لها آثما فيها؛ لأن قول الله عز وجل: {ولا تمسكوهن ضرارا
~~لتعتدوا} [البقرة: 231] ، إنما نزلت في هذا المعنى كان الرجل يطلق امرأته
~~ويمهلها، حتى إذا شارفت انقضاء عدتها راجعها ولا حاجة له بها، ثم
# PageV05P417
# طلقها، وأمهلها حتى إذا شارفت انقضاء عدتها أيضا راجعها ثم طلقها، ليطول
~~عليها العدة بذلك، فأنزل الله عز وجل الآية بالنهي عن ذلك والتحذير عنه.
### | مسألة: طلق امرأته وأشهد على رجعتها شاهدا واحدا
# مسألة وقال: في رجل طلق امرأته وأشهد على رجعتها شاهدا واحدا، إنه إن كان
~~دخل بها، فإن ذلك يجزيه، وإن كان خلا بها جاز قوله، وإن لم يشهد رأسا، وإن
~~لم يخل بها فلا يجوز قوله، وإن كان له شاهدا إذا انقضت عدتها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مثل ما في المدونة إذا ارتجع ولم يشهد
~~ولا خلا بها حتى انقضت العدة، فلا يصدق على الرجعة؛ لأن الله ms2053 ما أمره
~~بالإشهاد على الرجعة بقوله عز وجل: {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] ،
~~دل على أن المرتجع ليس بمؤتمن على الرجعة، ولا مصدق قوله فيها، كما أن والي
~~اليتيم، إذا ادعى دفع ماله إليه لم يصدق، وإن كان المال بيده أمانة؛ لقول
~~الله عز وجل: {فإذا دفعتم إليهم أموالهم فأشهدوا عليهم} [النساء: 6] ، وقد
~~قال جماعة من العلماء: إن الإشهاد على الرجعة واجب، وتارك ذلك آثم، بخلاف
~~الإشهاد على البيع؛ لأنه قد جاء ما دل على أنه غير واجب في البيع، وهو
~~قوله: {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] ،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أسكن أخا له منزلا وإن أخاه ذلك طلق امرأته وخرج
# مسألة وسئل عن رجل أسكن أخا له منزلا، وإن أخاه ذلك طلق
# PageV05P418
# امرأته وخرج، فقال صاحب البيت للمرأة: اخرجي، إنما أسكنت أخي، وقد خرج،
~~إن ذلك ليس له، وإنها لا تخرج حتى تنقضي عدتها.
# قال محمد بن رشد: اعترض أبو إسحاق التونسي هذه الرواية؛ لأنه إن كان أسكن
~~أخاه إسكانا مطلقا، فله أن يخرجه متى ما شاء، كما لو اشترط ذلك عليه، فإذا
~~كان له أن يخرجه، فكيف لا يكون له أن يخرج امرأته إذا طلقها؟ هذا بعيد،
~~ووجه الرواية عندي أنه أسكن أخاه على أن يسكن ما شاء، فكان سكنى العدة تبعا
~~لسكنى العصمة في الوجوب، لاتصاله به، كما كان سكنى عدة الوفاة تبعا لسكنى
~~الحياة في الوجوب، لاتصاله به إذا أسكنه الدار حياته، وهذا بين إن شاء
~~الله.
### | يطلق امرأته وهي ترضع أو لا ترضع فيموت
# ومن كتاب البراءة
# وسألته عن الذي يطلق امرأته وهي ترضع، أو لا ترضع، فيموت زوجها، فتدعي
~~أنها لم تحض، فتطلب الميراث. قال: أما التي لا ترضع، فهي مصدقة حتى يأتي
~~عليها سنة، ذكرت ذلك أو لم تذكر، وعليها اليمين، إلا أن يكون سمع منها أنها
~~حاضت ثلاث حيض، وأما التي ترضع فهي مصدقة حتى تفطم ولدها وبعد الفطام بسنة.
# قال محمد بن رشد: قوله: في التي لا ترضع، ms2054 إنها مصدقة حتى يأتي عليها سنة،
~~معناه أنها مصدقة إن لم تحض فيما بينها وبين سنة، مع يمينها، ويكون لها
~~الميراث، ولا تصدق إذا انقضت السنة، فطلبت الميراث، وزعمت أن عدتها لم
~~تنقض؛ لأن بها حسا تجده في بطنها، حتى يراها النساء، فيصدقنها فيما ادعت من
~~ذلك. ومن دليل هذه الرواية والله أعلم، أخذ ابن العطار أن المطلقة إذا مرت
~~بها سنة فزعمت أنها مسترابة، ينظر إليها النساء، فإن رأين بها ريبة تمادت
~~في سكناها، ما بينها وبين خمسة أعوام، إلا أنه زاد وتحلف أنها
# PageV05P419
# لم تحض في المدة الماضية، ولا يصح ذلك، وإنما يختلف فيما دون السنة، إذا
~~صدقت دون أن ينظر إليها النساء. وقوله: ذكرت ذاك أو لم تذكره، يريد ذكرت
~~ارتفاع حيضتها في حياة الزوج أو لم تذكر، تصدق في الوجهين جميعا، وعليها
~~اليمين. وفي كتاب ابن المواز أنها لا تصدق، ويكون لها الميراث، إلا أن يذكر
~~ذلك في حياته، ويعلم من قولهما قبل وفاته، وكذلك لو ادعت بقرب انسلاخ السنة
~~أنها لم تستكمل الحيض الثلاث لصدقت، وإن كانت لم تذكر ذلك في حياته على هذه
~~الرواية مع يمينها، ولا تصدق، وعلى ما في كتاب محمد إلا أن تكون ذكرت ذلك
~~في حياته، ولو ادعت ذلك بعد الأربعة أشهر؛ لانبغى أن تصدق دون يمين، ولو
~~ادعت ذلك بعد الستة أشهر ونحوها لانبغى أن تصدق مع يمينها، وإن لم تذكر
~~ذلك، وأما لو ادعت بعد موت زوجها بأكثر من العام أو العامين أنها لم تستكمل
~~ثلاث حيض، لتأخر الحيض عنها، لانبغى ألا تصدق، إلا أن تكون ذكرت ذلك في
~~حياته قولا واحدا. فهذا تحصيل القول عندي في هذه المسألة دون يمين، وموضع
~~يكون القول فيه قولها مع يمينها على اختلاف في مراعاة ذكر ذلك، وموضع لا
~~تصدق فيه مع يمينها، إلا أن تكون ذكرت ذلك، وموضع لا تصدق فيه وينظر إليها
~~النساء، وبالله التوفيق.
# وحكم التي ترضع بعد الفطام، كحكم التي لا ترضع من يوم الطلاق؛ إذ لا ms2055
~~اختلاف في أن ارتفاع الحيض مع الرضاع ليس بريبة، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | العبد تكون تحته المرأة الحرة أو الأمة فيطلقها اثنتين
# ومن كتاب الجواب وسئل عن العبد تكون تحته المرأة الحرة، أو الأمة،
~~فيطلقها اثنتين، ثم تقوم له بينة أنه حر من أصله. قال ابن القاسم: يمسكها
~~بواحدة تبقى له فيها، ويرتجعها على ما أحبت أو كرهت، إن كانت في العدة، ليس
~~عليه إلا التطليقتان اللتان طلق، وإن كانت خرجت
# PageV05P420
# من العدة، خطبها ونكحها قبل زوج، وسواء طلقها وهو ممن لا يعلم أن طلاقها
~~اثنتان، أو طلقها وهو ممن يعرف أن طلاقها اثنتان فليس عليه إلا تطليقتان،
~~إلا أن يكون أراد البينة على ذلك، طلق بهما، أو هو يريد ذلك، أو يتكلم
~~بالبينة، فلا تحل له حينئذ حتى تنكح زوجا غيره، وسواء استحق بحرية من أصله
~~ومولده، أو استحق بحرية عتق بها من ملك إذا كان ذلك قبل الطلاق، وطلاقه
~~يجري مجرى الحدود، له وعليه إذا كانت الحرية قبلها عمل فيها، كما يعمل في
~~حدود الأحرار، وكذلك الأمة إذا طلقت ثم ثبت أنها حرة قبل ذلك، فعدتها ثلاث
~~حيض، ولزوجها عليها الرجعة، ما لم تحض الثالثة، إن كان طلقها يرتجع منه،
~~وإن تزوجت بعد الحيضتين وقبل الحيضة الثالثة، ثم جاء العلم فسخ نكاحهما،
~~وفرق بينهما، وإن كان قد دخل بها فيها لم ينكحها أبدا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قال؛ لأن جهل العبد والأمة بحريتهما
~~لا تأثير له فيما يلزمهما من أحكام الحر، ألا ترى أنهما لو زنيا وهما لا
~~يعلمان بعتقهما لحدا حد الأحرار، ولو وقع لهما ميراث لورثاه، فكذلك إذا طلق
~~العبد امرأته طلقتين، ثم انكشف أنه كان حرا من قبل الطلاق، تبقى له في
~~زوجته طلقة، ويكون له عليها الرجعة إن لم تنقض العدة، ولو انكشف أنه كان
~~أعتق بعد أن طلق الطلقة الأولى، لبانت منه بالطلقة الثانية، وكذلك الأمة
~~إذا طلقت فاعتدت بحيضتين، ثم انكشف أنها كانت أعتقت قبل الطلاق، تبقى ms2056 عليها
~~حيضة ثالثة من عدتها. وأما إن كان العتق بعد الطلاق، فعدتها حيضتان، وإن
~~أعتقت قبل أن تحيض؛ لأن العدة قد لزمتها في حين الطلاق عدة أمة، فلا تنتقل
~~عنها إلى عدة الحرائر. وقال ربيعة: إن أعتقت قبل أن تحيض اعتدت عدة
~~الحرائر، وإن أعتقت بعد أن حاضت حيضة اعتدت
# PageV05P421
# عدة أمة ولا اختلاف أعلمه في أن العدة بالنساء، وأن الأمة تعتد حيضتين،
~~كان زوجها حرا أو عبدا، والحرة تعتد ثلاث حيض، كان زوجها حرا أو عبدا، وأما
~~الطلاق، فذهب مالك أنه بالرجال، بطلاق العبد على مذهبه طلقتان، كانت امرأته
~~حرة أو أمة، وطلاق الحر ثلاث تطليقات، حرة كانت امرأته أو أمة، وروي ذلك عن
~~عثمان بن عفان، وزيد بن ثابت. وذهب أبو حنيفة إلى أن الطلاق على حكم النساء
~~المطلقات. وروي ذلك عن عمر بن الخطاب، وعلي بن أبي طالب. وروي عن ابن عمر
~~أنه قال: أيهما رق نقض الطلاق برقه.
### | مسألة: العبد يريد أن يظعن بامرأته الحرة
# مسألة وسألته عن العبد يريد أن يظعن بامرأته الحرة، قال ابن القاسم: ليس
~~للعبد أن يظعن بامرأته حرة كانت أو أمة، إلا أن يكون الشيء القريب جدا، مثل
~~بعض الريف الذي لا يخاف عليها فيه ضيعة ولا ضرورة، فأما الأسفار والبلدان
~~والبعد، فليس ذلك له، أرأيت لو ظعن بها في أرض غربة، ثم باعه سيده بها، مما
~~يظعن به أو يخرجه، كيف كانت تكون، إن لم تقدر على الرجوع والنهوض معه، ولا
~~يحملها سيده معه، ويمنعه من ذلك، أفيبقى يستطعم؟ ثم فليس للعبد أن يظعن
~~بامرأته أمة ولا حرة، ولا أعلمه إلا قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم وجه قوله في أن العبد ليس له أن يظعن
~~بامرأته بما لا تزيد عليه، وللحر ذلك، إلا أن يكون غير محسن إليها، ولا
~~مأمون عليها، على ما مضى من قول مالك في رسم الطلاق من سماع أشهب، من كتاب
~~النكاح وهو معنى ما في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة ms2057 تأخذ في صداقها الجارية فتؤدبها وتنفق عليها في الأدب
# مسألة وسألته عن المرأة تأخذ في صداقها الجارية، فتؤدبها وتنفق
# PageV05P422
# عليها في الأدب حتى يزيد ذلك في ثمنها أضعاف ثمنها، ثم يطلقها قبل الدخول
~~بها، هل يكون له نصف الجارية بنمائها من غير غرم شيء من النفقة؟ قال ابن
~~القاسم: نعم، له نصفها بنمائها بغير شيء، وليس عليه فيما أنفقت عليها ولا
~~ما أدبتها به، قليل ولا كثير، وهو شريك في النماء، كما كان شريكا في
~~النقصان والتلف.
# قال محمد بن رشد: في المبسوط من قول ابن وهب: إنها لا ترجع عليه بما
~~أنفقت في تعليم الخير، وهو قول محمد بن خالد في رواية أبي صالح، قال: وكذلك
~~في الاستحقاق، يريد ما لم تكن النفقة أكثر مما زادت قيمتها، ولا ترجع
~~بالزيادة؛ لأنها لو لم تزد قيمتها بما أنفقت عليها، لم يكن لها أن ترجع
~~بشيء مما أنفقت إذ لم تنتفع بذلك، وهذا الاختلاف إنما هو على القول بأنهما
~~شريكان فيها، وإن الغلة ينهما، فوجه قول ابن القاسم: إن الزوج يقول لها:
~~إنما أنفقت على نصفك الذي لك، ولم تتكلفي بسبب نصفي شيئا زائدا، فترجعي به
~~علي. ووجه القول الثاني أن المرأة تقول له: انتفعت بمالي فلا تذهب نفقتي
~~على نصفك باطلا، فإما أن تؤدي إلي نصف النفقة، وإلا فخذ مني قيمة نصفك غير
~~معلم، وهذا القول يأتي اختلافهم في وجوب الكراء للحاضن في الحضانة،
~~والقولان متكافئان في الحجة، وأما لو مرضت فطبتها حتى برئت، لكان الأظهر
~~ألا رجوع لها عليه؛ لأنه وإن كان الزوج قد انتفع بمعافاتها فهي مستهلكة؛ إذ
~~لم يزد ذلك في قيمتها، ولم يختلفوا في أنه لا رجوع لها عليه بما أنفقت
~~عليها فيما لا غنى لها عنه من طعامها وشرابها، إلا أن تكون صغيرة فتكبر،
~~فقيل: إنه يكون لها الرجوع عليه بالنفقة، وكذلك إن كانت قد اغتلت منها غلة،
~~فقيل: إن نفقتها تكون من غلتها، والقياس أن يكون لها الرجوع بالنفقة على كل
~~حال، على القول ms2058 بأنهما فيهما شريكان، وأما على القول بأنها لها والمصيبة
~~منها، والغلة لها، فلا رجوع بما أنفقت عليها فيما لا غنى لها عنه من طعامها
~~وشرابها، وأما النفقة عليها في تعليمها الخير، أو في معافاتها إن مرضت،
~~فيجري ذلك على الاختلاف في الرجوع بالسعي والعلاج في
# PageV05P423
# الاستحقاق، فقف على ذلك كله وتدبره، تجده صحيحا إن شاء الله، وبه
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل هل يفرض عليه في نفقة امرأته لحاف تلتحفه بالليل
# مسألة وسألته عن الرجل هل يفرض عليه في نفقة امرأته لحاف تلتحفه بالليل،
~~أو نضوح، أو دهن، أو مشط، أو مكحلة، أو صبغ أو ما أشبه ذلك؟ وهل يفرق
~~بينهما إذا وجد النفقة من الطعام والكسوة وإن لم يجد ما وراء ذلك؟ قال ابن
~~القاسم: نعم، يفرض لها اللحاف للليل، والفراش، والوساد، والسرير، إن كان
~~بموضع يحتاج فيه إليه، ولا يستغنى عنه، لخوف العقارب وشبه ذلك، ويفرض ذلك
~~لها الدهن فيما يفرض، وأما المشط والمكحلة والصبغ، فلا أدري ما ذلك؟ ولا
~~أراه، وتفرض لها النفقة والكسوة على قدرها من قدره، ليس عليه في ذلك خز ولا
~~حرير ولا وشي، وإن كان يجد سعة، وإنما تفسير قدره من قدرها، إن كان مثلها
~~يلبس القطن وما أشبهه، ومثله يقدر عليه، فرض لها، ويفرض لها لباس الشتاء
~~والصيف، من الجبة والقرقل، والمقنع والخمار، والإزار، وما أشبه ذلك مما لا
~~غنى لها عنه، ويسترها ويواريها، ويفرض لها قوتها من الطعام، وليس عليه أن
~~يقيم لها اللحم كل ليلة، ولكن إن كان يجد سعة، أقام لها المدة بعد المدة،
~~ويفرض لها من النفقة ما يكون فيها ماؤها وطحنها، ونضج خبزها، ودهانها وحنا
~~رأسها، ومشطها، وما أشبه ذلك، وإن لم يجد إلا نفقة شهر وأيام، كما ذكرت لك،
~~لم يفرق بينهما حتى يفنى ذلك، ثم يتلوم له السلطان، بقدر ما يرجى له، ويعرف
~~من حاله، وإن لم يجد إلا الطعام والكسوة كما ذكرت، ولم يجد غيره، لم يفرق
~~بينهما لذلك، وإن كانت من أهل بيت الغنى والشرف، ms2059 وكانت الكسوة من وسط غليظ
~~القطن والكتان، مثل الفسطاطي وما أشبه ذلك، وإن لم يجد إلا نفقة شهر، لا
~~يفرق بينهما
# PageV05P424
# إذا قدر على ذلك، كانت من أهل بيت الغنى والشرف، أو لم تكن، إذا قوي على
~~طعامها وكسوتها، بحال ما وصفت لك، فهو أملك بها، ولا يفرق بينهما، وإن فرق
~~بينهما إذا لم يجد النفقة، ثم وجد النفقة شهرا كما سألت وهي في العدة، فهو
~~أملك بها، وإن لم يجد إلا نفقة الأيام اليسيرة، الخمسة، والعشرة، والخمسة
~~عشر، وما أشبه ذلك، لم أر ذلك له؛ لأن هذا مما لا قدر له ولا منفعة فيه،
~~ولأن ذلك يصير إلى ضرار، إذا انقضت تلك الأيام، فرق بينهما، ثم إن وجد
~~مثلها رجع أيضا إليها، فهذا الضرر وشبه اللعب.
# قال محمد بن رشد: أوجب في هذه الرواية على الرجل في فرض امرأته من الدهن
~~ما تدهن به، ومن الحنا ما تمشط، وذلك لعرف معروف عندهم، وعادة جرى عليها
~~نساؤهم، ولا يفرض ذلك عندنا؛ إذ لا يعرفه نساؤنا، ولأهل كل بلد من هذا
~~عرفهم وما جرت به عادتهم. وأما الصبغ والطيب، والزعفران والحنا لخضاب
~~اليدين والرجلين، فلا يفرض على الزوج لشيء من ذلك، قاله ابن وهب في رسم
~~الأقضية من سماع يحيى، وهو معنى قول ابن القاسم هاهنا. واضطرب قوله في
~~المشط، فله في أول الكلام، أنه لا يفرض ذلك عليه، وقال بعد ذلك: إنه يفرض
~~عليه من النفقة ما يكون فيه حنا رأسها ومشطها، وأما الكسوة فلم يوجب على
~~الزوج منها إذا عجز عما يشبهها إلا وسطها، وما لا يعرها، وإن كانت من بيت
~~أهل الغنى والشرف، مثل وسط غليظ الكتان والقطن وما أشبه مثله، في رسم الكبش
~~من سماع يحيى لابن القاسم، وفي رسم الأقضية منه لابن وهب، وهو نحو قول
~~ربيعة في المدونة. أما العبا والشمال فعسى ألا يؤمر بكسوتها، وأما غليظ
~~الثياب مثل الخيف والأترى فذلك جائز للمعسر، لا يلتمس منه غيره، خلاف ما
~~حكى ابن المواز عن أشهب، ms2060 من أنه إذا عجز عما يشبهها فرق بينهما وأما إذا
~~كان عنده سعة، فليس له أن يقصر بها عما يبتذله مثلها إن كانت من أهل بيت
~~الغنى والشرف، لا مما يكسو مثله في سعة حاله أهله، وإن لم تكن
# PageV05P425
# من بيت الغنى، فقوله في صدر المسألة ليس عليه في ذلك خز ولا حرير ولا
~~وشي، معناه في الخز والحرير المرتفع، الذي لا يشبه أن يبتذله مثلها إن قد
~~يكون من الخز والعصب والشطوى ما يشبه العصب الغليظ، فيلزمه مثله إذا كانت
~~حاله متسعة، وكان ذلك نحو لبسة أهل البلد، على ما في سماع يحيى لابن وهب
~~ويحيى، وقوله: وإن لم يجد إلا نفقة شهر لا يفرق بينهما إذا قدر على ذلك بين
~~لا إشكال فيه، ولا كلام؛ إذ لا اختلاف في أنه لا يفرق بينهما حتى يفنى ما
~~عنده، ولا يجد شيئا ينفقه، وما دام يجد ما ينفق عليها ولو يوما بيوم، الخبز
~~وحده، فلا يفرق بينهما، وإنما الاختلاف إذا لم يجد شيئا في قدر التلوم الذي
~~يتلوم له، وكذلك يطلق عليه، فقال في المدونة: يتلوم له ولم يحد في ذلك حدا.
~~قال: ومن الناس من لا يرجى له كأنه يريد، لا يتلوم لمن لا يرجى له. وقد روى
~~قرعوس عن مالك، أنه لا يؤخر الذي لا يرجى له، كالذي لا يرجى له. وقال ابن
~~حبيب: يتلوم له الشهر والشهرين، وإن لم يلح ولم يجد شيئا، ورواه عن مالك،
~~وقال أصبغ: إذا كان لا يرجى له، ولا مال لها تنفق منه على نفسها، فيتلوم له
~~الشهر ولا يبلغ به الشهرين، إلا إذا كان لها مال تنفق منه على نفسها، وقد
~~روي عن مالك أنه لا يتلوم له شيء إذا لم يكن لها مال تنفق منه على نفسها.
~~وقد روى ابن نافع عن مالك أنه لا يتلوم له إلا اليوم ونحوه، بقدر ما لا
~~تجوع امرأته، روى عنه أنه يتلوم له اليوم واليومين والثلاثة، وقوله: إذا
~~قوي على طعامها وكسوتها، يدل ms2061 على أنه لا تطلق عليه بعجزه عن الإخدام، وهو
~~المشهور في المذهب. وقد روى ابن المعدل عن ابن الماجشون، أنه يطلق عليه
~~لعجزه عن النفقة على خادمها، كما يطلق عليه لعجزه عن النفقة عليها. وذهب
~~ابن حبيب إلى أن الزوج لا يلزمه الإخدام، إلا أن يكون موسرا، وتكون زوجته
~~من ذوات الأقدار. فإن لم يكن موسرا أو لم تكن زوجته من ذوات الأقدار،
~~فعليها الخدمة الباطنة من العجن والطبخ والكنس، والفرش، واستقاء الماء إذا
~~كان معها في الدار، إلا أن يكون زوجها من أشراف الناس الذين لا يمتهنون
~~أزواجهم في الخدمة، فعليه الإخدام، وإن لم تكن زوجته من ذوات الأقدار.
~~وقوله: إنه إذا فرق بينهما،
# PageV05P426
# ثم وجد النفقة شهرا، إنه يكون أملك بها معناه، وإن لم يطمع له بمال سوى
~~ذلك، وهو صحيح؛ لأنه إذا أيسر في العدة، وجبت عليه النفقة، وإن لم يرتجع،
~~قاله ابن حبيب في الواضحة. وحكاه عن مطرف وابن الماجشون، وهو الذي يأتي على
~~مذهب مالك في المدونة إذ قال فيها: إن كل طلاق يملك فيه الزوج الرجعة،
~~فالنفقة على الزوج لامرأته وإن لم تكن حاملا، وكذلك المولي فلا يصح أن يحكم
~~عليه بالنفقة، ويمنع من الرجعة، وقد حمل بعض الناس ما في الواضحة على أنه
~~ساوى بين الذي يطلق عليه بالإيلاء، والذي يطلق عليه بعدم الإنفاق، في أنه
~~لا نفقة على واحد منهما، حتى يرتجع، لقوله فيها: وكل طلاق لا يملك فيه
~~الزوج الرجعة إلا بقول وفعل، فلا نفقة عليه حتى يرتجع، وليس ذلك بصحيح؛ إذ
~~فرق بينهما، وقوله في الذي يطلق عليه بالإيلاء إنه لا نفقة عليه حتى يرتجع،
~~مثله حكى ابن شعبان عن مالك، وذلك خلاف نص ما في المدونة وأما قوله: إنه
~~إذا لم يجد إلا نفقة الأيام اليسيرة الخمسة والعشرة، والخمسة عشر، وما أشبه
~~ذلك، فلا رجعة له، معناه: إذا لم يجد إلا ذلك، ثم ينقطع، وأما لو قدر على
~~أن يجري عليها النفقة مياومة، فإن كان ممن يجريها قبل أن ms2062 يطلق عليه مياومة،
~~فله الرجعة، واختلف إن كان ممن يجريها قبل الطلاق مشاهرة، فقيل: له الرجعة،
~~وقيل: لا رجعة له. حكى ابن حبيب القولين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينكح في العدة فيقبل أو يباشر أو يجس أو يغمز
# مسألة وسألته عن الذي ينكح في العدة، فيقبل أو يباشر، أو يجس، أو يغمز،
~~ثم يعلم بذلك، فيفرق بينهما، هل ينكحها بعد ذلك؟ قال ابن القاسم: أحب إلي
~~ألا ينكحها أمره بذلك من غير قضاء يقضي به عليه؛ لأنه أمر ليس بالقوي؛ لأن
~~الوطء نفسه فيه من الاختلاف ما فيه، إذا لم يطأ، والذي يعقد في العدة،
~~ويدخل بعد العدة، فيفرق بينهما، يؤمر أيضا بألا ينكحها بعد ذلك، ولا أرى أن
~~يقضى عليه بذلك، ولا يجبر عليه، والذي يواعد في العدة، وينكح بعد
# PageV05P427
# العدة مثله، إذا ثبت أنه واعد، والذي يواعد في العدة بأمر يعرف، أو
~~بإقرار، فرق بينهما، وكانت طلقة، وإن كان مسها أمرته ألا ينكحها بعد ذلك من
~~غير قضاء يقضى به عليه؛ لأنه قد اختلف الناس فيه، وغمروه (كذا) وقد روى ابن
~~القاسم عن مالك: إنه جائز، وروى أشهب مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله: في الذي قبل أو باشر في العدة، إنها لا تحرم
~~عليه، خلاف قوله في المدونة. وقوله في الذي واعد في العدة وتزوج بعدها ودخل
~~بها: إنها لا تحرم عليه، خلاف قوله في رسم الرهون من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح. وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الطلاق الثاني من سماع
~~أشهب من كتاب النكاح، فمن أراد الوقوف عليه تأمله هناك.
# وقوله: لأن الوطء نفسه فيه من الاختلاف ما فيه، أشار إلى رواية ابن نافع
~~عن عبد العزيز بن أبي سلمة، أن من تزوج في العدة، ودخل فيها، وفرق بينهما،
~~أنه يجوز له أن يتزوجها بعد ذلك إن أحب، وقد وقع له في المدونة ما ظاهره
~~مثل قول مالك فيها، خلاف رواية ابن نافع هذه عنه، وهو قوله، وقال مالك وعبد
~~العزيز: هو ms2063 بمنزلة من نكح في العدة ودخل في العدة، وقد تأول أنه أراد أنهما
~~سواء عند مالك في أن التحريم يقع بهما، وأنهما سواء عند عبد العزيز في أن
~~التحريم لا يقع بهما، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته أنت طالق ألبتة إن لم أطلق امرأتي الأخرى إلى سنة
# ومن كتاب القطعان
# وسئل عن الذي يقول لامرأته: أنت طالق ألبتة، إن لم أطلق امرأتي الأخرى
~~إلى سنة، قال: يقال له: طلق من شئت منهما؛ لأن فرج إحداهما قد حرم عليك،
~~قلت: ولا يضرب له أجل، قال: لا، قلت: فإن لم يطلق، قال: يحبس حتى يطلق، ولا
~~يقرب واحدة منهما حتى يطلق إحداهما.
# PageV05P428
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا صحيح، على قياس مذهبه في المدونة في
~~الذي يقول لامرأته: أنت طالق إن لم أطلقك، أو إن لم أطلقك إلى سنة، فإنه
~~يعجل عليه الطلاق، وإنه إن قال لها: أنت طالق ثلاثا إن لم أطلقك واحدة، وإن
~~لم أطلقك واحدة إلى أجل، أنه يوقف عن امرأته، فيقال له: إما طلقت واحدة،
~~وإلا طلقت عليك ثلاثا، على قياس قول سحنون وأصبغ في القائل لامرأته: إن لم
~~أطلقك فأنت طالق، أنت طالق إن لم أطلقك، أو أنت طالق إن لم أطلقك إلى سنة،
~~إنه بمنزلة قوله: أنت طالق إن لم أفعل كذا وكذا، أو إن لم أفعل كذا وكذا
~~إلى سنة، أن يكون قول الرجل لامرأته: أنت طالق إن لم أطلق امرأتي الأخرى
~~إلى سنة بمنزلة قوله: أنت طالق إن لم أفعل كذا وكذا إلى سنة، فلا يلزمه في
~~امرأته إلا ألا يطلق امرأته الأخرى إلى سنة، وعلى قياس هذا يأتي ما لابن
~~القاسم في سماع أبي زيد، من كتاب التخيير والتمليك، ويدخل عليه الإيلاء إن
~~طلبت امرأته المسيس، على القول الذي لا يجيز له أن يمس امرأته إلى ذلك
~~الأجل، وهو قول ابن القاسم في رسم يوصي من كتاب الإيلاء، وقول غير ابن
~~القاسم في العتق الأول من المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شك في ms2064 طلاق امرأته أيقضى عليه بطلاقها
# مسألة وسئل عن رجل شك في طلاق امرأته أيقضى عليه بطلاقها، أم ذلك إليه،
~~ولا يقضى عليه بطلاقها؟ قال: ذلك إليه ولا يقضى عليه بطلاقها.
# قال محمد بن رشد: الشك في الطلاق ينقسم على خمسة أقسام: منه ما يتفق على
~~أنه لا يؤمر ولا يجبر، وذلك مثل أن يحلف الرجل على الرجل ألا يفعل فعلا، ثم
~~يقول: لعله قد فعل، من غير سبب يوجب ذلك الشك في ذلك، ومنه ما يتفق على أنه
~~يؤمر ولا يجبر، وذلك مثل أن يحلف ألا يفعل فعلا، ثم يشك هل حنث أم لا لسبب
~~أدخل عليه الشك؟ ومنه ما يتفق على أنه لا يجبر، ويختلف، هل يؤمر أم لا؟
~~وذلك مثل أن يشك الرجل هل طلق
# PageV05P429
# امرأته أو لم يطلق؟ أو يشك هل حنث في يمينه فيها؟ فقال ابن القاسم: إنه
~~يومر، ولا يجبر، وهو قوله في هذه الرواية، وقال أصبغ: لا يؤمر ولا يجبر،
~~ومنه ما يختلف هل يجبر أو لا يجبر؟ وذلك مثل أن يطلق، فلا يدري، إن كان طلق
~~واحدة أو اثنتين أو ثلاثا، ويحلف ويحنث، ولا يدري إن كان حلف بطلاق أو مشي،
~~أو يقول: امرأتي طالق إن كانت فلانة حائض، فتقول: لست بحائض، وإن كان فلان
~~يبغضني، فيقول: أنا أحبك، أو إن لم تخبرني بالصدق، فيخبره، ويزعم أنه قد
~~صدقه ولا يدري حقيقة ذلك، والخلاف في المسألة الأولى من قول ابن القاسم،
~~ومن قول ابن الماجشون، وفي الثانية بين ابن القاسم وأصبغ، ومنه ما يتفق على
~~أنه يجبر، وذلك مثل أن يقول: امرأتي طالق إن كان أمس كذا وكذا لشيء يمكن أن
~~يكون وألا يكون، ولا طريق إلى استعلامه، ومثل أن يشك في أي امرأة من
~~امرأتيه طلق، فإنه يجبر على فراقهما جميعا، ولا يجوز له أن يقيم على واحدة
~~منهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له امرأتان دخل بواحدة ولم يدخل بالأخرى فطلق واحدة ثم نسي
# مسألة وسئل عن رجل كانت له امرأتان: الواحدة قد ms2065 دخل بها، والأخرى غير
~~مدخول بها، فطلق واحدة تطليقة واحدة، ثم نسي أيهما ثم ماتتا أيرثهما؟ قال:
~~أما التي تحته فإنها إن ماتت قبل انقضاء العدة ورثها، والأخرى إن شاء
~~ورثها، وإن شاء لم يرثها، ذلك إليه في الاحتياط.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في التي قد بنى بها إنه يرثها إن ماتت قبل
~~انقضاء عدتها صحيح؛ لأن الميراث بينهما قائم ما لم تنقض العدة، وإن تحقق
~~أنها هي المطلقة، وأما قوله في الأخرى: إنه إن شاء ورثها وإن شاء لم يرثها،
~~ذلك إليه في الاحتياط، ففيه نظر؛ لأنه أباح له أن يأخذ ما لا يدري هل هو له
~~أم لا؟ وإن كان الاحتياط عنده ألا يأخذه، ويلزم على هذا لو لم تمت أن يومر
~~بفراقها، ولا يجبر على ذلك، ووجه قوله أنه لما ورث التي قد دخل بها فكأنه
~~لم يشك في طلاقها، وإنما شك في طلاق الأخرى، فأشبه عنده
# PageV05P430
# من شك في طلاق امرأته، أنه يومر أن يفارقها، وإن ماتت ألا يرثها ولا يجبر
~~على ذلك؛ لأن العصمة متيقنة فلا ترتفع بالشك، وليس هذا بين؛ لأن الطلاق في
~~هذه متيقن في إحداهما، فكما لا يجوز له أن يمسك واحدة منهما، مخافة أن تكون
~~هي المطلقة فكذلك لا يجوز له أن يرث التي لم يدخل بها، مخافة أن تكون هي
~~المطلقة، إلا أن يتذكر أن الأخرى هي المطلقة، ويتيقن ذلك، ونحا فضل إلى أنه
~~يكون له نصف ميراثه منها، كما يكون لكل واحدة منهما نصف ميراثها منه إن مات
~~هو بعد انقضاء عدة التي دخل بها، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه إذا مات هو بعد
~~انقضاء عدة التي دخل بها، فقد تحققتا أن الميراث لإحداهما، وهما تتنازعانه،
~~فيقسم بينهما بعد أيمانهما على حكم التداعي، وإن قالت كل واحدة منهما لا
~~أدري من هي المطلقة منا؟ قيل لهما: إن سلمته إحداكما إلى صاحبتها وحللتها
~~منه، فذلك حسن، وإن شئتما أن تقسماه فيما بينكما بنصفين، وتحلل كل واحدة
~~منكما صاحبتها من ms2066 النصف الذي أخذته، لاحتمال أن يكون لها، فذلك جائز، وليس
~~كذلك هذه المسألة؛ لأن الزوج يقال له: أنت تشك في وجوب الميراث لك، فلا
~~تأخذ ما تشك فيه إلا عن طيب نفس من الورثة، وبالله التوفيق.
### | يكون لابنه المال فيموت الأب هل لإخوة الولد الذي له مال أن يحاسبوه
# ومن كتاب باع شاة وسئل عن الرجل يكون لابنه المال فيموت الأب، هل لإخوة
~~الولد الذي له مال، أن يحاسبوه بما أنفق عليه أبوه؟ قال ابن القاسم: إن كان
~~مال الابن ناضا، فوجدوه مصرورا كان لم ينفق منه شيء، لم يحاسبوه بما أنفق
~~عليه أبوه، ولم يكن لهم مما أنفق عليه أبوه قبله، قليل ولا كثير. وإن كان
~~ماله عرضا كان لهم أن يحاسبوه بما أنفق عليه أبوه من يوم كان للابن مال.
# قلت: أرأيت إن كان مال الابن عرضا فأنفق عليه أبوه، فلما حضره الموت قال:
~~لا تحاسبوه بما أنفقت عليه؟ قال: إذا يجوز قوله
# PageV05P431
# ولا يكون لإخوته أن يحاسبوه، إذا قال: لا تحاسبوا ابني.
# قلت: فما ترى هذه وصية لوارث لا تجوز؟ قال: ليست هذه وصية، وجل الناس
~~ينفقون على أولادهم، وهذا شيء فعله في الصحة فليس بوصية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها محصلا مستوفى في أول سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصرانية تسلم وزوجها نصراني هل عليه نفقة
# مسألة وسئل عن النصرانية تسلم، وزوجها نصراني، هل عليه نفقة وهو له عليها
~~الرجعة إن أسلم وهي في العدة؟ قال ابن القاسم: ليس لها عليه نفقة؛ لأن
~~الفسخ جاء من قبلها، ومنعته فرجها، وليس هو بمنزلة من طلق، وله عليها
~~الرجعة؛ لأن أمرها فسخ بغير طلاق، فالفسخ لا يلزمه فيه نفقة، وتلك السنة،
~~إلا أن تكون حاملا، فينفق عليها؛ لأن الولد يتبعه؛ لأنه ولده، وتلزمه
~~نفقته، وكذلك هو في بطنها.
# قال محمد بن رشد: في سماع أصبغ بعد هذا: إن عليه النفقة من أجل أن له
~~الرجعة بالإسلام، ورواية ms2067 عيسى أظهر عند أهل النظر؛ لأنه فسخ والفسوخ لا
~~نفقة فيها، ولأن الفراق والمنع جاء من قبلها بإسلامها والنفقة لا تخلو من
~~أن تكون واجبة بحق الاستمتاع أو بحق العصمة، فإن كانت واجبة بحق الاستمتاع،
~~وجب أن تسقط إذ قد منعت الاستمتاع بإسلامها، وإن كانت واجبة بحق العصمة،
~~وجب أن تسقط أيضا؛ إذ قد انفسخ النكاح وارتفعت العصمة، وكونه أحق بها إن
~~أسلم في عدتها أمر متبع، لا يحمله القياس. ووجه رواية أصبغ، أنها لما كانت
~~مأمورة بالإسلام، لم تكن متعدية في الإسلام، ولا مانعة لفرجها، بل هو
~~المانع منه نفسه، بترك فعل ما يلزمه فعله من الإسلام، والله الموفق.
# PageV05P432
### | ادعى ميراث امرأة فأنكر ذلك أبوها
# ومن كتاب العتق وسألته عن رجل ادعى ميراث امرأة، فأنكر ذلك أبوها، وقال:
~~قد كنت طلقتها، وقال الزوج: إنما طلقتها واحدة أو اثنتين، وكانت هي في عدة،
~~وقال الأب: بل طلقتها ثلاثا وأنا على ذلك شاهد، وأتى الزوج بشاهد، قال:
~~الميراث للزوج، ويحلف على ما ادعى من الطلاق.
# قلت لابن القاسم: فإن ماتت المرأة وادعى الأب أن العدة قد انقضت ولا
~~ميراث للزوج، وقال الزوج: إنها هلكت في العدة، قال: القول في ذلك قول
~~الزوج، وأرى عليه اليمين أنها إنما ماتت في عدتها.
# قلت: أرأيت إن أبى اليمين في كلا الوجهين في العدة والطلاق؟ قال: يحلف
~~الأب ويكون القول قوله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اختلفا في عدد الطلاق، فقال الأب: ثلاثا، وقال
~~الزوج: واحدة أو اثنتين، وأقام كل واحد منهما شاهدا على دعواه، فبين أن
~~القول قول الزوج؛ لأنه لما كافأ دليل كل واحد منهما على دعواه دليل صاحبه،
~~سقطا وبقيا على أصل الدعوى، فوجب أن يحلف الزوج؛ لأنه المدعى عليه في إسقاط
~~ما وجب له من الميراث بالعصمة المتيقنة، وكذلك لو أقام كل واحد منهما
~~شاهدين فتكافآ في العدالة، وإن كان الشاهد للأب دون الزوج، لوجب أن يحلف مع
~~شاهده؛ لأنه يستحق بشهادته مالا، وأما إذا اختلفا في انقضاء العدة، فقال: ms2068
~~إن القول قول الزوج، ويحلف أنها إنما ماتت في العدة، وهذا إذا اختلفا في
~~وقت الطلاق فقال الزوج: طلقتها في وقت كذا وكذا، إلى ما لا يحاض في مثله
~~ثلاث حيض، وقال الأب: طلقتها منذ كذا وكذا، لما يحاض في مثله ثلاث حيض، ولا
~~اختلاف في هذا؛ لأن الميراث واجب للزوج بالعصمة المتيقنة، فعلى من ادعى ما
~~يسقطه إقامة البينة،
# PageV05P433
# ولو كان الزوج عبدا فأعتق بعد الطلاق وقبل موتها، فادعى الزوج أن ذلك كان
~~قبل انقضاء العدة، وقال الأب: بل كان ذلك بعد انقضاء العدة، لجرى الأمر
~~بذلك على الاختلاف في النصرانية تسلم تحت النصراني، ثم يسلم زوجها بعدها،
~~فيريد رجعتها، فتزعم أنها قد حاضت ثلاث حيض بعد إسلامها كان منذ كذا وكذا،
~~على ما سنذكره في نوازل أصبغ إن شاء الله، وأما إن اتفقا على وقت الطلاق،
~~فإن كان قد مضى له من المدة ما تنقضي فيه العدة في الأغلب، وذلك ثلاثة
~~أشهر، حمل أمرها على أن العدة قد انقضت، ولم يكن لها ميراث، إلا أن يأتي
~~بما يدل على أن العدة لم تنقض من قولها قبل أن تموت؛ إذ هي مصدقة في ذلك،
~~فإن لم يأت بذلك، وادعى على الأب أنه علم بذلك، لزمته اليمين، وإن كان لم
~~يمض من المدة ما تنقضي فيه العدة في الأغلب، حمل أمرها على أن العدة لم
~~تنقض، وكان للزوج الميراث، إلا أن يأتي الأب ببينة على قولها: إن عدتها قد
~~انقضت، فإن لم يأت بذلك، وادعى على الزوج أنه علم بذلك، لزمته اليمين، يبين
~~هذا قوله في كتاب الاستبراء من المدونة: إن الجارية المبيعة إذا لم تواضع
~~للاستبراء فماتت، إنها إن ماتت قبل أن يمضي من المدة ما لا يكون فيه
~~الاستبراء، فالمصيبة من البائع وإن ماتت بعد أن مضى من المدة ما يكون فيه
~~الاستبراء، فالمصيبة من المبتاع، وذلك شهر على قولهم.
### | مسألة: قالت في مرضها قد كنت تركت لزوجي كذا وكذا ثم هلكت
# مسألة وسألته عن امرأة قالت في ms2069 مرضها: قد كنت تركت لزوجي كذا وكذا مما
~~كان لي عليه من حق، ثم هلكت، فزعم أنها صادقته وإني قد كنت طلقتها في يمين
~~قد كنت حنثت فيها قبل وضعها الصداق عني، أو بعد وضعها، أو قال: طلقتها في
~~غير يمين، وقال الورثة: لم تطلق ولم تحنث، وإنما لك الوصية بالصداق، ليتم
~~لك، إن لم تكن وارثا؛ لأنه لا وصية لوارث، قال: لا يقبل قولها فيما زعمت
~~أنها وضعت عنه الصداق، ولا يكون له ميراث بإقراره
# PageV05P434
# بالطلاق، قال ابن القاسم: قال مالك: ولو ثبت له الطلاق وقالت عند الموت:
~~قد كنت وضعت في صحتي لم يقبل قولها، قلت لابن القاسم: وهو غير وارث، قال:
~~نعم، وإن لم يرث كذلك، قال لي مالك: من قال عند الموت: قد كنت تصدقت من
~~مالي بكذا وكذا على فلان، وقد كنت أعتقت في الصحة عبدي فلان، لم يكن للعبد
~~عتق، ولا للآخر صدقة، إلا أن يقول: قد كنت فعلت ذلك في الصحة، فأنفذوه،
~~فيكون في الثلث، قال: ولو صحت ولم تمت من مرضها ذلك لزمها قولها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يقبل قولها فيما زعمت أنها وضعت عنه من
~~الصداق، أمر متفق عليه إن لم يكن لها ولد يرفع التهمة عنها في إقرارها
~~للزوج، وأما إن كان لها ولد يرفع التهمة عنها في إقرارها له، فقيل: إن ذلك
~~جائز له كالأجنبي، وقيل: إن ذلك لا يجوز إذا لم يعرف الطلاق إلا بقوله، وفي
~~قوله: إنه لا يكون له ميراث لإقراره على نفسه بالطلاق نظر؛ إذ الورثة
~~يقولون: إنه لم يطلق، فكل واحد منهم يقر بالمال لصاحبه، ويدفعه عن نفسه له،
~~فالواجب في ذلك أن يكون موقوفا فيمن رجع منهم أولا إلى تصديق صاحبه، وإكذاب
~~نفسه، أخذه على الصحيح المشهور من الأقوال، القائم من المدونة، وهو أصل
~~مختلف فيه، وأما إذا ثبت له الطلاق، فاختلف في ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها:
~~أن ذلك لا يجوز له من رأس المال ولا من الثلث، كان ms2070 لها ولد أو لم يكن.
~~والثاني: أنه إن كان لها ولد جاز ذلك له من رأس المال، وإن لم يكن لها ولد،
~~لم يجز ذلك له من رأس المال ولا من الثلث. والثالث: أنه إن كان له ولد جاز
~~له ذلك من رأس المال، وإن لم يكن له ولد، وكان يورث كلالة، جاز ذلك له من
~~الثلث. والثلاثة الأقوال، قائمة من المدونة. فإذا قلنا: إن ذلك إنما يجوز
~~لك من الثلث، ففي ذلك اختلاف، قيل: علمت بالطلاق أو لم تعلم، وقيل: بل إن
~~علمت بالطلاق على ما في سماع سحنون من كتاب الوصايا في هذا المعنى من
~~الاختلاف، وبالله التوفيق.
# PageV05P435
### | مسألة: توفيت وأوصت لزوجها وهو غائب بثلث مالها
# مسألة وسألته عن امرأة توفيت وأوصت لزوجها وهو غائب بثلث مالها، وتركت
~~ولدا منه أو من غيره، فقيل لها: إنه لا وصية لوارث، فقالت: إنه قد كان كتب
~~إلي بالطلاق، فسترت ذلك، وقدم الزوج فصدقها، وقال الورثة: إنما بالزوج
~~الوصية، وقال بنوها من غيره: إنها أرادت أن تحرمنا فضل ما بين الثلث
~~والربع، قال: لا يقبل قولها، ولا إقراره بالطلاق، لموضع التهمة في ذلك،
~~وينظر إلى وصيتها في ذلك، فإن كانت أقل ميراثه منها، دفع إليه ذلك، ولم يكن
~~له أكثر من تتمة ميراثه منها، لما أقر به من فراقها، وإن كان الذي أوصت له
~~كفاف ميراثه منها دفع له؛ لأنها لا تتهم فيه، ولا يتهم في ذلك، وإن كان
~~أكثر من ميراثه، اتهم واتهمت، ولم يكن له إلا قدر ميراثه منها. قال ابن
~~القاسم: وفرق بين التي قالت: قد كنت وضعت عن زوجي الصداق، وبين التي قالت:
~~أعطوا لزوجي كذا وكذا، إن الوصية إنما أرادت أن يكون ذلك في الثلث، والتي
~~أقرت لم ترد ثلثا فلذلك أخرج هذا من الثلث، ولم ينتفع الزوج بإقرارها إلا
~~ببينة تقوم له على الوضيعة. وقال لي ابن القاسم: وليس لأهل الوصايا في التي
~~أقرت أنها قد وضعت في صحة منها فيها وصية إن قصرت وصاياهم ms2071 في ثلث ما بقي لا
~~عتق ولا غيره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، وقد مضى قبل هذا الاختلاف
~~في إقرار المرأة في مرضها الذي توفيت فيه أنها كانت وضعت عن زوجها الصداق
~~في صحتها، فلا معنى لإعادة ذلك. وقوله: إن قصرت وصاياهم في ثلث ما بقي،
~~معناه إن ضاقت وصاياهم عن ثلث ما بقي فلا يكون شيء من ذلك في ثلث ما أقرت
~~به، لا عتق ولا غيره، وهو صحيح متكرر في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
# PageV05P436
### | مسألة: قال في مرضه إني قد كنت حلفت بعتق ما أملك
# مسألة وسألته عن رجل قال في مرضه: إني قد كنت حلفت بعتق ما أملك، إن لم
~~أطلق ثلاث نسوة قبل الممات، وقد طلقت النسوة وبقيت واحدة، وأنا أخاف الحنث
~~في رقيقي، ففلانة طالق، يعني زوجته التي تحته. هل يخرجه ذلك من يمينه؟ قال:
~~أراه طلاقا إن كان بت طلاقها. ومما يبين ذلك أن لو قال: إن طلقت امرأتي
~~فرقيقي أحرار، فطلقها في مرضه بتا أو غير ذلك، فإني لا أراه سالما من
~~الحنث، ورقيقه أحرار في الثلث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان بت طلاقها، قيل: معناه، إن كان أنفذه
~~والأظهر له أراد به بتات الطلاق، ففرق بين البر والحنث على أصولهم في أنه
~~يحنث بما لا يبريه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته واحدة وهي مستحاضة كم عدتها إن هو أراد رجعتها
# مسألة وسئل عن رجل طلق امرأته واحدة وهي مستحاضة كم عدتها إن هو أراد
~~رجعتها؟ قال: إن راجعها فيما بينه وبين سنة، فله الرجعة، وإن مضت السنة فلا
~~رجعة له عليها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانت المستحاضة لا تميز بين دم الحيض
~~والاستحاضة، فلا اختلاف في أن عدتها من الطلاق سنة كاملة، كما ذكر، واختلف
~~إذا كانت تميز بين الدمين، فقيل: إنها تعتد بالأقراء، وقيل: إن عدتها سنة
~~على كل حال، والقولان قائمان في المدونة. وقد مضى بيان هذا المعنى في رسم
~~استأذن من ms2072 سماع عيسى مستوفى، وبالله التوفيق.
### | النفقة التي إذا لم يجدها فرق الإمام بينه وبين امرأته ما هي
# من سماع يحيى بن يحيى من عبد الرحمن
# ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن النفقة التي إذا
~~لم يجدها
# PageV05P437
# فرق الإمام بينه وبين امرأته ما هي؟ قال: القوت، وما يجزي من الثياب.
# قلت: أرأيت إن كانت ذات شرف معروف ممن يعرف أن مثلها لا يخدم نفسها، ولا
~~يلبس من الثياب إلا الحسنة، ولا يجزيها من العيش غليظه، وقد كان الرجل
~~موسرا موسعا عليه، كان ينفق عليها نفقة مثله على مثلها، ثم أعدم، فصار لا
~~يجد لها خادما ولا كسوة إلا من أدناها وأقلها ثمنا ولا قوتا إلا شعيرا أو
~~قمحا ليس فيه إلا قوتها، دون قوت خادمها، وأحبت هي أن تضع عنه ثمن الخادم
~~وسألته نفقتها ونفقة الخادم، فلم يجد إلا قوت السيدة من غليظ العيش، مثل
~~الشعير، أو السلت، أو القمح غير المادوم، ويجعل ما يودم به زيتا. أترى أن
~~يفرق بينهما وهو يجد هذا، وقد كانت حالهما في اليسارة وفي الشرف ما وصفت
~~لك؟ قال: إن كان هذا وما أشبهه، فلا أرى أن يفرق بينهما وأجزى ما يجزي في
~~مثل هذا من الكسوة الفسطاطي ونحوه. وأما القوت من الطعام فما يرى أنه الشبع
~~في بلدهما الذي هما به، ويجزيه أن يخرج ذلك مما يقتات به أهل بلده، فإن من
~~البلدان، من لا ينفق أهله شعيرا على حال فقيرهم ولا غنيهم، ومنهم من ذلك
~~عندهم يستخف ويستجاز، فإن كان ببلد لا يعرف أهله إنفاق الشعير على أهليهم،
~~لم يكن له أن يخصها بما لا يتحمله أهل بلدها، وإن كان ببلد يتجاوز به
~~الشعير من اضطر إليه، لم يكن لها أن تأباه، إذا ألجئ إليه صاحبها وليس لها
~~إلا ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: فإن كان ببلد لا يعرف أهله إنفاق الشعير على
~~أهليهم، لم يكن له أن يخصها بما لا يتحمله أهل بلدها، خلاف ظاهر ما ms2073
# PageV05P438
# في رسم الأقضية بعد هذا من سماع يحيى، ودليل ما في رسم الأقضية الثالث،
~~من سماع أشهب من كتاب النكاح. وقد مضى هناك ذكر هذا، وتوجيه كل واحد من
~~القولين، ولم يذكر المقدار الذي يفرض من ذلك. وفي المبسوط قال مالك: أدركت
~~الناس وهم يفرضون مدا من حنطة، وليس عليه أن يطحنه لها، ولم أر أحدا يفرض
~~لها طحنا، قيل لمالك: إن بالمغرب لا يكفيها مد، قال: بقدر ما يكفيها، قال
~~أبو إسحاق: إنما فرض لها مدا؛ لأن النبي - عليه السلام - قال للذي أفطر في
~~شهر رمضان: «خذ هذا وتصدق به» ، نحو خمسة عشر صاعا بين ستين مسكينا، وإنما
~~لم ير التوقيت مرة، لقول النبي - عليه السلام - لهند: «خذي ما يكفيك وولدك
~~بالمعروف» ، والظاهر من مذهب مالك في المدونة قياسا على الظهار: أنه يفرض
~~له مد بمد هشام، وكذلك حكى ابن حبيب في الواضحة عنه إلا أنه قال فيه: إنه
~~مد وثلث، وقال: هو من رأيه أنه يفرض في الشهر قفيز بالكيل القرطبي، قال: هو
~~أربعة وأربعون مدا. وقول مالك في المبسوط، وليس عليه أن يطحن المد لها، هو
~~خلاف ما تقدم في رسم الجواب من سماع عيسى. وقد مضى هناك كثير من معاني هذه
~~الرواية، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | المطلقة المبتوتة وهي حامل تطلب الكسوة
# ومن كتاب الصبرة وقال: في المطلقة المبتوتة وهي حامل، تطلب الكسوة: إنها
~~إن طلبت في أول الحمل فلها الكسوة، وإن طلبت ولم يبق من أجل الحمل إلا
~~الشهرين والثلاثة، أو نحو ذلك، قوم لها ما كان يصبر
# PageV05P439
# لتلك الأشهر من الكسوة لو كسيت في أول الحمل، ثم أعطيته دراهم، ولم تكس؛
~~لأنها إن كسيت انقضى الحمل وانقطعت نفقتها وكسوتها، والثياب التي تكسى
~~جديدة، فليس لها إلا قيمة ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا كانت الكسوة مما تبلى في مدة الحمل، وأما إن
~~كانت مما لا تبلى في مدته، مثل الفرو والمحشو وشبه ذلك، فالوجه فيه أن ينظر
~~إلى ما ينقصه اللباس في مدة ms2074 الحمل، فيعرف ما يقع من ذلك للأشهر الباقية،
~~وهذا أيضا في التي تطلق بعد أن مضى أكثر الحمل، وأما التي تطلق في أول
~~الحمل أو قبل أن يظهر حملها، فتستمر وتثبت، وتغفل عن طلب كسوتها حتى لا
~~يبقى من أجل الحمل إلا الشيء اليسير، فإنه يفرض لها من الكسوة ما كان يفرض
~~لها منها في أول الحمل؛ إذ لها ما مضى ويستقبل، وهذا كله يبين ما تقدم في
~~رسم مرض من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | المعترض عن امرأته ترفع أمرها إلى السلطان وهو مريض
# ومن كتاب الصلاة وسئل عن المعترض عن امرأته ترفع أمرها إلى السلطان وهو
~~مريض، فقال: لا يضرب له أجل المعترض من امرأته حتى يصح، قيل له: فإن كان
~~صحيحا حين رفعت أمرها إلى السلطان، فلما أجله السلطان مرض، قال: يمضي حكم
~~السلطان فيه، ولا يزاد في الأجل بعد من أجل مرضه.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا كان قد صح أكثر السنة، أو كان مرضه مرضا قد
~~يقدر معه على معالجة الوطء وأما لو مرض بحدثان ما ضرب له الأجل مرضا شديدا
~~لا حراك به، ولا قدرة له معه على الإلمام بأهله حتى ينقضي الأجل؛ لانبغى أن
~~يزاد في الأجل مقدار ما فرض، والله أعلم.
### | مسألة: أصاب الرجل جنون وقد نكح امرأة وابتنى بها
# مسألة قال: وسمعت مالكا يقول: إذا أصاب الرجل جنون. وقد
# PageV05P440
# نكح امرأة وابتنى بها، تلوم له واستانوا به سنة، فإن ذهب عنه وإلا فرق
~~بينهما. قيل له: أرأيت إن أصابه قبل الابتناء، أو أصابه من ذلك ما لا يخاف
~~منه على امرأته عداه ولا أذاه؟ قال: إن أصابه قبل الابتناء، ضرب له أجل سنة
~~ثم تخير امرأته عند انقضاء الأجل، فإن رضيت بالإقامة معه فذلك، وإن طلقت
~~نفسها، لم يكن لها من الصداق شيء وجاز الفراق.
# قلت: مما يعد ذلك الفراق؟ أطلقة بائنة؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المجنون لا يفرق بينه وبين امرأته قبل البنا
~~إلا من ms2075 بعد ضرب الأجل، كالمدخول بها، يحمل على التفسير لما في سماع سحنون
~~من كتاب النكاح، ولما في المدونة وإيجابه لها الخيار، وإن لم يخف عليها
~~عداه ولا أذاه، هو مثل ما في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب النكاح خلاف
~~ما في سماع زونان منه لابن وهب وأشهب، وخلاف ما في المدونة لربيعة، وقوله:
~~إنها لما طلقت نفسها قبل البناء، لم يكن لها من الصداق شيء؛ لأن الله إنما
~~أوجب نصف الصداق على المطلق باختياره حيث يقول: {وإن طلقتموهن من قبل أن
~~تمسوهن} [البقرة: 237] الآية، وهو لم يختر الطلاق، وما كان منه فيه سبب
~~يتهم فيه على اختياره، كالذي يعسر بالصداق فيطلق عليه قبل الدخول، فيتهم
~~على أنه أخفى ماله لتطلق عليه، فلا يلزمه من الصداق شيء. وقد مضى هذا،
~~والاختلاف فيه في سماع سحنون من كتاب النكاح. وقوله: إن الفراق في ذلك يعد
~~طلقة بائنة، هو المعلوم في المذهب، إن كل طلاق يحكم به الإمام فهو بائن،
~~إلا طلاق المولي، والمطلق عليه بعدم الإنفاق، وذهب أبو إسحاق التونسي إلى
~~أن طلاق الإمام على المجنون والمجذوم والمبروص، إنما هي طلقة رجعية، وإن
~~الموارثة بينهما قائمة ما دامت العدة لم تنقض، ولو صحوا من أدوائهم، لكانت
~~لهم الرجعة. وقوله صحيح في المعنى، إلا أنه خلاف المعلوم الموجود في
~~المذهب، وهو ينحو إلى
# PageV05P441
# رواية عيسى عن ابن القاسم في رسم إن خرجت في الأمة تعتق تحت العبد،
~~فتختار نفسها، ثم يتوفى زوجها في عدتها إنها ترجع إلى عدة الوفاة. قال أبو
~~إسحاق التونسي: وانظر إذا ضرب لها أجل سنة قبل الدخول، هل لها نفقة إذا
~~دعته إلى الدخول، مع امتناعها من ذلك لجنونه، كما إذا عسر بالصداق، إنه
~~يومر بإجراء النفقة مع امتناعها منه لعدم قدرته على دفع صداقها، فأحال
~~النظر ولم يبين في ذلك شيئا، والظاهر أنه لا نفقة لها؛ لأنها منعته نفسها
~~لسبب لا قدرة له على دفعه، فكان في ذلك معذورا، بخلاف التي منعته نفسها حتى
~~يؤدي ms2076 إليها صداقها؛ إذ لعل له مالا يكتمه، وبالله التوفيق.
### | ما يجب على الإمام أن يفرق به بين المرأة وزوجها إذا عجز عن النفقة عليها
# ومن كتاب الأقضية قال: وسألت ابن وهب عما يجب على الإمام أن يفرق به بين
~~المرأة وزوجها إذا عجز عن النفقة عليها، غير أنه يجد أدنى العيش وأغلظه،
~~وأوضع الكسوة وأقبحها، أيجزيه ذلك، أم يكلف قدرا معلوما من النفقة والكسوة؟
~~أيجب أن يفرق بينهما لعجزه عنها؟ أم يلزم من النفقة على قدر حال المرأة،
~~وحال الرجل إذا كان واجدا موسرا؟ فقال: إذا عسر الرجل بعد يسر لم ينظر إلى
~~ما كان عليه أولا، وليس للإنفاق على المرأة قدر معلوم تحت التفرقة بينهما
~~بالتقصير عنه ما وجد ما يرد به جوعها من الخبز، ويواري به جسدها عن العري.
~~الكسوة ما سوى الشمال والعبا، إذا كان ما يكسوها شبيها بالفسطاطي ونحوه
~~أجزأه ذلك، إذا كان لا يجد إلا هو، ولم يفرق بينهما. قال:
# وسألته يوم كتب إليه ابن بشير، فكان فيما سأله عنه في كتابه أن قال: هل
~~على الموسر الشريف إذا كانت له امرأة من ذوات الشرف والقدر، أن يخدمها
~~الخادمين والثلاثة، وينفق عليها وعليهن؟ وهل يلزمه لها من نفقتها اللحم
~~والعسل، والفاكهة والزعفران،
# PageV05P442
# والطيب والخضاب بالحنا وأشباه ذلك؟ وهل يفرض من الكسوة الخز والعصب
~~والشطوي؟ فقال لي عبد الله بن وهب فيما يلزم الفقير من النفقة التي إذا لم
~~يجدها فرق بينه وبين امرأته، مثل ما فسرت عنه في قوله أولا، قال: ولا يجزيه
~~أن يرد به جوعهما إذا لم يجد ما يكسوها، وكذلك أيضا لا يجزيه أن يكسوها إذا
~~لم يجد ما ينفق عليها إذا عجز عن أحد الأمرين فقد عجز عنهما جميعا، ووجب
~~بعجزه عن أحدهما الفرقة بينه وبين امرأته، ثم كلما وسع الله عليه، وسع
~~الإمام على امرأته، على قدر مال الزوج بالمعروف في كسوتها ونفقتها. قال:
~~وأما سنة نفقة الموسر الشريف على ذات الشرف والهيئة، فإنه يلزم أن ينفق
~~عليها من الطعام ms2077 والإدام والحطب، وصالح الثياب، من أوسط ذلك مما لا يعرها
~~إذا ألبسته ولا سرف فيه على صاحبها فيجحف بماله، ولها من اللحم مصلحتها غبا
~~في الجمعة، المرة ونحوها، وليس لها عليه فاكهة ولا عسل، ولا ما أشبه ذلك من
~~الأطعمة التي ينفقها الناس أهلهم ليست بقوت لهم، ولا بهم فقر إليها في
~~معائشهم. قال: وأما الطيب والزعفران، وخضاب اليدين والرجلين بالحنا، فإنا
~~نقول: إنما هذا وشبهه للرجال يصلحون به إلى نسائهم للذاتهم، فمن شح به فليس
~~يلزمه حكم يقضي به عليه، غير أن عليه من الحنا ما تمتشط به، فأما ما تسأل
~~المرأة من كسوة العصب والشطوي والخز، فإنه لا يلزمه إلا العصب الغليظ، وما
~~أشبه ذلك من الشطوي والخز قال يحيى: ومعنى قوله في الخز، والعصب، والشطوي،
~~إن ذلك إنما يلزمه منه الذي وصف، إذا كان ببلد تكون تلك الأصناف لبسة أهل
~~البلد، ويكون ذلك مما يكسوه مثله في قدر ماله، وسعة ما في يده.
# PageV05P443
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه الرواية ما وجد ما يرد به جوعها من
~~الخبز، خلاف قوله في رسم الكبش قبل هذا. ومثل دليل الكبش، قول مالك في رسم
~~الأقضية من سماع أشهب من كتاب النكاح وسائر ما فيها، نحو ما تقدم في الرسم
~~الذي قبل هذا، وفي رسم الجواب من سماع عيسى. وقد مضى في الموضعين من التكلم
~~على معاني ما تضمنته هذه الرواية، ما يغني عن إعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتوفى عنها زوجها ويدعي ما يكون للرجال والنساء مثله
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن المرأة يتوفى عنها زوجها، ويدعي غنما وبقرا
~~وإبلا وثيابا وهي مما تكون للرجال والنساء مثله، وهي معروفة بالغنى، ويقول
~~ورثة الزوج: المال لأبينا مات عنه، وأنت مدعية فعليك البينة، فقال: أما ما
~~كان من حلي أو متاع البيت من الأسرة والقباب والفرش والأنماط والوسائد،
~~والمحابس، والنمارق، والحجال، والبسط، والتوابيت، والآنية، والطست، والتور،
~~والإبريق، وما أشبه هذا فهو للنساء، لا يكلفن عليه ببينة، قال: وأما ما ms2078 كان
~~من سلاح أو دابة أو عبد أو أمة أو قميص، أو ما يكون مثله من متاع النساء،
~~فهو للرجال، ولا يكلف الورثة عليه البينة. قال ابن القاسم: في القصاع
~~والبرم والقدر، إنه من متاع النساء. قال: وقد قال مالك فيما يكون مثله
~~للرجال والنساء، مثل النساج والردا وما يرى أنه يكون مثله للرجال والنساء،
~~إن الرجال أحق به مع أيمانهم قال: وقال غيره من أهل العلم: يقسم بينهما إذا
~~لم يكن لأحدهما عليه بينة بعد أيمانهما. قال ابن وهب: والذي آخذ به
~~وأستحسنه أن يقسم بينهما ما أشبه من ذلك، فيرى أنه يكون للرجال والنساء بعد
~~أيمانهما على ما تداعيا فيه. قال: وأما ما ذكرت من الإبل والبقر والغنم،
~~فإن ذلك للرجال، إلا ما قامت به البينة أنه
# PageV05P444
# للمرأة، أو كان الرجل معها معروفا بالفقر، وهي معروفة بالغنى، ينسب ملك
~~تلك البقر والغنم والإبل. إليها، ويذكر ذلك لها، فإذا كان هكذا من حالها
~~فاشيا ظاهرا يعرف بالسماع. وقول عدول الجيران، فالمرأة أحق به، وإن لم تكن
~~شهادة قاطعة.
# قال محمد بن رشد: اختلف أهل العلم في اختلاف الزوجين في متاع البيت في
~~حال العصمة أو بعد الطلاق، أو ورثتهما بعد موتهما، فذهب مالك إلى أنه إن ما
~~كان من متاع النساء، فهو للمرأة مع يمينها، وما كان منه من متاع الرجال،
~~فهو للرجل مع يمينه، وما كان منه مما يكون للرجال والنساء، فهو للرجل مع
~~يمينه؛ لأن البيت للرجل، فيده أقوى من يد المرأة. وروي عن سحنون أنه ما كان
~~من متاع النساء، فهو للمرأة بلا يمين. وحكاه الفضل أنه رأى لابن عبدوس
~~معلقا بخط يده أن ابن القاسم يقول: ما كان من متاع النساء، فهو للمرأة دون
~~يمين، وما كان من متاع الرجال، فهو للرجال دون يمين. وهذا الاختلاف في وجوب
~~اليمين، إنما يصح في اختلاف ورثة الزوجين، أو اختلاف ورثة أحدهما مع الآخر
~~دون تحقيق الدعوى، مثل أن يموت الرجل، فتقول المرأة لما هو من متاع النساء، ms2079
~~هو متاعي، ويقول ورثة الزوج: احلفي لنا أن المتاع متاعك؛ لأن مورثنا مات
~~عنه وأنت مدعية فيه، أو تموت المرأة فيقول الزوج: لما هو من متاع الرجال هو
~~متاعي، ويقول ورثة المرأة: احلف لنا على ذاك؛ لأن المرأة هلكت عنه وأنت مدع
~~فيه. فهاهنا لا يرى سحنون اليمين، ولا ابن القاسم، فيما حكى عنه ابن عبدوس.
~~وهو كله من قول ابن وهب في هذه الرواية، ولا اختلاف في هذا على الاختلاف في
~~لحوق يمين التهمة، وهي قولان مشهوران. وأما إن تداعى الزوجان في متاع
~~البيت، فادعت المرأة شيئا من متاع النساء، وكذبها الزوج، أو ادعى الرجل
~~شيئا من متاع الرجال، وكذبته المرأة، فلا بد في ذلك من اليمين. وقد نص على
~~وجوب اليمين في ذلك ابن حبيب ومثله في المدونة وغيرها فلا
# PageV05P445
# اختلاف في ذلك. وقيل: إن القول قول المرأة فيما كان من متاع النساء،
~~والقول قول الزوج فيما كان من متاع الرجال، وما كان مما يكون للرجال
~~والنساء، قسم بينهما بعد أيمانهما. وهو قول ابن وهب هذا، وقول المغيرة،
~~وروي مثله عن ابن القاسم، وقيل: إنه يقسم بينهما ما اختلفا فيه بعد
~~أيمانهما، كان من متاع الرجال، أو من متاع النساء، أو مما يكون للرجال
~~والنساء؛ لأن الرجل قد يملك متاع المرأة، والمرأة قد تملك متاع الرجل من
~~جهة الميراث. قاله ابن وهب في المبسوطة وهو قول الشافعي، وقيل: إن القول
~~قول الرجل في جميع ما اختلفا فيه. وإن كان من متاع النساء؛ لأن البيت بيت
~~الرجل، والمرأة فيه عارية عنده. وهو قول محمد بن مسلمة المخزومي في
~~المبسوطة. وبه قال الحسن. فيتحصل في متاع المرأة ثلاثة أقوال: أحدها: أنه
~~للرجل، والثاني: أنه للمرأة، والثالث: أن يقسم بينهما. وفي متاع الرجال، أو
~~فيما كان من متاع الرجال والنساء قولان: أحدهما: أنه للرجل، والثاني: أنه
~~يقسم بينهما وما وصف ابن القاسم أنه من متاع النساء من غير ما هو من حلي
~~النساء، أو لباسهن، فإنما قاله فيما العرف فيه عنده ms2080 أن النساء يتخذنه في
~~بيوتهن، فإنما يرجع في ذلك أهل كل بلد إلى ما هو العرف عندهم. وقد قال في
~~المدونة: إنهما إذا اختلفا في الدار، فالقول فيه قول الزوج؛ لأن عليه أن
~~يسكن المرأة، والعرف عندنا في ذوات الأقدار أن المرأة تخرج الدار، فلو
~~اختلفا فيها عندنا، لوجب أن يكون القول قول المرأة، وكذلك حفظت عن شيخنا
~~الفقيه ابن رزق.
### | مسألة: طلق امرأته ثم وطئها في عدتها
# مسألة قال: وأخبرني ابن القاسم عن مالك، أنه قال في رجل طلق امرأته ثم
~~وطئها في عدتها، ولا ينوي ارتجاعا مثل أن يقول المطلق: ما كنت أرى إلا أن
~~وطأها حلالا لي إلى انقضاء العدة، أو نحو
# PageV05P446
# هذا مما يرى أن وطأه إياها بعد الطلاق لم يكن للارتجاع، إنه لا يكون
~~الوطء ارتجاعا، إلا أن ينوي بذلك ارتجاعا. قال: وقال مالك: فإن مضت العدة
~~وهي بتلك الحال بانت منه، وإن علم بقبيح ما هو عليه قبل انقضاء العدة،
~~فأراد ارتجاعها، كان وجه ارتجاعها الإشهاد، ولم يحل له وطؤها حتى تعتد
~~ثلاثة قروء من يوم يرتجعها، وليس من يوم طلقها؛ لأن عليها العدة من المسيس
~~الفاسد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم استأذن
~~من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يغيب عن أهله والولد أصاغر في حجر أمهم
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر وسألته عن الرجل يغيب عن أهله،
~~والولد أصاغر في حجر أمهم تلزمه نفقتهم، فإذا قدم وادعت المرأة وهي أمهم
~~أنها أنفقت عليهم من مالها، أيلزمه ذلك أم يبرأ بمثل ما يبرأ به من نفقتها،
~~إذا زعم أنه كان يبعث بها إليها، ولا يكون لها عليه شيء، إلا أن ترفع أمرها
~~إلى السلطان؟ قال: حالها فيما تدعي من الإنفاق عليهم من مالها بمنزلة ما
~~تدعي أنها أنفقت على نفسها إذا لم ترفع ذلك إلى السلطان، حتى يقدم، لم تصدق
~~عليه، وإن رفعت ذلك إلى السلطان فرض لها ولهم، وحسبه لها ms2081 عليه من يوم
~~يفرضه، وكان لها دينا تتبع به.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الرجل يبرأ من نفقة ولده في حجر أمهم، بما
~~يبرأ به من نفقة زوجته صحيح؛ لأنه مؤتمن على ذلك، كما هو مؤتمن في النفقة
~~على زوجته، فليس عليه أن يشهد على شيء من ذلك، والقول فيه قوله، والأصل أنه
~~مؤتمن في النفقة على من في حجره ممن يلزمه الإنفاق عليه مصدق. وقوله فيه
~~دون إشهاد، هو أن الله أمره بذلك، كما أمره
# PageV05P447
# بأداء الأمانة، ولم يوجب عليه في شيء من ذلك إشهاد. فقال عز وجل: {ولا
~~تؤتوا السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم قياما وارزقوهم فيها واكسوهم}
~~[النساء: 5] ، كما قال: {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته}
~~[البقرة: 283] ، فوجب أن يصدق في هذا، كما يصدق في هذا وكما تصدق المرأة
~~فيما ائتمنها الله عليه من الحيض والحمل بقوله: {ولا يحل لهن أن يكتمن ما
~~خلق الله في أرحامهن} [البقرة: 228] ، وأما قوله: فإن رفعت ذلك إلى السلطان
~~فرض لها ولهم، إلى آخر قوله. فمعناه إذا عرف ملاؤه في غيبته، وذلك أنه لا
~~يخلو في مغيبه من ثلاثة أحوال: أحدها: أن يكون معروف الملاء، والثاني: أن
~~يكون معروف العدم، والثالث: أن تكون حاله مجهولة، فأما إذا كان معروف
~~الملاء، فإن النفقة تفرض لها عليه على ما يعرف من ملائه، فتتبعه بذلك دينا
~~ثابتا في ذمته، هذا معنى قول ابن القاسم هنا، ونص قول ابن وهب في الواضحة.
~~وظاهر قوله فيها أنه لا خيار للمرأة في فراقه، كما يكون ذلك لها في المجهول
~~الحال. ومعنى ذلك، إذا كان لها مال تنفق منه على نفسها، وما لم تطل إقامته
~~عنها أيضا على ما مضى في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم. وفي رسم شهد من
~~سماع عيسى. وأما إن كان معروف العدم فلا يفرض لها السلطان عليه نفقة؛ إذ لا
~~تجب على العديم نفقة لامرأته، ويفرق السلطان بينهما بعد التلوم، وإن أحبت
~~الصبر عليه، كتبت لها كتابا بذلك ms2082 اليوم من ذلك الشهر، أنها قامت عنده عليه
~~طالبة لنفقتها، فإن قدم، وعلم أنه له مال، كان القول قولها: إنها أنفقت على
~~نفسها من ذلك اليوم، إن ادعى أنه خلف عندها، أو بعث إليها، وأما إذا كان
~~مجهول الحال، لا يعرف ملاؤه في غيبته من عدمه، فقال في المدونة: إن السلطان
~~لا يفرض لها نفقة على زوجها في مغيبه حتى يقدم، فإن كان موسرا فرض عليه
~~نفقة مثله لمثلها، وقال ابن حبيب في الواضحة: إنها إن أحبت الصبر عليه أشهد
~~لها السلطان أن كان فلان زوج
# PageV05P448
# فلانة اليوم مليا في غيبته، فقد أوجبنا عليه لامرأته فريضة مثلها من
~~مثله. وسيأتي في سماع أصبغ القول في فرض نفقة الأبوين، والله المعين بفضله.
### | يطلقها زوجها ألبتة فيكون لها السكنى في دار زوجها، فيموت
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم
# قال سحنون: قال ابن القاسم في المرأة يطلقها زوجها ألبتة فيكون لها
~~السكنى في دار زوجها، فيموت، فيقسم ورثته ماله، فلا يصير لها من جميع ماله
~~ما يسعها من السكنى: إن عليهم أن يتوسعوا لها حتى يكون لها مسكنا في طول
~~عدتها.
# قال محمد بن رشد: إذا كانت الدار للميت، فللمرأة السكنى فيها حتى تنقضي
~~عدتها مات بعد أن طلقها أو لم يمت، وإنما يفترق ذلك إذا لم يكن للزوج مسكن
~~على ما يأتي القول فيه في سماع أبي زيد إن شاء الله، فإذا مات الزوج،
~~والدار له، فللمرأة السكنى فيها حتى تنقضي عدتها، وهي أحق بذلك من الورثة
~~ومن الغرماء، إن كان عليه دين، فإن كانت الدار ذات بيوت تنقسم، فللورثة أن
~~يقسموها، فإن صار للمرأة في حظها من مساكنها ما يسعها للسكنى، فليس لها إلا
~~ذلك، وإن لم يصر لها في حظها من مساكنها ما يحملها السكنى. فعليهم أن
~~يتوسعوا لها فيها بما يقوم بها كما قال. وهذا على القول بأن للمرأة أن تعتد
~~فيما شاءت من مساكن الدار التي كانت تسكن فيها مع زوجها، وأن تصيف في قاعة
~~الدار، وإن ms2083 لم تكن تصيف فيها مع زوجها، وهو مذهب ابن القاسم، وروايته عن
~~مالك في المدونة، وأما على ما لمالك في كتاب ابن المواز من أنها لا تصيف
~~إلا في الموضع الذي كانت تصيف فيه مع زوجها، وهو مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك في المدونة وأما على ما لمالك في كتاب ابن المواز من أنها لا تصيف
~~إلا في الموضع الذي كان تصيف فيه مع زوجها في حياته، فيلزمها أن تعتد في
~~المسكن الذي كانت تسكن مع زوجها، وليس لها أن تنتقل منه إلى غيره إذ لم يبح
~~لها أن تصيف في قاعة الدار، إلا أن كانت تصيف فيها مع زوجها قبل موته،
~~ويأتي على قوله إن
# PageV05P449
# المرأة تسكن في ذلك المسكن بعينه على كل حال، اقتسم الورثة الدار أو لم
~~يقتسموها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسكن أولاده من امرأته مع امرأة له أخرى في بيت واحد
# مسألة قال: وليس للرجل أن يسكن أولاده من امرأته مع امرأة له أخرى في بيت
~~واحد، ولا يجمعهم في مسكن واحد، إلا أن ترضى بذلك.
# قال محمد بن رشد: وكذلك ليس له أن يسكن معها أبويه، قال ذلك مالك في رسم
~~يتخذ المحرم خرقة لفرجه، من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، وذلك لما
~~عليها في ذلك من الضرر، لاطلاعهم على أمرها، وما تريد أن تستتر به عنهم من
~~شأنها. وقد مضى من القول على ذلك هنالك ما فيه كفاية، ومضى في رسم الطلاق
~~الأول من سماع أشهب من كتاب النكاح، القول فيما للمرأة من تسكين الصغار من
~~غير زوجها مع زوجها، فمن أحب الوقوف على الشفا من ذلك تأمله هنالك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: امرأة المفقود التي لم يدخل بها ما لها من الصداق إذا جاء زوجها وقد تزوجت
# مسألة وسئل ابن القاسم عن امرأة المفقود التي لم يدخل بها، ما لها من
~~الصداق إذا جاء زوجها وقد تزوجت؟ وهل تكون تلك الفرقة طلاقا؟ وهل عليها في
~~العدة إحداد؟ وهل هي من أهل العدة ms2084 التي إذا تزوجت فيها فرق بينهما ثم لا
~~يجتمعان أبدا؟ فقال ابن القاسم: إن كان لم يدخل بها زوجها الآخر، ردت إلى
~~زوجها الأول، وإن كان قد دخل بها زوجها الآخر، ردت إلى زوجها الأول نصف
~~الصداق، فإن كان قد دخل بها زوجها الآخر، ثم جاءت بينهما فرقة من موت أو
~~طلاق، ثم تزوجها الأول، كانت عنده على تطليقتين، وكانت فرقته تطليقة. قال
~~ابن القاسم: وعليها الإحداد في العدة بعد الأربع سنين في الأربعة أشهر
~~وعشر، وإن دخل بها فيها فرق
# PageV05P450
# بينهما، ولم ينكحها أبدا وكان كمن تزوج في العدة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم أسلم من سماع عيسى، القول في حكم صداق
~~التي تفقد زوجها قبل الدخول، ومضى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم،
~~الاختلاف في وجوب الإحداد عليها في العدة، ومضى في رسم أسلم من سماع عيسى
~~من كتاب النكاح، القول فيمن تزوج في هذه العدة، مستوفى، فأغنى ذلك عن إعادة
~~شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تدعي على زوجها أنه طلقها وليست لها بينة ثم يموت زوجها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المرأة تدعي على زوجها أنه طلقها، وليست لها
~~بينة، ثم يموت زوجها، فتطلب ميراثها منه، فيقول لها الورثة: ليس لك ميراث،
~~أليس قد زعمت أنه قد طلقك؟ فتقول: إنما ادعيت ذلك؛ لأني كنت أبغض المقام
~~معه، ولم يطلقني، فقال: أرى لها الميراث، قال محمد بن خالد عن ابن نافع
~~مثله.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو ادعت أنه طلقها ثلاثا، ثم صالحته، فأرادت أن
~~تتزوجه قبل زوج، وزعمت أنها إنما ادعت ذلك؛ لأنها كانت تبغض المقام معه،
~~لكان ذلك لها على قياس هذه الرواية، وهو قول ابن المواز، وعلى قوله يحمل ما
~~في رسم جاع من سماع عيسى من كتاب النكاح، وما يأتي في سماع أصبغ بعد هذا من
~~هذا الكتاب. وقد قال بعض رواة أهل المدينة: إنها لا تصدق في الميراث، ولا
~~في الرجوع إلى زوجها، وفرق سحنون ms2085 بين المسألتين فقال: يكون لها الميراث،
~~ولا تمكن من الرجوع إلى زوجها إلا بعد زوج، وأما إذا زعمت بعد أن صالحته
~~أنه طلقها ثم أرادت أن تتزوجه قبل زوج، فلا تمكن من ذلك، أو زعمت أنه طلقها
~~بعد أن مات،
# PageV05P451
# فلا يكون لها ميراث. وقد روى زياد بن جعفر عن مالك في المدنية أنها ترثه.
~~وإن مات، وهي ثابتة على قولها، وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يفقد أو يغيب فينفق رجل على أهله وولده فيقدم أو يموت في غيبته
# مسألة وقال في الرجل يفقد أو يغيب، فينفق رجل على أهله وولده، فيقدم أو
~~يموت في غيبته، فيعلم أنه قد كان عديما في غيبته، هل يتبعه بما أنفق على
~~أهله وولده؟ فقال: لا يتبعه بما أنفق، قلت: فيرجع بما أنفق على المرأة
~~عليها؟ قال: نعم ولا يتبع الولد بشيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يتبعه إذا كان عديما بما أنفق على أهله
~~وولده صحيح. على معنى ما في المدونة وغيرها؛ لأنه إذا كان عديما فلا نفقة
~~لابنه عليه، وكذلك الزوجة، وإنما هي بالخيار بين أن تفارقه أو تبقى معه
~~بغير نفقة. وقال: يرجع على المرأة بما أنفق عليها يتبعها به، وإن لم يكن
~~لها مال. قال: لأنها كبيرة مالكة أمر نفسها فلا تذهب نفقته عليها باطلا؛
~~لأن رضاها بإنفاقه عليها رضى منها باتباعه ذمتها، بخلاف الولد الصغير؛ لأن
~~الولد إذا لم يكن له مال، ولا لأبيه فهو كاليتيم الذي لا مال له، لا شيء
~~لمن أنفق عليه؛ لأن نفقته عليه على وجه الحسبة؛ إذ ليس له أن يوجب في ذمته
~~دينا بغير رضاه ولا برضاه؛ إذ ليس ممن يجوز على نفسه رضاه، وإذا كان له أو
~~لليتيم مال، فللمنفق عليهما أن يرجع بنفقته في أموالهما إذا كانت له
~~بالنفقة بينة، وإن لم يشهد أنه إنما أنفق ليرجع بعد يمينه أنه إنما أنفق
~~عليهما ليرجع في أموالهما لا على وجه الحسبة، وكذلك إذا لم يكن للابن مال،
~~وأبوه موسر؛ لأن ms2086 يسر الأب في هذا كمال الابن. وروى محمد بن يحيى السبئي عن
~~مالك: أنه ليس له أن يرجع في أموالهما إلا أن يكون قد أشهد أنه إنما ينفق
~~ليرجع في ذلك. وهذا إذا أنفق على اليتيم، وهو يعلم أن له مالا، أو على
~~الابن وهو يعلم أن له مالا، أو أن أباه موسر. وأما إذا أنفق عليهما وهو يظن
~~أنه لا مال لليتيم، ولا للابن، ولا لأبيه، علم أن لهما مال أو أن أب الابن
~~موسر،
# PageV05P452
# فليس له أن يرجع، وقيل: له أن يرجع. والقولان قائمان في المدونة، وبالله
~~التوفيق.
### | طلق المريض امرأته النصرانية أو الأمة في حال الحجر ألبتة
# من نوازل سحنون
# قال سحنون: إذا طلق المريض امرأته النصرانية أو الأمة في حال الحجر
~~ألبتة، ثم أسلمت أو أعتقت الأمة في العدة، ثم مات، فلا ميراث لهما؛ لأنه لا
~~يتهم فيهما؛ لأنهما ليستا ممن كان الحجر لهما، وإن كان طلاقه لهما واحدة
~~فأسلمت أو أعتقت في العدة، فله الرجعة؛ لأن الرجعة ليست بنكاح الملك، ألا
~~ترى أن المحرم يرتجع ولا يتزوج؟ وإن أسلمت أو أعتقت في العدة ثم مات في
~~العدة ولم يرتجع، فلها الميراث، وإن مات بعد انقضاء العدة ولم يرتجع، فلا
~~ميراث لها. فخذ هذا على هذا الأصل؛ لأنه أصل قولنا، والذي لم يزل عليه أهل
~~المدينة. وروى أصبغ عن ابن القاسم أن لها الميراث. قال أصبغ: لأنه يتهم أن
~~يكون فر بميراثه حتى خشي أن يسلم أو يعتق، فترثه، فلما علم بذلك طلقها ولو
~~أن مريضا تزوج أمة أو نصرانية، لم يجز ذلك وفسخ؛ لأنه يخاف أن تسلم
~~النصرانية وتعتق الأمة، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من قوله: ولو أن مريضا تزوج أمة أو نصرانية، إلى
~~آخر قوله، أنه من قول ابن القاسم، ولا إشكال أن ذلك لا يجوز على مذهب ابن
~~القاسم؛ لأنه إذا كان متهما عنده في طلاقهما، فهو لا شك متهم في نكاحهما،
~~وإنما الكلام هل يجوز له نكاحهما على مذهب ms2087 سحنون الذي لا يتهمه في طلاقهما؟
~~والصحيح أن ذلك لا يجوز عنده ولا عند غيره؛ لأنه وإن لم يتهمه في نكاحهما،
~~كما لم يتهمه في طلاقهما، فهو يفسخ من جهة فساد الصداق، للغرر الذي فيه
~~بكونه من الثلث، وإذ لا يدري هل يثبت لها ما سمى أو صداق المثل؟ ومن جهة
~~فساد العقد أيضا؛ إذ لا يمكن إيقاف
# PageV05P453
# النكاح حتى ينظر هل يصح أو لا يصح؟ ألا ترى أنهم لم يجيزوا للمريض أن
~~يتزوج في مرضه امرأة قد كان طلقها في ذلك المرض، وإن لم يتهم في توريثها من
~~أجل أنها وارثة، لعلة فساد العقد من هذه الجهة؟ وقد وقع قوله: ولو أن مريضا
~~تزوج أمة أو نصرانية، في بعض الكتب من قول سحنون، وذلك يبين ما ذهبنا إليه
~~أنه لا يخالف ابن القاسم، في أن النكاح لا يجوز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق كما قال الله في كتابه
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: أنت طالق كما قال الله في كتابه، قال:
~~يلزمه طلاق السنة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن طلاق السنة هو الذي أمر الله
~~تعالى به، وأرشد له حيث يقول: {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء} [الطلاق:
~~1] ، إلى قوله: {لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا} [الطلاق: 1] وهو الرجعة وطلاق
~~السنة أن يطلق الرجل امرأته طلقة واحدة في طهر لم يمسها فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | الحكمين هل يجوز ما فرقا فيه واحدة أو ثلاثا
# من سماع عبد المالك بن الحسن
# من أشهب وابن وهب قال عبد المالك: وسئل أشهب وأنا أسمع عن الحكمين هل
~~يجوز ما فرقا فيه واحدة أو ثلاثا؟ قال: إن فرقا واحدة فهي واحدة، وإن فرقا
~~ثلاثا فهي ثلاث.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الحكمين إذا اختلفا في عدد الطلاق أو اتفق على
~~ما فوق الواحدة على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يلزم من ذلك
# PageV05P454
# واحدة في الوجهين جميعا، وهو الذي في المدونة، والثاني: أنهما إن اتفقا
~~لزم ما ms2088 اتفقا عليه، وإن اختلفا لزم من ذلك ما اجتمعا عليه، وهو قول ابن
~~القاسم، والثالث: أنهما إن اتفقا لزم ما اتفقا عليه، وإن اختلفا لم يلزم من
~~ذلك شيء، وهو قول أصبغ، فيأتي في اتفاقهما على ما فوق الواحدة قولان:
~~أحدهما: أن ذلك لازم، والثاني: أنه يلزم من ذلك واحدة، وفي اختلافهما إذا
~~حكم أحدهما بواحدة، والثاني بما فوق الواحدة قولان أيضا: أحدهما: أنه يلزم
~~من ذلك واحدة، والثاني: أن ذلك ساقط لا يلزم منه شيء، وفي اختلافهما إذا
~~حكم أحدهما باثنتين، والثاني بثلاثة ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا يلزم من
~~ذلك شيء، والثاني: أنه يلزم منه واحدة، والثالث: أنه يلزم منه اثنتان. فهذا
~~تلخيص الاختلاف في هذا الباب.
### | مسألة: يبيع امرأته هل يكون ذلك طلاقها
# مسألة وسألت ابن وهب عن الذي يبيع امرأته، هل يكون ذلك طلاقها؟ فقال: لا
~~يكون ذلك طلاقا، ولكن إن طاوعته على البيع وأقرت أن مشتريها قد أصابها
~~طائعة، رجمت، وإن زعمت أنه استكرهها برئت من الحد ولم يكن عليها شيء، وفي
~~كتاب الاستبراء من كتاب أسد، قال ابن القاسم: أرى بيعه طلاقا، قال سحنون عن
~~ابن نافع: وتكون طلقة بائنة، قيل لسحنون: غاب عليها المشتري أو لم يغب قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا الذي ذكر أنه في كتاب الاستبراء من الأسدية لم يقع
~~في المدونة، وقد مضى ما في هذه المسألة من الاختلاف في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، فأغنى ذلك عن إعادته هنا. وقوله: إنها ترجم إن وطئها مشتريها
~~طائعة، خلاف قول ابن القاسم في رسم جاع من كتاب الحدود في القذف، وسيأتي
~~الكلام على ذلك هنالك إن شاء الله، وبالله التوفيق.
# PageV05P455
### | مسألة: يقول لا أجد ما انفق على امرأتي إلا الخبز وحده هل يفرق بينهما
# مسألة وسألته عن الرجل يقول: لا أجد ما انفق على امرأتي إلا الخبز وحده،
~~أترى أن يفرق بينهما إذا أرادت فراقه؟ قال: نعم، إلا أن يكون مع الخبز
~~الكسوة.
# قال محمد بن رشد: هذا ms2089 مثل ما مضى في رسم الأقضية من سماع يحيى، وهو مما
~~لا اختلاف فيه، أن على الرجل نفقة زوجته وكسوتها، بنص قول الله عز وجل:
~~{وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] ، وأنه يجب أن
~~يفرق بينهما لعجزه عنهما أو عن أحدهما، وأنه لا يفرق بينهما إذا قدر من
~~نفقتها على الخبز، ولو يوما بيوم، غير مادوم، ومن الكسوة ما يشبهها ولا
~~يعرها إذا لبسته. واختلف إذا عجز عن القمح، ولم يقدر إلا على الشعير، وأهل
~~البلد لا يأكلونه، على ما مضى القول فيه في رسم الكبش من سماع يحيى. واختلف
~~أيضا إذا عجز عما يشبهها من الكسوة، فقال في رسم الأقضية من سماع يحيى: إنه
~~لا يفرق بينهما ما وجد ما يواري به جسدها من العري، وقال أشهب في كتاب ابن
~~المواز: وليس له أن يقصر بها عما يشبهها على ما مضى القول فيه في رسم
~~الجواب من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قام بالنفقة ولم يقم بالكسوة
# مسألة وسئل عن الرجل إذا قام بالنفقة ولم يقم بالكسوة، قال: يفرق بينهما.
# قلت له: فكم يستانا في الكسوة، إذا قال: أرجو أن يأتي شيء؟ قال: شهرين،
~~قال: وإذا قام بالنفقة لم يعجل عليه في الطلاق.
# قلت له: كم يضرب له في الصداق إذا كان يجري النفقة؟
# PageV05P456
# قال: فقال مالك: سنتين أو ثلاثا ورأي ابن وهب ثلاثا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا قام بالنفقة لم يعجل عليه في الطلاق، ويستانا
~~به في الكسوة شهرين، يدل على أنه لا يستانا به في النفقة شهرين، وقد مضى في
~~رسم الجواب من سماع عيسى الاختلاف في قدر ما يتلوم له في النفقة إذا عجز
~~عنها، فلا معنى لإعادة ذلك. وقوله: إنه يضرب له في الصداق إذا كان يجري
~~النفقة السنتين والثلاث، معناه إذا عجز عن الصداق، وأما إذا اتهم بأنه غيب
~~ماله، فلا يوسع له في الأجل. قال ذلك ابن حبيب، إلا أنه جعل حد ما يتلوم له
~~في الصداق إذا عجز عنه ms2090 واجدا النفقة السنتين قال: ولو عجز عن الصداق
~~والنفقة جميعا لم يوسع عليه في أجل الصداق إلا الأشهر إلى السنة. وهذا إذا
~~طلبته المرأة بالصداق، وتركت أن تطلبه بأجل النفقة والتلوم عليه فيها. قال
~~ذلك محمد بن المواز وهو صحيح، ولو كان له مال ظاهر لحكم عليه بدفع الصداق،
~~وأمر بالبناء على امرأته، وهذا كله قبل الدخول، وأما بعد الدخول فلا يفرق
~~بينهما بعجزه عن الصداق، وهو دين لها تتبعه به متى أيسر قاله مالك في
~~المدونة وغيرها.
### | تدعي أن زوجها طلقها ألبتة وقد صالحته ثم أرادت مراجعته قبل زوج
# ومن سماع أصبغ من ابن القاسم
# من كتاب الحدود والبيوع
# قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن المرأة تدعي أن زوجها طلقها ألبتة، وقد
~~صالحته ثم أرادت مراجعته قبل زوج، قال: إن شهد عليها بذلك شاهدان، رأيت أن
~~يمنع من مراجعتها ويجبر على ذلك.
# قلت: فإن لم يكن إلا شاهد واحد فأنكرت شهادته أو أقرت، وقالت: إنما كنت
~~كاذبة. قال: إن أقرت بأنها كانت قد قالت ذلك، رأيت أن يمنع أيضا ولا تصدق
~~في قولها: إني كنت كاذبة، فإن
# PageV05P457
# أنكرت شهادته أصلا وزعمت أنها لم تقل من ذلك شيء رأيت أن تستحلف مع شهادة
~~الشاهد، فإن أبت أن تحلف، لم أر أن تمنع من ذلك بحكم، ويخلى بينها وبين
~~ذلك. وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ادعت بعد أن صالحها وبانت منه، أنه كان طلقها
~~ثلاثا، فلا اختلاف أعلمه في أنها لا تمكن من الرجوع إليه قبل زوج، وقد وقع
~~في كتاب محمد لابن القاسم في الأمة تحت العبد فتختار نفسها، ولا نية لها،
~~ثم تقول بعد ذلك: أردت الثلاث - إنها لا تصدق إذا لم يتبين ذلك عند
~~اختيارها، ويقال لها: إن كنت صادقة فلا تنكحيه إلا بعد زوج، وليتورع هو
~~عنها. والمعنى في ذلك عندي أنه رأى اختيارها نفسها بطلقة واحدة طلاقا رجعيا
~~يكون للزوج عليها الرجعة، ما دامت في العدة إن أعتق على ما مضى له في ms2091 رسم
~~إن خرجت من سماع عيسى، فلا يصدقها إن أعتق أنها أرادت الثلاث، لاتهامها
~~أنها أرادت قطع الرجعة عليه، واستحب للزوج أن يتورع عنها فلا يراجعها
~~لاحتمال أن تكون صادقة في قولها. وحملها ابن المواز على أنها معارضة لرواية
~~أصبغ. واختار رواية أصبغ، وقال: إنها حجة عليها. وقوله: إنها تستحلف مع
~~شهادة الشاهد، معناه لشهادة الشاهد؛ لأنها لا تحلف معه بما شهد به، وإنما
~~تحلف على تكذيبه بما شهد به عليها أنها قالته. وفي قوله: إنها إن لم تحلف
~~خلي بينها وبين ذلك نظر؛ إذ لا معنى ليمين لا يوجب النكول عنها حكما، فكان
~~القياس إذا أبت اليمين أن تمنع من ذلك. وقد قال في رسم جاع من كتاب النكاح
~~من سماع عيسى: إنه لا يمين عليها بالشاهد الواحد. وقد مضى في سماع سحنون
~~قبل هذا الاختلاف إذا أقرت بذلك وهي في العصمة، وبالله التوفيق.
### | يغيب ويحتاج أبواه وامرأته وله مال حاضر فيرفعاه إلى السلطان
# ومن كتاب الكراء والأقضية
# قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الذي يغيب ويحتاج أبواه
# PageV05P458
# وامرأته وله مال حاضر، فيرفعاه إلى السلطان، قال: يباع ماله وينفق
~~عليهما. قلت: فإن لم يكن له مال حاضر، أيؤمران أن يتداينا عليه، ويقضى لهما
~~بذلك؟ فقال: أما الزوجة فنعم، وأما الأبوان فلا؛ لأنهما لو لم يرفعوا ذلك
~~حتى يقدم فأقر لهم جميعا بذلك، غرم للمرأة، ولم يكن عليه أن يغرم ذلك
~~للأبوين، وإن أقر لهما؛ لأن المرأة نفقتها عليه موسرة كانت أو معسرة،
~~والمرأة تحاص الغرماء إذا رفعت ذلك، وكان يوم أنفقت موسرا، والأبوان ليسا
~~كذلك، قال أصبغ: فنفقة الأبوين لا تجب إلا بفريضة من السلطان حين يجدهما
~~يستحقانها، ويجد له مالا بعد يعديهما فيه وإلا فلا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن مال الغائب يباع في نفقة أبويه هو مثل ما في
~~كتاب إرخاء الستور من المدونة وكان الشيوخ يفتون أن أصول الغائب لا تباع في
~~نفقة أبويه، بخلاف نفقة زوجته، ويتأولون أن المراد بمال الغائب الذي يباع
~~في ms2092 نفقة أبويه عروضه لا أصوله، والفرق عندهم في ذلك بين نفقة الزوجة ونفقة
~~الأبوين أن نفقة الزوجة واجبة حتى يعلم سقوطها، ونفقة الأبوين، ساقطة حتى
~~يعلم وجوبها بمعرفة حياته، وأنه لا دين عليه يغترق ماله، وقد كان القياس
~~على هذا ألا يباع عليه أيضا عروضه في مغيبه، لاحتمال أن يكون حين الحكم
~~عليه بذلك ميتا وأن يكون عليه دين يغترق عروضه، إلا أن ذلك في العروض
~~استحسان. وبهذا المعنى فرقوا أيضا بين نفقة الزوجة والأبوين، في أن الأبوين
~~لا يفرض لهما النفقة عليه في مغيبه وإن كان موسرا، إذا لم يكن له مال حاضر،
~~ولا يومران أن يتداينا عليه، وإن فعلا لم يلزمه من ذلك شيء، بخلاف الزوجة
~~في ذلك كله، ويلزم على الفرق الذي ذكرناه، لو كانت النفقة فرضت لهما عليه
~~قبل مغيبه، فغاب وترك أصوله أن تباع عليه في نفقتها. وقوله: إن المرأة تحاص
~~الغرماء بما أنفقت من يوم رفعت إذا كان يوم أنفقت موسرا، يدل على أنها لا
~~تحاص إلا في الدين المستحدث، مثل قول
# PageV05P459
# سحنون في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم. وقد مضى بيان ذلك هنالك.
~~وقوله يعديهما فيه، مثله في كتاب ابن المواز، وهو يدل على أنه محمول على
~~العدم حتى يثبت ملاؤه على ما ذهب إليه ابن الهندي خلاف ما ذهب إليه ابن
~~العطار، وبالله التوفيق.
### | نزلت به يمين في امرأته فأفتى بأن قد بانت منه
# ومن كتاب النكاح
# قال: وسئل ابن القاسم عمن نزلت به يمين في امرأته، فأفتى بأن قد بانت
~~منه، فقال لها: وقال للناس: قد بانت مني، ثم علم أنه لا شيء عليه، قال: لا
~~ينفعه، وأراها قد بانت منه إذا قال ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا قول أشهب أيضا، وقد حكى ابن حبيب أنه لا شيء عليه.
~~وقال سحنون في كتاب ابنه: إن قال ذلك على وجه الخبر يخير مما قيل له فلا
~~شيء عليه، وإن قال ذلك يريد الطلاق، طلقت عليه. والذي أقول به في ms2093 هذا: إنه
~~إن كان الذي أفتى به خطأ مخالفا للإجماع، لا وجه له في الاجتهاد، فلا شيء
~~عليه، وإن كان قول قائل، أو له وجه في الاجتهاد أو مفتيه به من أهل
~~الاجتهاد، فالطلاق له لازم؛ لأن إخباره بذلك التزام منه لفتوى المفتي،
~~فينبغي أن يرد الاختلاف المذكور في المسألة إلى هذا. وهذا كله إذا أتى
~~مستفتيا، وأما إذ أحضرته البينة بقوله لها وللناس: قد بانت مني، ثم ادعى
~~أنه إنما قال ذلك؛ لأنه أفتي أنها قد بانت منه، وهي لم تبن منه ولم يعلم
~~ذلك إلا بقوله، فلا يصدق في ذلك، ويؤخذ بما ظهر من إقراره هو نفسه بالطلاق،
~~ولو كان لما حضرته البينة بقوله: قد بانت مني، وادعى أنه إنما قال ذلك؛
~~لأنه أفتى به غلطا، أقام البينة على أنه أفتي بذلك، لوجب أن يصدق في أنه
~~قال ذلك كذلك مع يمينه على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته اذهبي فتزوجي فلا حاجة ل بك
# مسألة وسئل عن الذي يقول لامرأته: اذهبي فتزوجي فلا حاجة لي
# PageV05P460
# بك، قال: إن لم يكن أراد بذلك طلاقا فلا شيء عليه، وقاله أصبغ، وقد قال
~~مالك نحو ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا أتى مستفتيا غير مطلوب، وأما إذا خوصم في قوله
~~وطلب به، فتلزمه اليمين ما أراد بذلك الطلاق؛ لأن الشبهة في قوله: إنه أراد
~~بذلك الطلاق بينة، يبين هذا ما مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم، وفي رسم
~~حلف منه، ورسم سن.
### | مسألة: قالت له امرأته إن لم تتزوج علي فصداقي عليك صدقة
# مسألة وسئل عن رجل قالت له امرأته: إن لم تتزوج علي فصداقي عليك صدقة،
~~فقبل ذلك منها ثم طلقها، هل ترجع في صداقها ذلك؟ قال: إذا طلقها بحضرة ذلك
~~وحدثانه رجعت عليه، وإن طلقها بعد ذلك بما يرى أنه لم يطلقها، لمكان ذلك
~~وما أشبهه، لم ترجع عليه بشيء، وكذلك بلغني أن مالكا قاله. وقاله أصبغ، وإن
~~كان الطلاق الذي بحدثان ذلك بيمين نزلت ms2094 لم يتعمد ولم يستأنف مثل يمين قد
~~كان حلف بها قبل ذلك، فحنث فيها عند ذلك، فلا شيء عليه أيضا. قال أصبغ: سئل
~~ابن القاسم، عن رجل قال لامرأته: إن لم تتركي لي صداقك فأنت طالق فتركته ثم
~~طلقها هل ترجع عليه؟ قال: لا ترجع عليه، وليس لها أن ترجع عليه بشيء طلقها
~~بحدثان ذلك أو بعد ذلك، وليست مثل الأولى، ولو شاءت هذه نظرت لنفسها وقاله
~~أصبغ.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين المسألتين، أنها في المسألة الأولى إنما
~~تصدقت عليه بالصداق، على أن يمسكها ولا يتزوج عليها؛ لأن هذا هو المعنى
~~فيما اشترطت من ألا يتزوج عليها، فإذا طلقها ولم يمسكها، وجب أن ترجع فيما
~~تصدقت به عليه إن لم يف لها بالمعنى الذي تصدق عليه من أجله، وذلك بمنزلة
~~أن يسألها أن تضع عنه صداقها، فتقول له: أخشى إن فعلت أن
# PageV05P461
# تطلقني، فيقول: لا أفعل، فتضع عنه، فيطلقها بفور ذلك، على ما وقع في سماع
~~سحنون، من كتاب جامع البيوع. وأما المسألة الثانية، فإنما هي يمين بالطلاق
~~قد لزمته، لا بد أن يقع عليه إن لم تترك له الصداق، فتركها له الصداق، إنما
~~هو فرار من وقوع تلك اليمين التي حلف بها، فلا شيء لها في طلاقه إياها بعد
~~ذلك، إلا أن تنظر لنفسها فتقول: لا أترك لك الصداق إلا على ألا تطلقني بعد
~~ذلك، وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: النصراني تسلم امرأته هل عليه أن ينفق عليها ما دامت في العدة
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن النصراني تسلم امرأته، أعليه أن ينفق
~~عليها ما دامت في العدة؟ قال: نعم، هو أحب إلي أن يكون عليه ذلك أن ينفق
~~عليها من يوم تسلم، وقيل: إن يسلم هو؛ لأنه أحق بها ما دامت في العدة،
~~بمنزلة الذي يطلق واحدة، إن عليه أن ينفق عليها ما دامت في عدتها. وهذا ليس
~~يمنعه إلا الإسلام، وإسلامه رجعة، إن أسلم فهي امرأته، فلا رجعة يحدثها،
~~يرثها وترثه، ويكون أولى بها، ms2095 وإن تركها لا يطلقها حتى تخرج من العدة، فهي
~~امرأته، كما هي على حال ما كانت إذا كان قد أسلم في العدة، وقاله أصبغ كله
~~وبلا مهر، وقد تنزل بالسلطان، فأرسل إلي فقضيت به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم باع شاة من سماع عيسى أنه لا نفقة لها،
~~وتكلمت هنالك على توجيه كل واحد من القولين فلا معنى لإعادة ذلك هاهنا.
### | مسألة: شهد عليه شاهدان بالبتة فطلق عليه القاضي
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن شهد عليه شاهدان بالبتة فطلق
~~عليه القاضي، والرجل يعلم أنهما شهدا عليه
# PageV05P462
# بزور أيتزوجها؟ قال: فيما أعلم، نعم، قال أصبغ: يريد إن خفي له النكاح
~~بغير زوج، وأنا لا أرى ذلك؛ لأنه يلبس بذلك على غيره من الجهال، ولعله ممن
~~يقتدى به، وينظر إليه، ويلبس أحكام الإسلام وحدوده، ويعرض نفسه للسلطان،
~~والسلطان لا يعرف حقيقته، وإنما يأخذ بما ظهر، فلا أراه يسعه ذلك فيما بينه
~~وبين الله، وإن خفي لهذا، ولقد أمر أهل العلم الذي يرى الهلال وحده في
~~الفطر ألا يفطر، وأن يصوم وهو يعلم أنه يوم الفطر. وقد نهى الرسول - عليه
~~السلام - عن صيامه لهذا وأشباهه وهو قول أهل العلم من السلف وغيرهم، فيه
~~مجتمع عليه بذلك، فكذلك الأول وأشد وأحرى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لا شيء عليه في تزويجها قبل زوج إذا
~~علم أن الشاهدين إنما شهدا عليه بزور، من وجه تعريض نفسه للتهمة وعقوبة
~~السلطان، والإلباس على الناس، إذا كان ممن يقتدى به؛ لأن حكم الحاكم
~~بالظاهر لا يحيل الأمر عما هو عليه في الباطن عند من علمه، والأصل في ذلك
~~قول الله عز وجل: {ولا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل وتدلوا بها إلى
~~الحكام} [البقرة: 188] ، الآية، وهو قول النبي - عليه السلام -: «إنما أنا
~~بشر، وإنكم تختصمون إلي، ولعل بعضكم أن يكون ألحن بحجته من بعض» الحديث.
~~ويأتي على مذهب أهل العراق، الذين يرون حكم الحاكم بالطلاق طلاقا في الظاهر
~~والباطن، وأن الرجل ms2096 إذا علم أن الإمام طلق على الرجل زوجته بشهادة زور،
~~يجوز له أن يتزوجها - أنه لا يحل له أن يتزوجها قبل زوج وإن خفي له ذلك،
~~وأمن من عقوبة السلطان. وأما قوله في الذي يرى هلال شوال وحده: إن أهل
~~العلم أمروه ألا يفطر وأن يصوم لهذا المعنى، فهو مثل ما في الموطأ،
~~والمدونة، وسماع أبي زيد من كتاب الصيام.
# PageV05P463
# واستحب ابن حبيب أن ينوي الفطر. وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- عن صيامه لهذا وأشباهه، ولا يظهره، والصواب أن هذا هو الواجب عليه أن
~~يفعله، وإن كان مخالفا لظاهر الروايات؛ لأن الصوم من أفعال القلوب، فلا يحل
~~له أن ينوي الصوم وهو يعلم أن ذلك عليه حرام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يطلق امرأته وهي حائض ولا تعلم ولا يرتجع حتى تطهر من الحيضة فيطلقها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يطلق امرأته وهي حائض ولا تعلم، ولا يرتجع
~~حتى تطهر من الحيضة، فيطلقها وهي حائض طاهر منها، ثم تعلم به، أيجبر على
~~الرجعة؟ قال: نعم، يجبر على الرجعة ما لم تنقض العدة من الطلاق الأول، ثلاث
~~حيض، إلا أن يكون قد ارتجع بعد طلاقه إياها وهي حائض، ثم طلقها بعد ذلك وهي
~~طاهر حين طهرت فيها أو من بعد ذلك، فهذا لا يجبر على الرجعة ولا رجعة عليه،
~~قيل لابن القاسم: أرأيت إذا قال: لا أرتجع، ما يصنع به السلطان؟ قال:
~~يجبره. قلت لابن القاسم: وكيف ذلك الإجبار؟ أيقضي عليه بالرجعة ويشهد على
~~القضية عليه بذلك، وتكون رجعة، وتكون امرأته بتلك الرجعة أبدا حتى إن خرجت
~~من العدة وماتا توارثا، إلا أن يحدث طلاقا بعد ذلك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المطلق في الحيض يجبر على الرجعة وإن طلقها
~~بعد أن طهرت من تلك الحيضة صحيح، بين في المعنى؛ لأن هذه الطلقة الثانية لا
~~عدة لها ولا تهدم عدة الطلاق الأول، فوجب أن يجبر على الرجعة ما لم تنقض
~~العدة على مذهب ابن القاسم، أو ms2097 ما لم تطهر من الحيضة الثانية على مذهب
~~أشهب، وقال: إنه إن أبى الرجعة يجبر عليها، والإجبار يكون بأن يقضي عليه
~~بها، ويشهد على القضية، فظاهر هذا أنه لا يضرب ولا يسجن، خلاف ما حكى ابن
~~المواز عن ابن القاسم وأشهب أنه يهدد، فإن أبى سجن، فإن أبى ضرب، ويكون ذلك
~~كله في موضع واحد؛ لأنه مقيم على
# PageV05P464
# معصيته، فإن أبى قضي عليه بالرجعة، وألزم إياها. واختلف إذا قضي عليه
~~بها، وألزم إياها كارها ولا نية له في ارتجاعها، هل يجور له وطؤها أم لا؟
~~فقيل ذلك له جائز؛ لأنها ترجع إلى عصمته بالحكم، وإن كان لذلك كارها كالسيد
~~يجبر عبده على النكاح، فيجوز له الوطء، وقيل: لا يجوز له أن يستمتع بشيء
~~منها، إلا أن ينوي مراجعتها، والأول أظهر. والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: ادعت أنه طلقها وهي حائض وينكر الزوج ذلك
# مسألة قلت له: أرأيت إذا ادعت أنه طلقها وهي حائض، وينكر الزوج ذلك،
~~ويزعم أنه طلقها وهي طاهر؟ قال ابن القاسم: القول قول الزوج.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم: أن القول قول المرأة، ويجبر على
~~الرجعة، وهو قول سحنون. وجه هذا أن المرأة مصدقة في الحيض وموتمنة عليه.
~~ووجه القول الأول أنها مدعية على الزوج ما يوجب لها الرجوع إلى عصمته من
~~طلاقه إياها في حال لا يجوز له، وبالله التوفيق.
### | النصرانية تسلم تحت النصراني ثم يسلم زوجها بعدها فيريد رجعتها
# من نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في النصرانية
~~تسلم تحت النصراني، ثم يسلم زوجها بعدها، فيريد رجعتها، فتزعم أنها حاضت
~~ثلاث حيض بعد إسلامها، وأن إسلامها كان منذ أكثر من أربعين يوما لما يحاض
~~في مثل ذلك، ويزعم الزوج أن إسلامها منذ عشرين ليلة، لما لا يحاض في مثله
~~ثلاث حيض، إن الزوج مصدق، والقول قوله؛ لأنها مدعية عليه، لتمنعه الرجعة،
~~بمنزلة الذي يطلق امرأته واحدة، ثم يريد رجعتها، ويقول: إنما طلقتها
# PageV05P465
# أمس وتقول هي بل طلقتني ms2098 منذ شهرين، وقد حضت ثلاث حيض، فالقول قول الزوج.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا على خلاف أصله في نوازله من كتاب العيوب،
~~في الرجل يشتري العبد، فيحدث به بعد الشراء بمدة برص أو جذام، فيدعي أن
~~العهدة لم تنقض وأن ابتياعه إنما كان منذ ستة أشهر، ويقول البائع: بل بعتكه
~~منذ عام أو عامين، إن القول قول البائع؛ لأن المبتاع مدع يريد رد العبد على
~~ما روى عنه عبد الأعلى إن القول قول المبتاع، ويرد العبد، وهو مذهب سحنون.
~~قال: القول قول البائع، خلاف مما أجمع عليه أصحابنا في التمييز بين المدعي
~~والمدعى عليه، ومن لزمته العهدة، فادعى أنها قد انقضت فهو المدعي، وعليه
~~إقامة البينة؛ لأن دعوى انقضاء العدة كدعوى انقضاء العهدة، يدخل فيها من
~~الاختلاف ما يدخل في دعوى انقضاء العهدة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق ألبتة إن كنت حائض قالت أنا حائض
# مسألة قال أصبغ في رجل قال لامرأته: أنت طالق ألبتة إن كنت حائض قالت:
~~أنا حائض، قال: أرى أن يخلي سبيلها، وأن الطلاق قد وقع عليها، ولو قالت:
~~لست بحائض، لم أر أن يصدقها ولا يقبل منها، ولا ينتفع بذلك، وليخل سبيلها؛
~~لأن ذلك شك لا يدري ما هو عليه منها أصادقة هي أم كاذبة؟ فلا يقيم على
~~الشك، إلا أن ينكشف له ذلك بأسباب يقبل عملها ويقع على يقينها به.
# قال محمد بن رشد: قوله: فلا يقيم على الشك، يريد ويفرق بينهما بالحكم،
~~هذا مذهب أصبغ فيما كان من هذا النوع مما يحلف الحالف فيه على غيره فيما قد
~~مضى، فيكون الشك فيه قائما؛ إذ لا يعلم حقيقته إلا من جهته،
# PageV05P466
# ولا يدري هل صدقه؟ مثل أن يقول امرأتي طالق إن كنت تبغضني أو إن لم
~~تصدقني فتقول: أنا أحبك، ويخبره، ويزعم أنه قد صدقه وما أشبه ذلك. وابن
~~القاسم يرى في مثل هذا أنه يؤمر ولا يجبر. وقد مضى هذا المعنى في رسم
~~القطعان من سماع عيسى.
### | مسألة: صالح ms2099 امرأته على أن ترضع ولده سنة
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل صالح امرأته على أن ترضع ولده سنة، فإن أبت أن
~~ترضعه، فله عليها عشرة دنانير. قال أصبغ: أرى صلحهما على ما وقع وهي
~~بالخيار، وليس هذا من عمل المسلمين، ولا بجميل، وله شرطه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول أصبغ على أصله، في أن الصلح بالحرام يمضي،
~~ولا يفسخ؛ لأنه صلح بحرام؛ لأنها قد ملكت بضعها على أنها بالخيار في شيئين،
~~يجوز تحويل أحدهما في الآخر لأنه دين بدين، وذلك حرام. ألا ترى أنه لو
~~استأجرها على رضاع ابنه سنة يعرض دفعه إليها، على أنها بالخيار بين أن
~~ترضعه السنة أو تدفع إليه عشرة دنانير؟ لم يجز، وكان ذلك حراما؛ لأنها إن
~~أرضعته فقد فسخت العشرة التي ملكت فيها في الرضاع؛ فكان ذلك دينا بدين،
~~والذي يأتي على قول الجمهور في هذه المسألة، أن يفسخ الصلح ويمضي الطلاق
~~ولا يكون عليها شيء، أو يكون عليها خلع مثلها على ما مضى من تحصيل القول في
~~ذلك في رسم حلف من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | عترض عن امرأته فضرب له أجل سنة
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من عبد الرحمن بن القاسم قال أبو زيد: قال
~~ابن القاسم: في رجل اعترض عن امرأته، فضرب له أجل سنة، فلما جاءت السنة
~~قالت: لا تطلقوني وأنا أتركه إلى أجل آخر، قال: ذلك لها ثم تطلق متى شاءت
~~بغير أمر
# PageV05P467
# السلطان، وكذلك الذي يحلف بالطلاق، ليقضين فلانا حقه، فرفعت أمرها، أنه
~~يوقف عن امرأته، فإذا جاءت أربعة أشهر، قيل له: وإلا طلقها عليك، فتقول
~~امرأته: لا تطلقوني وأنا أنظره شهرين أو ثلاثة، لعله يقضيه، قال: فذلك لها
~~أن تطلق متى شاءت بغير أمر السلطان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن لها أن تطلق متى شاءت، ومعناه بعد
~~الأجل الذي أنظرته إليه؛ لأن الطلاق على المعترض عن امرأته بعد السنة، وعلى
~~المولي بعد الأربعة أشهر ليس بلازم، وإنما هو ms2100 حق لها على الزوج في ألا يزاد
~~على أحد هذين الأجلين شيئا، فإن رضيت هي بأن تزيده على أحدهما كان ذلك لها،
~~ولا يبطل بذلك ما وجب لها من الحق في أن تطلق نفسها عند الأجل. وقد قال
~~أصبغ: بعد أن تحلف ما كان تركها له عند الأجل الأول تركا للأبد، ولا رضى
~~منها بالإقامة عليه على ذلك الارتجاع فيه، وتنظر، ولترى رأيها، وذلك بعيد؛
~~لأنها إذا قالت: أنا أنظره إلى أجل كذا وكذا، فقد بينت أنها على حقها عند
~~الأجل الذي أنظرته إليه، فلا وجه ليمينها، وإنما يختلف لو تركته بعد وجوب
~~القضاء لها، بمضي الأجل شهرا أو شهرين، ثم أرادت أن تطلق عليه، وقالت: إنما
~~أقمت متلومة عليه، فقال مالك في رواية ابن القاسم عنه: ذلك لها، واختلف
~~قوله في يمينها على ذلك. وقال ابن وهب في سماع يحيى من كتاب التخيير
~~والتمليك، وأشهب في سماع عبد المالك منه: ليس ذلك لها، وقد سقط ما كان
~~بيدها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المعترض عنها زوجها فترفع ذلك إلى السلطان
# مسألة وقال مالك: في المعترض عنها زوجها فترفع ذلك إلى السلطان، إنها إن
~~رفعت ذلك وزوجها مريض، لم يضرب له أجل حتى يصح، وإن ضرب له أجل وهو صحيح
~~فمرض بعد ذلك، لم يزد شيئا على السنة لما أصابه فيها من المرض.
# PageV05P468
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم الطلاق
~~من سماع يحيى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الحصور الذي لا يقدر على المسيس هل يضرب له أجل المعترض
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الحصور الذي لا يقدر على المسيس، إنما معه مثل
~~التالولة، هل يضرب له أجل المعترض، وهو لا يطمع له بوطء، قال: يطلق عليه
~~مكانه وهو بمنزلة الخصي.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن الأجل إنما يضرب للمعترض،
~~رجاء أن يتداوى فيطلق من اعتراضه، ويلم بأهله، فإذا لم يكن في ذلك رجاء، لم
~~يكن لضرب الأجل معنى.
### | مسألة: لا ms2101 يجد ما ينفق على امرأته فيتلوم له ثم يجاب
# مسألة قال ابن القاسم: في الذي لا يجد ما ينفق على امرأته، فيتلوم له، ثم
~~يجاب، فيطلق عليه بعد التلوم، فتقول امرأته: لا تطلقوني عسى الله أن يرزقه،
~~فتمكث أياما ثم تجيء، فتقول: طلقوني عليه. قال: ليس ذلك لها، ولا يعجل عليه
~~ويتلوم له أيضا ثانية.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه المسألة: إن الطلاق لا يعجل عليه، ويتلوم له
~~أيضا ثانية. وقال في أول السماع في امرأة المعترض والمولي إذا أنظرتاه بعد
~~الأجل الواجب في ذلك، إلى أجل آخر، إن لهما أن يطلقا عند الأجل الذي
~~أنظرتاه إليه، ولا يستأنف لهما في ذلك ضرب أجل آخر، والفرق بين الموضعين،
~~أن الأجل للمعترض والمولي سنة متبعة، لا مدخل للاجتهاد فيها، فإذا حكم بها
~~ووجب للمرأة القضاء بتمام الأجل، لم ينتقض الحكم الماضي بتأخير المرأة ما
~~وجب لها من الحق إلى أجل آخر، والتلوم للعاجز عن النفقة ليس فيه حد محدود،
~~ولا سنة متبعة، وإنما فيه الاجتهاد من العلماء، فإذا رضيت بالمقام معه بعد
~~أن تلوم له، بطل ذلك التلوم، ووجب ألا تطلق عليه إذا قامت ثانية إلا بعد
~~تلوم آخر، وبالله التوفيق.
# PageV05P469
### | مسألة: طلق امرأته وهي حامل ثم مات
# مسألة وقال في رجل طلق امرأته وهي حامل، ثم مات: إن لها السكنى لا نفقة
~~لها؛ لأن السكنى أوكد من النفقة.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه يطلقها ثلاثا أو طلقة بائنة، ولا مسكن له ثم
~~مات وهي حامل، فرأى أن السكنى قد وجب لها في مال الزوج بالطلاق قبل الوفاة،
~~ولا تسقط بموته، كما تسقط النفقة، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة، قال
~~هاهنا: لأن السكنى أوكد من النفقة، وإنما قال: إنه أوكد من النفقة، من أجل
~~أن المتوفى عنها زوجها وهى حامل يكون لها السكنى إن كانت الدار للميت، أو
~~كان قد نفد كراؤها إن كانت بكرا، ولا نفقة لها، فليست بحجة بينة؛ إذ لم
~~يتكلم على أن الدار ms2102 للميت. والصواب أن السكنى تسقط كما تسقط النفقة، كما
~~أنه إذا مات ولم يطلق، لا يجب لها في لماله سكنى ولا نفقة، وهي رواية ابن
~~نافع عن مالك في المدونة، وإجماعهم على أن النفقة تسقط بالموت حجة على أن
~~السكنى يسقط بالموت أيضا؛ إذ لم يجب جميعه في ماله بالطلاق، وإنما يجب عليه
~~شيئا بعد شيء، فما لم يأت منه لم يجب عليه بعد، ولا تقرر في ذمته، بدليل
~~أنه لو أعسر في حياته، لسقط عنه السكنى، فوجب أن يسقط عنه بموته، كما تسقط
~~عنه النفقة بموته، وكذلك قال يحيى بن عمر: إن السكنى ينقطع بموته، كما
~~تنقطع النفقة، ففي جعل ابن القاسم جميع الكراء متقررا في ذمته بالطلاق، وهو
~~لم يأت بعد نظر، فرواية ابن نافع عن مالك، هي التي يوجبها النظر، ولو كان
~~الطلاق رجعيا لم يختلف في أن السكنى تسقط، كما تسقط النفقة؛ لأن المرأة
~~ترجع إلى عدة الوفاة إذا مات زوجها وهي في العدة من الطلاق الرجعي،
~~والمعتدة من الوفاة لا سكنى لها في مال الميت، إذا لم تكن معه في مسكن
~~يملكه، ولا إذا إكراه، وكذلك لو كان المسكن للميت فطلقها ثلاثا وهي حامل،
~~ثم مات، لسقط السكنى أيضا على قياس رواية ابن نافع عن مالك في المدونة، ولا
~~يسقط على مذهب ابن القاسم، ولو قال قائل: إنه لم يتكلم في رواية أبي زيد
~~إلا على أن المسكن
# PageV05P470
# للميت بدليل قوله: لأن السكنى أوكد من النفقة؛ إذ لا يكون السكنى أوكد من
~~النفقة إلا إذا كانت الدار للميت، ويقام تعليله، إن المسكن إذا لم يكن
~~للميت يسقط السكنى عنه كما تسقط النفقة لكان تأويلا ظاهرا، يؤيده أن ذلك
~~منصوص لابن القاسم في المدنية قال فيها: إن كانت الدار للميت أو كانت بكرا
~~فنفد الكراء لم يسقط حقها في السكنى بموته، وإن لم تكن الدار للميت سقط
~~حقها في السكنى بموته، ولم يجب لها في ماله شيء، ويتحصل في المسألة على هذا
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أن ms2103 السكنى يسقط كما تسقط النفقة، كانت الدار للميت أو
~~لم تكن، وهو الصحيح في القياس الذي يأتي على قياس رواية ابن نافع عن مالك،
~~والثاني: أنه لا يسقط، كانت الدار للميت أو لم تكن، وهو مذهب ابن القاسم في
~~المدونة؛ لأنه إذا لم يسقط حقها إذا لم تكن الدار للميت، فأحرى ألا يسقط
~~إذا كانت الدار للميت، والثالث: أنه يسقط إذا لم تكن الدار للميت، ولا يسقط
~~إذا كانت الدار له، وهو نص قول ابن القاسم في المدنية والذي يقوم من هذه
~~الرواية على هذا التأويل.
### | مسألة: تفسير المفقود
# مسألة وسئل عن تفسير المفقود فقال: هو الذي يعمى أمده، وينقطع خبره، ولا
~~يدرى البلد الذي هو به. قال مالك: ولو عرف البلد الذي نزع إليه وغاب خبره
~~كان مفقودا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى في رسم سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم، ومضى في أول سماع أشهب، وفي رسم أسلم من سماع عيسى وفي غيره من
~~المواضع جمل كافية من أحكام المفقود، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصرانية يطلقها زوجها النصراني فتحيض حيضة فيتزوجها مسلم
# مسألة وقال في النصرانية يطلقها زوجها النصراني فتحيض حيضة
# PageV05P471
# فيتزوجها مسلم، قال: لا أفسخ نكاحه ذلك، دخل بها أو لم يدخل؛ لأن مالكا
~~قد كان يقول قديما تجزيها حيضة.
# قال محمد بن رشد: قوله: لأن مالكا قد كان يقول قديما تجزيها حيضة، يدل
~~على أن الذي رجع إليه أنه لا يجزيها، إذا أراد المسلم أن يتزوجها إلا ثلاث
~~حيض، وهو الذي في المدونة، فعلى قوله فيها يفسخ النكاح إن تزوجها قبل ثلاث
~~حيض، وهو قول ابن وهب في كتاب ابن المواز وهذا الاختلاف يدخل في المعنى في
~~النصرانية يطلقها المسلم؛ لأن الأصل في اختلافهم في الكفار، هل هم مخاطبون
~~بشرائع الإسلام أم لا؟ فعلى القول بأنهم مخاطبون بشرائع الإسلام، لا يجوز
~~للمسلم أن يتزوجها إذا طلقها زوجها، مسلما كان أو نصرانيا إلا بعد ثلاث
~~حيض، وتمنع من نكاح نصراني إذا ms2104 طلقها مسلم إلا بعد ثلاث حيض، وعلى القول
~~بأنهم غير مخاطبين بشرائع الإسلام، يكتفى في ذلك كله بحيضة، على القول بأن
~~الحيضة الواحدة هي للاستبراء، والاثنتان عبادة لغير علة، وكذلك المجوسية
~~إذا أسلم زوجها فأبت الإسلام، يدخل فيها هذا الاختلاف، وهو موجود أيضا. حكى
~~ابن المواز عن ابن القاسم من رواية أبي زيد عنه أنها تستبري نفسها بالحيضة.
~~وقال أحمد بن ميسر: بثلاث حيض؛ لأنها عدة من مسلم. ذكره ابن حارث. فيتحصل
~~في الكتابية إذا مات عنها زوجها المسلم، وقد دخل بها ثلاثة أقوال: أحدها:
~~أنها تعتد بأربعة أشهر وعشر، وهو أحد قولي مالك، على القول بأن الكفار
~~مخاطبون بشرائع الإسلام، والثاني: أنها تعتد بثلاث حيض، وهو قول مالك
~~الثاني، على القول بأن الكفار غير مخاطبين بشرائع الإسلام، وأن الثلاث حيض
~~كلها استبراء، والثالث: أنها تعتد بحيضة واحدة، على القول بأن الكفار غير
~~مخاطبين بشرائع الإسلام، وأن الحيضة الواحدة استبراء، والاثنتان تعبد ولا
~~يجب عليها في الوفاة قبل الدخول عدة، على القول بأن الكفار غير مخاطبين
~~بشرائع الإسلام. وقد حكى هذا القول عن مالك ابن الجلاب.
# PageV05P472
### | مسألة: اغتصب امرأة فحملت منه
# مسألة وقال: في رجل اغتصب امرأة فحملت منه، قال: لا يطأها زوجها حتى تضع،
~~قيل له: فإن قال زوجها لا حاجة لي بامرأة اغتصبت، هي طالق ألبتة، قال: لا
~~بد من الثلاث حيض بعد الوضع. قال: ولو لم تحمل من المغتصب، ثم طلقها زوجها
~~حين اغتصبت، قال: فثلاث حيض تكفيها لهما جميعا من طلاق الزوج، ومن استبراء
~~الماء الفاسد الذي للغاصب.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الحامل من زنى لا يجوز لزوجها أن يطأها صحيح
~~لا اختلاف فيه؛ لأن النهي الشديد قد جاء في ذلك عن النبي - عليه السلام -،
~~روي عنه أنه قال: وقد رأى امرأة عند خباء أو فسطاط، يريد حاملا، والله
~~أعلم: «لعل صاحب هذه أن يلم بها، لقد هممت أن ألعنه لعنة تدخل معه في قبره،
~~كيف يورثه وهو لا يحل له؟ وكيف يسترقه وهو ms2105 لا يحل له» ، وفي حديث آخر:
~~«ويحه، أيورثه وهو ليس منه؟ أو يستعبده، وقد عداه في سمعه وبصره» ، فإذا
~~وطئ الرجل أمته وهي حامل من غيره أدب، إلا أن يعذر لجهالة، ولا اختلاف في
~~هذا، وإنما اختلف هل له أن يباشرها أو يقبلها أم لا؟ على قولين، الصحيح
~~منهما، أن ذلك لا يجوز له، وهو قول مالك، ومن أهل العلم من يوجب على الرجل
~~إذا وطئ أمته وهي حامل من غيره عتق ما في بطنها، من أجل أنه قد عداه في
~~سمعه وبصره، كما جاء في الحديث، ويرى الحكم عليه بذلك، وهو قول الليث بن
~~سعد، ومنهم من لا يرى الحكم عليه بذلك، ويستحب له أن يفعله، وهو دليل قول
~~مالك في الواضحة ونص قول ابن حبيب فيها، وقد قيل: إنه إنما يستحب له أن
~~يعتقه لاحتمال أن يكون ما ظهر بها من حمل ليس بحمل، فلما وطئها حملت منه،
~~فعلى هذا التأويل لا يستحب له عتقه إلا إذا ولدته لما يلحق به الأنساب
# PageV05P473
# من يوم وطئها، ومن أهل العلم من يريد أنه يثبت نسب الحمل منه بوطئها وهي
~~حامل، فيكون ابنا له وللذي كان الحمل منه، وهو شذوذ يرده قوله في الحديث:
~~«أيورثه وليس منه» ؟ . وكذلك قوله: إن طلقها وهي حامل، فلا بد من ثلاث حيض
~~بعد الوضع صحيح أيضا، لا اختلاف فيه؛ لأن الحمل يمنع من الحيض، كما يمنع
~~منه الرضاع، فوجب ألا يحل إلا بثلاث حيض بعد الوضع، كما لا تحل المطلقة وهي
~~ترضع ولا تحيض إلا بثلاث حيض بعد الرضاع، وكذلك لا اختلاف أعلمه في المذهب
~~أنه إذا طلقها بعد أن زنت قبل أن يستبريها، ولا حمل بها، يدخل الاستبراء في
~~العدة، وإذا كان مالك يقول في التي تتزوج في عدتها ويدخل بها الزوج، إنه
~~يجزي من الزوجين جميعا ثلاث حيض من يوم دخل بها الزوج الثاني، فهذا أحرى.
### | مسألة: تطلق وهي ترضع
# مسألة وقال: في التي تطلق وهي ترضع، قال: ثلاث حيض لا بد منهن، ms2106 وإن أقامت
~~سنين ترضع؛ لأن التي ترضع لا تكاد تحيض.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وقد مضى القول على هذه المسألة، وما يتعلق
~~بها في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وفي رسم الطلاق من سماع أشهب،
~~وفي رسم استأذن من سماع عيسى، وفي غيرها من المواضع فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: هلك وترك دارا وعليه دين
# مسألة وقال ابن القاسم: في رجل هلك وترك دارا وعليه دين، قال: تباع الدار
~~ويشترط لامرأته سكناها حتى تنقضي عدتها، قيل له: أرأيت إذا بيعت على ذلك،
~~فلما مضى أربعة أشهر وعشر، ارتابت، أترى لها السكنى حتى تخرج من الريبة؟
~~قال: نعم، وإنما هي مصيبة نزلت به. قال سحنون: وإن مضت الريبة إلى خمس
# PageV05P474
# سنين؛ لأن المبتاع قد علم أن أقصى العدة خمس سنين، فكأنه يقدم على العلم
~~منه.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن سحنون، أنها إن ارتاب المرأة كان المشتري
~~بالخيار، بين أن يفسخ البيع عن نفسه، أو يتماسك به على ألا يرد عليه البائع
~~شيئا، ومثله في الواضحة وإياه اختار محمد بن المواز قال: لأن البيع إنما
~~يقع على استثناء العدة المعروفة، ولو وقع البيع بشرط الاسترابة، كان فاسدا،
~~واعترض ذلك أبو إسحاق التونسي، فقال: إذا كان البيع بشرط الاسترابة لا
~~يجوز؛ إذ لا يدرى أيكون سنة أو خمس سنين؟ فأما إذا ملك الخيار في الأخذ أو
~~الرد، كان أخذه على أن يسكن المرأة إلى انقضاء ريبتها، كابتداء الشراء على
~~ذلك، إلا أن يكون هذا القول على أحد التأويلين فيمن خير بين شيئين فاختار
~~أحدهما لا يعد كأنه أخذ ما ترك، ففسخه في الذي أخذ، ولا أدري ما معنى قول
~~أبي إسحاق إن ذلك إنما يتخرج على أحد التأويلين في المسألة التي ذكر؛ إذ لا
~~اختلاف أحفظه فيها، كما لا اختلاف في أنه لا يجوز أن يبيع الرجل سلعة بعشرة
~~نقدا أو خمسة عشر إلى أجل، على أن البيع لازم له بأخذ الثمنين، أيهما شاء،
~~وإنما يتخرج ms2107 جواز ذلك على القول بأن من اشترى سلعا فاستحق منها جلها على
~~العدد، فله أن يتماسك بما بقي منها بما ينوبه من الثمن، وإن كان مجهولا لا
~~يعرف إلا بعد التقويم، ويحتمل أن يكون معنى قول محمد بن المواز: إنه مخير
~~بين أن يرد البيع أو يتماسك به، على أنه بالخيار في الرد له، ما لم تنقض
~~الريبة، لا على أنه يتماسك به، على أن البيع لازم له، طالت الريبة أم قصرت.
~~وهذا أولى ما حمل عليه قوله: وقال محمد بن عبد الحكم لا يجوز البيع على شرط
~~سكنى المرأة عدتها، ويفسخ لأنه غرر وخطر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية تباع وهي ترضع بكم تستبرأ
# مسألة وقال في الجارية تباع وهي ترضع بكم تستبرأ؟ قال: بثلاثة
# PageV05P475
# أشهر، قيل له: فإن طلقها زوجها، قال: بحيضتين قبل الرضاع، قيل له: فإن
~~توفي عنها زوجها، قال: شهرين وخمس ليال، وإن لم تحض إلا أن تستريب، قال:
~~وإذا بيعت الأمة وهي ترضع، فمنعها ذلك من الحيضة، فثلاثة أشهر.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين أن تباع الأمة وهي ترضع، أو تطلق وهي ترضع،
~~أن الحيضتين للأمة في الطلاق عبادة، فلا تنتقل عنها إلا إلى الأشهر، إلا أن
~~تكون من الآيسات، لقول الله عز وجل: {واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن
~~ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر} [الطلاق: 4] ، والمرضع ليست من الآيسات، ولا من
~~المرتابات، إذا علم السبب الذي من أجله تأخر الحيض عنها، وأن الحيضة في
~~الأمة المبيعة ليست بعبادة، وإنما هي استبراء، ليعلم بها براءة رحمها،
~~وبراءة رحمها يعلم بالثلاثة أشهر؛ إذ قد علم أن الحيض لم يتأخر عنها لريبة،
~~وإنما تأخر بسبب الرضاع، وأما قوله في التي توفي عنها زوجها وهي ترضع، إنها
~~تعتد بشهرين وخمس ليال وإن لم تحض، إلا أن تستريب، فالريبة إنما تكون هاهنا
~~بحس تجده في بطنها، فإن وجدت ذلك فلا تحل حتى تذهب تلك الريبة عنها، وتبلغ
~~إلى أقصى أمد الحمل، وأما إن لم تسترب، فتنقضي عدتها التي فرض ms2108 الله عليها
~~بالشهرين وخمس ليال، كما قال: فيسقط عنها الإحداد، ويسقط حقها في السكنى،
~~إلا أنها لا تتزوج إن كانت مدخولا بها حتى يمر بها ثلاثة أشهر، فيعلم أنها
~~لا حمل بها؛ لأن الحمل لا يتبين في أقل من ثلاثة أشهر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له زوجتان سلامة وميمونة فقال لسلامة أنت طالق يوم أطلق ميمونة
# مسألة وقال: في رجل كانت له زوجتان: سلامة، وميمونة، فقال لسلامة: أنت
~~طالق يوم أطلق ميمونة، ثم قال لميمونة: أنت طالق
# PageV05P476
# يوم أطلق سلامة، فقال: أيتهما طلق أولا فإنه يقع عليها تطليقتان، وعلى
~~صاحبتها تطليقة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأنه إذا قال لسلامة: أنت طالق
~~يوم أطلق ميمونة، فطلق ميمونة، وكان بطلاقه إياها قد طلق سلامة، ولما كان
~~طلاق سلامة بطلاقه ميمونة، وقع الطلاق على ميمونة، لقوله لها: أنت طالق يوم
~~أطلق سلامة، وكذلك إن بدأ بسلامة فطلقها، كان بطلاقه إياها قد طلق ميمونة،
~~ولما طلق ميمونة بطلاقه سلامة، وقع الطلاق على سلامة لقوله لها: أنت طالق
~~يوم أطلق ميمونة، فهذا ما لا إشكال فيه، والمسألة متكررة في رسم يوصي من
~~سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن استكملت في هذا البيت سنة
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته: أنت طالق إن استكملت في هذا البيت سنة أو
~~سكنته سنة، فسكنته أحد عشر شهرا، ثم انتقلت منه، فأقامت أشهرا، ثم رجعت
~~إليه فسكنه سنة، أو أكثر، قال: لا حنث عليه، إلا أن تكون أقامت سنة مستقبلة
~~من يوم حلف.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه حلف على امرأته بهذه اليمين،
~~والمرأة ساكنة في البيت، فحمل يمينه على أنه أراد ألا يتمادى في سكناه سنة،
~~فجعل السنة التي حلف عليها تتعين من يوم اليمين، لكونها ساكنة في البيت يوم
~~اليمين، ولذلك قال: إنها إن سكنته أحد عشر شهرا ثم انتقلت عنه ثم عادت إليه
~~فسكنته سنة، إنه لا حنث عليه. وعلى ms2109 هذا التأويل، ساوى بين أن يقول: إن
~~استكملت أو إن سكنت، ولو لم تكن ساكنة في البيت يوم اليمين، فقال لها: أنت
~~طالق إن سكنت بيت كذا سنة، أو إن استكملت السكنى في بيت كذا سنة، لوجب أن
~~يحنث متى ما سكنت فيه سنة متصلة أو مفترقة؛ لأنه نكر السنة التي حلف عليها
~~بقوله: سنة فلم يعينها، ولا عرفها
# PageV05P477
# بتسميته ولا بإشارة إليها. فكان كمن حلف ليصومن سنة كاملة. أو أن لا يصوم
~~سنة كاملة، فحنث، إنه يبر إن حلف ليصومن سنة كاملة، بصيام سنة مفترقة، ولا
~~يحنث إن حلف ألا يصوم سنة كاملة، إلا بتمام صيام سنة كاملة متصلة أو
~~مفترقة، إلا أن ينوي صلاة متصلة على مذهبه في المدونة أن من نذر أن يصوم،
~~أنه لا يلزمه صيامها متتابعة، إلا أن ينوي ذلك، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب
~~في ذلك، وإنما تعين السنة بلفظ النكرة في الكراء خاصة، من أجل أن الكراء لا
~~يجوز على سنة غير معينة، فإذا قال الرجل للرجل: أكريك الدار سنة، تعينت
~~السنة من يومئذ لهذه العلة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أنه لا يأتي أهله نهارا
# مسألة وقال: في رجل حلف بالطلاق، أنه لا يأتي أهله نهارا، قال: لا شيء
~~عليه، قيل له: فإن حلف ألا يبيت عند امرأته أبدا، وقال: أنا آتي بالنهار،
~~قال: ذلك له، ولا أبلغ به إن أطلق، وقال: قبل ذلك يتلوم له، فإن أبى طلق
~~عليه.
# قلت: أرأيت إن كانت عنده امرأتان، فكان يبيت عند إحداهما ولا يبيت عند
~~الأخرى قال: لا تطلق عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله عز وجل جعل الليل سكنا ليسكن
~~الرجل فيه إلى أهله، والنهار مبصرا ليبتغي فيه الرجل من فضل ربه، فقال
~~تعالى: {قل أرأيتم إن جعل الله عليكم النهار سرمدا إلى يوم القيامة من إله
~~غير الله يأتيكم بليل تسكنون فيه أفلا تبصرون} [القصص: 72] ، وقال تعالى:
~~{ومن رحمته جعل لكم الليل والنهار لتسكنوا فيه ولتبتغوا من ms2110 فضله ولعلكم
~~تشكرون} [القصص: 73] ، يريد تعالى لتسكنوا في الليل، ولتبتغوا من فضل الله
~~بالنهار، فوجب ألا يكون على من حلف ألا يأتي أهله نهارا شيء؛ لأنه حلف
# PageV05P478
# أن يفرغ نهاره لما جعله الله له، وأن يكون الرجل في حلفه ألا يبيت عند
~~امرأته مضرا بها؛ لأنها لم تتزوجه إلا لتسكن إليه ويسكن إليها في الحين
~~الذي جعله الله وقتا للسكون، وهو الليل، فمرة استحق ذلك ولم يره من الضرر
~~الذي يجب به الطلاق عليه، ومرة رآه من الضرر البين الذي يجب به أن يطلق
~~عليه بعد التلوم وهو الأظهر، لما قدمناه من دليل كتاب الله عز وجل. ولا
~~إيلاء عليه بحال؛ لأن الإيلاء إنما هو على من حلف على ترك الوطء جملة، وهو
~~إنما حلف على ترك الوطء بالليل دون النهار، وكذلك الذي يبيت عند إحدى
~~امرأتيه، ولا يبيت عند الأخرى، لا تطلق عليه على القول الواحد، وتطلق عليه
~~على القول الثاني بعد التلوم وهو الأظهر؛ لقول النبي - عليه السلام -
~~لرافع: «يا رافع اعدل بينهما وإلا ففارقهما» .
### | مسألة: دعا امرأته لحقه فلم تجبه فقال إن قمت ولم تفعلي فما أنت بامرأة
# مسألة وقال: في رجل دعا امرأته إلى ما يدعو إليه الرجال نساءهم، فلم تجبه
~~إلى ذلك، فقال: إن قمت ولم تفعلي ما دعوتك إليه، فما أنت بامرأة، يريد
~~بقوله ذلك الطلاق، فنقر رجل الباب، فقامت ولم يكن نوى طلقة ولا اثنتين ولا
~~ثلاثا، قال: هو عندي لي ثقيل، فرأيت في معنى قوله: إن الطلاق قد لزمه
~~ألبتة.
# قال محمد بن رشد: قوله: يريد بذلك الطلاق، يدل على أنه لو لم يرد بذلك
~~الطلاق، لم يكن عليه شيء، مثل ما في التخيير والتمليك من المدونة وقال: إنه
~~إن أراد بذلك الطلاق فهو ثقيل، ولم يبين ما يلزمه، والذي ظهر إلى الراوي من
~~معنى قوله: إنه البتات كذلك، روى أصبغ عنه نصا أنه ثقيل، والاحتياط فيه
~~البتة، وقال أصبغ: هو جميع الطلاق، ظاهر قوله في وجه الحكم، واللزوم ليس من
~~باب ms2111 الاحتياط كما قال ابن القاسم. وقال عيسى بن دينار: هي واحدة، وقول ابن
~~القاسم: هو الصحيح، لاقتضاء اللفظ له؛ إذ لا تخرج على أن تكون له امرأة إلا
~~الطلاق، البتات؛ لأن المطلقة واحدة أو اثنتين باقية في العصمة، ما لم تنقض
~~العدة ترثه ويرثها، وتجب عليه
# PageV05P479
# نفقتها، ويملك رجعتها، وقد كان بعض الشيوخ يفتي من هذه المسألة في نازلة
~~تنزل عندنا كثيرا، وهي الرجل يحلف على امرأته، فيقول: بالله إن فعلت كذا
~~وكذا إن كنت لي بامرأة، أو الطلاق علي ثلاثا أو الأيمان لي لازمة، أو علي
~~المشي إلى مكة، إن فعلت كذا وكذا، إن كنت لي بامرأة إن الطلاق يلزمه بقوله:
~~إن كنت لي بامرأة، ولا يراعى عقد يمينه ويقول: إنما معنى ذلك أنه حلف أنه
~~قد طلقها، وذلك لا يصح؛ لأنها يمين منعقدة، يصح فيها البر والحنث، والمعنى
~~فيها: والله أو الطلاق ثلاثا علي إن فعلت كذا وكذا لأطلقنك طلاقا لا تكون
~~لي بامرأة فيبر في يمينه بأن يباريها بطلقة واحدة يملكها بها أمر نفسها حتى
~~لا تكون له بامرأة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الولد إذا أنفق على والده أينفق على امرأته معه
# مسألة قال أشهب وابن نافع: سألنا مالكا عن الولد إذا أنفق على والده،
~~أينفق على امرأته معه؟ قال: إن كان الولد موسرا أو كان ذلك يسيرا فما أشبه
~~ذلك أن تكون عليه النفقة، وإن كان رجلا ناكحا بامرأة لها شأن، فما أرى ذلك
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: في المدونة: إنه يجبر على نفقة امرأة واحدة من زوجات
~~أبيه، كانت أمه أو ربيبة، وقال المغيرة في غير المدونة، ومحمد بن عبد
~~الحكم: لا يلزم الإنفاق على ربيبته، وإنما ينفق على أبيه وأمه، ورواية أشهب
~~هذه قولة ثالثة بين القولين، فقف على ذلك، وبالله التوفيق لا شريك له.
# تم الجزء الثاني من كتاب طلاق السنة بحمد الله وحسن عونه
# وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما
# والله المعين بفضله. يتلوه كتاب الأيمان والطلاق.
# انتهى ms2112 الجزء الخامس من البيان والتحصيل للإمام ابن رشد
# من عمل ثمانية عشر جزءا
# يتلوه أول السادس كتاب الأيمان بالطلاق
# PageV05P480
### | كتاب الأيمان بالطلاق الأول
# ] [
### | قال إن زدت على رطل وربع فامرأتي طالق
# PageV06P005
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم
# من سماع ابن القاسم من مالك رواية سحنون من كتاب الرطب باليابس قال
~~سحنون: أخبرني ابن القاسم، قال: سئل مالك عن رجل، قال: إن زدت على رطل وربع
~~فامرأتي طالق وكان يبيع لحما وزنا فباع صدرا وزنا، ثم بدا له أن يبيع ما
~~بقي بالأجزاء لا يدري باع بأكثر أو لا؟
# قال: أراه حانثا إلا أن يعلم أن الأجزاء كانت أقل من رطل وربع، فإن علم
~~أنها أقل أو مثل فذلك إلى نيته، وإن لم يعلم، وقال: لا أدري لعله أكثر، فهو
~~حانث.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون أنه قال: يطلق عليه في هذه المسألة
~~بالقضاء والفتيا لأنه شاك، والشك دخل عليه من نفسه لا من غيره، قال: وفيه
~~اختلاف، وفى قوله نظر؛ لأنه أجمل، ولا بد فيه من التفصيل.
# PageV06P007
# أما إذا باع جزافا وهو ذاكر ليمينه ولا يدري هل الأجزاء التي باع أقل أو
~~أكثر فلا اختلاف في أنه يطلق عليه بالحكم إذا أقر بذلك على نفسه؛ لأنه كمن
~~حلف بالطلاق على ما يشك فيه ولا يمكن معرفته.
# وأما إن كان بالأجزاء وهو يعتقد بتقديره أن الذي باع أقل من رطل وربع ثم
~~أتاه الشيطان فأدخل عليه الشك وقال له: لعلك قد غلطت في التقدير، فهذا لا
~~يؤمر ولا يجبر.
# وأما إن أتاه الذي باع منه اللحم فقال له: وجدت فيه أكثر من رطل وربع ولم
~~يدر هل صدقه أو كذبه فهذا يؤمر ولا يجبر، وكذلك إن باع بالأجزاء وهو ناس
~~ليمينه فلم يدر أن كان الذي باع أقل أو أكثر يؤمر ولا يجبر، فهذا وجه القول
~~في هذه المسألة، وقد مضى في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب طلاق السنة
~~من تقسيم ms2113 الشك في الطلاق ما يبين هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: معه أخت لامرأته في بيت ساكنة فحلف بطلاق امرأته لا يساكنها
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كانت معه أخت لامرأته في بيت ساكنة، فحلف بطلاق
~~امرأته لا يساكنها فخرج عنها وبقيت امرأته في البيت فجعل يطلب منزلا ينتقل
~~إليه فأقاما فيه أياما حتى أصابا منزلا فجمع امرأته إليه فيه ثم إنه خرج
~~يريد سفرا وترك امرأته في ذلك المنزل، ثم إن المنزل انهدم من بعده وهو غائب
~~فرجعت امرأته إلى المنزل الأول فكانت مع أختها حتى قدم زوجها، أترى عليه
~~حنثا؟
# PageV06P008
# قال: أرى يدين، إن كان لم ينو ألا تدخل امرأته لتزور أختها أو لتمرضها
~~فلا أرى بأسا أن تدخل وتمرض ولا أرى عليه حنثا، وذلك أنه خرج ولم يسكن،
~~وإنما كان ذلك منها على غير ما نوى زوجها، قال أصبغ: معنى هذه، المسألة
~~إنما حلف ألا يساكنها هو بنفسه وهذا الذي نوى، فإما إن كان حلف منها ألا
~~يساكنها فترك امرأته معها وخرج يطلب بيتا لكان حانثا في تركه إياها معها
~~حتى وجد منزلا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة خلاف قوله في المدونة وخلاف ما
~~يأتي في رسم القطعان من سماع عيسى من أن من حلف ألا يسكن دارا فلم يجد ساعة
~~حلف بعياله وأهله وولده ومتاعه وإن كان في جوف الليل حنث، وتأويل أصبغ عليه
~~غير صحيح؛ لأنه لو تكلم على أنه نوى ألا يساكنها هو بنفسه لما قال إنه يحنث
~~برجوع امرأته إلى منزل أختها وكونها معها على وجه السكنى، ولا يحنث إن فعلت
~~ذلك على وجه الزيارة أو التمريض إلا أن يكون نوى ذلك، ووجه قوله أنه راعى
~~مقصد الحالف دون الاعتبار لمقتضى لفظه؛ لأن من حلف ألا يساكن رجلا فمعنى
~~لينتقلن عنه في أعجل ما يقدر، فإذا لم يغره في ارتياد منزل والانتقال إليه
~~لم يحنث، وما في المدونة يأتي على اعتبار مقتضى لفظه دون مراعاة قصده؛ لأنه
~~إذا حلف على ألا ms2114 يساكن رجلا ولم ينتقل عنه تلك الساعة فقد ساكنه بعد يمينه،
~~وقد بينا هذا الأصل والاختلاف فيه في رسم الثمرة ورسم جاع من سماع عيسى من
~~كتاب النذور وفي غيره من
# PageV06P009
# المواضع، وإيجاب مالك عليه الحنث برجوع امرأته إلى مساكنة أختها بغير
~~علمه بعد أن انتقل بها عنها ليس ببين؛ لأنه لم يحلف عليها ألا تساكن أختها
~~فيحنث برجوعها إلى مساكنتها، وإنما حلف ألا يساكنها هو، فإذا انتقل عنها
~~بزوجته وجميع متاعه فقد بر ووجب ألا يحنث برجوعها إلى مساكنتها بغير علمه
~~إلا أن يعلم بذلك فيقرها، كمن حلف ألا يدخل على فلان بيتا فدخل فلان عليه
~~ذلك البيت أنه لا يحنث إن خرج عنه من ساعته باتفاق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يدخل عليه من قبل أخته هدية
# مسألة وسئل: عمن حلف بطلاق امرأته ألا يدخل عليه من قبل أخته هدية وكان
~~له ولد صغير أو كبير يدخل عليها فيصيب اليسير من الطعام وأشباه ذلك هل ترى
~~ذلك منفعة فيكون حانثا؟ أم ما ترى في ذلك؟
# قال: أما من خرج من ولاية أبيه من الكبار واستغنوا عنه فأصابوا شيئا منها
~~فلا أرى عليه شيئا؛ لأنه لا يصل إليه من منفعة ولده شيء، وأما ولده الصغار
~~فإن لم يكونوا يصيبون من عندها إلا اليسير الذي لا ينتفع به الأب في عون
~~ولده مثل الثوب يكسوه إياه فيكون قد انتفع بذلك حين كفاه ذلك أن يشتري له
~~ثوبا ويطعمه طعاما يغنيه ذلك عن مؤنته أو شبه ذلك، فإذا كان ذلك رأيت أن قد
~~دخلت عليه منفعة فأراه عند ذلك حانثا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى لا وجه للقول فيها،
~~وتفرقته فيما أكل عندها ابنه الصغير من الطعام بين أن يكون يسيرا لا
# PageV06P010
# يحط عنه به من مؤنة ولده شيء، أو كثير ينحط به عنه من ذلك يبين ما وقع في
~~رسم العتق من سماع أشهب من كتاب النذور، ولو خرج من عندها بطعام فأكله لحنث
~~يسيرا أو ms2115 كثيرا على ما في المدونة في الذي يحلف ألا يأكل لرجل طعاما فدخل
~~ابن له صغير فأطعمه خبزا فخرج به فأكله الحالف.
### | مسألة: قال لامرأته إذا أخرجت إلي متاعي فأنت طالق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كانت بينه وبين امرأته محاورة فدعته إلى الفرقة
~~وله عندها متاع فخاف أن تحبسه عنده، فقال لها: إذا أنت أخرجت إلي متاعي
~~فأنت طالق فرضيت فقامت مجمعة للطلاق فأخرجت بعض المتاع ثم ندمت فكرهت فراق
~~زوجها فأبت أن تخرج له بقية متاعه.
# فقال: أرى أن تخرج له بقية متاعه، وأرى الطلاق قد وقع عليه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه لما خشي أن تجحد المتاع
~~وتحبسه عنه فقال لها: إذا أخرجت إلي متاعي فأنت طالق يبين أن معنى يمينه
~~أنت طالق إن أقررت لي بمتاعي وأخرجته إلي، فلما أقرت له بمتاعه وأخرجت له
~~بعضه لزمها الطلاق؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، كمن قال لامرأته: أنت طالق
~~إن أكلت هذا الرغيف فأكلت
# PageV06P011
# بعضه، وكذلك لو أقرت له بمتاعه ولم تخرج إليه منه شيئا لوجب أن تطلق
~~عليه؛ لأنها إذا أقرت له بمتاعه فقد حصل له غرضه الذي حلف عليه لقدرته على
~~أخذ متاعه منها إن امتنعت عن إخراجه إليه وصار بمنزلة من قال لامرأته: أنت
~~طالق إن دخلت الدار وصليت فيها، فدخلت الدار ولم تصل فيها، ولو أخرجت إليه
~~بعض متاعه وجحدت الباقي لم يلزمه طلاق فيما بينه وبين الله؛ لأن غرضه الذي
~~طلق عليه لم يتم له، كمن قال لامرأته: أنت طالق إن أعطيتني مائة دينار
~~فأعطته خمسين دينارا ويطلق عليه إن قامت بذلك بينة؛ لأن الطلاق قد لزمه
~~بظاهر الأمر إذا أخرجت إليه المتاع، والقول قوله أن ذلك جميع ما له عندها
~~من المتاع، وفي رسم أبي زيد بيان هذا، ولو كانت مقرة له بمتاعه فقال لها:
~~أنت طالق إذا أخرجت إلي متاعي لم يلزمه الطلاق إلا بإخراج جميعه؛ لأنه قد
~~تبين هاهنا أنه أراد أن يطلقها إذا رجع إليه ms2116 جميع ماله مخافة أن يحتاج في
~~قبضه منها إلى عناء أو مخاصمة، فصار بمنزلة من قال لامرأته: أنت طالق إن
~~أعطيتني مائة دينار، فلا تطلق إلا أن تعطيه جميع المائة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن لم أضربك إلى شهر
# مسألة وقال مالك: من قال لامرأته: أنت طالق إن لم أضربك إلى شهر، لم أر
~~أن يعجل عليه حتى يأتي الشهر، وقال ابن القاسم: إن كان الذي حلف عليه من
~~الضرب ضربا ليس مثله
# PageV06P012
# يترك والبرنية، رأيت أن يطلق عليه الساعة ولا ينتظر به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف في أنه لا يعجل عليه الطلاق
~~حتى يأتي الشهر؛ لأنه على بر، وإنما اختلف قول ابن القاسم هل له أن يطأ إلى
~~الشهر أم لا على قولين؟ وقد مضى القول على هذا مستوفى في رسم يوصى لمكاتبه
~~من سماع عيسى من كتاب الإيلاء، ولم يبين القدر الذي لا يباح له البر فيه من
~~الضرب. وحكى ابن حبيب في الواضحة أنه إن كان حلف على عشرة أسوط ونحوها خلي
~~بينه وبين البر ولم يطلق عليه إذا زعم أن ذلك لذنب أذنبته فيصدق في ذلك،
~~قال: وإن حلف على أكثر من ذلك مثل الثلاثين سوطا ونحوها طلق عليه ولم يمكن
~~من البر في ذلك إن كان لغير شيء تستوجبه، يريد: فإن كان لشيء تستوجبه مكن
~~من البر، ومعنى ذلك عندي إذا ثبت عند السلطان أنها فعلت ما يوجب عليها ذلك
~~المقدار من العقوبة لا أنه يصدق في قوله، قال: فإن لم يرفع إلى السلطان حتى
~~فعل فقد أساء ولا عقوبة عليه إلا الزجر والسجن.
### | مسألة: قال امرأته خلية إن فرطت أو توانيت في حقي
# مسألة وقال مالك: من قال: امرأته خلية إن فرطت أو توانيت في حقي على فلان
~~حتى آخذه منه قال: إن توانى رجاء أن يأتيه بحقه حتى مرض فحال المرض بينه
~~وبينه فقد حنث، وإن كان أقام يوما أو يومين ونحو ذلك وهو جاهد ms2117 غير مقصر حتى
~~جاءه المرض فشغله عنه فالله أعذر بالعذر.
# PageV06P013
# قال محمد بن رشد: ولو كان يقدر على التوكيل في مرضه ففرط وتوانى ولم يفعل
~~حنث، قاله ابن دحون، وهو صحيح.
### | مسألة: يحلف بطلاق امرأته ليضربنها إلى أجل يسميه
# مسألة وقال مالك في الرجل يحلف بطلاق امرأته إن لم يضربها كذا وكذا أو
~~يقول غلامي حر إن لم أضربه كذا وكذا، ثم تأتي المرأة أو العبد يدعيان أنه
~~لم يضربهما، ويقول الرجل قد ضربت: إنه ليس على السيد ولا على الزوج البينة
~~على ذلك ويصدق ويحلف، قال ابن القاسم: وذلك مخالف للحقوق في قول مالك؛ لأن
~~الرجل لو حلف بطلاق امرأته ألبتة إن لم يقض رجلا حقه إلى أجل سماه فحل
~~الأجل وزعم أنه قد قضاه، قال مالك: إن لم يكن له بينة على القضاء طلق عليه
~~بالشهود الذين أشهدهم على أصل الحق.
# قال محمد بن رشد: أما الذي يحلف بطلاق امرأته ليضربنها إلى أجل يسميه أو
~~بعتق عبد ليضربنه إلى أجل يسميه، فلا اختلاف في أن كل واحد منهما مصدق مع
~~يمينه بعد الأجل على أنه قد ضرب قبل الأجل؛ لأن ضرب الرجل زوجته والسيد
~~عبده ليس بحق لهما تسأله الزوجة من زوجها أو العبد من سيده؛ فيتوثق باليمين
~~من الحالف على ذلك ويلزمه الإشهاد على تأديبه ولعله ضرب هذا فلا يسوغ
~~للشاهد إن استشهد على ذلك أن يحضره ليشهد به، قال في الواضحة: وإن مات
~~السيد فادعى العبد أنه لم يضربه وجهل الورثة ذلك فالقول قول العبد حتى
~~يدعوا أنه قد ضربه فينزلوا بمنزلة السيد في ذلك.
# وأما الذي يحلف بطلاق امرأته ألبتة إن لم يقض رجلا حقه إلى أجل
# PageV06P014
# سماه فحل الأجل وزعم أنه قد قضاه وزعمت المرأة أنه لم يقضه وأنه قد حنث
~~فيها بطلاق البتات، ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدهما: أن القول قوله مع يمينه فيحلف ويبرأ من الحنث بمنزلة الذي يحلف
~~على ضرب امرأته أو أمته وإن أنكر صاحب الحق القبض حلف وأخذ حقه، ms2118 وهو قول
~~مالك في رواية زياد عنه.
# والثاني: أنه لا يصدق في القضاء ولا يمكن من اليمين ويبرأ من الحنث بما
~~يبرأ من الدين من إقرار صاحب الحق بقبضه، أو شاهد ويمين، أو شاهد وامرأتين،
~~وهو الذي يأتي على قول سحنون في كتاب ابنه.
# والثالث: أنه لا يبرأ من الحنث بشاهد ويمين ولا بشاهد وامرأتين ولا
~~بإقرار صاحب الحق، ولا يبرأ إلا بشاهدين عدلين، وهو قول مطرف وابن الماجشون
~~وروايتهما عن مالك ورواية ابن القاسم هذه عن مالك ورواية ابن وهب عنه في
~~رسم أسلم من سماع عيسى، وقد قيل: إنه يبرأ أيضا بإقرار صاحب الحق إذا كان
~~مأمونا لا يتهم أن يوطئ حراما، وهو قول أشهب وابن عبد الحكم في الواضحة.
# قال ابن نافع في المبسوطة: مع يمينه، وزاد ابن القاسم في رسم أسلم من
~~سماع عيسى: إذا كان من أهل الصدق ولا يتهم، وهذا كله إذا كانت على أصل
~~اليمين بينة، وهو معنى قوله في هذه الرواية: طلق عليه بالشهود الذين أشهدهم
~~على أصل الحق؛ لأنه يريد بقوله: على أصل الحق على أصل اليمين.
# وأما إذا لم يكن على أصل اليمين بينة إلا أن الزوج أقر باليمين لما رفع
~~فيها وطلب بها، فيتخرج ذلك على قولين:
# أحدهما: أن إقراره على نفسه باليمين كقيام البينة بها عليه.
# والثاني: أنه يحلف لقد قضاه حقه قبل الأجل ويبرأ من الحنث ولا يبرأ من
~~المال إذا لم يقر صاحبه بقبضه ولا شهدت بذلك بينة، وسواء كانت على أصل
~~الدين بينة أو لم تكن، وذهب بعض الشيوخ وهو ابن دحون إلى أن قيام البينة
~~على أصل الحق كقيامها على أصل اليمين
# PageV06P015
# على ظاهر قوله في هذه الرواية: طلق عليه بالشهود الذين أشهدهم على أصل
~~الحق، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الشهادة على أصل الحق لا تأثير لها في وجوب
~~الطلاق، فالمعنى في ذلك ما ذكرناه، ولو أنكر اليمين ولم تقم عليه بها بينة
~~لم تلحقه في ذلك يمين، ولو أنكر اليمين وأقر أنه لم ms2119 يدفع الحق قبل الأجل
~~فلما قامت عليه البينة باليمين أقام هو بينة على دفع الحق قبل الأجل قبلت
~~منه بينته على اختلاف في هذا الأصل قائم من المدونة وغيرها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يكلم امرأته كذا وكذا فأراد أن يقبلها
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف بالطلاق ألا يكلم امرأته كذا وكذا فأراد أن
~~يقبلها.
# فقال: أخشى أن تكون أن يعتزلها فإن كان كذلك فلا يفعل، قال: وإن لم يكن
~~نوى اعتزالها فلا أرى بأسا أن يقبلها ويطأها.
# وقال محمد بن رشد: لا يخلو الحالف في يمينه هذه من ثلاثة أحوال: أحدها:
~~أن ينوي أن يعتزلها، والثاني: أن ينوي ألا يعتزلها، والثالث: ألا تكون له
~~نية. فإن نوى أن يعتزلها حنث إن وطئها أو قبلها، وإن نوى ألا يعتزلها لم
~~يحنث بشيء من ذلك، وإن لم تكن له نية فالظاهر من قوله: وإن لم يكن نوى
~~اعتزالها فلا أرى بأسا أن يقبلها أو يطأها أن يمينه عنده محمولة على غير
~~الاعتزال حتى ينوي الاعتزال، وهو ظاهر قول ابن شهاب في أول كتاب الإيلاء من
~~المدونة، ووجه ذلك ظاهر، وهو أن الكلام غير الوطء، كل واحد منهما بائن عن
~~صاحبه ليس بداخل فيه،
# PageV06P016
# فوجب ألا يحنث إذا حلف ألا يكلم امرأته فوطئها، كل يحنث إذا حلف أن يطأها
~~فكلم بخلاف الذي يحلف إن هو يطأ فيثب عليها بذكره فيما دون فرجها، هذا هو
~~محمول على الاجتناب حتى ينوي الفرج بعينه، على ما قال في كتاب الإيلاء: أن
~~العبث عليها بالفرج داخل تحت الوطء، ألا ترى أنه لو حلف ألا يعبث عليها
~~بذكره فوطئها لم يشك في أنه حانث، وأصبغ: يرى أنه إذا حلف ألا يكلمها
~~فوطئها يحنث من جهة فهمها لما يريده منها كالذي يحلف ألا يكلم رجلا فيشير
~~إليه، وقد مضى القول على ذلك في سماعه من كتاب النذور، وبالله التوفيق.
### | عبد كانت تحته أمة فحلف بطلاقها في شيء ألا يفعله ففعله
# ومن كتاب سلعة سماها قال: وسئل ms2120 مالك: عن عبد كانت تحته أمة فحلف بطلاقها
~~في شيء ألا يفعله ففعله وسيد الجارية شاهد عليه، فقال: إنما حلفت بطلاقها
~~واحدة ونسي سيد الجارية يمينه، فاستحلف الزوج فحلف أنه ما حلف إلا بتطليقة
~~واحدة، أفترى ذلك يجزيه أم يستحلف عند المنبر؟
# قال: لا يجزيه حتى يحلف عند المنبر.
# قال محمد بن رشد: قوله وسيد الجارية شاهد عليه ليس بخلاف لما في المدونة
~~من أنه لا يجوز شهادة السيد على عبده بطلاق زوجته؛ لأنه إنما ذكر ذلك وصفا
~~للأمر على ما وقع، ولم يحلفه من أجل شهادته لا سيما وهو قد نسي يمينه،
~~وإنما حلفه من أجل أنه قد أقر على نفسه أنه حلف بطلاقها وحنث فادعت عليه
~~الزوجة من عدد الطلاق أكثر مما أقر به،
# PageV06P017
# فوجب أن يحلف، بخلاف إذا ادعت أنه طلق وأنكر، وإيجابه عليه لليمين عند
~~المنبر صحيح؛ لأنه إذا وجب عليه أن يحلف عنده في الحقوق بظاهر قول النبي -
~~عليه السلام -: «من حلف على منبري إثما فليتبوأ مقعده من النار» ، كان أحد
~~أن يحلف عنده في الطلاق؛ لأن حرمة الفرج آكد من حرمة المال.
### | مسألة: حلف ألا ينفق على امرأته سنة
# مسألة وسئل: عن الرجل يحلف لامرأته بطلاقها البتة إن أنفق عليها سنة فغاب
~~عنها سنة، ثم أتى بعد ذلك فيريد أن يدفع لها في ذلك دنانير نفقة السنة.
# قال: إذا دفع إليها ذلك فقد أنفق عليها، قال: إنه إنما دفع إليها بعد
~~السنة؟ قال: وإن كان، فهو كذلك، إلا أن تكون له نية إن رفعت أمرها إلى
~~السلطان، فيقضى عليه أن يقول لم أرد وإن قضي على، فلعلها أن ترفع أمرها إلى
~~السلطان فيقضي عليه، فإذا قال: لم أرد هذا ولا نويته، إنما أردت ألا أنفق
~~عليها طائعا، فإذا كان هذا نيته فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد: قوله في الذي حلف ألا ينفق على امرأته سنة فيدفع إليها بعد
~~السنة دنانير عن نفقة السنة أنه حانث صحيح؛ لأن الذي يحلف أن لا ينفق على ms2121
~~امرأته سنة إنما يريد توفير ماله على نفسه بترك الإنفاق عليها، فلا فرق بين
~~أن ينفق عليها في السنة أو يدفع ذلك إليها بعد السنة، ولو ادعى أنه إنما
~~نوى ألا ينفق عليها في السنة وأنه أراد أن يعطيها ذلك
# PageV06P018
# بعد السنة لم ينوه في ذلك؛ لأنها نية مخالفة للمعنى الذي حلف عليه، ومن
~~ادعى نية مخالفة لظاهر يمينه الحكم به عليه لم ينو إلا أن يأتي مستفتيا
~~ونواه إذا ادعى أنه إنما نوى ألا ينفق عليها طائعا، يريد مع يمينه على ما
~~قال في آخر سماع أشهب؛ لأنها نية محتملة، إذ قد قيل: إنه لا يحنث إذا قضى
~~عليه السلطان وإن لم تكن نية، وهو قول ابن الماجشون في الواضحة، خلاف قول
~~مالك هذا وقوله في سماع أشهب ودليل ما في التخيير والتمليك من المدونة، وقد
~~مضى القول على هذا المعنى في رسم سلف من سماع ابن القاسم من كتاب النذور،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يشتري لحما ثم اشتراه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل خرج يبتاع لأهله لحما فوجد على المجزرة زحاما
~~فحلف بطلاق امرأته البتة إن اشترى لأهله ذلك اليوم لحما، فرجع إلى بيته
~~فعاتبته امرأته في ذلك فخرج فاشترى كبشا فذبحه فأكلوا من لحمه.
# فقال: ما أراه إلا قد حنث وأرى هذا لحما، قال ابن القاسم: إلا أن تكون
~~إنما كانت كراهيته ذلك لموضع الزحام على المجزرة ووجد لحما أو كبشا في غير
~~المجزرة فاشتراه فأرى أن ينوي في ذلك.
# قال محمد بن رشد: لم يراع مالك البساط في هذه المسألة إذ رآه حانثا
~~بشرائه الكبش من أجل أنه لحم، وذلك مثل قوله في رسم يسلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب التخيير والتمليك ومثل ما في سماع سحنون
# PageV06P019
# من هذا الكتاب في مسألة البالوعة، ورعاه ابن القاسم فلم ير عليه حنثا
~~بشرائه اللحم أو كبشا في غير زحام إذا كانت يمينه من أجل أنه كره الشراء في
~~الزحام، وهو المشهور في المذهب، ألا تحمل ms2122 اليمين إلا على مقتضى اللفظ إلا
~~عند عدم البساط، ومثله في سماع أشهب بعد هذا في مسألة النقيب، وقد قيل: إن
~~اليمين إذا لم يكن له بساط، تحمل على ما يعرف من عرف الناس في كلامهم
~~ومقاصدهم بأيمانهم، والقولان قائمان من المدونة، وقد مضى القول في هذا
~~المعنى مجودا في رسم جاع من سماع عيسى من كتاب النذور.
# وقول ابن القاسم في آخر المسألة، فأرى أن ينوى في ذلك معناه، فأرى أن
~~يصدق أنه إنما حلف كراهية الزحام، ولا يمين عليه في ذلك إن شهدت بينة مصورة
~~الحال أو أتى مستفتيا. ولو شهد عليه أنه حلف بالطلاق ألا يشتري لحما ثم
~~اشتراه، فقال: إنما كنت حلفت لأني خرجت لشرائه فوجدت على المجزرة زحاما ولم
~~تعلم البينة ذلك لطلق عليه ولم يصدق فيما ادعاه من ذلك، وبالله التوفيق.
### | يحلف بطلاق امرأته البتة إن خرجت على بيت أهلها إلا بإذنه
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك: عن الرجل يحلف بطلاق امرأته البتة
~~إن خرجت على بيت أهلها إلا بإذنه إن لم يضربها، فخرجت مرة فضربها، هل ترى
~~عليه شيئا في ذلك إن هي خرجت؟
# قال: لا، إلا أن يكون نوى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة موافقة لما في كتاب النذور من المدونة أن
~~من حلف ألا يكلم رجلا عشرة أيام فكلمه فحنث ثم كلمه مرة
# PageV06P020
# أخرى بعد أن كفر أو قبل أن يكفر أنه ليس عليه إلا كفارة وحدة، وموافقة
~~أيضا لجميع روايات العتبية، من ذلك ما في سماع أبي زيد بعد هذا من هذا
~~الكتاب، وأول مسألة من سماع أشهب من كتاب النذور، وأول مسألة من رسم باع
~~غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة حاشا مسألة الوثر من رسم حلف
~~من سماع ابن القاسم من كتاب النذور، وقد مضى هناك من القول على توجيه كلا
~~القولين ما أغنى عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل طلب بحق فقال امرأتي طالق ما له عندي حق ms2123
# مسألة وسئل مالك: عن رجل استأجره رجل يعمل له، وادعى الذي استأجره أنه
~~استأجره يعمل له معول وعمله على ذلك رجل، فقال المستأجر: حرم أهلي إن كنت
~~استأجرته على معول وإن كان شهد على فلان لقد شهد بباطل، ثم سئل الشاهد
~~فقال: ما أشهد بشيء، قال مالك: أليس أنت مستيقن أنك حلفت على حق؟ قال: نعم،
~~قال: فلا شيء عليك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه موكول إلى أمانته في صدق ما حلف عليه
~~ما لم يتبين كذبه بعد اليمين بشهادة شهود شهدوا عليه لم يكذبهما في يمينه،
~~ولو أن الشاهد شهد عليه لم يضره؛ لأنه قد كذبه في يمينه، بمنزلة رجل طلب
~~بحق، فقال: امرأتي طالق ما له عندي حق، ولئن شهد علي به فلان وفلان إنهما
~~لكاذبان، فشهدا عليه عدلا أو عدم
# PageV06P021
# الحق فلأنه لا حنث عليه لأنه قد كذبهما في يمينه، وسيأتي هذا المعنى في
~~رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى والقول فيه إن شاء الله.
### | مسألة: قال لرجل جاء يستسلفه سلفا فقال ما عندي
# مسألة وحدثني عن ابن كنانة أن مالكا سئل عن رجل قال لرجل: جاء يستسلفه
~~سلفا، فقال: ما عندي، قال الرجل: امرأتي طالق إن كان لك مني بد، فأعطاه
~~الذي سأله من السلف، وقال: هذا أنا قد أعطيتك، ولكن انظر أنت في يمينك،
~~فاختلف فيها أهل المدونة واضطربوا فيها اضطرابا شديدا، فسئل عنها مالك وأتى
~~بها صاحبها إليه، فقال: ألم يأخذها على وزن صاحبه الذي سأله؟ قال: نعم،
~~قال: لا أرى عليه حنثا إذا أراد وجه السلف، واحتج في ذلك وقال: إن منعه
~~حنث، وإن أعطاه حنث، لا أرى عليه شيئا، وكأنه لم يره من وجه ما حلف عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما اضطرب في هذه المسألة أهل المدونة؛ لأن قوله إن
~~كان لك مني بد لفظ يحتمل أن يراد به إن كان لك محيص عن أن تسلفني ما سألتك
~~إياه من السلف، فمن حمل يمينه على هذا رآه ms2124 حانثا وإن أسلفه؛ لأنه قد كان له
~~محيص عن أن يسلفه، ويحتمل أن يراد به لألزمنك حتى تسلفني ما سألتك إياه من
~~السلف شئت أو أبيت، وعلى هذا حمل مالك يمينه، فلذلك قال: إنه لا حنث عليه
~~إذا أخذ السلف منه
# PageV06P022
# على مثل الوزن الذي سأله إياه، وذلك بين من قوله إنما أراد وجه، ومن
~~احتجاجه بأن قال إن أعطاه حنث وإن منعه حنث، وقوله في آخر المسألة وكأنه لم
~~يره من وجه ما حلف عليه معناه وكأنه لم ير من أوجب عليه الطلاق وأعطاه
~~السلف من وجه ما حلف عليه؛ لأن الوجه في ذلك عنده أنه مهد محيص له عن أن
~~يسلفه، ويحتمل أن يراد باللفظ أنه لا بد لك أن تفتقر إلي كما افتقرت إليك
~~فأقارضك بالحرمان كما فعلت، فمن حمل يمينه على هذا رآه أيضا حانثا لأنه حلف
~~على غيب لا علم له به، والله أعلم.
### | قال لامرأته إذا كفلت ابني ثلاث سنين فأنت طالق البتة
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن رجل قال لامرأته إذا
~~كفلت ابني ثلاث سنين فأنت طالق البتة، وكان بينه وبينها كلام، فقال لها: ما
~~يمنعني من فراقك إلا مكان ابني، ولكن إذا كفلته ثلاث سنين فأنت طالق.
# فقال: أراها طالقا البتة حين تكلم به.
# قال ابن رشد: مثل هذا في سماع عبد المالك عن ابن القاسم، وإنما لزمه
~~الطلاق في الوقت لأنه مطلق إلى أجل هو آت على كل حال، كمن قال لامرأته أنت
~~طالق إلى ثلاث سنين، هذا مفهوم من قصد الحالف على بساط المسألة أنه إنما
~~كره أن يطلقها وله منها ولد صغير يشقى بكفالته فأراد أن يوقع على نفسه
~~طلاقها بعد ثلاثة أعوام كي إن عاش الولد إلى هذه المدة كان قائما بنفسه
~~مستغنيا بذاته، ولم يكره حصانة الولد فيكون ذلك شرطا في الطلاق لا يقع عليه
~~إلا باستيفائها مدة الحضانة كمثل أن يكره من زوجته حضانتها للصبي وتسأله أن
~~يبيح لها ذلك، فيأبى ms2125 ويقول: إن حضنته ثلاثة أعوام فأنت طالق، فهذا لا يقع
~~عليه طلاق إن لم يستكمل حضانة الثلاثة الأعوام، كمن قال لزوجته: إن صحب
~~فلان زوجته ثلاثة
# PageV06P023
# أعوام فأنت طالق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يفارقه حتى يذهب به إلى السلطان
# مسألة وسئل: عن رجل وقع بينه وبين رجل خصومة فحلف بطلاق امرأته ألا
~~يفارقه حتى يذهب به إلى السلطان أو إلى صالح فلقي حاطبا خليفة صالح، فقال:
~~أرسله.
# فقال مالك: حاطب ليس بصالح، ولو شاء لجلس معه حتى يصبح فيلقى صالحا،
~~وكأنه رآه حانثا وشدد عليه في ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله حاطب ليس بصالح، يدل على أنه لم ير أن يبرأ إلا أن
~~يذهب به إلى من سماه بعينه، وذلك على القول بمراعاة مقتضى حقيقة الألفاظ في
~~الأيمان دون ما يظهر من المقاصد فيها؛ لأن الظاهر من مقصد الحالف بهذه
~~اليمين أنه إنما أراد الإرهاب عليه بالذهاب به إلى من يهابه لمرتبته، وسمى
~~صالحا لتوسمه ذلك فيه، فلو ذهب به على هذا إلى من هو فوق صالح من الحكام
~~لبر كذلك لو حلف ألا يفارقه حتى يذهب به إلى السلطان أو إلى حاطب خليفة
~~صالح فذهب به إلى صالح لبر، وهو الذي يأتي على ما في رسم الطلاق الأول من
~~سماع أشهب، وأما إذا ذهب به إلى حاطب خليفة صالح الذي سمى فلا اختلاف أنه
~~لا يبر بذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لأمه بطلاق امراته ألا تأمره فيها ولا تمنعه أن ينفعها
# مسألة وسئل: عن رجل قال لامرأته وعاتبته أمه في امرأته فقال لها هي طالق
~~البتة إن كانت تأمرني فيك ولا تمنعني أن أنفعك
# PageV06P024
# فانقلبت إلى امرأتي فقلت لها إني أخشى أن أكون وقعت في عظيم، فقالت: ما
~~هو؟ قال: إني قد حلفت لأمي بطلاقك أنك لا تأمرني فيها ولا تمنعيني أن
~~أنفعها، وإنما المال الذي في يد الرجل مال المرأة، فقالت له: قد قلت لك عام
~~الأول لا تعطيها شيئا من مالي، قال: فذكرت ms2126 له ذلك.
# فقال مالك: أراها قد بانت منك بثلاث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أنه إنما حلف على يقينه ناسيا لقولها،
~~فلما تذكره وجب عليه الحنث؛ لأن ذلك لغو وهو لا يكون إلا في اليمين بالله
~~أو ما كان في معناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسلمه الرجل وديعة فقال امرأتي طالق البتة إن كانت في بيتي
# مسألة وسئل مالك: عن رجل يسلمه الرجل وديعة كان استرفقه إياها قال قد
~~دفعتها إليك، فما زال العداء بينهما حتى قال امرأتي طالق البتة إن كانت في
~~بيتي، فلقيه رجل فقال له في علمك، فقال: في علمي.
# قال مالك: إن كان استثناؤه ذلك نسقا متتابعا ليس فيما بينهما صمات وكان
~~ذلك كلاما واحدا نسقا فلا أرى عليه حنثا، وله ثنياه.
# قال محمد بن رشد: يريد أن ثنياه تنفعه إن وجدت الوديعة في بيته ولا يحنث،
~~وهو صحيح لأنه قيد عموم قوله بالعلم، وغير العلم بالعلم، فخرج من ذلك غير
~~العلم؛ لأن تقييد العموم بصفة يقتضي أن يخرج منه من ليس على تلك الصفة،
~~فذلك في المعنى كالاستثناء بحرف من حروف الاستثناء، فوجب أن يكون له حكمه
~~في أنه عامل بشرط تحريك اللسان واتصاله بالكلام، وقد مضى هذا المعنى مبينا
~~في رسم الجنائز والذبائح والنذور من سماع أشهب من كتاب النذور وبالله
~~التوفيق.
# PageV06P025
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ليرفعن أمرا إلى السلطان فرفعه إلى صاحب الحرس
# مسألة حلف بالطلاق ليرفعن أمرا وسئل مالك: عن رجل حلف بطلاق امرأته
~~ليرفعن أمرا إلى السلطان فرفعه إلى صاحب الحرس؟
# فقال مالك: ليس صاحب الحرس سلطانا، قال ابن القاسم: يريد صاحب الحرس الذي
~~يعس، فأما صاحب الشرط فهو سلطان، قال: ولا يكون صاحب المسلحة سلطانا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن لفظ اسم السلطان عام يقع على كل من
~~له القضاء والحكم بين الناس، قال عز وجل: {فانفذوا لا تنفذون إلا بسلطان}
~~[الرحمن: 33] ، فإذا رفع أمره إلى من إليه تنفيذ الحكم في ذلك الأمر فقد
~~بر، والعسس ms2127 ليسوا بحكام وإنما هم أعوان لهم يرفعون الأمور إليهم، فوجب أن
~~لا يبر بالرفع إليهم من حلف أن يرفع إلى السلطان وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن قضاك شهرا فيستأذى عليه صاحب الحق
# مسألة قال: وسئل مالك: عن الرجل يكون له الحق على رجل قد حل فخرج يطلبه
~~بحقه ويقول المطلوب امرأته طالق إن قضاك شهرا فيستأذى عليه صاحب الحق فيأمر
~~السلطان ببيع متاعه حتى يقتضي، كيف ترى الأمر فيه؟
# قال: أرى أن يدين، إن قال لم أرد إلا ألا أقضي أنا ولم أرد
# PageV06P026
# السلطان فذلك له وأدينه في ذلك ما الذي أراد بيمينه، فإن حاشا السلطان لم
~~أر عليه شيئا وإن لم يحاش السلطان رأيته حانثا.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يدين يريد مع يمينه على ما يأتي في آخر سماع
~~أشهب، وابن الماجشون لا يرى عليه حنثا إذا قضاه بأمر السلطان أو باع
~~السلطان عليه ماله فقضاه إلا أن يريد مغالبة السلطان أو يحلف بين يديه
~~فيتبين أنه أراد مغالبته، وقد مضى الاختلاف في هذه المسألة في رسم سلعة
~~سماها قبل هذا فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: يحلف بطلاق امرأته البتة ليقضينه حقه إلى شهر
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يكون له قبل الرجل الحق فيحلف بطلاق امرأته
~~البتة ليقضينه حقه إلى شهر إلا أن يحب أن يؤخره في مثل يمينه الذي حلف له
~~بها، فلما كان قبل الشهر بيوم وخاف صاحب الحق أن يحل الشهر فيحنث أنظره من
~~قبل نفسه شهرا آخر وأشهد له، والذي عليه الحق حاضر لم يسأله ولم يستنظره.
# قال مالك: عسى، يريد بذلك أن ذلك يجوز، قال سحنون: قال ابن القاسم: ورأيت
~~مالكا يخففه، وقال: لا بأس به وإن لم يسأله، نظرته جائزة ولا حنث عليه،
~~وهذا الذي أراد مالك، وروى عيسى عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: أما نظرته إياه دون أن يستنظره إذا حلف ليقضينه حقه إلى
~~أجل كذا وكذا إلا أن يحب أن يؤخره فجائزة على ما ms2128 يقتضيه اللفظ إذا لم يقل
~~إلا أن يستنظره فيجب أن ينظره، وإنما قال مالك:
# PageV06P027
# عسى أن يجوز وخففه ولم يقطع بجوازه مخافة أن يكون قصد الحالف إلا أن
~~يستنظره فيجب أن ينظره، ولم يتكلم هل تبقى عليه اليمين إلى الأجل الذي
~~أنظره إليه أم لا؟ ولا اختلاف في أنها تبقى عليه في هذه المسألة لقوله
~~فيها: في مثل يمينه الذي حلف له بها، ولو قال إلا أن يحب أن يؤخره ولم يقل
~~في مثل يمينه التي حلف له بها لتخرج ذلك على قولين:
# أحدهما: أن اليمين تبقي عليه إلى الأجل الذي أخره إليه لأنه هو المعنى
~~المفهوم من قصد الحالف، وهو قول مالك في رسم نذر سنة بعد هذا.
# والثاني: أن اليمين تسقط عنه بالتأخير ولا يرجع عليه؛ لأنه هو الذي
~~يقتضيه ظاهر اللفظ في حكم الاستثناء في اللسان، ويدل عليه قوله في هذه
~~المسألة في مثل يمينه التي حلف له بها، ولو قال إلا أن يوسع له في الأجل أو
~~يفسح له فيه لبقيت عليه اليمين إلى الأجل الذي أخره إليه على ما في سماع
~~عيسى بعد هذا في رسم أوصى قولا واحدا؛ لأنه هو ذلك الأجل الذي حلف عليه إلا
~~أنه مده له ووسع عليه فيه، والله أعلم.
### | قال لجارية أنت حرة إن لم أبعك فإذا هي حامل منه ولم يعلم
# ومن كتاب طلق ابن حبيب وسئل مالك: عن رجل كان له سوط وأنه غاب عن أهله
~~أشهرا فقدم عليهم فعتب عن غلام له أراد ضربه فسألهم أن يعطوه السوط،
~~فقالوا: لا نعلم مكانه، فكأنه ظن أن ذلك منهم كراهية ضربه الغلام، وإنهم
~~خبوه عنه، فقال: حرم علي ما حل لي إن لم تأتوني به، فطلبوه فلم يجدوه
~~ووجدوا سوطا غيره فأتوه به، فقال الخادم وغيرها من أهل البيت: هو هو، ولم
~~يعرفوه وأنكر أن يكون هو.
# PageV06P028
# قال مالك: أرى إن لم تكن عرفته أن الطلاق قد لزمك وقد بانت منك، وقال: لم
~~أره يذكر شيئا أراده.
# قلت ms2129 له: فإن ذكر نية أكنت تنويه؟ قال: لم أره يذكره، وكأن وجه قوله أن
~~يكون ذلك له، ومعنى ذلك في رأيي أن يقول لم أرده، وإن لم تكن له نية إنما
~~حلفت على أني أظن أنهم غيبوه. قال ابن القاسم: ومثل ذلك كمثل الرجل يقول
~~لجارية: أنت حرة إن لم أبعك، فإذا هي حامل منه ولم يعلم، فهل إن كانت له
~~نية حين حلف وأراد، إلا أن تكون حاملا وإلا فقد عتقت عليه؛ لأنه لم يصل إلى
~~بيعها، وكذلك قال إلى مالك، قال ابن القاسم: وكذلك السوط فيما رأيت من وجه
~~قول مالك، إلا أن تكون له نية أن يقول: إنما حلفت وأنا أظن أنهم غيبوه،
~~فإذا كانت نيته فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة خالف ابن القاسم فيها مالكا وذهب إلى أن
~~تفسير قوله على مذهبه، فقال: ومعنى ذلك في رأيي أن يقول إلى آخر قوله:
~~فالتبست المسألة بذلك وأشكلت، وقول مالك فيها: إنه حانث، إلا أن تكون له
~~نية وإن كان حلف وهو يظن أنهم غيبوا عنه السوط، وذلك بين من قوله: لأنه قال
~~أرى إن لم تكن عرفته، فإن الطلاق قد لزمك وبانت منك، وهو إنما حلف وهو يظن
~~أنهم غيبوا عنه السوط كراهية لضرب الغلام، وقوله: لم أره يذكر نية يدل على
~~أنه لو ذكر نية لنواه، والنية التي ينتفع عنده بها، وعلى مذهبه أن ينوي في
~~حلفه عليهم أن يأتوه به إن كانوا خبوه وهم عالمون بموضعه على ما ظنه بهم
~~على قياس قوله كالذي يحلف بحرية أمته فإذا هي حامل منه أنه حانث إلا أن
~~يكون نوى إن لم تكن
# PageV06P029
# حاملا، وأما قوله وأراد إلا أن تكون حاملا فهو كلام وقع على غير تحصيل،
~~ومراده به وأراد إن لم تكن حاملا؛ لأن قوله: إلا إنما هو استثناء ولا
~~اختلاف في أن الاستثناء ب "إلا أن"، لا بد فيه من تحريك اللسان، وقول ابن
~~القاسم فيها إنه لا حنث عليه إذا حلف ms2130 وهو يظن أنهم غيبوه لأنه رأى أن حلفه
~~وهو يظن ذلك بمنزلة النية التي رأى مالك أنه ينوي فيها وينتفع بها، وذلك
~~خلاف لقوله، لا تفسير له كما ذهب إليه، وكذلك لا يحنث على مذهبه في مسألة
~~الأمة التي حلف بحريتها ليبيعنها وإن لم تكن له نية؛ لأنه إنما حلف وهو يظن
~~أنها غير حامل، وكذلك لو حلف بحريتها فألفاها الليلة فإذا هي حائض لم يحنث
~~عند ابن القاسم وحنث على مذهب مالك، وهو قول أصبغ، وهذا على اختلافهم في
~~مراعاة المقصد في الأيمان والاعتبار بمقتضى اللفظ دون مراعاة القصد.
# ولو حلف ليطأنها الليلة فألفاها ميتة أو ماتت من ساعتها لم يحنث باتفاق،
~~كمسألة الحمامات الواقعة في النذور من المدونة، وإنما لا يحنث في مسألة
~~السوط إن لم يأتوه بالسوط على مذهب مالك إن كانت له نية، وعلى مذهب ابن
~~القاسم إن كان حلف وهو يظن أنهم غيبوه عنه إذا تحقق أنهم لم يغبوه عنه،
~~وأما إن لم يتحقق ذلك واتهمهم في قولهم أنهم لم يغيبوه عنه فهو حانث، إلا
~~أنه لا يحكم عليه بالطلاق إذ لا يتحقق حنثه فيؤمر بذلك ولا يجبر عليه
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رفع الدراهم في بيته ثم طلبها فلم يجدها
# مسألة وسئل مالك: عن رجل رفع دراهم له في بيته فالتمسها بين فرشه فلم
~~يجدها، فقال لامرأته: أين الدراهم؟ فقالت: ما رأيتها، فقال: أنت طالق البتة
~~إن كان أخذها أحد غيرك، ثم إنه خرج ورجع على مصلى كانت له في البيت فرفعه
~~فإذا هو بالدراهم
# PageV06P030
# تحت المصلى، وذكر أنه جعلها ثم نسيها.
# قال: أرى أنها طلقت عليه البتة، قيل له: إنه يقول إنما حلفت ما أخذها
~~غيرك، وإنها لم تأخذها هي ولا غيرها، ففكر فيها ثم تعجب فيمن يقول لم يحنث،
~~ثم قال مالك: إنما ذلك بمنزلة ما لو قال لم يسرقها أحد غيرك لم يحركها أحد
~~غيرك، فأراه حانثا.
# وفي سماع عيسى من كتاب بع ولا نقصان عليك، قال ابن القاسم: في رجل افتقد ms2131
~~بضاعة في بيته فاتهم امرأته، فقال لها: أين البضاعة؟ فقالت له: ما أدري،
~~فقال لها: أنت طالق إن لم تأتني بها بعينها، ثم وجدها في مكان جعلها فيه،
~~قال: هي طالق، ثم أتي بهذه المسألة التي فوقها، وقال: هي طالق، قال: ولقد
~~كان بيني وبين ابن بر فيها كلام، فسألنا مالكا عنها، فقال: قد حنث في قوله
~~في هذه المسألة، وعجب ممن يقول لم يحنث.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في الذي رفع الدراهم في بيته ثم حلف لما طلبها
~~فلم يجدها بالطلاق، أن امرأته أخذتها، ثم وجدها حيث جعلها إن الطلاق يلزمه،
~~إلا أن تكون له نية أنه إن كانت أخذت هو على قياس قوله في المسألة التي
~~قبلها؛ لأنه إنما حلف وهو يظن أنها قد أخذت فانكشف الأمر بخلاف ما ظن، وفي
~~الثمانية من رواية ابن الماجشون عنه أنه لا حنث عليه، وأنها نزلت فسئل عنها
~~عامة أهل المدينة فلم يختلفوا في أنه لا شيء عليه، وهو على قياس قول ابن
~~القاسم في المسألة التي قبلها؛ لأن معنى يمينه إنما هي أخذتها إن كانت
~~أخذت، وأما مسألة البضاعة لابن القاسم فهي كمسألة السوط المتقدمة بعينها،
~~فقوله فيها خلاف قوله في مسألة السوط، مثل قول ابن دينار في مسألة البضاعة
~~هذه، وقول مالك في مسألة البضاعة هذه على قياس قوله في مسألة السوط، وقد
~~مضى من القول في مسألة السوط ما فيه بيان وشفاء، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
# PageV06P031
### | مسألة: حلف ألا يزوج ابنته لابن عمه ثم خطبها بعد ذلك
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كانت له ابنة متزوجة فكان بينها وبين زوجها
~~كلام، فقال أبوها اتق الله يا عبد الله، فإما أمسكت بمعروف، وأما سرحت
~~بإحسان، فقال له زوجها: احلف لي بطلاق امرأتك لئن أنا فارقتها ألا تزوجها
~~فلانا لابن عم له، فقال: نعم امرأته طالق البتة إن أنت فارقتها إن زوجتها
~~فلانا فأقامت معه بعد ذلك ما شاء الله ثم وقع بينه وبينها شر، فقال له ms2132
~~أبوها: اتق الله يا عبد الله إنما بك ما أعطيتها مما هو عليك أو دفعته
~~إليها، فأنا له ضامن وخل سبيلها، فقال زوجها لأبيها: فقد ملكتك ذلك، فوقف
~~الأب إعظاما للتفرقة، ثم قال لابنته: يا فلانة، هذا زوجك قد كان من أمره
~~كذا وكذا وملكني، فقالت: قد رددت عليه ما أعطاني وبرئت منه وبرئ مني، فقال
~~الزوج: قد رضيت، فذهب بها، ثم إنها اعتدت فانقضت عدتها ثم خطبها الذي كان
~~أبوها حلف فيه ولم يكن زوجها فارق ابنته يوم حلف ألا يزوج ابن عمه.
# فقال مالك: أرى اليمين عليك، قيل له: فما لهذا حيلة؟ قال: بلى، إن هي
~~استأذنت السلطان حتى يزوجها فإنها ثيب مالكة أمرها لم أر عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة إن اليمين عليه وهو لم يفارق
~~ابنته يوم سأله طلاقها خلاف المشهور في المذهب من حمل الأيمان على بساطها،
~~مثل قوله في رسم سلعة سماها، وقد تقدم القول على ذلك هنالك ولو لم يكن في
~~هذه المسألة بساط تحمل عليه يمين الحالف من سؤال الأب إياه الطلاق لتخرج
~~ذلك على الاختلاف في اليمين هل هي محمولة على التعجيل حتى يريد التأخير، أو
~~على التأخير
# PageV06P032
# حتى يريد التعجيل، والاختلاف في هذا جار على اختلاف أهل الأصول في الأمر
~~هل يقتضي الفور أم لا؟ وقد مضى هذا المعنى في كتاب النذور في رسم سن من
~~سماع ابن القاسم ورسم المكاتب من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أن يشق كبده إن شق ثوبه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كانت بينه وبين رجل منازعة فجبذ بثوبه، وقال له:
~~لأشقه، فامرأته طالق البتة إن لم يكن لو أنك شققته لشققت جربك، ثم قال له
~~الثانية امرأته طالق إن لم يكن لو أنك شققته لشققت كبدك إلا ألا أقدر عليك،
~~فردده مرتين.
# ثم قال له مالك: استغفر الله ولا شيء عليك، قيل له: كأنك لم تر عليه شيئا
~~إلا أن يشق الثوب؟ قال: نعم، ولم ms2133 ير عليه شيئا، قال سحنون: هذه جيدة جدا
~~يرد إليها كل رواية عن مالك مما يشبهها؛ لأنه قد اختلف في مثل هذا قوله.
# قال محمد بن رشد: اختلف لو كان كذا وكذا لما لم يكن يفعل كذا وكذا على
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا شيء عليه إذا لم يكن ذلك الشيء كان الذي حلف ليفعلنه مما
~~يجوز فعله أو مما لا يجوز، وهو قول مالك هذا؛ لأنه لم ير عليه شيئا إذا لم
~~يشق الثوب، وشق الكبد مما لا يجوز له أن يفعله، فهو فيما لا يجوز له أن
~~يفعله، وهو قول أصبغ في الواضحة.
# والثاني: أنه يحنث إن كان الذي حلف ليفعلنه مما لا يجوز له أن يفعله ولا
~~يحنث إن كان مما يجوز له فعله، وهو قول مالك في رواية ابن الماجشون عنه،
~~ودليل قوله في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة في
# PageV06P033
# مسألة الذي حلف لو كان حاضرا لفقأ عين الذي شتم أخاه؛ لأنه قال فيها: إنه
~~حانث لأنه حلف على ما لا يبر فيه ولا في مثله، فدل ذلك من قوله أنه لو حلف
~~على ما يجوز له أن يبر فيه لم يحنث، فقول مالك في مسألة المدونة خلاف قوله
~~في هذه المسألة، إذ لا فرق بين المسألتين، وهو الذي لجأ إليه سحنون، وقد دل
~~على ذلك أيضا قول ابن القاسم في التفسير.
# الثالث: إنه حانث في المسألتين جميعا، وذهب ابن لبابة إلى أن المسألتين
~~مفترقتان وليس ذلك بصحيح إذ لا فرق بين أن يحلف على فقء عينيه لو كان حاضرا
~~أو على شق كبده أو شق ثوبه، وقوله كأنك لم تر عليه شيئا إلا أن يشق الثوب
~~معناه حلف بالطلاق أن يشق كبده إن شق ثوبه فيما يستقبل لم يختلف في أنه لا
~~شيء عليه إن لم يشق الثوب ولا في أنه يعجل عليه الطلاق إن شقه، ولا يمكن من
~~البر بشق كبده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يركب حمارا في حج فخرج إلى جدة
# مسألة ms2134 وسئل مالك: عن رجل حلف ألا يركب حمارا في حج فخرج إلى جدة وهو من
~~أهل المدينة مرابطا، أفترى له أن يركب حمارا؟
# قال: لا أرى له ذلك، ونهاه عنه، قال عيسى: إنما نهاه عن ركوب الحمار إلى
~~جدة لأن طريقه على مكة، فأما لو كان طريقه على غير مكة فليركب حمارا إن
~~شاء، وروى يحيى عن ابن القاسم إن كان نوى ألا يركبه في حج لشيء كرهه من
~~ركوب الحمار في الحج فلا شيء عليه في ركوب الحمار في غير الحج إلى مكة
~~وغيرها.
# قال محمد بن رشد: رواية يحيى لم تثبت في جميع الأمهات،
# PageV06P034
# وهي صحيحة في المعنى لا إشكال في أنه إنما حلف لكراهته معنى يختص بركوب
~~الحمار في شيء من مناسك الحج، فلا حنث عليه في ركوب الحمار في غير حج إلى
~~مكة وغيرها، وإن كان حلف لكراهية معنى يختص بركوب الحمار في طريق مكة إلى
~~المدينة فهو حانث إن ركب في طريق مكة إلى جدة أو إلى غيرها، وإن كان حلف
~~لكراهة معنى يختص بركوب الحمار في طريق مكة إلى الحج فيحنث بركوبه الحمار
~~إلى جدة وإن كان طريقه على مكة على ما قاله عيسى من أجل أنه إذا مر بمكة
~~وجب عليه أن يدخلها محرما بعمرة، والعمرة بعض عمل الحج فيصير قد ركب حمارا
~~في بعض أعمال الحج والحنث يدخل بأقل الوجوه، وبالله التوفيق.
### | قال لرجل احلف ويميني على مثل يمينك
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك: عن رجل قال
~~لرجل: احلف ويميني على مثل يمينك، فحلف بالعتق والطلاق، فأنكر ذلك.
# قال مالك: إذا أنكره مكانه فذلك له، وإن صمت لزمته اليمين.
# قال محمد بن رشد: قوله إن ذلك له إذا أنكر مكانه معناه إن ادعى أنه إنما
~~ظن أنه يحلف بالله، وأنه لم يرد إلا ذلك على ما في رسم سلف من سماع عيسى
~~وعلى ما حكى ابن حبيب في الواضحة، ويكون عليه اليمين في ذلك على ما ms2135 حكاه
~~ابن حبيب، وهذا إذا كانت للحالف زوجة إن كان حلف بالطلاق، أو عبيد إن كان
~~حلف بالعتق على ما في رسم أبي زيد لأنه إنما أراد أن يكون عليه مثل ما عليه
~~فإذا لم يلزم الحالف في يمينه شيء لم يلزمه هو شيء إلا أن يقول مثل قوله
~~محاكاة له أو يقول على مثل ما حلفت به فيلزمه ذلك على ما قاله ابن حبيب في
~~الواضحة، فالروايات كلها مفسرة بعضها لبعض لا يحتمل شيء منها على الخلاف،
~~وبالله التوفيق.
# PageV06P035
### | مسألة: حلف بتطليقة على موت ناقة أنها ماتت فيما بين الظهر والعصر
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف بتطليقة على موت ناقة أنها ماتت فيما بين
~~الظهر والعصر ثم شك في ذلك، فأتى يسأل مالكا بعد حين.
# فقال مالك: إن كانت لم تحض ثلاث حيض من يوم حلفت فارتجعها وأشهد على ذلك
~~فقد وقعت عليك تطلقة، وإن كانت قد حاضت ثلاث حيض من يوم حلفت كنت خاطبا من
~~الخطاب وقد بانت منك إلا بنكاح جديد.
# قال محمد بن رشد: يريد أن هذا يؤمر به ولا يجبر عليه إن أباه؛ لأن هذا من
~~الشك الذي لا يحكم فيه في الطلاق، وقد مضى في رسم القطعان من سماع عيسى من
~~كتاب طلاق السنة تقسيم الشك في الطلاق على مذهب مالك، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | قال امرأته طالق لقد بعته منه بمحضر فلان وفلان
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا وسئل مالك: عن عبد كانت له زوجة وأن سيده أرسل
~~إليه في خرج كان للعبد، فأرسل إليه إني قد بعته من أخيك، فأتى سيده مغضبا
~~يظن أنه كتمه إياه، فقال: أين الخرج؟ قال: بعته من أخيك، قال: فاحلف بطلاق
~~امرأتك، قال العبد: امرأته طالق إن لم يكن أخوك أرسل إلي فيه وبعته إياه
~~وانتقدت ثمنه، ثم إن العبد ذكر بعد ذلك فإذا أخو الرجل هو الذي لقيه في
~~الخرج وباعه إياه وانتقد ثمنه، وأنه لم يأته فيه رسول.
# قال مالك: لا أرى عليك ms2136 في ذلك حنثا، إنما أراد وجه
# PageV06P036
# الكتمان وأنه اتهمه ألا يكون باعه، وأنه غيبه، فما أرى في ذلك شيئا، قيل:
~~إنه حلف لقد أرسل إلي وإنما لقيته؟ قال: ما أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه لا حنث عليه لأنه لم يقصد بيمينه إلا
~~الحلف على ما استحلفه سيده عليه من أنه قد باع الخرج ولم يغيبه عنه، وما
~~زاد في يمينه من أن أخاه أرسل إليه فيه لم يقع عليه فيه اليمين، إذ لم
~~يستحلفه سيده على ذلك ولا قصد هو إلى الحلف عليه ولا إلى أن يحقق بيعه به
~~إذ لا تأثير لذلك في تحقيق البيع، ولو كان لما زاده في يمينه تأثير في
~~تحقيق البيع مثل أن يذكر أنه لم ينتقد الثمن وهو قد حلف أنه باعه وانتقد
~~ثمنه وهو أن يقول امرأته طالق لقد بعته منه بمحضر فلان وفلان، ثم ذكر أنه
~~لم يبعه منه إلا فيما بينه وبينه لتخرج ذلك على قولين في مسائل حكاها ابن
~~حبيب من هذا النوع، وستأتي هذه المسألة متكررة وما يشبهها في رسم استأذن من
~~سماع عيسى.
### | مسألة: طلاق السكران
# مسألة وسئل: عن عبد سكران أتى إلى باب دار رجل فأغلق صاحب الدار بابه
~~فزعزعه السكران من الليل، فقال وهو سكران متلطخ: قد قفلته كانت له امرأة
~~حرة- فهي طالق، فقال له صاحب الدار: ويحك ما أظنك إلا وقد حرمت عليك، قال:
~~إن كانت حراما فهي حرام، قيل له: ويحك ما نظنك إلا وقد طلقت منك، قال: إن
~~كانت طالقا فهي طالق.
# قال مالك: أراها قد بانت منه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن العبد السكران
# PageV06P037
# أتى إلى باب دار رجل وهو يظن داره، فلما أغلق صاحب الدار باب داره دونه،
~~ظن هو أن زوجته هي التي أغلقت الباب دونه، فقال: هي طالق طالق يريد امرأته،
~~فخاطبه صاحب الدار بما خاطبه به وراجعه هو بما راجعه، فرأى مالك أنها قد
~~بانت منه بثلاث من ms2137 أجل قوله إن كانت طالق فهي طالق؛ لأنها قد كانت طالقا
~~بطلقتين بقوله: هي طالق طالق، فوقعت عليه تطليقة ثالثة بقوله إن كانت طالقا
~~فهي طالق، ولم يلزمه شيء بقوله إن كانت حراما فهي حرام، إذ لم تكن بعد
~~حراما، وإنما كانت طالقا تطلقتين، وهو إذا أشهدت عليه بذلك بينة، وأما إن
~~أتى مستفتيا فادعى أنه لم يرد بذلك طلقة ثالثة، وإنما أراد الإخبار بأنها
~~طالق إن كانت طالقا فينوي في ذلك وينوي أيضا إن أتى مستفتيا في أنه لم يرد
~~بقوله هي طالق طالق إلا طلقة واحدة، وإنما كرر اللفظ بالطلاق على سبيل
~~التأكيد.
# وإيجابه الطلاق عليه بقوله هي طالق وهو يشير إلى صاحب الدار يظن أنها
~~امرأته معارض لأول مسألة من سماع عيسى أيضا من كتاب، والقولان في هذا
~~المعنى قائمان من العتق الأول من المدونة: مسألة مرزوق وناصح، وقد تأول في
~~هذه المسألة أن امرأة السكران هي التي أغلقت الباب دونه، وهو بعيد على ظاهر
~~اللفظ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين أخوين فحلف أحدهما بطلاق امرأته إن لم يبع نصيبه منه
# مسألة وسئل: عن عبد كان بين أخوين فحلف أحدهما بطلاق امرأته إن لم يبع
~~نصيبه منه أو يشتريه منه أو يقاومه إياه، فقال أخوه: أنا أبتاعه منك بدين
~~إلى سنة وأرهنك ما اشتريت منك فيه، واجعله على يدي رجل، فكيف ترى؟
# PageV06P038
# فقال: لا أرى له أن يفعل هذا، لم يخرج منه بعد، كأنه في يديه، فلا أرى
~~ذلك له، فقال له الرجل: فإن ذلك قد نزل، أفترى علي في يميني شيئا؟ قال:
~~ارتجع الغلام فبعه من غيره وانتقد ثمنه، ولم ير عليه في يمينه شيئا، قال
~~ابن القاسم: لست آخذ فيه بقول مالك إذا صح أصل البيع وسلم من الدلسة، فأراه
~~قد بر وخرج من يمينه ارتهن ذلك الذي باع أو لم يرتهنه، وغيره من البيوع أحب
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: قول الحالف في يمينه: إن لم يبع نصيبه منه أو يشتريه
~~منه أو يقاومه ms2138 إياه معناه ليبيعن نصيبه من العبد إلا أن يشتريه منه أخوه أو
~~يقاومه إياه، فخشي مالك لما اشتراه منه أخوه بدين إلى أجل على أن يرهنه
~~إياه إلى ذلك الأجل ألا يبر بذلك البيع مخافة أن يكون إنما باعه منه هذا
~~البيع ليأخذه منه عند الأجل فيما لو عليه من الثمن، فكأنه في يديه لم يبعه
~~لكونه رهنا به بالثمن، وأمره أن يرتجع الغلام فيبيعه من غيره، ومعناه: إن
~~طاع له أخوه المبتاع بذلك، إذ من حقه أن يتمسك ببيعه إذ ليس ببيع فاسد على
~~مذهبه، وهذا إن كان قبض منه ما اشترى وجعله على يدي رجل كما ذكر، ولو كان
~~لم يقبضه وتركه رهنا بيديه لكان البيع فاسدا، إذ لا يجوز أن يباع شيء من
~~الحيوان أو العروض الذي لا يجوز تأخير قبضها على أن يبقى بيد البائع رهنا
~~إلى أجل، لا يجوز أن يتأخر قبضها منه.
# وقد قال ابن القاسم في المجموعة: إن مالكا إنما خاف أن يدخله البيع
~~الفاسد فلا يبر الحالف، كمن باع عبدا إلى أجل على ألا يدفعه إليه إلا إلى
~~الأجل، وليس قوله ببين، إذ قد ذكر أنه يجعله على يدي رجل. وقوله ولم ير
~~عليه في يمينه شيئا معناه أنه لا يحنث إذا ارتجع الغلام، إذ لم يفته البر
~~بالبيع بعد حين لم يضرب له أجلا إلا على القول بأن اليمين على التعجيل حتى
~~يريد التأخير، وقد مضى القول في ذلك في رسم طلق. ورأى ابن القاسم أنه يبر
~~بذلك البيع إذا صح أصله وسلم من الدلسة يريد من التواطي على رد العبد إليه،
~~وإنما قال: إن غيره من البيوع أحب إليه للاختلاف
# PageV06P039
# فيه، إذ قد قيل: إنه لا يجوز أن يشتري أحد شيئا بثمن إلى أجل على أن يرهن
~~البائع ما أشتري، كان من الأصول التي يجوز تأخير قبضه أو من العروض
~~والحيوان الذي لا يجوز تأخير قبضه، بشرط أن يجعل بيد عدل، وهو قول أشهب في
~~سماع سحنون من كتاب السلم ms2139 والآجال، وقد ذكر هناك العلة عنده في ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال جاريتك طالق إن تزوجتها
# مسألة وسئل: عن غلام قد ناهز الحلم تزوج جارية امرأة وكان يخلو بها ويغيب
~~عليها ويغتسل منها، ثم إنه قال لسيدتها: أرسليها إلي، قالت: لا، أنت لعنت
~~عليها وتضربها، فقال لها: أمسكي جاريتك فهي طالق إن تزوجتها.
# فقال مالك: ما أرى من أمر بين، وإنه لأمر مشكل، وإن أحب إلي أن يفرق
~~بينهما وتعتد منه، ثم قال: ما الذي أراد؟ فقالوا: قد سألناه: فقال: لا
~~أدري، إنما هو كلام خرج مني لم أرد به شيئا، قال: هو أمر مشكل، أرى أن يفرق
~~بينهما، قيل له: بالبتة أم بواحدة؟ قال: فرق بينهما وأمرها أن تعتد حتى
~~أنظر في ذلك، ولم يفصل فيها شيئا، وكان رأيه فيما أظن أو قاله البتة في أول
~~قوله، ثم وقف. قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن هذا فقال: إذا لم يعرف ما
~~أراد فهي البتة، وهو أحب قوله إلي.
# قال محمد بن رشد: إنما تطلق هذه الأمة بقوله أمسكي جاريتك لأنه أراد به
~~وجه ردها على مولاتها، وبين ذلك بقوله هي طالق إن تزوجتها، لا بقوله هي
~~طالق إن تزوجتها لأنها زوجته قبل ذلك فصار ذلك بمنزلة قول
# PageV06P040
# الرجل في ثوب قد باعه: هو صدقة إن بعته، ولذلك ألزمه ابن القاسم البتة إذ
~~لم يعلم ما أراد بقوله أمسكي جاريتك، ولو كان إنما أراد أنها طالق بقوله هي
~~طالق إن تزوجتها على ما في نوازل أصبغ من أن من حلف ألا يشتري شيئا بعد أن
~~اشتراه أنه حانث إلا ألا يلزمه البائع الأخذ، ولا يمكن ألا يلزم النكاح بعد
~~انعقاده لما ألزمه البتة؛ لأن الواحدة في هذا ظاهرة، وقول ابن القاسم إنها
~~البتة إذا لم يعرف ما أراد يدل على أنه لو ادعى نية لقبلت منه، والأظهر
~~أنها ثلاث ولا ينوي بعد الدخول؛ لأن قوله لسيدتها أمسكي جاريتك كقوله لها
~~قد رددتها إليك سواء، ولما قال أيضا هي طالق إن ms2140 تزوجتها ولم يقل هي طالق إن
~~راجعتها دل على أنه أراد إبانتها بذلك القول، وإلزامه الطلاق وهو قد ناهز
~~الحلم قبل أن يحتلم، معناه إذا كان قد أنبت، قاله ابن أبي زيد، وهو خلاف ما
~~في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة، وهذا
~~الاختلاف جار على اختلاف قول مالك في المدونة في الإنبات، هل يحكم به بحكم
~~الاحتلام فيما يلزمه من الحدود أو لا؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما زاده من الكلام بعد كمال يمينه
# مسألة وسئل: عن رجل قالت له امرأته يا ابن الخبيثة، ثم جحدت أن تكون قالت
~~له يا ابن الحبيشة، وقالت: إنما قلت له يا ابن الخبيثة، فقال لها: أنت طالق
~~إن لم تكوني قلت لي يا ابن الخبيثة، ثم سكت قليلا فقال لها: لقد قلتها لي
~~ثلاث مرات، ثم شك أن تكون قالتها له ثلاث مرات، إلا أنه تثبت أنها قالتها
~~له وهو متيقن لذلك.
# قال: أرأيت الكلام الأخير الذي كان بينه وبين كلام يمينك
# PageV06P041
# التي حلفت بها أردت به طلاقا أو ذكرته؟ قال: لم أرد ذلك إلا أني حلفت إذ
~~حلفت وأنا مستيقن قد قالته لي ثم سكت وقلت لها بعد ذلك بقليل لقد قلتها لي
~~ثلاث مرات.
# قال مالك: ما أرى عليك شيئا إلا أن تكون أردت بذلك طلاقا أو ذكرته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما زاده من الكلام بعد كمال يمينه لا
~~يقع عليه اليمين إلا أن يتصل باليمين، كما أن الاستثناء فيه لا يعمل بعد
~~انقطاع الكلام، وبالله التوفيق.
### | حلف بطلاقها البتة أنها ما لها حق
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان وسئل: عن رجل كانت بينه وبين امرأته
~~منازعة في بيت وكانت بنت عمه، فحلف بطلاقها البتة أنها ما لها حق، فجاءت
~~بالبينة أنه لجدها، وجاء الرجل بالبينة - أن أباه كان يحوزه دون إخوته،
~~وجاء بشاهد واحد يشهد أن أباه كان استخلصه من إخوته.
# قال مالك: أرى أن يحلف بالله الذي ms2141 لا إله إلا هو إن حقه لحق، وما لها فيه
~~من حق، وإن الذي حلف عليه بالطلاق لحق، ويخلى بينه وبين امرأته.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يحلف بالله الذي لا إله إلا هو أن
# PageV06P042
# قوله لحق وما لها فيه من حق، وإن الذي حلفت عليه بالطلاق حق ويخلى بينه
~~وبين امرأته مع أن له شاهدا يشهد له باستخلاص أبيه البيت ليس بكلام محصل.
~~والصواب: أن يحلف أن ما يشهد به الشاهد من استخلاص أبيه البيت حق، وأن ما
~~حلف عليه من الطلاق حق، فإذا حلف على ذلك استحق البيت وخلي مع امرأته، ولو
~~لم يكن له شاهد على الاستخلاص لحلف على ما نص ما ذكر وبقي مع امرأته ولم
~~يستحق البيت؛ لأن الحيازة بين الأقارب ليست بعاملة إلا مع الهدم والبنيان،
~~أو مع المدة الطويلة على اختلاف في ذلك، وفي آخر رسم الطلاق الأول من سماع
~~أشهب بيان هذا الذي ذكرناه من أنه إذا لم يكن دليل على صدق دعواه من شاهد
~~يحلف معه حلف وبقي مع امرأته ولم يكن له ما ادعاه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لزوجته أنت طالق البتة إن رددت الثوبين
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كسا امرأته ثوبين وكان أحدهما عند الخياط فطرح
~~إليه إزارا وهو أحدهما، فكرهته، فقال لها حين كرهته أنت طالق البتة إن
~~رددتهما إلي إنهما لا يرجعان إليك إلا بعدو من السلطان فردته إليه فرده
~~إليها، ثم إنها ردته إليه.
# فقال مالك: ما أرى إلا وقد طلقت عليك، فقال الرجل: إنما نويتهما كليهما،
~~فقال: قد فهمت ما تقول، أرأيت لو كانت عشرة أثواب فردت التسعة ألم تحنث؟ ما
~~أراه إلا وقد حنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه بحنث برد أحدهما إليه بعد أن ردته
~~إليه على أصولهم فيمن حلف ألا يفعل شيئين ففعل أحدهما، أو لا يفعل شيئا
~~ففعل بعضه؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، ولا ينوي فيما
# PageV06P043
# زعم من أنه أراد كليهما فيما يحكم به عليه ms2142 من الطلاق، إلا أن يأتي
~~مستفتيا من أجل أنها نية مخالفة لظاهر لفظه؛ لأن من حلف ألا يفعل شيئين فقد
~~حلف ألا يفعل واحدا منهما في ظاهر لفظه، وبالله التوفيق.
### | حلف بطلاق امرأته ألا يجاور أباه وهو يستطيع
# ومن كتاب تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل: عن رجل حلف بطلاق امرأته ألا
~~يجاور أباه وهو يستطيع، قال: هذا عندي أن يستأذي عليه السلطان أو حلف عليه
~~لأنه مستطيع لترك مجاورته أباه، أو يحلف عليه أبوه أن يكون ذلك مخرجا له،
~~وليس للسلطان أن يجبر على مثل هذا أحدا، وقال له: كم لك مذ حلفت؟ قال: منذ
~~عشرة أيام، قال: كأني رأيته يرى إن كان أقام معه أن يكون قد حنث، وكأني
~~رأيته يرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال له إنه يحنث بمجاورته وإن استعدى عليه
~~أبوه السلطان مع ذلك كله، إذ لا يجبره السلطان على مجاورته. ولو أجبره على
~~ذلك وأكرهه بما يصح الإكراه به وإن كان لا يجوز له ذلك لكان له مخرجا من
~~يمينه، ولو ادعى أنه نوى ألا يقدم عليه أبوه أو يحلف عليه، يستعدي عليه
~~السلطان لما صدق في شيء من ذلك مع قيام البينة عليه باليمين، ولم يجعل حرجه
~~في عقوق أبيه بتحنيثه بيمينه عدم استطاعة لأنه لما حلف على ترك مجاورته فقد
~~قصد إلى إسخاطه.
# ولو قصد بيمينه البر بأبيه مثل أن يكون له زوجة يخشى أن تضربه لقرب
~~الجوار لكان له مخرج في يمين أبيه عليه في ذلك، والله أعلم، وقوله كأني
~~رأيته يرى إن كان أقام معه أن يكون قد حنث معناه إن كانت
# PageV06P044
# إقامته معه إقامة تمكنه الرحلة عنه فيما دونه، وهو على قوله في أول رسم
~~من هذا السماع، خلاف ما في المدونة من أن من حلف ألا يساكن رجلا ينتقل عنه
~~تلك الساعة وإلا حنث، وقد مضى القول على ذلك هناك، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: وقعت له خصومة فحلف بالطلاق ألا يتركها حتى يبلغ أقصى ما ms2143 فيها
# مسألة كتب عليه ذكر حق، وسئل: عن رجل وقع بينه وبين رجل خصومة في سلعة
~~اشتراها، فحلف بالطلاق أو بالعتق ألا يتركه حتى يبلغ أقصى ما فيها، فخاصم
~~فيها فأقام شاهدا وكانت الخصومة في بيع، فقضى عليه باليمين مع الشاهد،
~~وأراد أن يرد اليمين عليه، قال مالك: لا أحب أن يرد اليمين عليه؛ لأني أرى
~~أنه إذا ردها عليه لم يبلغ أقصى ما حلف عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا علم أن الشاهد شهد بحق، وأما إن علم أنه شهد
~~بباطل فلا يحل له أن يحلف معه، ولا أن يحلف خصمه وهو حانث أيضا إن لم يحلف
~~معه؛ لأنه لما حلف ألا يتركه حتى يبلغ أقصى ما فيها وهو يعلم أنه لا حق له
~~فإنما قصد ألا يفارقه حتى يأخذ ما يدعيه قبله من الباطل إن حكم له به عليه،
~~إلا أن يكون أراد غيظه وألا يأخذ منه شيئا، تلك نيته فلا يكون عليه شيء إن
~~لم يحلف مع الشاهد حلف خصمه أو لم يحلفه هذا معنى.
# قال ابن القاسم في رسم البراءة من سماع عيسى: وأما إن لم يدر أن كان ما
~~ادعاه قبله حقا أو باطلا إلا بشهادة الشاهد، فقال في الرسم المذكور: إنه
~~حانث إن لم يحلف معه، يريد: وإن كان لا يسوغ له أن يحلف معه ولا يدري صدقه
~~من كذبه؛ لأنه لما حلف ألا يفارقه
# PageV06P045
# حتى يبلغ أقصى ما فيها، فإنما أراد ألا يسامحه في ترك شيء مما يحكم له به
~~عليه، والله الموفق.
### | مسألة: عوتب في أمه فحلف بالطلاق أني ما علمتها إلا فظة غليظة
# مسألة وسئل: عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة وعوتب في أمه في شيء من أمرها
~~فحلف بالطلاق أني ما علمتها إلا فظة غليظة عليه تحريمه مالها.
# قال: يدين في يمينه، ويحلف على ما حلف عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه يدين ويحلف، وإن قامت عليه البينة
~~باليمين وطولب بها لأنها نية محتملة ليست بمخالفة ms2144 لظاهر قوله، ولو أتى
~~مستفتيا لم يكن عليه شيء.
### | مسألة: قال لزوجته أمام الشهود أنت طالق البتة ثلاثا إن أذنت لك
# مسألة وسئل: عن رجل قالت له امرأته وعنده شهود: ايذن لي أن أذهب إلى
~~أهلي، فقال: أنت طالق البتة، أنت طالق البتة، أنت طالق البتة، إن أذنت لك،
~~فقالوا: قد طلقت، فقال: إنما أردت أن أسمعها وأردد اليمين عليها ولم أقطع
~~كلامي.
# فقال: ما أظنها إلا وقد بانت منه وقد ألبس، وإن ما فيه ما ترى من الإشكال
~~وما هو بالبين. قال ابن القاسم: أرى أن يحلف أنه ما أراد إلا أن يفهمها
~~ويسمعها، ولا يكون القول قوله.
# PageV06P046
# قال محمد بن رشد: الواجب في هذه المسألة على المشهور في المذهب من مراعاة
~~البساط في الأيمان ألا يلزمه طلاق ولا يمين؛ لأنها لما سألته الإذن إلى
~~أهلها دل ذلك على أنه إنما أراد بقوله الحلف بالطلاق ألا يأذن لها فيما
~~سألته الإذن فيه، لا تبتيل الطلاق إذ لم تسأله ذلك.
# ولو سألته ذلك، فقال لها: أنت طالق البتة، أنت طالق البتة، أنت طالق
~~البتة، إن أذنت لك إلى أهلك - لوجب أن تبين منه بالثلاث قولا واحدا، ويجعل
~~قوله أن أذنت لك إلى أهلك ندما منه، وإنما يصح هذا الاختلاف على القول بأن
~~البساط لا يراعى في الأيمان. وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم سلعة
~~سماها، وقد وقعت هذه المسألة في رسم سلف دينارا من سماع عيسى معراة من
~~البساط.
# وقال مالك فيها: إن الطلاق لزمه، أذن لها أو لم يأذن لها. ودينه ابن
~~القاسم مع يمينه مثل قوله هاهنا، وعلى قوله في المدونة لا يمين عليه، فقد
~~قال فيها: من قال: أنت طالق أنت طالق أنت طالق إن دخلت الدار - أنه ينوى إن
~~دخلت الدار في أنه إنما أراد واحدة، فلم ير عليه طلاقا إلا أن تدخل الدار،
~~وذلك على أصله فيها فيمن أقر بالنفقة لرجل، وقال: إن البنيان له أو
~~بالخاتم. وقال: إن الفص له إن قوله ms2145 مقبول إذا كان الكلام نسقا متتابعا، وقد
~~روى أصبغ عنه في كتاب المديان والتفليس فيمن قال لفلان علي ألف دينار وعلى
~~فلان وفلان: إنها كلها عليه وإن كان الكلام نسقا واحدا متتابعا، بخلاف قوله
~~لفلان علي وعلى فلان وفلان ألف دينار، وخالفه أصبغ، فلم ير عليه إلا ثلاث.
~~الهدف: إذا كان الكلام متتابعا، فرواية أصبغ هذه عنه على قياس قول مالك في
~~مسألة الطلاق، وقوله من رأيه على قياس قول ابن القاسم في المدونة، وإيجاب
# PageV06P047
# ابن القاسم عليه اليمين استحسان مراعاة للخلاف، وهو أحسن الأقوال وأولاها
~~بالصواب عند عدم البساط، والله أعلم.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته في دين أنه إذا وقع قسمه في دينه ليقضين ذلك الحق
# مسألة وسئل: عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة في دين عليه أنه إذا وقع قسمه
~~في دينه ليقضين ذلك الحق.
# فقال: لا أرى عليه شيئا حتى يأخذ القسم، فإذا أخذ القسم ووقع في يديه
~~فليدفع ذلك، فإن هو تهاون في قبضه بتوليج أو تثاقل أو ترك لذلك أو داهن في
~~ذلك وهو يقدر على أخذه فأرى عليه الطلاق، فإن هو غلب على القسم فلم يقدر
~~على أخذه ولم يكن فيه منه مداهنة، فلم أر عليه طلاقا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أنه إن فرط وتهاون في ذلك حتى مضى الوقت الذي
~~كان يقبضه فيه لو جد في قبضه أن الطلاق يلزمه وإن لم يأمن من قبضه بعد، قال
~~ابن المواز: وقد قيل: إنه لا يحنث حتى يرتفع العطاء وينقطع الإعطاء، فأما
~~ما دام يرجو فلا حتى ييئس من أخذ ذلك.
# وجه قول مالك: مراعاة المعنى، وذلك إنما قصد ألا يمطله بحقه، وعلى ذلك
~~وقعت يمينه، فإذا ترك اقتضاء القسم الذي حلف ليقضينه منه حتى مضى وقته
~~المعهود، فقد مطله وحنث، والله اعلم.
# ووجه ما في كتاب ابن المواز: اعتبار اللفظ دون مراعاة المعنى، وهو أصل
~~مختلف فيه، وبالله التوفيق.
# PageV06P048
### | مسألة: دابتين كانتا له ولامرأته ولابنته فقال الحلال علي حرام إن انتفعت بشيء ms2146 منهما
# مسألة وسأل مالكا رجل: عن دابتين كانتا له ولامرأته ولابنته، فقال:
~~الحلال علي حرام إن انتفعت بشيء منهما.
# فقال: يسلم ذلك إليهما فيبيعانهما ولا أحب له أن يجعل ثمنهما في شيء
~~ينتفع به ولا في دابة أخرى ولا يجعله في كسوة أحد ممن يلزمه كسوته ويكف عنه
~~بذلك الكسوة التي كانت تلزمه ولا في شيء مما تلزمه النفقة لا بد له منه،
~~ولكنهما يجعلا فيه بعد هذا فيما شاءا لا يفرض لهما فيه ولا يدخلان ثمنه في
~~شيء مما يرفع به النفقة عنه، قال أصبغ بن الفرج: إنما معنى هذا في فتيا
~~مالك أن الحالف أراد أن يسلمه ذلك إليهما، فأما من حلف على ثوبه أو عبده
~~ألا ينتفع به فليحبسه ولا يبعه ولا يهبه ولا يتصدق به؛ لأنه إذا فعل فقد
~~انتفع به، وهذا إذا حلف ألا ينتفع بشيء من ثمنه، فإن لم يرده فلا بأس أن
~~يبيعه وينتفع بثمنه ويهبه إن شاء.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا إذا اعتبرته متناقض يرد آخره أوله، أما
~~قوله أولا: إنما معنى هذا في فتيا ملك أن الحالف أراد أن يسلم ذلك إليهما،
~~فأما من حلف على ثوبه أو عبده ألا ينتفع به فليحبسه ولا يبعه ولا يهبه ولا
~~يتصدق به لأنه إذا فعل ذلك فقد انتفع به فهو صحيح؛ لأنه معنى قول مالك على
~~ما قال؛ لأن من حلف ألا ينتفع بشيء ولم تكن له نية في وجه من وجوه الانتفاع
~~ولو كان ليمينه بساط مذكور يحمل عليه، ولا مقصد مظنون يرد إليه فالواجب أن
~~يحمل الانتفاع على عمومه في كل شيء، فلا ينتفع به في وجه من وجوه المنافع
~~ولا بثمنه ولا بهبته ولا يتصدق به ولا يعتقه إن كان عبدا؛ لأن ذلك كله
~~انتفاع، ولا يبرأ إلا بحبسه دون انتفاع أو إهلاكه فيما لا يحمل عليه في
~~الدنيا ولا يثاب عليه في الأخرى، وأما قوله آخرا: وهذا إذا حلف ألا ينتفع
~~بشيء من ثمنه فإن لم ms2147
# PageV06P049
# يرده فلا بأس أن يبيعه وينتفع بثمنه ويهبه إن شاء، فهو نص منه على أنه
~~إذا حلف ألا ينتفع به ولم ينو ترك الانتفاع بثمنه فله أن يبيعه وينتفع
~~بثمنه، وذلك خلاف قوله أولا؛ لأنه حمل الانتفاع على الانتفاع بعينه دون
~~الانتفاع بثمنه لقوله به، فاتبع ظاهر اللفظ ولم يراع المعنى، وهو خلاف
~~المشهور في المذهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أجير زرع حلف لا خان فدرى أندرا ثم عمد إلى التبن فأعاده
# مسألة وسئل مالك: عن مملوك بذي المروة وسيده بالعراق وله خلفاء بالمدينة،
~~فكان بين العبد وبين رجل من أهل ذي المروة مشاتمة، فقال له الرجل الساكن
~~بذي المروة: إنك لخائن، فحلف له المملوك بطلاق امرأته البتة، وكانت للمملوك
~~امرأة حرة: إن كنت خنت تمرة واحدة، فشهد عليه أنهم رفعوا تمرا من مربد إلى
~~مربد فبقي في أسفل المربد نوى، فقال له الحفاظ الذين معه: اشتر لنا به لحما
~~نأكله، وكان قدر صاع، وشهد عليه أنه استخبأ يوما رطبا هو وصاحب له، فأخذ كل
~~إنسان منهم بعضه فذهب به إلى منزله، فقال الغلام: إنما حلفت على الخيانة،
~~فأما كل شيء وسع علي فيه فلم أرده ولم أحلف عليه، فقال وكلاء الرجل الذي
~~بالعراق: هذه أشياء قد وسعنا للقدمة فيها يأكلون من الرطب والنوى.
# قال مالك: أرى أن يحلف العبد بالله الذي لا إله إلا هو أنه ما حلف بطلاق
~~امرأته إلا على تمر يبيعه فيختان ثمنه أو يسرقه، فأما ما أصبت مما وسع علي
~~فيه فلم أحلف عليه، إذا حلف فلا شيء عليه.
# PageV06P050
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ما جرت العادة أن أرباب الأموال
~~يسامحون القدمة فيه ولا ينكرونه عليهم إذا هم فعلوه، محتمل ألا يكون الحالف
~~أراده، إذ ليست بخيانة محضة، فنواه في ذلك مع يمينه، وذلك صحيح على الأصول،
~~ومن هذا المعنى في كتاب ابن المواز: وعن أجير زرع حلف لا خان، فدرى أندرا،
~~ثم عمد إلى التبن فأعاده فخرج له منه شيء فأخذه، فإن ms2148 كان ذلك التبن تركه
~~ولا يريد معاودته فلا شيء عليه، وهو مثل السنبل يلقط خلف الحصاد.
# قال أبو محمد: وذلك إذا علم بذلك رب الزرع، يريد أبو محمد: إذا علم أن
~~تبن الزرع إذا دري يعيد دروه من شاء لا يمتنع منه فيستوي في ذلك الأجير
~~وغيره، فلا يكون حانثا، والله أعلم.
### | مسألة: قال لامرأته إن تزوجت ما عشت فكل امرأة أتزوجها طالق البتة
# مسألة وسئل مالك: عن رجل قال لامرأته: إن تزوجت ما عشت فكل امرأة أتزوجها
~~طالق البتة، فطلق امرأته وأراد أن يتزوج.
# قال مالك: أرى أن يدين، فإن كان إنما أراد وهي عندي على وجه ما يرضي به
~~امرأته فأرى أن يحلف ويتزوج، وإن كان إنما أراد ما عاشت ولم ينو في ذلك ما
~~كانت عندي فأرى ذلك يلزمه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن كان إنما أراد ما عاشت ولم ينو في ذلك ما
~~كانت عندي معناه ونواه مع يمينه وإن كانت نيته مخالفة لظاهر لفظه، لكون
~~النية في ذلك محتملة لكونها زوجة، أو لو لم تكن زوجة له، فقال: إن تزوجت ما
~~عاشت فلانة فكل امرأة أتزوجها فهي طالق، ثم أراد
# PageV06P051
# أن يتزوج قبل أن تموت، وقال: إنما أردت ما عاشت وكانت زوجة لفلان وما
~~أشبه ذلك لم ينو في ذلك مع قيام البينة عليه، ولم يكن له أن يتزوج ما عاشت
~~إلا أن يخاف على نفسه العنت، وبيان هذا في كتاب الأيمان بالطلاق من
~~المدونة، وقد مضى في آخر رسم من كتاب أوله شك في طوافه من سماع ابن القاسم
~~من كتاب النكاح القول في هذه المسألة إذا كانت اليمين فيها شرطا في أصل
~~العقد فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : حلف بالطلاق أن لا يدخل لهما في شيء فذهب يريد الإصلاح بينهما
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وقال مالك: في رجل دخل بين ابني عم له
~~بصلح فاتهماه جميعا في أمرهما، فحلف بطلاق امرأته البتة إن دخل في أمرهما
~~بشيء، ثم إنه ms2149 اجتمع أحدهما مع رجل آخر، فكان يذكر له أمره، والرجل الذي حلف
~~قاعد، فقال له الرجل: يا فلان، للحالف اذهب ادع لي فلانا حتى أسمع من
~~كلامهم، فذهب الحالف فلم يجده.
# فقال مالك: إن كان إنما أراد الكلام والإصلاح فيما بينهما ولم يرد بذلك
~~المشي ولم يحلف عليه فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه إن لم تكن له نية فهو حانث؛ لأن ذهابه
~~ليدعوه إلى من يريد الإصلاح بينهما دخول في أمرهما. وقوله: إنه إن كان لم
~~يرد المشي ولم يحلف عليه، فلا أرى عليه شيئا. معناه: وعليه اليمين، إلا أن
~~يأتي مستفتيا على ما تقدم من أصله في غير ما مسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لها إن فوضت لك شيئا فأنت طالق البتة ثم قال لمعلمه ادفع إليها إجارتي
# مسألة وسأله حايك: عن امرأة له قال لها: إن فوضت لك شيئا فأنت طالق
~~البتة، ثم قال بعد ذلك لمعلمه: ادفع إليها إجارتي،
# PageV06P052
# فسأل مالكا عن ذلك ولم تكن قبضت شيئا.
# فقال: الأمر تفويض، ولا أرى الطلاق إلا قد لزمه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، فلا وجه للقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته واحدة وهو مريض ثم صح وخرج ثم مرض فطلقها أخرى
# مسألة وسئل مالك: عن رجل طلق امرأته واحدة وهو مريض ثم صح صحة بينة وخرج،
~~ثم مرض فطلقها أخرى.
# قال مالك: أرى أن ترثه ما دامت في العدة ولا ترثه بعد انقضاء العدة.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأنه لما صح صحة بينة بعد أن
~~طلقها كان بمنزلة ما لو طلقها وهو صحيح، فوجب ألا ترثه إلا ما دامت في
~~العدة، ولا يعتبر بالطلاق الثاني في المرض؛ لأنه ليس يقاربه، ومثل هذا في
~~المدونة، وهو مما لا اختلاف فيه، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال لها أنت طالق البتة إن كنت اشتريت الحمام لمن تظنين
# مسألة وسئل مالك: عن رجل نهته امرأته عن ms2150 صحابة قوم كانوا يلعبون بالحمام،
~~فدخل عليها يوما معه حمام، فقالت له: أخبرني لمن اشتريت هذه الحمام، فأبى
~~أن يخبرها، فقالت: ما أظنك كتمتني إياه إلا أنك اشتريته لمن نهيتك عنه،
~~فقال لها: أنت طالق البتة إن كنت اشتريته لمن تظنين.
# قال: أرى أن يحلف لها في ذلك ما اشترى لمن تظن إن طاوعها على اليمين.
# PageV06P053
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال أنه لا يمين عليه إلا إن شاء،
~~يتطوع لها باليمين تطييبا لنفسها؛ لأنها لو ادعت عليه أنه طلقها لم يلزمه
~~يمين بدعواها، فكذلك إذا ادعت عليه أنه حلف حانثا، فكيف إذا لم يحقق عليه
~~الدعوى، وإنما اتهمته أنه كذبها وحلف حانثا، وبالله التوفيق.
### | حلف بطلاق امرأته البتة ألا يكلم أخا له عشرة أيام وكان حلفه ضحوة
# ومن كتاب البز وسئل مالك: عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة ألا يكلم أخا له
~~عشرة أيام، وكان حلفه ضحوة، أترى أن يعتد بذلك اليوم؟
# قال: أحب إلي أن يلغي ذلك اليوم ولا يعتد به، قال ابن القاسم: وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: القياس ألا يلغي بقية ذلك اليوم وأن يعد عشرة أيام من
~~تلك الساعة، وهو قول مالك الأول، وعليه يأتي جوابه في هذه المسألة؛ لأنه
~~استحب أن يلغي ذلك اليوم فلا يكلمه حتى تمضي عشرة أيام بعد انقضاء بقية ذلك
~~اليوم؛ لأنه أبرأ من الحنث مراعاة للقول بأن الواجب إلغاء بقية ذلك اليوم،
~~وهذا القول الذي رجع إليه مالك، فلو كلمه بعد عشرة أيام من تلك الساعة لم
~~يحنث عنده؛ لأنه استحب إلغاء ذلك اليوم ولم يوجبه، ولو حلف على قياس هذا
~~ليكلمنه في هذه العشرة الأيام فلم يكلمه حتى انقضت عشرة أيام من تلك الساعة
~~حنث، وقد مضى القول على اختلاف قول مالك في هذه المسألة في هذا الرسم من
~~هذا السماع من كتاب طلاق السنة، ومضى في سماع سحنون من كتاب النذور ما يزيد
~~ذلك بيانا، فلا وجه لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ms2151 على زوجته بطلاقها ألا تخرج من بيته سنة إلا بإذنه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف على زوجته بطلاقها ألا تخرج من بيته سنة إلا
~~بإذنه، فكان يأذن لها كلما أرادت أن تخرج، ثم
# PageV06P054
# سافر ثلاثة أشهر فأذن لها عند خروجه أن تخرج حيث أحبت، ثم قدم فأقام
~~فأرسلت أم امرأته إليها أن ايتني، فقالت: إن زوجي ليس هاهنا، وقد حلف ألا
~~أخرج إلا بإذنه، فإذا جاء استأذنته في ذلك، فمر الرجل بأم امرأته فقالت له:
~~ألا تأذن لفلانة تأتيني، فإني أرسلت إليها، فقالت: لا أستطيع أن أخرج حتى
~~يأذن لي زوجي، فقال لها زوج ابنتها: نعم وكرامة، أنا آذن لها وأرسلها إليك،
~~ثم خرج زوج ابنتها من عندها فأرسلت إليها أمها، فقالت: لا أستطيع أن أخرج،
~~فقالت لها أمها: إنه قد أذن لك، فخرجت إلى أمها قبل أن يدخل زوجها بيته أو
~~تكلمه في ذلك، فما ترى عليه؟
# قال مالك: إن كان قال لها ذلك وهو يريد أني قد أذنت لك وتلك نيته فلا أرى
~~عليه شيئا، وإن لم يكن نوى في قوله أنا آذن لها وأرسلها إليك الإذن في ذلك
~~فأراه قد حنث.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إن ذلك ليس بإذن إلا أن يريد بذلك
~~أني قد أذنت لها، وأما قوله إنه حانث إن لم يرد بذلك الإذن فيدخل في ذلك
~~اختلاف بالمعنى؛ لأنها لم تخرج عاصية لزوجها في الخروج بغير إذنه، وإنما
~~خرجت لما أخبرتها أمها أنه قد أذن لها، فيحنث على مقتضى اللفظ لأنها قد
~~خرجت قبل الإذن، ولا يحنث على اعتبار المعنى؛ لأن معنى يمينه ألا تعصيه
~~بخروجها دون أن يأذن لها، ألا ترى أنه لو أذن لها فخرجت بعد أن أذن لها ولم
~~تعلم بالإذن لحنث لكونها عاصية بالخروج، إذ لم تعلم بالإذن، وهو الذي يأتي
~~على قول ابن القاسم في أول مسألة من رسم أسلم من سماع عيسى، وسيأتي القول
~~عليها هنالك إن شاء الله.
### | مسألة: منت عليه ms2152 بثوب اشترته بدين حلف ألا يلبسه حتى يكتب عليه الثمن
# مسألة وسئل: عن رجل كان تزوج امرأة فاشترت امرأته ثوبا بدين
# PageV06P055
# فكسته زوجها فمنت عليه بذلك، فقال: أنت طالق البتة إن لبسته حتى تكتبي
~~علي ثمنه، فدعت مولاة امرأته جارية لها كاتبة فكتبت عليه بذلك كتابا وأشهدت
~~بذلك عليه امرأته مع المولات وأشهدت بذلك مولاتها لزوجته، ثم أخذه ولبسه
~~وباعه.
# فقال له: ما أردت بذلك؟ فقال: أردت أن أدفع ثمنه من عندي، فقال: أرى أن
~~تدفع إلى صاحب الثوب ثمنه وتكتب له بذلك كتابا ولا تدفع إلى زوجتك الثمن
~~وأرجو ألا شيء عليك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها لما منت عليه بالثوب الذي
~~اشترته بدين حلف ألا يلبسه حتى يكتب عليه الثمن ليدفعه إلى البائع من عنده
~~إذا حل الأجل على ما أخبر الحالف أنه أراد، فرأى مالك أنه قد بر بكتاب
~~زوجته عليه الثمن لنفسها إلى ذلك الأجل، ولم ير عليه حنثا في أخذه ولباسه
~~بعد أن كتب عليه الثمن؛ لأنه إنما كتبه على نفسه لها وهو يريد أن يدفعه إلى
~~بائع الثوب على ما نوى.
# وقوله: أرى أن يدفع إلى صاحب الثوب ثمنه يريد إذا حل الأجل ويكتب له بذلك
~~كتابا يريد على نفسك من الآن إنما هو استحسان ليس على أنه يحنث إن لم يفعل
~~ذلك؛ لأن اللباس قد وقع بعد أن انحلت اليمين عنه بكتابه الثمن على نفسه على
~~ما حلف عليه، فقوله في آخر المسألة: وأرجو ألا يكون عليك شيء، معناه: في
~~أخذك الثوب ولباسه بعد أن كتبت على نفسك الثمن لزوجتك، وليس معناه أرجو ألا
~~شيء عليك إن دفعت إلى صاحب الثوب ثمنه إذا حل الأجل وكتبت له على نفسك
~~كتابا من الآن؛ لأن لباس الثوب قد وقع، فإن كان لم يحنث فلا يحنث بعد، وإن
~~كان قد حنث فلا يزول عنه الحنث، وهذا بين والحمد لله.
### | مسألة: قال امرأتك طالق البتة إن كنت فعلت كذا وكذا قال نعم
# مسألة ms2153 وسئل مالك: عن رجل لقيه رجل، فقال له: إني أخبرت أنك
# PageV06P056
# فعلت كذا وكذا، قال: لم أفعل، قال: فامرأتك طالق البتة إن كنت فعلت كذا
~~وكذا، قال: نعم امرأتي طالق البتة إن كنت فعلت، واستثنى في نفسه إلا كذا
~~وكذا، الذي استحلفه عليه.
# قال: إن كان شيئا إنما وسوس به نفسه لم يحرك به لسانه، ما أراه إلا وقد
~~حنث، ورأيته إن كان تكلم به فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: ورأيته برئ إن كان تكلم به فلا شيء عليه، معناه: وإن لم
~~يعلم بذلك المحلوف له، قاله ابن القاسم من سماعه في كتاب النذور، وهو نص
~~على نية الحالف، لا على نية المحلوف له، ومثله لابن وهب في سماع عيسى
~~وزونان، خلاف قول ابن القاسم في رسم حمل صبيا من سماع عيسى، وخلاف ما في
~~رسم الصلاة من سماع يحيى، وقد اختلف في هذا اختلافا كثيرا قد مضى تحصيله في
~~رسم شك من سماع ابن القاسم من كتاب النذور، ومضى هناك أيضا الاختلاف في
~~الاستثناء دون تحريك اللسان، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | : حلف بطلاق امرأته وغاضبته إن هو خرج في سفر لم يرجع إليها سنين
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين دينارا وعن رجل حلف بطلاق امرأته وغاضبته إن
~~هو خرج في سفر لم يرجع إليها سنين.
# قال: إن أراد بلدا مثل مصر ويخرج إلى غيرها فلا أرى عليه شيئا، وإن لم
~~يرد موضعا فأرى اليمين عليه إن خرج من المدينة إلى سفر من الأسفار.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه إذا لم ينو بلدا بعينه
# PageV06P057
# فاليمين له لازمة إن خرج إلى ما تقصر فيه الصلاة من الأسفار، وإنما يختلف
~~لو قال: إن خرج من المدينة ولم يقل في رسم سفر على ما يأتي القول فيه في
~~رسم الطلاق الأول من سماع أشهب، إن شاء الله.
### | مسألة: تحمل برجل فقال له الحميل إني لأخشى أن تغرمني
# مسألة وعن رجل تحمل برجل، فقال له الحميل ms2154 حين أراد أن يتحمل به: إني
~~لأخشى أن تغرمني، فقال له: امرأته طالق البتة إن أغرمتك منها شيئا، فلما حل
~~الحق أراد الحميل أن يسلفها إياه؛ لأنه إذا سلفها إياه فقد غرمها عنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن معنى يمينه لا أغرمتك منها شيئا إلا
~~وديتها أنا فلا تغرمها أنت، فإذا لم يؤدها إلا من ماله فكأنه قد أغرمه
~~إياها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لأخيه امرأته طالق إن نفعتك بشيء فاشترى لامرأته لحما بدرهم
# مسألة وعن رجل قال لأخيه: امرأته طالق إن نفعتك بشيء، فاشترى لحما بدرهم
~~فبعث به مع غلام له إلى بيته فأخطأ فدفعه إلى أخيه، فأتى إلى بيته فسألهم
~~عن اللحم، فقالوا له: لم يأتنا شيء، فسأل الرسول فإذا هو قد دفعه إلى أخيه.
# قال مالك: لا أرى عليه شيئا وأرى أن يطلب الرسول بالثمن ويطلبهم الرسول
~~بالثمن، يريد لأخيه، قال سحنون: لا
# PageV06P058
# يكون للرسول أن يتبع الأخ بشيء؛ لأنه أفاته ثم يدعى الغلط فلا يقبل منه،
~~قال عيسى: إذا تجافى الحالف عن إغرام الرسول وتجافى الرسول عن إغرام الأخ
~~لم يحنث أيضا، وإن تجافيا جميعا عن إغرام الأخ حنث، وهو قول أصبغ وغيره من
~~أهل العلم.
# قال محمد بن رشد: لم يثبت قول سحنون في جميع الروايات، ووجه أنه حمله على
~~التعدي ولم يصدقه فيما ادعاه من الغلط، وإذا حمل على التعدي كان حكمه حكم
~~الوكيل يهب مال موكله أو يحابي فيه فيفوت ذلك.
# وفي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن رب المال يرجع على الوكيل إن كان له مال، فإن لم يكن له مال
~~رجع على الموهوب إن كان له مال، فإن لم يكن لواحد منهما مال رجع على أيهما
~~أيسر أولا، وليس لمن رجع عليه منهما أن يتبع صاحبه بشيء، وإن أيسرا جميعا
~~لم يكن له أن يتبع إلا الوكيل، بمنزلة إذا كانا جميعا موسرين ابتداء، وهو
~~مذهب ابن القاسم في المدونة، وعليه يأتي قول سحنون هذا.
# والثاني: أنه يرجع على الموهوب ms2155 له إن كان له مال، فإن لم يكن له مال رجع
~~على الوكيل إن كان له مال، فإن لم يكن لواحد منهما مال رجع على أيهما أيسر
~~أولا، فإن رجع على الوكيل كان للوكيل أن يتبع الموهوب له، وإن رجع على
~~الموهوب له لم يكن للموهوب له أن يتبع الوكيل، وهو معنى غير قول ابن
~~القاسم، وهو أشهب في المدونة، وإذا كان للوكيل إذا رجع إليه أن يرجع على
~~الموهوب له فالقياس على هذا إذا كانا موسرين أن يكون صاحب المال مخيرا في
~~أن يتبع من شاء منهما؛ لأن الموهوب غريم غريمه، فله أن يتبعه ويدع غريمه،
~~وقد روى ذلك عن أشهب.
# والقول الثالث: أنه ليس لرب المال أن يتبع إلا الوكيل، فإن وجده معدما
~~وكان الموهوب له موسرا فرجع عليه رجع الموهوب له على الوكيل، وهذا القول هو
~~معنى ما حكاه أشهب
# PageV06P059
# عن بعض أهل المشرق، ونحا هو إليه في سماع أصبغ من كتاب البضائع
~~والوكالات، وأما إذا صدق الرسول في أنه أخطأ باللحم على ما ذهب إليه مالك
~~فلا اختلاف في أن له أن يطلب الرسول ويطلبهم الرسول بما طلب به، وان أراد
~~أن يترك الرسول وبطلب الأخ، فذلك له إن رجع على الرسول ورجع الرسول على
~~الأخ، فله هو أن يرجع عليه لأنه غريم غريمه.
# وقال: إن الرجوع في ذلك يكون بالثمن، وذلك إذا كانت القيمة مساوية للثمن؛
~~لأن الواجب في ذلك الرجوع بالقيمة لا بالثمن الذي اشترى به، هذا إن كان
~~اللحم جزافا، وأما إن كان وزنا فلا يكون الرجوع إلا بالمثل؛ لأن من تعدى
~~على وزن فعليه المثل، ولو كان إنما أرسل باللحم مع غلامه على ما استفتح به
~~المسألة لرجع بمثل اللحم أو قيمته إن كان جزافا على أخيه، ولم يكن في ذلك
~~كلام، وقول عيسى تفسير لقول مالك؛ لأن الحالف إذا أغرم الرسول وتجافى
~~الرسول عن إغرام الأخ الحالف، وإنما نفعه الرسول، وإذا أغرم الرسول الأخ
~~وتجافى الحالف عن إغرام الرسول فإنما نفع ms2156 الحالف الرسول لا الأخ الذي حلف
~~على ألا ينفعه، وبالله التوفيق.
### | : كسا امرأته ثوبا فسخطته فحلف بطلاقها البتة إن هي لبسته
# ومن كتاب نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن رجل كسا امرأته ثوبا فسخطته فحلف
~~بطلاقها البتة إن هي لبسته، فذهب به ليرده على صاحبه فبعثت جارية لها
~~فاتبعته حتى علمت موضعه ثم أرسلت فاشترته وقطعته درعا فلبسته.
# قال مالك: أرى أن ينوى، فإن قال: إنما أردت ألا أكسوها أنا ولا تلبسه من
~~مالي ولم أرد أن تتداوله الأسواق، أو أبيعه ثم تشتريه، أو تكساه فتلبسه،
~~وإنما كانت نيتي من عندي، فلا أرى
# PageV06P060
# عليه حنثا، ويحلف على ذلك، وإن لم تكن له نية ولم ينو شيئا من هذا فأرى
~~أن قد طلقت عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم في أن اليمين إذا عريت عن
~~النية ولم يكن لها بساط عمل على مقتضى اللفظ، وأن من ادعى فيما يحكم به
~~عليه من الأيمان نية محتملة غير مخالفة لظاهر لفظه نوي فيها مع يمينه إذا
~~حضرته البينة ولم يأت مستفتيا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان يسأل رجلا عشرة دنانير إلى أجل وحلف بطلاق امرأته إن لم يقضه
# مسألة وسئل: عن رجل كان يسأل رجلا عشرة دنانير إلى أجل وحلف بطلاق امرأته
~~إن لم يقضه، فأراد أن يرهنه فيها سواري ذهب.
# قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب القائم من المدونة وغيرها أن
~~من حلف ليقضين رجلا حقه لا يبر بالرهن ولا بالقضاء الفاسد؛ لأن البر لا
~~يكون إلا بأكمل الوجوه، وقد قيل: إنه يبر بالرهن وبالقضاء الفاسد وإن نقض،
~~وهو قول أشهب في سماع أصبغ من كتاب النذور، وقد مضى القول على هذا المعنى
~~مستوفى في أول مسألة من سماع ابن القاسم من كتاب النذور، فلا معنى لإعادة
~~شيء من ذلك.
### | مسألة: قال أنت طالق البتة إن خرجت في حق حتى أحج فأراد سفرا في ذي القعدة
# مسألة وسئل: عن امرأة خرجت إلى ms2157 بيت أهلها بغير إذن زوجها فعاتبها زوجها
~~في ذلك، فقالت: إنما خرجت في حق أديته، فقال: أنت طالق البتة إن خرجت في حق
~~حتى أحج، فأراد سفرا
# PageV06P061
# في ذي القعدة، فأمرها أن تلحق بيت أهلها فخرجت إليهم.
# قال مالك: لا أرى هذا حقا ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، فلا وجه للقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف لرجل بالطلاق البتة أن يقضينه حقه إلى أجل يسميه
# مسألة وعن رجل يحلف للرجل بالطلاق البتة أن يقضينه حقه إلى أجل يسميه إلا
~~أن يحب أن ينظره فيأتي الأجل فينظره شهرا ثم يقول له بعد حلول ما أنظره
~~إليه: ما علي يمين.
# قال مالك: اليمين عليه إن لم يقضه حنث.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة وما يتخرج فيها من
~~الاختلاف في رسم حلف ليرفعن أمرا، فأغنى ذلك عن إعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة إن أنفق عليها شهرا إلا أن يرى غير ذلك
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة إن أنفق عليها شهرا إلا
~~أن يرى غير ذلك فجاءته وهو يتغذى فأكلت معه وتركها تأكل معه.
# فقال له: أردت أن تأكل معك؟ قال: نعم، قال: إن كان ذلك الذي نويت ورأيت
~~فلا شيء عليك، كلام فيه نظر،
# PageV06P062
# وأراه وقع على غير تحصيل، إذ لا يضره إلا أن تكون له نية؛ لأن قوله: إلا
~~أن يرى غير ذلك - يحمل إذا لم تكن له نية، على أنه إنما أراد بذلك إلا أن
~~أنفق عليها، لا على أنه أراد بذلك إلا أن ألا أطلقها؛ لأن رد الاستثناء إلى
~~الإنفاق له فائدة، وهو أقرب مذكور، ورده إلى الطلاق لا فائدة فيه؛ لأنه
~~برى، والبرى في الطلاق لا يصح ولا ينفع مع أنه أبعد مذكور، ويترك أن يتحمل
~~على ما فيه الفائدة، وهو أقرب مذكور، وهذا ما لا إشكال فيه ولا اختلاف،
~~ونحوه في كتاب العتق الأول من المدونة، وإنما يختلف إذا ms2158 قال امرأتي طالق إن
~~فعلت كذا وكذا إلا أن يشاء الله، فقيل: إن الاستثناء لا ينفعه وإن رده إلى
~~الفعل، والصواب: أنه ينفعه إلا أن يرده إلى الطلاق، وسيأتي القول على هذا
~~إن شاء الله.
### | : حلف فقال حرم علي ما حل لي في رجل يشتمه إن لم يكتب بينة ويرفعها
# ومن كتاب المحرم يأخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك: عن رجل حلف، فقال: حرم علي
~~ما حل لي في رجل يشتمه إن لم يكتب بينة ويرفعها، أفترى إذا رفعها أن يخرج
~~عن يمينه أم حتى يخاصمه ويقاعده؟
# PageV06P063
# فقال: بلى حتى يخاصمه ويقاعده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن معنى ما حلف عليه أن يثبت عليه سبه
~~إياه ويوبخه بتوقيفه إياه على ذلك وتقريره عليه، فلا يبر إلا ببلوغ الغاية
~~في ذلك بالمخاصمة والمقاعدة، فإن تجافى بعد هذا عما يتعين له عليه في سبه
~~إياه من الأدب لم يحنث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لها إن خرجت بك من موضعك إلا برضاك فأنت طالق فرضيت
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف لامرأته من غير شرط يكون لها عليه إن خرجت
~~بك من موضعك إلا برضاك فأنت طالق البتة، فرضيت وأشهدت بذلك أنها راضية غير
~~مكرهة ولا مضطرة ولا مغلوبة على أمرها راضية بذلك مسلمة له راغبة في رضاه.
# قال مالك: أرى إن خرجت معه عن رضا منها فلا شيء عليه، ولكن أرى عليه إن
~~أرادت منه أن يردها إلى الموضع الذي أخرجها إليه بعد رضاها وتسليمها ذلك
~~إلى الموضع الذي خرجت منه أن ذلك يلزمه. قيل له: وإن هو خرج بها برضاها إلى
~~موضع ولم يجد ما يردها به ولم يقو على ذلك؟
# قال: لا أرى أن يخرجها إلى موضع إن سألته ذلك وطلبته.
# قال سحنون: لا يلزمه ذلك أن يردها إلا أن يكون شرط لها أن يردها.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في هذه المسألة على ثلاثة أقوال:
# أحدهما: قول مالك: هذا إنه يلزمه أن يردها إذا سألته ذلك ms2159 فإن لم يفعل حنث
~~وإن كان تطوع لها باليمين.
# والثاني: أنه لا يلزمه أن يردها وإن كان اليمين شرطا في العقد، وهو قول
~~ابن القاسم في رواية سحنون عنه الواقع في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح.
# والقول الثالث: الفرق
# PageV06P064
# بين أن يتطوع لها باليمين أو يكون شرطا عليه في أصل العقد، وهو قول ابن
~~القاسم في رواية عيسى عنه، وقد مضى هذا كله والقول فيه مستوفى بعلله في رسم
~~الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن القاسم في كتاب النكاح، فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لم يشهد للمرأة على زوجها بالطلاق إلا شاهد واحد
# مسألة وسألته امرأة: عن زوج لها كان يضربها وكان يخبرها أن بني عم له
~~يحملونه على ذلك، وأنه كان بينه وبينها كلام وضربها، فقالت له: هذا عمل بني
~~عمك يحملونك على هذا، قال: أنت طالق البتة، إن كانوا قالوا لي شيئا، فقالت
~~له: اتق الله فإنها الفروج، أنت كنت تخبرني أنهم هم الذين يحملونك، قال:
~~فإني وهمت حين حلفت، ورجل يشهد على مقالته.
# قال: أرى أن يستحلف بالله فيما يدعي، لو شهد عليه رجل آخر حلف مع الذي
~~شهد عليه أنه قال وهمت لرأيت ذلك فراغا من الأمر، يريد بذلك أن تطلق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن شهادة الرجل الواحد عليه بهذه
~~المقالة كشهادته عليه بالطلاق، وإذا لم يشهد للمرأة على زوجها بالطلاق إلا
~~شاهد واحد فلا يلزمه إلا اليمين، وهذا ما لا اختلاف فيه أعلمه، وبالله
~~التوفيق.
### | : مسألة مرض فذهب عقله فطلق امرأته ثم أفاق فأنكر ذلك
# مسألة أوله مرض وله ولد، وسئل عن رجل مرض فذهب عقله
# PageV06P065
# فطلق امرأته ثم أفاق فأنكر ذلك وزعم أنه لم يكن يعقل الذي صنع، وأنه كان
~~لا يعلم شيئا من ذلك.
# قال: أرى أن يحلف ما كان يعقل ويخلى بينه وبين أهله.
# قال محمد بن رشد: وإنما يكون ذلك إذا شهد العدول أنه كان يهدي ويتخبل
~~عقله، ms2160 وأما إذا شهدوا أنه لم يستنكر منه شيء في صحة عقله فلا يقبل قوله،
~~ويمضي عليه الطلاق، قاله ابن القاسم في العشرة، وكذلك الحكم في السكران،
~~وقد مضى القول في حكم السكران في أول كتاب النكاح مستوفى، وقد تكررت هذه
~~المسألة في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب طلاق السنة، ومضى القول عليها
~~هناك، وبالله التوفيق.
### | : حلف لها في جارية ألا يطأها وهو ينوي برجله على بطنها
# ومن كتاب أوله قال سحنون قال أشهب وابن نافع سئل مالك: عمن ابتلي من
~~امرأة بالغيرة فحلف لها في جارية ألا يطأها، وهو ينوي ألا يطأ برجله على
~~بطنها.
# فقال: أكره أن يفعل ذلك، وذلك يسوق إلى غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما في رسم أبي زيد من كتاب النذور من اللغو في
~~اليمين، وهو على وجهين:
# أحدهما: أن يلغز فيه لمن يحلف له متعدرا من شيء أو متمخيا منه أو تطيبا
~~لنفسه في غير حق يتعلق له قبله كنحو هذه المسألة، إذ لا حق لامرأته في ترك
~~وطء أمته.
# والثاني: أن يلغز له على وجه المكر والخديعة في حق يتعلق له قبله، فأما
~~الوجه الأول ففيه ثلاثة أقوال:
# أحدهما: أنه لا ينتفع بلغزه؛ لأن اليمين على نية المحلوف له، وهو قول
~~مالك في التخيير والتمليك من المدونة في الذي
# PageV06P066
# يحلف للسلطان طائعا، فيقول: امرأتي طالق وزعم أنه أراد امرأة كانت له
~~قبل.
# والثاني: أنه ينتفع به وتكون له نيته فيه، إلا أن ذلك يكره له أن يفعله
~~مخافة أن يكون ذلك ذريعة إلى استسهاله على وجه المكر والخديعة، وهو قول
~~مالك في هذه الرواية.
# والثالث: أنه ينتفع به وتكون له نيته فيه، ولا يكره له أن يفعله، والى
~~هذا ذهب ابن حبيب.
# وأما الوجه الثاني ففيه قولان:
# أحدهما: أنه لا ينتفع بلغزه؛ لأن اليمين على نية المحلوف له.
# والثاني: أنه ينتفع بلغزه وتكون له نيته فيه، وهو آثم في فعله، وسواء كان
~~لغزه في اليمين بالله وما لا ms2161 يحكم به عليه من المشي وشبهه، أو فيما يحكم به
~~عليه من العتق والطلاق، غير أنه إن كان فيما يحكم به عليه من العتق والطلاق
~~وطولب باليمين فادعى الإلغاز فيه استظهر عليه في ذلك باليمين، كانت عليه في
~~اليمين بينة أو لم تكن، إذا كان مقرا باليمين، وأما إن أنكر اليمين فلما
~~ثبت عليه ادعى الإلغاز فيه فلا يصدق، ويقضي عليه بما ظهر من يمينه، وقد مضى
~~بيان هذا في رسم الرهون من سماع عيسى من كتاب النذور.
### | مسألة: قال امرأتي طالق إن كان يدخل بطون العباد شيء أخبث من الشراب المسكر
# مسألة وسئل: عمن قال: امرأتي طالق إن كان يدخل بطون العباد شيء أخبث من
~~الشراب المسكر.
# فقال مالك: الدم والميتة ولحم الخنزير، وما هذا عندي باليمين، ثم تفكر
~~فيها طويلا، ثم قال: لو طلقتها واحدة ثم ارتجعتها، فقيل له: إنها ليست عنده
~~إلا بواحدة، فقال: قال الله عز وجل في الربا: {فأذنوا بحرب من الله ورسوله}
~~[البقرة: 279] ، وليس هذا في الخمر، يأخذ دينارا بدينارين يأكله، إذا أخذه
~~الذي يشرب الخمر جلد وخلي، وإذا أخذه الذي يأكل الميتة عذب عذابا أليما،
~~فأرى أن يفارق امرأته، قال: أترى أن يفارقها؟ قال: نعم.
# PageV06P067
# قال محمد بن رشد: حمل مالك يمين الحالف بالطلاق على أنه لا يدخل بطون
~~العباد شيء أخبث من الشراب المسكر، على أن المعنى فيه أنه لا يدخل بطونهم
~~شيء هو أشد في التحريم وأعظم في الإثم وأكبر في الجرم من الشراب المسكر،
~~ولذلك رأى الطلاق قد لزمه. وقيل: من أجل أنه رأى الربا أشد تحريما وأعظم
~~إثما وأكبر جرما، بدليل ما توعد الله به في الربا، ولم يذكر في الخمر مثله،
~~فعلى هذا التأويل لو حلف الحالف أنه لا يدخل بطون العباد أخبث من الربا [لم
~~يحنث. وقيل: إنه إنما رأى الطلاق قد لزمه من ناحية الشك أنه لا يدري أي
~~المحرمات أخبث، أي أشد في التحريم وأعظم في الإثم، بدليل قوله: وما هذا
~~عندي بالبين، فعلى هذا ms2162 التأويل لو حلف أنه لا يدخل بطون العباد أخبث من
~~الربا] لحنث أيضا، وهو أولى التأويلين لعدم النص في ذلك، وهذا صحيح إذا
~~أراد الحالف هذا المعنى الذي حمل عليه مالك يمينه أو كان ثم بساط يدل عليه.
# وأما إذا عريت يمينه من نية أو بساط فلا ينبغي أن يحنث؛ لأن الخبث
~~القائلة والشر والخبيث نعت كل فاسد، وفي الخمر معاني خبيثة ليست في سائر
~~المحرمات من ذهاب العقل وإيقاع البغضاء والعداوة والصد عن ذكر الله وعن
~~الصلاة كما ذكر الله تعالى، فيجب أن تحمل يمين الحالف بهذه اليمين إذا لم
~~تكن له نية، على أنه أراد أنه لا يدخل بطون العباد شيء أشد عليهم وأضر بهم
~~في دينهم ودنياهم من الشراب المسكر فلا يحنث؛ لأن من سكر جهل على الناس
~~وسفه في ماله واستسهل الجرائم وعطل الفرائض، وقد روي أن سبب يمين هذا
~~الحالف هو أنه رأى سكرانا في بعض أزقة المدينة يروم تناول القمر ليدخله في
~~كميه، وفي بعض هذا بيان.
### | مسألة: الأحق بالحضانة
# مسألة وسئل: عمن فارق امرأته وله منها بنت فطرحتها إليه ولحقت
# PageV06P068
# بأهلها فتأيمت عندهم ما شاء الله ثم تزوجت لا تعرض للبنت ولا تريدها حتى
~~ماتت، فلما ماتت قامت أمها تطلب البنت، بنت ابنتها لتأخذها.
# فقال: ألذلك سنة؟ إذا كان لذلك سنة أو أكثر من ذلك أو أشباه ذلك فلا أرى
~~ذلك لها، قد تركها وعضدها وإن كان ليس ذلك إلا يسيرا فإن ذلك لها.
# وفي كتاب الطلاق: أن الأم نفسها أرادت أن تأخذ ولدها بعد تركها إياه،
~~فقال مالك: إن كانت تركتهم من علة مثل أن تكون مرضت وانقطع لبنها فذلك لها،
~~وإن كان على غير ذلك فليس ذلك لها، قال ابن نافع: وللجدة أن تأخذها إذا
~~كانت في موضع أبيها.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في هذين الرسمين من هذا السماع من
~~كتاب طلاق السنة وفي غيره من المواضع منه ومن غيره، ومضى القول عليها
~~مستوفى في أول رسم ms2163 من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة أيضا، فلا فائدة
~~في إعادته، وبالله التوفيق.
### | : جعل ليمينه بالطلاق على الفعل أجلا بعد أن كان أبهم يمينه أولا إلى غير أجل
# ومن كتاب الطلاق الثاني وسئل: عن مريض قال لامرأته: أنت طالق البتة إن لم
~~تقومي علي؛ لأنكحن عليك أرفق بي منك أو أخرج إلى أنطابلس، فلم تقم عليه، ثم
~~لقي رجلا فأخبره بيمينه، فقال له الرجل: ألا جعلت ليمينك أجلا، قال: فإني
~~أشهدكم أنها طالق البتة، إن لم أتزوج عليها إلى ثلاث سنين، أو أخرج إلى
~~أنطابلس.
# قال: فليف بما جعل على نفسه، قيل له: إنه قد جاء الأجل ولم يفعل، قال:
~~ليس ذلك له، قال أشهب فيها: يحال بينها وبينه،
# PageV06P069
# ويضرب له أجل المولي ولا يطأها إلى الأجل لأنه قد عقد على نفسه اليمين
~~الأول إلى غير أجل، فإذا انقضت الأربعة الأشهر وقف فقيل له: تزوج أو اخرج
~~إلى أنطابلس وإلا فرق بينكما، فإن لم يفعل طلق عليه بالإيلاء تطليقة، فإن
~~انقضى أجل الثلاث سنين ولم يفعل شيئا مما حلف عليه وهي في بقية من عدتها من
~~طلاق الإيلاء حنث، فطلق عليه بالبتة؛ لأن الحنث دخل عليه وهي امرأته، وإن
~~لم تنقض السنون الثلاث حتى خرجت من العدة فقد بانت منه بلا طلاق ولا طلاق
~~عليه بالبتة؛ لأن الحنث دخل عليه بها، وقال ابن نافع: يحنث بهذه الآخرة إذا
~~انقضى الأجل ولم يفعل ما حلف عليه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في الذي جعل ليمينه بالطلاق على الفعل أجلا
~~بعد أن كان أبهم يمينه أولا إلى غير أجل: فليف بما جعل على نفسه، يدل على
~~أنه فيما يؤمر به من على ما كان عليه قبل أن يجعل ليمينه أجلا، فلا يجوز أن
~~يطأ؛ لأنه على حنث باليمين الأولى.
# والوجه في ذلك: أنه ليس له أن يسقط عن نفسه حكم اليمين الأولى من أنه
~~فيها على حنث لا يجوز له الوطء يضرب له الأجل في يمينه الثانية على القول ms2164
~~بأن من حلف بالطلاق ليفعلن فعلا إلى أجل يجوز له أن يطأ إلى ذلك الأجل إذ
~~قد اختلف في ذلك.
# وقوله لما قيل له إنه قد جاء الأجل ولم يفعل - ليس ذلك له معناه ليس له
~~أن يفيء بعد الأجل بفعل ما حلف عليه ليفعلنه إلى الأجل ويقع عليه الحنث
~~بمضي الأجل، فقول أشهب تفسير لقول مالك، ومعناه: أنه يضرب له أجل المولي إن
~~رفعته امرأته إلى السلطان وطلبته بحقها في الوطء، وقد بقي من الأجل أكثر من
~~أربعة أشهر، فإن ضرب له أجل الإيلاء فطلق عليه فانقضت الثلاث سنين قبل أن
~~تنقضي عدتها ولم يفعل شيئا مما حلف عليه وقع عليه الحنث بالطلاق، وإن انقضت
~~عدتها من طلاق الإيلاء قبل حلول الأجل لم يلزمه بحلول الأجل شيء إلا أن
~~يكون قد تزوجها قبل حلوله فترجع عليه اليمين ويحنث بحلوله إن لم يفعل ما
# PageV06P070
# حلف عليه قبله، وقول ابن نافع يحنث بهذه اليمين الآخرة إذا انقضى الأجل
~~ولم يفعل ما حلف عليه، معناه: إن بقيت على حالها لم ترفع أمرها إلى السلطان
~~وإلا طلق عليه بالإيلاء، فهو صحيح أيضا ليس بخلاف لقول مالك. وقد تأول ابن
~~أبي زيد على مالك في قوله: فليف بما جعل على نفسه أن له أن يفيء قبل الأجل
~~وبعد، وإنه لا يحنث بعد بانقضاء الأجل، وأن قوله: ليس ذلك له - معناه: ليس
~~له من يمينه مخرج إلا بالفيء بفعل ما حلف عليه، وقال: إنما يصح ظاهر جواب
~~مالك على أنه جعل الأجل للتزويج وأبهم الخروج إلى أنطابلس بلا أجل، فهذا لا
~~يطلق عليه إذا مضت الثلاث سنين، ويدخل عليه الإيلاء إن رافعته، وهو تأويل
~~بعيد، ومعناه: لو صح صحيح على أصولهم.
### | مسألة: حلف المرأة بالطلاق
# مسألة وسئل مالك: عمن كانت بينه وبين امرأته محاورة فتحالفا، فقال لها
~~زوجها: ليس هذا بشيء، ولكن احلفي بالطلاق، فقالت: أنت طالق إن لم يكن كذا
~~وكذا.
# فقال: ليس للنساء طلاق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، ms2165 وهو مما لا اختلاف فيه أن الطلاق
~~إلى الرجال ليس إلى النساء منه شيء، لقول الله عز وجل: {يا أيها النبي إذا
~~طلقتم النساء} [الطلاق: 1] ، وقوله: {وإذا طلقتم النساء} [البقرة: 231] ...
~~الآية، وما أشبه هذا من الآيات، إلا أن تملك نفسها أو تخير في أمرها،
~~فتختار نفسها، فيجب لها ذلك على السنة فيه، لقول الله عز وجل: {يا أيها
~~النبي قل لأزواجك إن كنتن تردن} [الأحزاب: 28]
# الآية، وبالله التوفيق.
# PageV06P071
### | مسألة: قال في النصف من السنة امرأتي طالق البتة إن فعلت كذا وكذا هذه السنة
# مسألة وسئل: عمن قال في النصف من السنة: امرأتي طالق البتة إن فعلت كذا
~~وكذا هذه السنة.
# فقال: إن كان نوى ما بقي من السنة فذلك له، وإن لم يكن نوى شيئا فليستقبل
~~من يوم حلف اثني عشر شهرا.
# قال محمد بن رشد: إنه إن لم ينو شيئا فليستقبل من يوم حلف اثني عشر شهرا،
~~ولم يذكر هل يلغي بقية ذلك اليوم أو يحسب من تلك الساعة، وقد مضى الاختلاف
~~في ذلك والقول فيه في رسم البز من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وكذلك
~~من قال: لله علي أن أصوم هذه السنة، يصوم اثني عشر شهرا من ذلك اليوم، إلا
~~أن ينوي بقية تلك السنة، وقد مضى في رسم بع ولا نقصان عليك من كتاب الصيام
~~ذكر الاختلاف الحاصل بين ابن القاسم وأشهب هل يعد ذلك اليوم ولا يقضيه، أو
~~لا يعده كأنه يقضيه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : سئل البائع أن يضع من ثمنها فحلف بالطلاق ألا يضع عنه
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك: عن موصى إليه باع ثلاثة أشياء من مال
~~البيت بثمانية عشر دينارا ودرهمين فيمن يزيد، فأغلاها فيما يقولون بثلاثة
~~دنانير، فسئل البائع أن يضع من ثمنها فحلف بالطلاق ألا يضع عنه، فسأله أن
~~ينظره، فقال: إن لم يدخل علي في يميني شيء فقد أنظرته، فأفتي ألا شيء عليه
~~في يمينه فأنظره، فجاءني أخو امرأته فأوقفتها عنه.
# فقال: أرى أن يحلف ms2166 بالله الذي لا إله إلا هو ما هذا الذي أراد، وما أراد
~~إلا ألا يضع عنه من الثمن شيئا، وأنه لم يرد إلا أن ينظره، فإذا حلف على
~~ذلك فلا شيء عليه.
# PageV06P072
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أن الحالف لا يخلو أن يريد
~~بيمينه لا يضع عنه ألا يرفقه أو أن يريد بها ألا يضع عنه خاصة لا أن ينظره،
~~أو ألا يكون له نية، فأما إذا نوى بيمينه ألا يضع عنه ألا يرفقه فهو حانث
~~إن أنظره؛ لأنه إذا أنظره فقد أرفقه، وأما إذا نوى ألا يضع عنه خاصة لا ألا
~~ينظره فلا حنث عليه إن أنظره.
# واختلف إن كانت يمينه بما يقضي به عليه من الطلاق أو العتاق فطولب بذلك
~~هل يصدق فيما ادعى أنه نواه بيمين أو بغير يمين؟ فقال مالك في هذه الرواية:
~~إنه يستحلف، وقيل: إنه يصدق بغير يمين، وهو الذي أفتي به الحالف على ما ذكر
~~في الرواية، وأما إذا لم تكن نية فظاهر الرواية أنه لا حنث عليه على مقتضى
~~اللفظ إن أنظره، ويستظهر عليه باليمين أنه إن لم تكن له نية إن كان مطلوبا؛
~~لأنه يتهم أن يكون نوى ألا يرفقه على القول في لحوق يمين التهمة، وقيل: إنه
~~حانث على المعنى؛ لأن مقصد الحالف ألا يضع ألا يرفق، وهو قول مالك في رواية
~~ابن وهب عنه، وأما إذا حلف ألا ينظره فوضع عنه فلا حنث عليه قولا واحدا؛
~~لأن النظرة يخشى منها هلاك جملة الحق بمغيبه أو فلسه، فوجب ألا يحنث حملت
~~يمينه على المعنى أو على مقتضى اللفظ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إذا قدمنا إلى المدينة فدخلنا الدار فأنت طالق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل قال لامرأته بمكة وهما يريدان المدينة: إذا
~~قدمنا إلى المدينة فدخلنا الدار فأنت طالق إن خرجت منها سنة، فقدمت فدخلت
~~دارا أو دارين قبل أن تدخل منزل زوجها وخرجت منه إلى دارها، أترى عليه
~~حنثا؟
# PageV06P073
# قال: لا حنث عليه فيما ms2167 دخلت من دار فخرجت منها قبل أن تصير إلى منزله،
~~فإذا صارت إلى منزله ثم خرجت قبل انقضاء السنة حنث، قيل له: إنها قدمت
~~نهارا؟ قال: تستقبل السنة من الليلة التي تأتي، قيل له: إنها دخلت منزلا
~~غير منزله الذي يسكن فيه ثم خرجت إلى منزله، قال: أحب إلي ألا ينزلها حتى
~~يقدم بها إلى منزله، قيل له: إنه أنزلها على أهل له تسلم عليهم ثم تصير إلى
~~منزله، قال: فأنا آمره ألا يفعل فأحب إلي ألا ينزلها إلا منزله، ثم تخرج
~~حتى تتم السنة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة؛ لأن يمينه إنما وقعت على المنزل الذي
~~يريد سكناه بها في المدينة، كان له أولها أو لغيرهما بكراء؛ لأنه لما قال:
~~فدخلت الدار؛ معرفة بالألف واللام - علم أنه إنما أراد دار السكنى، فحملت
~~على ذلك، ووجب أن لا يكون عليه شيء فيما سوى ذلك المنزل من الدور إن دخلت
~~شيئا منها قبل أن تصير إلى ذلك المنزل، ولم تحمل يمينه على استغراق جنس
~~الدور إذ لا يحمل مثل هذا اللفظ على استغراق الجنس إلا إذا عدم العهد، ولو
~~قال فدخلنا دارا للزمته اليمين في أي دار دخلت، وقوله: إنها تستقبل السنة
~~من الليلة التي تأتي هو على الاختلاف الذي قد مضى القول عليه في أول رسم
~~البز من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حلف بالطلاق على أخته ألا يدخل عليها بيتا ما دام زوجها زوجها
# مسألة وسئل: عن رجل حلف بالطلاق على أخته ألا يدخل عليها بيتا ما دام
~~زوجها زوجها، فأقام سنين لا يدخل عليها، ثم
# PageV06P074
# غاب زوجها ومرضت فانتقلتها أمها إلى بيتها تمرضها فدخل عليها.
# قال: ما يعجبني، وأحب إلي ألا يدخل عليها، قال: إنها عندنا منذ شهرين،
~~فقال: أحب ألا يدخل عليها، قيل له: أحب إليك ألا يدخل عليها؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله ما يعجبني وأحب إلي ألا يدخل عليها تجاوز في
~~اللفظ؛ لأن وجوب الحنث عليه بين بدخوله عليها ms2168 في أي بيت كانت ما دامت في
~~عصمة ذلك الزوج؛ لأنه لما قال بيتا بلفظ النكرة كان ذلك عموما في جميع
~~البيوت إلا أن تكون له نية، ولو حلف ألا يدخل عليها بيتها لم يكن عليه شيء
~~في دخوله عليها بيت أمها إذا انتقلت إليه لتمرض ونحو ذلك، وكذلك لو حلف ألا
~~يدخل عليها البيت على قياس ما مضى في المسألة قبل هذه.
### | مسألة: دعوت امرأتي إلى فراشي وامتنعت علي فأردت أن أضربها
# مسألة ولقد قال لنا مالك: لقد جاءني رجل مرة يسألني فقال: إني دعوت
~~امرأتي إلى فراشي وامتنعت علي فأردت أن أضربها فما ترى؟
# فقلت له: والله ما أراك أن تفعل، قد يكون للنساء العذر والعلة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يجوز له أن يضربها إلا أن يتحقق
~~أنه لا عذر لها في الامتناع منه في ذلك الوقت وإنما تذهب إلى الإضرار به في
~~منعه بما أحله الله له من الاستمتاع بها الذي تكحتر
# PageV06P075
# عليه نشوزا عليه، قال الله عز وجل: {واللاتي تخافون نشوزهن} [النساء: 34]
~~... الآية، معناه: تعلمون ذلك وتخافون زيادته.
### | مسألة: حلف أن يطأ امرأته الليلة فعالجها ولم يعالج وطأها حتى أصبح
# مسألة وقد جاءني رجل فقال: إني دعوت امرأتي في جوف الليل إلى فراشي فأبت،
~~فقلت لها: أنت طالق البتة إن لم أصبك قبل الصبح، فجاءتني فأمكنتني من نفسها
~~فعالجتها حتى مللت فلم أستطيع لها، بهذا قد ابتلى إلا أنه قال: إني استثنيت
~~فقلت إلا ألا أقدر على ذلك، فعالجتها حتى قريبا من الصبح فلم أستطع لها
~~فنمت حتى أصبحت فلم أر عليه شيئا، قيل: لم يقدر على إصابتها وقد استثنى
~~الذي استثنى لو لم ينم حتى يصبح، فقلت له: أراك قد نمت، فلا أدري ما هذا.
# قال محمد بن رشد: لم يعذره مالك في هذه المسألة وإن كان مغلوبا على ترك
~~الوطء بعدم الاستطاعة إذ لم ير عليه شيئا من أجل أنه استثنى ألا ألا أقدر
~~كما لا يعذره إذا غلب ms2169 على ترك الفعل الذي حلف ليفعلنه بالنسيان، ولعمري أن
~~بينهما فرقا؛ لأن النسيان للناسي فيه سبب، إذ لم ينس إلا بالاعتراض عن
~~استدامة تذكر ذلك الشيء، فإذا نسي فعل ما حلف ألا يفعله، فقد كان في ذلك
~~تفريط لزمه فيه الحنث، والذي حلف أن يطأ امرأته الليلة فعالجها ولم يعالج
~~وطأها حتى أصبح لم يكن منه تفريط، فقد كان القياس أن يكون في حكم المكره لا
~~يحنث، كمن حلف ألا يفعل فعلا فأكره على فعله، غير أنهم فرقوا في الأيمان في
~~الإكراه على
# PageV06P076
# فعله وعلى ترك الفعل على قياس، ويحتمل أن يكون إنما أوجب عليه الحنث لأنه
~~خشي أن يكون قد وقع منه تقصير في استدعاء اللذة بقلبه وصرف همته إلى ذلك
~~دون أن يحيل فكره إلى معنى آخر؛ لأن هذا هو سبب الإنعاظ في جرى العادة، ألا
~~ترى أن من خطرت ببابه خطرة في الصلاة فانعظ يومر أن يتذكر أمر الموت وما
~~بعده ليكسر ذلك منه ما نابه من الإنعاظ، فلا يكون على هذا التأويل قوله في
~~هذه الرواية خارجا عن القياس، ويكون على أصله في النسيان، ومن أهل العلم
~~سوى مالك من يرى أنه مغلوب بالنسيان، فلا يرى عليه به حنثا في الفعل ولا في
~~الترك، ويحتج بقول النبي - عليه السلام -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ
~~والنسيان وعما استكرهوا عليه» وبقوله: «إنما الأعمال بالنيات» ، وهذا لا
~~يلزم لأن المراد بذلك رفع الحرج في ترك الواجبات وفعل المحظورات على سبيل
~~النسيان، لا فيما يلزم فيه الحنث مما لا يلزم فيه الحنث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحريم الحلال هل يعد يمين
# مسألة وعن ثلاثة نفر ابتاعوا غنما فتقاووها بينهم، فاشترى أحدهم شاتين من
~~الغنم بثمانية وأربعين درهما، فجزوا الغنم، ثم جاء الذي ابتاع الشاتين إلى
~~أحد شريكيه، وهو الذي كان ابتاع الغنم وأشركهما، فقال له: هذه دراهمك
~~ثمانية وأربعون درهما،
# PageV06P077
# فقال له الشريك: بل عليك ثمانية وأربعون درهما ونصف درهم، فقال: الحلال
~~علي حرام إن كان علي إلا ثمانية وأربعون درهما، ms2170 فدعا الشريك شريكهما
~~الثالث، فقال: كم علي في ثمن الشاتين؟ فقال: ثمانية وأربعون درهما ونصف
~~درهم، فقال: ما علي إلا ثمانية وأربعون درهما في ثمن الشاتين.
# فقال له مالك: أنت على يقين من يمينك أنك لم تشتر هاتين الشاتين إلا
~~بثمانية وأربعين درهما، فقال: نعم، فقال له مالك: إنك قد كنت حنثت قد حرمت
~~عليك امرأتك، أرأيت إن لم يكن يلزمك هذا النصف على من يكون؟ فقال: يكون
~~علينا ثلاثة، فقال: إن لم ترد شهادتهما بشيء فقد حنثت، فقال: ما أرد
~~شهادتهما بشيء إلا أنهما كانا شريكين لي، فهما يجران لأنفسهما، فقال له:
~~سلهما على شهادتهما وكررها عليهما، فلعلهما يثبتان على الشهادة، ويقولان:
~~كنا نظن ذلك، فقال: قد ثبت الشهادة، فقال: إن لم ترد شهادتهما بشيء جازت
~~شهادتهما عليك، فحرمت عليك امرأتك، فقال: بأي شيء أرد شهادتهما؟ ما أستطيع
~~ذلك إلا أنها لي شريكان، فقال: إن لم ترد شهادتهما بشيء جازت شهادتهما
~~عليك، فحرمت امرأتك، وإنما يكون على كل أحدهما دانق، فلا يتهمان في دافق
~~على هذا فترد شهادتهما عنك بذلك، فإن لم ترد شهادتهما بشيء فقد حنثت، فقال
~~له بعد ذلك بيوم: يا أبا عبد الله، أرأيت أن الحنث قد وقع علي بشهادتهما
~~وهما يجران لأنفسهما ليسارة ذلك وأنهما لا يتهمان في
# PageV06P078
# شهادتهما من أجل دانق؟ فقال: نعم، وما يثبت ذلك له؟ ولكن رأيت أن العدل
~~لا يتهم في شهادته حتى يرد في دانق يجره إلى نفسه، ولقد قلت أن ايتني بهما،
~~فقال: يأبيان، ولست أدري أعدلان هما أم لا؟ فقال: إنما يتكلم في مثل هذا
~~على العدالة، فقال: جاءني جازر أسود وكلهم جازر ولا أراهما إلا مثله، فإن
~~كانا عدلين فلا أرى أن يتهما في مثل هذا، قيل له: أرأيت عليه الحنث
~~بشهادتهما إذا كانا عدلين؟ أفرأيت ذلك النصف يقع عليه أم يطرح، فقال: لا
~~أدري، ولقد قلت أرأيت هذا النصف إن لم يكن عليك على ما هو؟ فقال: هو علينا
~~جميعا، وما أراه إلا وقد أصاب.
# قال ms2171 محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الحالف لما نازعه شريكه في
~~ثمن الشاتين فحلف بالحلال عليه حرام أنه لم يشترهما إلا بثمانية وأربعين
~~درهما، قامت زوجته أو أحد بسببها يدعي عليه الحنث وشهد له شريكاه أنه اشترى
~~منهما الشاتين بثمانية وأربعين درهما ونصف، فأجاز مالك - رحمه الله -
~~شهادتهما عليه في الحنث بالحلال عليه حرام ولم يتهمهما في أنهما يجران إلى
~~أنفسهما بشهادتهما بما يجب لهما من النصف الدرهم وهو ثلثان ليسارة ذلك كما
~~قال في المدونة في الشاهد يشهد في الوصية وقد أوصي له فيها باليسير أن
~~شهادته فيها جائزة فساوى في هذه الرواية في هذا، بين الوصية وغير الوصية،
~~وهو القياس، وقال مالك للحالف: أنت على يقين أنك لم تشتر هاتين الشاتين إلا
~~بثمانية وأربعين درهما؟ فلما قال له: نعم، سكت عن الجواب في ذلك وهو لا شيء
~~عليه فيما بينه وبين الله إن كان صادقا، وقال له: إنك قد حنثت وحرمت عليك
~~امرأتك، يريد في الحكم الظاهر، بشهادة شريكيك عليك أنك اشتريت الشاتين
# PageV06P079
# بثمانية وأربعين درهما ونصف إن لم ترد شهادتهما بشيء، فلعلهما لا يثبتان
~~الشهادة.
# فلما أخبره أنهما يثبتان الشهادة وأنه لا يقدر على رد شهادتهما إلا
~~بأنهما شريكان له يجران إلى أنفسهما، لم ير ذلك مما يرد به شهادتهما ليسارة
~~ذلك.
# فوقف أشهب على ذلك بعد ذلك بيوم، وقال له: يا أبا عبد الله، أرأيت أن
~~الحنث قد وقع عليه بشهادتهما وهما يجران لأنفسهما ليسارة ذلك، وأنهما لا
~~يتهمان في شهادتهما من أجل دانق، فقال: نعم وما يثبت ذلك له؟ يريد للحالف،
~~ولكن رأيت العدل لا يتهم في شهادته حتى يرد في دانق يجره إلى نفسه.
# ووقفه أيضا هل يثبت على الحالف النصف بشهادتهما إن كانا عدلين ووجب عليه
~~الحنث بها؟ فقال له: لا أدري.
# ويتخرج على قولين:
# أحدهما: أنه يثبت عليه النصف بشهادتهما فيكون لهما منه ثلثاه وهو الذي
~~يأتي على قول ابن القاسم في المدونة في مسألة الشاهد يشهد في الوصية قد ms2172
~~أوصي له فيها بشيء يسير، وهو قول مالك في رواية مطرف عنه.
# والثاني: أنه لا يثبت عليه لهما من النصف شيء بشهادتهما، وهو قول ابن
~~الماجشون في مسألة الوصية، وقد قيل: إن شهادتهما لا تجوز في الطلاق لجرهما
~~إلى أنفسهما بشهادتهما ما يجب لهما من نصف الدرهم، وهو الذي يأتي على ما في
~~المدونة؛ لأنه لم يجز فيها شهادة الشاهد لغيره إذا شهد لنفسه فيها بيسير
~~إلا في الوصية، فهذه ثلاثة أقوال:
# أحدهما: أن شهادتهما تجوز في الطلاق والمال؛ لأن شهادتهما في المال في
~~ضمن شهادتهما بالطلاق.
# والثاني: أن شهادتهما تجوز في الطلاق ولا تجوز في المال، إذ لا تجوز
~~شهادة أحد لنفسه في قليل ولا كثير.
# والثالث: أن شهادتهما تجوز في الطلاق، ولا في
# PageV06P080
# المال.
# وفي المسألة قول رابع: أنهما إن طلبا المال بطلت شهادتهما في الطلاق، وإن
~~لم يطلباه جازت شهادتهما في الطلاق، وهو الذي يأتي على ما في رسم الطلاق
~~الثاني بعد هذا، وفي آخر نوازل سحنون من كتاب الأقضية.
# وفي هذه المسألة معنى يجب أن يوقف عليه ويعرف وجهه، وهو أن الحالف لم
~~يحلف بالحلال علي حرام أنه لم يشتر الشاتين إلا بثمانية وأربعين درهما إلا
~~تكذيبا لشريكه فيما ادعاه عليه من أنه ابتاعهما بثمانية وأربعين درهما
~~ونصف، ومن قولهم: إن من حلف تكذيبا لشهادة الشهود فلا يطلق عليه بشهادتهم،
~~فكان القياس ألا تطلق عليه بشهادتهما؛ لأنه إنما حلف تكذيبا لأحدهما،
~~والوجه في ذلك أنه أقر على نفسه باليمين ولم يثبت أنه حلف تكذيبا لأحدهما،
~~وقد قيل: إن معنى المسألة أنه أنكر اليمين فشهد عليه بها الشريكان لزوجته،
~~والأول هو الأظهر من لفظ المسألة.
# ويلزم على قياس قول مالك في هذه المسألة لو شهد رجلان على رجل أنه حلف
~~بالطلاق ما لأحد عليه حق، وإن لهما عليه ثلث درهم - أن تطلق عليه بشهادتهما
~~ليسارة خطب ما شهدا به لأنفسهما، وبالله التوفيق.
### | : قال لها إن كلمت فلانا فأنت طالق ثم قال لها إن كلمت فلانا سنة فأنت ms2173 طالق
# ومن كتاب الأقضية وعن رجل قال لامرأته: إن كلمت فلانا فأنت طالق، ثم أقام
~~أياما، فقال لها: إن كلمت فلانا سنة فأنت طالق، ثم أقام أياما، فقال: إن
~~كلمت فلانا فأنت طالق، ثم إنه كلمته كم تطلق عليه؟
# قال: أرى أن ينوى، فإن كان إنما أراد بذلك تطليقة واحدة يرددها عليها
~~ويعلمها إياها يتهددها بذلك، فلا طلاق علية إلا
# PageV06P081
# تطليقة واحدة، قيل له: أفترى عليه فيما يزعم أنه نوى اليمين، فقال: نعم،
~~أرى عليه اليمين لو نوى ذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الحالف طولب بهذه اليمين وهو
~~مقر بها، فلهذا أوجب عليه اليمين فيما ادعى أنه نواه، ولو أتى مستفتيا غير
~~مخاصم لصدق فيما ادعى أنه نوى دون يمين، وهو معنى ما في المدونة، وذلك أن
~~طلاق الرجل امرأته وحلفه بالطلاق في مجالس شتى وأيام مفترقة لا يخلو من
~~أربعة أحوال: أحدها: أن يأتي مستفتيا في ذلك غير مخاصم فيه ولا مطلوب به،
~~والثاني: أن يطلب بذلك وهو مقر به على نفسه، والثالث: أن تقوم عليه البينة
~~بذلك فيقر ولا ينكر، والرابع: أن ينكر فتقوم عليه البينة.
# فأما إذا أتى مستفتيا في ذلك غير مخاصم فيه فذكر أنه قال امرأتي طلاق أو
~~طالق إن فعلت كذا وكذا في يوم كذا وكذا، وأنه كرر ذلك ثانية وثالثة في أيام
~~مفترقة فهذا يلزمه ثلاث تطليقات إلا أن تكون له نية أنه أراد بذلك تطليقة
~~واحدة فرددها عليها إعلاما لها وتوبيخا وتقريرا وما أشبه ذلك، فتكون له
~~نيته دون يمين.
# وأما إذا طولب بذلك وخوصم وهو مقر به على نفسه وادعى أنه أراد بذلك
~~تطليقة واحدة فينوى في ذلك مع يمينه على ما تأولناه في هذه المسألة.
# وأما إذا قامت عليه البينة بذلك فأقر ولم ينكر وادعى أنه أراد واحدة
~~فقيل: إنه لا ينوى لأن البينة قد حضرته، وهو قول ابن القاسم في رسم حمل
~~صبيا من سماع عيسى من كتاب الشهادات، وظاهر قول ربيعة في الأيمان ms2174 بالطلاق
~~من المدونة أن الشهادة في الطلاق لا تلفق إذا اختلفت المجالس، وقيل: إنه
~~ينوى وتكون واحدة لاحتمال أن يكون أراد طلقة واحدة
# PageV06P082
# فأشهد بها في أوقات شتى، والى هذا ذهب إسماعيل القاضي، وهو الذي يأتي على
~~معنى ما في المدونة من أن الشهادات على الطلاق تلفق إن اختلفت المجالس،
~~ومثله في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب الشهادات.
# وهذا الاختلاف عندي إنما هو إذا شهدت كل واحد من البينة أنه قال: أشهدكم
~~أنها طالق، فأما إن شهدت أنه قال أشهدكم أني قد طلقتها فإنه ينوى قولا
~~واحدا، يقوم ذلك من قول أصبغ في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب
~~الشهادات.
# وأما إن أنكر الطلاق جملة فلما شهدت عليه البينة ادعى أنه أراد واحدة فلا
~~ينوى ويلزمه ثلاث تطليقات، هذا هو المشهور، وقد تخرج أنه ينوى بعد الإنكار
~~على ما في رسم الكبش من سماع يحيى بعد هذا من هذا الكتاب، وعلى ما مضى في
~~كتاب التخيير والتمليك، وفي رسم كتب عليه من سماع ابن القاسم، ورسم الطلاق
~~من سماع أشهب، ورسم الكبش من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يكلم ابنته أبدا ولا يشهد لها محيا ولا مماتا
# مسألة وعن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يكلم ابنته أبدا ولا يشهد لها محيا
~~ولا مماتا أبدا ولا يدخل لها بيتا، فخرج مع امرأته يبلغها بيت ابنتها حتى
~~إذا كان ببعض الطريق قعد وذهبت امرأته إليها فأخبرتها أن أباها خارج، فخرجت
~~إليه فقبلته واعتنقته وأرسلت إليه طعاما وشرابا، فأتي به فأبى أن يطعمه،
~~فقال له بعض
# PageV06P083
# من معه: ليس عليك شيء وأنت لم تحلف إلا تطعم لها طعاما فكل ولقمته بكفها
~~وسقته بيدها.
# فقال: لا أرى عليه حنثا، هو لم يكلمها ولا دخل منزلها، قيل له: إن منزلها
~~في حائط ومن دونه حائط، فلما انتهى إلى الحائط الأدنى جلس هنالك حتى خرجت
~~إليه، فقال: لم تقولوا لي هذا ولست أدري ما هو؟ فأما قولك الأول ms2175 فلا أرى
~~عليه حنثا، قيل له: فإن في يمينه ألا يشهد لها محيا ولا مماتا أبدا، ثم قد
~~أكل من طعامها وشرب من شرابها ولقمته بكفها وسقته بيدها، فقال: ما فهمت هذا
~~منه، وهذا مشكل ولست أدري ما هو؟
# قال محمد بن رشد: القياس في هذه المسألة ما أجاب به أولا من أنه لا حنث
~~عليه لأنه حلف ألا يكلمها ولا يدخل لها بيتا ولا يشهد لها محيا ولا مماتا
~~أني مشهد ولا جنازة ولم يفعل شيئا من ذلك ثم توقف لما قيل له إن منزلها في
~~حائط داخل حائط، وأنه لما انتهى إلى الحائط الأدنى إلى منزلها جلس هنالك
~~حتى خرجت إليه، وخشي أن يكون الحائطان جميعا في حكم منزلها لما كان داخلهما
~~على أصله من أن من حلف ألا يدخل بيت رجل يحنث بدخول منزله، وهو إغراق لمؤنه
~~إنما يحنث بدخول المنزل من حلف ألا يدخل البيت؛ لأن المنزل وهو الدار مسكن
~~كما أن البيت مسكن، وليست الحوائط بمساكن، وابن القاسم لا يرى أن يحنث
~~بدخول الدار من حلف ألا يدخل البيت، على ما يأتي في رسم الرهون من سماع
~~عيسى، فكيف بهذا؟ وخشي أيضا أن يكون معنى يمينه اجتناب أمرها كله، فيحنث
~~بأكل طعامها وإطعامها إياه بيدها، والأمحص أنه لا حنث بذلك؛ لأنه قد سمى
~~جميع ما حلف عليه وليس هذا من معناه، والله أعلم.
# PageV06P084
### | : حلف ليضربن عبده فمات العبد قبل أن يضربه
# ومن كتاب الطلاق الأول وسئل: عمن قال لامرأته: أنت طالق إن دخلت على أختك
~~بيتها أبدا حتى تأتيك هي وبناتها، فماتت أختها قبل أن تأتيها فأرادت شهودها
~~والذهاب إلى بيتها.
# فقال: قد ماتت، فلا أرى بأسا أن تذهب إليها، ولا أرى عليه طلاقا إذا كان
~~بناتها قد جئنها، هي الآن من أهل القبور.
# قال محمد بن رشد: كان القياس في هذه المسألة أن يحنث بدخولها عليها وهي
~~ميتة قبل أن تأتيها وهي ميتة وإن كان بناتها قد جئنها إذا كانت قد أقامت
~~قبل أن ms2176 تموت لمكنها فيه الإتيان، كمن قال: امرأتي طالق إن فعلت كذا وكذا
~~حتى يفعله فلان فمات قبل أن يفعله، وقد أقام ما لو شاء أن يفعله فعله أن
~~اليمين عليه باقية، ولما قال في رسم حمل صبيا من سماع عيسى في الذي يقول
~~لامرأته: أنت طالق إن دخلت بيت أبيك حتى يقدم الحاج وشبه ذلك، وفي سماع
~~أصبغ من كتاب العتق في نحو ذلك، وكمن حلف ليضربن عبده فمات العبد قبل أن
~~يضربه، وقد أقام ما لو شاء أن يضربه أنه حانث، إذ لا اختلاف فيمن حلف ألا
~~يدخل على فلان بيتا أبدا أنه حانث إن دخل عليه بيتا، وإنما اختلف إذا حلف
~~ألا يدخل عليه بيتا ما عاش فدخل عليه بعد أن مات، وقد مضى وجه الاختلاف في
~~ذلك في سماع أشهب من كتاب النذور.
# ووجه ما ذهب إليه مالك في هذه المسألة: أنه حمل يمينه على معنى ما ظهر
~~إليه من إرادته، وهو أنه أراد ألا تبتدي أختها بالدخول عليها مع قدرتها هي
~~على الإتيان إليها، ومعنى قوله: هي الآن من أهل القبور، أي:
# PageV06P085
# ليست ممن يقدر على الإتيان، وقد ذهب ابن دحون إلى أن ما في سماع أشهب من
~~كتاب النذور من أن من حلف ألا يدخل على فلان بيتا حياته فدخل عليه ميتا أنه
~~حانث معارض لهذه المسألة، وذلك غلط ظاهر على ما بيناه، وإنما هي معارضة لما
~~في رسم حمل صبيا من سماع عيسى على ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت لابنها انكح أم ولدك التي أعتقت عليك فقال هذه طالق البتة إن تزوجتها
# مسألة وسئل: عن امرأة قالت لابنها: انكح أم ولدك التي أعتقت عليك، فقال:
~~هذه طالق البتة إن تزوجتها إلا أن تعطيني عشرين دينارا، أفيصلح لأمه أن
~~تعطيه إياها فإذا تزوجها نزعتها منه، فقال: ما أرى بأسا أن تنزعها منه بعد
~~أن يتزوجها، فلتفعل.
# قال محمد بن رشد: قال ابن نافع: هذا غلط، ولا أرى أن يعمل به، قال أبو
~~محمد: إنما ms2177 أراد مالك أنها لم تواطئه على ذلك، ثم إنه طاع لها بالرد بعد
~~النكاح، وقوله صحيح لا وجه للمسألة سواء.
### | مسألة: قلت لامرأتي أنت طالق البتة إن لم أخرج من المدينة
# مسألة قلت له: قلت لامرأتي: أنت طالق البتة إن لم أخرج من المدينة.
# فقال: يخرج مخرج سفر ولا يخرج مخرجا هكذا، فقال: والله ما أردت نكاحها
~~ولا أردت ضررها، فقال: إنا لنقول في مثل هذا: سافر ما تقصر فيه الصلاة، ثم
~~قال له الروحا، قال أشهب: إذا ذهبت إليها.
# PageV06P086
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إذا لم تكن له نية في مكان بعينه يسير
~~إليه، ولا في مقدار ما يتباعد من المدينة، ولا كان ليمينه بساط يحمل عليه
~~أنه يبر بالخروج من المدينة، وقد اختلف في حد ذلك، فقال في هذه الرواية:
~~إنه يخرج إلى مثل ما تقصر فيه الصلاة، يريد: ويقيم هناك الشهر ونحوه على
~~حكم الحالف لينتقلن أنه ينتقل فيقيم الشهر ونحوه، فإن رجع بعد خمسة عشر
~~يوما لم يحنث.
# قال مالك في كتاب ابن المواز: وهذا استحسان، والقياس أنه يخرج إلى موضع
~~لا يلزمه فيه أن يأتي منه إلى الجمعة، فيقيم ما قل أو كثر ثم يرجع إن شاء،
~~والأول أبرأ من الشك، ومثله لابن القاسم في المبسوطة، وعلى هذا يأتي قوله
~~في مسألة رسم البراءة من سماع عيسى بعد هذا.
# وقال أصبغ في أحد الكتب الخمسة في هذا: إنه استحسان أيضا، والقياس أنه لا
~~يلزمه أن يخرج من المدينة إلا إلى منتهى أطرافها وهو حد ما يقصر فيه الخارج
~~ويتم عند الوصول إليه الداخل، وقد قيل: إنه لا يبرأ إلا بالخروج عن جميع
~~عملها وأن يجاوز ذلك حد ما تقصر فيه الصلاة، روى هذا القول عن ابن كنانة في
~~المدنية.
# وعلى هذه الأربعة أقوال يختلف فيمن حلف ألا يتزوج من بلد كذا، وتحصيل
~~القول في ذلك: أن فيه قولين: أحدهما: أن يمينه تحمل على البلد، وجميع عمله
~~حتى يريد الحاضرة نفسها، والثاني: أنه يحمل ms2178 على الحاضرة نفسها حتى يريدها
~~وعملها، فإن أرادها وعملها أو لم تكن له نية على القول الآخر، فقيل له: إنه
~~لا يتزوج فيما تقصر فيه الصلاة، وهو أربعة برد، وقيل: إنه لا يتزوج في جميع
~~عملها وإن تجاوز أربعة برد، وإن أراد الحاضرة نفسها أو لم تكن له نية على
~~القول الآخر، فعلى الأربعة الأقوال المذكورة التي بينا وسمينا قائليها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لرجل امرأته طالق إن لم أخاصمك إلى فلان فيعزل ذلك الوالي
# مسألة وسئل: عن الذي يقول لرجل: امرأته طالق إن لم أخاصمك
# PageV06P087
# إلى فلان، فيعزل ذلك الوالي أو يموت.
# قال: لا أرى عليه شيئا، وأرى أن يخاصمه إلى الإمام الذي خلف بعده، وأرى
~~أن ينوى، فإن قال نويت هذا المعزول نفسه أو الميت لم ير أن يخاصمه إلى الذي
~~خلف، وإن قال لم أنو شيئا رأيت أن يخاصمه إلى الذي خلف بعده؛ لأنه إنما
~~أراد مخاصمته وغيظه وضده وإدخال المشقة عليه، وإن قال لا أخاصمه إلى هذا
~~الذي خلف بعده، قد مات صاحبي الذي حلفت عليه، قيل لا والله ما ذلك لك إن
~~كان ذلك منه على وجه أن يخاصمه وأن يغيظه وأن يضر به، إلا أن يقول نويت هذا
~~الذي عزل نفسه أو مات، فأرى ذلك له ولا أرى عليه شيئا إن لم ينو شيئا إذا
~~خاصمه إلى الذي خلف بعده، وإنما أراد بالسلطان أن يبلغ مقاطع الحدود
~~ومغيظته.
# قيل له: أرأيت لو أقام شهرين بعد يمينه لا يخاصمه حتى مات ذلك الوالي أو
~~عزل؟
# قال: كنت أرى ذلك له إلا أن يتطاول ذلك جدا أو تدخله أناة شديدة.
# قال محمد بن رشد: لم يراع مالك في هذه المسألة التسمية وحمل يمينه على ما
~~يظهر من قصد الحالف خلاف قوله في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع
~~ابن القاسم.
# PageV06P088
# وقوله: إلا أن يقول نويت هذا الذي عزل نفسه أو مات فأرى ذلك له، معناه:
~~فأرى ذلك عليه ويؤخذ بما زعم أنه نواه، ويحنث ms2179 إذا لم يرفعه إليه حتى مات أو
~~عزل إلا أن يموت أو يعزل بحدثان ذلك؛ لأن نيته هذه عليه وليست له.
# وقوله: أنه لو أقام شهرين بعد يمينه لا يخاصمه حتى مات أو عزل أن ذلك له
~~ما لم يتطاول أو يدخله أناة شديدة، قال ابن دحون: إنه إن لم تأت له الخصومة
~~في الشهرين، فأما إن تأتت له الخصومة في الشهرين ولم يخاصمه حتى عزل الحاكم
~~أو مات فهو حانث إذا طال تأنيه جدا، وليس قول ابن دحون عندي بصحيح؛ لأنه ما
~~لم تتأت له الخصومة وإن طال أمر ما عسى أن يطول فلا يحنث وإن كانت الخصومة
~~متأتية له فهو حانث فيما دون الشهرين، فالمعنى في المسألة إنما هو أنه يصدق
~~في الشهرين إن ادعى أن الخصومة لم تتأت له فيهما ولا يصدق في ذلك إذا طال
~~جدا، والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يجمع في نفسه على طلاق امرأته حتى يكون قد طلق نفسه
# مسألة وسئل: عن الرجل يجمع في نفسه على طلاق امرأته حتى يكون قد طلق نفسه
~~ولم ينطق به لسانه، أترى عليه طلاقا؟
# فقال: إي والله في رأيي، وما هذا بوجه الطلاق.
# قال محمد بن رشد: قوله: وما هذا بوجه الطلاق - معناه: ليس هذا من شأن
~~الناس وعاداتهم أن يفعلوه، وهذا مثل قوله في هذا السماع من كتاب التخيير
~~والتمليك: ليس يطلق الرجل بقلبه ولا ينكح بقلبه، أي: ليس بشأن الناس أن
~~يفعلوه، إذ لا تأثير له في الحكم الظاهر، وقد كان الشيوخ
# PageV06P089
# يحملون ذلك على أنه اختلاف من قول مالك، وأن ما في كتاب التخير والتمليك
~~أصح مما في هذا الكتاب، وكذلك قال ابن دحون في هذه المسألة: إنها مسألة
~~حائلة؛ لأن كل الروايات عن مالك: أنه لا يلزمه إلا ما حرك به لسانه أو كتبه
~~بيده، فإن لم يحرك به لسانه، وليس ذلك على ما قال، بل هي مسألة صحيحة على
~~الأصول؛ لأن الكلام باللسان والكتب باليد إنما هو عبارة عما في القلب يفيد ms2180
~~الحكم الظاهر خاصة، وما أجمع عليه في قلبه من طلاق امرأته لازم له فيما
~~بينه وبين الله وإن لم ينطق به لسانه ولا خط به بنانه، هذا هو الصحيح، وإن
~~كان قد روى عبد الرحمن الأعلى عن ابن وهب عن مالك في الرجل يطلق بقلبه،
~~قال: ليس عليه شيء حتى يكون الإفصاح، على أنه يحتمل أن يريد ليس عليه شيء
~~في الحكم الظاهر، والله أعلم.
### | مسألة: فحلف البائع بطلاق امرأته البتة إن وضع من ثمن الجارية شيئا
# مسألة وسئل: عمن باع جارية من رجل فسأله أن يضع له ثلاثة دنانير فحلف
~~البائع بطلاق امرأته البتة إن وضع عنه دينارين ونصفا إلا أقل، فجاء أخو
~~الحالف فقال: أغرم ما بقي ولا يختصمان.
# فقال له مالك: أما شيء يكون عليك فلا، وأما شيء يكون من مال أخيك فنعم،
~~يصالحه به عليك من مال نفسه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إن كان أخو الحالف يقدم ذلك
~~للحالف من مال نفسه على أن يتبعه بذلك، أو من مال أخيه الحالف فلا يبر
~~الحالف بذلك؛ لأنه لم يصل إليه ما حلف عليه، فكأنه قد
# PageV06P090
# وضع عليك عن المشتري، وإن كان يقدم ذلك من ماله عن المشتري للحالف فقد بر
~~الحالف؛ لأنه قد وصل إليه ما حلف عليه ولم يضع منه شيئا للمشتري، وسواء
~~اتبع الغارم المشتري بما غرم عنه أو وهبه له ولم يتبعه به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى في الطلاق نية تشبه غير مخالفة لظاهر قوله
# مسألة وسئل: عن عبدين كانت بينهما منازعة، فأخذ قيم سيدهما القيد ليجعله
~~في رجل الظالم منهما، فقال له: لم تقيدني؟ أتخاف أن أبق منك؟ امرأتي طالق
~~البتة إن أبقت منك إلا إلى أهلي، فأبى القيم أن يصدقه بيمينه وقيده، فكسر
~~العبد القيد وفر إلى أهله كما قال، فأقام عندهم سنتين أو أكثر ثم أبق منهم
~~إباقا بينا هو الإباق، فقال له أهله: أتخاف أن تكون قد حنثت؟ حلفت بالطلاق
~~ألا تأبق، فقال العبد: ms2181 لم أرد الإباق أبدا إنما أردت يومئذ ألا أبق إليكم،
~~ففعلت.
# فقال له مالك: ما أراه أراد إلا اليمين الأولى ألا يأبق من القيم نفسه
~~إلا إلى أهله، إرادة أن يؤمنه مما يخاف، قال: أرى ألا عليه شيئا، وأرى عليه
~~اليمين ما أراد إلا ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم في أن من ادعى في الطلاق
~~نية تشبه، غير مخالفة لظاهر قوله صدق فيها مع يمينه ونيته غير مخالفة
~~لقوله، بل هي موافقة له؛ لأنه قال: امرأتي طالق إن أبقت منك، وهو لم يأبق
~~منه، وإنما أبق من عند أهله بعد أن بر في يمينه إذ لم يأبق يومئذ، وهذا
~~بين، وبالله التوفيق.
# PageV06P091
### | مسألة: قال امرأتي طالق البتة إن كان أكل عندي فلان وفلان واستثنى سرا
# مسألة وسئل مالك: عمن قال: امرأتي طالق البتة إن كان أكل عندي فلان
~~وفلان، واستثنى سرا إلا تمرا.
# فقال مالك: إني أخاف ألا يكون لسانك تكلم بذلك، إنما هو شيء وجدته في
~~نفسك، فقال: بلى، قد تكلمت به كلاما في نفسي، فقال له: إنه أنطق لسانك،
~~قال: نعم، ولكن قد كان شربا عندي مذقا، فقال له مالك: كم طلقتها؟ فقال: لم
~~أقل شيئا، إنما قلت هي طالق، قال: أكنت طلقتها قبل اليوم شيئا؟ قال: نعم
~~واحدة، فقال له: قد طلقتها واحدة وهذه اليمين ثانية، فقد طلقتها اثنين ولك
~~عليها الرجعة، فتكون عندك على واحدة، ثم قال له: منذ كم حلفت؟ قال: منذ ستة
~~أشهر، قال: قد حلت فاخطبها مع الخطاب ثم أنكحها نكاحا جديدا بعد أن
~~تستبرئها بالعدة من مائك الذي مسستها فيه وهي مطلقة؛ لأنك لم تكن ارتجعت
~~حتى حلت، قال: من ينكحنيها؟ قال: أبوك إن شئت بشهود وبينة وصداق جديد ثوب
~~أو غير ذلك؛ لأنك قد أنكحتها مرة فينكحكها أبوك، وليس في ذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: المذق هو اللبن المضروب بالماء، فإنما أوجب عليه الحنث
~~لشربهما إياه عنده إذا حلف أنهما ما أكلا عنده شيئا ولم ms2182 يستثن إلا التمر؛
~~لأن يمينه ما أكلا عنده شيئا معناه ما طعما عنده طعاما، واللبن طعام، يجب
~~به الحنث عليه إذا كانا قد شرباه، كما يجب به عليه لو أكلاه؛ لأن المعنى في
~~الأكل والشرب سواء، إذ يجمعه اسم الطعم، إلا أن تكون له نية في أحدهما دون
~~الآخر، قال الله عز وجل: {إن الله مبتليكم بنهر فمن شرب منه فليس مني ومن
~~لم يطعمه فإنه مني} [البقرة: 249] ،
# PageV06P092
# ولو لم يشربا عنده المذق لم يجب عليه شيء إذ قد استثنى التمر إذا كان قد
~~حرك به لسانه، وإن لم يعلم المحلوف عليه، وهذا على القول بأن اليمين على
~~نية الحالف وأن الاستثناء لا ينفع إلا بتحريك اللسان، وقد مضى القول على
~~الوجهين في رسم البز من سماع ابن القاسم، ولما رأى الطلاق واقعا عليه
~~وأخبره أن له منذ حلف بالطلاق ستة أشهر، قال له: قد حلت فاخطبها مع الخطاب،
~~معناه: على الغالب في أن العدة تنقضي في مثل هذه المدة. وقوله: إنه يزوجها
~~منه أبوه، ظاهره: وإن رضي به الولي لا يردها عليه، وإن لم يكن لها بولي، إذ
~~قد زوجها منه أولا وليها، وهذا خلاف قوله في النكاح الأول من المدونة: إن
~~النكاح الأول والآخر في ذلك سواء.
# والأصل في هذا الاختلاف اختلافهم في المرأة يزوجها أجنبي، فعلى القول بأن
~~النكاح يفسخ، وإن رضي به الولي، لا يردها عليه الأجنبي. وعلى القول بأن
~~النكاح يجوز ولا يفسخ إذا رضي به الولي يردها عليه، وعلى القول بأن النكاح
~~يفسخ وإن رضي به الولي لا يردها عليه الأجنبي، إذ قد علم رضا الولي به
~~أولا. وقد روى أبو قرة، قال: سألت مالكا عن المرأة تختلع من زوجها ثم
~~يراجعها في عدتها بغير إذن وليها، قال: [فقال: إن أحب] أحب إلي ألا يراجعها
~~إلا بإذن وليها، فإن راجعها بغير ولي لم أفرق بينهما، وهي رواية شاذة، إذ
~~لا اختلاف في المذهب في أن المرأة إذا زوجت نفسها يفسخ النكاح على كل حال، ms2183
~~ولا يلتفت فيه إلى رضا الولي.
# ووجهها على شذوذها: مراعاة العلة في إيجاب المولى في النكاح، وهي أنه لما
~~كان النساء في نقصان فطرتهن لا يؤمن عليهن أن تميل نفوسهن إلى غير أكفائهن،
~~فيلحق من ذلك الأولياء غضاضة، جعل من الحق لهم ألا يكون لهن أن يزوجن
~~أنفسهن، فكان إرجاعهن أنفسهن إذا وقع على أزواجهن جائزا، إذ لا غضاضة على
~~أوليائهن في ذلك، إذ قد زوجوهم أولا،
# PageV06P093
# وقد تأول في هذه المسألة أن أبا الزوج كان من عصبة المرأة، فلذلك قال:
~~يزوجكها أبوك. وقوله: لأنك أنكحتها؛ مرة - يرد هذا التأويل، إذا لو كان من
~~عصبتها لزوجها وإن لم ينكحها الزوج قبل ذلك إلا أن يكون ثم من الأولياء من
~~هو أقصد منه، فيكون هو أولى بإرجاعها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعار إنسانا زوج حمام فقال امرأته طالق البتة إن لم يكن فرخي
# مسألة وسئل: عمن أعار إنسانا زوج حمام ذكرا وأنثى فأفرخا عنده، ثم جاء
~~فأخذ منه حمامه، الذكر والأنثى الذي أعاره، ثم وجد عنده فرخا، فقال: هذا
~~فرخي، فقال: امرأته طالق البتة إن لم يكن فرخي، فقال الآخر: والله ما هو
~~فرخك.
# فقال: أرى أن يحلف بالله الذي لا إله إلا هو إنه لفرخه بعينه يعرفه.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه يدين في اليمين فلا يحنث، ولا يأخذ الفرخ إذا
~~حلف المستعير بالله إنه له، إذ هو المدعي عليه في الفرخ، وقد أحكمت السنة
~~أن البينة على من ادعى واليمين على من أنكر، وقد مضى ما يبين هذا المعنى في
~~رسم تسلف من سماع ابن القاسم، وإنما يحلف إذا طولب بحكم الطلاق، وقد قيل في
~~مثل هذا النحو: إنه لا يمين عليه؛ لأنها يمين تهمة، وسنذكر الاختلاف في ذلك
~~في رسم المكاتب من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | : حلف بطلاق امرأته إن كلم ابنته أبدا ولا يدخل عليها أبدا
# ومن كتاب الطلاق الثاني قال: وسئل مالك: عن رجل حلف بطلاق امرأته إن كلم
~~ابنته أبدا ولا يدخل عليها أبدا. قال: ms2184 وأنا أريد تسليما في صحة أو عيادة في
~~مرض، فمرض زوجها ونقله إليه وفتح بينه وبينها بابا، فكان يدخل عليه إذا
~~خرجت، فإذا خرج دخلت ابنته حتى مات
# PageV06P094
# الزوج، فجعل على الباب الذي بينه وبينها سترا، فسقط فدخل يصلحه وهي في
~~الدار فقيل له في ذلك، فقال: إني لم أرد هذا، ثم لما أرادوا غسله دخل في
~~بيت من الدار معها قريب منها، وقال: لم أرد هذا إنما أردت زيارة في صحة أو
~~عيادة في مرض، فلما دفن ختنه، قال لامرأته، وابنته من وراء ذلك الباب الذي
~~فتح قبل أن يستره: قولي لها: أعظم الله أجرك وأحسن عقباك، فقالت لها.
# فقال مالك: أما تعزيته إياها فإن كان قال ذلك لامرأته وابنته تسمع، فأراه
~~قد حنث ووجب عليه الطلاق، وهو يكلمها، وإنما هو وهي كهيئتي [وهيئتك] الآن
~~وهذا الآخر، قلت لك أعظم الله أجرك وهو يسمع فما الكلام إلا هذا، قد كلمها،
~~ولو أرسل إليها رسولا ولم تسمعه لم أر عليه الطلاق، وإذا قال لها ذلك وهي
~~تسمعه فقد كلمها، وأما دخوله عليها فلا أرى عليه حنثا لأنه إنما حلف وهو
~~ينوي زيارتها وعيادتها، فهو إنما دخل يصلح شيئا يسد سترا أو يضع شيئا، لم
~~يدخل زائرا ولا عائدا، فلا أرى عليه حنثا في ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: فإن كان قال ذلك لامرأته وهي
~~تسمع، فأراه قد حنث ووجب عليه الطلاق، معناه: إن كان قال ذلك لها وهو يريد
~~أن يسمع ابنته المحلوف عليها، وهو صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن تكليم الرجل
~~الرجل هو أن يعبر له عما في نفسه بلسانه عبرة يفهمها السامع، فإذا خاطب
~~غيره وهو يريد كلامه فقد حصل مكلما له وإن لم يقبل عليه بكلامه، فوجب أن
~~يحنث إلا أن ينوي في حلفه ألا يكلمه، يريد بكلام يقبل عليه به، فتكون له
~~نيته في الفتوى، واختلف إن كلم غير المحلوف عليه وهو يريد أن يسمع المحلوف
~~عليه فلم يسمعه، بدليل قوله في ms2185 هذه الرواية
# PageV06P095
# وهي تسمع أنه لا حنث عليه إذا لم تسمع، ومثله في سماع أبي زيد، ووجه ذلك:
~~أنه لم يقبل بكلامه علية ولا أسمعه، فكأنه لم يكلمه، إذ لم يوجد منه معنى
~~التكليم.
# وقال عيسى بن دينار من رأيه في المدنية: إنه إن أراد أن يسمعه فهو حانث،
~~سمعه أو لم يسمعه، وهو الأظهر؛ لأنه قد كلمه إذا أراد إسماعه لكلامه، وإن
~~لم يقبل عليه بكلامه ولا سمعه، فوجب أن يحنث إلا أن يكون نوى في يمينه ألا
~~يكلمه، يريد بكلام يقبل عليه به ويسمعه منه، كما أن من حلف ألا يكلم رجلا
~~فكلمه من حيث يمكن أن يسمع كلامه فلم يسمعه أنه حانث إلا أن يكون نوى ألا
~~يكلمه بكلام يسمعه منه، وسيأتي هذا المعنى في رسم سلف من سماع عيسى.
# وأما إذا كلم غيره وهو لا يريد إسماعه فلا حنث عليه سمعه أو لم يسمعه
~~قولا واحدا، وأما إذا كتب إليه كتابا أو أرسل إليه رسولا فقرأ كتابه أو سمع
~~رسالته، فقيل: إنه لا حنث عليه في الوجهين جميعا إذ لم يكلمه، وهو مذهب
~~أشهب وابن شهاب وابن عبد الحكم؛ لأن التكليم إنما هو أن يعبر له عما في
~~نفسه بلسانه عبارة يفهمها المكلم إذا أصغى إلى كلامه. وقيل: إنه حانث في
~~الوجهين جميعا؛ لأنه وإن لم يكلمه فقد وجد منه معنى الكلام وهو التفهيم،
~~والأحكام إنما هي للمعاني لا للأسماء، فوجب أن يحنث إلا أن تكون له نية أنه
~~أراد المشافهة فيهما فيكون له نيته.
# وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وظاهر قول ابن القاسم
~~في رسم إن خرجت من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب، وقد روى عن مالك: أنه
~~لا ينوى فيهما جميعا، وتلا قول الله عز وجل: {وما كان لبشر أن يكلمه الله
~~إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا فيوحي بإذنه} [الشورى: 51] . وهو
~~بعيد؛ لأن الصحيح في هذا الاستثناء إنما استثناء منفصل مقدر ب "لكن".
# وله ms2186 في المدونة قول ثالث: أنه لا ينوى في الكتاب وينوى في الرسول،
~~ومعناه: مع قيام البينة عليه؛ إذ لا اختلاف في أن من أتى مستفتيا تقبل منه
~~نيته ويصدق فيها دون يمين وإن بعدت. وقيل: إنه يحنث بالكتاب إلا أن تكون له
~~نية في
# PageV06P096
# المشافهة، ولا يحنث في الرسول، وهو ظاهر رواية أشهب هذه، وقول ابن
~~الماجشون في الواضحة.
# وقوله: وأما دخوله عليها فلا أرى عليه حنثا؛ لأنه إنما حلف وهو ينوي
~~زيارتها أو عيادتها، فمعناه: إذا أتي مستفتيا، وأما مع قيام البينة عليه،
~~فلا ينوى؛ لأنها نية مخالفة لظاهر لفظه، كالذي يحلف ألا يدخل بيتا، ويقول:
~~نويت شهرا وما أشبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة إن خرجت من بيته إلا أن يقضي عليه السلطان
# مسألة وسئل: عمن حلف بطلاق امرأته البتة إن خرجت من بيته إلا أن يقضي
~~عليه السلطان بذلك أو تخرج بغير إذنه، فيضربها خمسين ضربة، وكانت تسكن مع
~~أمه، فاستعدت عليه، وقالت: لا أسكن مع أمك، فقضى لها السلطان بأن تخرج
~~عنها، فنقلها.
# فقال له: ليس عليه في ذلك شيء، ولكن اليمين عليه كما هي عليه في المنزل
~~الذي انتقل إليه.
# قال محمد بن رشد: في ظاهر هذه اليمين اضطراب من لفظ الحالف؛ لأن يمينه
~~بطلاق امرأته البتة إن خرجت إلا أن يقضي عليه سلطان، يوجب أنها إن خرجت دون
~~أن يقضي عليه بخروجها، تبين منه بالبتات، وزيادته في اليمين أو تخرج بغير
~~إذنه فيضربها خمسين ضربة يقتضي حلفه ليضربنها إن خرجت بغير إذنه، ويوجب ألا
~~يلزمه بخروجها بغير إذنه طلاقا، إلا ألا يضربها خمسين ضربة، وإنما إن خرجت
~~بإذنه لم يلزمه طلاق، وهذا اضطراب شديد، فمعنى يمينه الذي يحمل عليه أنه
~~أراد ألا يأذن لها أن تخرج إلا أن يقضي عليه بذلك سلطان، وأن يضربها خمسين
# PageV06P097
# ضربة إن خرجت بغير إذنه، وعلى هذا يصح جوابه في المسألة: أنه إن قضى عليه
~~السلطان بإخراجها من المنزل لم يحنث، ويكون اليمين عليه في المنزل الذي ms2187
~~ينتقل إليه إذ لم يحنث بخروجها من ذلك المنزل بالقضاء، وهذا نحو ما في رسم
~~إن خرجت ورسم أسلم من سماع عيسى في الذي يحلف لامرأته بطلاقها إن خرجت من
~~داره، وكانت الدار بكراء، فأخرجها أهل الدار منها بانقضاء أمد الكراء أو
~~أخرجها منها بأمر لم يستطع إلا الخروج والهرب منه - أن اليمين تلزمه في
~~الدار التي انتقل إليها إلى انقضاء مدتها.
### | مسألة: حلف بالطلاق أو بالعتق ألا يدعها تخرج أبدا
# مسألة قيل: إن من حلف بالطلاق أو بالعتق ألا يدعها تخرج أبدا، أترى أن
~~يقضى عليه به في أبيها وأمها ويحنث؟
# قال: لا أرى عليه ذلك إذا حلف.
# قال محمد بن رشد: دليل قوله في هذه المسألة لا أرى ذلك عليه إذا حلف أنه
~~لو لم يحلف لقضي عليه، وهو منصوص له بعد هذا في هذا الرسم، يريد: إلا أن
~~تكون امرأة تؤمن في نفسها، على ما قال في رسم طلق من سماع ابن القاسم من
~~كتاب السلطان، وقد قيل: إنه يقضي عليه حتى يمنع من الطرفين، كما لا يحنث
~~حتى يحلف على الطرفين، وإلى هذا ذهب ابن حبيب في الواضحة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أو العتق إن خرجت امرأته ألا يقضي عليه بذلك سلطان
# مسألة وسئل: عن الذي يحلف بالطلاق أو العتق إن خرجت امرأته
# PageV06P098
# ألا يقضي عليه بذلك سلطان يجب أن يقضي عليه بذلك، فقال: إني لأقول لمن
~~حلف هكذا ألا يخبر السلطان أنه يجب ذلك، ولكن يخبره بخبره، فإذا قضى عليه
~~السلطان فأرجو ألا يكون عليه شيء ولا حنث، ولا أرى بأسا أن يقضي عليه بذلك
~~السلطان إذا علم أنه يجب ذلك.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن المواز، قيل لابن عبد الحكم: فإن جهل فأخبر
~~الإمام بذلك؟ فقال: ما أشبهه أن يحنث، والقياس: أنه لا يحنث، أخبره هو بذلك
~~أو غيره إذا امتنع من إخراجها حتى يقضي السلطان للمرأة عليه بإخراجها؛ لأن
~~إرادته للقضاء عليه لا يخرج القضاء عليه من أن يكون قضى ms2188 عليه لا في الحكم
~~ولا في المعنى؛ لأن المرأة لا منفعة لها في إرادته لإخراجها إذا امتنع من
~~إخراجها ولا يتوصل إلى الخروج مع امتناعه من ذلك إلا بالحكم أحب ذلك أو
~~كرهه، وإنما خشي إذا أخبر السلطان أنه يجب أن يقضي عليه ألا يتقضى بحجج
~~المرأة التي يوجب لها الإخراج، وهذا إن سامح فيه الإمام، فالإثم فيه عليه،
~~ولا شيء على المقضي عليه، وإنما يحنث إن سامح في حجة داحضة تقوم بها
~~المرأة، وهو قادر على إبطالها، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: يقول الحلال علي حرام ثم يحنث ويشهد عليه]
# مسألة وسئل: عن الذي يقول: الحلال علي حرام، ثم يحنث ويشهد عليه، فيقول:
~~إنما أردت من الطعام والشراب.
# فقال: أرى أن يحلف، فقيل له: أرأيت إن قال واحدة؟ فقال: ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والاختلاف فيها
# PageV06P099
# والقول عليها في سماع أصبغ من كتاب النذور، فلا معنى لإعادة ذلك، ويأتي
~~فيها في آخر سماع سحنون من هذا الكتاب معنى زائد، سنتكلم عليه إذا مررنا به
~~إن شاء الله.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن خرج الخاتم من يدي حتى آخذ درهما
# مسألة وسئل: عمن استرفي ثوبا ورهن عنده بجعله خاتم، فجاءت صاحبة الثوب
~~بعد أخذها الثوب، فقالت: أعطني الخاتم، فقال: امرأته طالق إن خرج الخاتم من
~~يدي حتى آخذ درهما، وقالت هي: جاريتي حرة إن أعطيتك درهما، فما المخرج لهما
~~من ذلك؟
# فقال: إن كان الرفا إنما حلف على أن يأخذ درهمه لا يبالي ممن أخذه، فلو
~~أن إنسانا من الناس أعطاه درهما لكان ذلك لهما مخرجا.
# قال محمد بن رشد: في قوله في هذه المسألة: إن كان الرفا حلف على أن يأخذ
~~درهما لا يبالي ممن أخذه، فلو أن إنسانا من الناس أعطاه درهما لكان ذلك
~~لهما مخرجا، نظر يدل على أنه إن لم تكن له نية هكذا فهو حانث إن أخذ الدرهم
~~من غير صاحب الثوب، والصواب: أنه لا حنث عليه إن أخذ الدرهم من ms2189 غير صاحبة
~~الثوب إلا أن يكون نوى في يمينه ألا يأخذه إلا من صاحبة الثوب؛ لأن الحالف
~~إذا لم تكن له في يمينه نية فهي محمولة على ما يقتضيه اللفظ، وهو حلف ألا
~~يخرج الخاتم من يده حتى يأخذ درهما، ولم يخص صاحبة الثوب من غيرها، ولو كان
~~إنما حلف ألا يخرج الخاتم من يده حتى يأخذ درهما من صاحبة الثوب فدفع إليه
~~إنسان
# PageV06P100
# درهما عنها من ماله ليبر قسمها للزمه أخذه وحنث في يمينه، إلا أن يقول:
~~لم أرد صاحبة الثوب بعينها، وإنما قصدت أن يصل إلى درهمي وسميت صاحبة الثوب
~~على العادة أن صاحب العمل هو الذي يؤدي أجره، فينوي في ذلك وإن كانت عليه
~~بينة لأنها نية محتملة، ولو لم يؤد أحد عن المرأة الدرهم لكانت اليمين
~~باقية على كل واحد منهما، يحنث هو إن أخذ أقل من درهم إلا ألا يحكم له
~~عليها [إلا بأقل من درهم، فيقول: إنما نويت إلا ألا يحكم لي عليها] بدرهم،
~~فينوى في ذلك، والذي يبر به إذا لم تكن له نية ألا يأخذ منها شيئا إذا لم
~~يحكم له عليها إلا بأقل من درهم، وتحنث هي إن أعطته درهما بغير حكم باتفاق.
# ويحكم على الاختلاف فيمن حلف ألا يفعل فعلا فقضى به عليه السلطان، وقد
~~مضى ذلك في رسم سلعة سماها، ورسم حلف من سماع ابن القاسم، وسيأتي في آخر
~~هذا الرسم وغيره أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم تكن الآن في البيت
# مسألة وسئل: عن رجل قال له النقيب في القسم: امرأتك حاضرة، فقال: امرأته
~~طالق إن لم تكن الآن في البيت، وذلك أنه خرج وتركها في البيت، فخرجت في
~~الحجرة، فحلف أنها في البيت وهي في الحجرة.
# فقال: ما أرى عليه طلاقا، الحجرة من البيت، أرأيت إن كانت في المغتسل أو
~~الخزانة؟ ما أرى عليه طلاقا، الحجرة من البيت هي التي يكون فيها الإذن، وهي
~~التي إذا سرق منها قطعت يد السارق، وإذا سرق من ms2190 البيت فخرج به إلى الحجرة
~~ثم
# PageV06P101
# أخذ لم تقطع يده، فلا أرى عليه حنثا.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك هذه المسألة على البساط فلم يحنثه بمقتضى
~~اللفظ وهو المشهور في المذهب، خلاف قوله في رسم سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب، وخلاف قوله أيضا في رسم سلف من سماع ابن القاسم من
~~كتاب التخيير والتمليك، وخلاف ما في سماع سحنون من هذا الكتاب، وهو أصل
~~مختلف فيه قد مضى عليه في أصل سلعة سماها، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قوله لا أخاصمك قد وكلتك إلى الله بعد يمينه بالطلاق ألا يتركه
# مسألة وسئل مالك: عمن كانت بينه وبين رجل مخاصمة فحلف بطلاق امرأته ألا
~~يتركه وليجهدن عليه، ثم قال له بعد: لا أخاصمك، قد وكلتك إلى الله، ثم ذكر
~~يمينه بعد، فجاءه، فقال: ذكرت أن علي يمينا فيك، فهل تراه حانثا؟
# قال: ما أراه إلا وقد حنث ووجب عليه الطلاق، فقال له المخاصم: إنه حين
~~رجع إلي جعلت بيني وبينه رجلا وحلفت له بعتق ما أملك لأرضين بقضائه، وقضى
~~عليه بالدينارين فسلفتهما ودفعتهما. فقال له: فأرى أن يذهب إلى السلطان
~~فتنهي إليه شهادتك ولا تطلب الدينارين، فإن أعطاكهما فلا تأخذهما منه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه تكلم في أولها على ما يجب
~~عليه إذا أقر بقوله لا أخاصمك قد وكلتك إلى الله، فأوجب عليه الطلاق بقوله
~~لا أخاصمك قد وكلتك إلى الله بعد يمينه بالطلاق ألا يتركه، وتكلم في أخرها
~~إذا أنكر الحالف بالطلاق أن يكون قال لا أخاصمك قد وكلتك إلى الله والمخاصم
~~المقول له ذلك شاهد عليه به وهو يقول إنه قد
# PageV06P102
# رجع إلى مخاصمته بعد أن قال له ذلك، فصالحه بدينارين ودفعهما إليه، فقال
~~مالك: ينهي شهادته إلى السلطان ولا تطلب الدينارين ولا يأخذهما إن أعطاه
~~إياهما، فتجوز شهادته عليه في الطلاق، وتطلق عليه امرأته إن كان معه شاهد
~~غيره على قوله: لا أخاصمك وقد وكلتك إلى الله، أو يحلف ms2191 إن لم يكن معه شاهد
~~غيره وتكذيبه؛ لأنه إن طلب الدينارين وأراد الرجوع بهما عليه لسقوط دعواه
~~عليه على المصالحة بقوله لا أخاصمك قد وكلتك إلى الله لم تجز شهادته عليه
~~في الطلاق لجره بها إلى نفسه مالا؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا يجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار إلى نفسه»
# ونظير هذا آخر مسألة سحنون في نوازله من كتاب الأقضية، فقف على ذلك،
~~وإجازته شهادته عليه في الطلاق إن لم يطلب الدينارين وقد كانت بينهما
~~خصومة، يحتمل أن يكون إنما شهد بعد أن وقع الصلح وارتفعت العداوة وأن
~~أمرهما إلى سلامة، على ما روى أشهب عنه في سماعه من كتاب الشهادات، وتحتمل
~~أن تكون الخصومة إنما كانت في الشيء اليسير الذي لا يورث العداوة على ما
~~ذهب إليه ابن كنانة، ولو كان المخاصم إنما شهد عليه بقوله لا أخاصمك قد
~~وكلتك إلى الله قبل أن يصالحه مما كان يخاصمه فيه ويدعيه عليه لم تجز
~~شهادته عليه في الطلاق؛ لأنه يدفع عن نفسه بهذه الشهادة مخاصمة له، ويسقط
~~عنه دعواه قبله، والدفع عنه جر إليه، ولا تجوز شهادة جار إلى نفسه إلا أن
~~يحضر جميع ما كان يخاصمه فيه ويدعيه قلبه ويطوع بدفعه إليه وهو من اليسير
~~الذي لا يورث الحقد والعداوة، على ما ذهب إليه ابن كنانة، فتجوز شهادته،
~~والله أعلم.
# PageV06P103
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يضطجع على هذا الفراش ففتق الفراش والتحفه
# مسألة وسألته: عمن حلف بطلاق امرأته ألا يضطجع على هذا الفراش، ففتق
~~الفراش والتحفه هو وامرأته.
# قال: أراه قد حنث في رأيي، ونزلت بالمدينة فأفتاهم بذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إنه يحنث؛ لأن الاضطجاع على الفراش انتفاع به،
~~فإذا حلف ألا يضطجع عليه فهو في المعنى حلف ألا ينتفع به، والالتحاف به
~~انتفاع به، فوجب أن يحنث بذلك، وهذا إذا لم تكن له نية، وأما إن كانت له
~~نية أنه أراد الانتفاع بالاضطجاع خاصة دون الانتفاع بما سواه أو مجرد ms2192
~~الاضطجاع دون الانتفاع بما سواه فيصدق في نيته مع يمينه، ولا يحنث
~~بالالتحاف، وقد قيل: إنه إذا لم تكن له نية لا يحنث إلا بالاضطجاع الذي حلف
~~عليه، وهذا على الاختلاف في حمل اليمين على المعنى دون اللفظ، وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في غير ما موضع، ومضى قبل هذه المسألة الاختلاف في
~~مراعاة البساط إذا عدمت النية، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بينه وبين جار له مقاولة فحلف بالطلاق لينتقلن عنه
# مسألة وسئل: عن رجل كانت بينه وبين جار له مقاولة فحلف بالطلاق لينتقلن
~~عنه.
# فقال: ما وجه الشأن إلا أنه كره مجاورته، فإن كان كذلك فأرى أن ينتقل ولا
~~يساكنه أبدا، وإن كان إنما أراد النقلة ترهيبا ثم يعود ولم يرد الفراق أبدا
~~فإني أرى أن ينتقل ثم يقيم شهرا ثم يرجع إن بدا له هو وجه النقلة، وليس
~~منزل يوم بنقلة.
# قال محمد بن رشد: قوله ما وجه الشأن إلا أنه كره مجاورته يدل
# PageV06P104
# على أنه محمول عنده إذا لم تكن له نية إلا أنه حلف ألا يجاوره فينتقل عنه
~~ولا يجاوره أبدا، فيلزم على هذا إن قال إنما أردت الرحلة ترهيبا ثم يعود
~~ألا يصدق في ذلك إن حضرته بينة إلا مع يمينه، وقد قيل: إن يمينه محمولة على
~~الانتقال الذي حلف عليه حتى يريد ترك مجاورته،، فإذا أراد الانتقال على
~~القول الأول أو لم تكن له نية على القول الثاني فالاستحسان إذا انتقل عنه
~~أن يقيم شهرا، وكذلك يرجع، فإن رجع بعد خمسة عشر يوما لم يحنث، قاله ابن
~~القاسم في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب النذور، وقد
~~مضى القول على ذلك هنالك، ولو رجع أيضا بعد أن أقام أكثر من يوم وليلة لم
~~يحكم عليه بالحنث على قياس ما قاله في كتاب محمد في الحالف ليخرجن من
~~المدينة، وقد مضى القول على ذلك في رسم الطلاق الأول من هذا السماع.
### | مسألة: يمنع امرأته الخروج
# مسألة وسئل: عن ms2193 الذي يمنع امرأته الخروج.
# فقال: إني أرى أن يقضى على الرجل في امرأته تشهد جنازة أبيها وأمها
~~وتزورهم والأمر الذي تكون فيه الصلة والمصلحة، فأما شهود الجنائز واللعب
~~والعبث فلا أرى ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يقضى على الرجل في امرأته أن يدعها تخرج في
~~جنازة أبيها وأمها وتزورهم هو مثل ما مضى من قوله قبل هذا في هذا الرسم
~~بدليل خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه لا يقضى عليه أن يأذن لها بالخروج
~~إلى زيارة أبيها إلا أن يمنعها من زيارتها أيضا فيقضى عليه بأحد الأمرين،
~~وأما خروجها في جنازة أبويها ومن أشبههما من قرابتها القريبة كالأخ والجد
~~والعم فلا خلاف في أنه يقضى عليه بأن يأذن لها بالخروج إلى ذلك وإن كانت
~~شابة، وهو معنى ما في كتاب الجنائز من المدونة، بخلاف خروجها إلى المسجد
~~وإلى العيدين وإلى الاستسقاء، وقد
# PageV06P105
# مضى تحصيل القول في هذا المعنى قرب آخر الرسم الأول من سماع أشهب من كتاب
~~الصلاة، فأغنى ذلك من إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يدعها تخرج أترى أن يقضى عليه في أبيها وأمها
# مسألة قيل له: أرأيت إن حلف بالطلاق أو العتاق ألا يدعها تخرج أبدا، أترى
~~أن يقضى عليه في أبيها وأمها فيحنث؟
# قال: لا أرى ذلك عليه، إذا حلف.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة بعينها قبل هذا في هذا الرسم،
~~ومضى القول فيها فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: كانت امرأة صرورة فأرادت الحج أترى أن يقضى عليه في ذلك ويحنث
# مسألة قيل له: أرأيت إن كانت امرأة صرورة فأرادت الحج أترى أن يقضى عليه
~~في ذلك ويحنث؟
# قال: نعم، إني أرى أن يقضى عليه بذلك، ولكن ما أدري ما تعجيل الحنث
~~هاهنا؟ حلف أمس وتقول أنا أحج اليوم ولعله يؤخر ذلك سنة سنة.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن عبد الحكم أنه يؤخر سنة، وكذلك يقضى عليه،
~~وهذا يدل أن الحج عنده على التراخي خلاف ms2194 ما حكى ابن القصار عنه من أنه على
~~الفور، إذ لو كان عنده على الفور لما شك في تعجيل تحنيث الزوج في أول عام،
~~بل القياس يوجب أن يحنث الزوج في أول عام، وإن كان الحج على التراخي؛ لأن
~~لها أن تعجله وإن لم يجب عليها تعجيله، ولما أخر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - الحج عاما واحدا للعذر المذكور في الحديث رأى على ما في كتاب ابن
~~عبد الحكم أن يقضي عليها بالتأخير عاما واحدا؛ لأن يمين الزوج عذر، ولعلها
~~إنما قصدت إلى
# PageV06P106
# تحنيثه لا إلى تعجيل القربة بتعجيل الحج، فهذا وجه الرواية والله أعلم.
# ولابن نافع عن مالك في المجموعة: أنه يستأذن أبويه في حج الفريضة العام
~~وعام قابل، فإن أبيا فليخرج، وهذا بين في أن الحج عنده على التراخي خلاف ما
~~له في كتاب ابن المواز أنه يحج الفريضة بغير إذنهما، وإن قدر أن يتراضاهما
~~فعل، وإلى هذا ذهب سحنون في نوازله من كتاب الشهادات إذ لم ير أن يسقط
~~شهادة من ترك الحج، وهو قوي عليه، حتى يتطاول ذلك السنين الكثيرة من
~~العشرين إلى الستين، وإذا قلنا: إنه على التراخي، فله حال يتعين فيها، وهو
~~الوقت الذي يغلب على الظن فواته بتأخيره عنه وهو يتعين عندي على من بلغ
~~الستين؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «معترك أمتي من الستين إلى
~~السبعين» ، وإلى هذا الحديث نحا سحنون، والله أعلم. وقد رددت هذا المعنى
~~بيانا ووضوحا في غير هذا الديوان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق على أمر ألا يفعله ولم يستثن إلا أن يقضى عليه السلطان
# مسألة قلت: أريت إن حلف بالطلاق على أمر ألا يفعله، ولم يستثن إلا أن
~~يقضى عليه السلطان، فقضى عليه، أترى أن يلزمه الحنث؟
# قال: إي والله إني أرى ذلك لم يستثن لنفسه، وإنك لتجد من يحلف هكذا
~~مغالبة للسلطان، فأرى عليه الحنث إلا أن يقول لم أرد هذا ولم أرد مغالبة
~~السلطان، فأرى أن يحلف ويكون ذلك له.
# قال محمد ms2195 بن رشد: هذا نحو ما تقدم من كتاب التخيير والتمليك من المدونة،
~~ومثل ما مضى في رسم سلعة سماها، ورسم حلف من سماع
# PageV06P107
# ابن القاسم، خلاف قول ابن الماجشون في الواضحة، وقد مضى القول على ذلك في
~~الرسمين المذكورين، في رسم تسلف من سماع ابن القاسم من كتاب النذور، فلا
~~معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: قال لامرأته رأسي من رأسك حرام إن أخرجتك من عند أمك
# مسألة وسئل: عمن قال لامرأته: رأسي من رأسك حرام إن أخرجتك من عند أمك
~~إلا أن تخرجني أمك، فأخرجتني أمها.
# فقال مالك: ومن يعلم أن أمها أخرجتك؟ فقال: الجيران، فقال له: ثبت ذلك
~~عليها وأشهد على ذلك؟ قيل له: وترى قوله رأسي من رأسك حرام طلاقا؟ قال: إي
~~والله، إني لأرى ذلك، قال مالك: وإن أخرجته أمها فليس عليه طلاق.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قال؛ لأن التحريم طلاق فهو يقع
~~بالبعض كما يقع بالكل، لا فرق بين أن يقول الرجل لامرأته: أنا منك طالق
~~وأنت مني طالق، وبين أن يقول لها: رأسي منك طالق ورأسك مني طالق، ورأسي من
~~رأسك طالق، فكذلك لا فرق بين أن يقول الرجل لامرأته أنت علي حرام أو أنا
~~عليك حرام، أو رأسي عليك حرام أو رأسك علي حرام. وقوله رأسي من رأسك حرام
~~مثل قوله رأسي على رأسك حرام؛ لأن حروف الجر قد تبدل بعضها ببعض، وكذلك
~~القول في قوله وجهي من وجهك حرام. وقد مضى ذلك والقول فيه في رسم أوصى من
~~سماع عيسى من كتاب التخيير والتمليك. ويأتي للمسألة ذكر في سماعه أيضا من
~~هذا الكتاب في رسم أوصى.
# فإذا ثبت أن قول الرجل لامرأته: رأسي من رأسك حرام، طلاق - وجب إذا حلف
~~بذلك ألا تخرج امرأته من عند أمها إلا أن تخرجه أمها، فأخرجها من عند أمها،
~~وادعى أنه إنما أخرجها من عند أمها؛ لأن أمها أخرجته، وجب عليه أن يقيم
~~البينة على ذلك كما قال مالك؛ لأن الطلاق ثلاث، قد ms2196 وجب عليه بالحنث
~~بإخراجها، إلا أن يقيم البينة على ما يسقط الحنث عنه، وبالله التوفيق.
# PageV06P108
### | : كتاب الأيمان بالطلاق الثاني
# ] [
### | : قال لامرأة أنت طالق إن وطئتك الليلة وهو يرى أنها امرأته
# PageV06P109
# من سماع عيسى بن دينار [من ابن القاسم] من كتاب نقدها نقدها قال عيسى:
~~قلت لابن القاسم: أرأيت لو أن رجلا مرت به امرأة في ظلمة الليل فوضع عليها
~~يده فقال لها أنت طالق إن وطئتك الليلة وقد يرى أنها امرأته فإذا هي غير
~~امرأته ووطئها قبل أن يعلم، أيحنث في امرأته؟ فقال: ليس عليه شيء لأنه وطئ
~~غير امرأته.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة معارضة لما مضى في رسم أخذ يشرب خمرا من
~~سماع ابن القاسم، ومخالفة لما في أول مسألة من سماع عيسى من كتاب النكاح،
~~والقولان قائمان من كتاب العتق الأول من المدونة في الذي دعا عبدا يقال له
~~ناصح فأجابه مرزوق، فقال له: أنت حر، وقد مضى القول على ذلك في أول سماع
~~عيسى من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت له امرأته مالي عليك حرام فقال وأنت علي حرام
# مسألة وقال في رجل: قالت له امرأته: مالي عليك حرام، فقال: وأنت علي
~~حرام.
# PageV06P111
# فقال: إنما هو أحد وجهين، إن كان أراد بقوله ذلك لها أجل، إن مالك علي
~~حرام وأنت علي حرام، يقول: إني إذا أوذيك وأستحل منك ما لا ينبغي، قال: إن
~~كان هذا أراد فلا شيء عليه، وإن كان مثل ما يقول الرجل لامرأته: أنت علي
~~حرام، فقد بانت منه.
# قال محمد بن رشد: قوله بأنه يرى في قوله وأنت علي حرام أنه أراد بذلك إني
~~أوذيك وأستحل منك ما لا ينبغي ولا يكون عليه شيء، معناه: إن كان جاء
~~مستفتيا ولم تكن عليه بينة، وأما إن كانت عليه بينة فلا يصح أن ينوى في ذلك
~~على أصولهم؛ لأن قوله: وأنت علي حرام، تصريح بتحريمها، والبساط الذي حرمت
~~هي عليه مالها عاقبها هو بأن حرم عليه نفسها، فلا يقبل منه مع حضور ms2197 البينة
~~له أنه أراد بقوله معنى سوى ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن تزوجت فلانة فهي طالق ومتى تزوجت فلانة فهي طالق
# مسألة وسمعته يقول: إن ومتى واحد، قال: ومن قال كل امرأة أتزوجها فضرب
~~أجلا أو قال كل أعرابية أو من بنات فلان أو من الموالي، فهذا أبدا ترجع
~~عليه اليمين وإن تزوجها عشرين مرة، ومن قال إذا جمع البلد أو الفخذ أو بنات
~~الرجل أو ضرب أجلا ترجع عليه اليمين أبدا؛ لأني سمعت مالكا يقول: ويؤمر إذا
~~جمع البلد أو الفخذ أو بنات الرجل أو ضرب أجلا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن ومتى واحد، يريد أنهما في قوله إن تزوجت فلانة
~~فهي طالق ومتى تزوجت فلانة فهي طالق سواء في أن اليمين لا ترجع عليه إن
~~تزوجها ثانية، يريد: إذا لم يرد بمتى معنى كلما؛ لأن متى في اللسان سواء
~~[مع كلما] في أنها شرط، قال الشاعر:
# PageV06P112
# متى تأته تعشو إلى ضوء ناره ... تجد خير نار عندها خير موقد
# إلا أنهما يفترقان في المعنى، ف "إن" بمنزلة "إذا" لا تقتضي إلا مرة
~~واحدة، و"متى" بمنزلة "متى ما"، يحتمل أن يراد بها مرة واحدة، ويحتمل أن
~~يراد بها معنى كلما، فهي عند مالك محمولة على مرة واحدة إلا أن يريد بها
~~معنى كلما، قاله في المدونة في متى ما، وهو معنى قوله هاهنا في متى ومهما
~~تقتضي التكرار بمنزلة كلما، فهذا حكم هذه الألفاظ الستة إذا سمى المرأة،
~~وأما إذا جمع البلد أو الفخذ أو بنات الرجل فإن اليمين ترجع عليه أبدا كما
~~قال، بمنزلة مهما وكلما، فسواء قال إن تزوجت من بلد كذا أو من بنات فلان أو
~~من فخذ كذا أو إلى أجل كذا، أو قال متى تزوجت من بلد كذا أو من نسب كذا أو
~~إلى أجل كذا، أو قال في ذلك كله متى ما أو إذا، ترجع عليه اليمين أبدا
~~بمنزلة مهما وكلما، ولا اختلاف في ذلك كله إذا كان بنات الرجل الذي سمى ms2198 لا
~~يحصين مثل بنات زهرة وبنات تميم، واختلف إذا كن يحصين على ما يأتي تفسيره
~~في المسألة التي بعد هذه، وقوله ويؤمر إذا جمع البلد أو الفخذ أو بنات
~~الرجل أو ضرب أجلا، معناه: أنه يؤمر بالطلاق كلما تزوج منهن أحدا إذا أبهم
~~ولم يعين؛ لأنه كلما تزوجها تكرر وقوع الطلاق عليه فيها إذ لم يعينها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأة إن تزوجتك أبدا فأنت طالق البتة فيتزوجها مرة
# مسألة ومن قال لامرأة: إن تزوجتك أبدا فأنت طالق البتة فيتزوجها مرة فقد
~~حنث وإن تزوجها بعد شيء فلا شيء عليه، وكذلك إن قال إن تزوجت فلانة وفلانة
~~إذا سمى، فإن اليمين لا ترجع عليه إذا حنث فيها مرة واحدة، وإذا قال بنات
~~فلان أو أخواته أو فخذا إذا قال ذلك هكذا مبهما لم ينص أسماءهن، فاليمين
~~ترجع عليه أبدا، لو تزوجها بعد عشرين زوجا، وكذلك إذا قال إن تزوجتك أو
~~أخواتك، أما هي فإذا تزوجها مرة فطلقت منه فإنه يتزوجها بعد
# PageV06P113
# زوج ولا ترجع عليه اليمين، وأما أخواتها فإن اليمين ترجع عليه أبدا كلما
~~تزوجهن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يبينها ما مضى من القول في المسألة التي
~~قبلها.
# أما إذا قال إن تزوجت فلانة لامرأة سماها بعينها فهي طالق فلا اختلاف أنه
~~إذا تزوجها وحنث فيها لا تعود عليه اليمين فيها إن تزوجها مرة أخرى، وسواء
~~قال لامرأة بعينها إن تزوجتك فأنت طالق أو إن تزوجتك أبدا فأنت طالق، وإنما
~~يفترق التأبيد من غير التأبيد في الطلاق.
# فإذا قال الرجل لامرأته فأنت طالق أبدا فهي ثلاثة، واختلف إذا قال إن
~~تزوجت فلانة فهي طالق أبدا، فقيل: إنها ثلاث بمنزلة قوله أنت طالق أبدا،
~~قاله ابن القاسم، ووقف في ذلك غيره، وقيل: إنها واحدة لاحتمال رجوع التأبيد
~~إلى التزويج، وهو دليل ما في كتاب إرخاء الستور من المدونة، ويقوم مثله،
~~بالمعنى من قول ابن القاسم في كتاب العتق منها في الذي يقول إن دخلت الدار
~~فكل مملوك أملكه أبدا ms2199 فهو حر أنه لا يلزمه العتق إن دخل الدار إلا في كل
~~مملوك كان في ملكه يوم حلف؛ لأنه رد التأبيد إلى الدخول خلاف قول أشهب في
~~رده إياه إلى الملك.
# وأما إن قال إن تزوجت من فخذ كذا أو من بلد كذا فهي طالق، أو قال: كل
~~امرأة أتزوجها في أمد كذا فهي طالق وما أشبه ذلك فلا اختلاف في أن اليمين
~~ترجع عليه فيمن تزوج منهن ولو تزوجها عشرين مرة؛ لأنه لما لم يسمها بعينها
~~صارت بعد طلاقه إياها من جملة من حلف بطلاقها إن تزوجها.
# وأما إن قال إن تزوجت من بنات فلان لرجل سماه بعينه ولم يسمهن بأسمائهن
~~إلا أنه يمكن إحصاؤهن ومعرفتهن ففي ذلك اختلاف، قيل: إنهن لا يحملن محمل
~~التعين، إذ لم يسمهن بأسمائهن، وترجع اليمين عليه فيمن تزوج منهن أبدا،
~~وقيل: إنهن يحملن محمل التعيين وإن لم يسمهن لأنهن
# PageV06P114
# يعرفن إذا طلب إحصاؤهن، فلا ترجع عليه اليمين فيمن تزوج منهن ثانية،
~~والقولان قائمان من المدونة في الذي يوصى لأخواله وأولادهم في الوصايا
~~للثاني منها، وبالله التوفيق.
### | : يقول لامرأته كل امرأة أتزوجها عليك فهي طالق واحدة
# ومن كتاب حمل صبيا على دابة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يقول لامرأته: كل
~~امرأة أتزوجها عليك فهي طالق واحدة.
# قال: فإن سمي فخذا أو قبيلة أو بلدا أو قال كل امرأة نصا مبهما فإنه إن
~~تزوج امرأة طلقت عليه حين يتزوجها؛ لأن التي لم يدخل بها الواحدة تبينها،
~~ثم تصير أيضا من كل امرأة، فإن تزوجها رجع أيضا عليه الطلاق كلما تزوجها،
~~فليس يجد إلى تزويج امرأة سبيلا؛ لأنه حين يملك عقدتها طلقت عليه بواحدة
~~فبانت منه.
# فإن سمى امرأة بعينها، فقال: إن تزوجت عليك فلانة فهي طالق واحدة، فإنه
~~إن تزوجها طلقت عليه بواحدة فإن نكحها بعد ذلك لم تطلق عليه، وقد قال ابن
~~القاسم في سماع يحيى بن يحيى منه في كتاب الدور والمزارع في الذي يقول
~~لامرأته: إن تزوجت عليك فلانة فهي طالق واحدة ms2200 فإنه إن تزوجها طلقت عليه
~~بتزوجها عليها وإنما نرى واحدة، أيجوز له أن ينكحها بعد أن تبين منه بتلك
~~الواحدة؟ فقال: لا يجوز له نكاحها أبدا ما كانت عنده امرأته التي حلف بطلاق
~~فلانة إن تزوجها عليها، وذلك أنه كلما تزوجها عليها لزمه الحنث ساعة
~~يتزوجها ولو كان نكاحه إياها
# PageV06P115
# بعد طلاقه إياها البتة وبعد زوج نكحها، فهي كلما عادت إليه ما كانت
~~امرأته عنده فالطلاق يلزمه فيها؛ لأنه إنما ينكحها أبدا على امرأته التي
~~حلف ألا ينكحها عليها.
# قال: ومثل ذلك عندي أن يقول الرجل إن تزوجت فلانة بمصر فهي طالق، فكلما
~~تزوجها بمصر فهي طالق ولو بعد أن يحنث فيها مرارا ويتزوج أزواجا فيمينه
~~تلزمه، وإن نكحت بغير مصر فلا شيء عليه.
# قيل له: فالرجل يحلف بطلاق فلانة إن تزوجها ولا يقول على امرأته فلانة،
~~فيتزوج ويحنث فيها بالواحدة التي حلف بها أيتزوجها ثانية؟ قال: نعم، ولا
~~شيء عليه، قلت: فما فرق أن يقول: إن تزوجت عليك فلانة فهي طالق، فألزمه
~~الطلاق كلما عاد إلى تزويجها ما نكحها على امرأته تلك، ولم تلزم الذي قال
~~إن نكحت فلانة فنكحها لم يلزمه الحنث إلا في أول نكاحه إياها، ثم أجزت له
~~أن ينكحها ولا حنث عليه؟ فقال: إنما مثل الذي يقول إن نكحت عليك فلانة فهي
~~طالق كالذي يقول إن نكحت فلانة في هذه السنة فهو طالق وحنث فيها أنه إن
~~نكحت في بقية تلك السنة حنث أيضا حتى ينكحها بعد مضي السنة، قال: وكذلك هذا
~~لا يزال حانثا حتى ينكحها بعد فراقه امرأته التي حلف ألا ينكح عليها فلانة،
~~قال: ومثل الذي يقول إن نكحت فلانة ولا يقول على امرأته، فيضكحها ويحنث ثم
~~ينكحها فلا يكون عليه حنث كمثل الرجل يقول امرأته طالق إن نكح فلانة
~~فينكحها ويطلق امرأته بواحدة كما حلف، فإن طلق التي حنث من أجل نكاحه إياها
~~ثم تروجها أيضا لم يحنث في امرأته بيمينه الأول لأنها قد انقضت بحنثه فيها
~~بالنكاح الأول.
# PageV06P116
### | : قال إن ms2201 تزوجت فلانة فهي طالق
# ومن كتاب (قال القاضي - رحمه الله -) :
# لم يختلف قول ابن القاسم فيمن قال: إن تزوجت فلانة فهي طالق - أنه لا
~~يلزمه فيها الطلاق إلا مرة واحدة، واختلف قوله إن قال: إن تزوجت فلانة على
~~فلانة أو في بلد كذا، أو في سنة كذا، أو ما أشبه ذلك، فمرة قال: إنه لا
~~يلزمه فيها الطلاق إن تزوجها على فلانة أو في تلك البلدة أو في تلك السنة
~~إلا مرة واحدة أيضا، ولا يتكرر عليه الطلاق إن تزوجها ثانية على فلانة أو
~~في تلك البلدة أو في تلك السنة إلا مرة واحدة، وهي رواية عيسى هذه عنه على
~~معنى ما في المدونة في الذي يحلف ألا يكلم فلانا عشرة أيام فيكلمه فيها
~~ويحنث فيكفر أو لا يكفر، ثم يكلمه فيها مرة أخرى أنه لا شيء عليه.
# ومرة قال إنه يلزمه فيها الطلاق كلما تزوجها على فلانة أو في تلك البلدة
~~أو في تلك السنة، وهي رواية يحيى هذه عنه، وقد قيل: إن الطلاق يتكرر عليه
~~فيها كلما تزوجها وإن لم يقل على فلانة، ولا في بلدة كذا، ولا في سنة كذا،
~~وهو الذي يأتي على قول مالك في رسم حلف من سماع ابن القاسم في كتاب النذور
~~من مسألة الوتر.
# والقياس ألا فرق بين أن يقول على فلانة أو في بلدة كذا أو في سنة كذا أو
~~لا يقول شيئا من ذلك، على معنى ما في المدونة
# PageV06P117
# ورواية عيسى؛ لأن قول الرجل إن تزوجت فلانة فهي طالق إيجاب منه على نفسه
~~طلاقها بشرط تزويجها، وقوله إن تزوجها على فلانة أو في بلد كذا أو في سنة
~~كذا ليس فيه أكثر من زيادة وصف في الشرط، وزيادة الوصف في الشرط إنما تعود
~~على تخصيص الشرط لا إلى تكثير المشروط وبتكرره يتكرر الشرط، ألا ترى أنه إن
~~جمع الأوصاف كلها فقال إن تزوجت فلانة على فلانة وفي سنة كذا وفي بلدة كذا
~~فهي طالق، لم يكن في زيادة الأوصاف تأثير ms2202 في تكثير المشروط وتكرره بتكرر
~~الشرط.
# فإما أن يقال إن الطلاق لا يتكرر بتكرر الشرط وإن كان مقيدا بوصف على
~~رواية عيسى هذه ومذهب مالك في المدونة، وإما أن يقال إن الطلاق يتكرر بتكرر
~~الشرط وإن لم يكن مقيدا بوصف على رواية ابن القاسم عن مالك في مسألة الوتر.
# ووجه رواية يحيى في تفرقته بين الوجهين: أنه حمل يمين الحالف على أنه
~~إنما قصد بيمينه إلى ألا تكون زوجة له مع زوجته التي حلف ألا يتزوجها
~~عليها، وإلى ألا تكون زوجة له في تلك السنة أو في تلك البلدة، وهذا إنما
~~يصح إذا تبين القصد فيه ببساط يدل عليه أو سبب يعرف به، والله أعلم.
### | مسألة: المكره على اليمين
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم في يمين المستكره: إذا كان إن لم يحلف
~~فعل به شيء يخافه.
# قال: إن كان عنده اليقين الذي لا يشك فيه من عذاب أو سجن أو قتل إن لم
~~يحلف ضربه وعذبه رأيت ذلك مخرجا له إن شاء الله.
# PageV06P118
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه فيما علمت أن المكره على اليمين لا
~~يلزمه اليمين إذا كان إكراهه بشي يلحقه في بدنه من قتل أو ضرب أو سجن أو
~~تعذيب إذا كانت يمينه فيما كان لله فيه معصية أو فيما ليس له فيه طاعة ولا
~~معصية، وسواء هدد فقيل له إن لم يحلف فعل بك كذا وكذا، أو استحلف ولم يهدد
~~فحلف فرقا من ذلك ما لم يحلف هو متطوعا باليمين قبل أن يستحلف.
# واختلف إذا أكره على اليمين بشيء من ذلك فيما لله فيه طاعة مثل أن يأخذ
~~الوالي الجائر الشارب أو السارق أو الزاني فيكرهه على أن يحلف ألا يشرب ولا
~~يزني ولا يسرق أو يكره الأب ابنه على نحو ذلك فيما يريد تأديبه به، فقال
~~ابن الماجشون وأصبغ: لا يلزمه اليمين، وقال مطرف: تلزمه اليمين وهو اختيار
~~ابن حبيب، والأصل في ذلك قول الله عز وجل: {إلا من أكره وقلبه مطمئن
~~بالإيمان} ms2203 [النحل: 106] .
# واختلف هل يكون الإكراه على الأيمان بالأموال إكراها أم لا على أربعة
~~أقوال: أحدها: أن ذلك ليس بإكراه، والثاني: أنه إكراه، وهو قول ابن
~~الماجشون، وقاله أصبغ، إلا أنه استحب إن كان يسيرا ألا يحلف، والثالث: أن
~~ذلك ليس بإكراه إلا أن يجتاح جميع ماله، والرابع: الفرق بين أن يأمن في
~~جسده العقوبة إن لم يحلف مثل أن يقال له إن لم تحلف على هذا الشيء أنه ليس
~~متاعك أخذناه، وبين ألا يأمن العقوبة في جسده مثل أن يهدده اللصوص بالضرب
~~أو القتل على أن يطلعهم على ماله ليأخذوه، فهو إن لم يحلف ضربوه أو قتلوه،
~~وإن أطلعهم على ماله ذهبوا فأخذوه وما أشبه ذلك، وهو قول مطرف.
# وأما إذا دفع الرجل بيمينه عن غيره من يريد دمه أو ماله أو عقوبته،
# PageV06P119
# فلم أجد في ذلك شيئا من قول قائل، ولا بد من تفصيل على مذهب مالك.
# فإن كان إن لم يحلف وصل إلى قتل الرجل أو أخذ ماله ولم يلحقه هو أذى في
~~نفسه وماله، وإن حلف تخلص ذلك منهم بيمينه، مثل أن يكون مستخفيا عنده في
~~داره أو يكون ماله عنده، فيقال له: إن لم تحلف لنا بالطلاق أنه ليس في دارك
~~أو أن ماله ليس عندك دخلنا فقتلناه إن وجدناه فيها أو أخذنا ماله إن وجدناه
~~عندك، فهذا إن حلف لزمه الطلاق، وآخر في الرواة عن الرجل أو عن ماله وإن لم
~~يحلف لم يكن عليه حرج.
# وإن لم يكن له عنده مال ولا كان مستخفيا في داره إلا أنه يعلم مكانه
~~ومكان ماله، فقيل له: إن لم تحلف أنك لا تعلم مكانه ولا مكان ماله فعلنا بك
~~كذا وكذا من ضرب أو قتل أو سجن أو خشي ذلك على نفسه إن لم يحلف جاز له أن
~~يحلف أنه ما يعلم موضعه إن أرادوا قتله، ولم تلزمه اليمين باتفاق لأنه في
~~حكم المكره عليه إذ لا خروج له عنها إلا بإباحة نفسه أو بإباحة دم غيره، ms2204
~~وذلك ما لا يحل له ولا يجوز.
# وإما إن أرادوا أخذ ماله ولم يريدوا قتله فيجري الأمر في يمينه على أنه
~~ما يعلم موضع ماله على الاختلاف المتقدم في الإكراه على الأيمان بالأموال؛
~~لأن إخباره بموضع مال الرجل إن لم يحلف كإخباره بموضع ماله للصوص إذا
~~أجبروه على أن يحلف لهم، على أنه ليس له مال أو يخبرهم بموضعه ليأخذوه ضامن
~~لمال الرجل إن أعلمهم بموضعه ولم يحلف.
# وأما الإكراه على الأفعال فاختلف فيها في المذهب على قولين: أحدهما: أن
~~الإكراه يكون في ذلك إكراها، وهو قول سحنون، ودليل ما
# PageV06P120
# في كتاب النكاح الثالث من المدونة، والثاني: أن الإكراه لا يكون في ذلك
~~إكراها ينتفع المكره به، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وذلك في مثل شرب الخمر،
~~وأكل لحم الخنزير، والسجود لغير الله، والزنا بالمرأة المختارة لذلك أو
~~المكرهة له على أن يزني بها ولا زوج لها وما أشبه ذلك مما لا يتعلق به حق
~~لمخلوق، وأما ما يتعلق به حق لمخلوق كالقتل والغصب وشبه ذلك فلا اختلاف في
~~أن الإكراه غير نافع في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات عن امرأته فجاء شهود عدول فشهدوا أنه قد طلقها
# مسألة وقال: عن مالك في رجل مات عن امرأته فجاء شهود عدول لا يتهمون
~~كانوا غيبا فشهدوا أنه قد طلقها منذ سنين وكانوا غيبا: أنها ترثه، ولو ماتت
~~هي لم يرثها.
# قيل له: فما الحجة أنها ترثه؟ قال: أرأيت لو كان قائما فشهدوا عليه
~~أترجمه؟ قلت: لا، قال: أفما يدرينا ما كان يدرأ به عن نفسه، قال ابن
~~القاسم: وهو رأيي وتعتد أربعة أشهر وعشرا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم من كتاب طلاق السنة، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليقضين فلانا حقه غدوة أو قال بكرة أو قال غدا عشية بطلاق امرأته
# مسألة وعن رجل حلف ليقضين فلانا حقه غدوة، أو قال بكرة أو قال غدا عشية ms2205
~~بطلاق امرأته:
# قال: أما غدوة فإني أراه ما بينه وبين انتصاف النهار؛ لأن ذلك عند الناس
~~مما يسمونه غدوة، وأما بكرة فإلى أن ترتفع الضحى إلا على ما يسمع أنه يقال
~~جئناه بكرة وهو يكون قبل
# PageV06P121
# نصف النهار، وأما العشي فإني أراه من وقت الظهر إلى المغرب وليس وقت
~~الظهر الأول، ولكن من وسط الوقت، وذلك أن مالكا حدثني عن بعض من مضى، فقال:
~~ما أدركت الناس يصلون الظهر إلا بالعشي، ولا شك أنهم لم يكونوا يؤخرون إلى
~~آخر الوقت.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة وعن رجل، عطفا على المسألة التي
~~فوقها لمالك، يدل على أن المسألة له، وله في أول الصلاة الأول من المدونة
~~في غدوة مثل قوله هاهنا: إنه ما دام الفيء في نقصان فهو غدوة بعد، وتفرقته
~~بين غدوة وبكرة بأن لا يكون بكرة إلا ارتفاع الضحى إلا على، صحيح، ومن
~~الدليل على صحة ذلك- سوى ما ذكره في الرواية- من الناس لا يوقعون بكرة إلا
~~على ما قبل نصف النهار قول الله تبارك وتعالى: {ولقد صبحهم بكرة عذاب
~~مستقر} [القمر: 38] ، وإنما جاءهم العذاب بعد ارتفاع الشمس بدليل قوله
~~تعالى: {فأخذتهم الصيحة مشرقين} [الحجر: 73] ، وإشراق الشمس ضياؤها، يقال:
~~شرقت الشمس، إذا طلعت، وأشرقت إذا أضاءت، ولو حلف ليقضين حقه صباحا لكان له
~~سعة إلى ارتفاع الضحى إلا على قوله في بكرة؛ لأنهما سواء؛ لقول الله عز
~~وجل: {ولقد صبحهم بكرة عذاب مستقر} [القمر: 38] ، وفي كتاب ابن المواز في
~~الحالف ليقضين حقه غدوة أو بكرة أنه يبرأ ما بينه وبين زوال الشمس، والأول
~~أصح لما ذكرناه مما دل عليه كتاب الله، وقوله في العشي إنه من
# PageV06P122
# وقت الظهر إلى المغرب، يريد: إلى قرب المغرب وهو وقت صلاة العصر، بدليل
~~قوله تعالى: {وله الحمد في السماوات والأرض وعشيا وحين تظهرون} [الروم: 18]
~~، ف"عشيا" العصر، و"حين تظهرون" الظهر، وكذلك المساء فيمن حلف ليقضين الحق
~~فيه، بدليل قول الله عز وجل: {فسبحان الله حين تمسون وحين تصبحون} [الروم:
~~17] ، وانتهى قول مالك ms2206 إلى قوله: فإني أراه من وقت الظهر إلى المغرب،
~~وقوله: وليس وقت الظهر الأول إلى آخر المسألة تفسير لابن القاسم، بدليل
~~قوله: وذلك أن مالكا حدثني، وسيأتي في سماع سحنون إذا حلف ليقضين حقه صلاة
~~الظهر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لرجل امرأته طالق البتة إن لم يقضك حقك الهلال
# مسألة وعن رجل حلف لرجل امرأته طالق البتة إن لم يقضك حقك الهلال.
# قال: لا أدري ما الهلال؟ إن كان إنما أراد الإهلال فله يوم وليلة، وإن
~~كان إنما أراد إلى الإهلال فقد حنث إن لم يعطه قبل أن يهل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، إن الأمر يجب أن يحمل في ذلك على
~~ما زعم أنه نواه، وهو مصدق في ذلك دون يمين وإن كانت على يمينه بينة؛ لأنه
~~إن قال: أردت الإهلال فهو الظاهر من قوله الذي يحمل عليه إذا لم تكن نية،
~~وإن قال: أردت إلى الهلال فهو مقر على نفسه يحنث بالغروب فلا وجه لتحليفه،
~~وقد مضت هذه المسألة ونظائرها في رسم البراءة من سماع عيسى من كتاب النذور،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV06P123
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق البتة إن دخلت بيت أبيك حتى يقدم أخوك
# مسألة وعن رجل قال لامرأته أنت طالق البتة إن دخلت بيت أبيك حتى يقدم
~~أخوك من سفره فمات أخوها قبل أن يقدم.
# قال: إن كانت له نية في ذلك أن يكون أراد في ذلك مثل ما يقدم إليه الحاج
~~وشبه ذلك ولم يرد في ذلك الموت، وإنما أراد الأجل، فإذا أقامت إلى مثل ذلك
~~ثم دخلت فلا شيء عليه، وإن لم تكن له نية فهو حانث إن دخلت.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه إن نوى بيمينه ألا تدخل بيت أبيها إلا
~~مقدار ما يقدم إليه الحاج فله نيته فتلزمه اليمين إلى ذلك الأجل، مات قبله
~~أو بعده أو لم يمت، ولا خلاف في ذلك، إلا أنه يحلف على ذلك إن لم يكن
~~مستفتيا، وكذلك إن ms2207 لم ينو ذلك إلا أن ليمينه بساطا يدل عليه، على المشهور
~~في المذهب من مراعاة البساط في الأيمان ولو كان إنما أراد استرضاء أخيها
~~الغائب بذلك لسقطت عنه اليمين بموته مات قبل قدوم الحاج أو بعده؛ إذ قد علم
~~أنه لا يسترضى بعد موته، وإنما الكلام عند عدم النية والبساط، فقال هاهنا:
~~إن اليمين باقية عليه أبدا إن مات أخوها قبل أن يقدم ويكون حانثا متى ما
~~دخلت، ومثله في سماع أصبغ من كتاب العتق في التي تحلف ألا تخرج إلى موضع
~~سمته حتى يقدم زوجها من الحج؛ لأنه حمل اليمين على مقتضى اللفظ ولم يراع
~~المعنى والمقصد، ويأتي على مراعاة ذلك ألا يحنث إذا مات إن دخلت بعد أن
~~يمضي من المدة ما كان يمكنه القدوم فيه لو كان حيا، إذ قد علم من قصد
~~الحالف أنه لم يرد بقوله: حتى يقدم إلا مع استمرار حياته، إذ لا
# PageV06P124
# يمكن أن يقدم الميت، ولا أن يريد هو ذلك بيمينه، وعلى هذا يأتي قول مالك
~~في أول مسألة من رسم الطلاق الأول من سماع أشهب، وقد مضى القول عليها هناك،
~~وعلى هذا المعنى اختلفوا في الرجل يحلف بطلاق امرأته ألا يكلم إنسانا حتى
~~يرى الهلال فعمي وذهب بصره قبل الهلال، فقيل: إنه لا يكلمه أبدا، وهو قول
~~مالك في المبسوطة، وقيل: إنه يكلمه إذا رئي الهلال ولا شيء عليه؛ لأنه أراد
~~ألا يكلمه حتى يرى الهلال من حيث يرى، وهو قول ابن الماجشون، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال امرأتك طالق لتدفعن إلي حقي غدا فيقول نعم فيحنث
# مسألة وعن الرجل يكون له على الرجل الحق فيقول: امرأتك طالق أو عليك
~~الطلاق لتدفعن إلي حقي غدا، فيقول: نعم، فيحنث، فيقول: أردت واحدة، ويقول
~~صاحب الحق: أردت ثلاثا.
# قال: القول قول صاحب الحق، وفي سماع عبد المالك بن الحسن أن القول قول
~~الغريم.
# قال محمد بن رشد: هذان القولان على اختلافهم في اليمين هل هي على نية
~~الحالف أو على نية المحلوف له، وقد ms2208 مضى القول على ذلك في رسم البز من سماع
~~ابن القاسم وغيره، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحالف بالطلاق أو بالمشي أو بالصدقة وما أشبه ذلك أن يفعل فعلا
# مسألة وقال في رجل يحلف بطلاق امرأته واحدة ثم بالمشي إلى بيت الله
~~وبالصدقة ليتزوجن على امرأته، فأراد أن يطلق امرأته واحدة ولا يطأها ويكون
~~في سعة من المشي والصدقة حتى يتزوج فيقع ذلك عنه.
# قال: ذلك له.
# PageV06P125
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحالف بالطلاق أو بالمشي أو بالصدقة
~~وما أشبه ذلك، أن يفعل فعلا، لا يقع عليه الحنث إلا بعد الموت؛ لأنه في
~~فسحة في فعل ما حلف ليفعلنه ما لم يمت، إلا أنه على حنث، فلا يجوز له الوطء
~~إن كان حلف بالطلاق وله أن يحنث نفسه فيما شاء من ذلك، فإن أراد إذا حلف
~~بجميع ذلك أن يحنث نفسه في الطلاق وحده فيطلق امرأته واحدة كما حلف ليرتجع
~~ويطأ كان ذلك له، فإن بر بالتزويج قبل الموت سقط عنه المشي والصدقة، وإن لم
~~يبر حتى مات كانت الصدقة في ثلث ماله؛ لأن الحنث إنما وجب عليه بعد الموت،
~~ولم يكن على ورثته في المشي شيء إلا أن يوصي بذلك فينفذ عنه المشي من ثلث
~~ماله، وقيل: إنه يهدى عنه هديان، ولا يمشى عنه حسب ما مضى من القول في ذلك
~~في رسم حلف الثاني من سماع ابن القاسم من كتاب الحج، هذا هو المشهور.
# وقد قيل في الحالف ليفعلن فعلا إنه على التعجيل إلا أن يريد التأخير
~~ويحنث إن أخر فعل ذلك الفعل الذي حلف ليفعلنه، وهو قول ابن كنانة ورواية
~~عيسى عن ابن القاسم عن مالك في المدونة في الحالف لينتقلن أنه إن لم ينتقل
~~تلك الساعة حنث، وهذا القول في الحالف على غيره ليفعلن أكثر، وهو لابن
~~القاسم في سماع أبي زيد من كتاب العتق.
### | مسألة: حلف لرجل فقال امرأته طالق إن خرجت من الفسطاط
# مسألة وقال في رجل حلف لرجل فقال: ms2209 امرأته طالق إن خرجت من الفسطاط وأنت
~~تسلني شيئا فأحاله على رجل فرضي بالحوالة، قال: لا بأس عليه ولا شيء عليه
~~إن كان من أصل دين له على من أحاله، وإن لم يكن من أصل دين فهو حانث، وأما
~~الضمان فلا يخرجه عن يمينه، ولو حلف ليقضينه حقه لم تنفعه الحوالة أيضا وإن
~~كان من أصل دين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الحوالة من أصل دين يبريه
# PageV06P126
# من الدين، وتوجب ألا رجوع عليه لغريمه وإن مات المحال عليه أو فلس إذا لم
~~يقره من فلس عليه منه، فوجب أن يبر الحالف بها في يمينه التي حلف بها؛
~~ولأنها إذا لم تكن على أصل دين لا يبر بها؛ إذ للمحتال أن يرجع عليه إن مات
~~المحال عليه أو فلس، وقد قيل: إنها كالضمان في أنه المبدأ بالاتباع، فوجب
~~ألا يبر الحالف بذلك في يمينه التي حلف بها. وأما إذا حلف ليقضينه حقه فلا
~~يبرأ بالحوالة وإن كانت من أصل دين، إذ لم يقضه شيئا قبضه، وإنما تحول من
~~ذمته إلى ذمة غيره إرادة معروف صنعه، ولا يدخل في هذا الاختلاف الذي ذكرنا
~~في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم في الرهن؛ لأن الرهن شيء قد قبضه صاحب
~~الحق وهو أحق به من الغرماء، والحوالة لم يقبض صاحب الحق بها شيئا ولا هو
~~أحق بذمة المحتال عليه من الغرماء إن فلس، فلم تقو قوة الرهن، ولو حلف ألا
~~يقضينه فأحاله حنث، قاله في رسم بع هذا، وهو صحيح؛ لأن الحنث يقع بأقل
~~الوجوه، وبالله التوفيق.
### | : الحالف إنما يحنث بالمعنى الذي حلف عليه لا بمجرد الألفاظ
# ومن كتاب أوله استأذن سيده [في تدبير جاريته] وسئل: عن رجل قال له: إن
~~رمك فلان ختنك أصابها العسكر فاخرج في طلبها، فخرج في طلبها فأدركها، فقال
~~للذين هي معهم: إن هذه الرمك لختني بكير النفزي، فقيل له: كذبت ليست لختنك،
~~وإنما هي للجند، ولكن احلف إنها للبربر وليست للجند، فقال: امرأته طالق ms2210 إن
~~كانت ليست لبكير النفزي، وإنما كان أصل استحلافهم إياه أنها للبربر وليست
~~للجند، ولم يسألوه
# PageV06P127
# إن كانت لنفزي أو لغير نفزي، إلا أنه حلف أنها لبكير النفزي، فسأل عن
~~بكير فإذا هو من مصمودة، وليس من نفزة، وحلف حين حلف وهو يظن أنه من نفزة
~~والرمك له.
# فقال: إنما استحلافهم إياه أنها ليست للجند ولم يستحلفوه أنها للنفزي،
~~فليس عليه في يمينه شيء، وذلك أني سمعت مالكا وسئل: عن رجل بعث إلى عبد له
~~في خرج كان عنده، فقال للرسول: أخذه أخوه، فأتى سيده مغضبا، فقال: أخفيت
~~عني الخرج، فقال العبد: امرأته طالق إن كان لم يأتني أخوك فأخذه مني، ثم
~~فكر فإذا أخوه لم يأته، وإنما جاء رسول، فقال: ليس عليه شيء؛ لأنه لم يحلف
~~إلا على أنه لم يخفه عنه، فمسألتك مثلها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الحالف إنما يحنث بالمعنى الذي حلف
~~عليه، لا بمجرد الألفاظ إذا خالفت المعاني؛ لأن الحكم إنما هو للمقصود
~~بالقلب لا لمجرد اللفظ المنطوق به، ألا ترى أن المعنى الواحد المقصود إليه
~~بالقلب يعبر عنه بألفاظ كثيرة مختلفة، ولغات شتى مفترقة، فلا يتغير معناه
~~عند السامع له بهذه الألفاظ المختلفة واللغات المفترقة باختلاف العبارات
~~عنه، وقد يفهم من اللفظ خلاف موضوعه في اللغة، فيكون الحكم للمفهوم من
~~اللفظ، لا لموضوع اللفظ وحقيقته في اللغة، وهذا كثير موجود في القرآن
~~والسنن والآثار، قال الله تعالى: {فاعبدوا ما شئتم من دونه} [الزمر: 15] .
~~فهذا أمر المفهوم منه النهي، وقال عز وجل: {إنك لأنت الحليم الرشيد} [هود:
~~87] ، فهذا مدح، والمراد به السب والاستهزاء، وقال عز وجل: {إن الصلاة تنهى
~~عن الفحشاء والمنكر} [العنكبوت: 45]
# PageV06P128
# وقد علم أن الصلاة لا تأمر ولا تنهى، وكان الحكم للمعنى، وقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «أما أبو جهم فلا يضع عصاه عن عاتقه» . وهذا كذب
~~في ظاهره إذ ليس أبدا بعصاه على عاتقه، وليس بكذب ولكنه إخبار عن معنى علم
~~المقصود به، فكان الحكم له، وهذا ms2211 كثير يعز إحصاؤه، ولا يمكن استقصاؤه، وقد
~~مضت مسألة الخرج في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم والقول فيها بما
~~فيه كفاية فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن خرجت إلى بيت فلان إلا بإذني فأنت طالق
# مسألة وعن رجل قال لامرأته إن خرجت إلى بيت فلان إلا بإذني فأنت طالق،
~~فخرجت فلما علم قال لها: إني قد حلفت ألا تخرجي إلا بإذني فقد خرجت فاعتدي،
~~ثم ذكر أنه قد كان أذن لها.
# ففكر فقال: أرى قوله لها اعتدي طلاقا، فإن تدارك الرجعة قبل أن تحيض ثلاث
~~حيض كان أملك بها، وإن حاضت ثلاث حيض قبل أن يراجعها كانت أملك لنفسها،
~~قلت: إنما قال لها اعتدي من الطلاق الذي ظن أنه حنث فيه ولم يحنث، قال:
~~أترى أن لو أتاني وقد حاضت ثلاث حيض وبانت منه وادعى نية أكنت أنويه فيها؟
~~لا أراه إلا وقد بانت منه إن لم يرتجعها قبل أن تنقضي عدتها، قال ابن
~~القاسم: وإنما هي عندي بمنزلة من قال: قد طلقتك فاعتدي، وقال ابن وهب مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، والذي يوجبه فيها القياس والنظر
~~ألا يلزمه فيما بينه وبين الله في قوله لها فاعتدي طلاق إذا تحقق أنه لم
~~يلزمه فيها طلاق وتؤمر له بالعدة، ويبين هذا ما صرفنا إليه
# PageV06P129
# وجه الاختلاف الواقع في مسألة رسم النكاح من سماع أصبغ من كتاب طلاق
~~السنة في الذي أفتي في امرأته في يمين نزلت به أنها قد بانت منه، فقال لها
~~وللناس: قد بانت مني، ثم علم أنه لا شيء عليه، فالمعنى في هذه المسألة عندي
~~أنه إنما أوجب عليه الطلاق فيها بقوله لها فاعتدي من أجل أنه حضرته البينة
~~بقوله لها: إني قد حلفت ألا تخرجي إلا بإذني فقد خرجت فاعتدي، ولم يصدق
~~فيما زعم من أنه يذكر أنه قد كان أذن لها، فألزم الطلاق بما شهد به عليه من
~~قوله لها فاعتدي؛ لأن اعتدي من ألفاظ الطلاق، ms2212 فمن قال لامرأته: اعتدي ينوى
~~ما أراد من عدد الطلاق بما شهد به عليه من قوله لها اعتدي؛ لأن اعتدي من
~~ألفاظ الطلاق، فإن لم تكن له نية فهي واحدة، قال ذلك في المدونة، ولم يبين
~~كم يلزم من عدد الطلاق، إلا أنه قد قال في آخر المسألة: إن ذلك عنده بمنزلة
~~من قال: قد طلقتك فاعتدي، ومن قال في الذي يقول لامرأته: قد طلقتك فاعتدي
~~أو قد طلقتك اعتدي أنهما اثنتان إلا أن يريد بهما واحدة، يقول: إنما أردت
~~أن أعلمها بالعدة فتكون واحدة، فيلزم في هذه المسألة على قياس قوله أن تكون
~~واحدة بعد أن يحلف أنه إنما قال لها: فاعتدي أمرا لها بالعدة من الطلاق
~~الذي ظن أنه قد كان لزمه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يكسوه فاشترى له سلعة وقال بعها ولك فضلها
# مسألة وسئل عن رجل عاتب أخا له كان معه في صنعة يتقلبان فيها، فعاتبه في
~~البطالة وقال: لم تتبطل ولا تتجر ولا تكسب شيئا؟ فحلف بالطلاق ألا يكسوه
~~فاشترى سلعة بخمسة دنانير، وقال: هاك هذه السلعة بعها ولك فضلها.
# قال: أراه حانثا لأن هذا ليس من وجه التجارة ولا البيع، وإنما هذه عطية
~~منه، قال له: خذ فضل هذه السلعة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا أعطاه فضل السلعة
# PageV06P130
# ليكتسي منها فقد كساه، ومثله في المدونة في الذي يحلف ألا يكسو رجلا
~~فأعطاه دنانير، أو حلف ألا يعطيه دنانير فكساه أنه حانث ولا ينوي في ذلك
~~يعني مع قيام البينة بخلاف المرأة فإنه ينوي في زوجته إذا حلف ألا يعطيها
~~دنانير فكساها، فإنه إنما حلف ألا يعطيها دنانير لئلا تفسدها أو تخدع فيها
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذكر له غريمه فقال امرأته طالق إن لقيته إن فارقته حتى يحكم الله بيننا
# مسألة وقال في رجل ذكر له غريمه فقال امرأته طالق البتة إن لقيته إن
~~فارقته حتى يحكم الله بيننا وهو خير الحاكمين، فلقيه فقضاه حقه.
# قال: لا شيء عليه. ms2213
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن قضاءه حقه هو حكم الله الواجب
~~بينهما، وإن لم يقضه حقه لكان الوجه الذي يبر به ألا يفارقه حتى يرفعه إلى
~~السلطان فيفصل بينهما بما شرعه الله من الحكم بين عباده، كان له أو عليه؛
~~لأن حكم الله بين عباده في الدنيا هو حكم الحاكم بينهم بما أمر الله به من
~~القول، قال الله عز وجل: {وإذا حكمتم بين الناس أن تحكموا بالعدل} [النساء:
~~58] وبالله التوفيق.
### | مسألة: ساومه رجل بسلعة فقال امرأته طالق إن باعها منه ثم ساومه بها آخر
# مسألة وسئل عن رجل ساومه رجل بسلعة فقال: امرأته طالق إن باعها منه، ثم
~~ساومه بها رجل آخر فقال: امرأته طالق إن باعها منه، فباعها منهما جميعا.
# PageV06P131
# قال: يلزمه تطليقتان، قلت: فلو كان حلف على هذا النحو بالله أيضا أتلزمه
~~كفارتان؟ قال: نعم، قلت له: ففي أي شيء إذا حلف مرات لم يلزمه إلا كفارة
~~واحدة؟ قال: لو أنه أتاه رجل فساومه فقال: والله لا أبيعها، ثم أتاه آخر
~~فقال: والله لا أبيعها، فهذا الذي لا يلزمه إذا باع إلا كفارة واحدة، ولو
~~كان هذا في طلاق كان عليه تطليقتان إلا أن ينوي واحدة، ولو أتاه رجل فقال:
~~امرأته طالق إن باعها، ثم أتاه آخر فقال: امرأته طالق إن باعها لزمته
~~تطليقتاه إن باعها إلا أن يكون نوى واحدة، وسواء كان في رجل واحد أو في
~~رجلين هما تطليقتان.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة كلها على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~لا اختلاف في شيء من وجوهها، إذا حلف الرجل ألا يبيع سلعة ثم حلف ثانية ألا
~~يبيعها ثم باعها لزمته كفارة واحدة إن كان حلف بالله، وتطليقتان إن كان حلف
~~بالطلاق إلا أن ينوي واحدة، وإذا حلف ألا يبيع سلعته من فلان، ثم حلف ألا
~~يبيعها من فلان رجل آخر فباعها منهما جميعا لزمته كفارتان إن كان حلف
~~بالله، وتطليقتان إن كان حلف بالطلاق ولم ينو إن زعم أنه ms2214 أراد واحدة وينوي
~~في الطلاق حيث يكون عليه في اليمين بالله كفارة واحدة، ولا ينوى فيه حيث
~~تكون عليه في اليمين بالله كفارتان، فهذا قياس هذه الباب، وقوله في آخر
~~المسألة: وسواء كان في رجل واحد أو في رجلين هما تطليقتان، معناه إذا لم
~~تكن له نية، وأما إذا نوى واحدة فينوى في الرجل الواحد ولا ينوى في الرجلين
~~حسبما بيناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف في سلعة له ألا يبيعها فيبيعها على أنه بالخيار فيها
# مسألة وسئل عن الرجل يحلف في سلعة له ألا يبيعها فيبيعها على أنه بالخيار
~~فيها.
# PageV06P132
# قال: لا شيء عليه حتى يحب البيع.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا من سماع أصبغ في كتاب العتق، وهو صحيح لأنه
~~استثنى الخيار لنفسه، فلا يكون بيعا حتى يمضيه، ولو حلف ألا يبيعها إلى أجل
~~فباعها قبل الأجل على أنه بالخيار وأمضاه بعد الأجل لتخرج ذلك على قولين:
~~أحدهما وهو المشهور أنه لا يحنث؛ لأن البيع إنما وجب يوم أمضاه، والثاني
~~أنه يحنث لأنه أمضاه له على العقد الأول، فكأنه قد وجب له من حينئذ، وهذا
~~القول قائم من قوله في كتاب الشفعة من المدونة في الذي يشتري شقصا من دار
~~بخيار ثم يباع ذلك الشقص الآخر بيع بت أن الشفعة لمشتري الخيار إن اختار
~~البيع، وكذلك الحكم في الرجل يحلف ألا يشتري السلعة فيشتريها على أنه فيها
~~بالخيار سواء، ولو باعها الحالف ألا يبيعها على أن الخيار للمشتري، أو
~~اشتراها الحالف ألا يشتريها على أن الخيار للبائع لوقع الحنث في ذلك على
~~الحالف منهما، كان البائع أو المبتاع، مضى البيع أو رد بالخيار إلا أن يكون
~~اليمين بحرية العبد الذي حلف البائع ألا يبيعه أو المشتري ألا يشتريه،
~~فيفترق في ذلك البائع من المبتاع، لحنث البائع بعقد البيع على أن الخيار
~~للمبتاع فيرد ويعتق عليه، ولا يحنث المبتاع بعقد البيع على أن الخيار
~~للبائع حتى يمضي له البيع، ولو حلف الرجل ليبيعن سلعة أو ليشترينها لما بر
~~ببيعها ms2215 ولا بشرائها على الخيار، كان الخيار له أو لمن باعه حتى يمضي البيع
~~من له الخيار فيه؛ لأن الحنث يقع بما لا يكون البر به؛ إذ لا يكون البر إلا
~~بأكمل الوجوه.
# وكذلك الذي يحلف ألا يبيع سلعة يحنث ببيعها وإن ردها عليه بعيب أو فساد
~~بيع ولا يبر إذا حلف ليبيعنها إذا باعها فردت عليه بعيب أو فساد بيع؛ لأن
~~البر لا يكون إلا بأكمل الوجوه، وهو قول ابن القاسم في
# PageV06P133
# الواضحة وفي رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب العتق، وقيل: إنه لا يحنث
~~إن رد عليه بعيب، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وهذا على أن الرد بالعيب ابتداء
~~بيع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق البتة أو غلامه حر إن كان الذي في كمه دنانير
# مسألة وسئل عمن قال: امرأته طالق البتة أو غلامه حر إن كان الذي في كمه
~~دنانير أو وإن كان الذي في حانوته فسطاطيا، فنظر الذي في كمه فإذا فيه
~~دنانير ودراهم، ونظر الذي في حانوته فإذا فيه فسطاطي وشطري ومروي وخز.
# قال هو حانث في كلا الوجهين، قال وسواء قال إن كان الذي في كمي أو قال في
~~حانوتي هما سواء، وهو حانث فيهما جميعا، وقاله أشهب.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصولهم فيمن حلف ألا يفعل فعلين ففعل
~~أحدهما أنه حانث؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، ولا عذر له في أن حلف على
~~يقينه فانكشف له خلاف ما حلف عليه؛ لأن ذلك لغو، واللغو لا يكون إلا في
~~اليمين أو ما تكون كفارته كفارة يمين بالله. وبالله التوفيق.
### | : قال امرأته طالق البتة أو غلامه حر إن لم يفعل شيئا سماه فلم يفعله حتى مات
# ومن كتاب العرية وسئل عن رجل قال: امرأته طالق البتة، أو غلامه حر إن لم
~~يفعل شيئا سماه فلم يفعله حتى مات.
# قال: ترثه امرأته، ويعتق الغلام في ثلثه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحالف ليفعلن فعلا هو على حنث حتى ms2216
~~يفعل، فإذا لم يفعل حتى مات وقع عليه الحنث بعد
# PageV06P134
# الموت بالطلاق أو بالعتاق، فوجب أن ترثه المرأة؛ لأن الطلاق بعد الموت لا
~~يصح، وأن يعتق الغلام في الثلث على حكم العتق بعد الموت احتياطا للعتق لئلا
~~يسترق بالشك، ولأنه أيضا لو وقع عليه الحنث في حياته لخير بين العتق
~~والطلاق، إذ قد استثنى ذلك لنفسه حين حلف على ما قاله في رسم الصبرة من
~~سماع يحيى بعد هذا، فلما أوقع على نفسه الحنث بعد الموت حمل على أنه لم يرد
~~إلا العتق، إذ لا يطلق أحد امرأته بعد موته، ولو قال قائل إن ورثته ينزلون
~~بعد موته في التخيير منزلته في حياته، فلا يعتق العبد في الثلث إلا برضاهم
~~لكان لذلك وجه من أجل أن الأصل براءة الذمة، والعتق لا يكون إلا بيقين.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال يزيد أو محمد حران إن لم أفعل كذا وكذا فمات قبل أن يفعله
# مسألة قيل له: فلو كان قال: يزيد أو مبارك حران إن لم أفعل كذا وكذا،
~~فمات قبل أن يفعله؟ .
# قال: يعتق واحد منهما بالسهم، قيل: كيف يعتق؟ أنصف قيمتهما أو من خرج
~~سهمه؟ قال: بل من خرج سهمه، يسهم بينهما، فإن خرج سهم أحدهما وهو أكثر من
~~الثلث عتق منه ما حمل الثلث، وإن خرج سهم الأخر وهو أدنى من الثلث عتق، ولم
~~يعتق من الآخر فيما بقي من الثلث قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: حكم هذه المسألة حكم الرجل يقول في صحته: أحد عبيدي حر،
~~أو أحد عبيدي حر إن فعلت كذا وكذا فيحنث فلا يختار أحدا منهم حتى يموت، إلا
~~أن العتق في هذه من الثلث، وفي تلك من رأس المال، وفيها ثلاثة أقوال:
~~أحدهما رواية ابن أبي زيد
# PageV06P135
# عن ابن القاسم في كتاب العتق أنه يقرع بينهم، ومثله ما وقع في رسم الصلاة
~~من سماع يحيى منه في رواية عيسى عن ابن القاسم أنه يقرع بينهم، وأراه أشار
~~إلى هذه الرواية لاستواء المسألتين على ms2217 ما ذكرناه؛ لأن الذي في سماع عيسى
~~عن ابن القاسم في الكتاب المذكور أن العتق يجري فيهم، فإن كانوا ثلاثة عتق
~~أثلاثهم، وإن كانوا أربعة عتق أرباعهم، وهذا القول الثاني.
# والقول الثالث أن الورثة ينزلون منزلته فيعتقون من شاؤوا منهم، وهو رواية
~~يحيى عن ابن القاسم وأحد قولي سحنون في رواية عيسى في القرعة إذا اختلف
~~الورثة، ورواية يحيى عنه في أنهم بمثابته إذا اتفقوا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول آخر امرأة أتزوجها فهي طالق
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الذي يقول: آخر امرأة أتزوجها فهي طالق قال:
~~يتزوج ما شاء ولا شيء عليه؛ لأنه مثل من حرم على نفسه جميع النساء؛ لأنه
~~كلما تزوج امرأة فرق بينه وبينها؛ لأنه لعل تلك المرأة آخر امرأة يتزوجها،
~~ولا تستقر معه أبدا امرأة، ولا شيء عليه، قال سحنون في الذي يقول: آخر
~~امرأة أتزوجها فهي طالق، قال: يوقف عن وطء امرأته خوفا ألا يتزوج غيرها حتى
~~يموت؛ لأنه إذا مات كانت آخر امرأة يتزوجها، فلزمه الحنث يوم تزوجها، فيكون
~~قد وطئها بعدما حنث فيها، فيوقف عن الوطء حتى يتزوج غيرها، فإذا تزوج غيرها
~~قيل له إن اليمين والحنث قد زال عنها، وإن لم يتزوج (حتى ينقضي الأجل)
~~وأرادت
# PageV06P136
# الأولى الوطء وقالت: ها هو ذا يقدر على أن يطأني بأن يتزوج أخرى فيجوز له
~~وطئي فيترك ذلك ضررا، فيضرب له الحاكم أجل الإيلاء، فمن تزوجها قبل تمام
~~الأجل سقطت عنه اليمين، وإن لم يتزوج حتى ينقضي الأجل طلق عليه السلطان إلا
~~أن يتزوج قبل طلاق السلطان وحكمه، وكذلك الحكم في الثانية حتى يتزوج ثالثة،
~~وكذلك الحكم في الثالثة حتى يتزوج رابعة، وكذلك الحكم في الرابعة، [ويضرب
~~له فيها أجل الإيلاء إلا أن يموت من عنده أو يطلق فيتزوج] فقس على هذا تصب
~~إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في نوازل سحنون
~~من كتاب الإيلاء فلا وجه لإعادته هنا مرة أخرى وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته إن ms2218 كلمتني حتى تقولي إني أحبك فأنت طالق
# مسألة قال عيسى: وسئل ابن القاسم عن الرجل يقول لامرأته إن كلمتني حتى
~~تقولي إني أحبك فأنت طالق، فقالت: غفر الله لك، نعم أنا أحبك.
# فقال: هو حانث حين قالت غفر الله لك قبل أن تقول أنا أحبك، ولقد اختصمت
~~أنا وابن كنانة إلى مالك في رجل قال لامرأته إن كلمتك حتى تفعلي كذا وكذا
~~فأنت طالق، ثم قال لها في ذلك النسق بعد الطلاق: فاذهب الآن كالقائل: إن
~~شئت فافعلي وإن شئت فدعي، فقلت أنا: قد حنث حين قال لها
# PageV06P137
# اذهبي، وقال ابن كنانة: لم يحنث، فدخلنا على مالك فقضى لي عليه ورآه
~~حانثا، فمسألتك أبين من هذا، وفي كتاب أصبغ فكأنه قضى لي عليه، ولم يقض
~~عليه بالحنث، قال أصبغ لا شيء عليه، وقول ابن كنانة أصوب لأنه من اليمين ما
~~هو لم تبرد اليمين ولم تبرد إلا به، وقول ابن القاسم عن مالك فكأنه قضى لي
~~عليه ليست برواية ولا جواب، وقد سمعت ابن القاسم يقول في أخوين حلف أحدهما
~~على صاحبه إن كلمتك أبدا حتى تبدأني، ثم حلف الآخر إن كلمتك أبدا حتى
~~تبدأني، إن الأيمان عليهما على ما حلفا عليه، من بدأ منهما صاحبه فهو حانث،
~~وإن حلف الثاني حين حلف ليست تبدئة تسقط بها الأيمان، وليس هذا من وجه ما
~~أراد، قال: وقال ابن كنانة مثله.
# قال محمد بن رشد: في سماع محمد بن خالد عن ابن نافع في رجل قال لصاحبه
~~امرأته طالق إن كلمتك حتى تبدأني بالكلام فقال صاحبه: إذا والله لا أبالي.
~~هل هذه تبدئة؟ .
# قال: لا، وهذا نحو قول ابن كنانة الذي صوبه أصبغ وأخذ به. وما لزم ابن
~~القاسم من الاضطراب في المسألة التي سمعها منه لازم له، إذ لا فرق بين
~~المسألتين، فهو اختلاف من قوله.
# والأظهر أن الحنث لا يقع بشيء من هذا الكلام؛ لأنه من تمام ما كانا فيه،
~~فلم يقع عليه اليمين، وإنما وقعت على استئناف كلام بعد، ms2219 فلا يقع الحنث بشيء
~~من هذا على أصل المذهب في مراعاة المعاني المقصود إليها في الأيمان دون
~~الاعتبار بمجرد الألفاظ دون المعاني، وإنما يوجب الحنث بهذا من اعتبر مجرد
~~الألفاظ في الأيمان ولم يلتفت إلى معانيها، ويوجد من ذلك مسائل في المذهب
~~ليست على أصوله تنحو إلى مذهب أهل العراق وبالله التوفيق.
# PageV06P138
### | مسألة: قال إن ماتت امرأتي إن تزوجت حتى أحج أو أغزو فالتي أتزوج طالق
# مسألة وسأله رجل فقال: إني كنت طلقت امرأتي البتة، ثم تزوجتها بعد زوج
~~فكانت تحتي، فقلت: إن ماتت امرأتي إن تزوجت حتى أحج أو أغزو فالتي أتزوج
~~طالق، ثم نظرت فإذا النكاح الذي أنكحتها به كان فاسدا تزوجها محلل أو نحو
~~ذلك، أو كان صحيحا فطلقها، هل علي شيء إن تزوجت قبل أن أحج أو أغزو.
# قال: لا شيء عليه إلا أن تكون نويت إن خلوت بها بوجه من الوجوه، قال: لم
~~أنو شيئا غير أني إنما أردت خلوتي منها، ولم أذكر إلا الموت، قال: لا شيء
~~عليك إلا أن تكون خرجت يمينك على النية أنك إن خلوت منها بوجه من الوجوه
~~ألا تتزوج حتى تحج أو تغزو.
# قال محمد بن رشد: قوله لم أنو شيئا غير أني إنما أردت خلوتي منها غير أنه
~~لم يخطر ببالي وجه أخلو به منها غير الموت الذي ذكرته فعادت نيته إلى أنه
~~إنما أراد خلوه منها بالموت، ولذلك قال: إنه لا شيء عليه بخلوه منها بما
~~سواه إلا أن يريد خلوه منها بأي وجه كان، وذلك صحيح بين في المعنى؛ لأن
~~اليمين إذا عريت من النية حملت على مقتضى اللفظ، فكيف إذا وافقت النية
~~اللفظ؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق أو طلاق امرأته ليعتمرن في شوال فلما دخل شوال اعتمر
# مسألة قال عيسى وسئل عن رجل حلف بعتق أو طلاق امرأته
# PageV06P139
# ليعتمرن في شوال، فلما دخل شوال اعتمر، ثم إنه مرض مرضا يمنعه من المسير
~~حتى خرج شوال، ولم يطف بالبيت.
# قال ابن القاسم: هو حانث إلا ms2220 أن يكون جعل لنفسه مخرجا في عقد يمينه.
# قال محمد بن رشد: لم يعذره في المسألة بالمرض إذ قال فيها إنه حانث إلا
~~أن يكون جعل لنفسه مخرجا في عقد يمينه، يريد أن ينوي إلا أن أمرض أو يمنعني
~~مانع، وكان القياس أن يكون في حكم المكره لا يحنث، كمن حلف ألا يفعل فعلا
~~فأكره على فعله، إذ لا سبب له في المرض، إلا أنهم فرقوا على غير قياس في
~~الأيمان بين الإكراه على الفعل وعلى ترك الفعل، فعذروه بالإكراه على الفعل،
~~ولم يروه حانثا به، ولم يعذروه بالإكراه على ترك الفعل إذ لا إكراه على ألا
~~يفعله، وقد كان حلف أن لا يفعله ورأوه حانثا إلا أن ينوي إلا أن أغلب أو
~~أمنع وقد مضى هذا المعنى في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب، ووجه استحسان
~~التفرقة بينهما أن الرجل أملك لترك الفعل منه لفعله، ولهذا المعنى افترق
~~البر من الحنث فحنث من حلف ألا يتزوج بالعقد، ولم يبر من حلف ليتزوجن إلا
~~بالدخول، ومنه كان النهي أقوى من الأمر، قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «إذا نهيتكم عن شيء فانتهوا عنه، وإذا أمرتكم بشيء فأتوا منه ما
~~استطعتم» . فلم يعذر الحالف على الفعل بالإكراه على الترك إلا أن ينوي ذلك،
~~لقوة ملكه للترك، إذ يكون تاركا له بفعل ما يشاء من أضداده من غير قصد إلى
~~شيء منها بعينه دون ما سواه، وعذر الحالف على ترك الفعل بالإكراه على الفعل
~~وإن لم ينو ذلك لضعف ملكه للفعل، إذ لا يكون فاعلا له إلا بترك جميع
~~أضداده، وعلى هذا من حلف ليصومن غدا فمرض مرضا يمنعه من الصيام أنه يحنث
~~إلا أن ينوي إلا أن أمرض، بخلاف من حلف ليصومن
# PageV06P140
# غدا فإذا هو يوم الفطر أو الأضحى أنه يفطر ولا حنث عليه، إذ لا يحل صيام
~~ذلك اليوم، وهو إنما حلف بصيام ما يؤجر في صيامه لا ما يأثم فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قيل لأحدهما صالح صاحبك فحلف ms2221 بالطلاق أنه لا يصالحه
# مسألة وقال في رجل كانت بينه وبين رجل خصومة في أرض فقيل لأحدهما: صالح
~~صاحبك، فحلف بالطلاق أنه لا يصالحه، فلما طالت خصومتهما قال الحالف لصاحبه:
~~انظر ما تدعي فخذه من الأرض، فقال: ندعي من هاهنا إلى هاهنا: خذه فأخذه، ما
~~ترى عليه؟ .
# قال: إن كان أعطاه كل ما يخاصمه فيه ويدعيه قبله فلا حنث عليه، وإن كان
~~أعطاه بعض ما كان يدعيه فقد حنث، قال ابن القاسم: إلا أن يكون أراد ألا
~~يسلم إليه شيئا منه، فإن كان ذلك نيته حنث.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في كتاب ابنه أنه يحنث وإن أعطاه كل شيء، قال:
~~إنه يحنث بالبعض فكيف بالكل؟ فلم يراع لفظ المصالحة التي حلف عليها وحمل
~~يمينه على أنه إنما أراد ألا يسلم إليه شيئا مما ادعى، فإذا حنث باليسير
~~كان أحرى أن يحنث بالكثير، وقول ابن القاسم أحرى على أصولهم في أن الحالف
~~إذا لم تكن له نية يرجع في يمينه إلى ما يقتضيه اللفظ، والمصالحة إنما تكون
~~بأن يعطيه بعض ما يدعي، فإن أعطاه أقل مما يدعيه حنث وإن قال إنه جميع حقه
~~وإن الذي ادعاه أولا أكثر من حقه.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق البتة إن لم تدفعي إلي مائة دينار
# مسألة وسئل عن الرجل يقول لامرأته أنت طالق البتة، إن لم
# PageV06P141
# تدفعي إلي مائة دينار أو تتركي مالك علي من المهر، فتركته له ثم أرادت أن
~~تأخذه منه بعد ذلك، فخاصمته أو توفي فأرادت أن ترجع فيه أو أقام بعد ذلك
~~شهرين أو سنة ثم طلقها فأرادت أن ترجع، هل ترى ذلك لها [إن ادعت أنها ما
~~تركت ذلك له إلا على أن لا يطلقها.
# قال: ليس لها أن ترجع عليه في شيء مما أعطته.
# قال القاضي - رحمه الله -: هذا بين على ما قاله؛ لأنها يمين قد لزمته
~~بطلاق البتة إن لم تعطه ذلك، فإذا أعطته ذلك فقد نالت بما أعطته سلامتها من
~~وقوع الحنث عليها ولو لم] ms2222 يكن لها أن ترجع عليه بعد ذلك بشيء منه طلقها أو
~~لم يطلقها، زاد في سماع أصبغ من كتاب طلاق السنة: ولو شاءت نظرت لنفسها،
~~يريد بأن تقول له لا أعطيك ذلك إلا على ألا تطلقني بعد ذلك. وقد مضى القول
~~على ذلك هنالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: يطلق امرأته واحدة ثم قيل له ارتجع امرأتك فقال إن ارتجعتها فهي طالق
# مسألة وعن الرجل يطلق امرأته واحدة ثم قيل له: ارتجع امرأتك، فقال إن
~~ارتجعتها فهي طالق البتة، ثم تزوجت زوجا غيره، ثم طلقها أو مات عنها فأراد
~~أن يتزوجها وقال إنما نويت حين حلفت ألا أرتجعها حين كانت لي عليها الرجعة،
~~أو أراد أن يتزوجها ولم يتزوج حين خرجت من الاستبراء، وذكر أنه لم تكن نيته
~~إلا ذلك، أو قال لم أنو شيئا.
# قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول هو حانث، ولم يذكر مالك نيته، قال ابن
~~القاسم: وإنما أرى أن يحلف على ما نوى
# PageV06P142
# ويكون القول قوله، وإن لم تكن له نية لزمه ما حلف عليه.
# قال القاضي - رحمه الله -: قال ابن القاسم في هذه المسألة: إنه ينوى فيها
~~مع يمينه، ولم يذكر إن كانت عليه بينة أم لا؟ والذي ينبغي في هذه المسألة
~~أن ينوي فيها وإن كانت عليه بينة؛ لأن نيته فيها ليست مخالفة لظاهر لفظه،
~~إذ إنما حلف ألا يرتجعها، بخلاف مسألة رسم سلف من سماع عيسى من كتاب طلاق
~~السنة إذ كانت يمينه ألا يراجعها، وقد مضى من القول على ذلك هناك ما فيه
~~كفاية، وظاهر قول مالك فيما حكى ابن القاسم من أنه لم يذكر نية أنه لا ينوى
~~يريد مع قيام البينة، إذ لا اختلاف في أنه ينوى إذا لم تكن عليه بينة فهو
~~ينحو إلى ما في سماع أصبغ من اطراح الاعتبار بالألفاظ في هذه المسألة، وأن
~~يمينه على ألا يرتجع أو على ألا يتزوج سرا.
### | : قال لامرأته أنت طالق إن لم أضربك حتى أشتفي عليك فضربها حتى اشتفى
# ومن كتاب أوله ms2223 يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسئل عن رجل قال لامرأته
~~أنت طالق إن لم أضربك حتى أشتفي عليك فضربها حتى اشتفى فيما يرى، فلما رفع
~~يده عنها ضحكت وقالت له: والله ما اشتفيت.
# قال ابن القاسم: إن كان إنما حلف ليضربها حتى يشتفي فضربها حتى اشتفى في
~~نفسه فقد بر، ولا حنث عليه، وإن قالت: لم تشتف لم يلتفت إلى قولها إذا كان
~~هو قد اشتفى في نفسه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنما حلف أن يضربها حتى يشتفي فهو أعلم هل
~~اشتفى أم لا، ولا ينبغي أن يلتفت إلى قولها: لم تشتف، إذا كان يعلم من نفسه
~~أنه قد اشتفى، كما لا يصح أن يلتفت إلى قولها لو قالت قد اشتفيت وهو يعلم
~~من نفسه أنه لم يشتف، وبالله التوفيق.
# PageV06P143
### | مسألة: حلف بطلاقها ألا يأخذ شيئا من مالها إلا بإذنها فأذنت ثم رجعت في الإذن
# مسألة وسئل عن رجل حلف بالطلاق ألا يأخذ شيئا من مال امرأته إلا بإذنها
~~ورضاها، فأذنت له أن يأخذ من مالها ما شاء ويقضي فيه بما أراد، فقضى في ذلك
~~زمانا، ثم قالت له: لا تأخذ من مالي شيئا.
# قال ابن القاسم: إن أخذ من مالها شيئا بغير رضاها بعد أن نهته عنه فهي
~~طالق.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على مراعاة المعاني في الأيمان وترك الاقتصار
~~على مقتضى اللفظ وهو المشهور في المذهب؛ لأن معنى يمين الحالف ألا يأخذ من
~~مال امرأته شيئا إلا بإذنها ورضاها ألا يأخذ من مالها شيئا إلا وهي راضية،
~~فإذا أخذ من مالها شيئا بعد أن نهته عن ذلك وجب أن يحنث لكونها غير راضية
~~بذلك، ويأتي على الاعتبار بمقتضى اللفظ دون مراعاة المعنى ألا يحنث بما أخذ
~~من مالها بعد أن أذنت له في ذلك وإن كانت قد رجعت عن الإذن ونهته أن يأخذ،
~~وهو على قياس من قول مالك في رسم الطلاق، ومن سماع أشهب من كتاب التخيير
~~والتمليك في الذي يحلف ms2224 بالحلال عليه حرام أن تقوم امرأته عنه فلا ترجع إليه
~~حتى يشاء، فتقوم عنه ثم تستأذنه في الرجوع فيقول لها: تعالي إن شئت، ثم
~~يقول لها: لا تأتي، فتأتي على الإذن الأول: إنه ليأخذ بقلبي أنه أذن، يريد
~~أنه إذن لا يسقط رجوعه عنه، فلا يحنث إذا أتت عليه بعد أن نهاها عن
~~الإتيان، وهذا على قياس ما يأتي لأصبغ في أول نوازله من هذا الكتاب وقول
~~ابن دحون: إن ذلك يأتي أيضا على قول سحنون في الذي يشترط لامرأته ألا
~~يخرجها إلا برضاها فيخرجها برضاها ثم تطلب منه أن يردها، إن ذلك لا يلزمه،
~~خلاف قول ابن القاسم، وهو صحيح أيضا لأن
# PageV06P144
# من رأى أنه لا يلزمه أن يردها وهو قول سحنون في أول رسم يتخذ الخرقة
~~لفرجه من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وروايته أيضا عن ابن القاسم في
~~رسم سلف من سماع عيسى من كتاب النكاح، فوجه قوله أنها لما أذنت له أن
~~يخرجها فقد أباحت له السكنى بها حيث أخرجها، فسؤالها إياه أن يردها رجوع
~~منها عما أذنت له فيه، وقد قيل: إنه لا يكتفي بهذا الإذن المجمل ويلزمه أن
~~يستأذنها كلما أخذ من مالها شيئا وإلا حنث، وذلك على القول بأن من حلف على
~~امرأته ألا تخرج إلى موضع إلا بإذنه أنها قد تجتزي بأن يقول لها: اخرجي إلى
~~حيث شئت فقد أذنت لك حتى تستأذنه في كل ما ينوبها من الخروج، وسيأتي القول
~~على ذلك في رسم سلف إن شاء الله.
### | مسألة: قال إن مات ابني وليست لك قبلي تباعة من هذا الدين فأنت طالق
# مسألة وعن رجل كانت له امرأة له منها ولد ولها عليه دين فلزمته بدينها
~~فقال لها: إن مات ابني وليست لك قبلي تباعة من هذا الدين فأنت طالق.
# قال ابن القاسم: لا أرى أن يقضيها ذلك الدين فإن شحت وطلبت حقها اقتضته
~~وطلقت عليه ساعتئذ، قلت: فإن قضاها بعضه وبقي بعض فلا شيء عليه؟ قال: نعم.
# قال محمد ms2225 بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأنها إن اقتضت منه دينها صارت
~~بمنزلة من قال لامرأته: إنه مات ابني فأنت طالق يعجل عليه الطلاق، ولو قال:
~~وليست لك علي تباعة ولم يقل من هذا الدين لم يعجل عليه الطلاق باقتضاء
~~الدين وإن لم تكن لها عليه تباعة سواه، إذ قد يكون لها عليه تباعة يوم يموت
~~فلا يكون مطلقا إلى أجل هو آت على كل حال، وتؤمر أن تداينه بما أمكن لئلا
~~يموت الولد ولا تباعة لها عليه فيقع عليها الطلاق بموته وبالله التوفيق.
# PageV06P145
### | مسألة: عبد حلف لغريم له بطلاق امرأته أن يدفع إليه أول دينار يدخل عليه فباعه سيده
# مسألة
# وسألته عن عبد حلف لغريم له بطلاق امرأته أن يدفع إليه أول دينار يدخل
~~عليه، فباعه سيده فقال المشتري للبائع: اكسه فإنه لا كسوة له، فأعطاه
~~البائع دينارا من ثمنه ليكتسي به. فلم يقضه للغريم.
# قال: ليس عليه حنث لأن الدينار إنما هو للمشتري كأنه استوضعه دينارا أو
~~كأنه اشترى الكسوة بذلك الدينار قال القاضي أبو محمد: لما أعطى البائع
~~العبد الدينار ليكتسي به فطلب المبتاع ذلك إليه، صار حكمه حكم كسوة العبد،
~~فلم يكن عليه حنث إن لم يقبضه غريمه إذ لا تباع ثياب العبد في دين العبد
~~إلا برضى السيد لأنها في حكم رقبة العبد في ذلك، وهو معنى قوله: لأن الدين
~~إنما هو للمشتري، وفي رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب من كتاب العيوب ما
~~يؤيد هذا المعنى من رواية ابن كنانة عن مالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون تحته امرأتان فيقول لكل واحدة منهما إذا طلقتك ففلانة طالق
# مسألة وسألته عن الرجل يكون تحته امرأتان فيقول لكل واحدة منهما: إذا
~~طلقتك ففلانة طالق، فيطلق إحداهما.
# قال: يقع على التي ابتدأ الطلاق فيها طلقتان، وعلى الأخرى طلقة، من أجل
~~أنه حين ابتدأ بطلاق هذه طلقت الأخرى واحدة، فلما وقع على التي لم يطلق
~~طلقة بطلاق هذه التي ابتدأ فيها الطلاق طلقت هذه أيضا طلقة التي ms2226 ابتدأ فيها
~~الطلاق بطلاق هذه الأخرى.
# PageV06P146
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن من حلف ألا يطلق امرأته يحنث
~~بطلاقها كيف ما كان؟ بيمين أو بغير يمين، وقد مضت هذه المسألة متكررة في
~~سماع أبي زيد من كتاب طلاق السنة، ولو قال في المسألة كلما لهذه ولهذه فطلق
~~إحداهما طلقت كل واحدة منهما ثلاثا ثلاثا؛ لأنه كلما وقع الطلاق على واحدة
~~وقع مثله على الأخرى، ذكره ابن سحنون عن أبيه، وهو صحيح.
### | مسألة: قال لامرأته انتقلي معي فأبت فقال أنت طالق إن لم تنتقلي معي ثم بدا له ألا ينتقل
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: انتقلي معي فأبت، فقال: أنت طالق إن لم
~~تنتقلي معي، ثم بدا له ألا ينتقل.
# قال: إن بدا له ألا ينتقل فليس عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن معناه أنت طالق إن لم تنتقلي
~~معي إن انتقلت، فإذا لم ينتقل لم يكن عليه شيء إلا أن يريد أنت طالق إن لم
~~انتقل بك، وباله التوفيق.
### | مسألة: قال للتي قد دخل بها شأنك بأهلك أو شأنكم بها فهي البتة
# مسألة قال: وإذا قال للتي قد دخل بها: شأنك بأهلك، أو شأنكم بها، فهي
~~البتة ولا ينوى، وإن قال للتي لم يدخل بها فهي واحدة إلا أن يكون نوى أكثر
~~من ذلك فيكون ما نوى، وإن قال للتي قد دخل بها: قد فارقتك أو خليتك أو خليت
~~سبيلك فهي أيضا ثلاث إلا أن يكون نوى أقل من ذلك فيكون ما نوى ويحلف، وإن
~~قال ذلك للتي لم يدخل بها فهي واحدة ألا أن يكون نوى أكثر من
# PageV06P147
# ذلك، وهو قول مالك في جميع هذا، وقد قال لي في التي لم يدخل بها: إنها
~~البتة إلا أن يكون نوى واحدة.
# قال ابن القاسم: وإن قال قد سرحتك أو سرحت سبيلك فهي للتي لم يدخل بها
~~واحدة إلا أن يكون نوى أكثر من ذلك وهي للتي قد دخل بها ms2227 ثلاث إلا أن يكون
~~نوى واحدة، قال ابن القاسم: قال مالك: إذا قال الرجل للتي دخل بها قد
~~فارقتك فهي ثلاث، إلا أن يكون نوى واحدة وحدثني به الثقة عن ربيعة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها قد مضى القول فيها في رسم باع غلاما
~~من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك فلا معنى لإعادته وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق إن شئت فقالت قد شئت إن شاء فلان
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لامرأته: أنت طالق إن شئت،
~~فقالت: قد شئت إن شاء فلان، أو يقول لعبده أنت حر إن شئت، فقال: قد شئت إن
~~شاء فلان، فيوجد أن قد ماتا، هل ترجع الشيئة إليهما؟ .
# قال: إن وجدا قد ماتا فلا شيء لهما ولا ترجع الشيئة إليهما.
# قلت: فلو قال لهما هذه المقالة فقالا: قد شئنا إن شاء فلان وفلان بأرض
~~بعيدة مثل إفريقية والأندلس.
# قال: أما المرأة فيقال لها: إن شئت فاقض الآن وإن شئت فاتركي، ولا تؤخر
~~إلى قدوم فلان، وأما العبد فذلك له إلى أن يكتب إلى فلان ويستقصي شيئته
~~لأنه ليس في العبد من الضرر ما في المرأة فإن المرأة يمنع من وطئها، والعبد
~~ليس كذلك.
# قلت: فإن كان الرجل الذي جعلت المرأة الشيئة إليه
# PageV06P148
# بالإسكندرية ونحوها من القرب هل يؤخر إلى ذلك.
# قال ابن القاسم: إن كان في القرب على ما ذكرت اليومين والثلاثة وما أشبهه
~~الذي لا يكون على الزوج في ذلك ضرر فإني أرى أن توقف، وأما الأجل البعيد
~~الذي يكون على الزوج في ذلك الضرر فإني أرى أن ترد الشيئة إليها الساعة،
~~فإما قضت أو تركت.
# فلو أن الزوج قال: أنا أترك الأمر حتى يشاء فلان ويقدم، فإني أخاف أن
~~يجعل ذلك بيدها فتطلق، وعسى فلان لا يطلق، قال: إن بعد الأمر فلا يقبل فيه
~~رضى الزوج؛ لأن الموت يأتي فتقع الموارثة، قال ابن القاسم: وليس التأخير
~~بشيء في القياس وإن قرب الأمر، وإنما القياس ms2228 في أن توقف الساعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة بعينها والقول فيها في هذا الرسم
~~بعينه من هذا السماع من كتاب التخيير والتمليك فلا وجه لإعادة شيء من ذلك
~~ها هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف على الشيء بطلاق امرأته ولا يدري أعلى حق حلف أم على باطل
# مسألة وسألته عن الرجل يحلف على الشيء بطلاق امرأته ولا يدري أعلى حق حلف
~~أم على باطل، مثل أن يقول إن كان لم تمطر الليلة بالإسكندرية وهو بالفسطاط
~~فامرأته طالق أو نحو هذا.
# قال: قال مالك: من قال: امرأتي طالق إن لم يمطر غدا أو إلى رأس الشهر فإن
~~امرأته تطلق عليه ساعتئذ.
# قال ابن القاسم: وانظر إلى جميع هذه الأشياء التي يحلف عليها مثل هذه
~~اليمين قرب استخبارها أو بعد فإنه إذا رفع ذلك
# PageV06P149
# إلى السلطان فينبغي له أن يطلق عليه ولا يؤخره إلى الاستخبار عسى أن يكون
~~ذلك حقا، وإن وجد ذلك الشيء الذي حلف عليه حقا قبل أن يطلق السلطان عليه
~~فليس عليه في يمينه شيء، وهذا وجه قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قال: فيمن قال امرأته طالق إن لم يمطر غدا أو إلى رأس
~~الشهر وما أشبه ذلك مما لا يدرى هل يكون أم لا يكون؟ إن الطلاق يعجل عليه
~~ولا ينتظر به استخبار ذلك، وإن وجد ذلك حقا قبل أن يطلق عليه لم يطلق عليه،
~~وذلك ينقسم على وجهين: أحدهما: أن يرمي بذلك مرمى الغيب ويحلف على أن ذلك
~~لا بد أن يكون ولا يكون قطعا على ذلك من ناحية الكهانة أو التنجيم أو تقحما
~~على الشك دون سبب من تجربة أو توسم شيء ظنه، فهذا لا اختلاف في أنه يعجل
~~عليه الطلاق ساعة يحلف ولا ينتظر، فإن غفل عن ذلك ولم يطلق عليه حتى جاء
~~الأمر على ما حلف عليه، فقيل: إنه يطلق عليه وهو قول المغيرة المخزومي
~~وعيسى ابن دينار، وقيل لا يطلق عليه، وهو قول ابن القاسم هذا، والثاني: لا
~~يرمي ms2229 بذلك مرمى الغيب وإنما يحلف عليه؛ لأن ذلك غلب على ظنه عن تجربة أو
~~شيء توسمه، فهذا يعجل عليه الطلاق ولا يستأنى به لينظر هل يكون ذلك أم لا
~~يكون، فإن لم يطلق عليه حتى جاء الأمر على ما حلف عليه لم يطلق عليه، وهو
~~قول عيسى بن دينار، ودليل قول ابن القاسم في سماع أبي زيد، وقد مضى هذا
~~المعنى في نوازل أصبغ من كتاب النذور.
# وأما إن ألزم نفسه الطلاق إن كان ذلك أو لم يكن على غير وجه اليمين فلا
~~يعجل عليه الطلاق إلا أن يكون مما الشك فيه قائم مثل أن يقول: امرأته طالق
~~إن كان في بطن فلانة جارية، أو إن وضعت جارية، أو يقول لامرأته: أنت طالق
~~إن كنت حاملا، أو إن لم تكوني حاملا وما أشبه ذلك، فهذا يختلف هل يعجل عليه
~~الطلاق أو يستأنى به حتى يعلم حقيقة ذلك،
# PageV06P150
# فذهب مالك إلى أنه يعجل عليه الطلاق ولا يستأنى به، وذهب ابن الماجشون
~~وسحنون إلى أنه يستأنى به وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون تحته امرأتان فيقول لإحداهما إن لم أتزوج عليك فأنت طالق
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يكون تحته امرأتان فيقول لإحداهما: إن
~~لم أتزوج عليك فأنت طالق، فطلق التي ليس فيها يمين أو صالحها، ثم أراد أن
~~يتزوجها هل برة في يمينه؟ .
# قال: أما إذا طلقها البتة فهي برة لا شك، وفي الصلح أيضا تبره إلا أن
~~يكون صالحها لتحليل يمينه وليتزوجها فتبره، فإن كان صالحها على ذلك وعمل
~~على ذلك فلا أرى أن تبره، قلت: وكيف تبره وقد كانت يوم حلف تحته؟ ألا ترى
~~أنه إنما أراد غيرها؟ قال: أرأيت إن كان قال لامرأته إن تزوجت عليك فأنت
~~طالق وتحته امرأة أخرى فطلق الأخرى ثم تزوجها أيحنث؟ أم لا؟ قال: نعم يحنث،
~~وهو القياس بعينه.
# قال محمد بن رشد: وهذا على ما قال: إنه يبر بذلك إلا أن تكون له نية أن
~~أراد غير من عنده. أو تكون ليمينه ms2230 بساط تدل على ذلك؛ لأن يمين الحالف
~~محمولة على ما يقتضيه اللفظ إذا عريت من النية والبساط.
### | مسألة: يحلف ألا يساكن رجلا هل يأتيه زائرا فيقيم عنده الأيام والليالي
# مسألة وعن الرجل يحلف ألا يساكن رجلا هل يأتيه زائرا فيقيم عنده الأيام
~~والليالي؟ .
# قال: هذا يختلف، أما إذا كانوا في حاضرة فلا بأس أن يزوره بالنهار ولا
~~يكثر من ذلك، وأما المبيت فلا أرى له أن يبيت إلا أن يكون مرض فيبيت
~~الليلة، وأما إذا كان في غير حاضرة
# PageV06P151
# فركب إليه وشخص زائرا فلا بأس أن يقيم اليوم واليومين والثلاثة ولياليهما
~~وهو قول مالك وما أشبه.
# قال محمد بن رشد: زاد أصبغ في الواضحة إذا أكثر الزيارة نهارا في الحضر،
~~وأكثر المبيت والمقام في شخوصه إليه يعني في غير الحضر حنث، وهو خلاف ما
~~يأتي في آخر رسم إن أمكنني، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة وبيانها
~~مستوفي في أول سماع يحيى من كتاب النذور فلا معنى لإعادته.
### | : قال لامرأته كل امرأة أتزوجها بعد موتك فهي طالق
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال فيمن قال لامرأته كل امرأة
~~أتزوجها بعد موتك فهي طالق أو سرية أتسرر بها بعد موتك فهي حرة.
# قال: يتزوج بعد موتها ولا يتسرر إلا أن يشتري الجواري يملكهن ولا يطأهن؛
~~لأنه لو قال كل جارية أشتريها أطأها فهي حرة لزمه ذلك؛ لأنه قد أبقى من
~~الجواري ما يملك، وليس بمنزلة الذي يقول كل جارية أو كل أنثى أملكها فهي
~~حرة فهذا ليس عليه شيء ولا يلزمه شيء، ولو قال كل امرأة أتزوجها أطأها فهي
~~طالق قيل له: تزوج وطأ ولا شيء عليك؛ لأنه لا يتزوج ما لا يطأ، وهو يملك ما
~~لا يطأ، فهذا فرق ما بينهما.
# قال محمد بن رشد: أما قول الرجل لامرأته كل سرية أتسررها بعد موتك فهي
~~حرة فلا إشكال في أن ذلك يلزمه، وله أن يشتري ما شاء من الجواري، فإن تسرر
~~منهن شيئا لزمه عتق ما ms2231 تسرر.
# وقد اختلف في التسرر ما هو؟ فقيل: إنه الوطء وإليه ذهب مالك
# PageV06P152
# وعامة أصحابه، وقيل: إنه الاتخاد للوطء، وقيل: إنه الإيلاد، فعلى القول
~~بأنه الوطء لا يجوز له إلا ما دونه من القبل والمباشرة وشبه ذلك، وقيل: إنه
~~يجوز له الوطء ولا ينزل، وقيل: إنه يجوز له وطئة كاملة ولا يجب عليه الحنث
~~إلا بتمامها، وهذا على اختلافهم فيما يجوز للحالف ألا يطأ امرأته بطلاقها
~~البتة من وطئها، وأما قوله كل جارية أشتريها أطأها فهي حرة، ففيه إشكال؛
~~لأنه يحتمل أن يريد بقوله أشتريها أطأها اشتريتها فأطأها بالفاء، وعلى هذا
~~حمله ابن القاسم، ولذلك قال: إن ذلك لازم بمنزلة قوله كل سرية أتسررها فهي
~~حرة، ويحتمل أن يريد بقوله أطأها صفة للجارية المشتراة كأنه قال: كل جارية
~~أشتريها حلال لي وطؤها، وعلى هذا حمله سحنون قال: لا شيء عليه، يريد لأنه
~~عموم إذ لم يبق إلا من لا يحل له وطؤها من ذوات المحارم من الرضاعة وشبههن
~~وهن قليل، كمن قال كل جارية اشتريتها فهي حرة إلا من بنات فلان، أو كل
~~امرأة أتزوجها فهي طالق إلا من بنات فلان، فاستدلال ابن القاسم بهذه
~~المسألة على المسألة الأولى بقوله: لأنه لو قال كل جارية أشتريها فهي حرة
~~لزمه ذلك ليس بجيد إذ لا يستدل بالأضعف على الأقوى، ولا بما اختلف فيه على
~~ما اتفق عليه، ولا بما فيه احتمال على ما ليس فيه احتمال، وأما الذي قال كل
~~جارية أو كل أنثى أملكها فهي حرة فلا شيء عليه كما قال؛ لأنه عموم عنده، إذ
~~قد عم الإناث، وكذلك هو عنده إذا عم الذكور فلا يلزمه العتق فيهم، وقال ابن
~~نافع: إن ذلك تخصيص يلزمه فيه العتق، وهو ظاهر قول أصبغ في سماعه من كتاب
~~العتق في بعض الروايات، وكذلك لو قال كل جارية أشتريها فهي حرة لا شيء
~~عليه، كمن قال كل جارية أملكها فهي حرة وإن كان الشراء أخص من الملك فلم
~~يفرقوا بين ذلك في هذا الموضع ms2232 وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن وطئت فلانة لجارية لغيره أبدا فهي حرة فملكها فوطئها
# مسألة قلت: أرأيت إن قال: إن وطئت فلانة لجارية لغيره أبدا فهي حرة
~~فملكها فوطئها.
# PageV06P153
# قال: لا شيء عليه إلا أن يكون أراد إن ملكها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما لو قال لامرأة أجنبية إن وطئتها فهي طالق
~~فتزوجها ووطئها أنه لا شيء عليه إلا أن يكون أراد إن تزوجها، ومثله في
~~المدونة، ولا اختلاف فيه عندهم؛ لأنه حملوا قوله إن وطئها على حالها التي
~~هي عليه حتى يريد إن وطئها بعد الشراء في الأمة وبعد النكاح في الحرة
~~مراعاة للاختلاف، إذ من أهل العلم من يقول إنه لا شيء عليه وإن قال إن
~~تزوجتها أو اشتريتها وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لامرأته بطلاق كل امرأة يتزوجها عليه البتة
# مسألة وقال فيمن حلف لامرأته بطلاق كل امرأة يتزوجها عليه البتة ثم هاج
~~بينهما كلام فقال لها: إن لم أتزوج عليك إلى عشرة أشهر فأنت طالق البتة.
# قال ابن القاسم: جاءتني ونزلت فأمرته أن يصالحها ويتركها حتى يمضي عليها
~~العشرة أشهر فيقع عليه الحنث حين يقع وليست في ملكه ولا هي له بامرأة، ثم
~~يتزوجها بعد ذلك إن شاء وقد مضت اليمين وسقطت، قال: ولو كانت يمينه مبهمة
~~ليس فيها أجل لكان أشد عليه وكانت اليمين ترجع عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لو ضرب ليمينه أجلا فإنما يحنث
~~بانقضاء الأجل، فإذا صالحها قبل أن ينقضي الأجل فحل الأجل وهي ليست في
~~عصمته سلم من وقوع الثلاث عليه فيها، وكان له أن يراجعها إن شاء، ولا يرجع
~~عليه اليمين فيها إذ قد مضى الأجل. ولو كانت اليمين مبهمة إلى غير أجل
~~لرجعت عليه كما قال، ولا يكره له الفرار من الحنث بهذا الفعل في هذه
~~المسألة، إذ لو كان فيه وجه من وجوه الكراهة لما أمره به ابن القاسم. وإنما
~~قال مالك في مسألة كتاب إرخاء الستور من المدونة: بئس ما فعل من فر ms2233 من
~~الحنث، من أجل أنه غر بغريمه إذ حلف
# PageV06P154
# له ثم فر من الحنث، إذ لو علم خلاف ذلك لقام عليه بحقه ولم ينظره به، ولو
~~لم يفعل ما أمره به ابن القاسم من مصالحتها لوقع عليه الطلاق ثلاثا بانقضاء
~~الأجل، وهو على انقضائه على بر، فله أن يطأ، وقد قيل ليس له أن يطأ، وهو
~~أحد قولي ابن القاسم: فعلى هذا القول إن رفعت امرأته أمرها إلى السلطان وقد
~~بقي من الأجل أكثر من أربعة أشهر ضرب له أجل الإيلاء، وقد مضى هذا المعنى
~~مبينا مستوفى في رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب الإيلاء وغيره، وسيأتي في
~~رسم القطعان بعد هذا القول في حكم هذه المسألة إذا كانت اليمين فيها إلى
~~غير أجل إن شاء الله.
### | مسألة: حلف بالطلاق إن فلانا يتعرض لجارية فلان
# مسألة وقال فيمن حلف إن فلانا يتعرض لجارية فلان: إنه إن استيقن أنه تعرض
~~لها وسمع ذلك منه حتى لا يشك فيه فلا شيء عليه، وذلك إلى نيته، وإن كان
~~إنما رآه يكلمها لا يدري يعرض لها أم لا فليطلق امرأته.
# قال محمد بن رشد: هذا إذا أتى مستفتيا، وأما إذا شهد عليه بذلك وطولب
~~بالطلاق، فإن كان فلان ذلك ممن يليق به ذلك استحلف لقد رآه يتعرضها، وبقي
~~مع امرأته، وإن كان ممن لا يليق به ذلك طلق عليه إلا أن يأتي بالبينة على
~~ما حلف عليه.
### | مسألة: قال أنت طالق إن شاء الله
# مسألة وقال فيمن قال أنت طالق إن شاء الله، أو أنت طالق إلا أن يشاء
~~الله: إن ذلك سواء هي طالق.
# قال محمد بن رشد: هذا أمر لا اختلاف فيه في مذهب مالك وجميع أصحابه أن
~~الاستثناء بمشيئة الله تعالى في الطلاق المجرد والعتق المجرد غير عامل ولا
~~نافع؛ لأن الرجل إذا قال: امرأتي طالق إن شاء الله أو
# PageV06P155
# إلا أن يشاء الله فقد قيد وقوع الطلاق عليه بذلك اللفظ وانحلال عصمة
~~الزوجية بينهما به، بمشيئة الله، تعالى، ومشيئة ms2234 الله تعالى هي إرادته، وهي
~~صفة قديمة من صفات ذاته فعلمنا وقوع الطلاق عليه لحصول الصفة التي قيده بها
~~وهي إرادة الله تعالى التي سبقت إرادته؛ لأن معنى قول الرجل امرأتي طالق إن
~~شاء الله أي امرأتي طالق قد شئت ذلك إن شاء الله، أو قد أردت ذلك إن أراد
~~الله أن أريده، ولا يريد هو ذلك ولا يشاؤه إلا وقد شاء الله وأراد أن يريد
~~ذلك ويشاءه، إذ لا يكون شيء في ملكوت الأرض والسماء إلا بمشيئة الله تعالى،
~~فهذا وجه قول مالك، وهو في التمثيل مثل أن يقول امرأتي طالق إن كان كذا
~~وكذا لما قد مضى مما علمنا كونه، ويحتمل أن يكون معنى قوله امرأتي طالق إن
~~شاء الله أي امرأتي طالق إن كان الله شرع وجوبه علي، وقد علمنا من دين
~~النبي - عليه السلام - ضرورة أن الله قد شرع وجوبه عليه إذا لفظ به ونواه،
~~فوجب أن يلزمه، ولا يحتمل استثناؤه سوى هذين الوجهين. وقد قال بعض الناس:
~~إن الطلاق إنما يلزمه على مذهب مالك لأن مشيئة الله تعالى مجهولة لا تعلم
~~إذ لا يمكننا استعلامها فيطلق عليه من ناحية الشك في الطلاق، وهو قول مرغوب
~~عنه لما يقتضي من شبه مشيئة الله تعالى بمشيئة المخلوق، إذ جعل حكم قول
~~القائل امرأتي طالق إن شاء الله كقوله امرأتي طالق إن شاء زيد، فغاب قبل أن
~~يعلمنا بمشيئته حيث لا يمكننا استعلامها منه، وهذا مضاه لقول القدرية
~~القائلين بحدوث إرادة الله تعالى الله عن قولهم علوا كبيرا.
# ووجه قول من خالف مالكا - رحمه الله - في ذلك فلم ير عليه فيه طلاقا هو
~~أنه حمل قوله امرأتين طالق إن شاء الله على أنه أراد بذلك امرأتي طالق إن
~~شاء الله أن يلزمني الطلاق بقوله امرأتي طالق، وأنا لم أرد بذلك الطلاق،
~~فلم يلزمه الطلاق؛ لأن الطلاق يفتقر عنده إلى لفظ ونية، وفي ذلك اختلاف،
~~وقول مالك هو الصواب؛ لأن الكلام يتضمن إرادته الطلاق. ألا ترى أنه إذا قال ms2235
~~امرأتي طالق إن كان كذا وكذا لما قد كان أن
# PageV06P156
# الطلاق يلزمه بإجماع، ولو تحققنا ما أراده المطلق بمشيئة الله تعالى من
~~هذه الوجوه التي ذكرناها لارتفع الخلاف وحصل الإجماع فهذا وجه القول في هذه
~~المسألة التي يتضح به أمرها، ويقع به الشفاء منها ويرفع الإلباس من كلام من
~~تقدم أو تأخر فيها وبالله التوفيق.
### | مسألة: استسلف منها دينارا فقالت أدفعه لفلان يدفعه لك ويستحلفك بالطلاق
# مسألة وقال في رجل استسلف من امرأة دينارا فقالت أنا أدفعه إلى فلان
~~يدفعه إليك ويستحلفك فيه بالطلاق، فدفعته المرأة إلى فلان الذي سمت فدفعه
~~ذلك الرجل إلى المستسلف واستحلفه بالطلاق ليدفعنه إليه من أجل تسميه له
~~المرأة إلا أن يشاء الرجل المستعان المحلوف له أن يفسح له في الأجل، فغاب
~~المحلوف له فجاء الحالف حين خاف الحنث إلى المرأة فقالت قد فسحت لك في
~~يمينك إن كان ينفعك، ثم إن المحلوف له قدم فقال إني قد كنت أشهدت قبل أن
~~يحل أجل هذا الدينار بيوم أن كل من كان لي قبله يمين في حق فهو في فسحة من
~~يمينه حتى ألقاه، وكانت له أيمان على غير ذلك الرجل.
# قال ابن القاسم: إن أقام على ذلك شهيدي عدل أنه أشهدهم أنه قد فسح عن كل
~~من كان له قبله يمين حتى يلقاه قبل أجل هذا الدينار بيوم أو يومين فذلك له
~~مخرج حتى يلقاه، فإذا لقيه فإن فسح له أيضا فهو له مخرج، وإن افترقا بعد أن
~~يلقاه ولم يفسح له ولم يقضه فهو حانث. وأما تأخير المرأة فليس بتأخير لأن
~~الحق لغيرها وإن كان أصله لها؛ وإن لم يقم الرجل شاهدين على ما ذكر حنث
~~هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة إن الغريم الحالف لا
# PageV06P157
# ينتفع بتأخير المرأة، والحق لغيرها، وإن الحالف لا يبر إلا بتأخير
~~المحلوف له معارض لما في المدونة في الرجل يحلف ليقضين رجلا حقه إلا أن
~~يشاء أن يؤخره فيموت المحلوف له أن للورثة أن يؤخروه ms2236 إن كانوا كبارا ولا
~~دين عليه، وللوصي إن كانوا صغارا وللغرماء إن كان دينهم لا تسعه ذمة الميت
~~وأبرؤوا الميت لأنه أجاز تأخير الغريم الحالف لكل من يستحق ما عليه بوراثة
~~أو غيرها، فالمرأة في هذه المسألة أحق بتأخير الحالف إذ لم يزل الحق لها،
~~والتوثق باليمين إنما كان لها. وقد قال مالك في رسم استأذن من سماع عيسى من
~~كتاب النكاح في الرجل يجعل أمر امرأته في يد أبيها إن غاب عنها إلى أجل
~~كذا، فيغيب عنها فيريد الأب أن يفرق بينهما وتحب هي الصبر على زوجها: إنه
~~يجبر على اتباع قولها؛ لأن الحق لها، وإنما جعل بيده توثقه لها. ووجه قوله
~~إنها لما أمرته أن يستحلفه فكأنها قد فوضت إليه ما كان لها من الحق في ذلك
~~وأنزلته فيه منزلتها لو استحلفته هي والله أعلم. وقد مضى في رسم حلف ورسم
~~نذر سنة من القول في بقية معناها ما فيه بيان لها، وفي سماع أبي زيد طرف
~~منها وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يفعل فعلا فأكره عليه
# مسألة وقال في رجل حلف ألا يدخل دارا سماها، فبينما هو على دابته قريب
~~منها وواقف على بابها أقبل شيء نفرت منه دابته فاقتحمت به تلك الدار.
# قال ابن القاسم، إن كان يستطيع أن يملك رأسها أو يمسكها أو يثني رجليه
~~فينزل أو يطرح نفسه من غير عنت يصيبه فلم يفعل فقد حنث، وإن كان لا يستطيع
~~شيئا من ذلك فلا حنث عليه.
# PageV06P158
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في الذي يحلف ألا يفعل فعلا
~~فأكره عليه أنه لا حنث عليه لأنه مغلوب على الدخول كما لو احتمل فأدخل أو
~~أكره على الدخول بضرب أو عذاب أو ما أشبه ذلك مما يكون به الإكراه إكراها،
~~وهذا ما لا اختلاف فيه، وإن كان إكراها على فعل فلا يدخله من الاختلاف ما
~~ذكرناه في رسم حمل صبيا من الاختلاف في الإكراه على الأفعال؛ لأن هذا إكراه
~~على فعل يقصد إلى ms2237 اليمين الذي هو قول، فيتفق على أن الإكراه يكون فيه
~~إكراها كما يكون في الأقوال، وقد مضى في رسم العرية من هذا السماع ذكر
~~الاختلاف في الإكراه على ترك الفعل في الأيمان وفي رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم ورسم الأقضية الثالث من سماع أشهب ما يقوم مقام الإكراه في ذلك من
~~الغلبة عليه، فليتأمل ذلك كله من أحب الوقوف عليه وفي مواضعه المذكورة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخلت عليه امرأته فقال هي طالق البتة إن لم أفترعها الليلة
# مسألة وقال أتيت بهذه المسألة ونزلت في رجل دخلت عليه امرأته فقال هي
~~طالق البتة إن لم أفترعها الليلة، فوطئها فإذا هي ثيب.
# قال لا شيء عليه، إنما أراد وهو يظن أنها عذراء. قيل أفترى إن كان حين
~~علم أنها ثيب واستقر عنده ذلك ترك وطأها تلك الليلة فلم يطأها، أتطلق عليه؟
~~قال: نعم. قال أصبغ: ولو علم قبل الوطء بعد اليمين أنها ثيب فترك وطأها
~~ليلته رأيته حانثا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن يمينه إنما وقعت على الوطء لا على
~~افتراعها من غير وطء، ومعنى ما حلف عليه لأطأنها وطأ أفترعها به، فإذا
~~وطئها الليلة بر وجد لها عذرة أو لم يجد، وإذا لم يطأها الليلة حنث وإن لم
~~تكن لها عذرة. ولو حلف ليذهبن عذرتها من غير وطء لم يحنث إذا وجدها ثيبا
~~كمسألة الحمامات من كتاب النذور من المدونة وما كان في معناها، وبالله
~~التوفيق.
# PageV06P159
### | مسألة: يقول لامرأته وجهي من وجهك حرام
# مسألة وقال في رجل يقول لامرأته وجهي من وجهك حرام إنها البتة لا تحل له
~~حتى تنكح زوجا غيره.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة والقول فيها في هذا الرسم من
~~هذا السماع من كتاب التخيير والتمليك، ومضى في آخر سماع أشهب من هذا الكتاب
~~القول فيما هو في معناها فأغنى ذلك عن إعادته هنا وبالله التوفيق.
### | : أتاه غريمه فسأله أن يقضيه فقال امرأته طالق إن قضاه اليوم
# ومن كتاب بع ms2238 ولا نقصان عليك وسئل عن رجل أتى إلى غريم له عليه عشرة
~~دنانير فسأله أن يقضيه، فقال امرأته طالق إن قضاه اليوم شيئا فلظ به صاحب
~~الحق فأتى به الحالف إلى رجل له عليه عشرة دنانير، فقال العشرة دنانير التي
~~لي عليك أقضها فلانا فأحاله عليه ولم يقضه شيئا الذي أحاله عليه ذلك اليوم.
# قال هو حانث لأن الحول قضاء قلت: ولا يدين؟ ، قال: لا يدين. قلت فلو كان
~~أحاله عليه فقال له في موقفه إني نسيت أن علي يمينا ألا أقضيه اليوم فلا
~~تقضه؟ قال: هو حانث ولا يقال.
# قال محمد بن رشد: هذا على ما قال لأن الحول من باب القضاء؛ لأن الغريم
~~إذا تحول إلى ذمة المحال عليه فقد باع ذمة غريمه بذمة الذي أحال عليه، فصار
~~بمنزلة من قبض في حقه قرضا ووجب أن يحنث الحالف بمنزلة من حلف ألا يقضي
~~رجلا حقه فأعطاه به عرضا، وسواء أحاله على دين حال أو مؤجل لا يحل إلا بعد
~~الأجل الذي حلف ألا يقضيه إليه فلا
# PageV06P160
# دليل له. في قوله: ثم قال في موضعه بعد أن أحاله لا تقضه اليوم، إنه لو
~~قال له ذلك قبل أن يحيله لم يحنث لما ذكرناه من أن الإحالة كيف ما كانت هي
~~من باب القضاء فحنث الحالف ألا يقضي بها. ولو حلف أن يقضيه لما بر بها. وقد
~~مضى ذلك في آخر رسم حمل صبيا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول قد طلقت امرأتي أو يتكلم بالطلاق وهو لا يريده
# مسألة وقال في رجل توسوسه نفسه فيقول قد طلقت امرأتي أو يتكلم بالطلاق
~~وهو لا يريده أو يشككه.
# فقال يضرب عن ذلك ويقول للخبيث صدقت ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة أن الموسوس لا يلزمه طلاق، وهو
~~مما لا اختلاف فيه؛ لأن ذلك إنما هو من الشيطان فينبغي أن يلهى عنه ولا
~~يلتفت إليه كالمستنكح في الوضوء والصلاة، فإنه إذا فعل ذلك أيأس الشيطان
~~منه، فكان ذلك ms2239 سببا لانقطاعه عنه إن شاء الله.
### | مسألة: افتقد بضاعة فاتهم امرأته فأنكرت فقال أنت طالق إن كان أخذها غيرك
# مسألة وقال في رجل افتقد بضاعة من بيته فاتهم امرأته فقال أين البضاعة؟
~~فقالت ما أدري، فقال لها أنت طالق إن لم تأتني بها بعينها، ثم وجدها في
~~مكان جعلها فيه.
# قال: هي طالق. ولقد سئل مالك عن رجل افتقد بضاعة من بيته فاتهم امرأته
~~فأنكرت فقال أنت طالق إن كان أخذها غيرك، ثم ذكر أنه نسي الموضع الذي جعلها
~~فيه فوجدها، قال: هو حانث لأنه حين قال أنت طالق إن كان أخذها غيرك إنما
# PageV06P161
# أراد أنها عندك وأنت أخذتها، قال: ولقد كان بيني وبين ابن دينار كلام،
~~وكان يرى أنه لا حنث عليه لأنه إنما قال إن كان أخذها غيرك فلم تأخذها هي
~~ولا غيرها، قال فدخلنا على مالك فقال: قد حنث.
# قال محمد بن رشد: يجب في مسألة البضاعة قياس المسألة التي ساق عليها أن
~~لو أتت بالبضاعة من الموضع الذي رفعها هو فيه أن يحنث؛ لأنه عقد يمينه على
~~أنها أخذتها، وكأنه حلف إنما أخذتها وكأنه حلف إن ما أخذها غيرها كما في
~~المسألة التي ساق عليها، فحمل ابن القاسم يمينه على المراد دون اللفظ كما
~~يفعل في أكثر المسائل، وحنثه إذ لم يراع المقصد خلاف قول ابن دينار. وقد
~~مضى من قول ابن القاسم في رسم طلق من سماع ابن القاسم في مسألة السوط مثل
~~قول ابن دينار هذا، وقد مضى القول على ذلك كله هناك مستوفى فمن أحب الوقوف
~~عليه تأمله فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: غراب طائر فقال امرأته طالق البتة إن لم يكن هذا الغراب ذكرا
# مسألة وقال في رجل قال في غراب طائر امرأته طالق البتة إن لم يكن هذا
~~الغراب ذكرا فذهب الغراب عنهم.
# قال: إن زعم أنه قد عرف الذكر نوي ولا شيء عليه، وإن قال إنما قلته هكذا
~~ولا أدري، حنث.
# قال محمد بن رشد: روي عن سحنون أنه قال: لا ms2240 موضع للنية هاهنا، إنما هو
~~رجل حلف على ما أيقن فهو مصدق، ويريد سحنون أنه مصدق دون يمين، فكأنه تأول
~~على ابن القاسم أنه أراد بقوله نوي ولا شيء عليه أي نوي مع يمينه وإلا طلق
~~عليه، وهذا الاختلاف إنما يتجه إذا
# PageV06P162
# طولب باليمين وهو مقر بها أو مشهود عليه بها، وأما إن أتى مستفتيا غير
~~مطلوب فلا يمين عليه بحال إذا زعم أنه علم أنه ذكر، وإن قال حلفت ولم أتحقق
~~ذلك حنث ووجب عليه الطلاق، ولا اختلاف في هذا. وقد مضى في رسم يوصي ما يوضح
~~هذا ويبينه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم يتزوج امرأة يمسكها سنة
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس
# مسألة قال: وقال مالك: إذا قال الرجل امرأته طالق إن لم يتزوج امرأة
~~يمسكها سنة فتزوج امرأة فأمسكها أحد عشر شهرا، ثم ماتت قال: يتزوج امرأة
~~ويحبسها سنة مبتدأة، وسئل عنها سحنون فقال: لا يلزمه أن يحبسها إلا ما بقي
~~من تمام السنة.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك - رحمه الله - يمين الحالف في هذه المسألة على
~~ما يقتضيها لفظه فيها فلم ير أن يبر إلا بأن يمسك على امرأته سنة كاملة
~~امرأة واحدة، وحمل سحنون يمينه على [المعنى] وهو أنه قصد التضييق عليها
~~بحبس امرأة معها سنة كاملة، فلا فرق في معنى التضييق عليها بذلك بين أن
~~تكون امرأة واحدة أو امرأتين، بل ربما كان [أشد] في التضييق على امرأته
~~بالمرأتين لما يكره النساء من ذلك، وما ذهب إليه مالك من الاعتبار في هذه
~~المسألة بمقتضى اللفظ وترك مراعاة المعنى أظهر لأنه أحوط وأبرأ من الحنث
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن لم أتزوج عليك إلى سنة فتزوج قبل تمامها
# مسألة قال عيسى: وسئل عن رجل قال لامرأته أنت طالق إن لم
# PageV06P163
# أتزوج عليك إلى سنة فتزوج قبل تمام السنة فماتت قبل أن يدخل بها.
# قال: إن ماتت قبل السنة ولم يدخل بها فليتزوج أخرى ms2241 قبل السنة وليدخل بها،
~~وإن مضت السنة ولم يدخل بالمرأة كانت التي تزوج حية أو ميتة فهو حانث ولا
~~يبر إلا بالمسيس، ولو تزوج امرأة قبل السنة فمسها ثم ماتت قبل السنة كان قد
~~بر في يمينه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم في أن البر لا يكون إلا
~~بأكمل الوجوه، وأن الحنث يقع بأقل الوجوه، فمن حلف ليتزوجن على امرأته أو
~~ليتزوجن عليها إلى أجل كذا لا يبر إلا بأكمل الوجوه وهو الدخول، ومن حلف
~~ألا يتزوج على امرأته أولا يتزوج عليها إلى أجل كذا يحنث بالعقد وإن لم
~~يدخل، وقد مضى في رسم العرية الفرق بين الموضعين وهو أن الرجل أملك لترك
~~الفعل منه لفعله فإذا حلف الرجل أن يفعل فعلا حنث بترك ما يترك منه، وإذا
~~حلف ألا يفعل فعلا حنث بفعل ما يفعل منه إذ لم يتركه فالحالف ألا يتزوج
~~حالف ألا يتزوج ولا يدخل، فإن تزوج ولم يدخل حنث إذ لم يترك ذلك، والحالف
~~أن يتزوج حالف أن يتزوج وأن يدخل فإن تزوج ولم يدخل لحنث، إذ ترك ذلك إلا
~~أن يكون موضع البر لم يفته بعد، فيبر بالدخول، وعلى هذا فقس ما ورد عليك من
~~هذا الباب، ولهذا المعنى كان ما حرمه الله بالنكاح كزوجة الأب على الابن
~~وزوجة الابن على الأب تحرم بالعقد، وما أحله به كالمطلقة ثلاثا لا تحل إلا
~~بالدخول وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل كان له ربيب يأتي إلى بيته بخبز فقال له رابه أمك طالق إن أنت جئت إلي بيتي بخبز
# مسألة وعن رجل كان له ربيب يأتي إلى بيته بخبز فقال له رابه: أمك طالق إن
~~أنت جئت إلي بيتي بخبز ووجدته لأطرحنه في الخربة، فدخل عليه الغلام وهو
~~جالس ومعه خبز فوضعه على
# PageV06P164
# سريره وهو ينظر، فسخبت له أمه فخرج بالخبز.
# قال إن كان يقدر أن يأخذ الخبز فتوانى فأراه حانثا، وإن كان فاته هربا
~~ولو أراد أخذه لم يقدر عليه فلا حنث عليه.
# قال ms2242 محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم لا اختلاف في أن من حلف ألا
~~يفعل فعلا فلم يمكنه فعله حتى فات فواتا لا يمكنه البر فيه بعدم الإمكان
~~فلا حنث عليه كمسألة الحمامات من نذور المدونة، ومن حلف ليضربن عبده فمات
~~قبل أن يمكنه أن يضربه، وما أشبه ذلك، وإنما اختلف إذا لم يمكنه الفعل لمنع
~~المشرع منه، وقد مضى هذا المعنى مشروحا مبينا في رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم وفي غيره من المواضع، ومعنى سخبت به أمه صاحت؛ لأن السخب ارتفاع
~~الأصوات وهو يكتب بالصاد والسين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف سيد الجارية بطلاق امرأته البتة إن لم يبعها إياه بمائة دينار قائمة
# مسألة وكتب إلى ابن القاسم وسئل عن رجل كان قاعدا هو ورجل آخر حتى أقبلت
~~جارية للرجل فقال له عبد الله وهو الجالس مع صاحب الجارية هذه جاريتك؟ قال:
~~نعم، قال أتبيعنيها بمائة دينار؟ فقال الرجل سيد الجارية: أتأخذها بمائة
~~دينار؟ قال عبد الله نعم أنا آخذها بمائة دينار، فقال الرجل سيد الجارية
~~يمينك في يميني أن تأخذها بمائة دينار، قال عبد الله: نعم، فحلف سيد
~~الجارية بطلاق امرأته البتة إن لم يبعها إياه بمائة دينار قائمة، فنهض عبد
~~الله وفارق سيد الجارية فغاب عنه قدر أربعة أيام، ثم قدم على صاحب الجارية
~~فأرسل إليه رجالا يسألونه أن يأخذها بمائة دينار ثم يقيله منها، فقال لهم
~~سيد الجارية إن كان هذا الأمر لا يدخل علي ولا على صاحبي أمرا أكرهه فأنا
~~فاعل، وكان من قول الرجلين اللذين أتيا سيد الجارية إن عبد الله يكسو
~~الجارية
# PageV06P165
# بدينارين ويقيله منها، فقال لهم سيد الجارية: نعم أنا فاعل إن كان هذا
~~الأمر لا يدخل علي فيه مكروه، فدفعوا إلى سيد الجارية الدينارين ثم ذهبوا
~~فأتوا بعبد الله ومعه مائة دينار، فقال له خذ ثمن جاريتك، فقال له سيد
~~الجارية (دنانيرك قائمة قال له عبد الله: نعم فعد له مائة دينار حتى صارت
~~في يدي صاحب الجارية فطلب إلى ms2243 سيد الجارية) النفر الذين جاؤوا معه فرد
~~الرجل المال إلى عبد الله مكانه ثم مر بذلك أيام فأخذ سيد الجارية
~~الدينارين اللذين دفعهما إليه فوزنهما فإذا هما ناقصان، فأتى بهما إلى
~~الرجلين اللذين طلبا لعبد الله، فقال: إن هذين الدينارين ناقصان، فقالوا
~~له: هما بوزن المائة التي دفعت إليك، فقال الرجل كيف يقول عبد الله إنها
~~قائمة كلها، وإنما خشي الرجل أن يكون دخل عليه بذلك في يمينه شيء لأنه يرى
~~أن قبضه تلك المائة هو حقه ومبايعته صحيحة، فأحببنا علم رأيك.
# فقال ابن القاسم: قد فهمت كتابك. أما البائع فليس عليه من الحنث قليل ولا
~~كثير، باعها بالثمن أو بأقل إذا أمكن المشتري من الجارية بالمائة التي حلف
~~عليها ولم يحلف على ألا ينقصه إنما حلف على أن يعطيها إياه بمائة دينار،
~~ولو أعطاه إياها بتسعين دينارا ما كان حانثا، وإنما يحنث لو لم يبعها إياه
~~بالمائة ولم يمكنه منها حتى تزداد على المائة، ولم يحلف على ألا ينقصه من
~~المائة، إنما حلف أن يمكنه منها بمائة، وإنما الحنث على المشتري فيما دخل
~~فيه وأرى الحنث قد لزمه، والبائع فلا حنث عليه.
# PageV06P166
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة واضحة لا إشكال فيها ولا احتمال
~~في شيء من معانيها؛ لأن صاحب الجارية إنما حلف ليبيعنها بمائة دينار قائمة،
~~فمعنى يمينه إن شاء الله أن يأخذها، فإذا أمكنه منها بالمائة فقد بر ذ لم
~~يحلف عليه أن يشتريها منه بالمائة، والمشتري حانث لأنه حلف أن يشتريها
~~بالمائة إن أمكنه صاحبها منها بالمائة ثم لم يشترها إذ لم يأخذها بالمائة
~~إلا على شرط أن يقيله منها، وهذا بين وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغريمه امرأته طالق إن لم يوفه حقه في شعبان ورمضان
# مسألة وسئل عن رجل قال لغريمه امرأته طالق إن لم يوفه حقه في شعبان
~~ورمضان.
# قال إن قضاه في شعبان الحق كله أو بعضه وقضاه بقيته في رمضان فلا حنث
~~عليه، وإن لم يقضه في شعبان شيئا وقضاه ms2244 جميع الحق في رمضان فهو حانث، وكان
~~أحب إلي أن لو قضاه نصف الحق في شعبان ونصفه في رمضان، ولكن لا حنث عليه
~~إذا قضاه ثلثا أو ربعا أو بعضه في شعبان وقضاه بقيته في رمضان، وأما إذا
~~قضاه جميع الحق في شعبان فلا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: لا إشكال في أنه إذا قضاه جميع الحق في شعبان أو قضاه
~~منه في شعبان الثلث فما فوق وقضاه بقيته في رمضان فقد بر ولا حنث عليه؛ لأن
~~الثلث آخر حد اليسير وأول حد الكثير، وأما إذا لم يقضه منه في شعبان إلا
~~يسيرا لا قدر له ولا بال فهو حانث وقوله في الرواية ثلثا أو ربعا أو بعضه
~~يدل على أنه يبر إذا قضاه منه في شعبان أقل من الربع وهو الخمس ونحوه.
~~ومعنى ذلك عندي في المال الكثير الذي يكون الخمس منه ونحوه له قدر وبال
~~استحسانا أيضا على غير قياس، وأما إن
# PageV06P167
# كان المال يسيرا فلا يبر إلا أن يقضيه في شعبان الثلث فأكثر، والقياس أن
~~يكون المال القليل والكثير في ذلك سواء لا يبر إلا أن يقضيه منه في شعبان
~~الثلث فأكثر؛ لأنه إذا ثبت الفرق في ذلك بين القليل والكثير ووجب الفصل
~~بينهما لم يوجد في ذلك حد يصار إليه إلا الثلث الذي قام الدليل من كتاب
~~الله وسنة نبيه على أنه آخر حد اليسير وأول حد الكثير، وقد قالوا في الرجل
~~يحلف ليرضين رجلا من حقه أنه يبر بأن يقضيه ثلث حقه فأكثر حسب ما مضى القول
~~فيه في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب النذور، وهذا من معناها؛ لأن الحالف
~~لما علم أن صاحب الحق لا يرضى منه أن يقضيه حقه حلف ليقضينه إياه في شعبان
~~فوجب ألا يبر إلا بأن يقضيه منه في شعبان ثلثه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق اليوم إن دخل فلان غدا الحمام
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته أنت طالق اليوم إن دخل فلان غدا ms2245 الحمام.
# قال: لا يطلق عليه حتى يدخل، قال ويمسها.
# قال محمد بن رشد: هذا كلام فيه تجوز، وقد وقع مثله في كتاب الظهار من
~~المدونة في باب الظهار إلى أجل، فليس على ظاهره؛ لأن فيه تقديما وتأخيرا،
~~ومعناه على الحقيقة دون تقديم وتأخير: وسئل عن رجل قال اليوم لامرأته أنت
~~طالق إن دخل فلان غدا الحمام، فهذا صواب الكلام وعليه أتى الجواب لأنه قال
~~لا يطلق عليه حتى يدخل. وقوله قال ويمسها يريد فيما بينه وبين غد، وهو صحيح
~~لأنها يمين بالطلاق هو فيها على بر، فلا اختلاف في أن له أن يطأ إلى الأجل
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول إن أكلت من طعام أخي فامرأته طالق فيصحبه في سفر فيشتريان طعاما
# مسألة وسئل عن الرجل يقول إن أكلت من طعام أخي فامرأته
# PageV06P168
# طالق، فيصحبه في سفر فيتمازجان فيشتريان طعاما فيكون طعامهما واحدا.
# قال ابن القاسم أحب إلي ألا يفعل، قيل قد فعل، قال فإن كان لم يتفضله في
~~النفقة وكانت النفقة بينهما سواء فلا حنث عليه، وإن تفضله بالنفقة فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم أوله
~~يدير ماله من سماع عيسى من كتاب النذور، فمن أحب الوقوف على ذلك تأمله
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يستخدم عبد فلان وعتق العبد فاستخدمه
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يستخدم عبد فلان وعتق العبد
~~فاستخدمه، قال إن كانت له نية ما دام في ملكه فلا حنث عليه وينوى وإن لم
~~تكن له نية فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: رأيي في هذه الرواية أن العبد يتعين بإضافته إلى سيده
~~إذ قال عبد فلان وإن لم يسم العبد باسمه ولا أشار إليه فقال إنه يحنث إن
~~استخدمه بعد العتق إلا أن ينوي ما دام في ملكه، ومثله يأتي في رسم الرهون
~~من هذا السماع خلاف ما في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى في مسألة
~~الجنان، وخلاف ما في ms2246 كتاب النذور من المدونة من أن ذلك لا يتعين إلا
~~بالتسمية له أو الإشارة إليه وكذلك إذا قال الرجل للكري أكتري منك دابتك
~~وليس له إلا دابة واحدة فتتعين على هذا القول، ولا تتعين على القول الأول
~~إلا أن يقول دابتك هذه أو دابتك الفلانية. وأما إذا كانت لرجل دواب كثيرة
~~أو عبيد كثيرة فلا اختلاف في أنه لا يتعين منهم شيء إلا بتسمية أو إشارة
~~إليه، وبالله التوفيق.
# PageV06P169
### | مسألة: حلف أن يطأ امرأته فوطئها وهي حائض
# مسألة قال ومن حلف أن يطأ امرأته فوطئها وهي حائض أو في يوم رمضان نهارا
~~فلا يبر، ومن حلف ألا يطأها فوطئها وهي حائض أو نهارا في رمضان فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: تفرقته في هذه المسألة بين البر والحنث ليس بجيد؛ لأن
~~ذلك إنما يفترق في معنى الخصوص والعموم حسب ما مضى القول فيه في أول هذا
~~الرسم. وقد ذكر ابن المواز عن ابن القاسم أنه تزول يمينه عنه بذلك الوطء
~~ويأثم ولا حنث عليه، وهذا هو الصواب أن يبر بهذا الوطء كما يحنث به، أو ألا
~~يحنث به كما لا يبر به، فمن حمل يمينه على مقتضى اللفظ رأى أنه يحنث به إذا
~~حلف ألا يفعل ويبر به إذا حلف ليفعلن؛ لأنه وطأ في كلا الحالتين على
~~الحقيقة، وإن كان الشرع قد حظر أحدهما. ومن حمل يمينه على الوطء الحلال
~~لأنه رأى أن ذلك هو مقصد الحالف بيمينه لم ير الحنث بالوطء في الحيض إذا
~~حلف ألا يطأ، ولا أن يبر به إذا حلف ليطأن وبالله التوفيق.
### | حلف لرجل فقال امرأته طالق البتة إن لم أقضك حقك غدا يوم الجمعة وهو يظن أنه الجمعة
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب
# وقال في رجل حلف لرجل فقال امرأته طالق البتة إن لم أقضك حقك غدا يوم
~~الجمعة وهو يظن أنه الجمعة فإذا هو الخميس، قال إن لم يقضه ذلك يوم الخميس
~~حنث لأن يمينه كانت على الخميس حين قال غدا، ms2247 فكانت يمينه على غد، قيل له
~~فإن قال يوم الجمعة غدا فإذا هو الخميس فقال: هذا ضلال أهل العراق يقولون
~~إذا قدم أو أخر؟ ورأى ابن القاسم ذلك كله واحدا؛ لأن يمينه على غد حين سمى
~~غدا. وقاله أصبغ وقال هو أحب ما سمعت إلي، وهو رأيي إلا أن يستثني إن كان
~~غدا الجمعة استثنى تحرك به لسانه ويسمع نفسه فأراه ينفعه.
# PageV06P170
# قال محمد بن رشد: قوله ورأى ابن القاسم ذلك كله واحدا يدل على أن الجواب
~~المتقدم لمالك، يدل على ذلك أيضا قوله: هذا ضلال أهل العراق، ولأنه يعرف من
~~مذهبه الطعن عليهم، وأما ابن القاسم فكثير ما يميل إلى مذاهبهم في مسائله
~~ويراعي أقوالهم فيها، وقوله في هذه المسألة صحيح على أصل مذهبه في ترك
~~الاعتبار بمجرد الألفاظ في الأيمان إذا ثبتت المعاني المقصودة بها وعدمت من
~~النيات؛ لأن المعلوم من قصد الحالف ليقضين أو ألا يقضي تعجيل القضاء أو
~~تأخيره لا تسمية اليوم، فإذا قال الرجل امرأتي طالق إن لم أقضك حقك غدا أو
~~بعد غد يوم كذا أو يوم كذا غدا أو بعد غد فإنما تحمل يمينه على غد إن كان
~~ذكر غدا أو على بعد غد إن كان ذكر بعد غد، ولا يلتفت لتسمية إياه بيوم كذا
~~أصاب في ذلك أو أخطأ فيه، إلا أن يريد اليوم الذي يسمى بذلك الاسم ويأتي
~~مستفتيا فينوى في ذلك، وأما مع قيام البينة عليه فلا تقبل منه النية ولا
~~يصدق فيها، وهو قول أصبغ ألا أن يستثني إن كان غدا الجمعة استثناء يحرك به
~~لسانه ويسمع نفسه فأراه ينفعه، يريد فيما بينه وبين الله، وأما في الحكم
~~فلا إلا أن يشهد على ذلك من استثنائه، وقول أهل العراق في تفرقتهم بين أن
~~تقول غدا يوم الجمعة ويوم الجمعة غدا هو صحيح على أصولهم في الاعتبار بما
~~يقتضيه مجرد الألفاظ دون مراعاة المعاني والمقاصد؛ لأنه إذا حلف ليقضينه
~~حقه غدا يوم الجمعة فاليمين إنما وقعت في مقتضى اللسان على ms2248 القضاء غدا،
~~ووصفه لغو في يمينه بأنه يوم الجمعة غلط منه فلا يلتفت إليه، وإذا حلف
~~ليقضينه حقه يوم الجمعة غدا فاليمين إنما وقعت في مقتضى اللسان على القضاء
~~يوم الجمعة، ووصفة ليوم الجمعة في يمينه بأنه غذ غلط، فلا يلتفت إليه، فهذا
~~وجه القول في هذه المسألة والله أعلم.
### | مسألة: حلف على قريب له ألا يعيره ثوبا أبدا فوهبه له
# مسألة وسئل عن رجل حلف على قريب له ألا يعيره ثوبا أبدا فوهبه له.
# PageV06P171
# قال إن كان رأى ألا ينفعه هو حانث، وإن لم يكن أراد المنفعة فالهبة غير
~~العارية فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تكررت في رسم يدير ماله من هذا السماع من
~~كتاب النذور، ومضى القول عليها هناك مستوفى فليتأهله من أحب الوقوف عليه
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن قبلتني فتستغفله وتقبله
# مسألة وقال: من قال لامرأته أنت طالق إن قبلتني فتستغفله وتقبله أنه حانث
~~إلا أن يكون قال إن قبلتك فتستغفله فتقبله فلا حنث عليه، وكذلك إن قال إن
~~فارقتني أو فارقتك أو تركتني أو تركتك فتنتزع منه بشدة أو بسرعة أو بفك يده
~~فتهرب منه، المسألة الأولى سواء، وكذلك ضاجعتني وكذلك إن قال إن دخلت عنده
~~الدار فيوثق حتى يدخلها فلا شيء عليه، كأنه يقول يحنث في أحدهما ولا يحنث
~~في الأخرى، والحنث في الذي يقول إن فعلت، والبر في الذي يقول إن فعلت
~~فتستغفله حتى تفعل ذلك أو يكره عليه.
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين أن يقول إن قبلتني أو قبلتك أو
~~تركتني أو تركتك أو فارقتني أو فارقتك أو ضاجعتني أو ضاجعتك وقال إنه إذا
~~قال إن قبلتك أو تركتك أو فارقتك أو ضاجعتك فقبلته هي أو تركته أو فارقته
~~أو ضاجعته ولم يفعل هو بها شيئا من ذاك بل غلبته عليه بقبلة أو قهرة أو ما
~~أشبه ذلك أنه لا حنث عليه، وهو صحيح وان كانت المفارقة والمضاجعة مفاعلة ms2249 من
~~الحالف والمحلوف عليه، والتقبيل والترك فعل من الحالف وحده لأن المفاعلة من
~~غير المفاعلة إنما تفترق فيما يقتضيه اللفظ في حكم اللسان، لا فيما يقع به
~~الحنث مما لا
# PageV06P172
# يقع في حكم الشرع، وذلك أن الذي يحلف ألا يضاجع امرأته لا يحنث على ما
~~يقتضيه اللسان إلا بتضاجعهما معا، ولا يحنث إن ضاجع أحدهما صاحبه الآخر ولم
~~يضاجعه الآخر وفي حكم الشرع يحنث إذا ضاجع امرأته ولم تضاجعه كما يحنث إذا
~~ضاجعها وضاجعته؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، ولا يحنث إذا ضاجعته ولم
~~يضاجعها إذ لم يكن منه شيء يحنث به، فلما كان يحنث بمضاجعته إياها ضاجعته
~~هي أو لم تضاجعه ولا يحنث بمضاجعتها إياه إذا لم يضاجعها هو صار حلفه ألا
~~يضاجع امرأته بمنزلة حلفه ألا يضطجع إلى جنبها وألا يقبلها وألا يتركها،
~~وكذلك القول في المفارقة كالقول في المضاجعة وفرق في المدونة بين الذي يحلف
~~ألا يضاجع امرأته وألا يفارق غريمه من جهة المعنى لا من جهة افتراق اللفظ؛
~~لأن المضاجعة مفاعلة كالمفارقة فقال في الذي يحلف ألا يضاجع امرأته إنه لا
~~يحنث إن ضاجعته ولم يضاجعها مثل قوله هاهنا، وقال في الذي يحلف ألا يفارق
~~غريمه فهرب وفر منه إنه حانث إلا أن ينوي غلبته إياه؛ لأنه إذا فر عنه وهو
~~قادر على منعه فقد فارقه، وكذلك أيضا لو ضاجعته امرأته وهو قادر على منعها
~~لكان قد ضاجعها ولزمه الحنث، فتفرقته في المدونة بين المفارقة والمضاجعة
~~إنما هو لافتراق المعنى عنده في قصد الحالف فحمله في المفارقة على أنه إنما
~~أراد أن يمنعه من مفارقته إياه فرآه حانثا إذا فارقه إلا أن ينوي أنه إنما
~~فارقه بغلبته إياه على ذلك، وحمله في المضاجعة على ما يقتضيه اللفظ فلم يره
~~حانثا إذا ضاجعته إلا أن يكون تراخى لها في مضاجعتها إياه حتى أمكنها من
~~ذلك والله أعلم.
### | مسألة: حلف بالله أو بالطلاق أو غيره أن يصوم غدا فيصبح صائما ثم يأكل شيئا
# مسألة وقال في الرجل يحلف ms2250 بالله أو بالطلاق أو غيره أن يصوم غدا فيصبح
~~صائما ثم يأكل شيئا: إنه لا شيء عليه.
# PageV06P173
# قال محمد بن رشد: إنه إنما قال إنه لا شيء عليه لأن الأكل ناسيا لا يخرجه
~~عن أن يكون صائما، بخلاف ما لو أصبح مفطرا ناسيا، وقد قال ابن دحون: إنها
~~مسألة حائلة، والحنث يلزمه على أصولهم فيمن حلف ألا يفعل شيئا ففعله ناسيا،
~~وليس ذلك بصحيح؛ لأن أكثر أهل العلم لا يوجبون القضاء على من أفطر في رمضان
~~ناسيا للحديث الوارد في ذلك، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في سماع عيسى
~~من كتاب الصيام ومن كتاب النذور وتأتي في سماع أبي زيد من هذا الكتاب.
### | مسألة: حلف بطلاق كل امرأة يتزوجها إلا كفؤا
# مسألة وقال في رجل حلف بطلاق كل امرأة يتزوجها إلا كفؤا، فاشترى جارية
~~فاعتقها ثم تزوجها وهو ناس ليمينه وهو في نيته من الموالي: إنه إن كان أراد
~~الكفؤ في الحسب ولم يرد الكفؤ في الدين فهو حانث لأن مولى الرجل الذي يعتق
~~ليس كفؤا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه إن أراد الكفؤ في الحسب، ولم يرد الكفؤ في
~~الدين أنه حانث وإن أراد الكفؤ في الدين فلا حنث عليه إن كانت كفؤا له في
~~الدين، وإن لم تكن له نية ولا كان ليمينه بساط تحمل عليه لوجب أن تحمل
~~يمينه على الكفاءة في الدين لقول الله عز وجل: {إن أكرمكم عند الله أتقاكم}
~~[الحجرات: 13] ، وهو قول عمر بن الخطاب: كرم المؤمن تقواه ودينه حسبه، وقول
~~النبي - عليه السلام -: «إن الله قد أذهب عنكم عبية الجاهلية وفخرها
~~بالآباء، الإنسان مؤمن تقي أو فاجر شقي، أنتم بنو آدم وآدم من تراب» ،
~~وقال: «ليس لأحد على أحد فضل إلا بدين أو عمل صالح» . وروي «أن أبا الدرداء
~~توفي له أخ من أبيه وترك أخا له
# PageV06P174
# من أمه. . فنكح امرأته فغضب حين سمع ذلك، وأقبل إليها فوقف عليها وقال:
~~أنكحت ابن الأمة؟ فردد ذلك عليها، فقالت: أصلحك الله إنه ms2251 كان أخ زوجي، وكان
~~أحق بي وبمصابي وولده، فسمع بذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأقبل
~~إليه حتى وقف عليه، ثم ضرب على منكبيه فقال: يا أبا الدرداء يا ابن ماء
~~السماء، طف الصاع، طف الصاع، طف الصاع» ، وطفاف الصاع هو نقصانه على أن
~~يمتلئ، فأعلم - صلى الله عليه وسلم - بتساويه معه ومع الناس في النقصان
~~بقوله طف الصاع طف الصاع وأن يتباينوا بالنقصان بقدر أعمالهم المحمودة إذ
~~لا يدرك أحد بنفسه درجة الكمال.
### | مسألة: يقول لامرأته إذا قدم أبي فأنت طالق
# مسألة قال ابن القاسم: بلغني عن مالك أنه قال للذي يقول لامرأته: إذا قدم
~~أبي فأنت طالق إنه لا شيء عليه حتى يقدم أبوه.
# قال القاضي: هو صحيح. ومثله في المدونة وغيرها لا اختلاف في ذلك لأنه
~~مطلق إلى أجل قد يكون وقد لا يكون وليس الأغلب منه أن يكون ومثله في إلا أن
~~يكون، ولو كان الأغلب منه أن يكون لعجل عليه الطلاق عند ابن القاسم خلافا
~~لأشهب، ولو كان لا بد أن يكون قبل انقضاء ما يعمران إليه لعجل عليه الطلاق
~~بإجماع في المذهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إذا قدمت بلد كذا فأنت طالق
# مسألة قال ابن القاسم ولو أن رجلا قال لامرأته إذا قدمت بلد كذا
# PageV06P175
# فأنت طالق كانت بمنزلته لأنه ضرب أجلا لا يدري أيبلغه أم لا، وليس هو
~~بمنزلة من يقول أنت طالق يوم يموت أبي.
# قال محمد بن رشد: في أول سماع زونان عن ابن القاسم في رجل قال لامرأته
~~إذا بلغت معي موضع كذا فأنت طالق. فال: هي طالق تلك الساعة، كالرجل يقول
~~لامرأته وهي حامل إذا وضعت فأنت طالق، فذهب ابن لبابة إلى أن ذلك ليس
~~باختلاف من قوله، وأن معنى رواية عيسى إذا لم يخرج ولا عزم على المسير.
~~ومعنى رواية زونان إذا كان قدا خرج وعزم على المسير. والصواب أن ذلك اختلاف
~~من قوله؛ لأن في المدونة عنه من رواية عيسى أنه لا يقع عليه الطلاق ms2252 وإن خرج
~~متوجها حتى يقدم الموضع، وله في رسم يدير ما له من سماع عيسى من كتاب العتق
~~في الذي يقول لعبده: إذا بلغت الإسكندرية فأنت حر ثم بدا له في الخروج، أنه
~~حر إلى ذلك القدر الذي يبلغ خرج أم لم يخرج، فعلى هذا يعجل عليه الطلاق وإن
~~لم يخرج.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا يعجل عليه الطلاق وإن لم
~~يخرج، وهو ظاهر ابن القاسم في سماع زونان، والذي يأتي على ما في سماع عيسى
~~من كتاب العتق، والثاني أنه لا شيء عليه حتى يقدم البلد وإن خرج، وهو قول
~~ابن القاسم في المدونة وظاهر قوله في هذه الرواية، والثالث الفرق بين أن
~~يكون قال ذلك قبل أن يخرج أو بعد أن خرج وروى ذلك زياد بن جعفر عن مالك في
~~المدنية وهو الذي ذهب إليه ابن لبابه وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق إلى أجل يعلم أنه لا يبلغه عمر أحد
# مسألة قال ابن القاسم: ومن طلق إلى أجل يعلم أنه لا يبلغه عمر أحد مثل أن
~~يقول مائة سنة أو مائتي سنة فهذا لا شيء فيه ولا طلاق عليه.
# PageV06P176
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح مثل ما في المدونة وغيرها، ولا اختلاف في ذلك،
~~والحد في ذلك بلوغ أجل التعمير على الاختلاف فيه من السبعين إلى مائة
~~وعشرين وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول كل امرأة أتزوجها بالمدينة طالق
# مسألة وقال في الذي يقول كل امرأة أتزوجها بالمدينة طالق قال لا بأس أن
~~يواعدها إذا تزوجها بغير المدينة وعقد نكاحها بغيرها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن المواعدة ليست بعقد فإذا واعدها
~~بالمدينة وعقد نكاحها بغيرها لم يلزمه شيء، ولا يدخل في هذا الاختلاف فيمن
~~واعد في العدة وتزوج بعد العدة إذ لا يقوى قوته؛ لأن النكاح في العدة محرم
~~بالقرآن والإجماع، والمواعدة فيها مكروهة لنهي الله تعالى، وحلف الرجل
~~بطلاق ما يتزوج وإن خص مختلف في لزومه بين أهل العلم، وقد مضى في رسم
~~الطلاق ms2253 الأول من سماع أشهب الاختلاف في حد ما يلزمه، أن يتباعد من المدينة
~~إذا أراد عقد نكاحها فلا معنى لإعادة ذكره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل امرأة أتزوجها اثني عشر شهرا فهي طالق
# مسألة وقال في رجل قال كل امرأة أتزوجها اثني عشر شهرا فهي طالق فتزوج
~~امرأة ثم قال لها إن طلقتك إلى كذا وكذا فكل مملوك لي حر، فشهد شاهدان على
~~أصل يمينه، قال: لا عتق عليه في رقيقه لأنها طالق من أول ما تزوجها ولم
~~[يبتدئ] لها طلاقا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه أنه لا يلزمه في عبيده
# PageV06P177
# شيء؛ لأنه إنما حلف بطلاقها فيما يستقبل، وهي مطلقة من أول ما تزوجها
~~بائنة منه؛ لأن الطلاق يقع عليها بالعقد، فهي مطلقة قبل الدخول، ولو تزوجها
~~ثانية للزمه فيها طلقة بائنة، وعتق عليه بذلك عبيده وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق بعد أن أموت أو تموت
# مسألة وقال ابن القاسم في الذي يقول لامرأته أنت طالق بعد أن أموت أو
~~تموت: فليس ذلك بشيء؛ لأن مالكا قال: لا حنث عليه بعد الموت، ولو كان قال
~~لها أنت طالق يوم أموت أو يوم تموتين فيه، فهي طالق الساعة وهي بمنزلة من
~~طلق امرأته إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: لأشهب في المجموعة أنه لا شيء عليه، وكذلك لو قال قبل
~~موتي بشهر، وهو على أصله في العتق إلى مثل هذا أنه من الثلث؛ لأنه لا يكشفه
~~إلا الموت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته علي نذر أن أطلقك
# مسألة قال ابن القاسم في الرجل يقول لامرأته علي نذر أن أطلقك: ليس عليه
~~كفارة يمينه ولا غيره لأن إنما كان في الطلاق، والطلاق ليس هو مما يوفى لله
~~به، وهو بمنزلة من قال لامرأته لله علي أن أطلقك ولم يؤمر بالوفاء به، وهو
~~بمنزلة الذي يقول لله علي نذر ألا أكلمك فكلمه فلا شيء عليه؛ لأن نذره إنما
~~كان في ترك كلامه.
# قال محمد بن رشد: هذا ms2254 كله كما قال وهو مما لا اختلاف فيه والأصل في ذلك
~~قول النبي - عليه السلام -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه ومن نذر أن يعصيه
~~فلا يعصه» .
# PageV06P178
# فالنذور تنقسم على أربعة أقسام، نذر في طاعة يلزم الوفاء به، ونذر في
~~معصية يحرم الوفاء به، ونذر في مباح يباح الوفاء به وترك الوفاء به ونذر في
~~مكروه يكره الوفاء به. وإذا لم يسم للنذر مخرجا فكفارته كفارة يمينه، وإذا
~~سمى له مخرجا فلا كفارة له إلا الوفاء به إن كان مما يجب الوفاء به على ما
~~ذكرناه وقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إن من نذر معصية فكفارته
~~كفارة يمين» وذهب إلى هذا جماعة من العلماء، وليس عليه في ذلك عند مالك إلا
~~الاستغفار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن تغيبت عنك فأنت طالق
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته: إن تغيبت عنك فأنت طالق، فعرضت له حاجة
~~فخرج ولم يكن وجه لغيبته عنها، فلاشيء عليه ولا حنث إلا أن يكون أراد بذلك
~~إن غبت عنك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين عله ما قال لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إذا وطئتك أو قال إن وطئتك كذا وكذا وطئة فأنت طالق البتة
# مسألة وقال ابن القاسم: وإذا قال إذا وطئتك أو قال إن وطئتك كذا وكذا
~~وطئة فأنت طالق البتة، فذلك كله سواء، هو قول يطلق عليه إذا مضى أربعة أشهر
~~من يوم قال ذلك، قال: وأرى فيه إيلاء.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال إذا وطئتك فأنت طالق البتة فهو
# PageV06P179
# مول من يوم حلف، كالحالف على ترك الوطء بغير الطلاق تطلق عليه إذا أبى
~~الفيء بالوطء، عند انقضاء أربعة أشهر على ما في أصل الأسدية، وظاهر قول ابن
~~القاسم في المدونة وفي هذه الرواية، وقد مضى الاختلاف في ذلك وتحصيل القول
~~فيه في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب الإيلاء.
# وأما إذا قال إن وطئتك كذا وكذا وطئة فلا يكون موليا من ms2255 يوم حلف إلا على
~~القول بأن من قال إن وطئت امرأتي كل عبد يشتريه من الفسطاط فهو حر إنه مول،
~~وهو أحد قولي ابن القاسم في المدونة؛ لأنه يمتنع من الوطء وإن كان لا يلزمه
~~به شيء مخافة أن يلزمه به عتق ما يشتري من الفسطاط. وكذلك هذا إذا قال إن
~~وطئت امرأتي وطئتين يمنع من الوطأة الأولى وإن كان لا يلزمه بها شيء مخافة
~~أن يلزمه الطلاق إن وطئ ثانية، وكذلك لو قال إن وطئت امرأتي ثلاث مرات يمنع
~~من الوطأة الأولى مخافة إن وطئ ثانية أن يلزمه الطلاق إن وطئ ثالثة، فكذلك
~~ما زاد، على هذا القياس، إلا أنه كلما زاد ضعف لزوم الإيلاء ابتداء حتى إذا
~~لم تبق له إلا وطئة واحدة فحينئذ يكون بمنزلة من قال امرأتي طالق ثلاثا إن
~~وطأتها، فمساواته بين المسألتين إنما يأتي على قياس هذا القول، وعليه يأتي
~~قول أصبغ أن من حلف ألا يطأ امرأته في هذه السنة إلا مرتين أنه مولي؛ لأن
~~من حلف ألا يطأ امرأته كذا وكذا وطئة لا يحنث إلا بالوطئة الأخيرة ويدخل
~~عليه الإيلاء ابتداء على أحد القولين المذكورين، ويحتمل أن يريد بقوله:
~~فذلك كله سواء، أنه سواء في أنه مولي إذا قال إذا وطأتك فأنت طالق البتة،
~~ومولي إذا قال إن وطأتك كذا وكذا وطئة فأنت طالق البتة إذا وطئ حتى إذا لم
~~يبق له من عدد الوطئات إلا وطئة واحدة، وهذا أصح في المعنى، والأول أظهر من
~~اللفظ والله أعلم.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق البتة إن خرجت إلى دار فلان إلا بإذني
# مسألة وقال: إذا قال لامرأته أنت طالق البتة إن خرجت إلى دار
# PageV06P180
# فلان إلا بإذني ثم قال لها اخرجي إلى حيث شئت أو اخرجي إلى دار فلان تلك
~~متى شئت أو كلما شئت: أنه لا شيء عليه، وإنما تفسير مسألة مالك إلى موضع
~~إنما ذلك إلى موضع من المواضع فإن ذلك لا ينفعه وإن أذن لها؛ لأنه إنما
~~أراد إلى موضع ms2256 من المواضع يعلمه إلا أن يأذن لها عند كل ما ينوبها الخروج
~~إلى موضع وتخبره بالمكان وإلا حنث، وقال في سماع يحيى بن يحيى من كتاب
~~الصلاة: وتخبره بالموضع التي تستأذن إليه وإلا حنث.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أن الرجل إذا حلف على
~~امرأته ألا تخرج فليس لها أن تخرج إلى موضع من المواضع وإن أذن لها، وإذا
~~حلف ألا يأذن لامرأته أن تخرج فلها أن تخرج حيث ما شاءت إذا لم يأذن لها،
~~وإذا حلف ألا تخرج إلا بإذنه ولم يقل إلى موضع ولا إلى موضع من المواضع
~~فيجزيه أن يقول لها اخرجي حيث شئت أو كلما شئت، فيكون لها أن تخرج حيث شاءت
~~وكلما شاءت ولا يحنث، فإن أذن لها إلى موضع بعينه فذهبت إلى غيره حنث، فإن
~~ذهبت إليه ثم ذهبت منه إلى غيره فقيل لا يحنث وهو قول ابن القاسم في
~~الواضحة وقيل يحنث وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد وقول أصبغ في
~~نوازله، وقال في الواضحة فإن رجعت تاركة للخروج ثم خرجت ثانية من غير إذنه
~~حنث، وان رجعت من الطريق لشيء نسيته وما أشبه ذلك من شيء تتجمل به ونحوه ثم
~~خرجت ثانية على الإذن الأول فقيل يحنث وقيل لا يحنث، اختلف في ذلك قول ابن
~~القاسم، فله في سماع أبي زيد أنه لا يحنث وهو قول مطرف وابن الماجشون وابن
~~نافع، وله في الواضحة أنه يحنث وهو قول أصبغ وأما إذا حلف ألا تخرج إلى
~~موضع من المواضع إلا بإذنه أو قال إلى موضع ولم يقل من المواضع فأذن لها
~~إلى موضع بعينه فخرجت إلى غيره أو إليه وإلى غيره حنث، وإن رجعت من الطريق
~~لحاجة غير تاركة الإذن ثم خرجت عليه ثانية فعلى ما تقدم من الاختلاف، وإن
~~قال لها
# PageV06P181
# اخرجي حيث شئت فقيل لا يجزيها [عن] الإذن وليس لها أن تخرج حتى تستأذنه
~~في كل مرة وتعلمه بالموضع الذي تخرج إليه، وهو قول ابن ms2257 القاسم وروايته عن
~~مالك هاهنا وهو قول مطرف وأصبغ، وقيل يجزيها عن الإذن لها أن تخرج بغير
~~إذنه إلى حيث شاءت؛ لأنه قد عم في الإذن لها وهو قول ابن الماجشون وأشهب
~~فإن رجع عن الإذن بعد أن أذن لها فقال لها لا تخرجي فخرجت على الإذن الأول
~~حنث، وقد قيل إنه لا يحنث، وقد مضى ذكر الاختلاف في هذا المعنى في رسم يوصي
~~فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال يميني في يمينك ولم يبين شيئا حين قال ذلك له فحلف فأنكر ذلك
# مسألة قال عيسى قال ابن القاسم: في رجل قال يميني في يمينك ولم يبين شيئا
~~حين قال ذلك له، فحلف بطلاق امرأته أو عتاق فأنكر ذلك وقال: لم أرد أن أحلف
~~بهذه الأيمان.
# قال: إذا كان حين أنكر إنما كان يظن أنه يحلف بالله ولم يكن إرادته طلاقا
~~ولا عتقا فأنكر لم يلزمه، ولو أنه حين قال يميني في يمينك رضي بما حلف
~~مسلما ذلك له ولم يحول شيئا من شيء ولم يرعه لزمه اليمين ولم أر إنكاره
~~ينفعه شيئا إذا كان حين قال له يميني في يمينك لم ينو شيئا ولم تحضره النية
~~في اليمين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى بيان القول في هذه المسألة وما يجب أن تحمل عليه
~~الروايات فيها فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV06P182
### | مسألة: قال لامرأته إن ولدت غلاما فلك مائة دينار وإن ولدت جارية فأنت طالق
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته إن ولدت غلاما فلك مائة دينار، وإن ولدت
~~جارية فأنت طالق، إن الطلاق قد وقع عليه وأما المائة فلست أرى أن يقضى بها
~~لأنها هنا ليست بصدقة ولا هبة ولا على وجه ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الطلاق قد وقع عليه، يريد أن الحكم يوجب أن
~~يعجل عليه لأنه قد وقع عليه بنفس اللفظ حتى لو مات أحدهما بعد ذلك لم
~~يتوارثا وهذا قول مالك في المدونة في نحو هذا أنه يعجل عليه بالطلاق ولا ms2258
~~يستأنى به حتى ينظر ما تلد وقال ابن الماجشون وسحنون إنه يستأنى به، وقد
~~مضى القول في ذلك في رسم يوصى وأما قوله في المائة إنه لا يقضى بها فحمله
~~محمل العدة لما لم يقل في مالي ولا ذكر أنها هبة ولا صدقة ولا عطية فلذلك
~~قال إنه لا يقضى بها إذ ليست على سبب هو من فعل الموعود، والأظهر من هذا
~~اللفظ التبتيل وأن يحمل على أنه أراد ذلك في مالي مائة دينار عطية، فيحكم
~~لها عليه بها ما لم يذهب أو يمت أو يفلس، كما قال غير ابن القاسم في كتاب
~~الشركة في الذي يقول: لك ما أربح في هذه السلعة وإنما العدة أن يقول الرجل
~~أنا أفعل، وأما إذا قال قد فعلت فهي عطية، وقوله لك كذا وكذا أشبه بقد فعلت
~~منه بأنا أفعل وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يكلم رجلا فمر به وهو نائم فقال أيها النائم الصلاة فإذا هو المحلوف عليه
# مسألة وقال في الرجل يحلف ألا يكلم رجلا فمر به وهو نائم فقال: أيها
~~النائم الصلاة، فرفع رأسه فإذا هو المحلوف عليه.
# قال أراه حانثا قال وإن كان نائما مستثقلا لا يسمع كلامه فأراه أيضا
~~حانثا، وهو بمنزلة الأصم يكلمه ولا يسمع فهو حانث إذا كلمه وإن لم يسمع
~~الأصم كلامه، أرأيت لو أن رجلا حلف
# PageV06P183
# ألا يكلم رجلا فكلمه وهو مشغول يكلم إنسانا آخر أما كان حانثا؟ . قال: هو
~~حانث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن تكليم الرجل الرجل هو أن يعبر له عما
~~في نفسه بلسانه عبارة يفهمها السامع، فإذا فعل ذلك فقد حصل مكلما له، فوجب
~~أن يحنث عرفه أو لم يعرفه، ناسيا كان ليمينه أو ذاكرا لها، سمعه أو لم
~~يسمعه إذا كان منه بحيث يمكن أن يسمعه؛ لأن يمينه تحمل على عمومها في جميع
~~ذلك إلا أن يخص شيئا منه بنية أو استثناء فيكون ذلك له ويصدق فيه فيما يحكم
~~عليه به إن جاء مستفتيا وأما إن ms2259 كان بموضع لا يمكن أن يسمع كلامه فلا يحنث
~~لأنه ناعق وحده غير مكلم له، وهذا ما لا خلاف فيه أحفظه من المذهب، وقد مضى
~~في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب القول إذا كلم غيره وهو يريد أن يسمعه
~~وما يتعلق بذلك من الكتاب والرسالة وفي ذلك بيان لهذه المسألة وتتميم لها،
~~فليقف عليها من شاء في موضعها.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق البتة أنت طالق البتة أنت طالق البتة إن أذنت لك إلى موضع كذا
# مسألة وقال في الرجل يقول لامرأته أنت طالق البتة، أنت طالق البتة، أنت
~~طالق البتة إن أذنت لك إلى موضع كذا وكذا.
# قال مالك: هو حانث أذن لها أو لم يأذن لها، قال ابن القاسم: كنت أرى أن
~~يحلف بالله الذي لا إله إلا هو ما أراد إلا أن يسمعها اليمين يرددها عليها،
~~فإن حلف دينته وإلا رأيته حانثا، وقد سمعت مالكا يراه حانثا ولا يدينه
~~ويقول: وما هو عندي بالبين، قال ابن القاسم: وإنما عنى مالك خوفا أن يكون
~~نادما أن يكون طلقها أولا البتة ثم ندم فأردف شيئا في كلامه يريد أن يتدارك
~~ما ندم عليه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في رسم
# PageV06P184
# كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم فيكتفى بذكره هناك عن إعادته هنا مرة
~~أخرى وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن ولدت غلاما إن لم أحج بك فأنت طالق فولدت غلاما فأبت الحج
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته إن ولدت غلاما إن لم أحج بك فأنت طالق
~~فولدت غلاما فأبت الحج.
# قال إن كان ذلك منه على وجه أن يوفي لها به، مثل أن تسأله إن ولدت غلاما
~~أن يفعل كذا وكذا فحلف ليفعلن فإذا عرض ذلك فأبته فلا شيء عليه، وأما أن
~~يكون أعلن يمينه لمن ولدت لأفعلن كذا وكذا وليس ذلك منه على وجه العطية لها
~~رأيت ذلك يلزمه وإن أبت أجبرها على الحج.
# قال محمد بن رشد: زاد ms2260 في كتاب ابن المواز وإن كان ذلك منه على وجه العطية
~~لله لا على وجه العطية لها لزمه أن يخرج بها ويكرهها ولم يتكلم إذا لم تكن
~~له نية ولا كان ليمينه بساط يحمل عليه، والذي يأتي على أصولهم أنه إن لم
~~تكن له نية فهو حانث إن لم يخرج بها وإن ادعى أنه أراد بذلك العطية لها صدق
~~في ذلك وإن كانت على يمينه بينة إذ لا يتهم في ذلك لإرادته الخروج بها
~~وإبايتها هي وستأتي المسألة متكررة في أول سماع أبي زيد وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة إن كلم فلانا إلا ألا يعرفه، فكلمه وهو يعرفه ناسيا ليمينه
# مسألة قال: وسئل مالك عمن حلف بطلاق امرأته البتة إن كلم فلانا إلا ألا
~~يعرفه، فكلمه وهو يعرفه ناسيا ليمينه، قال: قد حنث، ومن حلف ألا يكلم رجلا
~~إلا ناسيا فكلمه وهو لا يعرفه غير ناس فقد حنث.
# قال القاضي - رحمه الله -: وهذا كما قال لأن يمينه تحمل على
# PageV06P185
# عمومها في المعرفة والجهل والنسيان والعهد والإسماع وغير الإسماع إلا أن
~~يخص من ذلك شيئا بنية أو استثناء فيكون ذلك له، وقد مضى هذا فوق هذا وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته إن خرجت من هذه الدار إلى رأس الحول لدار يسكنها فأنت طالق
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار
# وسئل ابن القاسم عن الذي يقول لامرأته إن خرجت من هذه الدار إلى رأس
~~الحول، لدار يسكنها فأنت طالق فينقضي كراؤه فيريد أهل الدار أن يخرجوه قبل
~~السنة ويعزموا على ذلك.
# قال: كل من حلف بمثل هذه اليمين فأخرجه أمر لم يكن له بد منه مثل سيل أو
~~خوف عليه أو هدم أو إخراج من صاحب الدار له، فلا حنث عليه واليمين يلزمه
~~حيث ما تحول، ليس لها أن تخرج من المسكن الذي يتحول إليه إلى رأس السنة،
~~فإن خرجت قبل ذلك فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يحنث بإخراج أهل الدار له ولا بكل ms2261 ما كان
~~في معناه مما يغلب عليه صحيح لا اختلاف فيه، وقد مضى ذلك والقول فيه في رسم
~~أوصى وفي المواضع المذكورة فيه، وقد قال ابن دحون: إنه لو أخرجها هو نفسه
~~لم يحنث لأنه إنما أراد صيانتها فإذا أخرجها هو لم يحنث إلا أن تكون له نية
~~في إكراهه هو إياها على الخروج؛ لأن من قولهم أن من حلف إلا تخرج امرأته
~~ولم يقل إلا بإذني فهو حانث وإن خرجت بإذنه، وقد مضى ذلك في الرسم الذي قبل
~~هذا وسيأتي في رسم أسلم لفظ محتمل للتأويل سنبينه عليه إذا مررنا به إن شاء
~~الله.
# وقوله أيضا: إن اليمين تلزمه حيث ما تحول إليه صحيح ولا يراعى
# PageV06P186
# في ذلك تعيينه الدار بقوله هذا إن خرجت من هذه الدار؛ لأن المعلوم أنه
~~إنما أراد صيانتها عن الخروج من دار سكناها إلا أن يكون إنما كره خروجها من
~~تلك الدار بعينها لشيء يختص بها ويعلم ذلك ويدعي أنه نواه ويأتي مستفتيا
~~فيصدق فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن دفعت إليكم منهما إلا حقكم
# مسألة وسئل عن رجل هلك وترك إخوة مفترقين فقسموا ميراثهم ورجل منهم غائب،
~~فلما قدم دفعوا إليه حقه وبقي له ديناران، فقال: هما لكم خذوهما، فقال الذي
~~يقسم بينهما: امرأته طالق إن دفعت إليكم منهما إلا حقكم، قال ابن القاسم:
~~أرى أن يقسم للذكور والإناث سواء، وكذلك سمعت.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال لأن الواهب قد شرك بينهم فيها على
~~السواء بظاهر قوله: هما لكم، إلا أن يقول إنما أردت أنهما لهم على قدر
~~مواريثهم فيصدق في ذلك، فإن كان لم يفت سؤاله كشف عن إرادته في ذلك وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: كان مع ختنته في سفر فشجر بينهما شيء فحلف بطلاق امرأته ثلاثا ألا يصحبها
# مسألة وسئل عن رجل كان مع ختنته في سفر، فشجر بينهما شيء فحلف بطلاق
~~امرأته ثلاثا ألا يصحبها بعد سفرهما ذلك.
# قال: إن كان نوى أن يردها إلى ms2262 منزلها ولا يصحبها بعد ذلك فله ما نوى، وإن
~~كان لم ينو شيئا فلا يرجع معها ولا يرجع يصحبها في سفر.
# قيل له: فإن عرض لها سفر بعد زمان إلى أرض لهما جميعا فيها حاجة واحدة
~~فركب البحر الختن وسارت الختنة في
# PageV06P187
# البر وتواعدا أن يجتمعا حيث حاجتهما.
# قال: إن كان نوى ألا يخرج معها في سفر يقوم لها فيه بحاجة أو ينفعها
~~بنافعة، وعلى ذلك وقعت يمينه فإني أخاف أن يحنث، وإن كانت يمينه إنما وقعت
~~على ألا يكون معها على طعام أو راحلة أو صحبة أو نحو هذا مما يحلف عليه فلا
~~أرى عليه شيئا إذا لم يصحبها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه إذا حلف ألا يصحبها بعد سفرها ذلك
~~لشيء شجر بينهما فيه فلا يصحبها من حين حلف إلا أن يكون نوى أن يردها إلى
~~منزلها ولا يصحبها في سفر آخر؛ لأن قوله بعد سفرها ذلك إلى انقضائه برجوعه
~~إلى منزله فإذا لم تكن له نية حمل على أنه إنما أراد بعد سفرها إلى حيث
~~بلغا منه لأن ما شجر بينهما فيما مضى من سفرهما غير مأمون عليهما فيما بقي
~~منه، وهو الذي من أجله كانت يمينه، وأما تواعدهما في سفرة أخرى على
~~الاجتماع حيث حاجتهما فذلك على ما نواه أو خرجت يمينه عليه على ما قال، فإن
~~لم يعلم ليمينه سبب ولا كانت نية فهو حانث وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن فعلت كذا وكذا إلا أن يقدر فأنت طالق
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته إن فعلت كذا وكذا إلا أن يقدر فأنت طالق.
# قال: إن فعله فهي طالق.
# قال محمد بن رشد: لأشهب في المجموعة أنه لا شيء عليه وهو الذي يوجبه
~~القياس والنظر؛ لأن قضاء الله ومشيئته هي إرادته فلا فرق بين الاستثناء
~~بقدر الله وقضائه وبين الاستثناء بمشيئته، وابن القاسم يفرق بين ذلك فلا
~~يرى استثناء في اليمين بالله عاملا بقضاء الله ولا بإرادته، قال ذلك في رسم
~~أوصى ms2263 من سماع عيسى من كتاب النذور، وقد ذكرنا هنالك وجه
# PageV06P188
# ذلك، فعلى ذلك يأتي قوله في هذه المسألة إن امرأته طالق إن فعل ولا ينتفع
~~بقوله: إلا أن يقدر، ولو قال: إن فعلت كذا وكذا إلا أن يشاء الله فأنت طالق
~~لنفعه استثناؤه عند الجمع، إذ قد نص على رد الاستثناء إلى الفعل بذكره
~~عقيبه قبل الطلاق، وما روي عن ابن القاسم من أن الاستثناء بمشيئة الله في
~~اليمين بالطلاق، غير عامل، وإن رده إلى الفعل، معناه إذا ادعى ذلك مع قيام
~~البينة عليه فلا يصدق في ذلك خلافا لابن الماجشون، وقد قال ابن دحون: إنه
~~لو قال لامرأته: إن فعلت كذا وكذا إلا أن يشاء الله فأنت طالق ففعلته لكان
~~حانثا على قياس هذه الرواية لأنه معلوم ألا يفعل فعلا إلا بقدر من الله
~~ومشيئته فذكره لذلك لا ينفعه وكأنه لغو، ووجه ما ذهب إليه أن هذا هو الأصل،
~~فخصت السنة من ذلك الاستثناء بمشيئة الله في اليمين بالله وبقي ما عداه على
~~الأصل لا ينفع فيه الاستثناء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يسأل رجلا حاجة
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يسأل رجلا حاجة، فأتاه رجل فسأله
~~أن يطلب إلى ذلك الرجل حاجة له قبله، فقال له: إن علي يمينا ألا أسأله
~~حاجة، ولكن كلم ابني فإنه يقوم مقامي لك في ذلك، قال: ليس عليه في ذلك حنث
~~إلا أن يكون يأمر هو ابنه أن يقوم للرجل في ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه إذا لم يأمر هو ابنه أن يطلب الحاجة من ذلك
~~الرجل لذلك الرجل فلا حنث عليه، وقوله: إلا أن يكون يأمر هو ابنه أن يقوم
~~للرجل في ذلك معناه فيحنث، وهذا على القول بأن من حلف ألا يكلم رجلا فأرسل
~~إليه رسولا فهو حانث إلا أن يكون نوى مشافهته، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك
~~في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب.
# PageV06P189
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم ms2264 أهدم هذا البيت أو أكل هذا الطعام أو نحو هذا
# مسألة وسئل عن رجل باع سلعة من رجل فقال له: أبعت السلعة التي بعت منك؟
~~قال له: لم أبع، قال: إن كنت لم تبعها فامرأته طالق البتة، فبحث عن ذلك
~~فإذا السلعة قد بيع منها أكثرها وبقي منها شيء لم يبع.
# قال: إن كان بقي منها شيء ولو جزء من مائة جزء فامرأته طالق البتة وكذلك
~~لو أن رجلا قال امرأته طالق إن لم أهدم هذا البيت أو أكل هذا الطعام أو نحو
~~هذا فلم يستوعب ما حلف عليه طلقت عليه امرأته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها مثل ما في، المدونة
~~وغيرها على أصولهم في البر لا يكون إلا بأكمل الوجوه بخلاف الحنث، وقد مضى
~~القول في الفرق بين الوجهين في رسم العرية وآخر رسم لم يدرك فلا معنى
~~لإعادة شيء من ذلك.
### | مسألة: قال لامرأته إن تزوجت عليك فالتي أتزوج عليك طالق البتة
# مسألة سئل عن رجل قال لامرأته إن تزوجت عليك فالتي أتزوج عليك طالق
~~البتة، ثم قال لها بعد ذلك: إن وطئت حراما فأنت طالق فتزوج عليها امرأة
~~فوطئها هل تراه حانثا فيهما جميعا؟ قال: ما أرى أن تطلق عليه إلا التي
~~تزوج، وأما التي كانت عنده فلا أرى الطلاق يقع عليه فيها؛ لأنه لم يحلف على
~~مثل هذا الحرام، وإنما أراد الزنا وهذه المرأة التي يقع عليه فيها الطلاق
~~قد اختلف في أمرها، قد قال ناس لا يمين لرجل فيما لم يتزوج فلا أراه حانثا
~~في امرأته الأولى وولدها يلحقه والصداق يلزمه فيها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصولهم في مراعاة الخلاف
# PageV06P190
# لأن الخلاف فيه قوي مشهور، والقائل به تعلق بما يروى عن النبي - عليه
~~السلام - من قوله: «لا طلاق قبل نكاح ولا عتق قبل ملك» وقد قال ابن القاسم
~~في سماع أبي زيد عنه مراعاة لهذا الخلاف: إنه لا يفرق بينهما إذا دخلا،
~~والمشهور أنه يفرق بينهما وأنهما ms2265 لا يتوارثان إن مات أحدهما قبل أن يعثر
~~على ذلك هو اختيار ابن القاسم في آخر رسم الرهون بعد هذا ودليل ما في
~~المدونة، وذهب ابن حبيب إلى أنه لا ميراث بينهما وإلى أنه يحد ولا يلحقه
~~الولد إن كان هذا بالشرط، فعلى قياس قوله يحنث الحالف في هذه المسألة وهو
~~بعيد وبالله التوفيق.
### | مسألة: سأل امرأته سلفا فأبت فقال امرأته طالق البتة إن أخذت منها درهما
# مسألة وسئل عن رجل سأل امرأته سلفا فأبت عليه وعندها مال ناض فقال:
~~امرأته طالق البتة إن أخذت منها درهما، ثم مكث زمانا ثم اشترت بالمال عروضا
~~وبيعت تلك العروض وصارت في عروض غيرها ثم أخذ من ثمن تلك العروض قدر نصف
~~درهم أو نحوه فقضى به دينه وانتفع به ولم يكن له حين حلف نية.
# قال ابن القاسم: فلا أرى عليه حنثا إلا أن تكون كانت نيته ألا يقرب من
~~مالها شيئا.
# قال محمد بن رشد: قال ابن دحون في هذه المسألة: معناها أنه
# PageV06P191
# إذا أراد أن لا يأخذ من تلك الدراهم بعينها شيئا فلذلك لم يحنثه إذ زالت
~~عينها وتبدلت بسواها فلو أخذ أكثر من درهم لم يحنث أيضا، ولو لم يرد
~~الدراهم بعينها لحنث بأقل من نصف درهم، ولو كانت نيته ألا يأخذ منها درهما
~~فما فوقه لم يحنث إذا أخذ أقل من درهم، وقوله صحيح في المعنى، إلا أنه ليس
~~في المسألة ما يدل على أنه أراد أعيان الدراهم فإنما معناها أنه راعى اللفظ
~~ولم ينظر إلى البساط والمعنى، وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك وأصحابه إلا
~~أن المشهور من مذهبه ومذاهبهم مراعاة البساط والمعنى في اليمين، وقد ذكرنا
~~هذا في غير ما موضع، وإلى هذا التأويل ذهب ابن لبابة فقال: إنما لم يحنثه
~~من أجل أنه لم يأخذ إلا أقل من درهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: شجر بين الرجل وبين بائع الخادم أمر فحلف بطلاق امرأته أن يخرجها من بيته
# مسألة وسئل عن رجل دعته ختنته أن يشتري ms2266 هو وهي خادما لابنتها يخرجان
~~الثمن جميعا فاشترياها، فشجر بين الرجل وبين بائع الخادم أمر فحلف بطلاق
~~امرأته أن يخرجها من بيته ففعل، وإن الختنة استتمت الثمن فأرادت أن تردها
~~إلى بيته حين كملت الختنة الثمن كله.
# فقال: لا يدخلها في بيته فإن فعل حنث.
# قال محمد بن رشد: لم يحمل يمينه في هذه المسألة على ما يقتضيه اللفظ من
~~مجرد الإخراج فيبرئه ولا يحنث في ردها إلى بيته، كالحالف على غيره لينتقلن
~~عن داره، وحملها على أنه إنما أراد ألا تكون في بيته ولا يستخدم بها لأنها
~~تشبه مسألة الشاة في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب من كتاب النذور، وقد
~~مضى القول هناك على الفرق بين المسألتين، فهو بعينه فرق أيضا بين هذه
~~ومسألة الانتقال ولو كان إنما كره أن يخرج فيها من عنده شيئا من ثمنها لشيء
~~شجر بينه وبين ختنته فخرجت
# PageV06P192
# يمينه على ذلك لم يحنث إذا اشترتها الختنة من مالها وردتها إلى بيته
~~والله أعلم.
### | مسألة: يبيع العبد من الرجل إلى أجل ويتخذ عليه يمينا أن يوفيه الثمن إلى أجل فيوجد بالعبد عيب
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع العبد من الرجل إلى أجل ويتخذ عليه يمينا أن
~~يوفيه الثمن إلى أجل فيوجد بالعبد عيب قبل الأجل يرد من مثله فيرده.
# قال: لا يخرجه من يمينه إلا أن يقضي الثمن ثم يخاصمه، وكذلك في جميع
~~السلع.
# قال محمد بن رشد: حنثه في هذه المسألة بما يقتضيه اللفظ، ولم يلتفت إلى
~~المعنى، ومثله في رسم إن أمكنني بعد هذا وقد قيل إنه لا يحنث لأنه إنما حلف
~~ليوفينه الثمن، وهو المشهور في المذهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سلف مائة دينار في قمح إلى أجل واتخذ عليه بالطلاق أن يوفيه إلى أجل فاستقاله
# مسألة وسألته عن رجل سلف مائة دينار في قمح أو سلعة من السلع إلى أجل
~~واتخذ عليه بالطلاق أن يوفيه إلى أجل فاستقاله صاحب الدنانير مما اشترى منه
~~قبل الأجل فأقاله.
# فقال: لا أحب أن يصنع ms2267 هذا فإن وقع وكان في الدنانير يوم ردها وفاء لثمن
~~السلعة التي كانت عليه عند الناس فأرجو ألا يكون حانثا، وإن كانت السلعة
~~أكثر ثمنا من الدنانير فإنه حانث، قلت له: فإن رد عليه الدنانير وأقر البيع
~~على حاله؟ قال: لا ينفعه ذلك وهو حانث لأنه بيع مبتدأ لأنه لو أبى ذلك
~~أحدهما لم يجبر على ذلك، وإنما هو بيع مبتدأ، قال: ولو كان أعطاه تلك
~~السلعة بعد
# PageV06P193
# الأجل بعد هذا الذي وصفت لك عطية أو صدقة لم يخرجه ذلك من يمينه، وكان
~~حانثا لأنه خرج من الوجه الذي حلف فيه، قال: وكذلك يبلغني من قول مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين صحيح على معنى ما في المدونة في الذي يحلف
~~ليقضين رجلا حقه أو ليقضينه دنانيره فقضاه عرضا أنه لا حنث عليه إن كان فيه
~~وفاء لحقه إلا أن مالكا استثقله وخشي عليه الحنث وقال: إن كان فيه وفاء فلم
~~لا يعطيه دنانيره؟ فكذلك هي المسألة سواء لا حنث عليه إن كان رأس المال
~~الذي أخذه منه في الإقالة فيه وفاء بما كان له عليه من القمح أو السلعة فلا
~~حنث عليه، وسواء حلف ليقضينه حقه أو ليقضينه ما سلف فيه إلا أن ينوي أن
~~يقضيه الطعام والسلعة بعينها فيحنث إن أقاله وإذا لزمه الحنث فلا يسقط عنه
~~رد الدنانير إليه فيما كان له عليه ولا عطية ذلك له هبة أو صدقة كما قال؛
~~لأنه أمر قد فات يلزم الطلاق منه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يتزوج عليها فيتزوج امرأة ثم يطلقها
# مسألة وسألته عن الرجل يحلف بطلاق امرأته ألا يتزوج عليها فيتزوج امرأة
~~ثم يطلقها أو تموت قبل أن يمسها هل تراه حانثا؟ .
# قال: نعم هو حانث ساعة يملك عقدتها مس أو لم يمس، قال: ولو كان حلف
~~بالطلاق أن يتزوج عليها فتزوج امرأة فماتت أو طلقها قبل أن يمسها فإنه لا
~~يخرج من يمينه حتى يتزوج امرأة يمسها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح ms2268 على أصولهم في أن الحنث يقع بأقل الوجوه،
~~والبر لا يكون إلا بأكمل الوجوه، وقد مضى القول على هذا في رسم لم يدرك
~~وغيره فلا معنى لإعادته، ولا يبر بالدخول أيضا إلا أن تكون المرأة التي
~~تزوجها تشبه مناكحه، وأما إن كانت المرأة التي تزوج لا
# PageV06P194
# تشبه مناكحه مثل الأمة والمرأة الدنية فلا يبر بنكاحها والدخول بها كذلك،
~~رواه محمد بن يحيى الشيباني عن مال. وعيسى عن ابن القاسم في المدنية وقاله
~~ابن كنانة أيضا، واختلفوا هل يحلها هذا النكاح لزوج كان طلقها أيضا ثلاثا؟
~~فقال ابن كنانة: لا يحلها كانت تشبه مناكحه أو لا تشبه، وقال ابن القاسم:
~~يحلها كانت تشبه مناكحه أو لا تشبه، وقيل: إن ذلك على قياس البر والحنث
~~أنها إن كانت تشبه مناكحه أحلها وإن كانت لا تشبه مناكحه لا يحلها، وقد
~~قيل: إنه لا يبر إذا تزوجها ليبر يمينه ولا يمسكها وإنما يبر إذا تزوجها
~~نكاح رغبة ثم طلقها بعد الدخول لأمر لم تنعقد نيته عليه حين العقد وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يتخذ على غريمه يمينا بطلاق امرأته البتة ليقضينه حقه رأس الهلال أو يرهنه داره
# مسألة وسئل عن الرجل يتخذ على غريمه يمينا بطلاق امرأته البتة ليقضينه
~~حقه رأس الهلال أو يرهنه داره، فلما حل الأجل أراد أن يقضيه نصف الحق
~~ويرهنه نصف الدار ثم أرهنه الدار كلها، قال: يقضيه حقه كله وإلا حنث، قال:
~~ولو قال امرأته طالق إن لم أوفك إلى الهلال حقك أو رهنا بحقك، فأعطاه بعض
~~الحق وأعطاه ببقيته رهنا يكون في الرهن وفاء لما بقي لم يلحقه من يمينه
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة والقول فيها في سماع أبي زيد
~~من كتاب النذور والمعنى فيها بين وبالله التوفيق.
# PageV06P195
### | كتاب الأيمان بالطلاق الثالث
### | شجر بينه وبين أختانه أمر فقالوا طلق أختنا فقال إن ارتحلت عني اليوم فهي طالق
# كتاب الأيمان بالطلاق الثالث
# PageV06P197
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل عن رجل شجر بينه وبين ms2269 أختانه أمر فقالوا: طلق أختنا، فقال: إن
~~ارتحلت عني اليوم فهي طالق، فأتى إليها إخوتها فقالوا: إن زوجك قد طلقك،
~~فأخذوا متاعها ورحلوها ومتاعها إلى أنفسهم وهي لا تعلم ما كان من أمر زوجها
~~ولا ما قال، إلا ما قال لها إخوتها إن زوجك قد طلقك، فلما كان بعد يوم أو
~~يومين أو ثلاث أخبرت بالذي كان من أمر زوجها، فقالت والله ما علمت ولا
~~انتقلت من هواي إلا أنهم قالوا إن زوجك قد طلقك.
# فقال: إن علم ذلك وشهد على ما قالت، أو ادعته بالشهود فلا طلاق عليه.
### | مسألة: قال إن ارتحلت عني امرأتي فهي طالق
# مسألة لسحنون في كتاب ابنه أنها طالق وإن علم ذلك وشهد عليه لم ينفعه،
~~ووقع قوله أيضا في بعض الروايات من الكتاب، وقول ابن القاسم أظهر على
~~المشهور في المذهب من مراعاة المقاصد في الأيمان في أن الزوج إنما أراد
~~فيما يظهر من مقصده أنها طالق
# PageV06P199
# إن ارتحلت عاصية له في ارتحالها عنه راضية بفراقه، فإذا لم ترتحل إلا وهي
~~تظن أنه طلقها على ما أخبرها به إخوتها لم يقع عليه طلاق، وقول سحنون يأتي
~~على مراعاة ما يقضيه اللفظ دون الاعتبار بالمعنى، ونحوه ما وقع في رسم البز
~~من سماع ابن القاسم، وقد قال ابن دحون: إن قول سحنون أحسن قال: لأنه يلزم
~~علي قول ابن القاسم في رجل قال إن سألت امرأتي الطلاق طلقتها فأتي إليه
~~فقيل له: قد سألت الطلاق وكذب له فطلق ألا يلزمه ذلك، ولا اختلاف أنه يلزمه
~~وإن ثبت أنه كذب له، فإن قيل إنما يلزمه؛ لأنه كان عليه أن يتثبت، قيل له:
~~وكذلك المرأة.
# قال محمد بن رشد: ولا يلزم ابن القاسم ما ألزمه سحنون لأن المسألتين
~~مفترقتان لأن هذا الذي كذب له، وقد أخطأ على نفسه في تطليق زوجته فلا عذر
~~له في الخطأ على نفسه في ذلك الذي قال إن ارتحلت عني امرأتي فهي طالق قيل
~~إن الطلاق يقع عليه بمجرد الارتحال دون مراعاة ms2270 المعنى الذي يظهر من قصد
~~الحالف، وإليه ذهب سحنون على معنى قول مالك في مسألة رسم البز من سماعه،
~~وقيل إن الطلاق لا يقع عليها إذا لم ترتحل على الوجه الذي أراد وإلى هذا
~~ذهب ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن كان شرب مسكرا
# مسألة قال ابن القاسم: لو أن رجلا أخذ وبه رائحة شرب فقال امرأته طالق إن
~~كان شرب خمرا، فشهد عليه أنها رائحة مسكر فقال ما أردت إلا الخمر بعينها.
# فقال: ينوي في ذلك ويكون القول قوله، ولو قال امرأته طالق إن كان شرب
~~مسكرا فقد جمع كل شيء، فإن شهد عليها
# PageV06P200
# أنها رائحة مسكر فقد لزمه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه ينوي في ذلك ويكون القول قوله مع قيام البينة
~~عليه هو مثل ما في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود خلاف قول
~~ابن القاسم في رسم يسلف من سماع عيسى من كتاب النذور لأنه قال هناك إنه لا
~~ينوي إلا إذا أتى مستفتيا، وقد مضى القول على المسألة هنالك مستوفى فأغنى
~~ذلك عن إعادته هنا.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة إن كان بغاه عند رجل
# مسألة وعن رجل حلف بطلاق امرأته البتة إن كان بغاه عند رجل فشهد عليه
~~شاهد أنه قد بغاه عند ذلك الرجل وشهد ذلك الرجل أنه قد بغاه عندي، أما ترى
~~أن يلزمه الطلاق؟ قال: نعم أرى أن يلزمه الطلاق لأنه لا يتهم الذي أقر عنده
~~في شيء من أمره، وإنما هو بمنزلة الرجل يحلف ما بغيتك عند فلان وفلان، فشهد
~~فلان وفلان بعد اليمين أنه بغاه عندهما فتطلق عليه امرأته بشهادتهما.
# قال محمد بن رشد: المسألة صحيحة، والحجة فيها ما ذكر من أنه لا يتهم
~~الشاهد في شهادته أنه بغاه عندي إذ ليس في ذلك وجه يظهر من وجوه التهمة
~~التي تبطل به الشهادة، وأما قياسه إياها على المسألة التي ساقها عليها فليس
~~بقياس صحيح؛ لأنها هي المسألة بعينها، ولا يقاس الشيء على ms2271 نفسه، وإنما يقاس
~~على غيره بمعنى يجمع بينهما في وجوب الحكم وانتفائه، وهو ظاهر لا يخفى
~~وضوحه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف غريما له بطلاق امرأته أن يقضيه إلى أجل
# مسألة وسئل عن رجل حلف غريما له بطلاق امرأته أن يقضيه إلى أجل فلما حل
~~الأجل قال الذي حلفه قد قضاني وليس على ذلك بينة إلا قوله.
# PageV06P201
# فقال: إن كان من أهل الصدق وممن لا يتهم حلف مع شهادة صاحب الحق وحبس
~~امرأته، وإن كان من أهل التهم لم يقبل ذلك منه حتى يأتي بشهيدين أنه قد
~~قضاه، قال سحنون وروى ابن حبيب عن مالك أنه قال: إنما هذا إذا لم تكن على
~~أصل يمينه بينة إلا إقرار منه بأنه حلف بطلاق امرأته أن يقضيه فقد قضاه
~~ويقر له رب الحق، مثل ما يقول حلفت بالطلاق لأضربن فلانا فقد ضربته، أو
~~لأعطين فلانا كذا وكذا فقد أعطيته، فالقول قوله في هذا كله بلا بينة إذا لم
~~تكن على أصل بينة فيكون عليه الخروج بالبينة، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم
~~من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لامرأته بطلاقها إن خرجت من داره فأتاها سيل
# مسألة وقال ابن القاسم: قال مالك في رجل حلف لامرأته بطلاقها إن خرجت من
~~داره فأتاها سيل أو أمر لم تستطع إلا الخروج أو الهرب عنه أو أخرجها صاحب
~~الدار إن كانت بكراء فانقضى أمد الكراء، قال مالك لا حنث عليه إذا خرجت من
~~أمر لم تستطع غير ذلك، فإذا رجعت رجع اليمين عليها، وإن ارتحل بها إلى دار
~~غيرها فاليمين تلزمه حيث سكن.
# قال محمد بن رشد: قوله ون تحول بها إلى دار غيرها معناه أن يتحول بها إلى
~~دار غيرها حين أخرجها السيل عنها أو صاحب الدار بانقضاء أمد الكراء، وقد
~~مضى هذا في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب، وأما لو تحول بها باختياره
~~يحنث بذلك خلاف ms2272 ما ذهب إليه ابن دحون، وقد
# PageV06P202
# مضى القول على ذلك في رسم إن خرجت فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاقها ألا يغرم في خياطة ثيابها شيئا
# مسألة وسئل عن رجل كسى امرأته ثيابا قطعها لها ودفعها لها إلى الخياط، ثم
~~هاج بينه وبين امرأته شيء فحلف بطلاقها ألا يغرم في خياطتها شيئا فأراد أن
~~يفتكها فيبيعها أو يحبسها لنفسه أو أراد بعض من يحق عليه مثل أخيه أو غيره
~~أن يفتك تلك الثياب من الخياط من عنده.
# قال: لا بأس أن يفتكها أخوه أو غيره ولا يفتكها هو لنفسه ولا لبيع إلا أن
~~تكون نيته أراد ألا يفتكها لها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لأن اليمين يجب أن تحمل على ما
~~يقتضيه عموم اللفظ من ألا يفتكها لنفسه ولا لها ولا أحد سواهما ولا لوجه من
~~الوجوه إلا أن تكون له نية أنه أراد ألا يفتكها لها فتكون له نيته يريد
~~ويصدق فيها مع يمينه وإن كانت عليه بينة لأنها نية محتملة لا تبعد بل تشبه،
~~وأما افتكاك غيره للثياب من ماله للزوجة أو له فلا إشكال في أنه لا حنث
~~عليه في ذلك لأنه لم يحلف إلا على ألا يفتكها هو وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل عشرة دنانير قائمة فتقاضاه فقال ليس لك عندي إلا دنانير
# مسألة وسئل عن رجل كان له على رجل عشرة دنانير قائمة فتقاضاه، فقال: ليس
~~لك عندي إلا دنانير بخروبة خروبة، فحلف بطلاق امرأته ألا ينقصه من القائمة
~~شيئا، ولم تكن عليه بينة، فخاصمه فلم يعد عليه إلا بدنانير بخروبة خروبة.
# فقال: إن كان حلف ألا ينقصه فليأخذ ما قضى له به ولا
# PageV06P203
# ينقص له من حقه شيئا ولا يضع عنه منه شيئا، والله بينه وبينه، وإن كان
~~أراد أن لا يأخذ منه إلا عشرة قائمة فلا يأخذ منه إلا عشرة قائمة.
# قال محمد بن رشد: قوله وإن كان حلف ألا ينقصه يريد إن كان نوى إلا ms2273 ينقصه
~~باختياره شيئا من القائمة فليأخذ ما قضى له به ولا ينقص له من ذلك شيئا ولا
~~يضع عنه منه شيئا، وقوله وإن كان أراد ألا يأخذ منه إلا عشرة قائمة يريد أو
~~لم تكن له نية فلا يأخذ منه إلا عشرة قائمة، فإن لم يقض له عليه إلا
~~بدنانير خروبة خروبة حنث إن أخذها إلا أن يحكم عليه بأخذها بسؤال الغريم
~~ذلك، فيجري ذلك على الاختلاف فمن حلف ألا يفعل فعلا فقضي عليه به، وقد مضى
~~ذلك في رسم سلعة سماها ورسم حلف من سماع ابن القاسم، وفي آخر سماع أشهب
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه حق لرجل فاتخذ عليه طلاق امرأته البتة أن يؤديه لأجل سماه
# مسألة وسئل عن رجل كان عليه حق لرجل فاتخذ عليه طلاق امرأته البتة أن
~~يؤديه لأجل سماه، وللحالف وكيل يتقاضى له ويبيع له ويبتاع ويقوم بجميع
~~حوائجه، فغاب الحالف عند الأجل فقضى عنه هذا الوكيل، هل ترى قضاه مخرجا
~~ليمينه؟ .
# قال: لا يخرجه قضاؤه من يمينه إلا أن يكون أمره بذلك، قال: [ولو كان
~~لصاحب الحق مثل هذا الوكيل الذي وصفنا فغاب المحلوف له عند الأجل فقضى
~~الحالف وكيله هذا] كاف مخرجا من يمينه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إن الحالف لا يبرأ إذا قضى عنه
# PageV06P204
# وكيله على البيع والابتياع والقيام بجميع حوائجه، من أجل أنه ليس بوكيل
~~له على أن يقبض عنه، فهو في ذلك كالأجنبي، ولو كان وكيل له مفوض إليه أو
~~على أن يقبض عنه ديونه فيبر إذا قضى عنه بغير علمه، وقد مضى هذا المعنى في
~~رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى من كتاب النذور، وسيأتي في سماع سحنون
~~إذا قضى عنه السلطان من ماله، وقوله ولو كان لصاحب الحق مثل هذا الوكيل
~~الذي وصفنا فغاب المحلوف له عند الأجل فقضى الحالف وكيله هذا كان مخرجا من
~~يمينه، يريد ويبر الحالف بذلك من الدين الذي عليه لأنه وكيل يتقاضى فيبرأ
~~الحالف من الدين الذي عليه بدفعه ms2274 إليه، فدليل هذه الرواية أنه لا يبر في
~~اليمين إلا بدفعه إلى وكيل إليه القبض فيبرأ من الدين بالدفع إليه خلاف ما
~~في العشرة لابن القاسم أنه إذا دفع إلى وكيل له في ضيعته بر في اليمين، ولم
~~يبرأ من الحق، وهو معنى ما في المدونة، وظاهر ما فيها أن ذلك يكون مخرجا له
~~من يمينه، وإن كان يصل إلى السلطان، وكان القياس إذا لم يبرأ بذلك من الحق
~~إلا أن يكون مخرجا له من يمينه إلا أن لا يصل إلى السلطان الذي يبرأ بالدفع
~~إليه من الدين الذي عليه، وإلى هذا ذهب ابن لبابة، وساق ذلك على معنى ما في
~~المدونة وأن يكون إذا أحضر الذهب وأتى به وأشهد على إتيانه به مخرجا له من
~~الحنث، وإن لم يدفعه إلى هذا الوكيل الذي لا يبرأ بالدفع إليه كما يكون ذلك
~~مخرجا له من الحنث مع العدول إذا لم يكن له وكيل ولا وصل إلى السلطان
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون تحته أربع نسوة فيحلف بالطلاق البتة إلا يحلف بالطلاق فيطلق واحدة
# مسألة وسئل عن الرجل يكون تحته أربع نسوة فيحلف بالطلاق البتة إلا يحلف
~~بالطلاق فيطلق واحدة من نسائه، هل ترى عليه حنثا؟ .
# قال لا حنث عليه لأنه لم يحلف.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن من طلق لم يحلف
# PageV06P205
# بطلاق، ولو حلف بطلاق البتة إلا يطلق فحلف بالطلاق وحنث لحنث؛ لأن من حلف
~~بالطلاق وحنث فقد طلق، وقد مضى بيان هذا في رسم يوصي قبل هذا وبالله
~~التوفيق.
### | قال لامرأته أنت علي كظهر أمي وهو يريد الطلاق
# ومن كتاب العشور قال ابن القاسم: من قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي وهو
~~يريد الطلاق فهي ثلاث ولا ينوى لا تنفعه نيته إن نواها واحدة أو اثنتين.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن سحنون عن أبيه أن له ما نوى من الطلاق، وقد
~~مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب ms2275
~~الظهار فيستغنى بذلك عن إعادته هنا وبالله التوفيق.
### | نازعت زوجها فقالت له والله لأسيلن الخرق على ساقيك فقال لها أنت طالق
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وسئل عن امرأة نازعت زوجها فقالت له: والله
~~لأسيلن الخرق على ساقيك، فقال لها: أنت طالق لتعلمن من يفعل ذلك بي.
# قال ابن القاسم أخاف أن يكون قد حنث حين قال لتعلمن من يفعل ذلك بي إنما
~~هو من قال لتعلمن من ذا الذي يفعله بي من هو؟ حتى يسيل عن ساقي ما قلت. .
# قال محمد بن رشد: المقصد المعلوم من إرادة المرأة، بهذا القول إنما هو
~~ليفعلن به أشد ما يكون من النكال وأقبحه لا حقيقة ما ذكرت؛ إذ قد علم أنها
~~لا تملك ذلك ولا هو داخل تحت استطاعتها، ويمين الزوج خرجت جوابا لها على
~~ذلك بمعنى أنك لتعلمين أن الذي يقدر على أن
# PageV06P206
# يبلغ ذلك مني معدوم غير موجود لمنزلتي ومكانتي ومهابتي وقدرتي على الدفاع
~~عن نفسي، فلذلك خشي ابن القاسم عليه الحنث فيما بينه وبين الله، وأما الحكم
~~عليه بالطلاق فلا يصح إلا أن يقر على نفسه أنه أراد بكلامه ما يوجب الحنث
~~عليه والله أعلم.
### | حلف بالطلاق ليقضين رجلا حقه إلى أجل فحبس الحالف في السجن
# ومن كتاب جاع وسئل عن رجل حلف بالطلاق ليقضين رجلا حقه إلى أجل فحبس
~~الحالف في السجن، فأرسل إلى صاحبه أن يجيئه فأبى أن يجيئه، قال يقضي
~~السلطان ويدع ذلك يرتكص ولا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله يقضي السلطان معناه يوكل من السجن من يقضي السلطان
~~ويكون ذلك مخرجا له من يمينه، وإنما يصح ذلك إن كان المحلوف له قد غاب عن
~~البلد، وأما إن كان حاضرا فالسلطان يحضره ويجبره على قبض حقه إلا أن يكون
~~مما لا يجبر على قبضه كعارية غاب عليها فتلفت عنه وما أشبه ذلك فيبرأ من
~~يمينه على دفع ذلك إليه بدفعه إلى السلطان وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى لامرأته ثوبا بدينار فسخطته فقال لها أنت ms2276 طالق إن رددته
# مسألة وسئل عن رجل اشترى لامرأته ثوبا بدينار فسخطته فقال لها: أنت طالق
~~إن رددته إن كسوتك ثوبا بدينار وهو ينوي بأكثر أو بأقل فذهب إليه ليرده فلم
~~يقبله البائع أو بدا له في رده بعد اليمين.
# قال هو سواء بدا له أو أبى أن يقيله ليس يلزمه من يمينه شيء حتى يقيله،
~~ومثلها لي قال: أرأيت لو كان قال: امرأته طالق إن لم ترده فذهب به ولم
~~يقبله البائع أليس قد حنث؟ فهذا يعلم أن الرد إنما هو القبض له من البائع،
~~قلت فلو كان بائع الثوب
# PageV06P207
# اتخذ عليه طلاق امرأته حين باعه ألا يرده عليه، فأتى به ليرده فلم يقبله
~~منه؟ قال، هذا حانث قبله أو لم يقبله؛ لأنه إنما كره البائع شغبه ورده،
~~فإذا رده فهو حانث، فهذه الوجوه تختلف، وإنما تحمل على ما كان قبلها على
~~شبهها ومساقها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان البائع هو الذي استحلف المشتري ألا يرده
~~عليه فلا اختلاف في أنه يحنث بقيامه إياه عليه في الرد قبله أو لم يقبله
~~قضي له عليه برده أو لم يقض له بذلك، وأما إذا لم يسأل ذلك البائع وإنما
~~حلف إلا يرده لشيء جرى له مع غيره فقال هاهنا: إنه لا يحنث إلا بقبول
~~البائع له أورده إياه عليه بالحكم، ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن أصبغ
~~وروايته عن ابن القاسم وحكى عن أصبغ أيضا في موضع آخر أنه إذا رده فقد
~~لزمته اليمين قبله البائع أو لم يقبله، قال عبد الملك: وهذا بين عندنا،
~~وأما إذا حلف ليردنه فلا اختلاف في أنه لا يبر إلا بقبول البائع له أو
~~الحكم بذلك عليه؛ لأن البر لا يكون إلا بأكمل الوجوه وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته إن لم أتزوج عليك فأنت طالق فتزوج أخته جاهلا بها
# مسألة وسئل عن الرجل يقول لامرأته إن لم أتزوج عليك فأنت طالق فتزوج أخته
~~جاهلا بها، هل يخرجه ذلك من يمينه؟ قال: لا ms2277 يخرجه ذلك من يمينه قلت: فلو
~~قال امرأتي طالق إن لم نشتر عبدا مملوكا فاشترى أباه؟ قال: لا يخرجه ذلك من
~~يمينه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن نكاح أخته لا يحل له المقام
~~عليه، فلا يبريه إذ لا يبر إلا بنكاح لو شاء أن يقيم عليه أقام من أجل أن
~~البر لا يكون إلا بأكمل الوجوه، وكذلك لو تزوج تزويجا حراما يفسخ قبل
~~الدخول وبعده، كالذي يحلف ليشترين سلعة فيشتريها شراء فاسدا فيعثر عليه قبل
~~أن يفوت فيفسخ البيع في الذي اشترى أباه أحرى ألا
# PageV06P208
# يبر بشرائه إذ لا يقع عليه ملك وبالله التوفيق.
### | مسألة: أراد أن يتزوج امرأة فقالت له أمه إنها أختك من الرضاعة قد أرضعتها
# مسألة وسئل عن رجل أراد أن يتزوج امرأة فقالت له أمه: إنها أختك من
~~الرضاعة قد أرضعتها، وتحت الرجل امرأة أخرى، فقال الزوج: امرأته التي تحته
~~طالق إن كانت لي حلالا إن لم أتزوجها.
# فقال: أرى أن تطلق امرأته التي تحته ولا يتزوجها، فإن اجترأ وتزوجها لم
~~يقض عليه بطلاقها لأنه لا يكون في الرضاع إلا امرأتان.
# قال محمد بن رشد: المسألتان مفترقتان بأن الأولى لها بساط فينوى بها مع
~~قيام البينة، والثانية لا بساط لها فلا ينوى فيها إلا إذا جاء مستفتيا.
~~وبالله التوفيق.
### | حلف بالطلاق ألا يستعير من رجل سماه شيئا فاستعار من امرأته
# ومن كتاب النسمة
# وقال في رجل حلف بالطلاق ألا يستعير من رجل سماه شيئا فاستعار من امرأته،
~~هل تراه حانثا؟ .
# قال: إن كان استعار من امرأته مالا من مالها فلا شيء عليه، وإن استعار
~~منها مالا لزوجها فأعارته فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه حمل يمينه على أنه إنما كره
~~الانتفاع بشيء من ماله إما لخبث أصله وإما لأن لا يكون عليه بذلك منة،
~~فلذلك قال إنه يحنث إن كان استعار منها، ما هو لزوجها فأعارته ولو كان لم
~~يحلف إلا من أجل أنه كره أن ms2278 يرده، لا لما سوى ذلك لما كان عليه حنث في
~~استعارته من امرأته ما هو من مالها أو ماله، والله أعلم.
# PageV06P209
### | مسألة: أتاه يستسلفه دراهم فقال امرأته طالق إن كان في تابوتي دنانير
# مسألة قال ابن القاسم في رجل أتاه يستسلفه دراهم، فقال امرأته طالق إن
~~كان في تابوتي دنانير ومعي دينار، وفي تابوته دينار ومعه دينار، وإنما أراد
~~أن يقول امرأته طالق البتة إن كان في تابوته دراهم أو معي دراهم، فأخطأ
~~فقال ذلك.
# فقال لا شيء عليه ولا يحنث. وكذلك لو أراد أن يقول امرأته طالق إن لم يكن
~~كلم عبد الله بن عبد الرحمن أمس أو لقيه، فأخطأ فقال امرأته طالق إن لم يكن
~~لقي عبد الرحمن بن عبد الله أمس وكلمه فهذا لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: المسألتان مفترقتان بأن الأولى لها بساط فينوى بها مع
~~قيام البينة، والثانية لا بساط لها فلا ينوى فيها إلا إذا جاء مستفتيا.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن صليت ركعتين فامرأتي طالق فصلى ركعة وانصرف
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قال إن صليت ركعتين فامرأتي طالق، فصلى ركعة
~~وانصرف. قال ابن القاسم: هو حانث تطلق عليه لأنه قد صلى ولا ينوى، وكذلك إن
~~قال إن صمت غدا فامرأتي طالق فبيت الصيام فطلع الفجر وهو مجمع على الصيام
~~ثم أفطر بعد طلوع الفجر فهو حانث أيضا. ولو أحرم ولم يركع كان حانثا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحنث وقع عليه بالشروع في الصلاة
~~والصيام، فتركه التمادي على ذلك لا يسقط عنه ما قد لزمه من الطلاق، وقوله
~~ولا ينوى معناه مع قيام البينة، وأما لو أتى مستفتيا وقال إنما نويت أنها
~~طالق إن أتممت ركعتين أو صوم النهار وعلى ذلك عقدت يميني
# PageV06P210
# فكانت له نيته فيما بينه وبين ربه إن كان صادقا وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يكلم رجلا فكاتبه ثم رد الكتاب قبل أن يصل إليه فخرقه
# مسألة قال ابن القاسم من حلف ألا ms2279 يكلم رجلا فكاتبه ثم رد الكتاب قبل أن
~~يصل إليه فخرقه ولم ينفذه فلا حنث عليه ولا شيء، وكذلك قال لي مالك وقال
~~ابن وهب مثله.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه إن رد الكتاب قبل أن يصل إليه لا يحنث
~~إذ لا يحنث الحالف إلا بقراءة المحلوف عليه كتابه لا بوصوله إليه، ولو وصل
~~إليه فأخذه وأمسكه ولم يقرأه لم يحنث الحالف إلا أن يكون معنونا فإنه يحنث
~~بقراءة العنوان، وقوله في المدونة عقب هذه المسألة وهو آخر قوله لا يعود
~~عليها، إذ لا اختلاف فيها، وإنما يعود على المسألة التي قبلها، سواء كتبه
~~مجمعا على إرساله أو غير مجمع على ذلك، بخلاف المسألة التي تأتي بعدها في
~~كتاب الرجل إلى امرأته بالطلاق وبالله التوفيق.
### | مسألة: كتب بطلاق امرأته ثم بدا له فحبس الكتاب
# مسألة قال ابن القاسم قال مالك في رجل كتب بطلاق امرأته ثم بدا له فحبس
~~الكتاب.
# قال: إن كتبه مجمعا على الطلاق فقد حنث حبسه أو لم يحبسه وإن كان إنما
~~كتبه ليتخير فيه وينظر ويستشير فإن رأى أن يمضيه أمضاه، وإن رأى أن يحبسه
~~حبسه فلا شيء عليه إذا حبسه، قال ابن القاسم: وإن أخرجه من يده فهو حانث
~~وإن رده وأدركه قبل أن ينتهي لم ينفعه، قال ابن وهب مثل ذلك كله، وقد قال:
~~هو حانث إلا أن يكون حين أخرج الكتاب من يده إلى
# PageV06P211
# الرسول غير عازم فله أن يرده إن أحب ما لم يبلغها.
# قال محمد بن رشد: الرجل في كتابه إلى امرأته بالطلاق محمول على الإجماع
~~إذا لم تكن له نية، فإذا كتب الرجل إلى امرأته بالطلاق فليس له أن يحبس
~~الكتاب إلا أن يكون كتبه على أن يستشير وينظر فإذا أخرج الكتاب من يده وهو
~~مجمع على الطلاق أو وهو لا نية له فليس له أن يرده، وأما إن كان أخرجه من
~~يده على أن يرده إن أحب فقيل: له أن يرده، وقيل ليس له أن يرده ms2280 على ما ذكر
~~هاهنا من الاختلاف في ذلك، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في سماع
~~أشهب من كتاب طلاق السنة وفي سماع أصبغ من كتاب التخيير والتمليك فلا معنى
~~لإعادة ذلك هنا وبالله التوفيق.
### | حلف بطلاق امرأته ألا يدخل بيت فلان فيدخل داره ولم يدخل البيت
# ومن كتاب الرهون وعن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يدخل بيت فلان فيدخل داره
~~ولم يدخل البيت أنه إن كانت الدار لا تدخل إلا بإذن ولو سرق منها شيء قطع
~~سارقه فإني أرى إذا دخل فقد حنث، وإما إن كانت دارا جامعة لناس شتى تدخل
~~بغير إذن ولو كان سرق منها شيء لم يقطع سارقه إنما هي كالطريق فلا أراه
~~حنث، قال ابن القاسم: لا شيء عليه إلا أن يكون نوى الدار إلا أن يكون قال
~~منزله، فإن الدار هي المنزل إلا أن تكون دارا مشتركة فيكون هذا التفسير
~~فيها.
# قال محمد بن رشد: مالك هو المسئول المجيب، وقوله أظهر من قول ابن القاسم؛
~~لأنه على المشهور في المذهب من اعتبار المعاني في الأيمان وترك الاقتصار
~~على مجرد الألفاظ؛ لأن الحالف ألا يدخل بيت رجل إنما يريد ألا يدخل مسكنه،
~~ومسكنه هي داره التي ينفرد بسكناها ولا يشاركه أحد فيها حتى يجب القطع على
~~من سرق منها كما يجب على من
# PageV06P212
# سرق من بيته الذي يبيت فيه، وعلى هذا يأتي قوله في مسألة التغيب من آخر
~~سماع أشهب، وأما ابن القاسم فراعى لفظ البيت وحمل يمين الحالف عليه فلم ير
~~عليه في دخوله داره حنثا ما لم يدخل بيتا مبيته، وإنما يحنث عنده بدخول
~~الدار إذا حلف على ألا يدخل منزله إلا أن تكون دارا مشتركة فلا يحنث إلا
~~بدخول ما لم يشاركه أحد فيه وهو شاذ في المذهب، وسيأتي من قوله في سماع أبي
~~زيد خلاف قوله هنا مثل قول مالك والمشهور في المذهب والله أعلم.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يستخدم خادم فلان فأعتقت الخادم
# مسألة وقال في رجل حلف ms2281 بطلاق امرأته ألا يستخدم خادم فلان فأعتقت الخادم،
~~فاستعانها بعد العتق قال: يدين أيضا، إن كان إنما أراد ألا يميز عليه
~~بخدمتها فإنه يستخدمها إذا أعتقت، وإن كان إنما كانت يمينه على استخدامها
~~أبدا لشيء كرهه من الخادم بعينها فلا يستخدمها، وإن كان إنما أراد ألا
~~يستخدم لذلك الرجل خادما للمن ثم عتقت فليستخدمها ولا بأس، قيل له: أرأيت
~~إن لم تكن له نية؟ قال ابن القاسم: وإن لم تكن له نية فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم لم يدر فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف على رجل ألا يأويه وإياه سقف بيت فجمعهم المسجد
# مسألة وسئل عن رجل حلف على رجل ألا يأويه وإياه سقف بيت فجمعهم المسجد.
# قال: لا أرى في ذلك طلاقا وذلك ما لا يستطيع غيره، ولم يكن المسجد من
~~البيوت التي نوى.
# PageV06P213
# قال محمد بن رشد: اعتل لقوله في هذه المسألة بعلتين: إحداهما: قوله: وذلك
~~ما لا يستطيع غيره، وذلك أنه لما كانت المساجد من البيوت التي لا يصح
~~التحجير فيها، وكان الحالف من أجل ذلك قد علم أنه لا يمكنه التوقي من أن
~~يجامعه فيه المحلوف عليه في المسجد، حمل يمينه على أنه إنما أراد ألا يأويه
~~وإياه سقف بيت يمكنه التوقي في أن يجامعه فيه، والثانية: قوله: ولم يكن
~~المسجد من البيوت التي نوى وذلك أن المساجد وإن كانت بيوتا في لسان العرب
~~بدليل قول الله عز وجل: {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور: 36] فليست
~~بيوتا في عرف كلام الناس؛ إنما البيوت عندهم في عرف كلامهم بيوت السكن فحمل
~~يمينه على عرف الناس لا على ما يقع عليه اسم بيت في اللسان العربي، فعلى
~~هذه العلة لا يحنث إذا اجتمع معه في الحمام، خلاف قوله في سماع أبي زيد
~~وهذا أصل مختلف فيه في المذهب، والقولان قائمان من المدنية، قال فيها في
~~الذي يحلف ألا يأكل لحما فأكل لحم الحوت إنه حانث إلا ms2282 أن تكون له نية لأن
~~الله سماه لحما، وإن كان اللحم في عرف كلام الناس إنما يوقعونه على لحم
~~ذوات الأربع.
# وأما ما في سماع أبي زيد من أنه لا يحنث إذا جامعه في سقيفة فيها طريق في
~~مروره بها فلا يحنث باتفاق، إذ ليست السقيفة التي تحتها الطريق ببيت في
~~اللسان ولا في عرف الكلام إلا أن يقصد إلى الاجتماع معه فيها فيحنث إن كان
~~إنما قصد هذا اجتنابه وترك مجامعته بالجلوس وغيره، وإن لم يكن نوى ذلك فلا
~~حنث عليه عند ابن القاسم، ولكن لا يحنث عنده إذا دخل معه تحت ظل شجرة أو
~~جدار أو شيء، قاله في المدونة وقال ابن نافع فيها: إنه حانث إن دخل معه تحت
~~ظل جدار أو شجرة أو شيء، وأما إن حلف ألا يجمعه وإياه سقف ولم يقل سقف بيت
~~فقال ابن حبيب: إنه لا يجامعه في مقعد ولا موقف لا تحت سقف ولا في صحراء
~~إلا أن يريد ترك مجامعته في البيوت المسكونة وبالله التوفيق.
# PageV06P214
### | مسألة: حلف لامرأته بالطلاق ثلاثا ألا يكسوها وكانت لها ثياب مرهونة عند رجل
# مسألة وعن رجل حلف لامرأته بالطلاق ثلاثا ألا يكسوها وكانت لها ثياب
~~مرهونة عند رجل فافتكها لها أو حلف إلا يطعمها وكان لها طعام مرهون فافتداه
~~لها، قال ابن القاسم: بلغني عن مالك أنه قال: أرى الطلاق قد وقع عليه بأنها
~~قد طعمت ولبست ولقد عرضتها على مالك فردها علي وأنا أراه أنه حانث إلا أن
~~يكون نوى استحداث ثياب يشتريها أو طعاما يشتريه سوى ذلك فإن كانت تلك نيته
~~وقال: لم أرد هذا وإنما أردت استحداثا لم ير عليه شيئا، وإن لم تكن له نية
~~فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذا نص ما في المدونة في هذه المسألة وقول ابن القاسم
~~فيها: إنه حانث إلا أن يكون أراد الشراء صحيح بين، إذ لم يحلف على الشراء
~~فيحمل عليه حتى يريد ما سواه، وإنما حلف ألا يكسوها، وإذا افتك لها الثياب ms2283
~~فكأنه قد كساها إذ لم تصل إلى لباس الثياب إلا بافتدائه لها، وأيضا فقد صار
~~ممتنا عليها بلباسها الثياب، والظاهر من يمينه أنها من ناحية المن وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: خرجت امرأته تزور بعض أهلها فحلف زوجها بطلاقها واحدة ألا يرسل إليها بنفقتها
# مسألة قال ابن القاسم في رجل خرجت امرأته تزور بعض أهلها فحلف زوجها
~~بطلاقها واحدة ألا يرسل إليها بنفقتها حتى تكون هي التي ترسل، فمكث زمانا
~~فكرهت أن ترسل فاستدانت على نفسها بنفقة ثم طلبت النفقة من زوجها بكل ما
~~غابت عنه، وقال الزوج: أنت الذي تركت ذلك حين لم ترجعي إلى بيتك ولم تطالبه
~~مني.
# إن لها النفقة لكل ما غابت، وذلك أنه لو شاء أن ينقلها إلى
# PageV06P215
# نفسه نقلها ومنعها أن تستدين، ولو حلف بطلاقها البتة لرأيت أن لها النفقة
~~أيضا.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى لها النفقة لكل ما غابت وذلك أنه لو شاء أن
~~ينقلها إلى نفسه نقلها، يدل على أنه لو أرسل إلى نقلها فأبت من الانتقال
~~إليه وغلبته على ذلك لم يكن لها أن تتبعه بما أنفقت على نفسها واستدانته،
~~فلا نفقة للناشز على زوجها بدليل هذه الرواية، وفي شرح الأبهري الكبير أن
~~ذلك إجماع من أهل العلم؛ إذ الامتناع بالاستمتاع ومنها، وفي كتاب محمد بن
~~المواز عن مالك أن لها النفقة، قال في امرأة غلبت زوجها فخرجت من منزله
~~فأرسل إليها فلم ترجع فامتنع من النفقة عليها حتى ترجع فأنفقت على نفسها ثم
~~طلبته بذلك، قال: ذلك لها عليه يغرمه لها، وإلى هذا ذهب سحنون في كتابه
~~لأنه فرق بين أن تنشز عنه مدعية للطلاق أو بغضة فيه، فقال: إن نشزت عنه
~~بغضة فيه فلها النفقة كالعبد الآبق نفقته على سيده، وذهب ابن الشقاق إلى
~~أنها لا نفقة لها قياسا على مذهب ابن القاسم في المدونة في التي تغلب زوجها
~~فتخرج من منزله في عدتها من الطلاق البائن وتسكن غيره أنها لا كراء لها على
~~الزوج في البيت الذي سكنته، ms2284 وليس ذلك بصحيح لأن ابن القاسم قد فرق بين
~~المسألتين في كتاب ابن المواز، فأوجب للناشز النفقة بخلاف مسألة العدة،
~~والفرق بينهما بين؛ لأن السكنى إنما يتعين لها في المسكن الذي طلقها فيه لا
~~في ذمته فليس لها أن توجب في ذمته ما لم يجب لها فيها، وقالوا: إن الاختلاف
~~في هذا جار على اختلافهم في النفقة على الزوجات هل هو واجبة بحق العقد أو
~~بحق الاستمتاع، ولا يستقيم ذلك لأنها لو وجبت بحق العقد لوجبت للصغيرة التي
~~لا يوطأ مثلها على زوجها الصغير والكبير، ولو وجبت بحق الاستمتاع لسقطت
~~النفقة عن الزوج في زوجته إذا حدث بها بعد الدخول داء لا يقدر معه على
~~الوطء أو مرضت مرضا لا يمكن معه جماعها، فالمعنى في ذلك عندي إنما هو أن
~~النفقة لما كانت مرة يعتبر فيها
# PageV06P216
# الاستمتاع دون العقد ومرة يعتبر فيها العقد دون الاستمتاع اختلف فيها
~~أيهما يغلب في الناشز، وعلى هذا اختلفوا في الكبير يتزوج التي لا يوطأ
~~مثلها فمن غلب في النفقة حق الاستمتاع لم يوجب لها نفقة عليه حتى يدعى إلى
~~الدخول وهو المشهور في المذهب، ومن غلب حق العقد رأى لها النفقة حتى يحال
~~بينه وبين الدخول، وهو دليل ما في الزكاة الثاني من المدونة وتفرقة من فرق
~~في ذلك بين اليتيمة وغير اليتيمة استحسان إذ لا يخرج موجب النفقة لها عن
~~أخذ القولين والله أعلم.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا ينفع فلانا فأمر غلامه أن يسقيه فسقاه
# مسألة وعن رجل حلف بطلاق امرأته ألا ينفع فلانا فأمر غلامه أن يسقيه
~~فسقاه، ولم يكن ذلك في نيته أن يسقيه وإنما أراد ألا ينفعه، إني أرى الطلاق
~~قد وقع عليه. وذلك أن سقيه إياه منفعة، إلا أن تكون له نية من سلف أو غيره.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه قد عم جميع وجوه المنافع بقوله ألا
~~ينفع فلانا فوجب أن يحنث إلا أن تكون له نية في وجه من وجوه المنافع، دون
~~غيره ms2285 فيصدق في ذلك مع يمينه، وإن قامت عليه بينة؛ لأنها نية محتملة غير
~~مخالفة لظاهر قوله وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن لم أحج فامرأتي طالق البتة ولم يسم العام الذي يحج فيه
# مسألة وقال في رجل قال: إن لم أحج فامرأتي طالق البتة ولم يسم العام الذي
~~يحج فيه: إنه لا يطأ امرأته ولا ينبغي له ذلك حتى يحج، فإن قال بيني وبين
~~ذلك زمانا قيل أحرم واخرج، فإنها إن رفعت ذلك ضرب لها أجل المولي، قلت: فإن
~~لم يحج من عامه وعليه من الزمان ما يحج مثله، قال ابن القاسم: إن رضيت
~~امرأته أن تقيم معه بغير مسيس فليحج متى شاء، وإن رفعت أمره أو طلبت المسيس
~~قيل له أحرم، وإن كان ذلك في المحرم، فإن أبى أن يحرم ضرب له أجل المولي
~~فإن أحرم في ذلك الأجل لم
# PageV06P217
# يفرق بينه وبين امرأته وإن مضت أربعة أشهر ولم يحرم طلقت عليه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية مثل ظاهر قول ابن القاسم في المدونة
~~إن الحالف بطلاق البتة إن لم يحج يمنع من الوطء من يوم حلف، وإن لم يأت بعد
~~إبان خروج الناس إلى الحج، فإن رفعت امرأته أمرها إلى السلطان ضرب له أجل
~~المولي، قال غيره في المدونة: إذا تبين ضرره بها، وقيل له: اخرج وأحرم وإن
~~كان ذلك في المحرم، ومعنى ذلك على ما قاله عيسى بن دينار إذا وجد صحابة،
~~وأما إذا لم يجد صحابة فلا يؤمر بالإحرام ولا يضرب له أجل المولي، وفي
~~المسألة قول ثان وهو أنه لا يمنع من الوطء ولا يضرب له أجل المولي حتى يأتي
~~وقت إبان خروج الناس إلى الحج، روى ذلك ابن نافع عن مالك، فإن ضرب له أجل
~~الإيلاء وخرج فأدرك الحج قبل انقضاء أجل الإيلاء فحج بر وسقط عنه الإيلاء،
~~وإن لم يحج طلق عليه بالإيلاء عند انقضاء أجله، وإن انقضى أجل الإيلاء قبل
~~وقت الحج لم يطلق عليه حتى يأتي وقت الحج، فإن أتى ms2286 وقت الحج فحج بر وسقط
~~عنه الإيلاء، وإن لم يحج طلق عليه بالإيلاء، وإن لم يضرب له أجل الإيلاء
~~ولا خرج حتى فاته الحج ضرب له أجل الإيلاء أيضا وقيل له: اخرج وأحرم على
~~القول الأول، وأما على القول الثاني فقيل: إنه يطلق عليه وهو قول ابن
~~القاسم، وقيل: إنه يرجع إلى الوطء حتى يأتي وقت إبان خروج الناس إلى الحج،
~~وهو قول أشهب وقيل: إنه لا يرجع إلى الوطء أبدا ويضرب له أجل الإيلاء متى
~~ما قامت به امرأته وفي المسألة أيضا قول ثالث وهو أنه لا يمنع من الوطء حتى
~~يخشى أن يفوته الحج، فإذا خشي فواته وقامت به امرأته ضرب له أجل المولي
~~وقيل له: اخرج فإن خرج فأدرك الحج بإسراع السير بر وسقط عنه الإيلاء، وإن
~~لم يدرك الحج طلق عليه بالإيلاء إن كان قد انقضى أجله أو عند انقضائه إن
~~كان لم ينقض بعد، وفي المسألة أيضا قول رابع وهو أنه لا يمنع من الوطء حتى
~~يخشى أن يفوته الحج، فإذا فاته الحج وقامت به امرأته ضرب له أجل الإيلاء،
~~فإن خرج لم تطلق عليه بانقضاء أجل الإيلاء حتى يأتي وقت الحج، فإن أتى
# PageV06P218
# وقت الحج فحج بر وسقط عنه الإيلاء، وإن أتى وقت الحج فلم يحج طلق عليه
~~بالإيلاء، وإن لم يخرج حتى انقضى أجل الإيلاء طلق عليه بالإيلاء، وهذان
~~القولان الثالث والرابع من المدونة، وإن كان يوم حلف لم يبق بينه وبين وقت
~~الحج ما يدرك فيه الحج فلا يمنع من الوطء ولا يدخل عليه الإيلاء في بقية
~~ذلك العام، وهو دليل قوله في الرواية، فإن لم يحج من عامه وعليه من الزمان
~~ما يحج في مثله فهذا تحصيل القول في هذه المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يدعها تخرج شهرا إلا لنقلة من منزل إلى منزل
# مسألة وعن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يدعها تخرج شهرا، إلا لنقلة من منزل
~~إلى منزل فأراد أن يخرج بها إلى قرية ثم يرجع ms2287 قال: لا أرى أن يخرج بها إلا
~~أن يريد الخروج بها من ذلك المنزل.
# قال محمد بن رشد: قوله إلا أن يريد الخروج من ذلك المنزل معناه إلا أن
~~يريد الانتقال من ذلك المنزل، وذلك لا يكون إلا بأن ينتقل عنه انتقالا
~~صحيحا بجميع متاعه، فإذا فعل ذلك فلا حنث عليه، قال في سماع أبي زيد: وذلك
~~إذا كان لخروجه مكث طويل شهرا أو نحوه، وذلك أنه حد من حلف لينتقلن من هذا
~~المنزل استحسانا ولو رجع فيما دون الشهر لم يحنث على ما مضى القول فيه في
~~آخر رسم من سماع أشهب وفي غيره وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأمر امرأته أن تعمل عملا ويقول أنت طالق إن لم تفرغي منه
# مسألة وقال في الرجل يأمر امرأته أن تعمل عملا ويقول أنت طالق إن لم
~~تفرغي منه إلى أن أرجع إليك إن لم أهجرك أنه يهجرها ثلاثة أيام، يعني إذا
~~لم تفرغ قبل رجوعه، فإن لم يهجرها فهو حانث.
# PageV06P219
# قال محمد بن رشد: قد حكى ابن حبيب خلاف هذا عن ابن القاسم أنه لا يبر إلا
~~بأن يهجرها شهرا، ولو قال إن لم أطل هجرانك لبر على القول الأول بالشهر،
~~وهو قول ابن الماجشون، وعلى القول الثاني لا يبر إلا بأن يهجرها سنة، ولو
~~قال أن أهجرك حينا أو زمانا لبر بالسنة واختلف في الدهر، فقيل فيه السنة،
~~وقيل أكثر من السنة، روي ذلك عن مالك، وقال مطرف السنتان في الدهر قليل
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق إن لم أكن من أهل الجنة
# مسألة وقال عن مالك في الرجل يقول لامرأته أنت طالق إن لم أكن من أهل
~~الجنة إنها طالق ساعتئذ، قال ابن القاسم: وإن لم أدخل الجنة عندي مثله.
# قال محمد بن رشد: ساوى ابن القاسم بين أن يحلف الرجل بالطلاق أنه من أهل
~~الجنة وبين أن يحلف ليدخلن الجنة في أن الطلاق قد وجب عليه، ومثله في
~~المبسوطة لمالك إذا حلف على ذلك حتما، وقال الليث ms2288 بن سعد: إنه لا شيء عليه،
~~ونزع بقول الله عز وجل: {ولمن خاف مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] وإليه ذهب
~~ابن وهب ولا يخلو الحالف على هذا من أن يريد بيمينه أنه من أهل الجنة الذين
~~لا يدخلون النار أو أنه من أهل الجنة الذين لا يخلدون في النار أو لا تكون
~~له نية في شيء من ذلك، فأما إن أراد بيمينه أنه من أهل الجنة الذين لا
~~يدخلون النار فتعجيل الطلاق عليه بين ظاهر؛ لأن المسلم لا يسلم من مواقعة
~~الذنوب، إذ لا يعصم منها الأنبياء فضلا عمن سواهم، قال الله عز وجل لنبيه -
~~عليه السلام -: {ليغفر لك الله ما تقدم من ذنبك وما تأخر} [الفتح: 2] وفي
~~وصية الخضر لموسى: واستكثر من الحسنات فإنك مصيب السيئات، واعمل خيرا فإنك
~~لا بد
# PageV06P220
# عامل شرا، ولا يدري الحالف هل يغفر الله له ذنوبه أم لا؟ لأنه عز وجل
~~يقول في كتابه: {إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء}
~~[النساء: 48] فالحالف على هذا إنما هو حالف على أن يغفر الله ذنوبه، فهو
~~حالف على غيب لا يعلمه إلا الله، ولا اختلاف في إيجاب تعجيل الطلاق على من
~~حلف، فلا ينبغي أن يختلف على هذا الوجه، وأما إن أراد بيمينه أنه من أهل
~~الجنة الذين لا يخلدون في النار فالمعنى في يمينه إنما هو لا يكفر بعد
~~إيمانه ولا ينتقل عن إسلامه وليثبتن عليه إلى الموت، الحالف على هذا حالف
~~ليفعلن ما أمر به من الثبوت على الإسلام حتى يأتيه الموت وهو عليه، قال
~~الله عز وجل: {ولا تموتن إلا وأنتم مسلمون} [آل عمران: 102] أي اثبتوا على
~~إسلامكم حتى يتوفاكم ملك الموت فهذا بين أنه لا شيء عليه؛ لأنه إنما هو
~~حالف ألا يكفر وأن يثبت على إسلامه، فهو في التمثيل كمن حلف بالطلاق أن
~~يقيم في هذه البلدة ولا يخرج منها حتى يأتيه الموت فلا شيء عليه، لا يجب
~~عليه الطلاق إلا بالخروج من البلدة، فكذلك هذا ms2289 لا يجب عليه الطلاق إلا
~~بالكفر، فلا ينبغي أن يختلف في هذا أيضا، وأما إن لم تكن له نية فالظاهر من
~~مذهب مالك وابن القاسم أن يمينه تحمل على الوجه الأول فيعجل عليه الطلاق،
~~والأظهر أن يفرق بين اللفظين فيحمل قوله: إن لم أكن من أهل الجنة على الوجه
~~الأول فيعجل عليه الطلاق، والأظهر فيه أنه لا يطلق القول على أحد أنه من
~~أهل الجنة إلا إذا لم يدخل النار، ويحمل قوله إن لم أدخل الجنة على الوجه
~~الثاني فلا يكون عليه شيء؛ لأن الظاهر من قوله إن لم أدخل الجنة إن لم
~~أدخلها أصلا، فهو بمنزلة ما لو قال: إن خلدت في النار، وذلك يرجع إلى أنه
~~إنما حلف ألا يكفر وأن يثبت على إيمانه، وأما قول الليث بن سعد وابن وهب
~~فمعناه عندي أنهما حملا يمينه إذا لم تكن له نية على الوجه الثاني، ولهذا
~~قال إنه لا شيء عليه، ولا يصح أن يتأول عليهما أنهما حملا يمينه على الوجه
~~الأول ولم يوجبا عليه الطلاق؛ لأن ذلك يخرج إلى الإرجاء الصريح ومن
# PageV06P221
# الحق أن ينزها عن أن يتأول عليهما ما يخرج إلى هذا فالاختلاف في هذا بين
~~مالك والليث إنما يعود إلى ما يحمل عليه يمينه إذا لم تكن له نية وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال كل ثيب أنكحها فهي طالق ثم قال بعد ذلك كل بكر أنكحها فهي طالق
# مسألة وقال في رجل كل ثيب أنكحها فهي طالق، ثم قال بعد ذلك كل بكر أنكحها
~~فهي طالق أنه يجوز له نكاح الصنف الذي حلف عليه آخرا ولا يجوز له نكاح
~~الصنف الأول وهو رأي ابن القاسم، وأما مالك فليس قوله، سمعت مالكا يقول: لا
~~ينكح واحدة منهما ولست أراه بارا أن ينكح الآخرة منهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم أظهر، وقد وقع له مثله في آخر رسم
~~الصلاة من سماع يحيى؛ لأن اليمين لازمة له في الصنف الأول، فهو يجوز له
~~نكاح شيء منه فكان بمنزلة ms2290 من قال بعد ذلك كل امرأة أنكحها بأرض الإسلام فهي
~~طالق وهو لا يقدر على الدخول إلى أرض الحراب، أو بمنزلة من قال كل امرأة
~~أتزوجها إلا بالصين فهي طالق وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأتي طالق لأن رؤي الليلة الهلال إن صمت غدا مع الناس فرئي الهلال تلك الليلة
# مسألة وعن قوم اجتمعوا في منزل فذكروا هلال رمضان فقال بعضهم: هو يرى
~~الليلة، فقال رجل منهم: امرأتي طالق لأن رؤي الليلة الهلال إن صمت غدا مع
~~الناس، فرئي الهلال تلك الليلة فخرج الرجل من جوف الليل إلى سفر فأفطر وخرج
~~إلى سفر تقصر فيه الصلاة ويجوز في مثله الفطر.
# قال: أرى عليه الطلاق إلا أن يكون نوى ذلك فيدينه وإن كانت عليه بينة فله
~~نيته.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يحنث إلا أن ينوي ذلك لأن
# PageV06P222
# الظاهر من مقصده أنه لم ينو ذلك، وأنه إنما أراد أن يخالف الناس فيما يجب
~~عليه من الصيام ورؤيته إياه فيفطر وهو مقيم، فإن كان نوى ذلك فيدين في نيته
~~يريد مع يمينه، وإن كانت عليه بينة لأنها نية محتملة لا تخالف ظاهر قوله
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إلى ألف سنة أو خمسمائة سنة
# مسألة قال ابن القاسم: إنا نقول فيما بلغنا ونظنه من قول مالك، من قال
~~لامرأته أنت طالق إلى ألف سنة أو خمسمائة سنة لا طلاق عليه، وإنما الطلاق
~~في الأجل الذي يطلق به عليه ساعتئذ كل أجل كان يبلغه أعمار الناس، فكل أجل
~~لا تبلغه الأعمار فليس بطلاق.
# قال محمد بن رشد: قوله: فأما كل أجل لا تبلغه الأعمار فليس بطلاق يريد
~~الأعمار الذي يعمر إليها المفقود على الاختلاف الذي بينهم في ذلك وقد مضى
~~هذا في رسم سلف وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال قد حلفت بالطلاق حتى إن امرأتي مني حرام
# مسألة قال ابن القاسم وسئل مالك عن رجل قال: قد حلفت بالطلاق حتى إن
~~امرأتي مني حرام.
# قال: يحلف بالله ما أراد الطلاق وما ms2291 امرأته معه حرام ويخلى بينهما.
# قال محمد بن رشد: قال ابن دحون في هذه المسألة إنها مسألة حائلة لا أصل
~~لها في الفتيا إذ كان يجب أن يتبين منه بإقراره وإلى هذا ذهب ابن زرب فجعل
~~أول مسألة من رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى مخالفة لها، وليس كما
~~قاله؛ إذ ليس ذلك بإقرار صريح لأنه لم يقر أنه
# PageV06P223
# حنث، فاحتمل عند مالك أن يكون أراد أنه خشي على نفسه الحنث لكثرة أيمانه
~~بالطلاق فلذلك نواه مع يمينه والله أعلم.
### | مسألة: يحلف لامرأته بطلاق كل امرأة ينكحها عليها فهي طالق البتة فيتزوج عليها سرا
# مسألة وسئل عن الرجل يحلف لامرأته بطلاق كل امرأة ينكحها عليها فهي طالق
~~البتة، فيتزوج عليها سرا لا يعلم بذلك ثم يموت وقد علم الشهود بذلك أو لم
~~يعلموا، فقام الشهود أترثه هذه المرأة التي تزوج عليها؟ .
# قال: أما إذا علموا فلا شك أنها ترثه، وأما إذا لم يعلموا فقد اختلف فيه
~~ورأيي أنها ترثه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وقد علم الشهود بذلك أو لم يعلموا، علموا بتزويجه
~~ودخوله عليها أو لم يعلموا بذلك فورثها منه إذا علم الشهود بذلك فلم يقوموا
~~عليه حتى مات؛ لأنه أسقط شهادتهم بترك قيامهم بها، وكذلك لو ماتت هي لورثها
~~هو إذا كان منكرا لليمين؛ لأن الشهادة قد بطلت بترك قيامهم بها، وسحنون لا
~~يرى ترك قيامهم بالشهادة لاختلاف الناس في لزوم اليمين بالطلاق قبل النكاح
~~وهو قول مالك في رواية أبي ضمرة من سماع حسين بن عاصم من كتاب الشهادات
~~قوله فيه: فأما الشهادة بالحنث فإن ذلك ماضي، وإنما ورثها منه إذا لم يعلم
~~الشهود من أجل أن القيام عليه إنما كان بعد موته لا من أجل اختلاف الناس في
~~اليمين إذ لم يقل بذلك ولا رعاه، ولو ماتت هي لم يرثها هو على هذا التعليل،
~~وهو قول مالك في رسم حمل صبيا قبل هذا، ولو كان القيام عليه قبل موته لم
~~يتوارثا إذ لم يراع في ms2292 ذلك الاختلاف في اليمين، وهو مذهبه في المدونة؛ لأنه
~~جعل عليها العدة ثلاث حيض فدل ذلك على أنه لا ميراث بينهما، ويأتي على ما
~~في سماع أبي زيد من أنه لا يفرق بينهما إذا دخلا مراعاة الاختلاف أنهما
~~يتوارثان أيضا مراعاة للاختلاف، وقد مضى في رسم إن خرجت ما فيه بيان لما
~~ذكرناه وبالله التوفيق.
# PageV06P224
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق إلى سنة إلا أن يبدو لي ألا أطلقك
# مسألة وسئل مالك عن الذي يقول لامرأته أنت طالق إلى سنة إلا أن يبدو لي
~~ألا أطلقك أو يقول لعبده أنت حر إلا أن يبدو لي ألا أعتقك، فهذا كله سواء
~~الأجل وغير الأجل في هذا سواء أراها طالقا وأراه حرا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو بين لا اختلاف فيه لأن قوله في الطلاق
~~والعتق بعد أن أوقع ذلك على نفسه معجلا أو إلى أجل: إلا أن يبدو لي بداء
~~منه في الطلاق والعتق الذي أوجبه على نفسه وذلك لا يجوز له، ولو قال امرأتي
~~طالق إن فعلت كذا وكذا إلا أن يبدو أو إلا أن أرى غير ذلك لكان ذلك له، وقد
~~مضى في رسم أوصى القول بالاستثناء في مشيئة الله باليمين بالطلاق كله،
~~وتدبر افتراق المعاني فيه تصب إن شاء الله.
### | حلف بالطلاق في خصومة بينه وبين رجل ألا يفارقه حتى يبلغ أقصى حقه
# ومن كتاب البراءة
# وسئل عن رجل حلف بالطلاق في خصومة بينه وبين رجل ألا يفارقه حتى يبلغ
~~أقصى حقه في خصومته معه فوجد شاهدا واحدا قيل له احلف مع شاهدك وخذ حقك
~~فنكل عن اليمين.
# فقال إن كان حقا يعلمه فنكل فهو حانث وإن كان لا يعلم أحق هو أم باطل إلا
~~بشهادة الشاهد من موروث وقع له أو لغيره فترك اليمين فهو أيضا حانث، وإن
~~كان يعلم يقينا أنه لا حق له عليه وإنما أراد غيظه وأراد ألا يأخذ منه شيئا
~~تلك نيته فترك اليمين فلا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: ms2293 قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم كتب عليه
~~ذكر حق من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV06P225
### | مسألة: قول الرجل امرأته طالق ثلاثا إن لم أطلقها عند رأس الهلال واحدة
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يحلف بالطلاق البتة ليطلقها رأس الهلال
~~واحدة ثم أراد أن يتعجل تلك التطليقة فيطلقها قبل رأس الهلال هل ترى ذلك
~~يخرجه من يمينه إن فعل؟ أو قال أنت طالق واحدة إن لم أطلقك عند رأس الهلال
~~واحدة، هل الواحدة أو البتة في ذلك سواء؟ .
# قال: إن طلقها قبل رأس الهلال التطليقة التي جعل عند رأس الهلال لم يكن
~~عليه إلا تطليقة واحدة، ولو لم يطلقها أيضا كانت طالقا واحدة ساعة تكلم
~~بذلك ولم يؤخر إلى رأس الهلال ولو أبى إذا حلف بالله وقف فقيل له إما أن
~~تطلق الساعة واحدة أو طلقت عليك البتة.
# قال محمد بن رشد: - رضي الله عنه - في قول الرجل امرأته طالق ثلاثا إن لم
~~أطلقها عند رأس الهلال واحدة، ثلاثة أقوال: أحدها قول ابن القاسم هذا إنه
~~إن عجل عليه التطليقة التي جعل عند رأس الشهر [لم يكن عليه غيرها يأتي على
~~مذهبه في المدونة في الذي يقول امرأتي طالق إن لم أطلقها أنه يعجل عليه
~~الطلاق، والثاني أنه إن عجل الطلقة التي جعل عند الشهر لم يلزمه غيرها وإن
~~أبى أن يعجلها ترك ولم يوقف على الطلاق، فإن لم يطلق حتى يحل الشهر بانت
~~منه بالثلاث، وهو قول أصبغ وسحنون، وعليه يأتي ما في سماع أبي زيد من كتاب
~~التخيير والتمليك؛ والثالث أنه لا يوقف حتى يأتي الشهر فيبر بالطلاق عنده
~~أو يحنث، وإن عجل التطليقة قبل أن يأتي الشهر] لم يخرجه ذلك من يمينه ولم
~~يكن له بد من أن يطلق عند رأس الهلال وإلا حنث، وهو قول المغيرة، وقد مضى
~~تحصيل القول وبيانه في هذه المسألة في رسم حلف من سماع ابن القاسم من
# PageV06P226
# كتاب التخيير والتمليك وفي رسم أوصى من ms2294 سماع عيسى منه حاشى قول المغيرة
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضايقه أبوه في شيء فحلف بالطلاق ألا يدخل تلك القرية سنة إلا عابر سبيل
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل ضايقه أبوه في شيء وكان ساكنا معه في قرية
~~فحلف بالطلاق ألا يدخل تلك القرية سنة إلا عابر سبيل، فقدمها مجتازا فبات
~~ليلة ثم أصبح غاديا أو قدمها في أول النهار فرحل عنها من يومه أو مع الليل
~~أو بعد العصر.
# قال: إن كان وجهه حين مر بها لغيرها لم يتعمد في الخروج إلى ذلك الموضع
~~إرادة المرور بها إلا لحاجته إلى موضع غيرها ثم نزل بها مجتازا فلا بأس بما
~~أقام إذا كان لا يقيم إلا كما يقيم المسافر لصلاح حاجته وما لا بد له كما
~~يصنع الناس في المناهل، وليس في ذلك وقت إذا لم تكن إقامته للمنزل خاصة،
~~وإن أراد الإقامة فلا بأس أن يتباعد عنها. وحد ما يتباعد الخمسة أميال
~~والعشرة ونحوها.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا حلف ألا يدخل القرية إلا مجتازا فلا بأس
~~عليه في إقامته بها لصلاح حاجته إذا مر عليها مجتازا عليها إلى غيرها صحيح
~~بين في المعنى لا اختلاف فيه، ولا حد على ما ذكر ولو حبسه بها كريه اليوم
~~بعد اليوم لم يحنث ما لم ينو أن يقيم بها إقامة تلزمه إتمام الصلاة بها،
~~وأما قوله: إذا أراد الإقامة بها فإنه يتباعد عنها الخمسة الأميال والعشرة
~~أميال ونحوها فقد مضى في رسم الطلاق الأول من سماع أشهب ما في حد ذلك من
~~الاختلاف فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | قال لختنه زوج ابنته إني أسألك حاجة فاحلف لي بالطلاق أن تقضيها
# وفي كتاب الجراب وسألته عن رجل قال لختنه زوج ابنته إني أسألك حاجة
# PageV06P227
# فاحلف لي بالطلاق أن تقضيها، فحلف بطلاق امرأته البتة أن يقضيها، فقال
~~له: طلق ابنتي فطلقها واحدة، فقال الأب: إنما أردت البتة كيف الأمر في هذا؟
# قال ابن القاسم: القول قول الختن وهي البتة إذا ms2295 كان كلامه ذلك كلاما
~~واحدا كما ذكرت على المراجعة والنسق، وهي طالق على كل حال ثلاثا قد حلف له
~~بالبتة ليفعلن وقد أراد الأب البتة حين راجعه في كلامه فقال إنما أردت
~~البتة، وإنما سألتك البتة فهي البتة وإن افترقا وتداعيا بعد ذلك فقال
~~الزوج: إنما سألتني واحدة وقد طلقتها، وقال الأب بل سألتك البتة فالقول قول
~~الزوج والبينة على الأب؛ لأنه مدعى عليه بطلاق البتات، والزوج منكر فالقول
~~قول الزوج ويحلف.
# قيل لسحنون ما تقول في عبد قال لسيده إني أسألك حاجة أفتقضيها لي؟ قال:
~~نعم، فقال له العبد: فاحلف لي أن تقضيها لي، فقال له السيد: امرأته طالق إن
~~لم أقضها لك، فقال له العبد: فاعتقني.
# قال: لا يلزمه عتقه وليس بحانث لأن هذه ليست من الحوائج التي يقضيها
~~الناس، ولا يسألونها، قيل له: فلو قال له العبد لما أسعفه المولى بقضاء
~~حاجته قال ما أقول لك؟ فقال المولى: امرأته طالق إن لم أقل ما تقول، قال
~~العبد: قل أنت حر، قال أراه حانثا إن لم يقل كما قال العبد؛ إلا أن يستثني
~~السيد بيمينه إلا أن تقول أنت حر.
# قال محمد بن رشد: لم يتكلم ابن القاسم على مسألة سحنون في الذي استحلف
~~سيده بالطلاق أن يقضي له حاجته، فلما حلف له قال اعتقني ويشبه ألا يخالفه
~~ابن القاسم فيها لأن المسألتين مفترقتان بأن العبد
# PageV06P228
# سأل العتق لنفسه ولم يسأله له غيره، وسأل الطلاق للمرأة غيرها ولم تسأله
~~هي لنفسها؛ لأن من أعتق لا يقال له في عرف التخاطب إنه قضيت له حاجة بعتقه،
~~وكذلك الطلاق لأنهما أعلى بأن يسميا حاجة في حق المعتق والمطلقة، وإنما يصح
~~أن يسميا حاجة في حق من سأل ذلك لهما لغرض يكون له فيه، قال الله عز وجل:
~~{ولما دخلوا من حيث أمرهم أبوهم ما كان يغني عنهم من الله من شيء إلا حاجة
~~في نفس يعقوب قضاها} [يوسف: 68] .
# وأما سحنون فساوى بين المسألتين، وذلك أن له في كتاب ابنه في ms2296 مسألة ابن
~~القاسم أن الزوج لا يلزمه الطلاق وإن قال: لم أظن أنك تسألني مثل هذا؛ لأن
~~هذا ليس من الحوائج التي يتعارف الناس سؤالها إلا أن يكون جرى من الكلام ما
~~يظن أنه أراد بحاجته الطلاق.
# وذهب ابن دحون إلى أن يرد قول ابن القاسم إلى قول سحنون فقال: إنما ألزمه
~~ابن القاسم الطلاق لأنه أسعفه فيما سأله، ولو قال له ليست هذه من الحوائج
~~التي تنقضي لما لزمه شيء على ما فسره سحنون في مسألة العبد.
# والصواب أن ابن القاسم يوافق سحنون في مسألة العبد ويخالفه فيما له في
~~كتاب ابنه في مسألة الطلاق للفرق الذي ذكرناه بين المسألتين والله تعالى
~~الموفق.
# والظاهر من قول سحنون أن السيد إذا استحلفه العبد بالطلاق أن يقول مثل
~~قوله، فقال له العبد: قل أنت حر، فإنه إن قال ذلك لزمته حرية العبد، وان لم
~~يقله لزمه طلاق امرأته، وهذا يأتي على القول بأن العتق يلزم باللفظ دون
~~النية، وعليه يأتي قول أشهب في مسألة ناصح ومرزوق من كتاب العتق الأول من
~~المدونة، وعلى قول القاسم لا يلزمه الحرية وإن قال ذلك إلا أن يقوله وهو
~~يريد بذلك الحرية على طريقة الإسعاف وبالله التوفيق.
# PageV06P229
### | مسألة: عبد قال كل امرأة أتزوجها ما دمت عبدا فهي طالق
# مسألة وسألته عن العبد يقول كل امرأة أتزوجها ما دمت عبدا فهي طالق، أو
~~يقول كل امرأة أنكحها في أرض الإسلام فهي طالق، والحر يقول كل امرأة
~~أتزوجها فهي طالق.
# قال ابن القاسم: أما العبد الذي قال كل امرأة أتزوجها ما دمت عبدا فهي
~~طالق، فإن ذلك يلزمه لأن ذلك أجل، بمنزلة الذي يقول كل امرأة أتزوجها ما
~~دامت أمي حية فهي طالق فهو على مثل ما قال؛ لأن ذلك أجل فهو بمنزلة أو أشد،
~~فإن قلت إن ذلك حرم النساء كلهن ما دام عبدا فليس له أن يحرم النساء جميعا،
~~فإن هذا أيضا قد حرم النساء جمعا ما دامت أمه باقية، وإنما لزمهما ذلك من
~~قبل ms2297 أنه أجل حياة أمه والحرية كأنها أجل إلا أن يخاف العنت ولا يقدر على
~~التسرر فلا بأس أن ينكحها، وأما الذي قال كل امرأة أتزوجها بأرض الإسلام
~~فإن كان يقدر على الدخول في أرض الحرب فعل وإلا لم أر بأسا أن ينكح، وأما
~~الذي قال كل حرة أتزوجها بأرض الإسلام فهي طالق فهو كما قال قد حرم عليه
~~الحرائر لأنه قد أبقى لنفسه من النساء الإماء ونكاح الإماء له حلال.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على ما بني عليه أصل المذهب من أن من
~~حلف بطلاق ما يتزوج فحنث أو طلق ذلك من غير يمين يلزمه إذا خص ولا يلزمه
~~إذا عم، والتخصيص يكون بالأعيان وبالأزمان وبالبلدان وبالانتساب فمن
~~التخصيص بالأعيان أن يخص الحرائر دون الإماء أو الإماء دون الحرائر أو
~~الأبكار، دون الثيب والثيب دون الأبكار، ومن التخصيص بالأزمان أن يقول كل
~~امرأة أتزوجها إلى أجل كذا وكذا مما يبلغه عمره على ما مضى في رسم الرهون
~~وغيره أو ما دمت عبدا
# PageV06P230
# أو ما دام فلان حيا وما أشبهه ذلك، فهذا يلزمه إلا أنه يباح له التزويج
~~إن خشي العنت على نفسه ولم يكن له من المال ما يتسرر به؛ لأنه قد حرم على
~~نفسه جميع النساء في هذه الحال، ومن التخصيص بالبلدان أن يقول كل امرأة
~~أتزوجها في مصر أو فيما عدا مصر وما أشبه ذلك، ومن ذلك أن يقول كل امرأة
~~أتزوجها بأرض الإسلام فهي طالق وهو يقدر على الدخول في أرض الحرب، إلا أن
~~هذا يختلف فيه، فقال ابن القاسم هو تخصيص يلزمه، وقال أصبغ ليس بتخصيص فلا
~~يلزمه، كمن استثنى عددا يسيرا من النساء أو من قرية صغيرة، وأما إن كان لا
~~يقدر على الدخول إلى أرض الحرب فلا يلزمه لأنه كالعموم، وقد اختلف فيمن
~~استثنى نسوة سماها عشرا أو نحوها، فقال ابن القاسم: فهو كالعموم لا يلزمه
~~ذلك، وقال مطرف: إن كان فيما استثنى أيضا لا زوج لها يحل له نكاحها في ms2298
~~الحال لزمته اليمين، وقال ابن الماجشون: إن كان فيمن استثنى يحل له نكاحها
~~يوما بعد زوج أو بعد طلاق زوج، وإن لم يكن فيهن من يحل له نكاحها في هذه
~~الحال لزمته اليمين، قال ابن حبيب: وقول ابن القاسم رخصة وتوسعة، وقول مطرف
~~استحسان، وقول ابن الماجشون هو القياس وبالله التوفيق. ومن التخصيص
~~بالأنساب أن يقول كل امرأة أتزوجها من قريش أو إلا من قريش وما أشبه ذلك
~~وبالله التوفيق.
### | قال لامرأته إن أمكنتني من حلق رأسك فلم أحلقه فأنت طالق البتة
# ومن كتاب إن أمكنتني من حلق رأسك
# قال ابن القاسم في رجل قال لامرأته إن أمكنتني من حلق رأسك فلم أحلقه
~~فأنت طالق البتة، قلت فإن أراد أن يحلق بعد ذلك وأمكنته امرأته قال: لا
~~ينفعه ذلك وقد حنث، وقاله ابن وهب.
# قال محمد: هذا بين على ما قال لأنه علق الحلق، بالتمكين في يمينه وأوجب
~~الطلاق على نفسه بتركه الحلق بعد
# PageV06P231
# التمكين فوجب أن يحنث إذا أمكنته فلم يحلق، كما لو قال أنت طالق إن
~~أمكنتني من حلتا رأسك لأحلقنه، فأمكنته فلم يحلق ثم أمكنته مرة أخرى فحلق
~~لبر في يمينه، وإن لم تمكنه من الحلق لم يكن له أن يطأها حتى يحلق رأسها،
~~فإن طلبته بحقها في الوطء ضرب له أجل الإيلاء فإن حل الأجل ولم يحلق طلق
~~عليه بالإيلاء، وإن حلق في الأجل بر في يمينه وسقط عنه الإيلاء، وإن لم
~~تطلبه بحقها في الوطء ولا حلق حتى مات أحدهما توارثا. لأن الحنث لا يقع
~~عليه إلا بعد الموت إلا أن ينوي ليحلقن رأسها ساعة أمكنته من ذلك فيحنث
~~بذلك، وقد قيل إنه محمول على التعجيل حتى يريد التأخير، والأول هو المشهور
~~في المذهب، ولا فرق بين أن يقول الرجل امرأتي طالق إن لم أحلق رأسها وبين
~~أن يقول امرأتي طالق لأحلقنه إن أمكنتني فأمكنته إذا لم يرد بذلك التعجيل،
~~يبين هذا الذي ذكرناه قول مالك في أول سماع أشهب من كتاب النذور في الذي ms2299
~~حلف إن أبق عبده ليضربنه فأبق فلم يضربه ثم أبق مرة ثانية فضربه أنه يبر
~~بذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الرجل لامرأته أنت طالق يوم يجيء أبي
# مسألة وقال مالك إذا قال الرجل لامرأته أنت طالق يوم يجيء أبي فإنه يمس
~~امرأته حتى يجيء أبوه فإن جاء أبوه طلقت عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، ومثله في المدونة وغيرها وهو مما لا
~~اختلاف فيه لأنه طلاق إلى أجل قد يكون وقد لا يكون، ولو طلقها إلى أجل لا
~~بد أن يكون مثل أن يقول امرأتي طالق إذا مات فلان أو يموت فلان لعجل عليه
~~الطلاق، واختلف إذا طلقها إلى أجل الأغلب منه أن يكون مثل أن يقول امرأتي
~~طالق إذا حاضت فلانة وهي في سن من تحيض، فقال ابن القاسم يعجل عليه الطلاق،
~~وقال أشهب لا يعجل عليه،
# PageV06P232
# واختلف في ذلك أيضا قول مالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال المدين قد قضيتك فإذا أنكرت فأنا آتيك بحقك غدا فحلف له بالطلاق
# مسألة وسئل عن رجل كان عليه خراج أرض فتعلق به فتحمل به رجل فغاب المتحمل
~~به، فتعلق بالحميل فأتى بثلث دينار، فقيل له إن على صاحبك نصف دينار، فقال:
~~لا والله لا أعرف إلا ثلث دينار، قيل له: اغرم السدس، فقال أنا آتيكم به
~~غدا، قيل له احلف لنا بطلاق امرأتك أن تأتينا غدا بسدس دينار أو بصاحبنا،
~~فحلف بالطلاق فخرج من عنده، فلما كان بالباب لقيه متقاضي الخراج الذي دونه،
~~فشكى إليه وأخبره، فقال: لا والله ما على صاحبك إلا ثلث دينار، فارجع معي
~~فرجع معه إلى الذي استحلفه، فقال له: لم ألزمت هذا بنصف دينار وليس على
~~صاحبه إلا ثلث دينار؟ فقال له صاحبه الذي استحلفه: اذهب ليس عليك شيء، فخرج
~~من عنده وذهب الأجل ولم يقضه.
# قال: أراه قد حنث، قال: وكذلك لو أن رجلا تعلق برجل في حق له فقال له: قد
~~قضيتك، وقال صاحب الحق: ما قضيتي، فقال المطلوب: أما أنا فقد قضيت، ms2300 فإذا
~~أنكرت فأنا آتيك بحقك غدا، فحلف له بالطلاق، ثم نظر صاحب الحق في كتاب
~~تقاضيه أو ذكر أنه قد تقاضاه منه، فقال له: اذهب ليس لي عليك شيء قد وجدت
~~ما ادعوت عليك باطلا أنه لا يخرجه من يمينه إلا أن يوفيه الحق وإلا حنث، ثم
~~يرده عليه.
# قلت فإن قامت للحالف بينة أنه قد قضاه ذلك الحق؟ قال: لو شهد له أبو شريح
~~وسليمان بن القاسم لم يخرجه من يمينه حتى يوفيه الحق ثم يرده إليه.
# PageV06P233
# قال ولقد بلغني عن مالك في رجل أسلف أخاه عشرة دنانير، واتخذ عليه طلاق
~~امرأته أن يوفيه إلى شهر فمات أخوه المسلف قبل الشهر وليس له وارث إلا أخوه
~~الحالف المستسلف، قال: أرى أن يأتي السلطان فيقضيها إياه ثم يردها عليه،
~~قلت أفترى أنت ذلك؟ قال: نعم، إني لأستحسنه قلت: فلو لم يفعل أكنت تراه
~~حانثا؟ قال: أحب أن يفعل، ولو وقع لم أره حانثا، وكذلك الذي يشتري الرأس
~~ويكون ثمنه إلى أجل فيحلف بالطلاق أن يوفيه الثمن إلى أجل فيجد بالعبد عيبا
~~يرد به أو يستحق بيديه قبل الأجل أنه لا يخرجه من يمينه حتى يوفيه الثمن
~~إلى أجل فيعثر على البيع فيفسخ قبل الأجل لم يخرجه من يمينه حتى يوفيه ما
~~حلف له عليه.
# قال ولو كان أعطاه درهما في درهمين إلى أجل ثم حلف بالطلاق أن يوفيه إلى
~~الأجل ففسخ البيع بينهما قبل الأجل لم يخرجه من يمينه حتى يوفيه ما حلف له
~~عليه ثم رعه إليه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها من شرح واحد فجرى فيها على أصل واحد
~~وحملها على ما يقتضيه اللفظ ولم يراع في شيء منها المعنى الذي يظهر أن
~~الحالف قصد إليه في يمينه وإن كان في بعضها أبين منه في بعض ما أذكر، أما
~~الحميل الذي حلف ليعطين النصف الدينار الذي ادعى عليه من قبل المتحمل عنه،
~~والغريم الذي حلف ليقضين الحق الذي ادعى عليه أنه لم يقضه فالمعنى فيهما
~~جميعا ms2301 سواء، وذلك أن كل واحد منهما حلف ليؤدين ما ادعى عليه به وهو يعلم
~~أنه لا شيء عليه من ذلك، فالمعنى في يمين كل واحد منهما أنه إنما حلف
~~ليؤدين إلى المحلوف له ما يدعي أن له قبله ليتخلص من دعواه ومطالبته إياه،
~~فوجب على مراعاة المعنى إذا أقر أنه لا حق له قبله ولا مطالبة له عليه ألا
~~يحنث إن لم يدفع إليه ما كان يدعيه قبله إذ قد برئ منه وتخلص من مطالبته
~~إياه
# PageV06P234
# بإقراره أنه لا حق له ووجب على ما يقتضيه لفظ يمينه من أنه حلف ليدفعن
~~إليه ما يدعيه قبله إن حنث لا سيما وهو إنما حلف ألا يدفعن ذلك إليه وهو
~~يعلم أنه لا شيء له قبله منه، وأما الذي اشترى العبد بثمن إلى أجل فيحلف أن
~~يؤدي الثمن إلى ذلك الأجل فيجد به عيبا يجب به رده فالمعنى في يمينه أنه
~~حلف ليؤدين حقا عليه فيما يظن فوجب على مراعاة المعنى إذا وجد عيبا وسقط
~~عنه الثمن ألا يحنث إذا لم يدفع إليه الثمن إلى الأجل إذا لم يحلف أن يتطوع
~~بدفع ما ليس عليه ووجب على ما يقتضيه لفظ يمينه من أنه حلف ليدفعن إليه
~~الثمن إلي الأجل أن يحنث إن لم يدفعه إليه حتى حل الأجل، والحنث في هذه
~~أبين منها في المسألتين اللتين قبلها لأن الثمن إنما سقط عنه باختياره إذ
~~لو شاء أن يلتزم العيب لالتزمه ولعله قد كان مغتبطا وإنما ردة فرارا من
~~القضاء الذي عليه، ومن أصولهم أن الحنث يدخل بأقل الوجوه وقد تقدمت هذه
~~المسألة في رسم إن خرجت وأما المتسلف الذي حلف ليؤدين السلف إلى الذي أسلفه
~~إياه إلى أجل فمات المسلف قبل الأجل والحالف المستسلف وارثه فلا اختلاف في
~~أن اليمين قد سقطت عنه سقوط السلف الذي حلف ليقضيه إلى الأجل، واستحسان
~~مالك أن يقضي السلطان ثم يرده عليه ضعيف؛ لأن دفعه إليه على أن يأخذه منه
~~لغو لا فائدة فيه ولا معنى، ولا ms2302 هو من الذي حلف عليه لا في لفظ ولا في
~~معنى؛ إذ لم يدفع إلى من حلف ليدفعن إليه ولا حقا واجبا هو عليه، وأما الذي
~~يشتري السلعة بثمن إلى أجل فيحلف ليؤدين الثمن إلى ذلك الأجل فيوجد البيع
~~حراما أو تستحق السلعة فإن كان الحالف عالما بفساد البيع أو أن السلعة ليست
~~للبائع، دخل في ذلك الاختلاف الذي ذكرناه في المسألتين الأولتين يحنث علي
~~مراعاة اللفظ إلا أن يدفع الثمن ثم يرده إليه، وليس معنى ذلك أن يدفع إليه
~~على أن يرده عليه لأن الدفع على هذا الوجه ليس بدفع، وإنما معناه أن يدفعه
# PageV06P235
# إليه على ما حلف عليه ليبر في يمينه دون شرط، فإن رده إليه قبله منه، وإن
~~أبى أن يرده عليه فقام عليه فيه حلف أنه لم يرده عليه إلا وهو ينوي أن يقوم
~~عليه فيأخذه منه إذا خلص من يمينه ولا يحنث على مراعاة المعنى، وأما إن لم
~~يكن عالما بفساد البيع ولا بأن السلعة ليست للبائع فالأظهر سقوط اليمين عنه
~~بسقوط الثمن عنه بالاستحقاق أو بالفساد قياسا على مسألة السلف، وقد قيل إن
~~اليمين لا تسقط عنه ويحنث إن لم يدفع ما حلف بدفعه إلي الذي حلف ليدفعنه
~~إليه على مقتضى لفظه في اليمين وهو بعيد، والذي سلف دينارا في دينارين إلى
~~أجل يحلف على قضائهما يجري على قياس هذا في التفرقة بين أن يعلم بحرام ذلك
~~أو لم يعلم وبالله التوفيق.
### | مسألة: اتخذ عليه طلاق امرأته أن يوفيه المائة إردب السلف إلى الأجل
# مسألة قال ولو أن رجلا سلف عشرة دنانير، في مائة إردب إلى أجل واتخذ عليه
~~طلاق امرأته أن يوفيه المائة إردب إلى الأجل، فلما كان قبل الأجل قال: إني
~~أخاف أن لا يكون عندي طعام فهل لك أن يقيلني أو تصالحني على أمر، فأقاله أو
~~صالحه، ثم أخبر أنه قد لزمه الحنث ولا يخرجك ما صنعت من ذلك. فقال لصاحب
~~الحق إنما أرد عليك ما صالحتك إن كان صالحه أو ms2303 العشرة الدنانير التي أقلتك
~~منها، ويكون الطعام لي عليك إلى أجله، فلا ينفعه ذلك وقد حنث؛ لأن هذا بيع
~~حادث كل واحد منهما ملك أمره إن شاء فعل وإن لم يشأ لم يفعل؛ لأن الصلح
~~وإلا قاله قد لزمتهما وليس لواحد منهما أن يرد ذلك وقد ثبت ذلك عليهما، وقد
~~حنث صاحب اليمين ولا ينفعه أن يرد عليه ما أخذ منه، ويكون الطعام عليه إلى
~~أجله، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله لأن الصلح والإقالة قد لزمتهما وأن الذي صالح ليس
~~له أن يرد ما صالحه كلام وقع على غير تحصيل، إذ لا يجوز
# PageV06P236
# قبل الأجل في الطعام المسلم فيه إلا الإقالة خاصة، فإذا صالح قبل الأجل
~~على دنانير أقل أو أكثر من رأس المال أو على دراهم أو على عروض أو على طعام
~~من صنف ما له عليه أقل أو أكثر أو من غير صنف ما له عليه فهو صلح حرام لا
~~يحل ولا يجوز، ولا يحنث الحالف به لأن الطعام الذي حلف لنوفينه إلى الأجل
~~ثابت عليه على حاله لا يسقط عنه بالصلح لأن الواجب فسخه وأن يرد عليه ما
~~قبض منه من ذلك كله.
# وأما إذا أقاله من الطعام قبل الأجل على رأس ماله فقال هاهنا إنه قد حنث
~~ومعنى ذلك إذا كانت الدنانير التي أخذ في رأس ماله ليس فيه وفاء بالطعام
~~الذي كان عليه على ما مضى في رسم إن خرجت قبل هذا، وعلى معنى ما في المدونة
~~حسبما بيناه في الرسم المذكور وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأتين له إنهما طالقتان إن دخلتما هذه الدار فدخلتها إحداهما
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل يقول لامرأتين له إنهما طالقتان إن دخلتما
~~هذه الدار فدخلتها إحداهما: أنها طالقتان جميعا لأن مالكا قال في رجل قال
~~لامرأتيه أنتما طالقتان إن دخلتما دار فلان ودار فلان فدخلت إحداهما
~~الدارين إن الطلاق لزمه فيهما جميعا، أو قال لامرأتيه أنتما طالقتان إن
~~مسستكما فمس إحداهما: قد لزمه فيهما جميعا، ms2304 أو حلف بالطلاق إن أكل هذين
~~القرصين فأكل واحدا إنه حانث إن أكل منهما شيئا وهو الذي سمعنا ورأينا،
~~وأما قول من قال تطلق عليه واحدة منهما حتى تفعل الأخرى وأما أن تطلق التي
~~دخلت منهما [فهذا ما لم يقله أحد من مشرقي ولا من مدني وإنما الذي قال أهل
~~المشرق إنه لا يطلق عليه] واحدة منهما حتى تفعل الأخرى، وأما أن تطلق التي
~~دخلت فهذا لا يستقيم.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف قول مالك وهو قول أحد من
# PageV06P237
# أصحابه فيما علمت أن من حلف إلا يفعل فعلين ففعل أحدهما أو لا يفعل فعلا
~~ففعل بعضه أنه حانث من أجل أن ما فعله من ذلك قد حلف ألا يفعله إذ هو بعض
~~المحلوف عليه، واختلف قول ابن القاسم في الذي يقول لامرأتيه إن دخلتما
~~الدار فأنتما طالقتان أو يقول لهما إن مسستكما فأنتما طالقتان وما أشبه ذلك
~~على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا شيء عليه حتى يدخلا جميعا أو حتى يمسهما جميعا، وهو قوله
~~في العتق الأول من المدونة.
# والثاني: أنهما يطلقان جميعا بدخول الواحدة منهما أو مسيس الواحدة منهما،
~~وهو قوله ها هنا في هذه الرواية.
# والثالث: أنه تطلق التي دخلت أو التي مس منهما، وهو قوله في رسم الثمرة
~~من سماع عيسى من كتاب العتق في الذي يقول لعبديه إن شئتما الحرية فأنتما
~~حران فشاء أحدهما ولم يشأ الآخر، قال: من شاء منهما الحرية فهو حر وقوله
~~أيضا في سماع أبي زيد من كتاب الصدقات والهبات في الذي يتصدق على الرجلين
~~بعبد ويقول: إن قبلتما، فقبل أحدهما ولم يقبل الآخر قال: من قبل منهما كان
~~له ما قبل، وهو قول أشهب في كتاب العتق الأول من المدونة وأنكره ها هنا
~~وقال: إنه لم يقله مشرقي ولا مدني ولكل قول منهما وجه: فوجه القول الأول:
~~التعلق بما يقتضيه اللفظ وعزاه ها هنا إلى أهل المشرق لأنه على أصولهم في
~~الاقتصار في الأيمان على ما تقتضيه الألفاظ دون الاعتبار ms2305 بالمعاني، ووجه
~~القول الثاني: القياس الذي ذكره في الرواية، ووجه القول الثالث: مراعاة
~~المعنى وهو أنه إنما أراد معاقبتهما على الدخول بالطلاق، أو معاقبة نفسه
~~على المسيس بالطلاق فوجب أن تلحق العقوبة لمن دخل منهما، وأن تلحقه العقوبة
~~فيمن مس منهما وبالله التوفيق.
# PageV06P238
### | مسألة: حلف لامرأته بالطلاق ألا يخرجها من منزلها إلا برضاها ورضا أخيها وأختها
# مسألة وقال في رجل حلف لامرأته بالطلاق ألا يخرجها من منزلها إلا برضاها
~~ورضا أخيها وأختها فرضيت المرأة أن تخرج مع زوجها وأبى الأخ والأخت، وقالت
~~المرأة: إنما أخذتما هذا لي.
# قال: لا يخرج بها إلا بالاجتماع منهم على الرضى، قلت له: فإن أرادت أن
~~تخرج زائرة وتقيم العشرة والعشرين؟ فقال: إن كان إنما كان أصل يمينه على
~~النقلة فلا شيء عليه في الزيارة، وإن كان لم ينو شيئا فلا يخرجها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يخرج بها إلا بالاجتماع منهم على الرضى
~~صحيح على ما أجمعوا عليه من أن الحنث يدخل بأقل الوجوه حسب ما ذكرناه في
~~المسألة التي قبل هذه، فإن خروجه بها دون أن يرضى أحدهم كخروجه بها دون أن
~~يرضى واحد منهم في وجوب الحنث عليه، ألا ترى أنه لو حلف ألا يدخل الدار حتى
~~يأكل الرغيف لحنث إن دخل الدار قبل أن يستوعب أكل الرغيف، كما يحنث إن
~~دخلها قبل أن يأكل منه شيئا، وهذا بين، ولو جعل أمرها بأيديهم إن أخرجها
~~بغير رضاها لكان له أن يخرج بها إذا رضيت وقد مضى من بيان هذا والقول فيه
~~في رسم حلف من سماع ابن القاسم في كتاب النكاح ما فيه كفاية وشفاء فأغنى
~~ذلك عن إعادته هنا.
# وقوله: إنه لا يحنث بالزيارة وإن قامت فيها العشرة والعشرين، هذا نحو قول
~~أشهب وأحد قولي أصبغ في أن من حلف ألا يساكن رجلا فزاره لا يحنث بالزيارة
~~وإن طالت خلاف ما مضى في أول رسم يوصي، وقد مضى تحصيل القول في هذا المعنى
~~في أول سماع يحيى من كتاب ms2306 النذور فلا معنى لإعادته والعلم لله.
# PageV06P239
### | مسألة: يقول للمملوكة إن تزوجتك فأنت طالق فاشتراها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يقول للمملوكة إن تزوجتك فأنت طالق
~~فاشتراها، فقال: لا بأس أن يطأها وكذلك إن قال إن اشتريتك فوطئتك فأنت حرة
~~وأنت علي كظهر أمي فتزوجها فإنه يطأها ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الطلاق ليس من ألفاظ الحرية فالحرية
~~ليست من ألفاظ الطلاق، فإذا قال الرجل: أنت حرة فلا تكون طالقا إلا أن يكون
~~أراد بذلك الطلاق، وإذا قال لأمته: أنت طالق فلا تكون حرة إلا أن يكون أراد
~~بذلك الحرية، واختلف إن قال لامرأته: أنت حرة مني ففي الثمانية أنها طالق
~~البتة وإن لم ينو بذلك الطلاق وفي التخيير والتمليك من المدونة لابن شهاب
~~أنه يحلف ما أراد بذلك الطلاق ولا يلزمه طلاق، وكذلك على قياس هذا لو قال
~~لأمته: أنت طالق مني وكذلك التزويج ليس من ألفاظ التسري والشراء ليس من
~~ألفاظ التزويج، فإذا قال الرجل للرجل: قد بعتك ابنتي أو أمتي بكذا وكذا لا
~~يكون ذلك نكاحا إلا أن يكون أراد بذلك النكاح، وإذا قال في أمته قد زوجتك
~~أمتي بكذا وكذا لا يكون ذلك بيعا إلا أن يكون أراد بذلك البيع، فصح بما
~~ذكرناه أن من قال في مملوكة إن تزوجتها فهي طالق أنه لا شيء عليه إن
~~اشتراها إلا أن يكون أراد بذلك إن اشتريتها فهي حرة، وأما من قال: إن
~~اشتريتك فأنت حرة فلا شيء عليه إن تزوجها إلا أن يكون أراد بذلك إن تزوجتها
~~فهي طالق وبالله التوفيق ولا رب غيره.
### | قال لامرأته أنت طالق البتة إن صالحتك فصالحها
# ومن كتاب القطعان قال عيسى وسألت ابن القاسم عن الرجل يحلف بطلاق امرأته
~~واحدة على أن يصالحها فصالحها هل يرد ما أخذ منها في الصلح؟ قال ابن
~~القاسم: لا يرد ذلك عليها وهو بمنزلة من قال
# PageV06P240
# لغلامه: إن قاطعتك إلى سنة فأنت حر فقاطعه قبل السنة أنه حر ولا ms2307 يرد عليه
~~شيئا، قال ابن القاسم: ولو قال لامرأته أنت طالق البتة إن صالحتك فصالحها
~~فإنها تطلق عليه بالبتة، ويرد عليها ما أخذ منها في الصلح وهو بمنزلة من
~~قال لغلامه إن قاطعتك فأنت حر ولم يقل إلى سنة فقاطعه فإنه حر ويرد عليه ما
~~أخذ منه.
# قال عيسى: وإنما فرق بينهما لأنه حين قال لها: أنت طالق واحدة إن صالحتك
~~فصالحها حنث فيها بتطليقه اليمين ثم وقعت عليه طلقة الصلح وهي في عدة منه
~~يملك رجعتها لو شاء، فأخرج من يده ما كان يملك من رجعتها بالذي أخذ منها
~~بالصلح، فلذلك لم يرد ذلك عليها، وأنه إذا قال: أنت طالق البتة فصالحها
~~فإنها تطلق بالبتة ثم يقع الصلح وليست منه بامرأة فأخذ منها ما أخذ بغير
~~شيء يخرجه من يديه، فلذلك يرد ذلك عليها وكذلك حين قال لغلامه: إن قاطعتك
~~إلى سنة فأنت حر فقاطعه قبل السنة فله ما أخذ للذي يعجل للعبد من العتق قبل
~~السنة، وإذا قال: إن قاطعتك فأنت حر، فقاطعه فهو حر ويدفع إليه ما أعطاه
~~لأنه لم يتعجل هاهنا العتق قبل أجل كان ضربه كما فعل في الأول، فهذا فرق ما
~~بينهما.
# قال محمد بن رشد: أما الذي يحلف بطلاق امرأته واحدة يريد وقد دخل بها ألا
~~يصالحها فيصالحها فلا خلاف في أنه لا يرد عليها ما أخذ منها في الصلح كما
~~قال، وتمثيله ذلك بالذي يقول لغلامه إن قاطعتك إلى سنة فأنت حر فقاطعه قبل
~~السنة أنه حر ولا يرد عليه شيئا صحيح أيضا على المعنى دون اللفظ؛ لأنه قال
~~فيه إن قاطعتك إلى سنة فأنت حر، والصواب إن قاطعتك فأنت حر إلى سنة وعلى
~~هذا يصح التمثيل وهو الذي أراد، وأما على ما وقع من قوله إن قاطعتك إلى سنة
~~فأنت حر فلا يصح التمثيل لأن الجواب على هذا في مذهبه إنما هو أن يكون حرا
~~في الوقت إن قاطعه
# PageV06P241
# قبل السنة، ويرد عليه ما أخذ منه، كقوله: إن قاطعتك فأنت حرة؛ ms2308 لأنه لما
~~قاطعه قبل السنة كان ما أخذ منه في القطاعة بعد وجوب الحرية له على مذهبه
~~الذي ذهب إليه، وأما إذا قال لامرأته: أنت طالق البتة أو أنت طالق واحدة
~~وهي غير مدخول بها إن صالحتك فصالحها فذهب ابن القاسم إلى أنه يجب عليه أن
~~يرد عليها ما أخذ منها بالمصالحة بمنزلة من قال لعبده: أنت حر ولم يقل إلى
~~سنة إن قاطعتك فقاطعه أنه يرد عليه ما أخذ منه في المقاطعة، وحكى البرقي عن
~~أشهب أنه لا يرد في ذلك على الزوجة شيئا مما أخذ في الصلح ولا على العبد
~~شيئا مما أخذ منه في المقاطعة.
# قال: وكان يعجب بها ويقول: إنما رضي بالحنث لمكان ما أخذ منها، وكذلك
~~أقول إنه الصحيح في النظر والقياس؛ لأنه إذا قال لامرأته أنت طالق البتة إن
~~صالحتك فصالحها إنما يقع الطلاق عليه بالمصالحة التي جعلها شرطا لوقوعه
~~فكانت المصالحة هي السابقة للطلاق إذ لا يكون المشروط إلا تابعا لشرطه،
~~فإذا كانت المصالحة سابقة للطلاق مضت ولم يجب على الزوج رد ما أخذ منها،
~~وبطل الطلاق واحدة كان أو ثلاثا لوقوعه بعد الصلح في غير زوجة، وكذلك القول
~~في قول الرجل لعبده أنت حر إن قاطعتك تمضي المقاطعة إن قاطعه لتقدمها
~~الحرية.
# ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم على ما فسره عيسى أنه جعل الطلاق سابقا
~~للمصالحة، فإن كان الطلاق واحدة في المدخول بها مضت المصالحة لوقوعها في
~~العدة وملكت المرأة بها نفسها، وإن كان الطلاق واحدة أو ثلاثا في التي لم
~~يدخل بها بطلت ورد الزوج ما أخذ فيها لأنها وقعت فارغة في غير زوجة، وهذا
~~منكسر من قوله إذ لو تقدم الطلاق المصالحة لوجب أن يقع عليه بالمصالحة طلقة
~~بائنة إذا كان الطلاق واحدة في التي قد دخل بها وهذا ما لا يقوله هو ولا
~~غيره.
# وجعل ابن القاسم في هذه المسألة الشرط تابعا للمشروط إنما بناه والله
~~أعلم على قول مالك فيمن قال لعبده إن بعتك فأنت حر فباعه ms2309 أنه حر على
~~البائع، وليس ذلك بصحيح؛ لأن قول مالك في هذه المسألة
# PageV06P242
# استحسان على غير قياس، والقياس فيها قول من قال: إنه لا شيء على البائع
~~لأن العتق إنما وقع من البائع بعد حصول العبد للمشتري بالشراء، وإنما ينبغي
~~أن تقاس هذه المسألة على قولهم فيمن قال إن اشتريت فلانا فهو حر أو إن
~~تزوجت فلانة فهي طالق أن الحرية تلزمه بالشراء والطلاق بالتزويج لوقوع
~~الحرية بعد الشراء والطلاق بعد النكاح على الأصل الصحيح في وقوع المشروط
~~عقيب الشرط وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن أنت خرجت من عتبة الباب فأنت طالق ثلاثا
# مسألة قال عيسى: وحدثني ابن وهب عن ابن شعبان قال: بلغني أن ابن عمر وسعد
~~بن أبي وقاص استفتاهما رجل قال لامرأته إن أنت خرجت من عتبة الباب فأنت
~~طالق ثلاثا، قال فأخرجت إحدى رجليها وحبست الأخرى ثم أدخلت التي أخرجت
~~فقالا له: قد حرمت عليك لا تحل لك حتى تنكح زوجا غيرك، قال عيسى: وقال ابن
~~القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق ابن القاسم في هذه الرواية ولا ابن عمر وسعد بن
~~أبي وقاص فيما ذكر عنهما في هذه الحكاية بين أن يكون اعتمادها على الرجل
~~الذي أخرجته من العتبة أو على الرجل الذي لم تخرجه فحمله أصبغ وغيره على
~~عمومه في كل حال، ويحتمل أن يحمل قولهم على أنها اعتمدت عليهما معا أو على
~~التي أخرجت لأن ابن حبيب حكى عن ابن الماجشون أنه إن كان اعتمادها على
~~الرجل التي أخرجت فقد حنث، وإن كان اعتمادها إنما كان على الرجل التي لم
~~تخرجه فلا حنث عليه، وهو جيد من قوله، إلا أنه قال: لا يحنث إن كان
~~اعتمادها عليهما جميعا، وهو بعيد؛ لأنا إن حملنا قول ابن عمر وسعد بن أبي
~~وقاص
# PageV06P243
# وابن القاسم على أنهم رأوا الطلاق قد وقع على الحالف بإخراج رجلها من
~~العتبة وإن كانت لم تعتمد عليه لزمنا عليه أن يوجب الحنث بإخراج يدها من
~~العتبة وهو بعيد، ms2310 وقد قال ابن الماجشون أنه لا يحنث وإن أخرجت [رأسها
~~وصدرها إذا كان اعتمادها على رجليها في داخل العتبة بخلاف العتبة إذا كانت
~~راقدة لأنها حينئذ يكون اعتمادها على يديها فيحنث إذا أخرجت صدرها ورأسها
~~ولا يحنث إذا أخرجت رأسها ورجليها وهي] راقدة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف الذي عليه القمح بالطلاق أن يوفيه صاحبه إلى الأجل ثم أقاله
# مسألة وسئل عن الرجل يكون له على الرجل قمح من تسليف كان سلفه إياه وقد
~~حلف الذي عليه القمح بالطلاق أن يوفيه صاحبه إلى الأجل، ثم أقال صاحب القمح
~~الذي عليه القمح قبل الأجل.
# قال ابن القاسم: إن كان الذي أقاله به هو مثل ثمن القمح قبل الأجل حين
~~يقيله فلا حنث عليه. وقال أشهب مثله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في الذي قبل هذا وفي رسم إن خرجت،
~~فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده إن لم أبعك فامرأته طالق البتة فمات العبد أو أبق
# مسألة وقال ابن القاسم: في رجل قال لعبده إن لم أبعك فامرأته طالق البتة
~~فمات العبد أو أبق.
# قال: أما الموت فإنه إن لم يكن فرط في بيعه حتى مات العبد فلا شيء عليه،
~~وإن كان فرط في بيعه حتى لو شاء أن يبيعه
# PageV06P244
# قبل أن يموت باعه ففرط في ذلك حتى مات العبد فهو حانث. قال: وأما الإباق
~~فإن رفعت المرأة أمرها إلى السلطان ضرب له أجل المولي أربعة أشهر من يوم
~~ترفع ذلك إليه، فإن أخذ العبد فباعه قبل الأربعة أشهر فقد بر، وإن لم يقدر
~~على العبد حتى مضت الأربعة الأشهر طلق عليه طلاق الإيلاء واحدة، فإن وجد
~~العبد وباعه في العدة ارتجع، وإن لم يقدر على العبد حتى خرج من العدة فلا
~~رجعة له عليها.
# هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها وستأتي متكررة في
~~سماع أبي زيد فلا وجه للقول فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن لم أتزوج عليك فأنت طالق البتة
# مسألة ms2311 وسئل ابن القاسم عن رجل قال لامرأته إن لم أتزوج عليك فأنت طالق
~~البتة ثم قال لها: إن تزوجت عليك فتلك المرأة طالق البتة.
# قال: أراها الساعة طلقت عليه بالبتة إلا أن يشاء أن تدع ذلك وتقيم معه لا
~~يطأها ولا ينظر إلى شعرها فإن رفعت أمرها طلقت مكانها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه على حنث ولا يقدر على البر فلا سبيل
~~له إلى وطء امرأته أبدا، فإن رضيت أن تبقى معه بغير وطء بقيت وان رفعت
~~أمرها وسألته الوطء طلقت مكانها ولم يضرب له أجل الإيلاء إذ لا يقدر على
~~الفيء، وقال: إنه يضرب له أجل الإيلاء ولا يجوز له الوطء لعلها أن ترضى
~~بالبقاء معه على غير وطء فإذا حل أجل الإيلاء ولم ترض بالمقام معه على غير
~~وطء طلق عليه بانقضائه، والقولان قائمان
# PageV06P245
# من المدونة من كتاب الإيلاء وهذه المسألة تمام مسألة رسم أوصى فيما تقدم
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف لامرأته بطلاقها البتة ليتزوجن عليها إلى شهر فيتزوج قبله
# مسألة وسئل عن الذي يحلف لامرأته بطلاقها البتة ليتزوجن عليها إلى شهر
~~فيتزوج قبل الشهر ويدخل بها بعد الشهر.
# قال: أراه حانثا وإنما التزويج المسيس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم في أن البر لا يكون إلا
~~بأكمل الوجوه، وقد مضت والقول فيها في رسم لم يدرك من سماع ابن القاسم فلا
~~معنى لإعادة ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل امرأتي طالق البتة إن ساكنتك وكان معه في بيت وحلف ليلا
# مسألة وسئل عن رجل قال لرجل: امرأتي طالق البتة إن ساكنتك وكان معه في
~~بيت وحلف ليلا.
# فقال: ينتقل مكانه وإن أخر ذلك إلى الصباح حنث، قال: ولو قال امرأته طالق
~~البتة لأنتقلن عنك فإنه يطلب ويرتاد لنفسه منزلا ولكن لا يطأ حتى ينتقل.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في النذور من المدونة في الذي يحلف بالطلاق
~~ألا يساكن رجلا أنه يخرج تلك الساعة وإن كان في جوف الليل ms2312 فإن أقام حتى
~~يصبح حنث ألا يكون نوى ذلك، وقد قيل له يوم وليلة، وهو قول أصبغ وأشهب، قال
~~ابن لبابة: ولا يمنع في خلال ذلك من الوطء وقوله صحيح لأن اليوم والليلة
~~عندهما كالأجل، فهو في ذلك على بر، وقد قيل: إن له ومن الفسحة في ذلك ما
~~يرتاد فيه موضعا ينتقل إليه، وهو ظاهر ما في سماع ابن القاسم، وقد مضى
~~القول على ذلك هنالك وأما
# PageV06P246
# الحالف لينتقلن فإن لم ينو الاستعجال فليس له أن يطأ حتى ينتقل ويضرب له
~~أجل الإيلاء إن رفعته امرأته في ذلك، وأن أخذ في الانتقال ساعة حلف لم يمنع
~~من الوطء، وفي المدنية من رواية ابن القاسم عن مالك أنه محمول على التعجيل
~~حتى ينوي التأخير، وإن لم ينتقل ساعة حلف وإن كان في جوف الليل حنث كالذي
~~يحلف على ترك المساكنة، وقد مضى في أول سماع ابن القاسم بيان القول في
~~الحلف على ترك المساكنة فلا معنى لإعادة ذلك هنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: بينه وبين رجل منازعة فقال امرأته طالق البتة إن لم يكن أبي ميتا خيرا من أبيك حيا
# مسألة وسئل عن رجل كان بينه وبين رجل منازعة فقال: امرأته طالق البتة إن
~~لم يكن أبي ميتا خيرا من أبيك حيا، أو قال: إن لم أكن أنا ميتا خيرا منك
~~حيا.
# قال ابن القاسم: تطلق عليه امرأته بالبتة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الميت ليس جزءا من الحي في شيء من
~~أمور الدنيا ولا بأكثر أعمالا منه وطاعات في هذا الوقت؛ لأن الميت ليس من
~~أهل العمل، فوجب أن يكون حانثا إلا أن يكون له نية مثل أن يقول إنما أردت
~~أن أبي خير لي ميتا من أبيك لك حيا إذ يكرمني الناس لما يعلمون من خير أبي،
~~بخلاف ما لك أنت مع أبيك في حياته لما يعلمون من شره ويكون ذلك معروفا،
~~فتكون له نيته، ومثل أن يقول إنما أردت أن الناس يتنادون بحياة أبيك لما ms2313 هو
~~عليه من الأحوال المذمومة، وأبي ينتفع الناس بعد موته بما عمله في حياته من
~~طريق أصلحه أو مال حبسه أو علم أبقاه وخلده وما أشبه ذلك ويكون ما ذكره من
~~ذلك معروفا فينوى فيه والله أعلم.
### | حلف بالطلاق ألا يدخل على امرأته فلان فيأتي فلان ذلك إلى بيت ليدخله فيدخل رجله
# وفي كتاب باع شاة وسئل عن الرجل يحلف بالطلاق ألا يدخل على امرأته فلان
# PageV06P247
# فيأتي فلان ذلك إلى بيت ليدخله فيدخل رجله الواحدة في البيت فيصاح به، لا
~~تفعل، فإن فيه فلانة فيرجع.
# قال مالك: هو حانث، وهو مثل الذي يحلف ألا يأكل هذين القرصتين فيأكل
~~أحدهما أنه حانث.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا مثل ظاهر ما تقدم في الرسم الذي قبل هذا
~~لابن عمر وسعد بن أبي وقاص وابن القاسم - رضي الله عنهم -، وقد مضى القول
~~على ذلك فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأة من النساء كل امرأة أنكحها غيرك فهي طالق
# مسألة وقال مالك: من قال لامرأة من النساء كل امرأة أنكحها غيرك فهي طالق
~~فهو مثل الذي يقول: كل امرأة أنكحها عليك فهي طالق.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن قول الرجل لامرأة من النساء كل امرأة
~~أنكحها غيرك فهي طالق فهو مثل قوله لها إن لم أنكحك فكل امرأة أنكحها فهي
~~طالق، هو مثل قوله في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة سواء، وفي ذلك من
~~قوله نظر في أن قوله لها كل امرأة أنكحها غيرك فهي طالق نص جلي لا يحتمل
~~التأويل في أنه حرم على نفسه نكاح جميع النساء سواها فلا يلزمه شيء إذ لم
~~يحض من النساء إلا امرأة واحدة على أصل مذهبه كانت متزوجة أو غير متزوجة
~~خلاف قول ابن الماجشون في أن ذلك يلزمه وإن كانت متزوجة إذا كانت ممن تحل
~~له يوما ما، وخلاف قول مطرف في أن ذلك إنما يلزمه إذا كانت غير متزوجة،
~~وقوله لها إن لم أنكحها فكل امرأة أنكحها فهي ms2314 طالق كلام محتمل لأن ظاهره
~~يقتضي
# PageV06P248
# أنه إنما أوجب على نفسه طلاق كل امرأة ينكحها قبلها، فعلى هذا يلزمه
~~الطلاق إذ له أن يتزوج بعدها ما شاء من النساء وإلى هذا ذهب ابن عبدوس
~~وسحنون إلا أنهما اختلفا فيما تزوج قبلها فقال ابن عبدوس: يلزمه فيها
~~الطلاق ساعة تزوجها، وقال سحنون: لا يعجل عليه الطلاق ويوقف عنها حتى ينظر
~~هل يتزوجها أو لا، فإن طلبت امرأته الوطء ضرب له أجل الإيلاء فإن لم
~~يتزوجها حتى ينقضي الأجل طلق عليه بالإيلاء وإن تزوجها بر وانحل عنه أجل
~~الإيلاء، وكذلك إن ماتت أيضا لأنه يصير بموتها قد امتنع من نكاح جميع
~~النساء إلى غير أمد فلم يلزمه ذلك ولم يلتفت مالك إلى ما يقضيه ظاهر لفظه،
~~وحمله على معنى ما ظهر إليه من أنه أراد بذلك طلاق كل امرأة يتزوجها سواها
~~وقاس عليها المسألة الأخرى إلا أنه لم يقصد بذلك حقيقة القياس إذ لا يقاس
~~ما لا احتمال فيه على ما فيه احتمال، وإنما قصد إلى التشبيه بين المسألتين
~~ولعله ظهر إليه من المسائل أنه إنما شك في حكم المسألة الأولى.
# وقوله: إن قول الرجل لامرأته كل امرأة أنكحها غيرك فهي طالق مثل قوله لها
~~كل امرأة أنكحها عليك فهي طالق، يريد أن قول الرجل لامرأته كل امرأة أنكحها
~~غيرك أو سواك فهي طالق يلزمه، وتكون بمنزلة أن لو قال لها كل امرأة أتزوجها
~~عليك، بخلاف إذا قال ذلك لأجنبية.
# قال محمد بن رشد: وأصبغ بن الفرج، لا شيء عليه، قال ذلك لزوجته أو
~~لأجنبية، وذلك بمنزلة أن يقول كل امرأة أتزوجها ولا يزيد علي ذلك، وإنما
~~قال لزوجته إذا قال عليك.
### | مسألة: يقول إن لم يجيء أبي إلى شهر فامرأتي طالق
# مسألة وسألته عن الذي يقول إن لم يجيء أبي إلى شهر فامرأتي طالق أو إن لم
~~يقضه غريمه فامرأته طالق والحق حال علي الغريم أو إلى أجل أو إن لم يعطني
~~فلان دينارا إلى شهر هل يطأ في هذا
# PageV06P249
# كله ms2315 ضرب لذلك أجلا أو لم يضرب.
# قال ابن القاسم أما الذي حلف بالطلاق إن لم يجيء أبوه فإنه إن كان ضرب
~~لذلك أجلا فهو يطأ إلى ذلك الأجل وإن لم يضرب أجلا ضرب له أجل المولى فإن
~~جاء وإلا طلق عليه طلاق الإيلاء، وأما الذي حلف على غريم له ليقضينه فإنه
~~إن كان الحق حالا تلوم له ولم يضرب له أجل المولي لأن كل من حلف على فعل
~~غيره ليفعلنه لم يكن فيه أجل المولي وتلوم له على قدر ما بدا مما أراد فإن
~~فعل وإلا حنث، كذلك قال لي مالك: وإن كان حقه إلى أجل فحلف على ذلك فلا شيء
~~عليه إلى الأجل.
# قلت له فسواء قال إن لم يقضني إلى الأجل أو قال إن لم يقضني؟ قال: ذلك
~~كله سواء لأنه قد علمنا أنه إنما حلف إلى الأجل إلا أن يقول حلفت على أن
~~يعجل لي حقي فيتلوم له، قلت: ولم جعلت الذي حقه حال فحلف عليه ليقضينه مثل
~~الذي حلف على رجل ليبين له وهذا السلطان يقضي عليه إن يقض وهذا لا يقضي
~~عليه بأن يهب له؟ قال: لأنه حلف على فعل غيره، أرأيت لو أكرهه السلطان أكنت
~~تراه بارا؟ قال: لا يكون بارا وإن قضي عليه السلطان فقضاه إلا أن يكون نوى
~~إلا أن يغلبه السلطان [فإذا لم ينو ذلك فهو حانث إذا أكرهه السلطان؛ لأن
~~مالكا قال: من رجل سأله رجل حقه فحلف بالطلاق ألا يقضيه شيئا: إنه حانث إن
~~قضى عليه السلطان فقضاه إياه] ، وسواء إذا حلف على غريمة ليقضينه طائعا أو
~~كارها في الأجل أنه يتلوم له ولا يضرب له أجل المولى لأنه إنما حلف على فعل
~~غيره فليس
# PageV06P250
# يختلف إن لم يمتي وإن لم يقضني، قال ابن القاسم: كل من كان يتلوم له في
~~امرأته من هؤلاء وغيرهم فإنه إذا مضى من الأجل مثل الذي يتلوم له فإنه حانث
~~ولا يسأل عن شيء، والتلوم في ذلك ليس بواحد، إنما ينظر في هذا ms2316 إلى قدر ما
~~يرى وما يرجى له، والذي يحلف إن لم يجئ أبي ولم يضرب أجلا إنما يضرب له من
~~يوم ترفع امرأته ذلك.
# قال القاضي - رحمه الله -: فرق في هذه الرواية في الحالف على غيره ليفعلن
~~فعلا ولم يضرب لذلك أجلا بين أن يكون المحلوف عليه غائبا أو حاضرا وقد مضى
~~تحصيل القول في هذه المسألة في رسم يوصي بمكاتبه من سماع عيسى من كتاب
~~الإيلاء فغنيت بذلك عن إعادته هنا مرة أخرى وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا يرزأها من مالها شيئا فقربت إليه طعاما فأكل منه
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته ألا يرزأها من مالها شيئا فقربت إليه
~~طعاما فأكل منه.
# قال: قد حنث.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه إذا أكل من طعامها فقد رزأها في
~~مالها إلا أن تكون له نية في شيء بعينه ويأتي مستفتيا فتكون له نيته.
### | مسألة: حلف بالطلاق البتة ألا يأذن لها إلى أهلها فأذن لها فلم تسر
# مسألة وسئل عن رجل حلف بالطلاق البتة ألا يأذن لها إلى أهلها فأذن لها
~~فلم تسر.
# PageV06P251
# قال: إذا أذن لها فقد حنث سارت أو لم تسر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الذي حلف ألا يفعله هو الإذن فلما
~~أذن لها وجب أن يحنث وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يدخل على أخته في بيتها فدخل عليها غير بيتها
# مسألة وسئل عن رجل حلف بالطلاق ألا يدخل على أخته في بيتها فدخل عليها
~~غير بيتها.
# قال: إن كان إنما حلف على قطيعتها فدخل عليها في بيتها أو غير بيتها فقد
~~حنث، قال ابن القاسم: إن كان نوى البيت بعينه فلا بأس أن يدخل عليها في غير
~~بيتها، وإن لم تكن له نية فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: حمل ابن القاسم يمينه على القطيعة حتى ينوي البيت
~~بعينه؛ لأن ذلك هو المعنى المقصود بالأيمان في العرف والعادة وهو مصدق في
~~دعوى أنه أراد البيت بعينه وإن ms2317 كان على يمينه بينة؛ لأن البينة في ذلك
~~موافقة للفظ ويحلف على ذلك لدعواه خلاف العرف والعادة، والحمد لله.
### | مسألة: قال لرجل أطلقت امرأتك قال نعم كما طلقت أنت امرأتك
# مسألة وسئل عن رجل قال لرجل: أطلقت امرأتك؟ قال: نعم كما طلقت أنت
~~امرأتك، فإذا هو قد طلق امرأته ولم يعلم بذلك، هل عليه طلاق؟ وإنما كان على
~~وجه لعب.
# قال: إذا لم يكن يعلم أن الآخر طلق ولم يكن يريد هو بذلك طلاقا [وحلف على
~~ذلك] فلا طلاق عليه، قال ابن
# PageV06P252
# القاسم: وذلك إذا استيقن أنه لم يعلم.
# [قال القاضي: إذا شهد عليه بذلك القول وقيم عليه بالطلاق فلا يصدق فيما
~~ادعاه من ذلك إذا لم يظهر ما يدل على صدق دعواه، مما يقع به اليقين أنه لم
~~يعلم بطلاق الرجل امرأته من شاهد دال أو فحوى كلام أو ما أشبه ذلك، إذ لا
~~يصح أن يقطع بمعرفة ذلك ببينة، فإذا استوقن أنه لم يعلم] ، بشيء من هذه
~~الوجوه دون أن يتحقق العلم بذلك حلف كما قال إنه لم يعلم بذلك ولا أراد
~~بذلك الطلاق، ولا يحلف أنه كان لاعبا لأن اللاعب يلزمه الطلاق [إذا نواه]
~~كما يلزم المجد؛ لأن هزله جد على ما يأتي لأصبغ في نوازله بعد هذا، وعلى ما
~~مضى في رسم الطلاق من سماع أشهب من كتاب التخيير والتمليك، ولو أمكن أن
~~يتحقق أنه لم يعلم بطلاق الرجل امرأته لما لزمته يمين إذا كان قوله: كما
~~طلقت أنت امرأتك نسقا بقوله: نعم، على اختلاف في هذا الأصل قد ذكرناه في
~~رسم كتب عليه من سماع ابن القاسم، ولو أتى مستفتيا غير مطلوب بالطلاق لصدق
~~فيما ادعاه كله دون يمين، وبالله التوفيق.
### | سمى الرجل امرأة بعينها وقال إن تزوجت فلانة فهي طالق واحدة
# ومن كتاب حمل صبيا على [دابة]
# قال ابن القاسم: إذا سمى الرجل امرأة بعينها وقال: إن تزوجت فلانة فهي
~~طالق واحدة، فإنه إن تزوجها طلقت عليه بواحدة، فإن نكحها بعد ذلك لم تطلق ms2318
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول [فيها] مستوفى في هذا الرسم
~~بعينه من صدر السماع فاكتفيت بذلك عن إعادته وبالله التوفيق.
# PageV06P253
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش
# قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل أراد أن يدخل على بنته وهي مريضة
~~رجالا يشهدهم على وصيتها فحلف زوجها بطلاقها ألا يدخل عليها أولئك النفر
~~الذين أراد أبوها أن يدخلهم عليها، فأخرجت المرأة من الدار إلى القوم
~~فأشهدتم على وصيتها ثم صحت، أترى زوجها حانثا إذا أشهدت أولئك النفر
~~بأعيانهم وإن كانوا لم يدخلوا عليها إذ أخرجت إليهم؟
# فقال: بل أرى أن ينوى، فإن قال: إنما كرهت دخولهم لئلا يروا من حال بيتي
~~ما أكره دين في ذلك واستحلف وإن أقر أنه إنما كان حلف لكيلا تشهدهم على ما
~~كانت ترضى، فإذا خرجت إليهم فأشهدتهم فكأن قد دخلوا فهو حانث.
# قلت أرأيت إن خاصمته امرأته في هذه اليمين زمانا وهو منكر أن يكون حلف
~~بها فلما قامت عليه البينة ادعى أنه إنما كره حين حلف دخولهم بيته ولم يرد
~~منعها من إشهادهم، وقد كان منكرا للحلف في أصل الخصومة؟ .
# قال: نعم، لا أرى إنكاره لليمين يقطع عنه أن ينوى في يمينه ويدين فيها.
# قلت: أرأيت إن كان حين حلف قد بين لمن حضر من العدول أنه قد كان مكابرا
~~لها ولا سيما فيما كانت تريد أن توصي به يشتد ذلك عليه ويظهر منعها منه
~~والسخط عليها فيه حتى يستدل أن يمينه إنما كانت كراهية لإشهادها على ما
~~كانت تريد أن
# PageV06P254
# توصي به ولعله ممن يسر بدخول الرجال عليه لحسن حال بيته وصلاح هيئته
~~أتنويه أم لا؟ فقال: لا أرى أن تقطع عنه على ما ادعى من النية للذي وصفت من
~~حالته وأرى أن يدين ما ادعى ويحلف عليه ثم لا حنث عليه إن حلف على ما ادعى
~~من نيته.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من مقصد الحالف أنه إنما أراد ألا يشهد أولئك ms2319
~~النفر على وصيتها فيحمل يمينه على ذلك ويحنث إذا أشهدتهم وإن لم يدخلوا
~~عليها، إلا أن يدعي أنه إنما أراد ألا يدخلوا عليها فيصدق في نيته مع يمينه
~~وإن كان مطلوبا بالطلاق، وقد شهد عليه باليمين؛ لأنها نية محتملة مطابقة
~~لظاهر لفظه، ولو كان مستفتيا غير مطلوب بالطلاق لم يكن عليه يمين فيما ادعى
~~من النية.
# وأما قوله إنه ينوى في ذلك بعد أن أنكر اليمين فهو على ما في رسم كتب
~~عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك وفي رسم الكبش من
~~سماع يحيى منه من أن الرجل إن ناكر زوجته فيما قضت به في التمليك بعد أن
~~أنكر أن يكون ملكها، وقد مضى من القول على ذلك هنالك ما فيه كفاية لمن
~~تأمله فيه ولم ير شهادة الشهود بما يظهر إليهم من قصد المشهود عليه وإرادته
~~عاملة في إسقاط ثبوته، والوجه في ذلك أنه لا يمتنع أن يكون نازعهم في
~~الوصية وكره أن توصي بها، ثم لم يحلف على ذلك ونوى في يمينه شيئا آخر مخافة
~~أن يحنث فيما نازعهم به لو حلف عليه فهو أعلم بنيته التي لا يطلع عليها
~~سواه إلا الله عز وجل، فوجب ألا تبطل لا سيما واللفظ يطابقها، وقد وقع في
~~رسم الطلاق من سماع أشهب من كتاب التخيير والتمليك وفي رسم أصبغ من كتاب
~~التدبير إعمال الشهادة بنحو هذا وبالله التوفيق:
### | مسألة: تسلف من رجل مالا وحلف له بالطلاق ليقضينه ساعة يبلغ منزله
# مسألة قال يحيى وسألت ابن القاسم عن رجل تسلف من رجل مالا وحلف له
~~بالطلاق ليقضينه ساعة يبلغ منزله أو ساعة ينزل
# PageV06P255
# منزله فأقبل المستسلف راجعا إلى منزله ومعه المسلف فبلغا المنزل حيث غابت
~~الشمس فدخل الحالف منزله فاشتغل ببعض شأنه ونسي يمينه، فلما كان ثلث الليل
~~أو نحوه ذكر يمينه فخرج إلى صاحبه بالمال فقضاه إياه.
# قال أراه حانثا إلا أن يكون نوى بيمينه ساعة أبلغ منزلي أو أنزل منزلي
~~يريد بذلك إذا بلغ ms2320 ليقضينه، ولم يرد ساعة نزوله ولا ساعة بلوغه فأرى أن
~~ينوى في ذلك ويحلف عليه ولا حنث عليه إذا قضاه من ليلته أو الغد.
# قلت: أرأيت إن كان لم ينو ساعة يبلغ إنما أراد ليقضينه إذا جاء منزله
~~أتراه في سعة من تأخير القضاء اليوم واليومين أو الثلاثة أو كم تراهما في
~~سعة من ذلك؟ فقال اليوم والليلة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه حانث إلا أن يكون نوى إذا بلغ ليقضينه ولم
~~يرد ليقضينه ساعة بلوغه صحيح على أصولهم في أن يمين الحالف إذا عريت من
~~النية والبساط محمولة على ما يقتضيه لفظا في اللسان أو على أظهر محتملاته
~~إن كان محتملا لوجهين أو أكثر، وقوله ساعة يبلغ يقتضي أن يقتضيه في تلك
~~الساعة بعينها فإن أخر قضاءه عنها وجب أن يحنث ونواه مع يمينه يريد إذا
~~طولب بالطلاق ولم يأت مستفتيا لأن الساعة لما لم تكن مؤقتة ولا محدودة
~~احتمل أن يريد بها الساعة التي يصل فيها بعينها وأن يريد بذلك التعجيل،
~~فوجب أن يصدق في أنه إنما أراد بذلك أن يعجل له حقه إذا بلغ ولا يمطله به
~~مع يمينه على ذلك إن كان مطلوبا ولم يأت مستفتيا فلا يحنث إذا قضاه فيما
~~دون الليلة واليوم مما يكون إذا فعله فقد عجل له حقه ولم يمطله به، ولو حلف
~~ليقضينه حقه إذا جاء منزله ولم يرد بذلك التعجيل لما حنث بتأخيره قضاءه إذا
~~جاء منزله إلا أنه لا يجوز له أن يطأ حتى يقضيه؛ لأنه على حنث ويدخل عليه
~~الإيلاء إن رافعته امرأته وطلبته بحقها في الوطء، فهذا وجه القول في هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
# PageV06P256
### | يقول امرأته طالق أو غلامه حر إن فعل كذا وكذا فحنث
# ومن كتاب الصبرة قال يحيى: وسألت ابن القاسم في الرجل يقول امرأته طالق
~~أو غلامه حر إن فعل كذا وكذا، فحنث أنه يخير فيقال له: أوجبت حنثا في أيهما
~~شئت إن شئت، فأعتق العبد، وإن شئت فطلق المرأة، أنت في ذلك ms2321 بالخيار؛ لأنه
~~قد استثنى حين حلف فقال: امرأته طالق، أو غلامه حر، فمن أجل ذلك خير.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن موضوع أو في اللسان في الماضي للشك،
~~وفي المستقبل للتخيير؛ لاستحالة أن يخير أحد فيما قد فات ومضى، أو يشك في
~~أي الأمرين كان، ولما لم يكن أحدهما، فوجب إذا قال الرجل: امرأته طالق، أو
~~غلامه حر، إن فعل فلان كذا وكذا، أو فعلت كذا وكذا، ففعله أن يخير فيما شاء
~~من ذلك إلا أن يقول: ولا خيار لي في ذلك، أو يريد ذلك فيلزمه عتق العبد،
~~وطلاق المرأة، وقد مضى في رسم العرية، من سماع عيسى، إذا قال: امرأتي طالق،
~~أو غلامي حر، إن لم يفعل كذا وكذا، والقول في ذلك، فهو تتميم هذه المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسلف في الطعام إلى أجل ويحلف له البائع بالطلاق ليقضينه إلى الأجل
# مسألة وعن الرجل يسلف في الطعام إلى أجل، ويحلف له البائع بالطلاق
~~ليقضينه إلى الأجل الذي يسلفه إليه، ثم يسلفه صفقة هو ورجل آخر، فيقضيه عند
~~أجل الصفقة الأولى التي حلف له فيها، وشريكه غائب، فلما قدم أنكر، وقال: لا
~~يجوز أن تقضي منه شيئا دوني، والذي اقتضيت منه بيننا، أيبر الحالف، ويجوز
~~لهذا ما اقتضى أم لا؟
# قال: أرى ما اقتضى يمضى، على كان وجب للمحلوف له
# PageV06P257
# من تسليفه الذي اختص به، وعلى الصفقة الأخرى التي له ولشريكه على قدر ما
~~كان على الغريم من ذلك الدين، ويكون للمحلوف له بقدر ما يصير لدينه الذي
~~وجب له خاصة، ويكون لشريكه وله بقدر ما يصير للدين الذي كان لهما على
~~الغريم يقتسمانه، ولا يكون له ما اقتضى خالصا دون أن يحاص فيه شريكه على ما
~~فسرت لك، ولا يبرأ الحالف؛ لأنه لم يدفع إلى المحلوف جميع حقه عند الأجل.
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن زيد هذه المسألة في النوادر، وقال فيها: إن
~~قوله عند أجل الصفقة الأولى غلط في النقل، قال: ورأيت في بعض ms2322 النسخ من
~~المجموعة، فأعطاه عند الأجل عدد الصفقة الأولى قال: وهذا أصح، ولم يفسر عم
~~دفع؟ فقسم على الصفقتين، وقول ابن أبي زيد: وهذا أصح، معناه وهذا الصحيح؛
~~إذ لا يصح معنى المسألة إلا على ذلك، وقوله: ولم يفسر عم دفع صحيح، إذ لو
~~تبين أنه إنما يدفع إليه ذلك العدد على الصفقة الأولى لما كان لشريكه عليه
~~في ذلك دخول، وأبرأ الحالف في يمينه، وأما قوله فقسم على الصفقتين، فإنه
~~اتبع به ظاهر ما في الرواية، وليس ذلك بصحيح على ما نذكره بعد، وقد رأيت
~~لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: هي وهم، وإن كان الطعام كله إلى
~~أجل واحد؛ لأنه لو كان لرجلين على رجل دين بينهما، ولأحدهما دين مفرد،
~~والأجل سواء فقضى الذي له الدين المفرد لم يكن للآخر كلام إلا أن يكون
~~مفسرا، فيكون له كلام على اختلاف في ذلك، وقول ابن دحون: فقضى الذي له
~~الدين المفرد لم يكن للآخر كلام فهو الوهم، فليست المسألة بوهم في إيجاب
~~الحنث، وإنما هي وهم في صفقة القبض لا في القبض؛ إذ الصواب أن يفض ما اقتضى
~~على ما كان وجب للمحلوف له من تسليفه الذي اختص به، وعلى ما يجب من الصفقة
~~الأخرى دخل معه فيه الشريك، وحنث الحالف؛ إذ لم يصح للقابض جميع حقه قبل
~~الأجل، وهذا بين، والله سبحانه أعلم.
# PageV06P258
### | يحلف للرجل بطلاق امرأته ليقضين رجلا حقه يوم الفطر
# ومن كتاب الصلاة وسئل عن الرجل يحلف للرجل بطلاق امرأته ليقضين رجلا حقه
~~يوم الفطر، وهو من بعض أهل المياه، فأفطر واليوم السبت، وقضاه ذلك اليوم ثم
~~جاء الثبت من أهل الحاضرة أن الفطر كان يوم الجمعة، قال: سمعت مالكا يقول:
~~هو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة صحيحة على أصل المذهب، في أن من حلف ألا
~~يفعل فعلا ففعله مخطئا أو جاهلا أو ناسيا يحنث؛ لأن يمينه تحمل على عموم
~~لفظه في جميع ذلك إلا أن يخص بنيته شيئا من ذلك، فتكون ms2323 له نيته مثال ذلك في
~~الخطأ والجهل أن يحلف الرجل ألا يكلم رجلا، فيكلمه جاهلا به، يظن أنه غيره،
~~وقد مضى القول في ذلك، في رسم سلف، من سماع عيسى، وكذلك هذا لا ينتفع بجهله
~~أن يوم الجمعة كان يوم الفطر إلا أن تكون له نية تخرجه من الحنث في ذلك،
~~وإنما مثل ذلك أن يحلف الرجل ليقضين رجلا حقه يوم كذا، فيمر ذلك اليوم، وهو
~~يظن أنه لم يأت بعد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستحلف غريمه بالطلاق فيقول إنما نويت واحدة وقد حنث في ظاهر أمره
# مسألة وقال في الذي يستحلف غريمه بالطلاق، فيقول: إنما نويت واحدة، أو
~~قال: قد استثنيت سرا، وحركت به لساني، وقد حنث في ظاهر أمره: إن الطلاق
~~يلزمه بما استحلف عليه، فقيل له: ففيم بينه وبين الله تعالى ماذا ترى عليه؟
~~قال: لا شيء عليه، قال: وإن حلف بالمشي، أو بالهدي، أو بالله، أو بيمين ليس
~~طلبها إلى العباد، وإنما عليه الكفارة فيما بينه وبين الله، دين عليه ذلك
~~ونواه، ونفعه استثناؤه، ولم يضره ما نوى المستحلف إن حلف بالمشي إلى بيت
~~الله، فقال: نويت مسجدا من مساجده نوى ذلك، وإن حلف بالله فقال:
# PageV06P259
# قد استثنيت سرا، وحركت به لساني، نوى ذلك، ولم يكن عليه شيء.
# وهذا وما أشبهه مخالف للطلاق والعتق وما أشبههما.
# قال ابن القاسم: وكل ما وصفت لك من تفسير صور هذه المسألة، فإنما ذلك إذا
~~أحلفه غريمه، فأما إذا تطوع له باليمين من غير أن يسأله ذلك الغريم، ولا أن
~~يلجأه إليه، فكل ما حلف به فهو يلزمه على ما أظهر، وهو لا ينفعه ما أسر من
~~لغز ولا استثناء، لا في المشي إلى بيت الله، وفي نذر، ولا في شيء مما يحلف
~~به متطوعا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يستحلف غريمه بالطلاق فيقول: إنما نويت
~~واحدة، أو استثنيت سرا، وحركت لساني: إن الطلاق يلزمه بما استحلف عليه، هو
~~مثل ما مضى في قوله في رسم حمل صبيا، من ms2324 سماع عيسى، ومثل قول ابن الماجشون
~~وسحنون أن اليمين على نية المستحلف، لا على نية الحالف، خلاف قول مالك في
~~رسم البز، من سماع ابن القاسم، وقول ابن وهب في سماع زونان عنه، الواقع
~~عنه، وفي رسم حمل صبيا أيضا، من سماع عيسى.
# وتفرقته في هذا بين ما يقضي عليه به، وما لا يقضى عليه به، هو مثل ما له
~~في سماع أصبغ في كتاب النذور، وأما قوله: إنه إذا تطوع له باليمين من غير
~~أن يسأله ذلك، فلا ينفعه ما أسر من لغز أو استثناء في شيء من الأشياء،
~~بخلاف إذا سأله ذلك واستحلفه، فهو مثل قوله في رسم أوصى، من سماع عيسى، في
~~كتاب النذور، وخلاف قوله، في سماع أصبغ منه، وهذه مسألة تتفرع إلى وجوه،
~~والاختلاف فيها كثير قد مضى تحصيله في رسم شك في طوافه، من سماع ابن
~~القاسم، من كتاب النذور، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV06P260
### | مسألة: قال الغريم امرأتي طالق البتة إن كنت لم أدفع إليه حقك
# مسألة وقال في الرجل يأمر غريما له أن يدفع ما له عليه إلى وكيل له، ثم
~~سأله بعد أيام فقال: قد دفعت إلى وكيلك ما أمرتني، فقال: قد كتب إلي وكيلي
~~أنه لم يقبض منك شيئا، فقال الغريم: امرأتي طالق البتة إن كنت لم أدفع إليه
~~حقك، وقال الطالب: امرأتي طالق إن كنت دفعت إليه شيئا.
# قال: أما المطلوب فينوى في يمينه، ولا يبرأ من الحق إلا ببينة على الدفع،
~~وأما الطالب فحانث من عاجل أمره؛ لأنه حلف على غيب لا علم له به، ولا يجوز
~~للإمام أن يقر امرأته عنده، وقد تبين أنه حلف على غير علم، ولا يقين من شأن
~~الذي حلف عليه.
# وقال القاضي - رحمه الله -: قوله: ولا يجوز للإمام أن يقر امرأته عنده؛
~~من أجل أنه حلف على ما لا يستيقنه، وإن كان لم يرم بذلك مرمى الغيب، وإنما
~~غلب ذلك على ظنه؛ لصدق وكيله عنده هو على ما مضى تحصيل القول فيه في رسم ms2325
~~يوصي، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته هنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له امرأتان فيحلف بطلاق إحداهما لأنكحن عليها
# مسألة وسئل عن الرجل تكون له امرأتان، فيحلف بطلاق إحداهما: لأنكحن
~~عليها، ويحلف للأخرى بطلاقها ألا ينكح عليها، فينكح عليها امرأة، ويمسها،
~~فإذا هي أخته من الرضاعة.
# قال: يفرق بينه وبين أخته من الرضاعة، ولا يعد نكاحها نكاحا فيما رجا من
~~البر، فيما حلف لإحدى امرأتيه لينكحن عليها، وعليه أن ينكح عليها أخرى
~~نكاحا حلالا ثابتا على غير تحليل، ولا
# PageV06P261
# من ذوات المحارم من نسب ولا رضاعة، قال: وأما الذي حلف بطلاقها ألا ينكح
~~عليها فقد حنث فيها، وهي طالق بما حلف واحدة فأكثر من ذلك؛ لأنه قد نكح
~~عليها، وهو مجمع على حنثه فيما حلف به بطلاقها.
# قلت له: أرأيت هذا الذي يحلف بطلاق امرأته لينكحن عليها إن نكح عليها
~~امرأة في عدتها ومسها، أو في غير عدتها ومسها في الحيضة ثم طلقها؟ قال: لا
~~يبر بنكاح واحدة منهما، ولا يعد مسيس ما لم يحله الله مسيسا، ولا يبر حتى
~~ينكح نكاحا حلالا، ويمس مسيسا حلالا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله صحيح لا اختلاف فيه في المذهب على أصولهم في أن
~~الحنث يدخل بأقل الوجوه، والبر لا يكون إلا بأكمل الوجوه، وقد مضى القول
~~على هذا المعنى في مواضع، من ذلك رسم استأذن، وأول رسم لم يدرك، ورسم إن
~~خرجت، من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشترط عليه عند النكاح إن تزوج عليها فهي طالق ويتزوج عليها
# مسألة وقال في الرجل يشترط عليه عند النكاح إن تزوج عليها فهي طالق،
~~ويتزوج عليها، ويقول: إنما أردت واحدة، ويقول: ما اشترطت إلا لأكون طالقا
~~البتة: إنه لا يقبل قوله، وهي البتة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الرهون، من
~~سماع عيسى، من كتاب النكاح، وفي رسم استأذن، من سماع عيسى، من كتاب التخيير
~~والتمليك؛ فليتأمله من أحب الوقوف عليه هنالك، وبالله التوفيق.
# PageV06P262
### | مسألة: ms2326 يقول لامرأته أنت طالق البتة إن سألتني الطلاق إن لم أطلقك فسألته
# مسألة وقال في الرجل يقول لامرأته: أنت طالق البتة إن سألتني الطلاق، إن
~~لم أطلقك، فسألته الطلاق فقال: أمرك بيدك، فقضت بالطلاق أو تركته: إن ذلك
~~لا يخرجه من يمينه، وقد حنث بالذي حلف به من الطلاق واحدة، أو أكثر منها؛
~~لأنها حين سألته الطلاق لم يطلقها كما حلف، وليس يكون التمليك طلاقا أبدا،
~~وربما ردت ذلك المرأة، ولم تقض شيئا فأراه حانثا.
# قال: أرأيت إذا لم يقل: إن سألتني الطلاق فلم أطلقك ساعتئذ فأنت طالق،
~~فأحب أن يؤخر ذلك أياما، فقال: أنا أطلقها يسوف نفسه يوما بيوم، أيكون ذلك
~~له؟ قال: لا يجوز له تأخير ذلك عن مجلسها الذي سألته الطلاق فيه، فإن أخر
~~ذلك حنث.
# قال محمد بن رشد: سحنون يقول: إنها إن طلقت نفسها بر، وإن لم تطلق نفسها
~~حنث، ولا كلام في أنها إذا لم تطلق نفسها ولا طلقها هو حتى انقضى المجلس
~~الذي سألته فيه الطلاق فقد حنث، وإنما الكلام إذا طلقت نفسها بالتمليك، أو
~~ردت فطلقها هو في الحين، فقول ابن القاسم: إنه حانث صحيح، إن كان ملكها،
~~ونيته أنها إن ردت بقيت زوجة له، وقول سحنون: لا حنث عليه صحيح أيضا إن كان
~~ملكها، ونيته أن يطلقها إن ردت ولم تطلق، فحصل من هذا أن الخلاف بينهما
~~إنما هو على ما يحتمل أمره إن لم تكن له نية، والله أعلم.
# وقوله: إنه لا يجوز له تأخير ذلك عن مجلسها الذي سألته الطلاق فيه، فإن
~~أخر ذلك حنث صحيح، وقد مضى ما يبينه في أول مسألة من رسم إن أمكنني، من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وفي سماع أبي زيد أنه لو قال: لأعطينها أو
~~للألحفنها، لبر بتمليكه إياها، إلا أن يكون أراد بذلك لأطلقنها، وهو صحيح،
~~ليس بخلاف؛ لقوله هاهنا، وبالله التوفيق.
# PageV06P263
### | مسألة: يحلف بطلاق كل امرأة ينكحها بمصر ثم يحلف بطلاق كل امرأة ينكحها في غير مصر
# مسألة وقال في ms2327 الذي يحلف بطلاق كل امرأة ينكحها بمصر، ثم يحلف بعد ذلك
~~بطلاق كل امرأة ينكحها في غير مصر، أنه لا بأس أن ينكح في غير مصر لا ينكح
~~بمصر، ألا ترى أن يمينه الأولى تلزمه، ولا يكون له أن يخرج نفسه مما قد كان
~~وقع عليه من تحريم النكاح عليه بمصر الأولى، بأن يقول بعد تلك اليمين: كل
~~امرأة أنكحها في غير مصر طالق، يريد حين عم البلدان أن يكون في سعة، كمن
~~يقول: كل امرأة أنكحها في جميع البلدان فهي طالق، فليس ذلك له، ولكن يمينه
~~الأولى تلزمه، والأخرى التي ضيق بها على نفسه، وعم بها تحريم النكاح كله
~~على نفسه موضوعة عنه، ينكح في أي البلدان إن شاء ما عدا مصر.
# قال: ولو قال: كل امرأة أنكحها في غير مصر طالق، فلما أراد أن يضع يمينه
~~عن نفسه قال أيضا: كل امرأة أنكحها بمصر طالق، فإن ذلك غير نافع له فيما
~~كان ألزمه نفسه من اليمين الأولى، ليس له أن ينكح في غير مصر، ويمينه
~~الثانية موضوعة عند، ولا بأس أن ينكح بمصر ما بدا له من النساء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم الرهون، من سماع
~~عيسى، فلا وجه لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | يقول إني حلفت بالطلاق أن لا أكلم فلانا فجاء قوم يشهدون أنهم حضروه يكلم ذلك الرجل
# وفي كتاب يشتري الدور والمزارع للتجارة وقال في الرجل: يقول: إني حلفت
~~بالطلاق أن لا أكلم فلانا، فجاء قوم يشهدون أنهم حضروه يكلم ذلك الرجل
~~بعدما كان أقر أنه حلف ألا يكلمه، فقال: امرأتي طالق إن كنت حلفت، وما كان
~~الذي قلت إلا كذبة كذبتها، ولقد كلمت فلانا، وما علي يمين
# PageV06P264
# بطلاق ولا غيره ألا أكلمه.
# قال: يحنث ولا يدين؛ لأن الفعل الذي أقر ألا يفعله قد ثبت عليه أنه فعله
~~بعد إقراره باليمين التي زعم أنه حلف بها ألا يفعل ذلك الفعل، قال: ومن
~~قال: لقد كلمت اليوم فلانا، أو أتيت ms2328 فلانا، أو أكلت طعاما كذا وكذا، ثم
~~عوتب في بعض ذلك فقال: امرأته طالق إن فعل شيئا من ذلك، فإنه يدين ويحلف
~~بالله ما فعل الذي حلف أنه لم يفعله مما كان زعم أنه قد كان فعله، وأنه
~~إنما كان كذب أولا، ثم لا حنث عليه إلا أن تقوم عليه بينة بعد يمينه
~~بالطلاق، أنه لم يفعل ذلك الشيء، فشهدت البينة أنه فعله قبل أن يحلف فيحنث،
~~أو يقر بعد يمينه أنه كان فعله، فيلزمه أيضا الحنث بإقراره.
# قال: ومن شهد عليه قوم بحق لرجل أو أنه فعل شيئا ينكره، فقال بعد شهادتهم
~~عليه: امرأته طالق إن لم يكونوا شهدوا عليه بزور، وما كان لفلان قبلي شيء،
~~وما فعلت الذي شهدوا به علي، وإلا فامرأته طالق، فإنه يدين ويحلف أنهم كذبة
~~في شهادتهم، ويحبس عن امرأته، فإن أقر بتصديق الشهداء أو جاء آخرون فشهدوا
~~على تصديق شهادة الأولين الذين حلف بتكذيبهم حنث في يمينه، قال: وكذلك لو
~~حلف بالطلاق إن كان لفلان عليه كذا وكذا، وإن كان كلم اليوم فلانا، فشهد
~~عليه عدول بإثبات الحق، أو أنه كلم ذلك الرجل، فإن الحنث يلزمه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها صحاح، وأصلها في كتاب الأيمان بالطلاق
~~من المدونة، وتكررت في أول سماع ابن القاسم، من كتاب الشهادات، ولا اختلاف
~~أحفظه في شيء منها، وتلخيصها أن اليمين على الفعل بالطلاق كان ببينة أو
~~بإقرار، إذا تقدم على الإقرار بالفعل أو الشهادة
# PageV06P265
# عليه به طلقت عليه امرأته، وإن تقدم الإقرار منه بالفعل أو الشهادة به
~~عليه على اليمين كان ببينة أو بإقرار لم يطلق عليه.
# والفرق بين أن يتقدم اليمين على الفعل، أو الفعل على اليمين هو أن اليمين
~~إذا تقدم ببينة أو إقرار، فقد لزم حكمه، ووجب ألا يصدق في إبطاله، وإذا
~~تقدم الفعل ببينة أو بإقرار لم تثبت اليمين بتكذيب ذلك حكم إذا لم يقصد
~~الحالف إلى إيجاب حكم الطلاق الذي حلف به على نفسه، وإنما قصد إلى تحقيق
~~نفي ms2329 ذلك الفعل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون عليه الحق لرجل فيحلف له بالحرية أو بالطلاق ليقضينه إلى أجل كذا وكذا
# مسألة وسئل عن الذي يكون عليه الحق لرجل، فيحلف له بالحرية أو بالطلاق؛
~~ليقضينه إلى أجل كذا وكذا إلا أن ينظره صاحب الحق، فيريد المطلوب بالحق
~~سفرا، فيسأل صاحبه أن يؤخره عن الأجل خوفا من أن يحل الأجل الذي حلف
~~ليقضينه إليه، إلا أن ينظره وهو غائب في سفره، فيقول صاحب الحق له: قد
~~أنظرتك قدر ما تقيم في سيرك ورجوعك إلى البلد الذي أخبرتني أنك تريده، وبعد
~~رجوعك إلينا بعشرين يوما فتوجه الغريم، يريد سفره، فتتصعب عليه الطريق،
~~ويخاف اللصوص، فيرجع إلى بلده تاركا لسفره لما حدث في الطريق من الخوف،
~~فيحل الأجل أيلزمه أن يقضيه عند حلوله إن لم ينظره نظرة يبتدئها، أم يحنث
~~بما كان أنظره حين أراد الخروج؟ قال: أرى تلك النظرة تسقط عنه؛ لتركه ذلك
~~السفر الذي من أجله كانت النظرة فيه، وفيه كان وجه الطلبة، وعليه أن
~~يستنظره نظرة يحددها له، وإلا حنث إن لم يقضيه عند الأجل.
# قيل له: فالعشرين يوما التي وسع عليه فيها بعد رجوعه من سفره، أتكون له
~~إذا لم يخرج؟ قال: لا، لو كانت تكون له لكان
# PageV06P266
# له أن يقدر قدر مسيره ورجوعه فيوسع عليه فيه، بل أرى كل ما كان من النظرة
~~بسبب ذلك السفر قد سقط بتركه الخروج.
# قلت: أرأيت إن كان رجوعه لغير إقامة، وهو يسعى جاهدا في أن يمضي لسفره،
~~وينتظر خروج جماعة وكتيف من الناس، ليقوى على ما خافوا من اللصوص، فهو في
~~ذلك حتى حال الأجل، أيجوز له أن يتهيأ للخروج بعد حلول الأجل أن يمضي
~~النظرة التي كانت سبقت، أم يلزمه الغريم إن أبى أن ينظره؟
# قال محمد بن رشد: قوله: إن النظرة التي أنظره بسبب السفر تسقط بتركه
~~السفر صحيح؛ لأنه إنما أنظره من أجل السفر الذي أخبره أنه يريد، فصار السفر
~~شرطا للنظرة وعلة لها، فوجب أن تسقط بسقوطه بمنزلة أن ms2330 لو قال له: قد أنظرتك
~~إن سافرت هذا السفر الذي تذكره، وذلك نحو قول سحنون في جامع البيوع، في
~~الذي يبتاع العبد، أو البعير فيابق العبد، ويشرد البعير، فيستوضع البائع،
~~ثم يجده بعد ذلك: إن الوضيعة تسقط عن البائع، ولم يجب على الذي تأخر سفره
~~بسبب ما حدث في الطريق حتى حل الأجل من غير أن يتركه أو يرجع بنيته عنه،
~~والجواب في ذلك أن يكون له النظرة إن خرج في سفره، إلا قدر ما تأخر بسبب ما
~~عرض من التعذر في الطريق، ومثال ما يعرف به ذلك أن ينظره، فإن كان بينه
~~وبين حلول الأجل يوم، استنظره شهر أو مقدار ما يغيب في سفره الذي استنظره
~~بسببه ثلاثة أشهر، فلم يخرج حتى حل الأجل بمضي شهر أن يكون له من النظرة ما
~~بقي من الثلاثة الأشهر، وذلك شهران والعشرون يوما، فإن لم يقضه إلى شهرين
~~والعشرين يوما حنث، فيوكل عند خروجه وكيلا يقضيه قبل انقضاء هذه المدة؛
~~لئلا يحنث، ومن حق صاحب الدين أن يأخذ منه حميلا بذلك، وبالله التوفيق.
### | يقول كل امرأة أتزوجها إلا فلانة فهي طالق
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الرجل يقول: كل امرأة أتزوجها إلا فلانة
# PageV06P267
# فهي طالق، وتلك المرأة متزوجة أو غير متزوجة.
# فقال: ينكح ما بدا له. من النساء، ولا حنث عليه، قال: وسمعت مالكا يقول:
~~إنما هي عندي بمنزلة الرجل، يقول: إن لم أنكح فلانة، فكل امرأة أنكحها
~~طالق، فلا أرى عليه بأسا أن ينكح ما بدا له، قلت: فإن كان قال: كل امرأة
~~أنكحها طالق إلا فلانة وفلانة وفلانة يسمي عشرا، أو نحو ذلك ألا ترى أن
~~ينكح إلا واحدة منهن، قال: أما التسمية اليسيرة التي ليس فيهن سعة في
~~النكاح، فكأنه حرم على نفسه نكاح غيرهن، وهو لا يجد إلى غيرهن سبيلا، فلا
~~أرى عليه بأسا، أن ينكح غيرهن إن أمكنه ذلك، وكان من نكاحهن في سعة، فلا
~~ينبغي له أن ينكح إلا منهن، فإن تعداهن فينكح من غيرهن ms2331 حنث بما سمى من
~~الطلاق.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يلزمه على مذهبه شيء إذا عم أو لم يبق إلا عددا
~~يسيرا يمكن إلا يزوجوه، ولا يرضوا به؛ لقول الله عز وجل: {لا تحرموا طيبات
~~ما أحل الله لكم} [المائدة: 87] ، وقوله: {لم تحرم ما أحل الله لك}
~~[التحريم: 1] ، فإذا لم يترك لنفسه مدخلا في الحلال، لم يلزمه ما عقد على
~~نفسه، وقد مضى من القول على هذه المسألة في رسم الجواب، ورسم باع شاة، من
~~سماع عيسى، ما فيه كفاية، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول امرأته طالق إن لم يكن فلان يعرف هذا الحق يدعيه
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يقول: امرأته طالق إن لم يكن فلان
# PageV06P268
# يعرف هذا الحق يدعيه، فسئل الذي ادعى عليه الحق فيقول: امرأته طالق إن
~~كان يعرف له فيه حقا قال: يدينان جميعا، ثم لا يحنث واحد منهما.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة في كتاب الأيمان بالطلاق، وكتاب
~~العتق الأول أنهما يدينان ولم يذكر يمينا، وروى محمد بن يحيى الشيباني عن
~~مالك أنهما يدينان جميعا ولا يحلفان، وروى عيسى، عن ابن القاسم أنهما
~~يدينان في ذلك ويحلفان، ومثله مضى في رسم الطلاق الأول، من سماع أشهب نحو
~~هذه المسألة، وموضع هذا الاختلاف إنما هو إذا طولبا بحكم الطلاق، وهو جار
~~على اختلافهم في لحوق أيمان التهمة في التداعي، وأما إذا أتيا مستفتيين غير
~~مطلوبين، فلا وجه لليمين في ذلك، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: من على أخيه بفاكهة جنانه فحلف أخوه بالطلاق ألا يدخل تلك الجنان وباعه الأخ
# مسألة وسألته عن الرجل من على أخيه بفاكهة جنانه، فحلف أخوه بالطلاق ألا
~~يدخل تلك الجنان، وباعه الأخ، أيدخل الحالف الجنان إذا صارت لغير الأخ الذي
~~من على الحالف بفاكهتها؟ فقال: إذا دخلها حنث كانت لأخيه أو لغيره، وذلك
~~أنه أبهم يمينه فقال: هذه الجنان، فلا يجوز له دخولها أبدا، ولو كان قال:
~~إن دخلت جنانك، لم يكن بدخوله بأس إذا صارت ms2332 لغيره، قال: إلا أن يخرب حتى
~~يصير طريقا للعامة ليس فيها جنان، ولا يحمى المرور فيها على أحد، فإن سلكها
~~مارا، فلا حنث عليه، قال: وكذلك الذي يحلف ألا يركب دابة رجل، فيقول: إن
~~ركبت هذه الدابة، ولا يقول: دابتك، فلا يجوز له ركوبها، وإن صارت لغيره،
~~وكل ما أشبه هذه الوجوه فهو مثل ما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: فرق ابن القاسم في هذه الرواية بين أن
# PageV06P269
# يحلف ألا يدخل جنانه، أو ألا يدخل هذه الجنان، فرأى أن الجنان يتعين
~~بالإشارة إليه، فيحنث إن دخله بعد أن خرج من ملك المحلوف عليه، إلا أن ينوي
~~ما دام في يديه، ولا يتعين بإضافته إلى المحلوف عليه، فلا حنث إن دخله بعد
~~أن خرج من ملكه، وذلك مثل ما في المدونة خلاف ما مضى في رسم لم يدرك، من
~~سماع عيسى، وقد مضى القول على ذلك هنالك.
# وحكى ابن دحون أنه وقع في هذه المسألة في بعض هذه الكتب مر على أخيه
~~بفاكهة جنانه بالراء قال: فإذا كان بالراء، فسواء قال في يمينه هذه الجنان
~~أو جنانك يحنث كلما دخلها، وإن خرجت من ملكه أنه لم يتقدم بساط من من،
~~فيحمل عليه إذا خرجت عن ملكه، فكأنه ذهب إلى أنه إنما فرق في هذه الرواية
~~بين أن يقول: جنانك، أو هذه الجنان من أجل أنه من عليه بفاكهة الجنان، ولو
~~لم يمن عليه بها لساوى بين ذلك، كما فعل في رسم لم يدرك، من سماع عيسى،
~~وليس ما ذهب إليه في ذلك بشيء؛ لأن الذي ثبت في الرواية إنما هو التفرقة
~~بين أن يقول جنانك، أو هذه الجنان، كانت الرواية بالراء أو بالنون، فدل ذلك
~~على أنه لم يعتبر المن من غير المن، وإنما اعتبر ما يتعين به الجنان من
~~الألفاظ، مما لا يتعين به منها، فبان أن قوله فيها مثل ما في المدونة خلاف
~~ما مضى في سماع عيسى.
# وقوله أيضا: إنه إذا كان بالراء يحنث كلما دخلها غلط؛ ms2333 لأن الحنث لا يتكرر
~~عليه، وإنما يحنث بدخوله مرة، ثم لا حنث عليه إن دخله بعد ذلك ثانية على
~~المشهور المعلوم في المذهب، وقد مضى القول في ذلك على المشهور المعلوم في
~~المذهب، وقد مضى القول في ذلك في رسم حمل صبيا، من سماع عيسى وغيره، وبالله
~~التوفيق.
### | قال امرأته طالق إن كانت هذه الطريق فأقاموا حتى أصبحوا فإذا هم على غير الطريق
# ومن سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب وقال في رجل صاحب قوما، فجن
~~عليهم الليل، فقال لهم الرجل: يا قوم، إنكم أخطأتم الطريق التي تريدون إلى
~~البلدة التي خرجتم إليها، فقالوا: لا، فقال: امرأته طالق إن كانت هذه
# PageV06P270
# الطريق، فأقاموا حتى أصبحوا، فإذا هم على غير الطريق التي خرجوا فيها،
~~إلا أنها طريق إلى البلدة التي يريدون إليها.
# فقال سحنون: لا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه قد تبين أنهم أخطئوا الطريق التي
~~كانوا عليها، وعلى ذلك حلف لا على أنهم على طريق إلى غير البلدة التي خرجوا
~~إليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وقع بينه وبين امرأته كلام وكان يريد سفرا فقالت له لا تبرح فقال أنت طالق
# مسألة وسئل سحنون عن رجل حلف بطلاق امرأته، وذلك أنه وقع فيما بينه وبين
~~امرأته كلام، وكان يريد سفرا، فقالت له: لا تبرح، فقال: أنت طالق، إن لم
~~أسافر، ولا رجعت حتى أستغني.
# فقال: أما إذا أفاد من المال قدر مائتي درهم، وكانت المائتا درهم غنى
~~لمثله، ولم يكن عليه من الدين ما يفترقها، ووجبت عليه فيها الزكاة، فقد بر،
~~وليرجع إن أحب.
# قال محمد بن رشد: إنما حد في هذا مائتي درهم؛ لأن من ملك من المال ما تجب
~~عليه فيه الزكاة فهو ممن يقع عليه اسم غني؛ بدليل أن الله تعالى أمر أن
~~تؤخذ الصدقة من الأغنياء، فترد على الفقراء، وشرط أن تكون مايتا درهم غنى
~~لمثله، يريد في حقه مؤنته، وقلة عياله؛ لأنه إذا كان كثير المؤنة، كثير
~~العيال، يكون من الفقراء في ms2334 أيسر مدة، ويذهب عنه الغنى ويرتفع عنه اسمه،
~~ولم يقصد الحالف بقوله: حتى أستغني إلا غنى ينتفع بتماديه معه، واستطاعته
~~به على زمانه، وقوله: قدر مائتي درهم، ولم يقل مائتي درهم يدل على أنه لو
~~قدم بعروض للتجارة قيمتها مائتا درهم ولا دين عليه، هي غنى لمثله، لبر بذلك
~~وكأن له أن يرجع؛ لأن العروض للتجارة تجب فيها الزكاة، فلا فرق بينها وبين
~~العين في البر بها، قال سحنون في كتاب ابنه: وإن قدم بعرض يساوي عشرين
~~دينارا، فليس ينجيه من الحنث ذلك إلا أن
# PageV06P271
# يكون عرضا كثيرا، وقد يأخذ الزكاة من له العروض من خادم ودار، إلا يكون
~~عرضا كثيرا جدا، وإن قدم بعشرين دينارا أو مائتي درهم حصل ممن تجب عليه
~~الزكاة، وإن كان ذا عيال، ومعنى ذلك عندي إن كانت العروض التي قدم لغير
~~التجارة أو للتجارة، وهو غير مدير؛ لأنه إذا لم يكن مديرا فليس ممن يجب
~~عليه الزكاة في عروضه، فلا يسمى غنيا، وإن كانت الصدقة لا تحل له بسبب ما
~~له من العروض، إلا أن تكثر عروضه، وأما إذا كان مديرا، فلا فرق بين أن تكون
~~له مائتا درهم، أو يكون له قدرها من العروض في استحقاقه لاسم الغني، فعلى
~~هذا التأويل يتفق قوله في سماعه هذا مع ما له في كتاب ابنه، ولا يكون
~~متعارضا، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: حلف ألا يبيعه منه ثم قال إنما حلفت وأنا ناس لبيعي إياه منه]
# مسألة وقال في رجل كان بينه وبين امرأته منزل، فأراد بيعه، فذهب إلى رجل
~~فاشتراه منه، وأشهد البينة بالبيع، ثم إن المشتري قيل له: إن هذا المنزل
~~الذي اشتريت من فلان ليس هو كله له، وإنما هو بينه وبين امرأته، فأنا أخاف
~~عليك من ناحيتها إن أنت دفعت إلى هذا الثمن كله، ولكن يقول له: أدفع إليك
~~وإلى امرأتك، فإنه قيل لي: إنه بينك وبينها ففعل، ولقيه في ذلك، وأعلمه بما
~~قيل له، وقال له: اذهب بنا إلى امرأتك أعطيك المال عندها، ms2335 فإني أخاف أن
~~يستحق علي نصف المنزل، فحلف بطلاق امرأته إن باع منه شيئا، ثم إنه قام عليه
~~المشتري عند السلطان، وسلمت له امرأته البيع هل ترى أن يحنث إن قضي عليه
~~بذلك.
# قال: لا حنث عليه، وذلك أن الحكم عليه فيه ثابت، فإنما يمضي شيئا قد كان
~~ثبت عليه، فما أرى عليه حنثا، وقاله سحنون.
# قال القاضي - رحمه الله -: وفي مسائل لأصبغ في نوازله بعد هذا أنه
# PageV06P272
# حانث، وقد تأول ذلك على مالك في مسألة الأمة الواقعة في رسم أخذ يشرب
~~خمرا، من سماع ابن القاسم، وليس ذلك بصحيح على ما قد مضى بيانه هناك.
# ووجه قول سحنون أنه اعتبر اللفظ، ولم يراع المعنى، وذلك أنه إنما حلف ألا
~~يبيعه بعد، والبيع قد مضى وفات، فلا يمكنه بيعه ثانية إلا أن يرجع ملكه
~~إليه بوجه من وجوه الملك، فوجب ألا يقع عليه حنث.
# ووجه قول أصبغ أنه لما حلف ألا يبيعه منه وقد باعه، كان المعنى في يمينه
~~أنه إنما أراد ألا يمكنه منه بالبيع الذي باعه منه لا على ألا يبيعه منه؛
~~إذ لا يمكن أن يبيعه منه، إذ قد فات بيعه منه، وحلف الرجل على ألا يفعل ما
~~يمكنه فعله لغو وسفه، لا وجه له ولا فائدة فيه، فوجب أن يحمل يمينه على ما
~~له وجه وفائدة، وهو المنع من تسليم المبيع إليه بذلك البيع المتقدم، ولو
~~حلف ألا يبيعه منه بعد أن باعه منه وكيله، ولم يعلم بذلك لما كان عليه شيء
~~باتفاق، كما لو حلف على غيره ألا يبيع، أو ألا يهب، أو ألا يتصدق، أو لا
~~يعتق، وهو لا يعلم أنه فعل شيئا من ذلك، فيوجد قد فعله، وقد مضى هذا المعنى
~~في رسم العارية، من سماع عيسى، من كتاب النذور، وهو أيضا في رسم سلف، من
~~سماع عيسى، من كتاب العتق، وأما إن قال الحالف: إنها حلفت وأنا أظن أن
~~البيع لا يتم بينهما، ولا يلزم إلا بالافتراق، فسيأتي القول عليه في نوازل ms2336
~~أصبغ إن شاء الله، ومثله في المعنى لو حلف ألا يبيعه منه، ثم قال: إنما
~~حلفت وأنا ناس لبيعي إياه منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول غزيل طالق إن لم أقضك حقك وامرأته غزيل وهو ينوي غيرها
# مسألة وسئل أشهب عن الرجل يحلف للرجل بالطلاق يقول: غزيل طالق إن لم أقضك
~~حقك، وامرأته غزيل، وهو ينوي غيرها غزيلا أخرى لجاريته، ثم لا يقضيه.
# PageV06P273
# قال: هو حانث، ولا تنفعه نيته.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله أنه حانث، ولا تنفعه نيته، وإن جاء مستفتيا،
~~وهذا على القول بأن اليمين على نية المحلوف له، وأما على القول بأن اليمين
~~على نية الحالف، فتكون له نيته إذا جاء مستفتيا، وكذلك لو قال: امرأتي طالق
~~إن لم أقضك حقك، فلا يقضيه، ويأتي مستفتيا فيقول: إنما أردت امرأة أخرى
~~كانت لي قبل ذلك، لكانت له نيته على القول بأن اليمين على نية الحالف، خلاف
~~ظاهر ما في التخيير والتمليك من المدونة، من أنه لا ينوى في أنه أراد امرأة
~~أخرى قد كانت له، إذا قال له: امرأتي طالق، كما ينوى إذا قال: فلانة طالق،
~~وعلى هذا الظاهر كان يحمل المسألة جميع من رأيت من الشيوخ، أو سمعت عنه
~~كلاما فيها، أو رأيته له، ومثله في الواضحة، وليس ذلك بصحيح، بل لا فرق بين
~~المسألتين كما ذكرته، وإنما قال في المدونة: إنه لا ينوى إذا قال: امرأتي
~~طالق، ولم تكن عليه بينة، وكان مستفتيا من أجل أنه حلف للسلطان وألغز له،
~~فكانت اليمين على نيته، وقد مضى في أول سماع أشهب تفصيل القول في حكم
~~الملغز باليمين على غيره، فلا معنى لإعادته، ولو كان الذي حلف لغريمه
~~ليقضينه حقه بطلاق غزيل قد حضرته نيته، فادعى أنه أراد جارية له لم يصدق
~~باتفاق، ولو قال: غزيل طالق من غير أن يحلف لأحد، وأتى مستفتيا لنوي
~~باتفاق.
# فوجه ينوي فيه باتفاق، ووجه لا ينوى فيه باتفاق، ووجه يختلف في تنويته،
~~ولا فرق في شيء من ذلك كله بين أن ms2337 يقول: امرأتي طالق، أو فلانة طالق على ما
~~ذكرناه وبيناه، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ليقضينه حقه إلى رمضان ثم سأله التأخير لرمضان آخر
# مسألة قلت له: فالرجل يحلف بالطلاق ليقضينه حقه إلى رمضان، وقد كان سأل
~~الغريم صاحب الحق أن يؤخره إلى رمضان من عام آخر.
# PageV06P274
# فقال: هو حانث، ولا تنفعه نيته، قال ابن القاسم: له نيته فيما بينه وبين
~~الله تعالى.
# قال القاضي - رحمه الله -: المسئول في هذه المسألة هو أشهب، فقوله هو
~~حانث ولا تنفعه نيته ظاهره، وإن أتى مستفتيا على أصله في المسألة التي
~~قبلها من أن اليمين على نية المحلوف له، وقول ابن القاسم: له نيته فيما
~~بينه وبين الله تعالى، هو على أحد قوليه في أن اليمين على نية الحالف، وقد
~~مضى القول على ذلك في رسم البز، من سماع ابن القاسم وغيره.
### | مسألة: يقول امرأتي طالق إن كان فيها وفاء من حقه فيجد وفاء من حقه
# مسألة قال سحنون: وسأل رجل أشهب فقال له: إني اتزنت من رجل عند صيرفي حقا
~~لي، فقال الصيرفي: لم يوفك حقك، فقال: الذي قضاني: سر معي إلى غيره، فقلت:
~~امرأتي طالق إن كان فيها وفاء من حقي، ثم سرت معه، فوجدنا وفاء من حقي.
# فقال له أشهب: قد حنثت، قال الرجل: إني إنما حلفت على ما أخبرني به
~~الصيرفي. قال: قد غرك ولا ينفعك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن يمينه إنما وقعت على أن ما أخبره به
~~الصيرفي حق، فلما تبين كذبه وجب عليه الحنث.
### | مسألة: يقول امرأتي طالق إن دخلت دار فلان ثم يقول نويت في نفسي شهرا
# مسألة وسئل ابن القاسم في رجل يقول: امرأتي طالق إن دخلت دار فلان، ثم
~~يقول ويأتي مستفتيا: نويت في نفسي شهرا.
# قال: لا حنث عليه، قال ابن القاسم - في رجل يقول: امرأتي طالق إن كلمت
~~بني فلان، ويقول: نويت في نفسي إلا فلانا -: إن ذلك
# PageV06P275
# لا ينفعه؛ لأن الثينا لا تكون إلا بأن يتكلم ms2338 به لسانه.
# قال محمد بن رشد: أما المسألة الأولى فلا اختلاف فيها بين أحد من أصحاب
~~مالك وغيرهم؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إنما الأعمال بالنيات،
~~ولكل امرئ ما نوى» ، وأما قوله في المسألة الثانية: إن الاستثناء لا يكون
~~إلا بتحريك اللسان فهو المشهور في المذهب، وقد مضى القول على ذلك في رسم
~~الجنائز والذبائح والنذور، من سماع أشهب، فمن أحب الوقوف عليه، تأمله فيه.
### | مسألة: حلف ليقضين فلانا حقه صلاة الظهر أي حين يقضينه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يحلف ليقضين فلانا حقه صلاة الظهر، أي حين
~~يقضينه، أي أوسط صلاة الناس أو أولها أو آخرها؟
# قال: بل أولها أول ما يصلون وعند الزوال، قلت: فإن لم يقضه حتى صلى بعض
~~الناس وبقي آخرون؟
# قال محمد بن رشد: هذا هو الاختيار أن يقضيه في أول الوقت؛ لأنه أبرأ من
~~الحنث، فإن لم يفعل حتى صلى بعض الناس، وبقى آخرون لم يحنث؛ إذ لا يحنث إلا
~~بانقضاء جميع الوقت قاله سحنون في كتاب ابنه، يريد الوقت المستحب، القامة
~~للظهر، والقامتان للعصر؛ لأنه هو الوقت الذي يتسع الناس في تأخير صلاتهم
~~إليه، فتحمل يمين الحالف عليه، وقد مضى في رسم حمل صبيا، من سماع عيسى،
~~القول فيمن حلف ليقضينه حقه غدوة أو بكرة مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يحلف للرجل ليقضينه إلى أجل فيغيب الحالف
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يحلف للرجل ليقضينه إلى أجل، فيغيب
~~الحالف، فتخاف امرأته أن يحنث، فتدفع ذلك إلى
# PageV06P276
# السلطان، فيقضي السلطان الغريم من مال الحالف.
# قال: لا ينفعه ذلك، وهو حانث، قلت: فإن رفع الغريم أمره إلى السلطان،
~~فحكم السلطان بدينه وقضاه من مال الحالف؟ قال: هو حانث إلا أن يكون وكل
~~السلطان أن يقضي عنه، أو وكل أحدا، ألا ترى أنه يقضي عنه الحق، فيسقط عنه
~~الحق بغير وكالة، ولا يسقط عنه اليمين، والسلطان وغيره في هذا سواء، وهو
~~خلاف مغيب المحلوف له، ودفع الحالف المال إلى السلطان ms2339 أن ذلك يخرجه من
~~يمينه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يبرأ ويخرج من الحنث بقضاء السلطان عنه
~~إلا أن يوكله على ذلك، هو عندي على خلاف أصله فيمن حلف ألا يقضي غريمه، أو
~~ألا يفعل فعلا، فقضاه السلطان من ماله، أو قضى عليه بالقضاء، أو حكم عليه
~~بذلك الفعل أنه حانث؛ لأنه إذا كان قضاء السلطان من ماله يحنث به، كما لو
~~قضاه هو إذا حلف ألا يقضيه، وجب على قياس ذلك، ألا يكون قضاء السلطان عنه
~~من ماله يبر به، كما لو قضاه هو إذا حلف ليقضينه.
# وإذا كان قضاء السلطان عنه من ماله لا يحنث به، إذ ليس قضاء السلطان
~~كقضائه هو إذا حلف ألا يقضينه، يجب على قياس ذلك أن يكون قضاء السلطان عنه
~~من ماله لا يبر به، إذ ليس قضاء السلطان كقضائه هو إذا حلف أن يقضيه، لا
~~فرق بين الموضعين؛ لأنا إما أن نجعل السلطان في ذلك كوكيله عن ذلك، فيحنث
~~بفعله إذا حلف ألا يفعل، ويبر بفعله إذا حلف ليفعلن، وهو أصل ابن الماجشون،
~~وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك، في آخر سماع أشهب، وغير ما رسم، من سماع ابن
~~القاسم، فيبر بقضاء الوكيل الموكل على القضاء، ولا يبر بقضاء الوكيل الذي
~~ليس بموكل على القضاء، ويأتي في قضاء السلطان عنه قولان على ما بيناه، وقد
~~مضى في رسم أسلم، من سماع عيسى، القول في قضاء الوكيل عنه، وما يتعلق بذلك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV06P277
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق إن خرجت إلا برضاك فيفعل
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لامرأته: أنت طالق إن خرجت إلا
~~برضاك، أو فعلت كذا وكذا إلا برضاك فيفعل، فقامت عليه البينة، فقال: قد
~~أذنت لي، وقالت: ما أذنت لك.
# قال: هي طالق، وهي مثل مسألة الدين، وكذلك كل ما كان مثل هذا الوجه، وهو
~~قول المخزومي: وإن صدقته لم يكن لي بد من أن أحلفه بالله: لقد أذنت له.
# قال محمد بن رشد: قوله: وهي ms2340 مثل مسألة الدين؛ يريد مسألة الرجل يحلف
~~بطلاق امرأته إن لم يقض رجلا حقه إلى أجل سماه، وقد مضى القول فيها في آخر
~~أول رسم، من سماع ابن القاسم، فما ذكرناه من الاختلاف فيها إذا حل الأجل،
~~وزعم أنه قد قضاه، وزعمت المرأة أنه لم يقضه، وأنه قد حنث فيها بالطلاق،
~~يدخل في ذلك إذا وطء، وزعم أنها قد أذنت له قبل الوطء يصدق في قول؛ أنها قد
~~أذنت له، وإن أنكرت أن تكون أذنت له، ولا يصدق في قول، وإن أقرت أنها قد
~~أذنت له، ويكلف بإقامة البينة أنها أذنت له قبل أن يطأ، ومعنى ذلك إذا كان
~~له طالب باليمين غيرها، وقال أصبغ في نوازله: وإن كانت زوجته أو أم ولد ومن
~~أشبهها ممن لا يشهد على مثله صدق إذا ادعى الإذن وجاء مستفتيا، وإن كان
~~مشهودا عليه ومخاصما، كلف البينة على الإذن؛ وإلا أمضى عليه السلطان بدليل
~~قوله: إنه لا يصدقه في غيرهما ممن يشهد على مثله، وإن أتى مستفتيا، وهو
~~بعيد والصواب أن يصدق فيمن يشهد عليه إن أتى مستفتيا، وفي الزوجة وأم
~~الولد، وإن كان مشهودا عليه ومخاصما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق لئن لم تقومي لأصبن الزيت في البلاعة
# مسألة وسئل عن الرجل يقول لامرأته: قومي في الليل وسهرت، فإن الزيت غال،
~~فقالت: لا، فقال: أنت طالق؛ لئن لم تقومي لأصبنه
# PageV06P278
# في البلاعة، فلم تقم فصبه دون البلاعة.
# فقال: هو حانث إذا صبه دون البلاعة، إلا أن يكون نوى لأهريقنه، أو
~~لأتلفنه، وكانت تلك نيته إذا لم تقم؛ لأن مالكا قال في مسألة الرجل يحلف
~~لامرأته لتبيتن في هذا البيت، فتبيت على دكان في باب البيت؛ لأنها استأذنته
~~على بيت أهلها، فأبى وحلف بما حلف به، وذكر مسألة مالك في رجل يشتري ثوبا
~~لامرأته فكرهته، فحلف ألا تلبسه فرده، فاشترته المرأة فلبسته، فقال مالك:
~~هو حانث إلا أن يكون نوى وأراد ألا تلبسه من ماله، والآخر حانث إلا أن يكون
~~نوى بقوله: ms2341 لا تبيت في هذا البيت، يريد ألا تسيري إلى أهلك، ولم يرد البيت
~~بعينه.
# قال ابن القاسم: وأصل هذا أن ينظر إلى ما لفظ به، فيؤخذ به إلا أن تكون
~~له نية، فيحتمل على نيته، وذلك أن مالكا سئل عن رجل قال لرجل: سرقت مني
~~دينارا فقال: أنا سرقته، امرأتي طالق إن كان لك عندي دينار، فذهب ينظر فإذا
~~جاريته سرقته وجعلته عنده، فقال مالك: هو حانث إلا أن يكون نوى عمله، وأراد
~~ذلك، وقد سئل مالك أيضا عن رجل سئل سلفا، فقال: امرأتي طالق إن كان لي شيء
~~أملكه، وليس ذلك له، ثم طلع له مال قد كان ورثه، ولم يكن علم به، قال مالك:
~~هو حانث إلا أن يكون نوى أني لا أملك شيئا أعلمه، فإنما يؤخذ الناس بما
~~لفظوا، فيحمل به على قولهم إلا أن تكون لهم نية، وذلك أن رجلا سأله عن رجل
~~حمل لرجل جلودا، فلما بلغه غايته جعل الجلود على يدي رجل حتى يوفي الكري
~~كراءه، فلما وفاه قال له الكري: احلف لي أنه ليس لغيرك فيه شيء، فنظر إلى
~~علامة، فلم ينكر شيئا فحلف له، ثم نظر فإذا الذي كانت عنده قد أبدل منها
~~شيئا،
# PageV06P279
# قال: هو حانث، واحتج بالمسائل التي قبلها، وذكر قول مالك وما احتج به من
~~الناس يؤخذون بألفاظهم، إلا أن تكون لهم نية فيحملون عليها، وذكر قول مالك
~~في مسألة الذي حلف وسئل السلف فحلف ما لي شيء أملكه، فطلع له مال من قبل
~~ميراث لم يكن علم به، قال: قرأتها على مالك، فقال: امحها فمحوتها، وقال: هو
~~حانث، وذكر الذي سأله عن مسألة الجلود أن ابن كنانة وابن نافع قالا: ليس
~~بحانث، فقال له ابن القاسم: إن مالكا قال أخبرتك، وإليه رجع إلى أن الناس
~~يؤخذون بما لفظوا به، واحتج ابن القاسم بما قال له من المسألة التي قرأها
~~على مالك، وأمره أن يمحوها.
# قال محمد بن رشد: لم يراع مالك، وابن القاسم في هذه المسائل كلها بساطا، ms2342
~~وحنث الحالف بمقتضى لفظه فيها، إلا أن تكون له نية، ومثله لمالك في رسم
~~سلعة سماها، من سماع ابن القاسم، في رسم سلف، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~التخيير والتمليك، وفي سماع أشهب من كتاب العتق، ولابن القاسم في سماع محمد
~~بن خالد بعد هذا، والمشهور في المذهب مراعاة البساط بأن تحمل اليمين إذا لم
~~تكن للحالف نية على بساطها، ولا تحمل على مقتضى اللفظ إلا عند عدم البساط،
~~وهو قول مالك في رسم الطلاق الثاني، من سماع أشهب في هذا الكتاب، في مسألة
~~النقيب، وقول ابن كنانة وابن نافع هاهنا، وقال ابن كنانة في المدنية في
~~مسألته البالوعة، لم يسم البالوعة لشيء ينفعها به، وإنما أراد هرقه، فقد
~~فعل، فلا حنث عليه، وهو قول أصبغ: إنه لا حنث عليه، قال: إلا أن يكون جمع
~~من الزيت شيئا مما أهراق فتركه ولم يصبه في الحفرة، فهو حانث، وقال سحنون
~~في نوازله من كتاب النذور في بعض الروايات: الأيمان على بساطها، فإذا وجدت
~~اليمين ليس لها بساط فاهرب منها، وقد قيل: إن اليمين إذا لم يكن لها بساط
~~تحمل على ما يعرف من عرف الناس في كلامهم ومقاصدهم في أيمانهم، والقولان
~~قائمان من المدونة، وقد مضى القول في هذا المعنى
# PageV06P280
# مجودا في رسم جاع وغيره، من سماع عيسى، من كتاب النذور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف الرجل للرجل بالطلاق ليقضينه إلى أجل إلا أن يشاء أن يؤخره
# مسألة وسمعت أشهب يقول: إذا حلف الرجل للرجل بالطلاق ليقضينه إلى أجل إلا
~~أن يشاء أن يؤخره أو يأتيه أمر غالب من سلطان أو غيره، فلما خاف الأجل وأن
~~يحنث سأله أن يؤخره فأخره إلى أيام، أرأيت إن عرض له في تلك الأيام أمر
~~سلطان، فلم يستطع قضاءه حتى مضت أيحنث؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه قد استثنى الأمرين جميعا،
~~فله ما استثناه في كل واحد منهما على انفراده، إن أخره كان له التأخير، وإن
~~لم يعرض ms2343 له فيها أمر يغلبه من سلطان أو غيره، وإن عرض له أمر يغلبه من
~~سلطان أو غيره كان به معذورا، ولم يحنث، وإن لم يؤخره.
### | مسألة: يقول للرجل احلف لي بالطلاق فيقول له الحلال علي حرام ويحاشي امرأته
# مسألة قيل لأشهب: فالرجل يقول للرجل: احلف لي بالطلاق، فيقول له: الحلال
~~علي حرام، ويحاشي امرأته؟
# فقال: لا شيء عليه، وفي رواية أصبغ أنها البتة.
# قال محمد بن رشد: محاشاة الرجل امرأته إذا قال: الحلال علي حرام، أو حلف
~~بذلك على وجهين؛ أحدهما: أن يقول: الحلال علي حرام، حاشى امرأتي، أو إلا
~~امرأتي، أو سوى امرأتي، أو ما أشبه هذا من حروف الاستثناء، فهذه المحاشاة
~~لا بد فيها من تحريك اللسان، فإن نواها بقلبه ولم يحرك بها لسانه لم ينتفع
~~بها على المشهور في المذهب، وقد مضى هذا قبل هذا السماع وغيره، والثاني: أن
~~يقول: الحلال علي حرام، وينوي إيقاع لفظه بالحلال علي حرام على ما عدا
~~امرأته، فهذه المحاشاة
# PageV06P281
# هي التي تكون بالنية دون تحريك اللسان، فإذا حاشى امرأته بقلبه في الموضع
~~التي تكون فيه المحاشاة بقلبه، أو بلسانه في الموضع الذي لا بد فيه من
~~تحريك اللسان حسبما ذكرناه، فهو موضع الاختلاف الذي أشار إليه في الرواية،
~~وقد مضى تحصيله والقول فيه مجودا في سماع أصبغ من كتاب النذور، فلا معنى
~~لإعادة ذلك، ومضت المسألة أيضا في رسم الطلاق الثاني، من سماع أشهب، من هذا
~~الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق البتة إن كنت فعلت أو فعل بي فأقاموا البينة على قوله
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك في الرجل: يقول فعل بي فلان وأعطاني، أو
~~فعلت كذا وكذا فيأتيه رجل فيقول: قد بلغني أنك فعلت كذا وكذا، أو فعل بك
~~كذا وكذا، قال: امرأته طالق البتة إن كنت فعلت أو فعل بي، فأقاموا البينة
~~على قوله أنه قد كان أقر بذلك.
# قال: يحلف بالله ما كان إلا كاذبا، ولا شيء عليه، إلا أن تقوم بينة أن
~~فعله عاينوه، ms2344 أو فعل به ما قال عاينوه، فإنه يطلق عليه، فأما البينة على
~~إقراره فلا؛ لأنه يقول: كذبت، قال ابن القاسم: ولو أنه أقر بعد، لم يلزمه
~~الحنث أنه قد كان فعل، فشهد على إقراره طلق عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم يشتري الدور
~~والمزارع من سماع يحيى، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
# تم الجزء الثالث من كتاب الأيمان بالطلاق بحمد لله وعونه، يتلوه الكتاب
~~الرابع.
# PageV06P282
### | كتاب الأيمان بالطلاق الرابع
### | حلف لهم بطلاق امرأته على ذلك أنه لا يعلمه في موضع من المواضع
# كتاب الأيمان بالطلاق الرابع
# PageV06P283
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون في الرجل يكون له على الرجل ذكر
~~حق بشهود، فتلف ذكر الحق، فسأل الشهود عن شهادتهم، فذكروا شهادتهم في
~~الكتاب، فقال لهم صاحب ذكر الحق: إنه قد تلف مني، فاكتبوا لي غيره، وحلف
~~لهم بطلاق امرأته على ذلك أنه لا يعلمه في موضع من المواضع، ولا هو في
~~بيته، ثم وجده في بيته.
# قال: لا حنث عليه؛ لأنه إنما أراد علمه.
# قال محمد بن رشد: لم يحنثه سحنون في هذه المسألة بما يقتضيه مجرد اللفظ
~~وحملها على البساط والمعنى المراد، وهو المشهور في المذهب خلاف قول مالك
~~وابن القاسم في المسائل التي تقدمت، في سماع سحنون مثل قول ابن نافع وابن
~~كنانة فيها، وقد مضى القول على ذلك، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق أربعا إلا ثلاثا
# مسألة ولو أن رجلا قال لامرأته: أنت طالق أربعا إلا ثلاثا، فهي ثلاث؛
~~لأنه بمنزلة لو قال: أنت طالق ثلاثا فهي ثلاث من قبل أنه يعد نادما، قال
~~سحنون: وكذلك أيضا لو قال: أنت طالق مائة طلقة إلا تسعا وتسعين، فهي أيضا
~~البتة؛ لأن الثلاث دخلت في العدة
# PageV06P285
# التي استثنى، قال: ولقد سألني عن هذه المسألة رجل، وأنا سائر إلى الشرق،
~~وذكرها عن بعض أهل العراق، فتفكرت فيها، فلم أر لها مخرجا، ولا الصواب فيها
~~غير هذا. ms2345
# قال محمد بن رشد: قول الرجل لامرأته: أنت طالق أربعا إلا ثلاثا، استثنى
~~أكثر الجملة، وقد اختلف في استثناء أكثر الجملة، فقيل: إن ذلك في اللسان
~~غير جائز، وقيل: إنه جائز، وهو الصحيح، والدليل على جوازه قول الله عز وجل:
~~{فبعزتك لأغوينهم أجمعين} [ص: 82] {إلا عبادك منهم المخلصين} [ص: 83] ،
~~وقوله عز وجل: {إن عبادي ليس لك عليهم سلطان إلا من اتبعك من الغاوين}
~~[الحجر: 42] لأنه استثنى في الآية الأولى المخلصين من الغاوين، وفي الثانية
~~الغاوين من المخلصين، فلا بد أن يكون أحد الاستثناء من أكثر الجملة، فعلى
~~هذا يكون قول الرجل لامرأته: أنت طالق أربعا إلا ثلاثا واحدة، ويحتمل أن
~~يكون على هذا القول أيضا ثلاثا؛ لأن استثناء أكثر الجملة وإن كان جائزا في
~~اللسان، فليس بمستعمل عند الناس في عرف كلامهم، فلما لم يكن ذلك معروفا من
~~عادتهم في كلامهم حمل من قائله في الطلاق على أنه لم يقصد إلى ذلك، وإنما
~~كان ندما منه استدركه، ليخرج به عما كان ألزمه نفسه من الثلاث، وأما على
~~القول بأن استثناء أكثر الجملة غير جائز، فلا كلام في أن قول الرجل
~~لامرأته: أنت طالق أربعا إلا ثلاثا ثلاث، هذا وجه القول في هذه المسألة على
~~الأصول، ولم يذهب سحنون إلى شيء من هذا المعنى، والذي نحا إليه على ما
~~يوجبه تعليله أن ما لفظ به من عدد الطلاق فيما فوق الثلاث لما كان الحكم
~~فيه أن يكون ثلاثا كان كأنه إنما لفظ بالثلاث، فجعل قوله أربعا إلا ثلاثا،
~~وقوله: مائة إلا تسعة وتسعين، كقوله ثلاث إلا ثلاثا، وذلك بين من قوله فهي
~~البتة؛ لأن الثلاث دخلت في العدة التي استثنى، فعلى قوله لو قال الرجل:
~~امرأتي طالق مائة إلا طلقة، كانت اثنتين؛ لأن الطلقة المستثناة على مذهبه
~~إنما تقع مستثناة من الثلاث؛ إذ
# PageV06P286
# قوله عنده: مائة كقوله ثلاث، والأظهر على مذهب ابن القاسم وغيره أن تكون
~~ثلاثا، ويجعل الطلقة التي استثنى مستثناة من المائة التي سمى، فتبقى تسعة
~~وتسعون، يلزمه منها ms2346 ثلاث، ويسقط الباقي.
# ولو قال: أنت طالق ثلاثا، إلا اثنين، إلا واحدة؛ لكانت مطلقة تطليقتين؛
~~لأن الواحدة مستثناة من الاثنتين، وما بقي من الاثنتين وهي واحدة، فهي
~~المستثناة من الثلاث؛ بدليل قول الله تعالى: {إلا آل لوط إنا لمنجوهم
~~أجمعين} [الحجر: 59] {إلا امرأته قدرنا إنها لمن الغابرين} [الحجر: 60] ،
~~فكانت المرأة مستثناة من الاستثناء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أن يقضي رجلا حقه رأس الهلال
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل حلف بالطلاق أن يقضي رجلا حقه رأس الهلال، فلما
~~كان قبل حلول الأجل بأيام جاءه يتقاضاه، فقال: والله ما أجد شيئا، وإني
~~لأخاف الحنث، فانطلق الطالب إلى رجل فقال: إن فلانا حلف لي في حق لي عليه
~~أن يوفيني إلى الهلال، وهو معسر، وأنا أخاف عليه الحنث، فهاك عشرة دنانير،
~~فأسلفها إياه على أنها من مالك، ولا تخبره بشيء، فانطلق إليه الرجل فقال:
~~قد بلغني أنك حلفت لفلان في قضاء عشرة دنانير، وأنك أعسرت بها، فقال: نعم،
~~فقال له: فهاكها سلفا مني، فاقضها إياه، فقبضها منه سلفا، وقضاها غريمه.
# فقال أصبغ: إن كان الحالف لم يعلم بعملهما، ولم يكن قد سبب صاحب الحق،
~~فلا حنث عليه في رأيي، قلت: فعلى من تباعة العشرة دنانير على الذي أخذها
~~فأسلفها إياه؟ فقال: لا تباعة
# PageV06P287
# على الذي دخل في ذلك، وهي للطالب على الغريم، كما هي بغير يمين، وقد
~~تقاضى منه العشرة التي كانت فيها اليمين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الحالف إذا لم يعلم بعملهما،
~~ولم يكن الرجل من سبب صاحب الحق حتى يكون على اليقين من صحة القضاء، فقد
~~بر؛ لأنه قد قضى العشرة التي كانت عليه، وسقطت عن ذمته، فخلص من الحنث،
~~وترتب في ذمته عشرة أخرى للمحلوف عليه من سلف يطلبه بها، لا يمين له عليه
~~فيها؛ لأنها غيرها، ألا ترى أنه يجوز له أن يأخذ منه فيها طعاما، وقد كان
~~لا يجوز له أن يأخذ منه في الأولى طعاما، إن كان باعه بها طعاما، ms2347 وهذا بين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول إن لم تأكلي هذه البيضة فأنت طالق فتأكل منها شيئا
# مسألة قال: وكان مما قال المغيرة لأبي يوسف، حين كلمه بالعراق أن قال له
~~أبو يوسف: لم قلتم في الرجل يقول لامرأته: إن أكلت هذه البيضة فأنت طالق،
~~فتأكل بعضها، فزعمتم أنها طالق، وقلتم في الذي يقول: إن لم تأكلي هذه
~~البيضة، فأنت طالق، فتأكل منها شيئا أنها طالق إن لم تستوعبها، فخالفتم بين
~~بره وحنثه، والمسألة واحدة؟ فلم كان هذا هكذا؟ فقال له المغيرة: إنما تطلق
~~على بساط الكلام ومعاني الإرادة، ونحن نقول: لو أن رجلا كانت له أخت، وكانت
~~به غير بارة، ولا حافظة، فقيل له: إن أختك تصنع لك طعاما، فقال: امرأته
~~طالق إن أكل لها بيضة، فبعثت إليه ببيضة، فإنه إن أكل منها شيئا حنث؛ لأنا
~~علمنا أنه إنما سخط أمرها لقلة برها به، وعقوقها له، ولو قال له أهله
~~القائمون عليه، والمعرضون له: إنك بحالة الضعف، ونحن نتخوف عليك الموت في
~~تركك الأكل، وألحوا عليه في الأكل، ثم قربوا له بيضة، فقالوا: تصبر لنا على
~~أكلها، فإن لك فيها الراحة والقوة، ولا بد منها، فقال: امرأته طالق إن
~~أكلها، ثم أكل بعضها، فقد دلنا بعض المعنى أنه إنما كره
# PageV06P288
# استيعابها لمشقتها عليه في أكلها كلها، ولم يدلنا أمره أنه أراد هاهنا ما
~~أراد في الأخت، واليمين واحدة، غير أن البساط مختلف، ذلك حلف على الاجتناب
~~لطعام أخته، وهذا لمشقة استيعابها.
# قال محمد بن رشد: وجه احتجاج المغيرة على أبي يوسف، هو أنه لما سأله عن
~~الفرق بين البر والحنث في قول الرجل: امرأتي طالق إن أكلت هذه البيضة، أو
~~إن لم آكلها، ورأى أنه قد خفي عليه الفرق بينهما مع وضوح المعنى فيه، أراه
~~أن الوجه الواحد منهما قد يفترق المعنى فيه بافتراق البساط تنبيها على قصور
~~فهمه وضعف نظره؛ لأن الأيمان إذا كانت تفترق في الوجه الواحد افتراقا لا
~~يخفى، فافتراقها في الوجهين اللذين أحدهما نقيض الآخر بين ms2348 وأجلى، هذا ما لا
~~ريب فيه ولا امتراء.
# ولا اختلاف أحفظه في المذهب في أن البر يفترق من الحنث، فيحنث الرجل بما
~~لا يبر فيه، وقد مضى بيان ذلك في رسم العرية، ورسم لم يدرك، من سماع عيسى،
~~وفي غير ذلك من المواضع، وأما البساط فمراعاته في الأيمان على ما بينه
~~المغيرة، هو المشهور في المذهب، وقد مضى الاختلاف فيه في سماع سحنون قبل
~~هذا وغيره، فلا معنى لإعادة ذكره، وبالله التوفيق.
### | قال لها أنت طالق إن أنفقت علي يومي هذا فكانت نفقتهم تأتيهم من قبل أبويه
# من سماع موسى بن معاوية عن ابن القاسم وسئل ابن القاسم عن رجل كانت بينه
~~وبين امرأته منازعة، فقال لها: أنت طالق إن أنفقت علي يومي هذا، فكانت
~~نفقتهم تأتيهم من قبل أبويه، فخرج الرجل، فأتى من بيت أبويه لها بطعام
~~فأكلته.
# قال ابن القاسم: إن كان ذلك الطعام طعاما لو شاء أن يمنعه منعه، فأراه
~~حانثا، وإن كان طعاما لو شاء أن يمنعه لم يمنعه، رأيت أن يدين لأنه قد علم
~~أن أباه كان يجري عليها نفقة، ولا
# PageV06P289
# يستطيع منعها، فإن قال: إنما أردت من عندي، ولم أرد ما أجرى عليها أبي،
~~فلا شيء عليه، وإن كان إنما أراد تلك النفقة لا يجري عليها بها أبوه، فقد
~~حنث؛ لأنه قد حلف وهو يعلم أن أباه يجري عليها، وهو لا يستطيع أن يمنعه،
~~فإن كان حلف على منعه فهو حانث، وإن لم تكن له نية حين حلف، ولم يكن طعاما
~~يستطيع أن يمنعه، ولو علم به، فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: في كلام ابن القاسم هذا في هذه المسألة التباس لطوله،
~~والمعنى فيه إذا اعتبرته أن الطعام إن كان يقدر على منعه، فهو حانث، ولا
~~ينوى معناه مع قيام البينة عليه، وإن كان طعاما لا يقدر على منعه فهو حانث،
~~إلا أن يقول: إنما نويت ألا أنفق عليها أنا من مالي؛ إذ فقد علمت أن نفقة
~~أبي لا أقدر على منعها، ms2349 فينوى في ذلك يريد مع يمينه، والله أعلم، من أجل
~~قيام البينة عليه، وهو قول صحيح على أصولهم في الأيمان؛ لأن الطعام إذا كان
~~يقدر على منعه فهو كما لو قال من عنده، فوجب أن يحنث بأكلها إياه، ولا يصدق
~~في نية إن ادعاها مع قيام البينة عليه، كما لو أنفق عليها من ماله، ثم قال:
~~إنما نويت طعاما كذا، أو على وجه كذا، وما أشبه ذلك، وإذا كان لا يقدر على
~~منعه كانت النية محتملة إذا لم ينفق هو عليها عن ماله، فصدق فيها، وبالله
~~التوفيق.
### | سألته امرأته الإذن إلى أهلها فقال أنت طالق إن بت الليلة إلا في بيتك أو في البيت
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم قال محمد بن خالد: قال ابن
~~القاسم في رجل سألته امرأته الإذن إلى أهلها، فقال: أنت طالق إن بت الليلة
~~إلا في بيتك، أو في البيت، فأقامت وباتت خارجا من البيت في حجرتها.
# قال: إن كانت نيته بأنه إنما أراد منعها من إتيان أهلها، فلا حنث عليه،
~~وإن لم تكن له نية فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة لمالك في سماع سحنون، وهي على
~~خلاف المشهور؛ لأنه اعتبر فيها مقتضى اللفظ دون ما
# PageV06P290
# يدل عليه البساط من المعنى، وقد مضى القول على ذلك هنالك، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج امرأة وحلف لها بطلاقها ألا يدخل بها حتى يوفيها صداقها
# مسألة وسألته عن رجل تزوج امرأة، وحلف لها بطلاقها ألا يدخل بها حتى
~~يوفيها صداقها، فطلقها واحدة من قبل أن يدخل بها، فبانت منه، فأخذت نصف
~~الصداق، ثم إنه تزوجها بعد ذلك بأدنى من الصداق الأول الذي حلف عليه ألا
~~يدخل عليها حتى يدفعه إليها ودخل بها.
# قال ابن القاسم: أما ما كان يرجع في تزويجه إياها على بقية الصداق الذي
~~كان حلف فيه، فالحنث واقع عليه، ولو كان بتها، ثم تزوجها بعد زوج بأدنى من
~~ذلك، لم يقع عليه حنث، وذلك أن ms2350 الطلاق الذي حلف فيه لم يبق منه شيء، وهو
~~على طلاق مبتدأ.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن اليمين ترجع عليه ما بقي من طلاق ذلك الملك
~~شيء صحيح، على معنى ما في المدونة، ومثله في رسم النذور، من سماع أصبغ، وفي
~~نوازله بعد هذا من هذا الكتاب، وقال: إن الحنث واقع عليه إن تزوجها بعد ذلك
~~بأدنى من الصداق الأول الذي حلف عليه، ألا يدخل بها حتى يدفعه إليها، ودخل
~~بها، ولم يبين لماذا رأى أن الحنث واقع عليها، أن كان بأن دخل بها قبل أن
~~يدفع إليها ما سمى لها، أو أن كان بأن سمى لها أقل من الصداق الأول الذي
~~حلف عليه، والذي ينبغي أن يتأول عليه أنه إنما رأى الحنث واقعا من أجل أنه
~~دخل بها قبل أن يدفع إليها ما سمى لها، ولو كان إنما دخل بها بعد أن دفع
~~إليها ما سمى لها، لم يقع عليه حنث، وان كان ذلك أقل من الصداق الأول الذي
~~حلف ألا يدخل عليها حتى يدفعه إليها؛ لأنه لم يحلف ألا يدخل بها حتى
# PageV06P291
# يدفع إليها كذا وكذا، وإنما حلف حتى يدفع إليها صداقها، فمعنى يمينه إنما
~~هو ألا يدخل بها حتى يوفيها جميع حقها، وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: اللصوص إذا استحلفوا الرجل بالحرية والطلاق ألا يخبر بهم فأخبر عنهم
# مسألة قلت لابن القاسم: أسمعت من مالك في اللصوص إذا استحلفوا الرجل
~~بالحرية والطلاق ألا يخبر بهم، فأخبر عنهم أنه ليس عليه في يمينه شيء؟ قال:
~~نعم، ذلك قول مالك.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك فيما ذهب إليه من أنه ليس عليه من يمينه
~~شيء، إنما هو إذا خشي على نفسه منهم مكروها في نفسه باتفاق، أو في ماله على
~~اختلاف إن لم يحلف لهم، وأما إذا لم يخش منهم مكروها على نفسه إن لم يحلف
~~لهم، للزمته اليمين، وحنث إن أخبر عنهم، وإن كان لا يجوز له أن يستر عنهم،
~~ويجب عليه أن يخبر عنهم ms2351 حتى يقام الحد عليهم، وانظر لو كان في إخباره عنهم
~~مع إقامة الحد عليهم جبر أموال الناس عليهم من عندهم، هل يكون ذلك عذرا له
~~يسقط اليمين عنه أم لا، وقد مضى في رسم حمل صبيا، من سماع عيسى، ما يبين
~~هذا، ويوضح ما هو إكراه مما ليس بإكراه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لصاحب له امرأته طالق إن كلمتك حتى تبدأني بالكلام
# مسألة قال ابن خالد: وسئل ابن نافع عن رجل قال لصاحب له امرأته طالق إن
~~كلمتك حتى تبدأني بالكلام، فقال له صاحبه: أنا والله لا أبالي، هل ترى هذا
~~منه تبدية؟
# فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، في رسم العرية، من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله عز وجل التوفيق.
# PageV06P292
### | يقول لامرأته وهي حامل إذا وضعت فأنت طالق
# من سماع ابن الحسن من ابن القاسم قال عبد الملك بن الحسن: سئل ابن القاسم
~~وأنا أسمع، عن رجل قال لامرأته: إذا بلغت هي موضع كذا وكذا، فهي طالق.
# قال: هي طالق تلك الساعة، ومثلها أيضا الرجل يقول لامرأته وهي حامل: إذا
~~وضعت فأنت طالق، قال: هي طالق تلك الساعة، ومثلها الرجل يقول لامرأته: إذا
~~كفلت ابني ثلاث سنين فأنت طالق. قال: هي طالق تلك الساعة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في قول الرجل لامرأته إذا بلغت معي موضع
~~كذا وكذا فأنت طالق في رسم سلف، من سماع يحيى، ومضى القول على قول الرجل
~~لامرأته إذا كفلت ابني ثلاث سنين فأنت طالق، في رسم الشجرة، من سماع ابن
~~القاسم: فأغنى ذلك عن إعادته هنا مرة أخرى، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق البتة إن لم يكن عمر بن الخطاب من أهل الجنة
# مسألة قال عبد الملك: وأخبرني غير واحد من المصريين أن ابن القاسم سئل عن
~~رجل قال لامرأته: أنت طالق البتة إن لم يكن عمر بن الخطاب من أهل الجنة.
# قال ابن القاسم: لا حنث عليه، ms2352 قال: وأخبرني من أثق به في أبي بكر وعمر
~~مثل ذلك، قال ابن الصلت: وسمعت ابن القاسم يقول في عمر بن عبد العزيز: مثل
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما من حلف بالطلاق أن أبا بكر وعمر من أهل الجنة، فلا
~~ارتياب في أنه لا حنث عليه، وكذلك القول في سائر العشرة أصحاب حراء الذين
~~شهد لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالجنة، وكذلك من جاء فيه عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من طريق صحيح أنه من أهل الجنة، كعبد الله بن
~~سلام، فيجوز
# PageV06P293
# أن يشهد له بالجنة، وأما عمر بن عبد العزيز، فوقف مالك - رحمه الله - في
~~تحنيث من حلف عليه أنه من أهل الجنة، وقال: هو إمام هدى، وقال: هو رجل
~~صالح، ولم يزد على ذلك؛ إذ لم يأت فيه نص يقطع العذر، ووجه ما ذهب إليه ابن
~~القاسم التعلق بظاهر ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من قوله: «إذا
~~أردتم أن تعلموا ماذا للعبد عند ربه، فانظروا ماذا يتبعه من حسن الثناء» ،
~~وقوله: «أنتم شهداء الله في الأرض، فمن أثنيتم عليه بخير وجبت له الجنة،
~~ومن أثنيتم عليه بشر وجبت له النار» ، وقد حصل الإجماع عن الأمة على حسن
~~الثناء عليه، والإجماع معصوم؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لن تجتمع
~~أمتي على ضلالة» ، وقد مضى في رسم الرهون، من سماع عيسى القول فيمن حلف أنه
~~من أهل الجنة، أو أنه يدخل وهو مما يتعلق بهذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق البتة إن قمت معك حتى أفرع من وضوئي فتوضأ
# مسألة وسألته عن رجل مر به رجل وهو يتوضأ على شاطئ نهر، فقال له: قم معي
~~في حاجة، فقال: امرأته طالق البتة إن قمت معك حتى أفرع من وضوئي، فتوضأ ثم
~~ذهب معه، فذكر أنه نسي المضمضة أو مسح الأذنين أو الرأس، هل ترى عليه شيئا
~~أم لا؟
# قال: هو حانث؛ لأنه إنما أراد بقوله حتى أفرغ من وضوئي الوضوء الذي يتوضأ ms2353
~~الناس، ولم يدر المفروض من المسنون.
# قال محمد بن رشد: وهو كما قال؛ لأن الوضوء إذا أطلق في الشرع إنما يقع
~~على جملة الوضوء وهو يشتمل على ما فيه من الفرائض والسنن، فتحمل يمينه على
~~جميعها لدخولها تحت لفظ الوضوء، إلا أن يخص شيئا منها بنية أو استثناء، كما
~~يحمل على العمد والنسيان؛ لدخولها تحت عموم لفظه، إلا أن يخص النسيان من
~~ذلك بنية أو استثناء، فتكون له نيته إن جاء مستفتيا، وبالله التوفيق.
# PageV06P294
### | مسألة: حلف بالطلاق لغريمه ليوفينه حقه إذا أخذ عطاءه فأخذ من عطائه ما ليس فيه
# مسألة وسألت ابن أشهب عن من حلف بالطلاق لغريمه ليوفينه حقه إذا أخذ
~~عطاءه، فأخذ من عطائه ما ليس فيه وفاء لدينه فقضاه، أتراه حانثا؟
# قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه، أنه لا حنث إذا قضى غريمه ما أخذ
~~من عطائه، وإنما الكلام إذا أخذ من عطائه بعضه وفيه وفاء أو لا وفاء فيه؛
~~لأنه يتخرج ذلك على ثلاثة أقوال: أأحدها: أنه حانث إن لم يقضه حقه، أو ما
~~قبض من عطائه على ما يوجبه معنى يمينه. والثاني: أنه لا حنث عليه إن لم
~~يقضه شيئا حتى يقبض جميع عطائه على ما يقضيه لفظ يمينه. والثالث: أنه يحنث
~~إن لم يقضه من حقه بحساب ما قبض من عطائه، وقد مضى في سماع أبي زيد، من
~~كتاب النذور مسألة من هذا المعنى تشبه هذه المسألة في بعض معانيها، وقد مضى
~~من القول عليها ما فيه زيادة بيان لهذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجده يذبح جديا فقال امرأته طالق إن كان يقبض روحه إلا ملك الموت
# مسألة وسئل أشهب عن رجل كان يذبح جديا، فقال له رجل: من يقبض روح هذا
~~الجدي؟ فقال: امرأته طالق إن كان يقبض روحه إلا ملك الموت، هل عليه حنث؟
# قال: لا حنث عليه، هذا والجن والإنس وكل من يموت من البهائم وغيرهم، فملك
~~الموت يقبض أرواحهم، وإنما سماه الله ملك الموت؛ لأنه يقبض ms2354 روح كل ميت من
~~الإنس وغيرهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الله تعالى قد نص على أن ملك الموت
~~يقبض أرواح بني آدم بقوله عز وجل: {قل يتوفاكم ملك الموت الذي وكل بكم}
~~[السجدة: 11]
# PageV06P295
# وقام الدليل من قوله تعالى: {ملك الموت} [السجدة: 11] على أنه يقبض روح
~~كل حي من الجن أو الإنس وغيرهم؛ لأن الموت اسم عام مستغرق للجنس، فلا يصح
~~أن يخصص في بعض الحيوان دون بعض إلا بدليل، وقول أهل الاعتزال: إن ملك
~~الموت يقبض أرواح بني آدم، وإن أعوانه يقبضون أرواح البهائم، تحكم بغير
~~دليل ولا برهان، فلا يصح أن يقال: ما ذهبوا إليه إلا بتوقيف ممن يصح له
~~التسليم، وهو في مسألتنا معدوم، والقول بما سوى هذين القولين تعطيل، والله
~~الموفق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ليقضين حقه إلى الليل
# مسألة وسئل عمن حلف بطلاق امرأته ليقضين حقه إلى الليل.
# فقال: له الليل كله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة شاذة، والصواب فيها أن تحمل " إلى " على
~~بابها أنها غاية، فيكون حانثا إذا لم يقضه حتى غابت الشمس، وهذا هو الذي
~~يأتي على مذهبه في المدونة وغيرها، وعلى ما نص عليه أيضا في رسم البراءة،
~~من سماع من كتاب النذور، ووجه هذا القول أنه جعل " إلى " بمعنى " عند "
~~يقال: هو أشهى إلى من كذا أي عندي، وقال الشاعر:
# إذ لا سبيل إلى الشباب وذكره ... أشهى إلي من الرحيق السلسل
# أي عندي. وعلى هذا يأتي قوله في كتاب الظهار من المدونة، فيمن قال: أنت
~~علي كظهر أمي إلى قدوم فلان.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق البتة إلا واحدة
# مسألة وسئل عن الذي يقول لامرأته: أنت طالق البتة إلا واحدة.
# PageV06P296
# فقال: هي اثنتان، وقاله سحنون.
# قال محمد بن رشد: المسئول في هذه المسألة هو أشهب، والله أعلم؛ بدليل
~~أنها معطوفة على ما قبلها من المسائل له، وهو أيضا معلوم من مذهبه أن البتة
~~تتبعض، وأما ابن القاسم فقد حكى عنه ابن حبيب: أنها لا تتبعض، وهو ms2355 قول أصبغ
~~في نوازله بعد هذا، وروى ذلك أيضا عن مالك، ووقع ذلك له في المبسوطة، ومثله
~~في كتاب ابن المواز.
# والصحيح قول أشهب وسحنون هذا أن البتة تتبعض، وعلى هذا يأتي ما في كتاب
~~الأيمان بالطلاق من المدونة، من تلفيق شهادة الشهود إذا شهد أحدهما
~~بالثلاث، والآخر بالبتة؛ لأن نهاية الطلاق الثلاث، فإذا قال الرجل لامرأته:
~~أنت طالق البتة، فإنما معنى قوله وإرادته: أنت طالق نهاية عدة الطلاق، كما
~~قال عمر بن عبد العزيز: لو كان الطلاق ألفا ما أبقت البتة منه شيئا، من
~~قال: البتة فقد رمى الغاية القصوى، فلا فرق في المعنى بين أن يقول: أنت
~~طالق ثلاثا، أو أنت طالق البتة؛ لأنه واصف للطلاق في المسألتين جميعا بأقصى
~~ما تبين به المرأة عنه من عدد الطلاق، فوجب أن يستويا في جميع الأحكام من
~~التلفيق في الشهادة، والتبعيض بالاستثناء، وغير ذلك، وقد زدت هذا المعنى
~~بيانا بالحجج النظرية في مسألة أفردنا التكلم عليه فيها، والله الموفق
~~للصواب برحمته.
### | مسألة: قال إن كلمت فلانا فكل امرأة أتزوجها بمصر طالق فتزوج ثم كلمه
# مسألة وسئل عن رجل قال: إن كلمت فلانا فكل امرأة أتزوجها بمصر طالق،
~~فتزوج ثم كلمه.
# فقال: لا شيء عليه في التي تزوج قبل يمينه، وإنما يلزمه الحنث فيما يتزوج
~~بعد كلامه.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في المدونة؛ لأنه قال في العتق الأول منها
~~في الذي يقول: إن كلمت فلانا فكل عبد أملكه من الصقالبة، فهو حر: إن كل عبد
~~يملكه بعد يمينه من الصقالبة فهو حر إن كلمه،
# PageV06P297
# إلا أن يريد إن كلمت فلانا، فكل عبد أملكه بعد حنثي من الصقالبة فهو حر،
~~فتكون له نيته، وليس أحد القولين من جهة اللفظ بأظهر من صاحبه؛ لأن قوله
~~فكل عبد أملكه من الصقالبة، أو فكل امرأة أتزوجها بمصر يحتمل أن يريد بعد
~~يميني، وأن يريد بعد حنثي احتمالا واحدا لا يترجح أحد الاحتمالين على
~~صاحبه، فإن كانت له نية، فله نيته، وهو مصدق ms2356 فيها، وإن كانت على يمينه
~~بينة، وإن لم تكن له نية، فوجه قوله في هذه الرواية أنه لا يلزمه طلاق فيما
~~تزوج قبل حنثه مراعاة الاختلاف؛ إذ من أهل العلم من لا يرى عليه شيئا أصلا،
~~فيما تزوج قبل حنثه، ولا بعد حنثه، ووجه قوله في المدونة الاحتياط للعتق
~~مخافة أن يملكه وهو حر، فأعتقه عليه بالشك ولم يراع الخلاف، ولفظة أملكه
~~تصلح للحال وللاستقبال، وإنما تشبه المسألتان إذا لم يكن في ملكه يوم حلف
~~عبد من الصقالبة، فيستدل بذلك على أنه أراد بذلك الملك فيما يستقبل به،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق البتة إن بت في منزلك الليلة فبات في حجرتها
# مسألة وسألت ابن وهب عن الذي يقول لامرأته: أنت طالق البتة إن بت في
~~منزلك الليلة، فبات في حجرتها.
# فقال: الحجرة عندنا مثل الأسطوان، وهو حانث إلا أن تكون له نية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، لا يدخل فيها من الاختلاف ما دخل
~~في مسألة البيت التي مضت في سماع سحنون، ومحمد بن خالد؛ لأن المنزل يجمع
~~البيت والحجرة عند الجميع على ما مضى لابن القاسم في رسم الرهون، من سماع
~~عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا ينفق هذا الدينار إلا في حلي ابنته فماتت
# مسألة وسئل عن رجل حلف بالطلاق ألا ينفق هذا الدينار في وجه من الوجوه
~~إلا في حلي ابنته، فماتت ابنته قبل أن يعمل لها ذلك
# PageV06P298
# الحلي، وقبل أن يدفع ذلك إلى صانع أو بعدما دفع، كيف ترى في الدينار؟
# قال: يحبسه ولا ينفقه.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن المواز: أنه لا شيء عليه، والاختلاف في هذا
~~جار على اختلافهم في مراعاة المعنى الذي يظهر أن الحالف قصد إليه بيمينه،
~~فلم يراعه في الرواية، وحمل يمين الحالف على ما يقتضيه مجرد لفظه من إلا
~~ينفق ذلك الدينار، إلا في حلي ابنته، فقال: إنه إن ماتت ابنته حبسه فلم
~~ينفقه، فإن لم يفعل حنث وراعاه في كتاب ms2357 ابن المواز، فقال: إنه إن ماتت
~~ابنته أنفقه فيما شاء، ولم يكن عليه حنث؛ لأنه لما حلف وابنته حية محتاجة
~~إلى الحلي، تبين أنه إنما قصر بيمينه إلا يفوته عليها بنفقته إياه في غير
~~حليها التي تحتاج إليه، فإذا ماتت وأنفق الدينار فيما شاء من حواجه، وجب
~~ألا يحنث؛ إذ لم يفوت الدينار عليها بذلك، ولا حرمها الانتفاع به، وهذا
~~القول أظهر، وهو المشهور في المذهب، وقد مضى المعنى في غير ما موضع من هذا
~~الكتاب، وفي رسم جاع، ورسم الثمرة، من سماع عيسى، من كتاب النذور، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إني قد كنت حلفت بطلاقك ألا أفعل كذا وكذا وقد فعلته
# مسألة وسئل وأنا أسمع عن رجل، قال لامرأته: إني قد كنت حلفت بطلاقك ألا
~~أفعل كذا وكذا، وقد فعلته ورجلان يشهدان عليه بإقراره لم ينفعه ما نوى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه قد أقر على نفسه بالحنث بالطلاق
~~الذي قد لزمه بإقراره على نفسه به، وذلك مثل أن يقول: إنما كنت نويت ألا
~~أفعل ذلك في يوم كذا وكذا، وإنما فعلت في غير ذلك اليوم وما أشبهه مما لو
~~جاء عليه بينة سقط عنه الطلاق، وبالله التوفيق.
# PageV06P299
### | مسألة: قال إن مت قبل فلان فامرأتي طالق البتة
# مسألة وسئل عمن قال: إن مت قبل فلان فامرأتي طالق البتة، قال: هي طالق
~~حين تكلم، وإن قال: امرأتي طالق إن مت إلى سنة أنها طالق ساعتئذ.
# قال محمد بن رشد: إن كان إنما أراد أنه لا يموت قبل فلان، وأنه لا يموت
~~قبل السنة، وأوجب على نفسه الطلاق إن كان شيء من ذلك بمعنى أنه لا يكون،
~~فلا اختلاف في أن الطلاق قد لزمه معجلا؛ لأنه حالف على غيبه لا يعلمه إلا
~~الله، وأما إن كان لم يرد ذلك، وإنما قال: امرأتي طالق إن كان ذلك، يريد إن
~~كان بما سبق في علم الله الذي لا يعلمه إلا هو، فلا شيء عليه باتفاق، وإن
~~لم تكن له ms2358 نية، فيخرج ذلك على قولين؛ أحدهما: أن يمينه تحمل على الوجه
~~الأول، فيلزمه الطلاق. والثاني: أنها تحمل على الوجه الثاني، فلا يلزمه
~~شيء، وكذلك إن حضرته بينة بها؛ إذ القول بادعاء أنه لم يرد الحلف أن ذلك
~~يكون، وأنه إنما أوجب على نفسه الطلاق، وإن كان ذلك على غير وجه اليمين
~~يتخرج ذلك على قولين؛ أحدهما: أنه يصدق فيما ادعاه ولا يلزمه شيء، وهو الذي
~~يأتي على قول أصبغ، فيما روي عنه من أنه قال: من قال: امرأتي طالق إن مت،
~~فلا شيء عليه إلا أن يريد بذلك العناد، بمعنى أنه لا يموت، والثاني: أنه لا
~~يصدق في ذلك، ويعجل عليه الطلاق، وهو ظاهر ما في هذه الرواية، ورآه ابن
~~وهب؛ لأن المسألة معطوفة على مسائل تقدمت من قوله، وكان ابن القاسم يقف في
~~مسألة أصبغ، وهذا يشبهها، والله أعلم، ولو قال: امرأتي طالق إذا مت لم يكن
~~عليه شيء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لغريمه بطلاق امرأته ليوفينه حقه إلى أجل سماه ولم يسم واحدة
# مسألة وسئل - وأنا أسمع - عن رجل حلف لغريمه بطلاق امرأته
# PageV06P300
# ليوفينه حقه إلى أجل سماه، ولم يسم واحدة، ولا ثلاثا، فحنث في يمينه،
~~فزعم صاحب الحق أنه إنما حلفه بالبتة، ولم يكن ليرضى منه بما لا منفعة له
~~فيه، وقال الغريم: لم أحلف إلا بواحدة، قال ابن وهب: القول قول الغريم
~~ويحلف، وفي رواية عيسى، عن ابن القاسم، في كتاب أوله حمل صبيا أن القول قول
~~صاحب الحق.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في رسم حمل صبيا، من سماع
~~عيسى، ومضى القول عليها هناك، وفيما كان في معناها في رسم البز، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | طلق امرأته واحدة ثم يقول إن راجعتها فهي طالق البتة ثم يرتجعها
# من سماع أصبغ بن الفرج، من ابن القاسم، من كتاب النكاح
# قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول في الرجل يطلق امرأته واحدة، ثم يقول:
~~إن راجعتها فهي طالق ms2359 البتة، ثم يرتجعها قبل أن تنقضي عدتها، فيقال له: أليس
~~قد حلفت؟ فيقول: إنما أردت ألا أراجعها بنكاح جديد إن بانت، وأما الارتجاع
~~فإني لم أحلف عليه، وهي في ملكي، وأراجعها عندي، مخالف لأرتجعها، يحتج
~~بذلك.
# قال: لا يقبل قوله، وقد طلقت بالبتة إن هو ارتجعها، إلا أن يكون استثنى
~~ذلك استثناء، وتكلم به وإلا لم ينفعه، وقاله أصبغ، وكذلك قوله إن قال: لو
~~تزوجتها، فمخرج التزويج هاهنا ارتجاع، إلا أن يرتجعها حتى يظهر غيره بإفصاح
~~وبيان، ومن ذلك أن يذكر له ارتجاعها، ويقبح في طلاقها، وسئل ارتجاعها،
~~فيقول: هي
# PageV06P301
# طالق البتة إن راجعتها أو إن تزوجتها، فهذا الذي لا شك فيه إن ارتجعها
~~طلقت بالبتة، وهو جواب والآخر مثله، وبجملة حتى يعرف خلاله بسبب أو بساط له
~~مخرج أو استثناء به، يتكلم كلاما إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: لفظ الارتجاع في العدة حقيقة، وبعد انقضائها مجاز، ولفظ
~~المراجعة والتزويج في العدة مجاز، وهو في العدة حقيقة؛ لأن المراجعة مفاعلة
~~من الاثنين، فلا تستعمل حقيقة إلا حيث يحتاج إلى رضا المرأة، ولم يراع في
~~هذه الرواية شيئا من ذلك؛ لجواز استعمال المجاز، يقال في ارتجاع المرأة في
~~العدة: راجعتها، وفي مراجعتها بعد العدة ارتجعتها، فلم ينوه مع قيام البينة
~~عليه، وإن كانت نيته التي ادعى موافقة لحقيقة لفظه، إلا أن تكون ليمينه
~~بساط يدل على نيته التي ادعى خلاف ما مضى من قول ابن القاسم في رسم العرية،
~~من سماع عيسى، ونحو قول مالك فيه.
# وأما إن كانت نيته التي ادعى مخالفة لحقيقة لفظه، مثل أن يحلف ألا
~~يراجعها، ثم يراجعها بعد العدة، ويقول: إنما نويت بذلك ألا أرتجعها في
~~العدة، أو يحلف ألا يرتجعها ثم يرتجعها في العدة، ويقول: إنما نويت بذلك
~~ألا أراجعها بعد العدة، فإنه لا ينوي في ذلك مع قيام البينة، قاله في رسم
~~سلف، عن سماع عيسى، من كتاب السنة، ولا خلاف عندي في هذا الوجه، قال محمد
~~بن المواز، وكذلك إن كان ms2360 مطلوبا فأقر باليمين، وادعى النية، وليس قوله
~~بخلاف، وأما إذا جاء مستفتيا غير مطلوب، فلا اختلاف في أنه ينوي في كل حال
~~دون يمين، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال كل امرأة أتزوجها حتى يتزوج فلان فهي طالق
# مسألة وسئل عمن قال: كل امرأة أتزوجها حتى يتزوج، فلان فهي طالق.
# قال: هو كمن قال: كل امرأة يتزوجها قبل أن يتزوج فلان إلا
# PageV06P302
# أن يموت فلان، فهي طالق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن قول الرجل: كل امرأة أتزوجها
~~حتى يتزوج فلان فهي طالق، مثل قوله كل امرأة أتزوجها قبل أن يتزوج فلان فهي
~~طالق؛ لأن حتى غاية، فيمينه يقتضي طلاق كل امرأة يتزوجها قبل هذه الغاية،
~~فاستوت المسألتان، والحكم في ذلك أن يلزمه طلاق كل ما يتزوجه قبل أن يتزوج
~~فلان ما لم يمت، وإن لم يستثن إلا أن يموت؛ لأنه بموته قبل أن يتزوج يكون
~~قد حرم على نفسه جميع النساء، فلا يلزمه ذلك كما لو استثنى فقال: إلا أن
~~يموت، فقوله في هذه المسألة: إلا أن يموت؛ لا تأثير له فيما يوجبه الحكم
~~على مذهب مالك الذي يرى أن من حرم على نفسه جميع النساء لم يلزمه من ذلك
~~شيء، ولو قال: كل امرأة أتزوجها من بنات فلان قبل أن يتزوج فلان؛ لكان
~~لاستثنائه بقوله: إلا أن يموت فلان تأثير، وهذا كله بين، والحمد لله.
### | مسألة: يقول لامرأته قد شاء الله أن أطلقك
# مسألة وقال أصبغ: سمعت أشهب، وسئل عن الذي يقول لامرأته: قد شاء الله أن
~~أطلقك، أو لعبده قد شاء الله أن أعتقك، قال: ليس عليه شيء إلا أن يريد بذلك
~~عتقا أو طلاقا، هذا من الكاذبين على الله تعالى، فسئل عن قوله: قد شاء الله
~~أنك طالق، قال: هذه طالق، إنما أخبر أنها طالق، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يقول: قد شاء الله أن أطلق امرأتي، أو
~~أعتق عبدي: إنه لا شيء عليه صحيح؛ لأن معناه إنما هو ms2361 الإخبار بالعزم على أن
~~يطلق، وعلى أن يعتق؛ لأنه لما عزم على أن يطلق أو على أن يعتق قال: إن الله
~~قد شاء ذلك، سيطلق ويعتق، فقد شاء ذلك، وإن كان سبق في علمه ألا يطلق ولا
~~يعتق فلم يشأ ذلك، هذا هو تحقيق معنى قوله:
# PageV06P303
# قد شاء الله أن أطلقك أو أعتقك، لا أنه من الكاذبين عليه في الحقيقة كما
~~قال، وإنما كان يكون كاذبا عليه لو أخبر أنه قد شاء ما يعلم أنه لو شاءه،
~~مثل أن يقول: قد شاء الله أن أعيش من الهوا، أو أمشي على الماء، أو أطلع
~~إلى السماء، أو ألا يعذب الكافرين، أو ألا أثيب المطيعين، وما أشبه ذلك مما
~~يعلم كذبه فيه على الله عز وجل، ووجب إلا يلزمه الطلاق ولا العتق بإخباره
~~أنه قد عزم على ذلك إلا أن يريد بقوله ذلك العتق والطلاق فيلزمه، كمن لفظ
~~بما ليس من حروف الطلاق وأراد به الطلاق، ويدخل في ذلك من الخلاف ما دخله.
# وقوله في الذي يقول: قد شاء الله أنك طالق. هذه طالق إنما أخبرها أنها
~~طالق، صحيح أيضا، والمعنى أنه يلزم الطلاق بإقراره على نفسه بهذا الكلام؛
~~لأنه أخبر أن الله تعالى فد شاء أنها طالق، ولا يكون الله قد شاء أنها طالق
~~إلا أن يكون هو قد طلقها، كما أنه لا يمكن أن يطلقها إلا والله تعالى قد
~~شاء ذلك؛ لأنها تكون طالقا بنفس قوله: قد شاء الله أنك طالق؛ لأنه إن كان
~~لم يطلقها، وقال: إن الله قد شاء أنها طالق، فهو كاذب على الله تعالى فيما
~~قال لها: لا يلزمه فيما بينه وبين الله تعالى إلا الاستغفار من كذبه عليه،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | حلف بطلاق امرأته على زوج أخته ألا يتم له ذلك الأمر
# ومن كتاب النذور قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عمن حلف بطلاق امرأته
~~على زوج أخته ألا يتم له ذلك الأمر، يريد دخولها عليه.
# قال: يصالح امرأته حتى يدخل بأخته زوجها، ثم يراجع ms2362 امرأته، ولا شيء عليه،
~~قيل له: أرأيت إن بارأ أخته زوجها قبل أن يدخل بها، ثم تزوجها بعد ذلك ودخل
~~بها، وامرأة الحالف تحته كما هي؟ قال: لا أرى ذلك يبرئه، وأراه حانثا، إلا
~~أن تكون له نية فله نيته، قال أصبغ: ولا أرى النية تصح في هذا ولا تجوز،
~~ولا تجزى حتى
# PageV06P304
# تنفع، إلا أن يكون سبب تعمده لصداق استثقله، أو شرط لم يكن يوافقه، أو
~~أفتيت عليه في النكاح حتى يوافق وينكح بشروط وصداق غيره، تعمد ذلك بالنية
~~واليمين والإرادة له على سببه تعمدا أو رهبا، وإلا فلا أرى ذلك ينفعه، ولا
~~إن كانت يمينه مهملة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يصالح امرأته حتى يدخل بأخته زوجها، ثم يراجع
~~امرأته، ولا شيء عليه صحيح، قد تقدم له مثله في رسم أوصى، من سماع عيسى،
~~ومضى من القول عليه هناك ما لا وجه لإعادته.
# وقوله: إنه إن بارأ أخته زوجها قبل أن يدخل بها، ثم تزوجها بعد ذلك ودخل
~~بها، وامرأة الحالف تحته كما هي أنه يحنث ويقع عليه الطلاق إلا أن تكون له
~~نية صحيح أيضا على معنى ما في المدونة، من أن اليمين ترجع على الحالف ما
~~بقي من الملك شيء، وقد مضى مثله في سماع محمد بن خالد، ويأتي أيضا في نوازل
~~أصبغ، وقول أصبغ: إن النية في هذا لا تصح ولا تجوز ولا تجزى حتى تنفع، إلا
~~أن يكون لها سبب تعمده إلى آخر قوله، معناه أنه لا يصدق فيما ادعاه من أنه
~~نوى ذلك إذا حضرته نيته باليمين بالطلاق إلا أن يعلم من سبب يمينه ما يدل
~~على تصديقه.
# وقوله: ولا إن كانت يمينه مهملة معناه أنه لا ينتفع بالسبب، فتحمل يمينه
~~عليه إذا كانت يمينه مهملة دون نية، فلم ينوه أصبغ دون سبب، ولا حمل يمينه
~~على السبب، إذا لم تكن له نية، وظاهر قول ابن القاسم أنه نواه دون سبب،
~~وأنه حمل يمينه على السبب إذا لم تكن له نية، فقول ms2363 أصبغ على القول بأن
~~الحالف إذا لم تكن له نية تحمل يمينه على ما يقتضيه مجرد اللفظ لا على
~~السبب الذي خرجت عليه يمينه، وقول ابن القاسم على القول بأنه إذا لم تكن له
~~نية تحمل يمينه على السبب الذي خرجت عليه لا على ما يقتضيه مجرد اللفظ، وقد
~~مضى ذكر اختلاف في هذا المعنى، والقول فيه في سماع سحنون وغيره، وأما إذا
~~أتى مستفتيا غير
# PageV06P305
# مخاصم، ولا مطلوب باليمين، فله نيته وهو مصدق فيها دون يمين، وفي بعض
~~الروايات مكان تعمد ذلك بالنية واليمين بعد ذلك باليمين والنية، والمعنى في
~~ذلك كله سواء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بطلاق كل امرأة يتزوجها ما دام خليطا لأبيه فترك مخالطته
# مسألة وقال ابن القاسم، عن مالك في الرجل يحلف بطلاق كل امرأة يتزوجها ما
~~دام خليطا لأبيه، فترك مخالطته، ثم تزوج، ثم أراد الرجوع إلى مخالطته، فكره
~~مالك ذلك أيضا، وقال: لا يفعل واستثقله.
# قال محمد بن رشد: كره مالك أن يفعل ونهاه عنه واستثقله، ولم يقل: إنه
~~يحنث إن فعل، وينبغي أن يحنث إن فعل على مذهبه في المدونة في الذي يحلف
~~بطلاق كل امرأة يتزوجها على امرأته فيطلقها، ثم يتزوج، ثم يراجعها أنها
~~تطلق عليه؛ لأن المعنى في يمينه إنما أراد ألا يجمع بينهما، وكذلك المعنى
~~في يمين هذا، إنما أراد ألا تكون له زوجة، وهو مخالط لأبيه في ماله؛ لئلا
~~يعتقد عليه أنه يرتفق بماله في الإنفاق على زوجته، ويأتي على قول أصبغ في
~~المسألة التي فوقها.
# وعلى ما مضى في سماع سحنون، ومحمد بن خالد من أن اليمين تحمل على اللفظ،
~~ولا يعتبر بالبساط ألا يكون عليه شيء إن رجع إلى مخالطة أبيه بعد التزويج؛
~~لأن اليمين إذا حملت على مقتضى اللفظ، وإن كان لها بساط يخالفه، فأحرى أن
~~يحمل على اللفظ، ولا يحمل على المعنى، إذا لم يكن لها بساط يدل عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول: قد وهبت لك طلاقك
# مسألة قال: وسمعته وسئل عن الذي يقول: ms2364 قد وهبت لك طلاقك. قال: هي البتة،
~~وقال أصبغ مثله، وإن قال: أردت واحدة أو
# PageV06P306
# اثنتين لم ينفعه ذلك، ولا يقبل قوله؛ لأن اسم الطلاق يجمع الطلاق كله،
~~فيكون بمنزلة قوله: قد وهبت لك نفسك، وكذلك قد وهبت لك فراقك، ولا يحتاج في
~~هذا إلى أن تقبل وتقول: قد قبلت أو لا أقبل، هو طلاق بمرة إلا أن يكون بدأ
~~باستثناء إن أعطيتني كذا وكذا، أو وضعت عنى كذا وكذا، فقد وهبت لك طلاقك أو
~~فراقك، فلا يكون عليه شيء حتى تقبل ويحنث بالقبول أو بالفعل، فأرى له فيه
~~النية تنفعه بإرادة الواحدة أو شبيه بصلح أو خلع عند ذلك، وإلا فالطلاق
~~واقع عليه، قال أصبغ.
# وسئل ابن القاسم، قيل له: فإن قالت له: قد بلغني أنك تريد طلاقي فلا
~~تفعل، هب لي ذلك ولا تفعل، فقال: قد وهبت لك طلاقك، فقال: إذا كان هذا
~~هكذا، فلا أرى عليه شيئا، إذا لم يرد الطلاق، وكذلك لو قالت له: هب لي نفسي
~~هذه المرة ولا تطلقني، أو قال ذلك له أهلها، فقال: قد وهبت نفسك لك، أو قال
~~لأهلها: قد وهبتها لكم، هل هذا الوجه والبساط لم يكن عليه شيء؛ لأن ذلك منه
~~على ترك الطلاق، وقاله أصبغ كله، ولو قال لها: قد تركتك وطلاقك لم يكن
~~بشيء، كما لو قال لها: لو تركك لم يكن بشيء كان له بساط أو لم يكن، ما لم
~~يرد بذلك طلاقا يضمره، فيحمل به محمل كلام أريد به الطلاق فهو طالق.
# قال محمد بن رشد: قال في الذي يقول لامرأته ابتداء: قد وهبت لك طلاقك:
~~إنها البتة، ولا ينوي إن قال: أردت واحدة أو اثنتين؛ لأن اسم الطلاق يجمع
~~الطلاق، وتعليله لأن اسم الطلاق يجمع الطلاق كله يدل على أن حكم المدخول
~~بها والتي لم يدخل بها في ذلك سواء، وهو صحيح في المعنى لا ينبغي أن يختلف
~~فيه.
# وأما قوله: قد وهبت لك نفسك، أي قد وهبت لك نفسك، أو قد وهبت
# PageV06P307
# لك ms2365 فراقك، فهو بمنزلة قوله: قد وهبتك لأهلك، وقوله في هذه الرواية: إن
~~ذلك بمنزلة قوله: قد وهبت لك طلاقك، يقتضي أنه البتة في ذلك كله قبل الدخول
~~وبعده، ولا ينوي في شيء من ذلك، وهو ظاهر قول غير ابن القاسم في العتق
~~الأول من المدونة، وقد مضى ما يتحصل في ذلك من الاختلاف في رسم باع غلاما،
~~من سماع ابن القاسم، من كتاب التخيير والتمليك.
# وأما قوله في الذي يقول لامرأته: إن أعطيتني كذا وكذا فقد وهبت لك طلاقك
~~أو فراقك، فأجابته إلى ذلك: إنه ينوى، فإن لم تكن له نية فهي ثلاث. فظاهره
~~أن المدخول بها والتي لم يدخل بها في ذلك سواء، ولابن القاسم في رسم نقدها،
~~من سماع عيسى، من كتاب التخيير والتمليك، أنها ثلاث ولا ينوى، ظاهره أيضا
~~قبل الدخول أو بعده، وقال عيسى بن دينار هناك: إنها واحدة في المدخول بها،
~~والتي لم يدخل بها، وأما إذا قال لها: قد وهبت لك طلاقك جوابا؛ لقولها له:
~~هب لي طلاقي ولا تطلقني، فلا إشكال في أنه لا يلزمه بذلك طلاق، وقوله: ولو
~~قال لها: قد تركتك وطلاقك لم يكن بشيء، يريد وإن قال ذلك لها ابتداء من غير
~~جواب، وهو بين؛ لأنه كلام يدل على أنه أراد بذلك ترك طلاقها، وأما قوله: إن
~~ذلك كما لو قال قد تركتك لم يكن بشيء كان له بساط، أو لم يكن ما لم يرد
~~بذلك طلاقا يضمره، فيحمل محمل كلام أريد به الطلاق، ففيه نظر؛ لأن تركتك
~~وودعتك من ألفاظ الطلاق، فالقياس إذا قال لها ذلك ابتداء ولا نية له أن
~~يلزمه بذلك الطلاق، ولا يصدق أنه لم يرد بذلك الطلاق إذا حضرته نيته، وقد
~~دل على ذلك ما وقع لمالك في رسم الطلاق، من سماع أشهب، من كتاب التخيير
~~والتمليك، ولا فرق في المعنى بين تركتك وخليتك، وقد قال في رسم يوصي، من
~~سماع عيسى، من هذا الكتاب، أن خليتك وخليت سبيلك وفارقتك ثلاث، إلا أن ينوي
~~واحدة ms2366 دخل بها أو لم يدخل بها، وقد قال في التي لم يدخل بها: إنها واحدة،
~~إلا أن يريد ثلاثا، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته يا مطلقة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل قال لامرأته: يا
# PageV06P308
# مطلقة، قال: إن كان لم يرد طلاقا، وإنما قال ذلك لها، أي أنت في كثرة
~~الكلام كالمطلقة، وما كلامك إلا كلام مطلقة، فلا شيء عليه، إن لم يرد
~~الطلاق، وإن كان أراد شيئا فهو ما أراد، وقاله أصبغ، أو يقول ذلك على وجه
~~الكسرة لها، وإن لم يعن بذلك وجها أنه لم يعن بذلك طلاقا، وعزل الطلاق، أو
~~على أنها قد طلقت مرة، ولو كان فيك خير ما طلقت ونحو ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أراد بقوله لامرأته: يا مطلقة ذمها بأنها ممن
~~قد طلق، أو أن حالك كحال المطلقة في كثرة الكلام، وقلة الانطباع، وما أشبه
~~ذلك فلا إشكال في أنه لا شيء عليه، وأما إذا قال لها ذلك ابتداء على غير
~~سبب ولا نية، ففي لفظه في هذا الوجه في الكتاب احتمال، والأظهر منه أن
~~الطلاق له لازم، ولو قال: أردت بذلك الكذب، ولم أرد به الطلاق لصدق في ذلك،
~~ولم يلزمه طلاق، وإن كانت عليه بينة، والله سبحانه أعلم.
### | مسألة: أسلف رجلا وأشهد عليه شهيدين ثم أنكر
# مسألة قال وسئل عن رجل أسلف رجلا، وأشهد عليه شهيدين، ثم أنكر، فلقيه
~~الشاهدان فقالا: نحن نشهد عليك، فحلف بالطلاق إن كان لفلان علي شيء، فرفع
~~الشهود شهادتهم، فقضى عليه بالحق، فلما حال الطلاق فقال: لا طلاق عليه إذا
~~كانت يمينه بعد إخبارهما إياه بشهادتهما عليه، وذلك بمنزلة يمينه بعد
~~رفعهما شهادتهما إلى الحكم؛ لأنه بعد الخبر إنما يحلف على شهادتهما، قال
~~أصبغ: لأنه يمكن أن يكون كاذبا في الأول فيدين.
# PageV06P309
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم الدور والمزارع،
~~من سماع يحيى، ومضت أيضا في آخر سماع سحنون، فلا معنى لإعادة القول فيها، ms2367
~~وقول أصبغ: لأنه يمكن أن يكون كاذبا في الأول فيدين؛ معناه لأنه يمكن أن
~~يكون المدعي كاذبا في دعواه السلف، فيدين الحالف في يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للمرأة إن تزوجتك فأنت طالق ولا يدري ما أراد
# مسألة قال وسمعت ابن القاسم يقول في الرجل يقول للمرأة: إن تزوجتك فأنت
~~طالق، ولا يدري ما أراد؟
# قال: أرى إن تزوجها بانت منه خوفا من أن يكون طلق البتة، ويكون له النصف
~~من الصداق، ولم يكن ينبغي له أن ينكحها حتى تنكح زوجا غيره، ثم مجراها إن
~~تزوجها بعد زوج مجرى المدخول بها، إن طلقها حرمت عليه حتى تنكح زوجا غيره،
~~هكذا أبدا حتى تبين منه بالثلاث تطليقات لكل نكاح طلقة محسوبة إن طلقها
~~إياها، حتى تنكح زوجا غيره، قال: وقد اختلف الناس فيه إذا رجعت إليه بعد
~~هذا الذي فسرت لك أن تبتدئ الطلاق، أو تكون على تطليقة، وأحب إلي أن تكون
~~على تطليقة أبدا، يعمل باليقين ويطرح الشك، قاله أصبغ، وهو قول أشهب أيضا
~~في المدخول بها، وهما سواء.
# قال محمد بن رشد: حمل ابن القاسم قوله: ولا يدري ما أراد؛ على أنه لا
~~يدري كم أراد من عدد الطلاق، وأنه أراد شيئا فنسيه، خلاف قول سعيد بن
~~المسيب، ويحيى بن سعيد في التخيير والتمليك من المدونة، فقول ابن القاسم
~~هذا مثل ما في الأيمان بالطلاق من المدونة: أن الشك لا يرتفع بعد ثلاثة
~~أزواج، وأنه باق أبدا لا ترجع إليه متى تزوجها إلا على طلقة، وهو قول
~~سحنون، قال: ولو نكحت بعد عشرة أزواج رجعت إليه أبدا تطليقة
# PageV06P310
# بقيت إلا أن يبت طلاقها، وحكى ابن أبي زيد في المختصر عن أشهب، أن الشك
~~يرتفع بعد ثلاثة أزواج، وترجع إليه إن تزوجها على جميع الطلاق، وهو قول ابن
~~وهب، وبه أخذ ابن حبيب، قال يحيى بن عمر: قد تدبرته فوجدته خطأ، وقال ذلك
~~الفضل أيضا، وهو كما قالا: إنه خطأ بين واضح لا يخفى بالاعتبار؛ لأن الزوج
~~لا يهدم الطلقة ms2368 ولا الطلقتين، فإذا طلق الرجل المرأة التي طلقها، فلم يدر
~~كم طلقها أربع مرات بعد أربعة أزواج، لم يجز له أن يتزوجها إلا بعد زوج؛
~~لأنا نخشى أن يكون طلاقه أو لا اثنتين، فتكون قد بانت منه بالطلقة الأولى
~~من الأربع، فبقيت من الأربع ثلاث، بانت بها منه، فلا يتزوجها إلا بعد زوج،
~~وكذلك إن طلقها خمس مرات بعد خمسة أزواج، لم يجز أيضا أن يتزوجها إلا بعد
~~زوج؛ لأنا نخشى أن يكون طلاقه أولا طلقة واحدة، فتكون قد بانت منه
~~بالطلقتين الأولتين من الخمس تطليقات، ثلاث تطليقات بانت بها منه، فلا
~~يتزوجها إلا بعد زوج إن طلقها خمس مرات بعد خمسة أزواج، لم يجز له أن
~~يتزوجها، وكذلك ما زاد أبدا على هذا الترتيب، لا يرفع الشك على ما بيناه،
~~وبالله التوفيق.
# وقوله في المدخول بها وغير المدخول بها: إنهما سواء؛ يريد أنهما سواء طلق
~~امرأته التي قد دخل بها، ولم يدر كم طلقها؟ أو قال: إن تزوجت فلانة فهي
~~طالق، ولا يدري كم أراد؟ في أن الشك باق أبدا، لا يرتفع إلا بأن يبت
~~طلاقها، ثم يتزوجها بعد زوج، والله الموفق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أن يخرج إلى أخيه بالعراق فخرج فلقيه بالطريق
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم وسئل عمن حلف بالطلاق أن يخرج إلى أخيه
~~بالعراق، فخرج فلقيه بالطريق، أو قدم قبل أن يخرج، أو بلغه موته إن كان
~~إنما أراد لقيه، فلا شيء عليه، وليقم ولا يخرج، وإن كان إنما أراد العراق
~~فليأتها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان أراد لقيه، فلا شيء عليه، معناه إن كان
~~أراد بيمينه أن يخرج حتى يلقاه، حيث ما لقيه ولو بالعراق، فلا شيء
# PageV06P311
# عليه إن كان خرج، فلقيه في الطريق؛ لأنه قد فعل ما حلف عليه، وقوله:
~~وليقم ولا يخرج؛ يريد إن كان قدم أو مات قبل أن يخرج، ولم يفرط في الخروج؛
~~لأنه إن كان فرط في الخروج حتى قدم أو مات فهو حانث، كمن حلف ليفعلن فعلا، ms2369
~~ففرط في فعله حتى فاته فعل ذلك الفعل، وهو مصدق في هذه النية، وإن كانت على
~~يمينه بالطلاق ببينة؛ لأنها نية محتملة غير مخالفة لظاهر يمينه.
# وأما قوله: وإن كان إنما أراد إتيان العراق فليأتها؛ ففيه تفصيل، أما إن
~~كان لم يفرط في الخروج حتى قدم أو مات، فلا يبرأ إلا بإتيان العراق على ما
~~أقر به على نفسه أنه نواه وأراده، وأما إن كان فرط في الخروج، فلم يخرج حتى
~~قدم أو مات، فقد حنث في ظاهر أمره، فلا يصدق فيما زعم من أنه أراد إتيان
~~العراق، إلا أن يأتي مستفتيا فيقال له: إن كنت صادقا فلك أن تبر بإتيان
~~العراق كما نويت، وإن لم تكن له نية، فيمينه محمولة على ما يقتضيه لفظ
~~يمينه من الخروج إلى أخيه بالعراق، فإن خرج أخوه من العراق، أو مات لم
~~يلزمه الخروج إن كان لم يخرج، ولا التمادي إلى لقيه إن كان قد خرج، وكان
~~أخوه قد خرج من العراق، ولا يحنث إلا بأن يكون قد فرط في الخروج، فلم يخرج
~~حتى خرج أخوه من العراق أو مات، وهو لو خرج أدركه بالعراق قبل أن يخرج منه
~~أو يموت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا تدخل امرأته موضعا سماه حتى يقدم من سفره ثم يبدو له ألا يخرج
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول عن مالك في الذي يحلف ألا تدخل
~~امرأته موضعا، سماه حتى يقدم من سفره: الحج كان أو غيره، ثم يبدو له ألا
~~يخرج هو أن اليمين عليه إلى مقدار سفره إلى رجعته، قال ابن القاسم: هذا
~~الذي ليس فيه نية، يقول: ليس ينوي في هذا شيئا، إنما تحمل مخرج يمينه فيه
~~إلى مقدار سفره إليه إن كانت نيته ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن هذا ليس فيه نية، ولا ينوى أنه يحمل
# PageV06P312
# مخرج يمينه إلى مقدار سفره إليه، إن كانت نيته ذلك هو كلام ليس على
~~ظاهره، وفيه إضمار لا يستقيم الكلام إلا به، وتقديره أنه ms2370 يحمل مخرج يمينه
~~إلى مقدار سفره، ولا يحمل على أنه إنما أراد ألا يخرج إلى ذلك الموضع في
~~مغيبه، وإن كانت نيته ذلك فيما زعم، يريد إلا أن يكون ليمينه بساط يدل على
~~ذلك، أو يأتي مستفتيا؛ لأنه إذا أتى مستفتيا فهو بمنزلة إذا كانت يمينه بما
~~لا يقضى به عليه، وقد مضى بيان هذا في رسم الجنائز والذبائح، من سماع أشهب،
~~من كتاب النذور، وقال ابن القاسم في كتاب ابن المواز في هذه المسألة: وهذا
~~إذا لم تكن له نية خلاف قوله هاهنا، إلا أن يكون معنى ما تكلم به عليه إذا
~~أتى مستفتيا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق أو عتاق وهو لا يعقل شيئا
# مسألة وقال: وسمعته يقول في الذي يسقي السيكران، فحلف بطلاق أو عتاق، وهو
~~لا يعقل شيئا: لا شيء عليه، وهو بمنزلة البرسام وهو شيء يجعل له، ولم يدخله
~~هو على نفسه إذا كان إنما يسقاه ولا يعلمه، وقال أصبغ: ولو أدخله على نفسه
~~وشربه على علم به على وجه الدواء والعلاج، فأصابه ما بلغ به ذلك، لم يكن
~~عليه شيء أيضا، ولم يكن بمنزلة السكران من الخمر ولا شاربها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يسقي السيكران، فيحلف بطلاق أو عتاق، وهو
~~لا يعقل شيئا: إنه لا شيء عليه صحيح لا اختلاف فيه؛ لأنه في حكم المجنون
~~الذي رفع القلم عنه، بحكم الشرع مرفوع.
# وقوله إذا كان يسقاه، ولا يعلمه كلام فيه نظر؛ لأنه يدل على أنه لو شربه
~~وهو يعلم أنه يفقد به عقله، للزمه ما أعتق وطلق، وإن كان لا يعقل، وهذا لا
~~يصح أن يقال، وإنما يلزم السكران العتق والطلاق من ألزمه ذلك من أهل العلم،
~~من أجل أن معه بقية من عقله، لا من أجل أنه أدخل السكر على نفسه، وقد قيل:
~~إنما ألزم الطلاق والحدود من أجل أنه أدخل السكر على نفسه، وليس ذلك بصحيح،
~~وإن كان الذي يسقي السيكران يسكر به
# PageV06P313
# كالسكر من الخمر، ويختلط به عقله ms2371 كالسكران من الخمر فله حكمه، ويمكن أن
~~يفرق فيه بين أن يدخله على نفسه ليسكر به، أو يسقاه، وهو لا يعلم، وقد قال
~~ذلك ابن الماجشون في المبسوطة، وهو على قول من يذهب إلى أن السكران إنما
~~ألزم الطلاق من أجل أنه أدخل السكر على نفسه، وعصى الله تعالى في شرب
~~الخمر، وهو تعليل غير صحيح على ما ذكرناه، وقد مضى في أول سماع ابن القاسم،
~~من كتاب النكاح، القول في أحكام السكران مجودا مستوفى مشروحا لعلله، فلا
~~معنى لإعادة ذلك هنا، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: حلف إن جمعت بين امرأتين فإحداهما طالق
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول في الذي يحلف إن جمعت بين امرأتين، فإحداهما
~~طالق.
# قال: ينوى، فإن كان أراد الأولى منهما أو الآخرة فذلك له، وإلا طلقتا
~~جميعا، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب المعلوم في قول مالك وأصحابه
~~أن من قال: إحدى امرأتي طالق، ولا نية له أنهما طالقتان جميعا، ولا خيار له
~~في أن يختار إيقاع الطلاق في هذا كالعتق، فيجيزون له أن يوقعه على من شاء
~~منهما، وقد روي ذلك عن مالك، وهو شذوذ في المذهب والقياس، إلا فرق في العتق
~~والطلاق في هذا، فتفرقة مالك بينهما استحسان؛ إذ لا يجوز في العتق ما لا
~~يجوز في الطلاق من التبعيض والوصية به وغير ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى سلعة واستوضع البائع فحلف بالطلاق ألا يضع له فأقاله
# مسألة وسمعته يقول في رجل اشترى سلعة، واستوضع البائع، فحلف بالطلاق ألا
~~يضع له فأقاله: إنه حانث، وذلك إن كانت
# PageV06P314
# قيمتها أقل من الثمن، قال: وهو وجه ما سمعت من مالك؛ لأنه حين أقاله
~~بمنزلة عرض أخذه في ثمنها، فإن كان فيه فضل أو وفاء لم يكن عليه حنث، وإن
~~كان دون ذلك فهو حانث، وقاله أصبغ وهو بمنزلة ما لو سلفه دينارا في طعام أو
~~سلعة، فيحلف له على الوفاء، ثم استقاله فأقاله ورد الدنانير إليه أنه إن لم
~~يكن فيها ms2372 وفاء بالطعام أو السلفة بسوق يومها يوم استقالة إن اشتريت بها
~~أخرجتها، وإلا فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى على معنى ما في المدونة،
~~وقد مضت والقول فيها في رسم إن خرجت، ورسم إن أمكنني، من سماع عيسى، فلا
~~وجه لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته إن افتك لها ثوبا فمر بالخياط فقال له هذا ثوبكم
# مسألة وسئل عن امرأة استخاطت ثوبا لها، فأنكر ذلك عليها زوجها حين فعلت
~~بغير أمره، وحلف بطلاقها إن افتكه لها، فمر الزوج بالخياط فقال له الخياط:
~~هذا ثوبكم، وقد فرغت منه ألا تأخذه، فقال له: أمسك هذا الدرهم عندك رهنا
~~بحقك وهاته، فأخذه فأتى به امرأته فدفعه إليها، وذهب الخياط فلم يوجد.
# قال: يأخذه من المرأة، ولا شيء عليه، قيل له: ما الذي يأخذه من المرأة
~~الدرهم أو ما استخاطت به الثوب إن كان نصف درهم؟ قال: بل النصف درهم الذي
~~استخاطت به، ولم يسمع هذا الآخر منه.
# قال محمد بن رشد: لم يحنثه في هذه المسألة بما يقتضيه لفظه، وحمل يمينه
~~على ما ظهر إليه من معنى إرادته، وهو ألا يغرم عنها الأجرة، فكأنه قال: إن
~~غرمت عنك الأجرة فأنت طالق، ولو حملها على ظاهر لفظه
# PageV06P315
# لحنثه؛ لأنه قد افتكه لها من عند الخياط وأتاها به، وهو كان الأظهر في
~~المسألة، وإن كان المشهور في المذهب مراعاة المعاني في الأيمان دون
~~الاعتبار بمخرج ألفاظها من جهة الاحتياط في الطلاق، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: حلف على امرأة بطلاقها إن دخلت الحمام سنة فاستأذنته إلى بيت أخيها
# مسألة قال: وسمعته سئل عن رجل حلف على امرأة بطلاقها إن دخلت الحمام سنة،
~~فاستأذنته إلى بيت أخيها، فأذن لها، فأتيت بماء من الحمام فاغتسلت به في
~~بيت أخيها.
# قال: لا شيء عليه، قال له السائل: فإنها ذهبت مع امرأة أخيها إلى الحمام،
~~فحرست ثيابها عند الباب، ولم تدخل هي، فقال: كيف كانت يمينك على ألا تخرج
~~إلى الحمام، أو على ms2373 ألا تدخل الحمام؟ فقال: بل على ألا تدخل الحمام، فقال:
~~إن استيقنت أنها لم تدخل الحمام، فلا حنث عليك، قلت: فموضع الثياب من
~~الحمام؟ قال: لا، قلت له: إن موضع الثياب بستر، وربما أخرجت المرأة عريانة
~~ليس يراها أحد، قال: لا وإن كان مستورا، قال أصبغ: وكأنني رأيته يحنثه لو
~~كانت يمينه على ألا تخرج، أو على ألا تسير إلى الحمام لعورته.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يحنثه إذا ذهبت مع امرأة أخيها إلى الحمام،
~~فحرست ثيابها بالموضع الذي توضع فيه منه عند التجرد لدخوله؛ لأن معنى يمين
~~الحالف على امرأته ألا تدخل الحمام إنما هو ألا تتحمم فيه على ما جرت عليه
~~العادة من التحميم فيه، فراعى المعنى عنده في اليمين، ولم يلتفت إلى ما
~~يقتضيه لفظ الدخول؛ إذ قد دخلت من الحمام الموضع الذي يتجرد النساء فيه
~~مستترات عن الناس، ولم يحنثه بذلك كما يحنث من حلف ألا يدخل مسكن رجل
~~بدخوله بعض داره، وإن لم يصل إلى موضع سكناه منه إلا كان يلزم على هذا ألا
~~يحنثه أيضا، وإن كان حلف
# PageV06P316
# ألا تخرج إلى الحمام، أو ألا تسير إلى الحمام؛ لأن المعنى في ذلك كله
~~إنما هو ألا تتحمم في الحمام، ووجه تفرقته بين أن يحلف ألا تدخل أو على ألا
~~تخرج إلى الحمام، هو أنه لم يوقع الحمام إلا على موضع التحمم منه، فلم ير
~~موضع الثياب من الحمام، ولا أوجب عليه بدخولها إياه حنثا، وأما إذا اغتسلت
~~في منزل أخيها بماء الحمام، فلا إشكال في أنه لا يقع عليه بذلك حنث، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن حضرت جنازة فلان فمات فلان في موضع بعيد
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: أنت طالق إن حضرت جنازة فلان، فمات فلان
~~في موضع بعيد، فبلغ ذلك امرأة الميت فبكته، واجتمع إليها النساء يبكين
~~معها، فخرجت امرأة الحالف عليها إلى زوجة الميت، فبكت معها حينا، ثم رجعت
~~إلى زوجها.
# فقال: هي طالق، وهو حانث ms2374 فيها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن هذا هو المعنى عند النساء في حضورهن
~~الجنائز، وهو الذي كره الحالف، فعليه يقع يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لجاريته إن لم ألتمس منك الولد فأنت حرة
# مسألة وسئل عن الذي يقول لجاريته إن لم ألتمس منك الولد فأنت حرة، أو
~~يقول ذلك لامرأته، فأنت طالق البتة.
# قال أشهب: إذا لم يعزلها فليس عليه شيء، قيل له: فإن أراد أن يبيع بعدما
~~وطئ، ولم يعزل قال: إن شاء فعل.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التماس الولد من المرأة إنما هو
~~بالإفضاء إليها، إذ ذاك هو سببها الذي لا يقدر في التماس الولد
# PageV06P317
# منها على أكثر منه، فإذا وطئ وأفضى إليها، فقد التمس الولد منها، وإن كان
~~لم يرد أن يكون له منها ولد، كما لو حلف ألا يلتمس الولد منها فوطئها،
~~وأفضى إليها، لكان قد حنث، وإن كان من إرادته ألا تحمل منه؛ إذ لا تأثير
~~لإرادته في شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاقها ألا يلبس لها ثوبا فأدخل طوقه في عنقه فإذا هو ثوب امرأته
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته، ألا يلبس لها ثوبا، وأنه أخذ لها
~~ثوبا، فحين أدخل طوقه في عنقه، فإذا هو ثوب امرأته، فنزعه أتراه حانثا أم
~~لا؟ والذي يحلف ألا يركب دابة فلان، فأدخل رجله في الركاب، فحين استقل من
~~الأرض وهم أن يقعد على السرج، ذكر يمينه أتراه حانثا؟
# قال ابن وهب عن مالك: إنه حانث، قيل له: فالذي يدخل رجله في الركاب فحين
~~استقل من الأرض، ولم يستو عليها ذكر يمينه؟ قال: لا شيء عليه إلا أن يكون
~~استوى عليها.
# قال محمد بن رشد: قال في الذي يحلف ألا يركب دابة رجل فأدخل رجله في
~~الركاب، واستقل من الأرض، وهم أن يقعد على السرج أنه حانث، ومعنى ذلك إن
~~كان قد استوى عليها، بدليل قوله في آخر المسألة التي بعدها أنه لا شيء عليه
~~إلا أن ms2375 يكون استوى عليها، ولا اختلاف في أنه إذا استوى بجسده على الدابة
~~أنه حانث، وإن لم يقعد بعد على السرج، ولا في أنه لو أدخل رجله في الركاب،
~~واستقل من الأرض، وهو متعلق بالدابة، لم يستو عليها، ولا وضع ساقه الأخرى
~~عليها أنه لا حنث عليه، ولو كان لما وضع رجله في الركاب، واستقل من الأرض،
~~وضع ساقه الأخرى على الدابة، فذكر قبل أن يستوي بجسده عليها لتخرج ذلك على
~~قولين؛ أحدهما: أنه يحنث. والثاني: أنه لا حنث عليه يقوم الاختلاف في ذلك
~~من اختلافهم، فيمين حلف ألا يدخل دار رجل، فأدخل رجله الواحدة فيها، ولم
~~يعتمد بعد
# PageV06P318
# إلا على الخارجة، وقد مضى القول في ذلك في رسم القطعان، ورسم باع شاة، من
~~سماع عيسى، فهي ثلاث منازل؛ منزلة لا يحنث فيها باتفاق، ومنزلة يختلف في
~~وجوب الحنث عليه بها، ومنزلة يحنث فيها باتفاق، فهذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة، وأما الذي يحلف ألا يلبس ثوب رجل، فأدخل عنقه في طوق ثوب من ثيابه
~~فهو حانث كما قال، ولا اختلاف في ذلك؛ لأنه لباس، وكذلك لو كانت عمامة
~~فلواها على رأسه، أو إزارا فأداره على نفسه؛ لأن هذا هو اللباس في هذه
~~الأشياء، ولو كان وضع شيئا من ذلك على فرجه واستتر به، لم يكن ذلك لباسا،
~~ولم يحنث على ما قاله في المدونة.
# واختلف إذا لم يلبس القميص، ولا أدخل عنقه في طوقه، ولا اتزر بالإزار،
~~وإنما ألقاه على ظهره، أو لفه على رأسه، أو كانت عمامة فاتزر بها، ولا يتزر
~~بمثلها على قولين؛ أحدهما: أنه يحنث وهو مذهب ابن القاسم في المدونة.
~~والثاني: أنه لا يحنث، وهو قول سحنون، فهي ثلاث منازل في اللباس أيضا
~~كالركوب، وبالله التوفيق.
### | قال لامرأته إن ولدت غلاما إن لم أحج بك فأنت طالق فولدت غلاما فأبت أن تحج
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال ابن زيد: سئل ابن القاسم، عن رجل قال
~~لامرأته: إن ولدت غلاما إن لم أحج بك ms2376 فأنت طالق، فولدت غلاما فأبت أن تحج.
# قال: إن كان ذلك منه على وجه أن يوفي لها به مثل أن تسأله إن ولدت غلاما
~~أن يفعل كذا وكذا فيحلف ليفعلنه، فإذا عرض ذلك عليها فأبته، فلا شيء عليه،
~~وأما أن يكون أغلق عليها يمينا، لئن ولدت غلاما لأفعلن كذا وكذا على وجه
~~العطية لها، أو الهبة رأيت ذلك يلزمه، وإن كرهت يجبرها على ذلك.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع: وأما أن يكون أغلق عليها يمينا
# PageV06P319
# لأفعلن كذا وكذا على وجه العطية، وهو غير صحيح في الرواية، وإنما صوابه
~~على غير وجه العطية، وكذلك يستقيم الجواب، وكذلك قال في هذه المسألة بعينها
~~في رسم سلف، من سماع عيسى، وقد مضى من القول عليها هناك ما يكتفي عن القول
~~فيها هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته إن خرجت إلي موضع من المواضع إلا بإذني فأنت طالق البتة
# مسألة وسئل عن الذي يقول لامرأته: إن خرجت إلي موضع من المواضع إلا بإذني
~~فأنت طالق البتة، فأذن لها أن تخرج إلى بيت أمها، والمسجد فخرجت، فلما كانت
~~في الطريق رجعت لحاجة لها فأخذتها، ثم رجعت كما هي إلى الموضع الذي كان أذن
~~لها فيه.
# قال: إن كان رجوعها لحاجة ذكرتها تصلحها لتأخذها، ثم ترجع مثل الثوب
~~تتجمل به والخمار وما أشبه ذلك، فلا حنث، وإن كان رجوعها تركا للموضع الذي
~~أذن لها فيه وقطعا له، ثم فكرت بعد ذلك، فقامت فخرجت على الإذن الأول قبل
~~أن تستأذنه فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في رسم سلف، من
~~سماع عيسى، فيكتفى بالوقوف على ذلك هناك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة إن دخلت بيتا من الدار بغير إذنه
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة إن دخلت بيتا من الدار بغير
~~إذنه، فدخلت حجرة من حجر البيت.
# قال: الحجرة عندنا من البيت؛ لقول الله تعالى: {لا تدخلوا بيوتا غير
~~بيوتكم حتى تستأنسوا ms2377 وتسلموا على أهلها} [النور: 27]
# PageV06P320
# فلا ينبغي لأحد أن يدخل بيتا من تلك الحجر حتى يستأذن.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم، خلاف قوله في رسم الرهون، من
~~سماع عيسى، وقد مضى من القول على ذلك هنالك ما فيه كفاية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته أن لا يدعها تخرج شهرا إلا لنقلة منزل إلى منزل آخر
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته، أن لا يدعها تخرج شهرا إلا لنقلة
~~منزل إلى منزل آخر، فأراد أن يخرج بها إلى قرية ثم يرجع.
# قال: إن كان لخروجه مكث طويل شهرا أو نحوه، فلا أراه حانثا.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا قد مضى القول عليها في رسم الرهون،
~~من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يبيعني ثوبا أبدا فأراد أن يبيع مقارضا
# مسألة قال ابن القاسم في رجل حلف ألا يبيعني ثوبا أبدا، فأراد أن يبيع
~~مقارضا فكرهه، وقال: ما يعجبني.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة قد مضت متكررة في أول سماع أبي زيد، من
~~كتاب النذور، ومضى القول عليها هنالك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV06P321
### | مسألة: قال امرأته طالق البتة إن لم أوافك غدا في منزلك فجاءه إلى منزله فلم يجده
# مسألة وسئل عن رجل كان له حق على رجل، فتعلق به فقال: خلني وأنا آتيك غدا
~~فقال: أخشى ألا تفعل، فقال: امرأته طالق البتة إن لم أوافك غدا في منزلك،
~~فجاء من الغد إلى منزله، فلم يجده ووجده قد سار.
# قال: لا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه أيضا متكررة في سماع أصبغ من كتاب النذور،
~~وذيلها أصبغ من قوله بأن قال: وذلك إذا ظل يومه به، ولم يأته، ولم يكن
~~بينهما وقت لحين من النهار من ذلك اليوم، فيأتي له ويقضي ولم يأته، فأما أن
~~يأتي مثل ما أحب ويمسح ذلك مسحا، ويذهب حين لا يجده عند مجيئه فهو حانث،
~~وليس هذا مجيء ولا موافاة، وتكلمنا هناك ms2378 على وجه قول ابن القاسم وأصبغ،
~~وذكرنا ما يجب أن يحمل قولهما عليه، فلا معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن دخلت جاريتك على أختك إن لم أضربها مائة فدخلت
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: أنت طالق إن دخلت جاريتك على أختك إن لم
~~أضربها مائة، فدخلت ثم ضربها مائة، ثم دخلت مرة أخرى.
# قال: لا شيء عليه، إلا أن يكون نوى أن يضربها كلما دخلت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت، والقول فيها في رسم شك في طوافه، من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن حرثت بها إلا في الأرض التي بيني وبينك
# مسألة وسئل عن رجلين كانت لهما أرض، وكان لكل واحد منهما
# PageV06P322
# بقرة يحرثان بها، وكان أحد الشريكين حاضرا والآخر غائبا بالريف، فبلغ
~~الحاضر أن شريكه يحرث بلدا له بالبقرة، وكان أحد الشريكين يحرث في غير
~~الأرض التي بينهما، فأتاه فقال له: قد بلغني كذا وكذا، فقال الآخر: امرأته
~~طالق إن حرثت بها إلا في الأرض التي بيني وبينك، ثم بدا للذي حلف أن ولى
~~نصيبه من تلك الأرض رجلا آخر ثم حرثها بتينك البقرتين.
# قال: هو حانث إلا أن يكون كانت له نية.
# قال محمد بن رشد: حنثه في هذه المسألة على ما يقتضيه مجرد اللفظ، ولم
~~يلتفت إلى المعنى المقصود إليه باليمين على ما دل عليه البساط من أنه إنما
~~حلف ألا يخونه، فيحرث بالزوج الذي بينهما في أرض لا حق له فيها، وقد مضى
~~هذا المعنى والاختلاف فيه في سماع سحنون وغيره، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل أنا والله أتقى لله منك وأشد حبا لله ورسوله وإلا فامرأته طالق البتة
# مسألة وسئل عن رجل قال لرجل: أنا والله أتقى لله منك، وأشد حبا لله
~~ولرسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وإلا فامرأته طالق البتة.
# قال: أراه حانثا، قيل له: فلو قال: امرأته طالق إن لم يكن فلان أتقى ms2379 لله
~~منك، وأشد حبا لله ولرسول الله منك، قال: إن كان قال ذلك في رجل من أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، ومن قد عرف فضله على صاحبه، أي من عرف
~~فضله من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على صاحبه الذي قال له:
~~أنا أتقى لله منك، وأشد حبا لله، وقوله مثل أبي بكر وعمر يريد أو غيرهما من
~~فضلاء الصحابة، كعبد الله بن عمر، ومعاذ بن جبل، وعبد الله بن عباس، وعبد
~~الله بن مسعود، ومن سواهم ممن شهدت فضائلهم، وعلمت مناقبهم، ولو حلف
~~بالطلاق
# PageV06P323
# إن فلانا لرجل غير مشهور أتقى وأشد حبا لله ولرسوله لفلان، لرجل من أهل
~~هذا الزمان معلوم بالخير لحنث؛ بدليل قول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«أعجب الناس إيمانا إلي، قوم يخرجون بعدي، يؤمنون بي ولم يروني، ويصدقوني
~~ولم يروني، أولئك إخواني» ولو حلف بذلك في بعض الصحابة على بعض لحنث إلا في
~~أبي بكر وعمر في الإجماع الحاصل بين أهل السنة أنهما أفضل من غيرهما، وأن
~~أبا بكر هو الأفضل منهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يبيع هذه السلعة إلا بمائة دينار فباعها وسلعة معها بمائتي دينار
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يبيع هذه السلعة إلا بمائة دينار فباعها،
~~وسلعة معها بمائتي دينار.
# قال: إن كانت السلعة التي باعها معها ثمنها لو باعها وحدها مائة دينار،
~~لم يكن عليه حنث، وإن كان ثمنها أكثر من مائة دينار فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، وقعت على غير تدبر؛ لأنه يمكن أن
~~يكون قيمة السلعة التي حلف عليها أقل من مائة، وقيمة التي أضاف إليها مائة،
~~فازداد فيهما تمام المائتين، فالزيادة مقسومة على قيمتهما، فلا يقع للتي
~~حلف عليها إلا أقل من مائة فيحنث، ألا ترى أن التي حلف عليها، لو استحقت،
~~وقد بيعت مع الأخرى بمائتين لم يرجع إلا إلى القيمة فيهما، وإنما كان يجب
~~أن يقول: إن كانت التي أضاف إليها قيمتها مثل قيمة التي ms2380 حلف عليها فأقل،
~~وباعهما بمائتين لم يحنث، وكذلك لو باعها مع غيرها، وسمى لها من الثمن في
~~أصل الصفقة ما حلف عليه؛ لأن التسمية في ذلك غير معتبرة، ولا يحتاج في ذلك
~~إلى الفض إن استحقت أحد السلعتين، أو وجد بها عيب، لا يجوز البيع إلا أن
~~يكون سمى لكل سلعة من
# PageV06P324
# الثمن ما يقع لها منه على قدر قيمتها من قيمة صاحبتها، وقد مضى ذكر هذا
~~في نوازل أصبغ، من كتاب النذور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لرجل بالطلاق إذا اقتضى عطاءه ليقضينه حقه فوضع العطاء فلم يأخذه
# مسألة وسئل عن رجل أرهن امرأته جارية بدين لها عليه، فقالت امرأته: أخشى
~~إذا افتككتها مني أن تطأها، قال: إن افتككتها فأنت طالق البتة، إن لم أتصدق
~~بها على أمي، فأيسر الرجل فلم يفتكها، وأراد أن يتركها على حالها.
# قال: أخشى أن يحنث؛ لأن مالكا قال لرجل حلف لرجل بالطلاق إذا اقتضى عطاءه
~~ليقضينه حقه، فوضع العطاء فأبى أن يأخذ عطاءه، قال: هو حانث إن تركه ولم
~~يقبضه؛ لأنه لو أراد أن يقبضه قبضه.
# قال محمد بن رشد: أما الذي حلف لغريمه ليقضينه حقه إذا اقتضى عطاءه، فأبى
~~أن يأخذه، فإيجاب الحنث عليه ظاهر على مراعاة المعنى؛ لأن الحالف إنما قصد
~~بيمينه إلى أن يعجل له حقه، ولا يماطله به، فإذا وضع العطاء فأبى أن يأخذه،
~~فقد حنث فيما حلف عليه، وقد مضى هذا المعنى، في رسم كتب عليه ذكر حق، من
~~سماع ابن القاسم.
# وأما الذي حلف ليتصدقن بالجارية على أمه إذا افتكها، فليس قصده إلى تعجيل
~~افتكاكها ليتصدق بها على أمه، وألا يترك ذلك إذا وجد إليه سبيلا، فبين محمل
~~يمينه عليه، ولذلك قال: أخشى أن يحنث، ولم يقل يحنث كما قال في مسألة
~~العطاء، فالأظهر في هذه المسألة أن تحمل على ما يقتضيه اللفظ ولا يحنث
~~بخلاف مسألة العطاء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل امرأة أتزوجها إلى ثلاثين سنة فهي طالق البتة إن لم أقضه هذا الحق عند الأجل ms2381
# مسألة وسئل عن رجل قال: كل امرأة أتزوجها إلى ثلاثين سنة
# PageV06P325
# فهي طالق البتة، إن لم أقضه هذا الحق عند الأجل.
# قال: يحنث إن كان يقدر على مال يبتاع به الجارية، فلا ينكح إلا أن يخشى
~~العنت، فإن خشي العنت فهو في سعة من التزويج، وتدخل امرأته التي حنث فيها
~~في النساء، ينكح إن بدا له هي وغيرها إن خشي العنت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مثل ما في المدونة وغيرها، وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في رسم الجواب، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ليصومن غدا فصام ثم أكل فيه ساهيا
# مسألة وسئل عن رجل حلف بالطلاق ليصومن غدا، فصام ثم أكل فيه ساهيا.
# قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: وقد مضت هذه المسألة، والقول فيها في رسم سلف، من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن كساها شيئا أبدا فماتت أخت امرأته فكفنها بأثواب
# مسألة وسئل عن رجل كان يصل أخت امرأته ويكسوها، فبلغه أنها تشتمه وتكسره،
~~فقال: وقد فعلت، امرأته طالق إن كساها شيئا أبدا، فماتت أخت امرأته، فكفنها
~~بأثواب.
# قال: إن كان حين حلف كانت له نية ألا يكسوها ما عاشت فقد بر، وإن لم تكن
~~له نية، فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: مسألة صحيحة بينة المعنى، لا اختلاف فيها؛
# PageV06P326
# لأنه لما قال أبدا اقتضى قوله الحياة والموت بخلاف أن لو قال: ما عاشت،
~~وقد مضى هذا والقول فيه مستوفى في رسم الأقضية، من سماع أشهب، من كتاب
~~النذور، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لزوجته أنت طالق إن لم تأكلي هذه القطعة من اللحم فجاءت هرة فأكلتها
# مسألة وقال في رجل تغدى مع امرأته لحما، فجعلت المرأة لحما بين يديه
~~ليأكله، فأخذ الزوج منها بضعة، فقال لها: كلي هذه، فردتها بين يديه، فقال
~~لها: أنت طالق إن لم تأكليها، فجاءت هرة فذهبت بها فأكلتها، فأخذت المرأة
~~الهرة فذبحتها، ms2382 فأخذت البضعة فأكلتها المرأة، هل يخرج من يمينه؟
# قال: ليس ذبح الهرة ولا أكلها ولا إخراج ما في بطنها ولا أكله من ذلك
~~بشيء، ولا يخرجه ذلك من يمينه في شيء لحنث في مثله، فإن كان ساعة حلف لم
~~يكن بين يمينه وبين أخذ الهرة البضعة قدر ما تتناولها المرأة وتحوزها
~~دونها، فلا شيء عليه، وإن توانت قدر ما لو أرادت أن تأخذها وتحوزها دونها
~~فعلت، فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف، وابن
~~الماجشون، وهو صحيح على المشهور في المذهب من حمل الأيمان على المقاصد التي
~~تظهر من الحالفين بها، وإن خالف ذلك مقتضى ألفاظهم فيها؛ لأن الحالف على
~~امرأته أن تأكل البضعة من اللحم لم يرد وقت يمينه أن تأكلها، إلا وهي على
~~حالها مستبدأة مستساغة، لا على أنها مأكولة تعاف وتستكره، وقد روى أبو زيد
~~عن ابن الماجشون أنها استخرجت من بطن الهرة صحيحة كما هي حينما بلعته من
~~قبل أن ينحل في جوفها شيء منها، فأكلتها فلا حنث عليه، وقوله: يأتي على
~~مراعاة ما يقتضيه مجرد الألفاظ في الأيمان دون اعتبار المقاصد فيها، وهو
~~أصل
# PageV06P327
# اختلف فيه قول مالك وابن القاسم، وقد مضى بيان هذا في غير ما موضع من هذا
~~الكتاب وغيره، ولا فرق بين هذه المسألة في المعنى وبين الذي يحلف ليأكلن
~~الطعام، فلا يأكله حتى يفسد، وقد اختلف قول ابن القاسم في ذلك في رسم إن
~~أمكنتني، من سماع عيسى، من كتاب النذور، وقد مضى من القول عليها هناك ما
~~يبين المعنى في هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم أقضك إلى سنة إلا أن تشاء أن تؤخرني
# مسألة وقال في رجل قال لغريمه: امرأته طالق إن قضيت أحدا قبلك، وإن لم
~~أقضك إلى سنة إلا أن تؤخرني، فحل الأجل فأخره، ثم أراد أن يقضي غريما له
~~قبل أن يقضي القديم الذي حلف ألا يقضي أحدا قبله.
# قال: إذا يحنث.
# قيل له: فإن ms2383 قال امرأته طالق إن لم أقضك إلى سنة، وإن قضيت أحدا قبلك إلا
~~أن تشاء أن تؤخرني، فحل الأجل فأخره، ثم أراد أن يقضي غريما غير الذي حلف
~~له.
# قال: أرجو ألا يكون عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: وجه تفرقته بين من يقول: إن قضيت أحدا قبلك، وإن لم
~~أقضك إلى سنة، إلا أن تشاء أن تؤخرني، وبين أن يقول: إن لم أقضك إلى سنة،
~~وإن قضيت أحدا قبلك إلا أن تشاء أن تؤخرني، هو أن رد الاستثناء، الوارد عقب
~~جملة معطوف بعضها على بعض بالواو إلى أقرب مذكور منها أظهر من رده إلى
~~جميعها، وإن كان رده إلى جميعها محتملا جائزا، ورد الاستثناء في قوله: إلا
~~أن تشاء أن تؤخرني إلى قوله: إن لم أقضك إلى سنة أظهر من رده إلى قوله: إن
~~قضيت أحدا قبلك، إذ هو أشبه بمعناه، فإذا كان الاستثناء متصلا لقوله: إن لم
~~أقضك إلى سنة، وجب أن يرد
# PageV06P328
# إليه خاصة؛ لأنه أظهر من وجهة اتصاله به، ومن جهة مشابهته له في المعنى،
~~فيحنث إن قضى أحدا وخره أو لم يؤخره، وإذا كان الاستثناء متصلا بقوله: إن
~~قضيت أحدا قبلك كان أظهر أن يرد إلى قوله: إن قضيت أحدا قبلك لاتصاله به،
~~وأظهر أن يرد إلى قوله إن لم أقضك إلى سنة من جهة أنه أشبه به في المعنى،
~~فلما كان رده إلى كل واحد منهما أظهر من وجه ما استحسن أن يرده إليهما
~~جميعا، فقال: أرجو ألا يكون عليه شيء إن حل الأجل، فأخره ثم قضى غريما له،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال يميني في يمينك فحلف بالطلاق وليس للحالف امرأة ثم حنث
# مسألة وقال في رجل قال لرجل: تجعل يمينك في يميني على ألا تفعل كذا وكذا،
~~فقال له الرجل: يميني في يمينك، فحلف بالطلاق، وليس للحالف امرأة، ثم حنث،
~~كيف يقول في الرجل الذي جعل يمينه في يمين الحالف إن ظن أن له امرأة، أو
~~علم حين جعل يمينه في يمينه أنه ms2384 لا امرأة له؟
# قال: لا شيء عليه علم أو لم يعلم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا القول في هذه المسألة في رسم سن، من سماع
~~ابن القاسم، والمعنى فيها بين، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن وطئ فرجا حراما فأخذ جارية لامرأته فضمها إلى صدره
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل قال: امرأته طالق إن وطئ فرجا حراما أبدا،
~~فأخذ جارية لامرأته، فضم صدرها إلى صدره، ووضع يده على محاسنها وقبلها حتى
~~أنزل الماء الدافق.
# فقال: قد حنث، قلت له: ولا ترى أن تنويه أنه إنما أراد
# PageV06P329
# الوطء بعينه؟ قال: لا أنويه، ولا كرامة.
# قال محمد بن رشد: إنما رآه حانثا؛ لأنه حمل يمينه على المعنى؛ لأن الحالف
~~ألا يطأ فرجا حراما إنما معنى يمينه مجانبة الحرام، فوجب أن يحنث بمباشرته
~~والاستمتاع به، وإن لم يصل في ذلك إلى الوطء بعينيه، ولو حمله على ما
~~يقتضيه اللفظ لم يحنثه؛ لأنه لم يطأ فرجا، وقد قال في كتاب ابن المواز: من
~~حلف ألا يتسرر على امرأته فجرد جارية له، ووضع يده على محاسنها وملاذها،
~~فليس ذلك بتسرر، وأما قوله لا ينوى في أنه إنما أراد الوطء بعينه، فمعنى
~~ذلك مع قيام البينة عليه، ولو جاء مستفتيا لكانت له نيته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ليغسلن رأس رجل فغسله وهو ميت
# مسألة وقال في رجل حلف بالطلاق ليغسلن رأس رجل فغسله وهو ميت أنه يحنث.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه يحنث؛ لأن المعنى في يمين الحالف أن يغسل
~~رأسه وهو حي؛ إذ المقصد في هذا إنما هو نفعه بإزالة الشعث عن رأسه وإراحته
~~بذلك وكفايته المؤنة في تولي ذلك بنفسه لنفسه، وذلك كله مرتفع بالموت، فوجب
~~ألا يبر بفعل ذلك به بعد الموت، وأن يحنث إن مات قبل أن يغسله إن كان قد
~~حيي بعد اليمين، قدر ما لو أراد أن يغسله أمكنه، ولو حلف ألا يغسله فغسله،
~~وهو ميت لحنث بما يقتضيه اللفظ ms2385 على عمومه في الحياة والموت، ولم ينظر في
~~ذلك إلى المعنى من أجل أن الحنث بخلاف للبر، ولو حلف ألا يغسل حياته فغسله
~~بعد أن مات حنث أيضا، وقد قيل: إنه لا يحنث حسبما أشرنا إليه ونبهنا على
~~موضع القول فيه قبل هذا في هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يجتمع هو وفلان في بيت فاجتمعا في الحمام
# مسألة وقال في رجل حلف بالطلاق ألا يجتمع هو وفلان في
# PageV06P330
# بيت، فاجتمعا في الحمام، قال: يحنث؛ لأنه لو أراد ألا يدخله فعل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تعليله في رسم الرهون من سماع عيسى ما يدل على
~~أنه لا يحنث إذا اجتمع معه في الحمام وشرحنا هناك وجه ذلك، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل حق فحلف بالطلاق ليستقضين منه حقه فهلك الغريم
# مسألة وقال في رجل كان له على رجل حق فحلف بالطلاق ليستقضين منه حقه، ولا
~~يرخص له، فهو فيما يخاصم الغريم حتى هلك الغريم.
# فقال: يستقضي من ورثة الغريم، ولا يرخص لهم، ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحالف على مثل هذا إنما مقصده
~~استعجال قبض حقه لينتفع به، فتحمل يمينه على ذلك، ولا تنحل عنه اليمين بموت
~~المحلوف عليه، إلا أن تكون له نية أنه أراد التضييق عليه بعينه، فتكون له
~~نية إن جاء مستفتيا غير مطلوب بحكم اليمين بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق أنه لا يقضي غريما له اليوم شيئا فلظ به الغريم
# مسألة وقال في رجل حلف بالطلاق أنه لا يقضي غريما له اليوم شيئا، فلظ به
~~الغريم، وقال لرجل له عليه دين: ادفع إليه فضمنه له إلى غد.
# قال: هو حانث ولا ينوى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن هذا حوالة على أصل دين، والحوالة
~~قضاء بنفس لزومها، وإن كانت إلى أجل، وقد مضى بيان
# PageV06P331
# هذا، والقول فيه في رسم بع ولا نقصان عليك، من سماع عيسى، وقوله: ولا
~~ينوي ms2386 معناه مع قيام البينة، ولو أتى مستفتيا كانت له نيته فيما يدعي،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم أكن أدخلت غنمي السوق يوم الجمعة يريد قبل الأحد
# مسألة وقال في رجل قال لجلاب: أدخلت غنمك في السوق يوم الأحد حين فاتك
~~السوق؟ قال: امرأته طالق إن لم أكن أدخلتها يوم الجمعة، يريد أي أدخلتها
~~قبل الأحد، وإنما هو قد أدخلها يوم السبت.
# قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: أما الذي عوقب على إدخال سلعته السوق بعد فوات السوق،
~~فحلف بالطلاق لقد أدخلتها السوق يوم الجمعة، وإنما أدخلها السبت، فقوله: لا
~~شيء عليه صحيح على مراعاة المعنى؛ لأنه إنما أراد أنه لم تتأخر سلعته عن
~~سوقها، وهذا إن كانت سوق تلك السلعة يوم السبت، وأما إن كانت سوق تلك
~~السلعة إنما هو يوم الجمعة فهو حانث، إذ تأخر بها عن سوقها، وعن اليوم الذي
~~حلف عليه، وقد قيل: إنه حانث وإن كان سوق تلك السلعة يوم السبت، وهذا على
~~الاعتبار بلفظه دون معنى يمينه؛ إذ هو أصل قد اختلف فيه، وإلى هذا نحا في
~~كتاب ابن المواز، فقال في موضع: أخشى عليه، وأما الذي سئل سلف خمسة دنانير
~~فحلف أنه ليس معه إلا خمسة دنانير، فإذا هو ليس معه إلا أربعة دنانير، فبين
~~أنه لا حنث عليه؛ لأنه إنما أراد أنه ليس معه أكثر من خمسة دنانير، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال امرأته طالق إن لم أربح غدا درهمين
# مسألة وقال في رجل قال: امرأته طالق إن لم أربح غدا درهمين، قال: إن علم
~~أنه من شيء يرتجى ربحه، يقول: أنا أربح غدا
# PageV06P332
# درهمين في هذا الثوب، أو في هذه الدابة، أو أقتضي من غلامي غدا درهمين،
~~أو يهب لي فلان درهمين، فأصاب من الغد درهمين بشيء من هذه الوجوه، فلا شيء
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا أصاب من الغد درهمين بشيء من هذه
~~الوجوه، فلا شيء عليه؛ لأنه لم يحلف إلا على ms2387 شيء رجاه، فلا اختلاف في أنه
~~لا شيء عليه إذا سلم مما غرر فيه اليمين عليه، ولو عثر على ذلك قبل غد لما
~~عجل عليه الطلاق حتى ينظر، هل يربح الدرهمين غدا من وجه تلك الوجوه التي
~~ذكر أم لا؟ لأنه إنما هو بمنزلة من قال: امرأتي طالق إن لم يوهب لي غدا
~~درهمان، فلا يعجل عليه الطلاق؛ لأنه يقول: لا أعدم من يهب لي غدا درهمين،
~~وأنا قادر على أن يسلفها ممن لا يبخل علي بهما، بخلاف لو قال: امرأتي طالق
~~إن لم تضع فلانة حملها غدا لما يرى بها من إمارة قرب وضعها، وإن لم يمت
~~فلان غدا لما يرى به من أسباب الموت، هذا يعجل عليه الطلاق إن عثر عليه قبل
~~الأجل؛ إذ لا حيلة له، ولا عمل لتعجيل الوضع ولا الموت وما أشبه ذلك، وقد
~~مضى بيان هذا كله في رسم يوصي، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته البتة ليبيعن عبده إلى غير أجل فمات العبد أو أبق
# مسألة وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته البتة ليبيعن عبده إلى غير أجل، فمات
~~العبد أو أبق.
# قال: إن كان عمل في بيعه، فعجله فوات نفسه، فمات قبل أن يبيعه، فلا شيء
~~عليه، وإن كان فرط حتى مات حنث، فإن كان أبق فإن يضرب له أجل أربعة أشهر،
~~ويوقف عن امرأته من يوم ترفعه، فإنه وجد العبد وباعه قبل انقضاء أربعة
~~الأشهر، لم يكن عليه شيء، ولا طلاق عليه، فإن انقضت الأربعة أشهر، ولم يجده
~~لم تكن عليه إلا طلقة واحدة، فإن وجده وهي في العدة وباع راجع
# PageV06P333
# امرأته، وإن لم يجده إلا بعد انقضاء العدة من يوم طلق عليه، لم يكن له
~~عليها رجعة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~فلا وجه للقول فيها، وقد مضت في رسم القطعان، من سماع عيسى، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يكلم فلانا فكتب فلان إلى ms2388 ذلك الرجل كتابا فقرأه الحالف
# مسألة وسئل عن رجل حلف ألا يكلم عبد الله، فكتب عبد الله إلى ذلك الرجل
~~يريد الحالف الذي حلف ألا يكلمه كتابا، فقرأه ذلك الرجل الحالف ألا يكلمه
~~على نفسه، ولم يجب فيه بشيء.
# قال: هو حانث، قيل له: فإنه حين أتى بالكتاب فدفعه إلى رجل، فقال أقرأه
~~علي؟ فقال: إن قري عليه ما فيه بأمره؛ حنث، وإن قرأه الرسول عليه من غير أن
~~يقول: اقرأه علي؛ فأرجو أن يكون خفيفا، وما ذلك بالبين، قيل له: فإن عبد
~~الله كتب إلى رجل غير الذي حلف عليه كتابا، فجاء ذلك الرجل بذلك الكتاب إلى
~~الذي حلف ألا يكلم عبد الله، فقال له: اقرأ علي كتاب عبد الله، فإنه كتب
~~إلي هذا الكتاب، فقرأه عليه وأخبره بما فيه؟ قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه لا يحنث الحالف بقراءة كتاب المحلوف عليه،
~~روى ذلك أيضا أبو زيد، عن ابن القاسم، وهو قول أشهب، حكى ذلك ابن المواز
~~واختاره، وهو الصواب؛ لأن حقيقة التكليم هو أن يعبر الرجل للرجل عما في
~~نفسه بلسانه عبارة يفهمها عنه إذا سمعه، فإنما يحنث الحالف ألا يكلم رجلا
~~بالكتاب إليه إذا قرأه المحلوف عليه، وإن لم يكن مكلما له بذلك على
~~الحقيقة، من أجل أنه قد وجد منه التفهيم، وهو
# PageV06P334
# معنى الكلام، والحالف إذا قرأ كتاب المحلوف عليه، فلم يوجد حقيقة التكليم
~~ولا معناه؛ إذ لم يفهمه هو شيئا بقراءة كتابه، وإنما المحلوف عليه هو الذي
~~أفهم الحالف، فوجب ألا يحنث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف إن تزوج فلانة فهي طالق البتة
# مسألة قال: وكتب إلى ابن القاسم صاحب الشرط في رجل حلف: إن تزوج فلانة
~~فهي طالق البتة، فتزوجها فدخل بها، فرفع ذلك إلي، فأردت أن أفرق بينهما،
~~فكتب إليه ابن القاسم: لا تفرق بينهما.
# قال: وبلغني عن ابن المسيب أن رجلا قال: حلفت بطلاق فلانة إن تزوجتها،
~~قال: تزوجها وإثمك في رقبتي، وزعم أن المخزومي ممن حلف ms2389 على أمة بمثل هذا.
# قال محمد بن رشد: راعى ابن القاسم في هذه الرواية قول من ذهب من أهل
~~العلم إلى أنه لا يلزم الرجل طلاق ما لم ينكح، بدليل ما روي عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من قوله: «لا طلاق قبل نكاح، ولا عتق قبل ملك» ، وهو مذهب
~~الشافعي وكثير من العلماء، فلم ير أن يفرق بينها إذا دخلا، والمشهور في
~~المذهب أنه يفرق بينهما على كل حال وإن دخلا، ولا يراعى الاختلاف في هذا،
~~ومراعاته فيه شذوذ في المذهب، وإنما الاختلاف المشهور في مراعاته في
~~الميراث والطلاق والعدة، فقيل لهما: لا يتوارثان إن مات أحدهما قبل أن يعثر
~~على ذلك، وإن كان هو الميت لم يلزمها عدة إلا أن يكون موته بعد الدخول،
~~فتعتد بثلاث حيض، وهو قول مالك في كتاب ابن المواز، واختيار ابن القاسم في
~~رسم الرهون، من سماع عيسى قبل هذا، ودليل ما في المدونة، وعلى هذا لا يكون
~~الفسخ فيه طلاقا، ولا يلزمه فيه ما طلق قبل أن يعثر عليه؛ لأنه قد طلق من
~~قد بانت منه بالعقد، ولا يكون لها
# PageV06P335
# من الصداق نصفه إن طلق قبل الدخول، أو فرق بينهما قبله، وقيل: إنهما
~~يتوارثان إن مات أحدهما قبل الفسخ، ويلزمه ما طلق قبل أن يعثر عليه، وإن
~~كان هو الميت اعتدت أربعة أشهر وعشرا، ويكون الفسخ فيه طلاقا، ويكون لها
~~نصف الصداق إن فرق بينهما قبل الدخول، وإنما يراعى الاختلاف في وجوب الحد،
~~ويلحق فيه النسب في المشهور في المذهب، وقد شذ ابن حبيب، فلم يراع الاختلاف
~~في ذلك، وأوجب الحد، وأسقط النسب في ذلك إذا كان الذي فعل ذلك عالما غير
~~جاهل، فمراعاة الاختلاف في ألا يفرق بينهما شذوذ، وترك مراعاته في درء الحد
~~وإلحاق النسب شذوذ وغلو، والاختلاف في مراعاته في الميراث والطلاق والعدة
~~متكافئ في المذهب، والاختلاف فيه - أعني في المذهب - في وقوع الحرمة به،
~~وبالله التوفيق، ووقع في كتاب ابن زرب زيادة في قول ابن المسيب إثمها وإثمك ms2390
~~في رقبتي، والمعنى في ذلك واحد؛ لأن الإثم اللاحق لا يختص بالواحد منهما
~~دون الآخر.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ليخرجن بها في مرته هذه وكان يريد سفرا
# مسألة وقال في رجل حلف بطلاق امرأته: ليخرجن بها في مرته هذه، وكان يريد
~~سفرا فخرج، فلما سار ذكر يمينه، فانصرف فحملها.
# قال: أراه حانثا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال؛ لأن الحنث قد وقع عليه لأول خروجه
~~دونها في تلك المرة التي حلف ليخرجن بها فيها، على أصولهم في أن الحنث يدخل
~~بأقل الأشياء، ولا يسقط عنه الطلاق الذي قد لزمه رجوعه عنها، وإخراجه وإن
~~كان من قرب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته في أرض إنك لا تحرثها فحرثها ليلا
# مسألة وقال ابن كنانة في رجل حلف بطلاق امرأته في أرض كانت بينه
# PageV06P336
# وبين رجل فيها منازعة: إنك لا تحرثها أبدا إلا أن تغلبني عليها، ثم إن
~~الأرض طرقها، فحرثها ليلا، فهل تراه حانثا؟
# قال: لا، ولكن يدين ويحلف بالله أنه ما أراد بيمينه إلا أن يمنعه إذا
~~أراد الحرث، فإنه لا يدعه إلا أن يغلبه عليها، فإن حلف لم يكن عليه شيء،
~~قال ابن القاسم: هو حانث، ولا ينوى في ذلك إلا أن يؤخذ فيربط، ويحرث ويحبس،
~~فلا يكون عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: طروقه بالأرض وحرثه إياها ليلا بغير علمه مقافصة له
~~فيها، مغالبة له عليها، وهو لم يستثن في يمينه إلا المغالبة، فوجب أن يكون
~~حنث بظاهر يمينه، إلا أن يكون نوى أنك لا تحرثها بعلمي إلا أن تغلبني
~~عليها، فالاختلاف بين ابن كنانة وابن القاسم إنما هو هل يصدق في نيته مع
~~قيام البينة عليه باليمين أم لا؟
# فقال ابن كنانة: إنه يصدق في قوله مع يمينه، وقال ابن القاسم: هو حانث،
~~ولا ينوى في ذلك؛ يريد مع قيام البينة عليه باليمين، وذلك صحيح على أصولهم
~~في أن من ادعى نية مخالفة ليمينه لا تقبل منه، ولا يصدق فيها إلا أن يأتي
~~مستفتيا ms2391 مثل أن يقول: امرأتي طالق إن كلمت فلانا، أو اشتريت ثوبا، فيكلمه
~~ويقول: نويت شهرا، أو يشتري ثوبا ويقول: نويت شيئا، وقول ابن القاسم: هو
~~حانث، ولا ينوى في ذلك، إلا أن يؤخذ فيربط، ويحرث ويحبس، فلا يكون عليه شيء
~~ليس على ظاهره؛ لأن فيه تقديما وتأخيرا وتقديره، قال: لا ينوى في ذلك، وهو
~~حانث، إلا أن يؤخذ فيربط، ويحبس وتحرث، فلا يكون عليه شيء.
### | مسألة: حلف لامرأته أنت طالق إن لم أتسرر عليك فاشترى جارية فوطئها وعزل عنها
# مسألة وقال فيمن حلف لامرأته: أنت طالق إن لم أتسرر عليك، فاشترى جارية
~~فوطئها وعزل عنها، هل تخرجه ذلك من يمينه؟
# قال: إذا تسررها فوطئها فلا شيء عليه، يريد بالوطء مرارا،
# PageV06P337
# بمنزلة الرجل يريد حبس الجارية، قال ابن القاسم مرة أو مرتين، سواء أراد
~~حبسها أو لم يرده.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في التسرر ما هو؟ فقيل: إنه الوطء، وإليه ذهب
~~مالك وعامة أصحابه، وعلى هذا يأتي قول ابن القاسم هذا: إنه إذا وطئها مرة
~~أو مرتين فقد بر، وإن عزل عنها، ولم يرد حبسها ولا اتخاذها، وقيل: إنه
~~الاتخاذ للوطء، وهو قول ابن كنانة، يقوم ذلك من قوله في رسم إن خرجت، من
~~سماع عيسى، من كتاب العتق، في الذي يقول: كل أمة أتسررها فهي حرة، فيشتري
~~خادما تخدمه فيطأها؛ أنها لا تكون حرة في مثل هذا إلا أن تحمل، يريد أنه لا
~~يلزمه حريتها بتلك الوطأة، إلا أن تحمل منها إذا لم يطأها متخذا لذلك، فعلى
~~هذا القول يأتي قوله في هذه الرواية: يريد بالوطء مرارا، بمنزلة الرجل يريد
~~حبس الجارية، يريد حبسها للاتخاذ، فأرى قائل ذلك ابن كنانة، والله أعلم؛
~~لأنه مذكور في المسألة التي قبلها، وهذه معطوفة عليها.
# وقيل: إنه الحمل، فعلى هذا القول لا يبر الذي يحلف بطلاق امرأته إن لم
~~يتسرر عليها جارية فيطأها، وإن نوى حبسها لذلك ولم يعزل عنها، وهو على حنث
~~في امرأته؛ لا يجوز له وطؤها حتى تلد منه ms2392 جارية، فإن طلبت امرأته الوطء
~~ورافعته في ذلك طلق عليه، وقيل: يضرب له أجل المولي، ويطلق عليه عند
~~انقضائه بالإيلاء، إلا أن ترضى أن تقيم معه دون وطء، هذا هو الحكم في هذه
~~اليمين على هذا القول، على قياس ما وقع في الإيلاء من المدونة في نظير هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ألا يئويه وفلانا سقف بيت أبدا فمر بسقيفة فيها طريق
# مسألة وقال مالك في رجل حلف ألا يئويه، وفلانا سقف بيت أبدا، فمر بسقيفة
~~فيها طريق، وهو يعلم أن الذي حلف عليه فيها، قال: إنما حلفت ألا أجلس معه
~~تحت سقف بيت أبدا، وإنما مررت بالطريق.
# PageV06P338
# قال: إن كان طريق يمر فيه بغير إذن، وهي نافذة، فإنه بريء، ولا أرى عليه
~~حنثا، وإن كان إنما هو بيت يستأذن فيه، ولا يدخل فيه إلا بإذن، فلا أراه
~~ألا حانثا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها موعبا مجودا في الرهون، من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يكلم رجلا فشتمه الذي حلف عليه ألا يكلمه
# مسألة وقال في رجل حلف بالطلاق ألا يكلم رجلا فشتمه الذي حلف عليه ألا
~~يكلمه، فلم يرد عليه شيئا، وإلى جانبه رجل، فقال للرجل الذي إلى جانبه: ما
~~أنا كما قال.
# قال: أراه حانثا، إنما أراد أن يسمعه، فإن كان أراد أن يسمعه فسمعه، فهو
~~حانث.
# قال محمد بن رشد: في قوله في هذه المسألة: إن كان أراد أن يسمعه فسمعه
~~فهو حانث، دليل على أنه إن لم يسمعه فلا حنث عليه، وهو مثل ما مضى في رسم
~~الطلاق الثاني، من سماع أشهب، بخلاف إذا كلم المحلوف عليه فلم يسمعه، وقد
~~مضى التكلم على الوجهين، وما يتعلق بهما موعبا في رسم الطلاق الثاني، من
~~سماع أشهب، وفي رسم سلف، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: رمى امرأته بعصا فحلف بطلاقها البتة إن كان ضربها بيده
# مسألة وقال فيمن رمى ms2393 امرأته بعصا كانت معه، فشكت ذلك، وقالت: ضربني فعوتب
~~في ذلك، فحلف بطلاقها البتة إن كان ضربها بيده. فقال: هو حانث إلا أن يكون
~~نوى إن كان ضربها بيده بلطمة، أو مثل ما يضرب الناس ينوي ذلك، وإلا فهو
~~حانث، ورأيته ضربا، ونزلت بالمدينة فأفتى بذلك، وقال لو كانت عليه بينة ما
~~دينته وحنثته، سواء قال بيده أو لم يقل هو سواء.
# PageV06P339
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة والله أعلم، أنها قالت: ضربني؛
~~فأبهمت الضرب، ولم تبين كيف ضربها؟ فعوتب في ذلك، وقيل له: ضربت امرأتك؟
~~فحلف بطلاقها أنه ما ضربها، ثم أقر لما ادعى عليه أنه قد كان ضربها قبل أن
~~يحلف بالطلاق أنه ما ضربها أنه، قد كان رماها بعصا أو قامت عليه بذلك بينة،
~~فلذلك قال: إنه لا ينوى، قال بيده أو لم يقل بيده؛ لأن من رمى امرأته بعصا
~~فقد ضربها بيده، ولو قالت: كان رماني بعصا فعوتب في ذلك، وقيل له: رميت
~~امرأتك بعصا؟ فحلف أنه ما ضربها بيده، فوجب أن ينوى؛ لأن بساط المسألة يدل
~~على صدقه فيما ادعى من نيته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت امرأته لئن قدم فلان لتسألنه الطلاق فبلغه فحلف لئن سألته ليجيبنها
# مسألة وقال فيمن غاب عن امرأته، فتزوج بالريف، فحلفت امرأته لئن قدم فلان
~~لتسألنه الطلاق، فبلغه ذلك فحلف لئن سألته الطلاق ليعطينها أو ليجيبنها،
~~فلما قدم قالت له: طلقني، فقال: أمرك بيدك، فلم تختر شيئا.
# قال: لا شيء عليه إلا أن يكون أراد بقوله: لأجيبنها أو لأعطينها، أي
~~لأطلقنها، وإلا فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه لا شيء عليه، إلا أن يريد بذلك
~~لأطلقها؛ لأنه إذا ملكها أمرها في الطلاق فقد أجابها إلى ما سألته منه، وقد
~~مضى في رسم الصلاة، من سماع يحيى القول، إذا حلف، لئن سألته الطلاق
~~ليطلقها، فلما سألته ملكها أمرها، فذلك يغني عن القول فيما يكون الحكم إذا
~~أراد بقوله: لأجيبنها أو لأعطينها؛ إذ ms2394 لا فرق بين أن يلفظ بذلك أو يريده
~~فيما يوجب الحكم عليه، وبالله التوفيق.
# PageV06P340
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يكسو امرأته ثوبا فكست نفسها ثوبا وكسا هو نفسه ثوبا
# مسألة وقال في رجل حلف بالطلاق ألا يكسو امرأته ثوبا، فكست نفسها ثوبا،
~~وكسا هو نفسه ثوبا، فقالت له امرأته: ثوبك خير من ثوبي، فقال: أنا أبعث
~~بثوبي، فإن كان هو خير فخذيه وأعطني ثوبك، فلم يأتها بالثوب، أتراه حانثا؟
# قال: إن كان ثوبه خيرا من ثوبها فهو حانث، وإن كان ثوبه شرا من ثوبها،
~~فلا حنث عليه، وإن كان أتاها بثوبه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان ثوبه خيرا من ثوبها فهو حانث؛ يريد وإن لم
~~يأتها بالثوب، ولا أسلمه إليها، فجعل قوله لها: فخذيه، إيجابا منه لها ذلك
~~على نفسه كالعطية لا رجوع له فيها، ولذلك أوجب عليه الحنث بذلك، وقد قيل:
~~إن العطية لا تجب عليه بهذا اللفظ، إلا أن يقول: فقد أعطيتك إياه، أو فقد
~~وهبت لك، وهو الذي يأتي على قول مالك، في رسم البيوع الأول، من سماع أشهب،
~~من كتاب جامع البيوع، في الذي يكون عنده العبدان فيقول للرجل الذي يسومه
~~بهما: هذا العبد بأربعين إلى سنة، وهذا العبد الآخر بخمسين إلى سنة، فخذ
~~أيهما شئت؛ فإنه لا بأس بذلك؛ لأنه لم ير ذلك لازما له، ولو رآه لازما له
~~لقال: إن ذلك لا يجوز، كما قال في كتاب ابن المواز، من رواية أشهب عنه
~~أيضا، فجوابه في هذه المسألة أن الحنث عليه يأتي على قول مالك في كتاب ابن
~~المواز، ويأتي على قوله في العتبية أنه لا حنث عليه، إذ لم يجب عليه العطية
~~بهذا القول، كما أنه لا يحنث من حلف ألا يبيع سلعة، فباعها على أنه فيها
~~بالخيار حتى يجب البيع، وقد مضى ذلك في آخر رسم استأذن، من سماع عيسى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: استحلفه بطلاق امرأته ليقضينه إلى أجل كذا وكذا إلا أن يشاء البائع
# مسألة وسئل عن رجل باع من ms2395 رجل سلعة، واستحلفه بطلاق امرأته ليقضينه إلى
~~أجل كذا وكذا إلا أن يشاء البائع أن يؤخره، فحل
# PageV06P341
# الأجل، والذي عليه الحق غائب، فأراد أن يؤخره وكره أن يحنثه، قال ابن
~~القاسم: إذا أحضر لذلك شهودا من أجل أنه لو أخره ولم يحضر لذلك شهودا، فحل
~~الأجل ولم يقضه لطلق عليه بما ظهر من حنثه، ولم يصدق البائع في قوله: إنه
~~قد كان أخره، ولا ينبغي له أيضا هو في خاصة نفسه أن يصدقه مخافة أن يكون قد
~~كذبه، إلا أن يستيقن صدقه بشهادة رجلين عدلين، فإن لم يستيقن ذلك استحب له
~~مفارقتها، ولو أخبره مخبر عدل قبل أن يحل الأجل أنه قد أخره لجاز له أن
~~يؤخر قضاءه، ولا يحنث من طريق قبول خبر الواحد، لا من طريق الشهادة، وقد
~~مضى نحو هذا المعنى في رسم الأقضية، من سماع أشهب، من كتاب النذور، وقوله:
~~إنه نوى في نفسه حين لم يجده أن يؤخره؛ إن ذلك لا يخرجه من الحنث، صحيح لا
~~اختلاف فيه؛ إذ لا يكون بنيته مؤخرا، كما لا يكون مؤخرا لو أشهد على نفسه
~~أنه يؤخره حتى يشهد على نفسه أنه قد أخره، فلو نوى في نفسه أنه قد أخره؛
~~لكان مؤخرا في الباطن، كما أنه إذا نوى في نفسه أنه طلق امرأته أنها طالق
~~فيما بينه وبين الله تعالى، على ما مضى في رسم الطلاق الأول، من سماع أشهب،
~~إلا أنه لا ينبغي له أن يصدقه في أنه نوى ذلك مخافة أن يكون كذبا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: اتخذ عليه الطلاق إن لم يوفه إلى أجل كذا فاستقالة صاحب الدنانير
# مسألة وسألته عن رجل سلف مائة دينار في قمح أو سلعة من السلع إلى أجل،
~~واتخذ عليه الطلاق إن لم يوفه إلى أجل كذا، فاستقالة صاحب الدنانير مما
~~اشترى منه قبل الأجل فأقاله.
# قال: لا أحب له أن يسمع هذا، فإن وقع وكانت المائة
# PageV06P342
# دينار يوم ردها وفاء من السلعة التي عليه عند الناس، فأرجو ألا يكون
~~حانثا، ms2396 قلت له: فإن لم يكن فيها وفاء، ورد عليه الدنانير ثانية، وأقر البيع
~~على حاله إلى أجله؟ قال: لا ينفعه ذلك، وهو حانث؛ لأنه بيع فاسد، أو لأنه
~~لو أبى ذلك أحدهما لم يجبر على ذلك، وهو بيع مبتدأ، ولو أعطاه بذلك السلعة
~~عند الأجل بعد الذي وصفت لا عطية أو صدقة، لم يخرجه ذلك من يمينه، ولم
~~ينفعه ذلك، وإن أعطاه إياها، وهي تسوي الثمن لم أره حانثا؛ لأنه قد خرج من
~~الوجه الذي قد حلف عليه فيه، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى على ما في المدونة، وقد
~~مضت في رسم النذور، من سماع أصبغ، ومضت أيضا والقول فيها في رسم إن خرجت،
~~ورسم إن أمكنتني، من سماع عيسى، فلا وجه لإعادة ذلك.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق إن أعطيتني الوديعة التي عندك فأعطته مائة دينار
# مسألة وقال في رجل قال لامرأته: أنت طالق إن أعطيتني الوديعة التي عندك،
~~فأعطته مائة دينار، قال: قد استودعتك مائتي دينار: إنها تطلق عليه، ولا
~~ينظر إلى قوله؛ لأنه مدع.
# ولو قال: أنت طالق البتة إن أعطيتني المائة التي استودعتك، فقالت له: أنا
~~أعطيك، فأخرجت خمسين، ثم قالت له: لا أعطيك شيئا.
# قال: تقدم الخمسين الأخرى التي أقرت بها وتطلق، فإن جحدت لم يكن عليها
~~غير ما أخرجت؛ لأنه أنزل أمره على أنه إنما حلف على الوديعة، وقد أخرجتها،
~~وتطلق.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي قال لامرأته: أنت طالق إن
# PageV06P343
# أعطيتني الوديعة التي عندك، فأعطته مائة دينار، وادعى أنه كان استودعها
~~مائتي دينار، أنها تطلق عليه، يريد بالحكم، وأما فيما بينه وبين الله
~~تعالى، فلا يلزمه طلاق؛ لأن غرضه الذي طلق عليه لم يتم له، كمن قال
~~لامرأته: أنت طالق إن أعطيتني مائة دينار، فأعطته خمسين، وأما الذي قال
~~لها: أنت طالق إن أعطيتني المائة التي استودعتك، فقالت له: أنا أعطيك،
~~فأخرجت خمسين، ثم قالت له: لا أعطيك شيئا، فإنما قال: إنها تقدم الخمسين ms2397
~~الأخرى التي أقرت بها وتطلق؛ لأن معنى المسألة أنه خشي أن تجحده المائة،
~~فقال لها بمحضر بينة: إن أعطيتني المائة فأنت طالق، فكان معنى يمينه إن
~~أقررت لي بالمائة، وأعطيتنيها فأنت طالق؛ فلزمه الطلاق بإقرارها له
~~بالمائة، وإن لم تعطه منها إلا خمسين؛ لأنه قادر على أن يأخذ منها الخمسين
~~الأخرى، وقد تم له غرضه الذي طلق عليه بإقرارها له بجميع المائة، ولو كانت
~~مقرة له بالمائة فقال لها: إن أعطيتني المائة فأنت طالق، لما لزمه طلاقها
~~إلا بأن تعطيه جميع المائة، وقد مضى هذا المعنى مبينا في أول سماع ابن
~~القاسم.
# وقوله في آخر المسألة: فإن جحدت لم يكن عليها غير ما أخرجت إلى آخر قوله:
~~ويطلق؛ إنما يعود على المسألة الأولى التي قال فيها: أنت طالق إن أعطيتني
~~الوديعة، لا على التي قال: إن أعطيتني المائة؛ لأنه إذا قال لها: إن
~~أعطيتني المائة التي لي عندك فأعطته خمسين، وجحدت أن يكون له عندها سواها؛
~~فلا يلزمه الطلاق؛ لأنه كمن قال لامرأته: أنت طالق إن أعطيتني مائة دينار،
~~فلا تعطه إلا خمسين، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يحلف بطلاق امرأته ألا تخرج إلا بإذنه فيأذن لها إلى موضع فتذهب إليه وإلى غيره
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يحلف بطلاق امرأته ألا تخرج إلا بإذنه، فيأذن
~~لها إلى موضع، فتذهب إليه وإلى غيره.
# قال: هو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم خلاف قوله في
# PageV06P344
# الواضحة أيضا، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة وما يتعلق بمعناها في
~~رسم سلف، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | قال امرأته طالق البتة إلا أن يمنعني أبي من ذلك فمنعه أبوه
# من نوازل سئل عنها سحنون وسئل عن رجل قال: امرأته طالق البتة إلا أن
~~يمنعني أبي من ذلك، فمنعه أبوه، قال أصبغ: لا أرى عليه شيئا إن كرهه أبوه،
~~ورد عليه، ومنعه منه بجد وصحة، وأراه بمنزلة قوله: إلا أن يشاء أبي، فلم
~~يشأ أبوه، وأصل ذلك عندي ms2398 في قوله: هي طالق إن شاء أبي، فلم يشأ.
# قال محمد بن رشد: تشبيه أصبغ قول الرجل: امرأتي طالق إلا أن يمنعني أبي
~~ذلك، بقوله: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي؛ صحيح، وأما قياسه ذلك على قول
~~الرجل: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي؛ فليس بصحيح؛ لأن قول الرجل: امرأتي
~~طالق إن شاء أبي طلاق مقيد بشرط، وهو مشيئة أبيه، فلا يقع عليه إلا أن يشاء
~~أبوه؛ إذ لم يوجبه إلا بذلك، كمن قال: امرأتي طالق إن ضرب أبي غلامه، أو
~~دخل الدار، وما أشبه ذلك، وقول الرجل: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي، إنما
~~هو طلاق قيد حلف عنه بمشيئة أبيه؛ لأن تقدير قوله: امرأتي طالق إلا أن يشاء
~~أبي، ألا تكون طالقا، ولا مشيئة لأبيه في ألا تكون طالقا؛ إذ كان هو قد
~~طلقها بقوله لها: أنت طالق، فلا يسقط عنه الطلاق بما استثنى من مشيئة أبيه،
~~كما لا يسقط عنه لو قال: امرأتي طالق إلا أن يضرب أبي غلامه أو يدخل الدار،
~~وإنما يسقط عنه إذا قيده بضرب أبيه غلامه أو دخوله الدار، وهذا ما لا خفاء
~~فيه، ولا إشكال فيه، فلا يصح أن يحمل قول الرجل: امرأتي طالق البتة إلا أن
~~يمنعني من ذلك أبي، أو إلا أن يشاء أبي ذلك على أن مراده بذلك إنما هو
~~امرأتي طالق البتة إن شاء أبي؛ إذ لا يحتمل ذلك اللفظ لكونه ضد مقتضاه على
~~ما بيناه، إلا أن يقول الرجل: أردت ذلك، فينوى إذا جاء مستفتيا، ولا يصح
~~على أصولهم أن ينوي في
# PageV06P345
# ذلك مع قيام البينة عليه، فضلا عن أن تحمل يمينه على ذلك، إذا لم تكن له
~~نية، ووجه ما ذهب إليه أصبغ، والله أعلم، أنه لما كان قول الرجل في الطلاق
~~إلا أن يشاء أبي، أو إلا أن يمنعني من ذلك أبي على ما يقتضيه الكلام لغوا
~~لا فائدة لقائله فيه، ولا تأثير له حمل عليه أنه أراد إن شاء أبي؛ إذ لا
~~يفرق العوام ms2399 والجهال بين شيء من هذه الألفاظ، فهو يشبه أن يفتي به في
~~الجاهل على أن من قوله في نوازله: إن الجهالة ليست بأحسن حالا من العلم في
~~الطلاق، فقوله على كل حال ضعيف، وهذا الذي ذكرناه إنما يكون إذا حملنا
~~قوله: امرأتي طالق، إلا أن يشاء أبي، على أنه أراد بذلك امرأتي طالق، قد
~~ألزمت نفسي ذلك إلا أن يشاء أبي أن يحله علي، وهو الأظهر من محتملات كلامه،
~~ويريد بقوله: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي، امرأتي طالق ألا ألزم نفسي ذلك
~~إلا أن يشاء أبي، فيكون على هذا التأويل قوله: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي
~~بمنزلة قوله: امرأتي طالق إن شاء أبي، فلا يلزمه طلاق امرأته إلا أن يشاء
~~أبوه ذلك، وإلى هذا نحا أصبغ، والله أعلم.
# ويحتمل قوله: امرأتي طالق إلا أن يشاء أبي وجها ثالثا، وهو أن يريد بذلك
~~امرأتي طالق، إلا أن يفعل فلان كذا وكذا، أو إن لم يفعل فلان كذا وكذا،
~~فيكون على هذا التأويل كمن حلف بالطلاق على غيره أن يفعل فعلا يحال بينه
~~وبين امرأته، ويدخل عليه الإيلاء، أو يتلوم له على الاختلاف في ذلك، فهي
~~ثلاثة أوجه تحتملها المسألة، فإن أراد الحالف أحدها حملت يمينه عليه، وإن
~~لم تكن له نية فيختلف على أي وجه يحمل منها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال امرأتي طالق إن خرج من المسجد إلى الليل إلا أن يأذن له فلان
# مسألة وعن رجل قال: امرأتي طالق إن خرج من المسجد إلى
# PageV06P346
# الليل، إلا أن يأذن له فلان، فقال فلان ذلك: فأشهدوا أني لا آذن له إلى
~~الليل، ثم أذن له بعد ذلك.
# قال أصبغ: لا أرى ذلك ينفعه، وأرى قوله الأول: لا آذن له عزما يلزمه؛
~~لأنه قد أشهد على نفسه بذلك، فهو بمنزلة التوقيف، أن لو وقف فأبى، ثم أراد
~~بعد ذلك أو أشد، فأرى الحالف حانثا إن كان قد فعل.
# قال محمد بن رشد: ليست هذه المسألة على ما بني عليه أصل المذهب ms2400 من مراعاة
~~المعاني في الأيمان، دون الاقتصار فيها على ما يقتضيه مجرد الألفاظ، والذي
~~يجب في هذه المسألة على الأصل المذكور ألا يكون عليه شيء إن خرج إذا أذن
~~له، وإن كان قد منعه أولا، وقال: لا آذن له، ألا ترى أنه لو قال لامرأته:
~~أنت طالق إن خرجت إلا بإذني، فسألته أن تخرج فأبى أن يأذن لها، ثم سألته
~~فأذن لها أن تخرج ولا تحنث ولا يضره منعه لها أولا من الخروج، ولا خلاف في
~~هذا، ووجه قول أصبغ أنه حمل يمينه على اللفظ، ولم يراع المعنى، وجعل يمينه
~~ألا يخرج من المسجد إلا أن يأذن له فلان، كحلفه ألا يخرج من المسجد إن نهاه
~~فلان، فإذا خرج بعد أن نهاه وجب أن يحنث، وإن أذن له بعد ذلك على قياس قول
~~أصبغ هذا لو أذن له أولا، ثم نهاه ألا يكون عليه شيء إن خرج على الإذن
~~الأول بعد أن نهاه، وقد وقع نحو هذا لمالك في رسم الطلاق، من سماع أشهب، من
~~كتاب التخيير والتمليك، ومضى في رسم يوصي، من سماع عيسى، من هذا الكتاب، من
~~قولها في مسألة من هذا المعنى ما يزيد هذه المسألة بيانا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له ثلاث نسوة فقال لإحداهن أنت طالق البتة ثم قال للأخرى أنت شريكتها
# مسألة وسئل عن رجل كان له ثلاث نسوة، فقال لإحداهن: أنت طالق البتة، ثم
~~قال للأخرى: أنت شريكتها، ثم قال للثالثة: أنت شريكتهما.
# قال أصبغ: إذا قال البتة، فهن كلهن طوالق البتة، ولا ينفعه
# PageV06P347
# أنه قال ثلاثا البتة، والثلاث لا تغني مع البتة قدم الثلاث أو أخرها،
~~والبتة حرف واحد لا يتبعض ولا يفترق.
# فإن كان قال لها: أنت طالق ثلاثا، ثم قال للثانية: أنت شريكتها، ثم قال
~~للثالثة: أنت شريكتهما، كانت الأولى منه بائنة بثلاث، وكانت الثانية تبين
~~منه باثنتين، وتكون عنده على طلقة تبقى له، وكانت الثالثة تبين منه بثلاث
~~أيضا؛ لأنها شريكة الأولى بواحدة ونصف، فصارت اثنتين، وشركت الثانية بواحدة
~~فصارت ms2401 ثلاثا.
# قال محمد بن رشد: بنى أصبغ جوابه في هذه المسألة على اعتبار ما يحصل لكل
~~واحدة منهن بالقيمة من عدد الطلاق الذي شرك بينهن فيه، على ما قال في
~~المدونة: إذا قال لأربع نسوة له: بينكن أربع تطليقات بدون أن يقع على كل
~~واحد منهن طلقة طلقة، وإذا قال لهن: بينكن خمس تطليقات فأكثر إلى الثمان،
~~وقع على كل واحدة منهن تطليقتان، وإن قال: بينكن تسع تطليقات أو أكثر، وقع
~~على كل واحدة منهن ثلاث ثلاث، وقد قيل: إنه يقع على كل واحدة منهن في هذه
~~المسألة ثلاث ثلاث، وكذلك لو قال لأربع نسوة له: قد شركت بينكن في
~~تطليقتين؛ لوقع على كل واحدة منهن طلقتان طلقتان، ولو قال: قد شركت بينكن
~~في ثلاث تطليقات فأكثر؛ لوقع على كل واحدة منهن ثلاث ثلاث؛ لأن كل واحدة
~~منهن يحصل لها بحكم الشركة من كل طلقة، فيجبر عليها، بخلاف مسألة المدونة؛
~~لأنه لما قال بينكن كذا وكذا من عدد الطلاق، ولم يقل: إنهن في ذلك أشراك،
~~حمل على أنه إنما أراد أن يكون ذلك بينهن على ما يحصل لكل واحدة منهن من
~~عدد الطلاق إذا قسم بينهن، وهذا الاختلاف على اختلافهم، فيمن صرف دنانير
~~بدراهم، فوجد في الدراهم درهما زائفا، هل ينتقض صرف الدنانير كلها، أو صرف
~~واحد، وقد مضى في سماع عبد الملك ذكر الاختلاف في تبعيض البتة، فلا وجه
~~لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خرجت امرأته فحلف بالطلاق ألا يبعث في ردها فبعث إلى ولده فأخذه
# مسألة وسئل عن رجل خرجت امرأته إلى منزل أهلها، فحلف
# PageV06P348
# بالطلاق ألا يبعث في ردها، وكان له معها ولد صغير، فبعث إلى ولده فأخذه
~~منها، فرجعت تأخذ الولد منه.
# قال أصبغ: هو حانث؛ لأن أخذه الولد وإرساله فيه، ونزعه منها سبب للإرسال
~~إليها ولردها.
# وقد قال مالك في الرجل يحلف لامرأته ألا يخرجها عن المدينة إلا برضاها،
~~فأقام بمصر لا يبعث إليها بنفقة دهرا، فلما أرادت ذلك خرجت إليه، قال مالك:
~~أراه حانثا؛ ms2402 لأنه هو ألجأها إلى الخروج، فهذا عندي مثله.
# قال محمد بن رشد: مثل قول مالك في هذا في رسم الطلاق الأول، من سماع
~~أشهب، من كتاب النكاح، وحكى ابن سحنون، عن أبيه، أنه لا حنث عليه في
~~المسألتين جميعا، وقول مالك أظهر؛ لأن اضطراره إليها إلى الخروج بما فعل
~~مما ليس له أن يفعله إخراج، والحنث يدخل بأقل الوجوه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لغريمه احلف لي بالطلاق لتقضيني حقي إلى أجل كذا وكذا فيأبى
# مسألة وسألته عن الرجل يقول لغريمه: احلف لي بالطلاق لتقضيني حقي إلى أجل
~~كذا وكذا، فيأبى أن يحلف بالطلاق، فيقول له: احلف لي بالحلال عليك حرام،
~~وهو جاهل أن الحلال عليه حرام يدخله الطلاق، فحلف وحنث في يمينه، هل ترى
~~عليه في يمينه حنثا، أو ترى هذا القول: لست أحلف بالطلاق استثناء، ولا يكون
~~عليه حنث؟
# قال أصبغ: بل أراه حانثا، وأراه يمينا كالمجردة بغير ما وصفت، وأحمله
~~أيضا على أنه تارك للأول، وراجع إلى الثاني، وكمن أبى الطلاق ثم رجع إليه،
~~ولا أصدقه ولا تنفعه الجهالة، وإن رأى أنه صادق؛ لأنها يمين بالطلاق لفظا؛
~~لأن لفظ الحلال
# PageV06P349
# علي حرام طلاق، فهو كمن لفظ بالطلاق لفظا، وليست الجهالة بأحسن حالا من
~~العلم في هذا؛ لأن الطلاق جهالته علم، وجهالته طلاق، وكما أن جده طلاق،
~~وهزله طلاق، ألا ترى أن الأعجمي يلفظ بالطلاق، ويطلق ولا يعرف الطلاق ولا
~~ما هو؟ ولا حدوده، ولا أنه يلزم أو لا يلزم، فيلزمه ويحنث؟ فافهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن التحريم من كنايات الطلاق، وقد قيل:
~~إنه من صريحه، وإلى هذا ذهب أصبغ، وقال: إن الجاهل لا يعذر في ذلك بالجهل؛
~~لأن صريح الطلاق لا يعذر الجاهل فيه، ولا يسأل أحد هل أراد بذلك الطلاق أو
~~لم يرده، ولا يصدق إن قال: إنه لم يرد به الطلاق، وإن أتى مستفتيا، فزعم
~~أنه لم يرد بذلك جرى ذلك على الاختلاف في مجرد اللفظ دون النية، هل يلزم به
~~الطلاق ms2403 أم لا، والأظهر أنه لا يلزم به، وكذلك الحكم في كنايات الطلاق
~~البينة.
# وقد اختلف في صريح الطلاق ما هو على ثلاثة أقوال؛ أحدهما: أن صريحه لفظ
~~الطلاق خاصة، وأن كناياته ما عدا ذلك مثل الخلية، والبرية، وحبلك على
~~غاربك، وفارقتك، وسرحتك، وما أشبه ذلك، والى هذا ذهب عبد الوهاب. الثاني:
~~أن تكون الألفاظ كلها صريح في الطلاق، وبعضها أبين من بعض، وإلى هذا ذهب
~~ابن القصار. والثالث: أن صريح الطلاق ما ذكر الله في كتابه، وهو الطلاق،
~~والسراح، والفراق، وهو مذهب الشافعي.
# وقوله: إن هزله جد، صحيح لا اختلاف في لزومه الطلاق له، وإن كان هازلا
~~إذا أراد بذلك الطلاق؛ إذ قد يتصور إرادة الطلاق مع الهزل، وكذلك قال مالك
~~في رسم الطلاق، من سماع أشهب، من كتاب التخيير والتمليك: إن الطلاق للاعب
~~لازم إذا أراد به الطلاق، فمعنى قولهم في الطلاق: إن هزله جد، هو أن الطلاق
~~يحكم به عليه، وإن ثبت أنه كان لاعبا لم ينتفع بذلك، وأما إذا أتى مستفتيا
~~فقال: كنت لاعبا، أو لم أرد بذلك طلاقا، وإنما قلت ذلك على وجه ذلك مما
~~يذكره، فيصدق في ذلك، ولا يلزمه الطلاق على القول بأن الطلاق لا يلزم بمجرد
~~القول دون النية، وبالله التوفيق.
# PageV06P350
### | مسألة: حلف ألا يضع لزوج ابنته من مائة دينار وكان أصدقها شيئا ثم تبارءا
# مسألة وسئل عن رجل يقول له ختنه وكان زوجه ابنته، وهي بكر في حجره، بنقد
~~مائة دينار؛ انقص من المائة، فقال: امرأته طالق إن نقصتك منها، ثم تداعيا
~~بعد ذلك إلى المبارأة، فتبارءا على ألا يتبع الختن ختنه بشيء من النقد ولا
~~الكالئ، هل تراه حانثا في يمينه؟ فإن رأيته حانثا في يمينه وادعى أنه إنما
~~أراد بيمينه ألا يبتني بها إلا بتمام المائة، فهل ترى ذلك له مخرجا من
~~الحنث؟ فإن رأيت ذلك مخرجا، هل ترى له أن يزوجها إياه بعد ذلك بأقل من نقد
~~مائة، أو لا ترى ذلك له؟
# قال أصبغ: أرى أن يدين ويجعل ms2404 القول قوله إن كانت يمينه خرجت على ما يزعم،
~~وعلى إرادته ونيته، فذلك له، وهو يشبه ما يقول في ظاهر الأمر؛ لأن هذا في
~~عقول الناس يرى ويشك أن يكون قد عرف تنازعهما فيه للدخول والنقصان عليه،
~~والبساط والطلب له بالرغبة والرهبة، وإرادة التخفيف مع ذلك لتمامه، فإن شهد
~~له بنحو ذلك، فهو الذي لا شك فيه، وهو له براءة، ولا أوجب عليه يمينا،
~~وأدينه فيه بغير يمين إلا أن يستحسن مستحسن استظهار اليمين عليه، فلا أرى
~~عليه بأسا، وإن لم يشهد له به، ولم يحضره من يشهد دينته وأحلفته، ورأيت ذلك
~~له، ولم أر عليه حنثا، فأما ردها إليه بأقل، فلا أرى ذلك، وأرى إن تم ذلك
~~ووقع أن يحنث، وأراه بمنزلة الذي يبيع السلعة ثم يسأله النقصان، فيحلف ألا
~~ينقصه أو يحلف ألا يبيعه إياها، فمعنى ألا يبيعه إياها، ألا يتم له البيع
~~فيفاسخه فيما يجوز له، ولا يتم له البيع، ثم يريد أن يبيعه بعد ذلك إياها
~~بنقصان، فلا يجوز له وهو حانث، أو يريد أن يبيعه إياها بعد ذلك على حال
~~بشيء من الأشياء، فإن باعه حنث.
# PageV06P351
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي حلف ألا يضع لزوج ابنته من مائة دينار،
~~وكان أصدقها شيئا، ثم تبارءا على ألا يتبعه بشيء من النقد ولا الكالئ، أنه
~~لا حنث عليه في ذلك، إن كان إنما أراد ألا يبني بها إلا بتمام المائة، وأنه
~~يصدق فيما زعم أنه نواه من ذلك مع يمينه، إلا أن يشهد له بساط يدل على صدقه
~~فيما ادعاه من النية، فتسقط عنه اليمين إلا أن يستحسن ذلك مستحسن، صحيح على
~~أصولهم؛ لأن النية التي ادعى نية محتملة، فوجب أن يصدق فيها مع يمينه من
~~أجل قيام البينة عليه باليمين، فإن شهد له من البساط فيما يصدق دعواه، سقطت
~~عنه اليمين، وكذلك لو أتى مستفتيا لم يكن عليه في ذلك يمين، وقوله: إن
~~اليمين ترجع عليه ما بقي من ذلك الملك شيء؛ صحيح أيضا ms2405 على معنى ما في
~~المدونة، ومثل ما مضى في سماع محمد بن خالد، ورسم النذور، من سماع أصبغ،
~~وإنما قال: إنه لا يزوجها منه ثانية بأقل من مائة؛ لأنه حلف ألا ينقصه من
~~المائة شيئا، ولو كان حلف ألا ينقصه من صداقها الذي زوجها به شيئا على ما
~~بينه في سماع محمد بن خالد، وقد مضى في سماع سحنون القول على الذي يحلف ألا
~~يبيع السلعة بعد أن باعها، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته إن وطئت فلانة إلا برضاك فهي حرة أو أنت طالق فوطئها
# مسألة وسألته عن رجل قال لامرأته: إن وطئت فلانة إلا برضاك فهي حرة، أو
~~أنت طالق فوطئها وهي تنظر، فزعمت أنها لم ترض هل يحنث أو ترى سكوتها رضا؟
~~وهل له أن يطأها حتى يشهد على رضاها، أم لا ترى ذلك عليه؟
# قال أصبغ: هو حانث فيما سألت عنه، وإن ادعى رضاها قبل الوطء، فأرى عليه
~~تثبيت ذلك، والتسليم بالإذن من المحلوف له، إلا أن يكون المحلوف له زوجة،
~~أو أم ولد، ومن لا يشهد على مثل
# PageV06P352
# هذا، فأرجو ألا يكون عليه شيء إذا وطئ وادعى الإذن بصحته والرضا، وجاء
~~مستفتيا رأيت أن يدين ذلك، فإن كان مشهودا عليه ومخاصما، فأحب إلي أن يكلف
~~البينة على الإذن، وإلا أمضى عليه الطلاق.
# قال محمد بن رشد: أما سكوتها فلا يعد رضا؛ إذ قد تسكت غير راضية، وإنما
~~يختلف في السكوت هل يكون إذنا أم لا على قولين إذا كان إنما حلف ألا يطأها
~~إلا بإذنها، وقد مضى القول على ذلك في رسم أسلم، من سماع عيسى، من كتاب
~~النكاح، ومضى في سماع سحنون، من هذا الكتاب، تحصيل الاختلاف في تصديقه في
~~دعوى الإذن، إذا ادعاه بعد الوطء، فلا معنى لإعادة ذكر ذلك، ولم يصدقه أصبغ
~~هاهنا في الزوجة وأم الولد إلا مستفتيا، فظاهر قوله أنه لا يصدقه في
~~غيرهما، ممن يشهد عليه، وإن أتى مستفتيا، وهو عندي بعيد، والصواب أن يصدق
~~فيمن ms2406 يشهد عليه إن أتى مستفتيا، وفي الزوجة وأم الولد وإن كانت على اليمين
~~بينة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بالطلاق ألا يبيعه سلعة إياها وقد فرغ من البيع
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع السلعة فينقده الثمن، فيقول للمشتري: أبدل لي
~~بعض الدراهم فيأبى، فيحلف بالطلاق ألا يبيعه إياها، وقد فرغ من البيع،
~~ويحلف المشتري بمثل ذلك ألا يشتريها منه، فيسأل كل واحد منهما عن نيته،
~~فيقول البائع: أردت ألا يأخذها، ويقول المشتري مثل ذلك، أو يقول كل واحد
~~منهما: إنما حلفت وأنا أظن أن البيع لا يتم حتى يفترق، وإن لكل واحد منهما
~~أن يفسخ البيع، أو لا يدعي واحد منهما شيئا إلا يمينا خرجت كذا، هل تشبه
~~هذه المسألة مسألة الذي تزوج الأمة، فكان يبعث إلى سيدتها فيخلو معها،
~~فقال: هي طالق إن تزوجتها؟
# PageV06P353
# قال أصبغ: أرى الأيمان في مسألة البيوع لازمة على تلك الوجوه كلها، أي
~~ذلك كان منها، وأرى مخرجها على ألا يأخذ ولا يعطي، وعلى المنع من البائع،
~~والترك من المشتري، فإن سالم بعضهم بعضا حنثوا جميعا إن كانوا حالفين
~~جميعا، وإن كان أحدهما الحالف وسالمه الآخر بر، وإن لم يسالمه وقام على حقه
~~أخذه، وحنث صاحبه، وليس في هذا عندي شك ولا ضعف إلا في الجاهل الذي يظن أن
~~البيع لم يتم، وحلف على ذلك، زعم بأن فيه بعض الضعف، وهو عندي لا حق في
~~رأيي، حانث كأصحابه على ما فسرته لك، لا شك فيه عندي، ومسألة الأمة ما قد
~~علمت من قول مالك، وهو عندنا حانث، والطلاق واقع عليه؛ لأنه جواب ومخاطبة
~~فيها، وفي أمرها وحبسها وإرسالها وعشرتها وغيره، فهو مخرج طالق كالذي تذكر
~~له المرأة ليتزوجها أو يخطبها، أو يدعى إليها فيقول: هي طالق، ولا يقول: إن
~~تزوجتها، فهي طالق إذا تزوجها؛ لأنه جواب يمين، فهو يمين وهو كلام، وكذلك
~~القول في المشتري إن كان هو الحالف سمعت أشهب يقول في هذا ويفتي به، وكذلك
~~ما رواه من مسألتك.
# قال محمد بن رشد: أما ms2407 إذا حلف البائع، وقال: أردت أن أمنعه ما بعت منه،
~~أو حلف المشتري، وقال: أردت ألا آخذ ما اشتريت منه، فلا اختلاف أن الأمر
~~على ما قال أصبغ؛ لأن كل واحد منهما مقر على نفسه بما يوجب عليه الحنث،
~~فلزمه ما أقر به على نفسه، وكان الحكم في ذلك أنه إن مكن البائع المبتاع من
~~السلعة باختياره حنث باتفاق، وإن حكم عليه بذلك بها للمشتري جرى ذلك على
~~اختلاف فيما حلف، ألا يفعل فعلا، فقضى به عليه السلطان، وكذلك القول في
~~المشتري، إن كان هو الحالف.
# وأما إن قال الحالف منهما: لم تكن لي نية، فقال سحنون في سماعه، ورواه عن
~~ابن القاسم: أنه لا حنث عليه؛ لأنه إنما حلف على ما قد فات
# PageV06P354
# الأمر فيه، وقال أصبغ هاهنا: إن يمين البائع محمولة على المنع، فيحنث إن
~~أسلم له البيع، ويمين المبتاع محمولة على الترك، فيحنث إن أخذ السلعة، وقد
~~مضى القول في سماع سحنون على وجه كل قول منهما.
# وأما إن قال الحالف منهما: إنما حلفت وأنا أظن البيع لا يتم حتى يفترق،
~~فقال أصبغ: إن ذلك بمنزلة إذا قال: لم تكن لي نية يحنث الحالف منهما إن لم
~~يسأله صاحبه، وقام بحقه فأخذه، والمعنى فيما ذهب إليه أنه لم يصدقه فيما
~~ادعاه من النية، مع قيام البينة عليه باليمين بالطلاق، ولو أتى مستفتيا؛
~~لكانت له نيته، ولم يكن عليه شيء.
# وأما مسألة الأمة التي ذكرها عن مالك، فوقعت في رسم أخذ يشرب خمرا، من
~~سماع ابن القاسم، بزيادة لفظة تخرجها عن مالك معنى هذه المسائل، وقد مضى
~~القول عليها في موضعها، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف على وطء امرأته لوقت فدخل يوما فرأها مزينة وأرادها
# مسألة قال: وأخبرني عن ابن وهب وأشهب في مسألة رجل حلف على وطء امرأته
~~لوقت، فدخل يوما فرأها مزينة في غلالة ممصرة، فانبسط لها وأرادها، فقالت:
~~اتق الله، فإنك قد حلفت بطلاقي إن وطئني، فغلب فقال ما منه بد، فعالجها وقد ms2408
~~أنعظ، فتلقت ذكره بيدها، فلم يزل يعمل في يدها حتى أدفق، فقال أشهب هو
~~حانث، وقال ابن وهب: لا شيء عليه، وليس هذا وطئا، قال أصبغ: وأنا أقول: إن
~~كانت اليد منها على فرجها بقدر ما يمس ذكر الزوج الفرج أو يلمحه، فينسل
~~وتردف اليد، فأراه حانثا، وقول أشهب في هذا أسلم، وإن كانت المرأة قائمة
~~ممدودة اليد، فعمل فيها بلا ضم ولا كشف، فقول ابن وهب في هذا أحب إلي إن
~~شاء الله.
# PageV06P355
# قال محمد بن رشد: حمل أشهب يمينه على اجتناب، ورأى ذلك هو معنى ما حلف
~~عليه، فأوجب عليه الحنث، وهو الذي يأتي على ما في الإيلاء من المدونة في
~~نحو هذه المسألة، أنه حانث، إلا أن يكون نوى الفرج بعينيه وعلى ما مضى من
~~قول ابن القاسم، في سماع أبي زيد، وحمل ابن وهب يمينه على مقتضى اللفظ، فلم
~~يوجب عليه حنثا، وتفصيل أصبغ ضعيف، وهذا استحسان منه، لا يخرج عن القولين.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته أن يبني بها إلى أجل سماه فدفع جميع حقها إلى وليها
# مسألة وعن رجل حلف بطلاق امرأته أن يبني بها إلى أجل سماه، فدفع جميع
~~حقها إلى وليها، وأخروا في جهازها، فلما أشرف على البناء بها وتقارب الأجل
~~أتى الولي برجلين يشهدان على الزوج أنه حنث فيها، هل ترى للحاكم أن يمنعه
~~من البناء بها حتى يعدل الشهود، وفي منعه تعجيل الطلاق عليه باليمين؟ قال:
~~نعم، يمنعه وإن كان ذلك يحنثه، وينبغي للإمام أن يتفرغ له، ولا يتوانى ولا
~~يشتغل بغيره، فلمثل هذا وضعوا واحتيج إليهم من الحيطة على المسلمين بتعجيل
~~ما رهن من نوازلهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن إجراء الأحكام على وجوهما واجب، فليس
~~يمين الزوج الفارطة بالذي تمنع من أن تمر الأحكام على وجوهها، ونهاية ما
~~يقدر في ذلك من الحيطة للزوج أن يتفرغ الإمام لأمره، ويقدمه على ما سواه
~~كما قال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته ألا تخرج إلا بإذنه فيأذن لها ms2409 إلى موضع فتذهب إليه وإلى غيره
# مسألة وسمعته وسئل عن رجل حلف بطلاق امرأته ألا تخرج إلا بإذنه، فيأذن
~~لها إلى موضع فتذهب إليه وإلى غيره.
# قال أصبغ: هو حانث، ثم سئل عنها من الغد، فقال: هو
# PageV06P356
# حانث، وسئل فقيل له: إن هو حلف فقال إلى موضع من المواضع، فأذن لها إلى
~~موضع فذهبت إليه وإلى غيره، قال: هو حانث.
# قال محمد بن رشد: أما الذي يحلف على امرأته ألا تخرج إلا بإذنه، فيأذن
~~لها إلى موضع، فتذهب إليه والى غيره، فقول أصبغ هذا فيه: إنه حانث، هو مثل
~~ما لابن القاسم في آخر سماع أبي زيد، خلاف قوله في الواضحة.
# وأما الذي يحلف عليها ألا تخرج إلى موضع من المواضع إلا بإذنه، فيأذن لها
~~إلى موضوع فتذهب إليه وإلى غيره، فلا اختلاف أعلمه في أنه حانث، وقد مضى في
~~رسم تسلف، من سماع عيسى تحصيل القول في هذا المعنى، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: حلف بطلاق امرأته لتدخلن عليه امرأته ليلة الجمعة فحملت من عند أهلها ليلة الجمعة
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يحلف بطلاق امرأته لتدخلن عليه امرأته ليلة
~~الجمعة، فحملت من عند أهلها ليلة الجمعة ليلا قبل طلوع الفجر، ثم لم يبلغ
~~بها إليه، وإلى مسكنه حتى طلع الفجر، هل تراه حانثا، وقد حلف بطلاقها،
~~لتدخلن عليه ليلة الجمعة، والليلة قد انقضت قبل دخولها عليه؟
# قال: إذا كان شأن أهل ذلك الموضع إدخالهم النساء على أزواجهن قبل طلوع
~~الفجر الغالب على عامة الناس بذلك الموضع والمعمول به، والمعروف من فعلهم،
~~فلا حنث عليه، إذا خرج بها من مسكنها قبل طلوع الفجر أو بعده، وإذا كانت
~~سنة البلد إدخالهم النساء على أزواجهن في الليل، فأخرجوها ليلا ثم طلع
~~عليهم الفجر قبل بلاغها، ودخولها لبعد مسكنها لمسكنه ولرفق
# PageV06P357
# مسيرهم بها، وتطوفهم على ما يصنع بالعروس فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: آخر الليل على ما أحكمه الشرع طلوع الفجر، بدليل قول
~~النبي - عليه السلام -: «إن بلالا يؤذن بليل، فكلوا واشربوا ms2410 حتى ينادي ابن
~~أم مكتوم» فلذلك قال: إنه يحنث إن أدخلت عليه بعد طلوع الفجر، إلا أن تكون
~~عادة الناس في ذلك البلد إدخال النساء على أزواجهن بعد طلوع الفجر، فيحمل
~~يمينه على ذلك، ولا يحنث إذا أدخلت عليه فيما بينه وبين طلوع الشمس من تلك
~~الليلة، ولولا ما أحكمته السنة من أن منتهى الليل طلوع الفجر؛ لكان القياس
~~أن يكون منتهاه طلوع الشمس كما مبتداه غروبها؛ لأن السرقة والغبش التي بعد
~~طلوع الفجر إلى طلوع الشمس بمنزلة السرق والغبش الذي بعد مغيب الشمس إلى
~~مغيب الشفق؛ لأنهما ظلامان يليان الليل من طرفيه، فإما أن يحكم لهما جميعا
~~بحكم الليل من أجل ما فيهما من السواد، أو يحكم لهما بحكم النهار من أجل ما
~~فيهما من البياض، والأظهر أن يحكم لهما جميعا بحكم الليل؛ لأن الشمس هي
~~المفرقة بين الليل والنهار، فوجب أن يكون الليل مدة مغيبها، والنهار مدة
~~طلوعها؛ لأن الشرع قد يأتي مخالفا للقياس، فيجب الوقوف عنده، والانتهاء
~~إليه، والبناء عليه، وإطراح ما هو القياس معه.
# وليس وجه في النظر أيضا، وهو أن يحكم بالضياء المتصل بالليل من أول الفجر
~~بحكم ما بعده؛ لأنه في ازدياد، وأن يحكم بالظلام المتصل بالنهار من أول
~~الغروب بحكم ما بعده؛ لأنه في ازدياد أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالطلاق ألا يطأ امرأته حتى إلى العيد فوطئها ليلة العيد
# مسألة وسئل أصبغ عمن حلف بالطلاق ألا يطأ امرأته حتى إلى العيد، فوطئها
~~ليلة العيد قبل الفجر أو بعد الفجر.
# PageV06P358
# قال: لا يطأها حتى إلى العيد، وبعدما ينصرف الإمام، وإن وطئها قبل ذلك
~~حنث، والعيد عندي انصراف الإمام.
# قيل له: فرجل وقع له بينه وبين أهله كلام، فحلف بالطلاق ألا يدخل بيته
~~يوم العيد؟
# قال: لا يدخل يوم العيد، ولا يومان بعده، وذلك في الفطر.
# قال محمد بن رشد: جوابه في هاتين المسألتين على مراعاة المقصد الذي يرى
~~أن الحالف أراده، وترك الاعتبار بما يقتضيه مجرد الألفاظ، فقال في الذي
~~يحلف ألا يطأ ms2411 امرأته حتى إلى العيد، أنه لا يطأها حتى ينصرف الناس منه
~~بعيدهم، ويستريحون فيه من نصبهم، فحمل يمين الحالف على ذلك، وعلى ما يقتضيه
~~لفظ يمينه لا حنث عليه إن وطئها بعد طلوع الفجر من يوم العيد، والأول هو
~~المشهور في المذهب.
# وقال في الذي يحلف ألا يدخل بيته يوم العيد: إنه لا يدخله يوم العيد ولا
~~يومان بعده في الفطر على هذا المعنى أيضا؛ لأن هذه المدة هي التي جرت عادة
~~الناس بالسكون إلى أزواجهم من أجل عيدهم، وترك التصرف في وجوه معايشهم،
~~فحملت يمينه على أنه إذا أراد معاقبة أهله في أن يحرمها من نفسه ما جرت
~~العادة فيه من الناس بمثله، وهو بين.
# وعلى ما يقتضيه لفظ يمينه، ليس عليه أن يمتنع من دخول بيته إلى يوم الفطر
~~وحده، وقد حكى ذلك ابن سحنون عن أبيه، وهو المشهور في المذهب، وبالله
~~التوفيق، لا شريك له، وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد، وآله وصحبه.
# PageV06P359
### | كتاب الإيلاء
### | المولى منها إذا ارتجعها زوجها من عذر فانقضت العدة وهي عنده ثم لم يفئ
# كتاب الإيلاء
# PageV06P361
# من سماع ابن القاسم من مالك بن أنس من
# كتاب أوله تأخير صلاة العشاء قال ابن القاسم: قال مالك في المولى منها
~~إذا ارتجعها زوجها من عذر، فانقضت العدة، وهي عنده، ثم لم يفئ بعد أن ذهب
~~العذر ففرق بينهما، أترى عليه عدة أخرى، أم العدة الأولى تجزئها؟
# قال مالك: أرى أن العدة الأولى تجزيها، قال ابن القاسم: وذلك إذا لم يخل
~~بها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا ارتجعها زوجها من عذر، معناه إذا ارتجعها
~~زوجها، فلم يفئ من عذر، وإنما قال: إنه إذا لم يفئ في العدة، ولا بعد أن
~~انقضت حين ذهب العذر يفرق بينهما: إنها لا عدة عليها، وإن العدة الأولى
~~تجزئها؛ لأن رجعة المولي الحالف على ترك الوطء إنما تصح بالفيء في العدة،
~~فإذا كان له عذر يمنعه من الفيء في العدة من مرض أو سجن باتفاق، أو سفر على
~~اختلاف، ms2412 عذرا لم يفرق بينهما حتى يزول العذر، فيترك الفيء فإذا فرق بينهما
~~وجب ألا يكون عليها عدة أخرى بهذه
# PageV06P363
# التفرقة؛ إذ ليست بطلاق، وإنما فرق بينهما إذ بطلت رجعته إياها بترك
~~الوطء في العدة وبعدها حين ذهب العذر، فوجب أن تجزيها العدة الأولى، إذ لم
~~يصح له فيها الرجعة.
# وقول ابن القاسم، وذلك إذا لم يخل بها، يريد أنه إن خلا بها كان عليها
~~العدة للأزواج في الحكم الظاهر من أجل أنها يتهمان على إسقاط العدة مع
~~الخلوة، وأما فيما بينها وبين الله، فلا عدة عليها، ولا رجعة للزوج عليها
~~ولا ميراث بينهما، ومثل هذا في المدونة، وقد ضعف في رواية أشهب بعد هذا
~~وجوب العدة عليها للأزواج بسبب الخلوة، ورأى التهمة في ذلك بعيدة، وهو كما
~~قال؛ لأن الزوجة وإن اتهمت على إرادة تعجيل النكاح بدعواها أنه لم يطأ، لا
~~يتهم الزوج بتصديقها على ذلك؛ لما فيه من قطع نسبه، وهذا معنى قوله في هذه
~~الرواية: وهذا أمر قد أعفي منه المسلمون، يريد أن مثل هذا لا يتهم فيه
~~المسلم.
# وإنما لم يصح للذي يطلق عليه بالإيلاء رجعة، إلا بالفيء في العدة؛ لأنه
~~إنما طلق عليه؛ إذ لم يفئ، فلو كان له أن يرتجع ولا يفيء؛ لكان ذلك إبطالا
~~للحكم عليه بالطلاق، وزيادة فيما حده الله تعالى من أجل الإيلاء.
# وما يكون به المولي، فلا يطلق عليه إذا فعله، وتصح له به الرجعة إن فعله
~~في العدة، مختلف باختلاف أيمانه.
# فما كان منها لا يقدر أن يحله عن نفسه، مثل أن يكون حلف ألا يطأ بمشي أو
~~صدقة أو عتق غير معين، وما أشبه ذلك، فهذا لا فيئة له فيه، إلا بالوطء؛
~~لأنه إن مشى أو تصدق أو أعتق قبل أن يطأ، لم ينتفع بذلك ولا يبر به، ووجب
~~عليه إن وطئ أن يمشي ويتصدق أو يعتق.
# وما كان منه يقدر أن يحله عن نفسه ظاهرا وباطنا، مثل أن يكون حلف ألا يطأ
~~بعتق عبد بعينه، أو صدقة شيء ms2413 بعينه، أو طلاق امرأة له، وما أشبه ذلك، فهذا
~~يكون فيه مخيرا بين أن يفيء بالوطء، أو يفعل ما حلف به من العتق، أو
# PageV06P364
# الصدقة، أو الطلاق؛ لأنه إذا فعل ذلك انحلت عنه اليمين، وسقط عنه
~~الإيلاء.
# وما كان من ذلك يقدر على حله عن نفسه في الباطن، إلا أنه لا يعلم حقيقة
~~ذلك في الظاهر، وذلك أن يكون حلف بالله أو بنذر لا يسمي له مخرجا، فهذا
~~اختلف فيه، هل تقبل منه الفيئة قبل الكفارة أم لا على قولين؛ أحدهما: أنها
~~تقبل منه؛ لأن الكفارة تحل اليمين. والثانية: أنها لا تقبل منه؛ إذ لا
~~يحلها إلا أن يكون نوى الكفارة عنها، ونحن لا ندري هل نوى بها الكفارة عنها
~~أو عن يمين أخرى، أو لم ينو بها كفارة بشيء من الأيمان جملة.
# والقولان قائمان من المدونة.
# وابن الماجشون لا يرى الفيئة في شيء من ذلك كله إلا بالجماع، وبالله
~~التوفيق.
### | الأمة يولي منها زوجها فتتركه ويريد سيدها أن يوقفه حتى يفيء أو يطلق
# ومن كتاب اغتسل وسئل مالك عن الأمة يولي منها زوجها فتتركه، ويريد سيدها
~~أن يوقفه حتى يفيء أو يطلق.
# قال: ذلك إلى سيدها إن أراد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن للسيد حقا في الوطء، من أجل أنه
~~يقول: إنما أنكحتها لما رغبت من ولدها، ولهذا قال مالك في موطاه: إنه من
~~كانت تحته أمة قوم، فلا يعزل عنها إلا بإذنهم، ولو كانت حاملا أو في سن من
~~لا تحيض من صغر أو كبر، لم يكن للسيد في ذلك حجة، وبالله التوفيق.
### | العبد يعترض عن امرأته
# ومن كتاب الشريكين قال مالك في العبد يعترض عن امرأته، قال مالك: يضرب
# PageV06P365
# له نصف أجل الحر، وأرى عليه العدة بعد الطلاق، ولها نصف الصداق.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: يضرب له نصف أجل الحر؛ لأنه يجر إلى الطلاق،
~~والطلاق حد من الحدود، يكون العبد فيه على النصف من الحر؛ لقول الله عز
~~وجل: {فإذا أحصن فإن ms2414 أتين بفاحشة فعليهن نصف ما على المحصنات من العذاب}
~~[النساء: 25] ، وهذا يرد قول من قال: إنه إنما يضرب للمعترض أجل سنة لتمر
~~عليه الفصول الأربعة؛ إذ لو كانت العلة في ذلك هذا، لاستوى فيه الحر
~~والعبد، فإنما السنة في ذلك سنة متبعة غير معللة.
# وقوله: وأرى عليه العدة بعد الطلاق، يريد للأزواج من أجل الخلوة، ولا
~~رجعة للزوج عليها فيها؛ لأنها طلقة باينة إذ لم يمس.
# وقوله: لها نصف الصداق صحيح؛ لقول الله عز وجل: {وإن طلقتموهن من قبل أن
~~تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] ، وأما الحرة إذا
~~اعترض عنها زوجها، فيفرق بينهما بعد السنة، فلها صداقها كاملا، قال ذلك في
~~المدونة من أجل أن السنة طول إقامة، ولم يرها في سماع أشهب من طلاق السنة
~~طول إقامة، قال: إن لها نصف الصداق إلا أن تطول إقامتها معه قبل ضرب الأجل،
~~وقد مضى القول على ذلك هناك، وبالله التوفيق.
### | الرجل يولي من امرأته فيوقف بعد انقضاء الأربعة الأشهر ليفيء أو يطلق فيقول أنا أفيء
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك بن أنس قال أشهب: وسئل مالك عن الرجل
~~يولي من امرأته، فيوقف
# PageV06P366
# بعد انقضاء الأربعة الأشهر ليفيء أو يطلق، فيقول: أنا أفيء، فيخلى بينه
~~وبينهما، ولا يطلق عليه، ويقال له: اذهب ففئ، فيقيم معها ما شاء الله، ثم
~~تأتي فتقول: لم يفئ، ويقول: أجل، ولكن سأفعل، أترى ذلك حدا ينتهي إليه، أم
~~إذا حانث الثانية فرق السلطان بينهما، أو كلفه أن يفرق هو بنفسه؛ لأنه قد
~~ترك الفيئة وهو يقدر عليها.
# قال: أرى أنه إن لم يفئ حتى تنقضي عدتها يوم وقف على أن يفيء أو يطلق
~~عليه.
# قيل له: إنه لم يكن حين وقف طلق، أنه لما انقضت الأربعة أشهر دعي إلى
~~الفيئة أو الطلاق، فقال: أنا أفيء، فخلي بينه وبينها ليفيء، ولم يطلق عليه
~~حتى رجعت بعد أيام، فقالت: لم يفئ، وقال: أجل، ولكن سأفعل، قال: نعم، قال:
~~فأرى له إن لم يوف ms2415 ما بينها وبين أن تنقضي عدتها من يوم وقف ليفيء، أو يطلق
~~أن يطلق عليه، ولا يوقف، وأرى للإمام وقفه بعد انقضاء الأربعة أشهر، فقال
~~له: فئ أو طلق، فقال: أنا أفيء أن يقول له دونكها، فإن لم يفئ حتى تنقضي
~~عدتها من ذلك اليوم طلقت عليه طلقة باينة، فهذا الذي أرى إذا انقضت عدتها
~~من أول يوم وقف ليفيء أو يطلق، فقال: أنا أفيء ولم يفئ، أن يكون ذلك طلاقا.
# قال محمد بن رشد: رواية أشهب هذه خلاف للمعلوم من مذهب
# PageV06P367
# مالك - رحمه الله - في المدونة وغيرها، أن المولي إذا وقف فقال: أنا
~~أفيء، ولم يفئ، يختبر المرتين والثلاث، ونحو ذلك من غير أن يعتبر في ذلك
~~بالعدة، انقضت في أيام التلوم، أو لم تنقض؛ إذ ليست في عدة، فإن فاء، وإلا
~~طلق عليه طلاقا يكون له فيه الرجعة، وقد نص في رواية ابن وهب عنه، من كتاب
~~ابن المواز عنه على أنه إن أقام في الاختيار ثلاث حيض، فإنه يوقف أيضا إن
~~قال: أنا أفيء، ويخلى بينه وبينها ما لم يكثر ذلك، فيطلق عليه، وهذا هو
~~الذي يأتي على أصل مذهبه في أن المولي لا يقع عليه طلاق بحلول الأجل حتى
~~يوقف، فأما أن يفيء وأما أن يطلق.
# فقوله في هذه الرواية: إن لم يف حتى تنقضي عدتها من يوم وقف عليه طلقت
~~عليه طلقة باينة راجع إلى القول بأن المولي مطالب بالفيئة في الأجل، وأنه
~~لا يزاد عليه، ويلزمه الطلاق بانقضائه، وقد روى ذلك ابن الماجشون، عن مالك
~~في كتابه، وهو قول سعيد بن المسيب، وأبي بكر بن عبد الرحمن، وابن شهاب،
~~ومذهب أبي حنيفة؛ لأنه لم يزد في أجل الإيلاء شيئا؛ إذ لم ير أن يتلوم له
~~إلا في طول المدة من أجل أن له فيها الرجعة، وهو قول فيه نظر؛ لأنه قال
~~فيه: إنه إن فاء في العدة بقي على العصمة، وإن لم يف فيها كانت مطلقة عليه
~~بانقضاء الأجل، فبانت منه بتمامها، فحصل أمره ms2416 هي وقوع الطلاق عليه بانقضاء
~~الأجل مترقبا بما يفعله بعد ذلك في العدة من الفيء أو تركه، ولم يوجب عليها
~~أيضا عدة للأزواج بخلوته معها طول العدة على ما قاله في المسألة التي
~~بعدها، وقد مضى القول على ذلك في أول مسألة من سماع ابن القاسم، وقد استحسن
~~ابن عبد الحكم هذه الرواية على ما فيها من الاعتراض، وبالله التوفيق.
# وروى المدنيون عن مالك أنه إذا وقف بعد انقضاء الأجل لا يؤخر، ولا يتلوم
~~له مرة بعد مرة، وإنما يقال له: إما أن تفيء، وإما أن تطلق، والحمد لله.
# PageV06P368
### | مسألة: يوقف بعد انقضاء الأربعة أشهر على أن يفيء أو يطلق فيطلق
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يوقف بعد انقضاء الأربعة أشهر على أن يفيء، أو
~~يطلق فيطلق، ثم يرتجع فيخلى بينه وبينها ليصيبها فتنقضي عدتها من يوم طلق
~~عليه بالإيلاء، ولم يفئ، ثم يأتيان جميعا فتقول: لم يمسني، ويقول: لم
~~أمسها، فتبين منه، ثم تريد نكاح غيره، أترى عليها عدة فيما بينها وبين
~~الأزواج؛ لأنه قد كان معها في بيت ولا يدري لعله قد أصابها.
# فقال: لعله أن يكون ذلك عليها بخلوته بها وكينونته معها، وهذا أمر قد
~~أعفي منه المسلمون إلى يوم الناس، هذا لم يكن، وما في السؤال عن مثل هذا
~~خير فيه، وهين في الدين، وإدخال للشك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على معنى هذه المسألة في أول مسألة، من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تقول امرأته بعد انقضاء أربعة أشهر أنا أتركه ولا حاجة لي بوقفه
# مسألة وسئل عن الذي تقول امرأته بعد انقضاء أربعة أشهر: أنا أتركه، ولا
~~حاجة لي بوقفه.
# قال: ذلك لها؛ لأنه حق لها تركته، فإن جاءت بعد أيام وقفته من ساعته إن
~~شاءت، ولم يضرب له أجل أربعة أشهر أخرى.
# قال محمد بن رشد: وذلك أن تحلف على ما كان تركها على الأبد،
# PageV06P369
# ولا برضاها، بإسقاط ذلك، والمقام معه إلا على أن ينظر ويعاد، ثم يوقف
~~مكانها ms2417 بغير أجل، فيفيء أو يطلق، قاله أصبغ في كتاب ابن المواز، ولو قالت:
~~أنا أوخره أو أتركه إلى أجل كذا؛ لكان لها أن توقفه عند انقضاء الأجل الذي
~~أنظرته إليه دون يمين، على ما مضى القول فيه، في النكاح الثاني من هذا
~~المجموع، في سماع أبي زيد، من كتاب طلاق السنة.
### | مسألة: تركت المرأة المولي زوجها حتى تنقضي الأربعة أشهر ثم رفعت أمرها
# مسألة قال مالك: إذا تركت المرأة المولي زوجها، حتى تنقضي الأربعة أشهر،
~~ثم رفعت أمرها، وقف من ساعته، ولم ينظر أربعة أشهر أخرى.
# قال محمد بن رشد: هذا في الحالف على ترك الوطء، بأي يمين كانت يكون موليا
~~من يوم حلف كما قال.
# وأما الحالف بالطلاق أن يفعل فعلا، فلا يكون موليا حتى يضرب له الأجل من
~~يوم ترفعه امرأته إلى السلطان.
# واختلف في الإيلاء الذي دخل على الظهار، فقيل: هو مول من يوم ظاهر، وقيل:
~~إنه لا يوقف حتى يضرب له الأجل من يوم ترفعه امرأته إلى السلطان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المولي يوقف ألذلك أجل معلوم تتركه إليه إذا وقف ينظر
# مسألة وسئل عن المولي يوقف، ألذلك أجل معلوم تتركه إليه إذا وقف ينظر،
~~قال: ليس.
# PageV06P370
# قال محمد بن رشد هذا مثل قوله في سماع أشهب من سماع الشفعة في الشفيع:
~~إنه لا يؤجل ليرى رأيه وينظر، وفي مختصر ابن عبد الحكم أنه يؤجل في ذلك
~~ثلاثة أيام ليرى رأيه، ومن هذا المعنى المملكة يوقفها السلطان، هل لها أن
~~تؤخر لتستشير وتنظر وتختار لنفسها، وقد مضى القول في ذلك في رسم سلف، من
~~كتاب التخيير والتمليك، فانظر في ذلك، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته أنت علي كأمي
# ومن كتاب الطلاق وسئل عن الذي يقول لامرأته: أنت علي كأمي، أترى أن تسأله
~~أي شيء يريد؟
# قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: فإن لم تكن له نية، فهو ظاهر، وقد مضى تحصيل القول في
~~هذا في رسم سن رسول إليه من كتاب الظهار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال والله لا ms2418 أمسك أبدا أيسأل كما يسأل في الظهار
# مسألة قيل له: أرأيت إن قال: والله لا أمسك أبدا أيسأل كما يسأل في
~~الظهار؟
# قال: لا، هذا إيلاء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ إذ لا اختلاف بين أهل العلم جميعا في أن
~~من حلف ألا يطأ امرأته أبدا أو أطلق يمينه، فحلف ألا يطأها، ولم يقل أبدا
~~أو حلف ألا يطأها أكثر من أربعة أشهر أنه مول، إلا ما يروى عن ابن عباس أنه
~~لا يكون موليا من عقد يمينه على مدة مخصوصة.
# PageV06P371
# كما لا اختلاف بينهم أنه إذا حلف ألا يطأها أقل من أربعة أشهر أنه ليس
~~بمول؛ إلا ما روي عن ابن أبي ليلى، وطائفة من أهل الكوفة أن من حلف ألا
~~يجامع امرأته أقل من أربعة أشهر، فتركها أربعة أشهر من غير جماع، أنه مول،
~~وإنما اختلفا فيمن حلف ألا يطأ امرأته أربعة أشهر، فرآه أبو حنيفة وجماعة
~~من السلف موليا، وقالوا: إن الطلاق يقع عليه بمضي الأجل، ولم يره مالك في
~~المشهور عنه موليا، إذا زاد على الأربعة أشهر الشيء القريب، وهو قول عبد
~~الوهاب؛ لأنه قال: إذا زاد في يمينه على الأربعة أشهر كان موليا، يريد أنه
~~إذا زاد على الأربعة أشهر شيئا يسيرا، فله أن يقول: اتركوني حتى ينقضي
~~الأجل، فأصبت ولا حنث، والصواب كما في كتاب ابن المواز أنه يوقف، وإن لم
~~يبق من مدة يمينه إلا الشيء اليسير؛ لأن ذلك حق قد وجب في التوقيف؛ إذ لعله
~~إذا أوقف سيقول: لا أفيء فيعجل عليه الطلاق، وقد تأول بعض الساخرين على
~~المذهب أنه لا يكون موليا حتى يزيد على الأربعة أشهر أكثر مما يتلوم به
~~عليه، إذا قال: أنا أفي، وهو بعيد إذ قد يبلغ ما تلوم به عليه المدة بعد
~~المدة الثلاثين يوما، ونحو ذلك على ما روى ابن وهب، عن مالك في كتاب ابن
~~المواز، وقد ذكرنا ذلك في أول السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف ألا يطأ امرأته أتراه في حل ms2419 من ترك مسيسها وهي لا ترافعه إلى السلطان
# مسألة وسئل عن الذي يحلف ألا يطأ امرأته، أتراه في حل من ترك مسيسها، وهي
~~لا ترافعه إلى السلطان؟ قال: لا.
# قيل له: أتراه في حل إذا لم ترفعه إلى السلطان، وأذنت له في ذلك؟
# PageV06P372
# قال: أرجو أن يكون في ذلك سعة إذا كان هذا هكذا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله؛ لأنه ظالم لها في حلفه لها ألا
~~يطأها، وممتنع مما يلزمه لها من الحق في ذلك، ولا يحل لمن عليه حق لغيره أن
~~يمتنع منه حتى يرافع فيه إلى السلطان، فإن أذنت له في ذلك سقط عنه الحرج
~~فيه؛ لأنه حق لها تركته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول علي عتق رقبة إن مسست امرأتي
# مسألة وسألته عن الذي يقول: علي عتق رقبة إن مسست امرأتي؟
# فقال: هو مول، فإن كان سمى عبدا له بعينه، فمات ذلك العبد أو أعتقه، فإن
~~الإيلاء قد سقط عنه، وكذلك لو كان حلف في مسيسها بطلاق امرأة له أخرى
~~فطلقها، فأرى الإيلاء قد سقط بطلاق التي حلف بطلاقها.
# فإن كان إنما قال: علي عتق رقبة إن مسستك، فلا يخرجه من الإيلاء أن يبتاع
~~رقبة فيعتقها، وكذلك الذي يحلف بالله ألا يصيب امرأته، ثم يبتاع عبدا
~~فيعتقه عن يمينه ثم يصيبها، فلا أرى ذلك يجزئه إذا حلف بالله، أو قال: علي
~~عتق رقبة حتى يصيب قبل ويحنث، ثم يكفر بعد ويترك، فلا أرى أن يجزئ عنه أن
~~يكفر قبل الحنث حتى يحنث، ثم يكفر بعد، إلا أن يحلف بعتق عبد بعينه فيعتقه،
~~فأرى الإيلاء قد سقط عنه إذا أعتقه أو مات.
# قال محمد بن رشد: أما من حلف ألا يطأ امرأته بعتق عبد له بعينه، أو بطلاق
~~امرأة له أخرى، فلا اختلاف في أنه إذا أعتق العبد أو طلق المرأة التي حلف
~~بطلاقها، فقد انحلت عنه اليمين، وارتفع عنه الإيلاء، وأما من حلف على ذلك
~~بصيام أو مشي أو صدقة بشيء بعينه، فلا اختلاف ms2420 في أنه لا ينحل عنه اليمين،
~~ولا يرتفع عنه الإيلاء بالصيام ولا بالصدقة ولا
# PageV06P373
# بالمشي، إن فعل ذلك قبل الحنث، وإن نوى بذلك حل اليمين عنه، وأن عليه أن
~~يفعل ذلك مرة أخرى إن حنث، وكذلك القياس إذا حلف على ذلك بعتق عبد نفر عنه.
# وقول هاهنا من يعلم أنه أعتقها من أجل ذلك، يدل على أنه لو علم لأجزأه،
~~وانحل به عنه الإيلاء، وأن اليمين تنحل عنه بذلك فيما بينه وبين الله إذا
~~أعتقه عن يمينه قبل أن يحنث بها، وهو نص ما في كتاب الظهار من المدونة، إلا
~~أنه بعيد في القياس والنظر، ووجهه أنه لما كان العتق مما يكفر به اليمين
~~بالله، حمله محمل كفارة اليمين في أنها تجزي قبل الحنث، وليس ذلك ببين،
~~وأما من حلف على ذلك بالله، فالكفارة قبل الحنث تحل عنه اليمين عند ابن
~~القاسم فيما بينه وبين الله.
# واختلف قوله: هل يرفع عنه حكم الإيلاء على قولين قائمين من المدونة؛
~~أحدهما: أن ذلك لا يرفع عنه حكم الإيلاء؛ لأن حق المرأة قد وجب في التوقيف
~~فلا يرتفع؛ إذ لا يدرى هل نوى بذلك الكفارة عن يمين الإيلاء أو لم ينو بها
~~ذلك. والثاني: أن ذلك يرفع عنه حكم الإيلاء؛ لأن الكفارة عن اليمين بالله
~~قبل الحنث جائزة، لم يختلف قول مالك في ذلك، فقوله هاهنا: وكذلك الذي يحلف
~~بالله ألا يصيب امرأته، ثم يبتاع عبدا فيعتقه عن يمينه ثم يصيبها، فلا أراه
~~يجزئه إذا حلف بالله كلام وقع على غير تحصيل؛ لأنه إذا حلف بالله ألا يطأ
~~امرأته فكفر ثم وطئ، فقد فاء بالوطء، وارتفع عنه الإيلاء، وأجزأته الكفارة؛
~~لأنه مصدق أنه نوى بها كفارة يمينه التي قد حنث فيها؛ لأنه أمر فيما بينه
~~وبين الله، لا ينازعه فيه أحد؛ إذ قد سقط حق المرأة في التوقيف بالوطء،
~~وإنما يقول: إن الكفارة بالله لا تجري قبل الحنث ابن الماجشون، وقد مضى ذلك
~~في رسم لم يدرك، من سماع عيسى، من كتاب الظهار، ms2421 مستوفى والحمد لله.
### | يولي من امرأته فيرفع أمرها بعد أربعة أشهر فيريد الإمام أن يوقفه
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب العرية قال عيسى: قلت لابن
~~القاسم: أرأيت الرجل الذي يولي
# PageV06P374
# من امرأته، فيرفع أمرها بعد أربعة أشهر، فيريد الإمام أن يوقفه، فتقول:
~~أما إن أراد الطلاق، فأنا أقيم ولا ألتمس المسيس، أيكون لها ذلك بعد أن
~~ترفع امرأته أمرها؟
# قال: نعم، ذلك لها، وإن رفعت أمرها ما لم يطلق السلطان عليه، قلت: وكذلك
~~الذي يحلف على الشيء أن يفعله، فترفع امرأته أمرها، فيضرب له أجل أربعة
~~أشهر، فتذهب فتريد أن تضرب عن ذلك، وتصبر بغير مسيس، أيكون ذلك لها، وقد
~~أجل لها السلطان؟
# قال: نعم، ذلك لها، وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه حق لها في المسألتين جميعا، لا
~~يتعلق لله به حق، فلها أن تتركه بعد الرفع إلى السلطان كما لها أن تتركه
~~قبل أن ترفعه إليه، ولو أرادت بعد أن تركته عند السلطان أن ترجع في حقها؛
~~لكان ذلك لها بعد يمينها أنها لم ترد إسقاط حقها جملة، وأنها إنما أرادت
~~تأخيره والصبر عليه، على ما مضى في الرسم الأول، من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | يقول إن لم يقدم أبي إلي رأس الهلال فامرأته طالق
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه قال ابن القاسم: إن ضرب الرجل لقدوم أبيه أجلا،
~~مثل أن يقول: إن لم يقدم أبي إلي رأس الهلال فامرأته طالق، فإنه لا يمس
~~امرأته حتى الأجل، وإن ضرب أجلا أكثر من أربعة أشهر، فرفعت امرأته أمرها،
~~فإنه يضرب له أجل المولي من حين ترفع أمرها، وإنما الذي يمس فيه حتى يقدم
~~أبوه، أو لا يقدم أبوه إذا لم يضرب أجلا، إذا قال: امرأتي طالق إذا قدم
~~أبي، وقد قال ابن القاسم: يطأ امرأته إذا ضرب أجلا، وإن لم يضرب أجلا ضرب
~~له أجل المولي.
# PageV06P375
# قال محمد بن رشد: الحالف على نفسه بالطلاق ألا يفعل فعلا، مثل أن يقول:
~~امرأتي ms2422 طالق إن ضربت عبدي، كالحالف على غيره بالطلاق ألا يفعل فعلا سواء،
~~وهو على بر في الوجهين جميعا، لا يمنع من وطء امرأته، ولا يحنث إلا بالفعل،
~~وله إن كانت يمينه على ذلك بعتق عبد يبيع العبد إن شاء، ولا خلاف في هذا
~~الوجه، وكذلك الحالف بطلاق على نفسه أن يفعل فعلا إلى أجل، مثل أن يقول:
~~امرأتي طالق إن لم أضرب عبدي إلى شهر، كالحالف على غيره بالطلاق أن يفعل
~~فعلا إلى أجل سواء، وفيها جميعها لابن القاسم قولان؛ أحدهما: أنه ليس له أن
~~يطأ امرأته إلى ذلك الأجل، وهو قوله هاهنا في الذي يقول: إن لم يقدم أبي في
~~رأس الهلال فامرأته طالق، أنه لا يمس امرأته حتى الأجل، وهو قول غير ابن
~~القاسم في العتق الأول من المدونة، ويدخل عليه الإيلاء إن كان الأجل أكثر
~~من أربعة أشهر.
# والثاني: أن له أن يطأ إلى ذلك الأجل، وهو قوله في آخر المسألة، وقد قال
~~ابن القاسم: يطأ امرأته إذا ضرب أجلا، وقول ابن القاسم في المدونة أيضا،
~~وهذا القول أصح على مذهبه ومذهب مالك؛ إذ لم يختلف قولهما في أنه على بر،
~~وفي المدنية لابن أبي حازم أنه على حنث، سئل عن رجل قال: إن لم أضرب عبدي
~~قبل الهلال، فامرأتي طالق، فمات العبد قبل الهلال، وقبل أن يضربه، قال:
~~أمره أبين من كل شيء عندي، هي طالق.
# قال ابن القاسم: هذا باطل، وقول مالك: لا طلاق عليه.
# أما الحالف بالطلاق على نفسه أن يفعل فعلا من غير أن يضرب لذلك أجلا، مثل
~~أن يقول: امرأتي طالق إن لم أضرب عبدي وما أشبه ذلك، فإنه يفترق من الحالف
~~بذلك على غيره، فأما إذا حلف بذلك على نفسه، فلا اختلاف في أنه على حنث،
~~ويحال بينه وبين امرأته، فإن طلبته الوطء ضرب له أجل المولي، وأما إذا حلف
~~بذلك على غيره، فاختلف قول ابن القاسم في ذلك على ثلاثة أقوال؛ أأحدها: أنه
~~كالحالف على نفسه سواء، وهو قول ابن ms2423 القاسم، في رسم حمل صبيا بعد هذا: إنه
~~إن قال: إن لم يحج فلان فامرأتي طالق، فهو بمنزلة من قال: إن لم أحج
~~فامرأتي طالق، ألا يطأ
# PageV06P376
# حتى يحج، أو حتى يحج فلان، فإن طلبت امرأته المسيس ضرب لها أجل المولي.
# والثاني: أنه يتلوم له على قدر ما يرى أنه أراد بيمينه، واختلف قوله: هل
~~يطأ في التلوم أو لا على قولين جاريين على الاختلاف إذا ضرب أجلا؛ لأن
~~التلوم كضرب الأجل، فإذا بلغ التلوم على القول بأنه يمنع من الوطء أكثر من
~~أربعة أشهر دخل عليه الإيلاء، وقال أشهب: إن كان ليمينه سبب وقت أراده مما
~~إذا جاء ذلك الوقت حنثه إليه، فلا أمنعه الوطء، ويصير كمن حلف ليفعلن فلان
~~إلى أجل، وتفرقة أشهب هذه قولة ثالثة في منعه الوطء. والثالث: الفرق بين أن
~~يحلف على غائب أو حاضر، فإن حلف على النائب مثل أن يقول: امرأتي طالق إن لم
~~يقدم فلان، أو إن لم يحج كان كالحالف على فعل نفسه، يمنع من الوطء، ويضرب
~~له أجل المولي إن رفعته امرأته وطلبت الوطء، وإن حلف على حاضر مثل أن يقول:
~~امرأتي طالق إن لم يهب لي دينارا، وإن لم يقضني حقي، وما أشبه ذلك تلوم له
~~على قدر ما يرى أنه أراد بيمينه، وهو قول ابن القاسم في رسم باع شاة من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، فهذا تحصيل القول وتلخيصه في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | قال في بلح نخل إن لم أكن من البلح رطبا فامرأته طالق
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك وعن رجل قال في بلح نخل: إن لم أكن من البلح
~~رطبا فامرأته طالق.
# قال: أرى أن يضرب له أجل المولي، ثم يطلق عليه.
# قال محمد بن رشد: يدخل في هذه المسألة من الاختلاف ما دخل في الرسم الذي
~~فوقه؛ لأن إرطاب البلح كالأجل، فعلى القول الذي لا يطأ إلى أجل، إذا قال:
~~امرأتي طالق إن لم يقدم فلان إلى سنة، أو إن لم يضرب عبدي إلى ms2424 سنة، ويدخل
~~عليه الإيلاء إن طلبت امرأته الوطء، لا يطأ هاهنا
# PageV06P377
# إلى طيب البلح، ويضرب له أجل المولي إن طلبت امرأته الوطء، وعلى القول
~~الذي يطأ إلى الأجل يطأها هنا إلى طيب البلح، ولا يدخل عليه الإيلاء حتى
~~يطيب البلح، فإذا طاب البلح لم يكن له أن يطأ، ودخل عليه الإيلاء باتفاق،
~~وبالله التوفيق.
### | قال لامرأته لله علي ألا أمسك حتى أحج أو أغزو
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل عن رجل قال لامرأته: لله علي ألا
~~أمسك حتى أحج أو أغزو.
# قال: يمسها ثم يحج أو يغزو، ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه ليمس عليه أن يمسك عن امرأته حتى يحج
~~أو يغزو؛ لأنه قد نذر ذلك بقوله؛ لأن معناه لله علي أن أحج أو أغزو قبل أن
~~أمس امرأتي، فقصده إنما كان إلى تعجيل الحج أو الغزو، وقد قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصيه فلا
~~يعصه» فلا يجب أن يوفى لله من النذر إلا بما لله فيه طاعة، وبالله التوفيق.
### | قال إن عافاني الله من مرضي صمت ستة أشهر لا أقرب فيها امرأتي
# ومن كتاب سلف دينارا قال ابن القاسم في رجل قال: إن عافاني الله من مرضي
~~صمت ستة أشهر لا أقرب فيها امرأتي.
# قال: ليس هو مول، ويصوم ويأتي، ليس في ترك وطء امرأته طاعة لله، وليس
~~عليه إلا الصيام، ولو قال: إن شفاني الله من مرضي هذا لله علي ألا أقرب
~~امرأتي حتى أحج أو أغزو، قال: يطأ امرأته أيضا، ويحج ويغزو، وليس في ترك
~~وطء امرأته طاعة لله.
# PageV06P378
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، المعنى فيها كالمعنى في التي فوقها،
~~فلا وجه لإعادة القول فيها، وبالله التوفيق.
### | قال إن حج فلان فامرأته طالق
# ومن كتاب حمل صبيا قال ابن القاسم: من قال: إن حج فلان فامرأته طالق،
~~فإنه لا يلزمه طلاق حتى يحج، ومن قال: ms2425 إن لم يحج فلان فامرأتي طالق، فإنه
~~لا يطأ حتى يحج، فإن طلبت امرأته المسيس ضرب لها أجل المولي، قال عيسى: من
~~قال: إن حج فلان فامرأته طالق، إنما هو بمنزلة من قال: إن حجت فامرأتي
~~طالق، أنه لا يلزمه شيء حتى يحج، ومن قال: إن لم يحج فلان فهو بمنزلة إن لم
~~أحج.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها، وتحصيل القول فيها في
~~رسم يوصي، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يحلف بالطلاق البتة ألا يطأ امرأته سنة فطلبت امرأته الوطء
# ومن كتاب باع شاة وسألته عن الرجل يحلف بالطلاق البتة، ألا يطأ امرأته
~~سنة، فطلبت امرأته الوطء.
# قال: يضرب له أجل المولي أربعة أشهر، فإن وطئ طلقت عليه بالبتة، وإن لم
~~يطأها طلقت عليه بالإيلاء، فجرت في عدتها.
# قلت: فإن أراد أن يراجعها في العدة، فيكون ذلك له؟ قال: لا يكون ذلك له؛
~~لأنه لا يرجع إلى فيئة، وإنما يرجع إلى طلاق البتة.
# PageV06P379
# قلت: هل يتوارثان ما كانت في العدة؟ قال: نعم.
# قلت له: وليس له إلى رجعتها سبيل؟ ولأي شيء لا يكون بمنزلة المصالحة لا
~~يتوارثان؟ قال: أرأيت المصالحة لو أنه وطئها أكنت ترجمه؟ قال: نعم، قال:
~~صدقت، قال: أرأيت لو أن هذا المولي وطئها أكنت ترجمه؟ قال: لا، قال: صدقت،
~~قال: فهذا الفرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها اختلاف كثير، وتحصيله أن فيها قولين؛
~~أحدهما: أنه مول، والثاني: ليس بمول، والقولان في المدونة، فإذا قلت: إنه
~~مول، فلا يطلق عليه حتى يحل أجل الإيلاء من يوم حلف.
# وقوله في هذه الرواية يضرب له أجل المولي إن طلبت امرأته الوطء، معناه من
~~يوم حلف، واختلف على هذا القول في حكمه إذا حل أجل الإيلاء على أربعة
~~أقوال:
# أحدها: أنه يطلق عليه، ولا يمكن من الفيء؛ لأنها تبين منه في التقاء
~~الختانين، فيصير النزع حراما، وهذا القول في المدونة، وهو مذهب ابن
~~الماجشون على أصله فيمن طلع عليه الفجر في رمضان، وهو ms2426 يطأ امرأته أنه يقضي
~~ذلك اليوم؛ لأن إخراج الفرج من الفرج وطء.
# والثاني: أنها لا تطلق عليه إلا أن يأبى الفيء، فإن لم يأباه وأراعه أمكن
~~من التقاء الختانين لا أكثر، روي هذا القول عن مالك، ويكون النزع على هذا
~~القول واجبا، كما لو طلق امرأته ثلاثا في تلك الحال.
# والثالث: أنه يمكن من جميع لذته حتى يفتر وينزل، ولا ينزل فيها مخافة أن
~~يكون الولد ولد زنا، وهو قول أصبغ.
# PageV06P380
# والرابع: أنه يمكن من الفيء بوطء كامل؛ ولا يقع عليه الحنث إلا بتمامه،
~~وهو قول ابن القاسم في أصل أسرته، وظاهر قوله في المدونة، وما يوجد له فيها
~~من خلاف، فقد قيل: إنه إصلاح سحنون، وهو قوله في هذه الرواية، فإن وطئ طلقت
~~عليه بالبتة، وإن لم يطأ طلقت عليه بالإيلاء، وكان القياس على قوله إذا
~~مكنه من الفيء بالوطء أن يوجب له الرجعة، فقوله: إنه لا يمكن من الرجعة، لا
~~يستقيم إلا على القول بأنه لا يمكن من الفيء، ويطلق عليه بالإيلاء إذا
~~انقضى أجله، وإذا قلت: إنه ليس بمول، ففي ذلك قولان؛ أحدهما: أنه يعجل عليه
~~الطلاق، وإن لم ترفعه؛ لأن الطلاق وقع عليه من يوم حلف، وهو قول مطرف، وقد
~~أقام بعض الناس هذا القول من المدونة، وليس ذلك ببين. والثاني: أنه لا يعجل
~~عليه الطلاق حتى ترفعه إلى السلطان ويوقعه، وهذا القول قائم من المدونة.
### | مسألة: يعترض له عن امرأته فيضرب له أجل سنة فيخصى
# مسألة قلت له: فالذي يعترض له عن امرأته، فيضرب له أجل سنة، فقبل أن
~~تنقضي سنة يخصى أو تصيبه بلية في ذكره فيذهب؟
# قال ابن القاسم: يفرق بينهما، قلت: أيفرق بينهما حين أصابه ذلك ويئس منه،
~~أم تنتظر به سنة، وهو لا يرجى له وطء؛ لأنه قد ذهب ذكره؟ قال: لا تنتظر به
~~السنة، ويفرق بينهما حين يئس من أن يطأ، قلت له: فالمولي يضرب له أجل أربعة
~~أشهر، فقبل أن يأتي الأجل يخصى أو تصيبه بلية في ذكره.
# قال ms2427 ابن القاسم: ليس هذا مثل الأول، وهذا لا يفرق بينه
# PageV06P381
# وبين امرأته أبدا؛ لأنه قد كان وطئ، وإن الآخر لم يطأ قط، فلذلك فرق
~~بينهما، وكذلك لو تزوج رجل امرأة، فلم يدخل بها حتى ذهب ذكره بخصي أو غير
~~ذلك من بلية السماء، فرق بينه وبين امرأته، ولم تقر تحته؛ لأنه لم يمس قط.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الذي يعترض عن امرأته، فيضرب له الأجل فيخصى،
~~أو يذهب ذكره في خلال الأجل على ثلاثة أقوال؛ أحدها: قول ابن القاسم هذا،
~~ومثله حكى ابن المواز عنه من رواية أصبغ أنه يفرق بينهما، ولا ينتظر تمام
~~السنة، ومعناه إذا طلبت ذلك المرأة. والثاني: أنه لا يفرق بينهما، وهي
~~مصيبة نزلت بالمرأة، حكى ذلك ابن المواز، عن أشهب، وعبد الملك، وأصبغ،
~~وغيره من رجال ابن القاسم. والثالث: أنه لا يعجل بالفراق حتى تنقضي السنة؛
~~إذ لعلها سترضى بالإقامة، روي هذا عن مالك، ومثله الذي يولي من امرأته قبل
~~الدخول، فيضرب له أجل الإيلاء فيخصى أو يذهب ذكره في خلال الأجل، أن الأجل
~~يبطل عند ابن القاسم، ويفرق بينهما، كالذي يقطع ذكره قبل البناء، أو يولي
~~بعده، فيقطع ذكره في خلال الأجل.
# قال ابن المواز: وقد أجمعوا في المولي يقطع ذكره قبل الأجل أن الأجل يبطل
~~ولا حجة لها، فكأنه رأى تفرقة ابن القاسم في المولي يقطع ذكره في الأجل بين
~~أن يكون ذلك قبل البناء أو بعده تناقضا من قوله، وليس ما قال ابن المواز
~~بإجماع؛ إذ قد لزمه حكم الإيلاء قبل أن يقطع ذكره، قد قال مالك في الحالف،
~~ألا يطأ في أجل الإيلاء، فقطع ذكره: إنه يفرق بينهما، لا أنه يعجل لا عليه
~~إلى تمامه، إذ قد ترضى بالمقام معه.
# وهذا حجة على ابن القاسم في تعجيله الطلاق على العنين يقطع ذكره في
~~الأجل، ولا اختلاف بينهم فيمن قطع ذكره بعد البناء، ولم يكن موليا أنه لا
~~يفرق بينه وبين زوجته.
# PageV06P382
# وأصبغ يرى الإيلاء والظهار على الحصور، وعلى المقطوع ms2428 ذكره قبل البناء
~~وبعده، قبل الإيلاء وبعده، ويوقف على ما يقدر عليه من الفيئة بالمباشرة،
~~والاستمتاع الذي لها حق فيه عليه، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته إن وطئتك فوالله لا أطأك
# ومن كتاب العتق قال: وسئل مالك عن الرجل يقول لامرأته: إن وطئتك، فوالله
~~لا أطأك.
# قال: لا يكون هذا موليا حتى يطأ.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول في الحالف بالطلاق ثلاثا ألا يطأ امرأته،
~~أنه يمكن من وطء كامل، وأما على القول بأنه لا يمكن من الوطء أصلا، فإذا
~~وطئ يلزمه اليمين بأول الوطء، ويحنث بآخره، فتلزمه الكفارة ويسقط عنه
~~الإيلاء، وقد مضى في الرسم الذي قبل هذا بيانه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بطلاق امرأته إن لم يتزوج عليها فلانة فيخطبها فتكرهه
# مسألة من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب المكاتب قال يحيى:
~~وسألت عن الرجل يحلف بطلاق امرأته، إن لم يتزوج عليها فلانة، فيخطبها
~~فتكرهه.
# قال: أرى أن يؤجل له أجل المولي إن شكت امرأته ترك مسيسها، وذلك لأنه لا
~~ينبغي له أن يمسها حتى ينكح المرأة التي
# PageV06P383
# حلف عليها لينكحنها، فإن مضى أجل الإيلاء ولم ينكحها طلق عليه بالإيلاء،
~~وإن صبرت عليه امرأته، لم يؤجل ولم يدخل عليه حنث، وإن ماتت التي حلف
~~لينكحنها، طلقت عليه امرأته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يؤجل له أجل المولي إن شكت امرأته ترك
~~مسيسها؛ إذ لا ينبغي له أن يمسها، وهو لا يقدر على نكاح المرأة التي حلف
~~لينكحنها، أو خطبها فكرهته، إنما يأتي على القول بأن من حلف بالطلاق ليفعلن
~~فعلا لا يمكنه فعله في الحال، ويمكنه في حال آخر مول من يوم حلف، وهو ظاهر
~~قول ابن القاسم في المدونة، ونص رواية عيسى عن ابن القاسم في الحالف
~~بالطلاق: ليحجن وهو في غير وقت الحج أنه يقال له: أحرم واخرج، وإن كان ذلك
~~في المحرم، وعلى قول غير ابن القاسم في المدونة أنه إذا لم يمكنه فعل ما
~~حلف عليه ليفعلنه، فلا يحال ms2429 بينه وبين امرأته، ولا يضرب له أجل المولي حتى
~~يمكنه فعل ما حلف عليه، ولا يحال بينه وبين امرأته في هذه المسألة، ولا
~~يضرب له أجل المولي حتى يمكنه نكاح المرأة بأن تجيبه إلى ذلك، فإن أجابته
~~إلى ذلك وأمسك عن نكاحها كان سبيل الحنث، ولم يجز له وطء امرأته، وضرب له
~~أجل المولي إن شكت امرأته ترك مسيسها، فإن بر بنكاحها وإلا طلق عليه
~~بالإيلاء، فإن طلق عليه به، وارتجع لم تصح رجعة إلا أن يفيء بزواجها قبل
~~انقضاء العدة، بخلاف أن يظن هو قبل أن يطلق عليه الإمام بالإيلاء؛ لأنه إذا
~~طلق هو فقد حنث نفسه، وانحلت اليمين عليه، وإذا طلق الإمام عليه، فاليمين
~~باقية عليه، فإن تزوجها بعد انقضاء العدة رجع عليه الإيلاء، فإن اجترأ لما
~~ضرب له أجل الإيلاء ووطئ، سقط ما مضى من أجل الإيلاء، واستؤنف ضربه مرة
~~أخرى إن قامت بذلك المرأة وطلبته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بطلاق امرأته ليبيعن غلامه إلا ألا يجد عشرين دينارا
# مسألة وسئل عن الرجل يحلف بطلاق امرأته ليبيعن غلامه، إلا ألا
# PageV06P384
# يجد عشرين دينارا فيعرضه ويجتهد فلا يجد به عشرين دينارا أيمسك عن مسيس
~~زوجته حتى يبيعه أم يسقط عنه اليمين بعد اجتهاده في البيع بالمبالغة في
~~العرض؟ .
# قال: يكف عن مسيس زوجته حتى يعرض مجتهدا في البيع أياما ويستأنى حتى يعلم
~~اجتهاده ومبالغته في البيع، فإن باع في ذلك وإلا حبس عبده ووطئ امرأته ولا
~~شيء عليه حتى تحول الأسواق بزيادة يرتجى بها بيعه بعشرين دينارا فيعود إلى
~~العرض والاجتهاد في البيع [وليس عليه أن يمسك عن الوطء لامرأته الأولى إلا
~~أن يجد عشرين دينارا فيكره البيع] فإن وجد ذلك لزمه الكف عن المسيس حتى
~~يبيع فإن شكت امرأته وهو قادر على بيعه بعشرين دينارا إمساكه عنها ضرب له
~~أجل المولي فإن باع وإلا طلق عليه، وإن قال: أنا أفئ فلا تنفعه فيئته إلا
~~ببيع العبد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة لم يجر فيها على أصل؛ ms2430 لأنه إما أن تحمل يمينه
~~على أنه أراد أن يبيعه بعشرين إلا ألا يجد به العشرين في ذلك الوقت وفي تلك
~~السوق، فلا يجب عليه أن يعرضه إلا في ذلك الوقت وفي تلك السوق، فإذا عرضه
~~في ذلك الوقت ولم يجد فيه العشرين انحلت عنه اليمين، ولم يكن عليه أن يعود
~~إلى عرضه في وقت آخر وسوق آخر، وإما أن تحمل يمينه على أنه أراد أن يبيعه
~~بعشرين دينارا متى وجد العشرين دينارا فيه، كان ذلك في ذلك الوقت وفي تلك
~~السوق أو في وقت آخر وسوق آخر، فيجب عليه متى ما حالت الأسواق بزيادة ورجا
~~وجود العشرين دينارا فيه أن يعود إلى العرض وإلى الإمساك عن امرأته.
# فقوله: إن الأسواق إذا حالت بزيادة عاد إلى العرض ولم يجب عليه أن يعود
~~إلى الإمساك عن امرأته حتى يجد به عشرين ليس يلتئم على أصل واحد.
# PageV06P385
# وجوابه في هذه المسألة أيضا كجوابه في المسألة التي قبلها، على القول بأن
~~من حلف ليفعلن فعلا لا يمكنه في الحال ويمكنه في حال آخر يحال بينه وبين
~~امرأته من يوم حلف، ويدخل عليه الإيلاء إن طلبت المرأة المسيس، وعلى القول
~~بأنه لا يحال بينه وبينها ولا يمنع من مسيسها ولا يدخل عليه الإيلاء حتى
~~يمكنه فعل ما حلف عليه ليفعلنه يكون له أن يطأ امرأته في حال العرض حتى يجد
~~من يعطيه به عشرين دينارا، فإذا وجد ذلك لزمه الكف عن امرأته حتى يبيعه
~~وضرب له أجل المولي وكذلك حكى ابن حبيب في آخر كتاب الأيمان والنذور من
~~الواضحة أنه ليس عليه أن يمسك عن الوطء ما دام يعرض ذلك للبيع، ألا أنه
~~قال: فإذا وجد ذلك به حنث إن لم يبعه، فحمل يمينه على التعجيل، وهو أصل قد
~~اختلف فيه حسبما بيناه من سماع يحيى في كتاب النذور في رسم المكاتب منه
~~وبالله التوفيق.
### | المعترض عن امرأته ترفع أمرها إلى الإمام وهو مريض
# ومن كتاب الصلاة وسألته عن المعترض عن امرأته ترفع أمرها ms2431 إلى الإمام وهو
~~مريض.
# فقال: لا يضرب له أجل المعترض عن امرأته حتى يصح [فقيل له] : فإن كان
~~صحيحا رفعت أمرها إلى السلطان، [فلما أجله السلطان مرض] ، قال: قد مضى حكم
~~السلطان فيه ولا يزاد في الأجل بعد من أجل مرضه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في هذا الرسم، وهذا السماع
~~من كتاب طلاق السنة والقول فيها، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV06P386
### | مسألة: المولي يقفه السلطان وهو مريض فيقول أنا أفيء
# مسألة وسألته عن المولي يقفه السلطان وهو مريض، فيقول: أنا أفيء، فقال:
~~يعذر بالمرض ولا يعجل عليه قلت: فإن كان حلف أن ينكح عليها أو نحو ذلك
~~فأمسك عن النكاح عنها زمانا حتى رئي أنه مضار فشكته امرأته وهو مريض أيؤجل
~~أجل المولي أم حتى يصح؟ .
# قال: أما المريض فإني أقول: يضرب له الأجل وإن كان مريضا فإن انقضى الأجل
~~[ولم يصح عذر؛ لأنه لا يطيق النكاح وهو مريض، وانقضى الأجل] وقد صح، قيل
~~له: تزوج ومس امرأتك وإلا طلقها عليك، فإن تزوج من عاجل ومس امرأته فلا شيء
~~عليه، وإن لم يفعل طلق عليه بالإيلاء.
# قيل له: فإن كان حلف له ليقضين رجلا حقه إلى غير أجل فترك القضا ورؤي أنه
~~مضار وشكت امرأته وهو مريض.
# فقال: لا يمنعه المرض من القضاء وأرى أن يضرب له الأجل فإن لم يقض وصح
~~طلق عليه كما يصنع بالصحيح.
### | مسألة: المولي إذا وقفه السلطان وهو مريض
# مسألة قوله: إن المولي إذا وقفه السلطان وهو مريض فعذر بالمرض إلى أن
~~يصح؛ صحيح لا اختلاف فيه، وكذلك إن كان مسجونا يعذر بالسجن إلى أن يخرج
~~منه، واختلف إن كان غائبا، فقال ابن القاسم: يعذر بالسفر ولا يطلق عليه حتى
~~يقدم فيوقف
# PageV06P387
# على أن يفيء أو يطلق، وقال ابن الماجشون: لا يعذر به فيطلق عليه ولا
~~ينتظر، وإذا عذر قبلت منه فيئته بالقول عند ابن الماجشون، ولم يؤمر
~~بالكفارة كانت يمينه مما يقدر على حلها عن نفسه بالكفارة أو لا ms2432 يقدر.
# وقال ابن القاسم: إن كانت يمينه مما لا يقدر على حلها عن نفسه قبل الحنث
~~مثل أن تكون يمينه بصيام أو صدقة أو مشي، أو ما أشبه ذلك مما إذا فعله قبل
~~الحنث لم يجزئه ولزمه ذلك مرة أخرى بالحنث قبلت منه فيئته بالقول، ولم يكلف
~~فعل ما لا يجزئه من ذلك كله، وإن كانت يمينه مما لا يقدر على حلها عن نفسه
~~بفعل ما حلف به ظاهرا أو باطنا مثل أن يكون يمينه بعتق عبد بعينيه أو بطلاق
~~امرأة له أخرى، وما أشبه ذلك لم تقبل منه فيئته دون أن يعتق العبد الذي حلف
~~بعتقه أو يطلق المرأة التي حلف بطلاقها دون التي يطلب بها يوجب ذلك عليه،
~~وإذا فعله قبل الحنث أجزأه وسقطت عنه اليمين.
# وإن كانت اليمين التي حلف بها بالله فذلك له قولان، أحدهما: أن الفيئة
~~تقبل منه بالقول ولا يكلف أن يكفر؛ إذ لا يدري هل ينوي بالكفارة ذلك اليمين
~~فتكون قد انحلت عنه، أم
# PageV06P388
# لا ينوي بها ذلك فتكون باقية عليه، والثاني: أن الفيئة لا تقبل منه حتى
~~يكفر؛ لأن الكفارة في اليمين بالله تجزئ قبل الحنث.
# واختلف إن كانت يمينه بعتق عبد بعينه، فحمله في كتاب الظهار من المدونة
~~محمل كفارة اليمين تجزئه عتق رقبة قبل الحنث، والصحيح أنه لا يجزئه ذلك،
~~وقد مضى القول في ذلك في رسم الطلاق من سماع أشهب.
# وقوله: فإن كان حلف أن ينكح عليها معناه حلف على ذلك بالطلاق؛ لأنه إنما
~~يدخل عليه الإيلاء إذا كان حلف على ذلك بالطلاق، وإنما قال: إنه يضرب أجل
~~الإيلاء وإن كان مريضا [لأنه إنما ينظر إلى حاله يوم يوقف على أن يفيء أو
~~يطلق بخلاف المعترض على العلة؛ لأن الأجل إنما يضرب ليعالج في طوله الإلمام
~~بأهله، ومن كان مريضا لا يمكنه معالجة ذلك. وقوله حتى رئي أنه مضار بها
~~ظاهره أنه لا يضرب عليه أجل الإيلاء حتى يتبين أنه قصد بترك وطئها الإضرار
~~بها، ومثله لغير ابن القاسم ms2433 في كتاب الإيلاء من المدونة، ولابن القاسم في
~~كتاب الظهار منها، وظاهر الروايات في غيرها من المواضع خلاف ذلك.
# وقوله: فإن انقضى الأجل وهو مريض عذر؛ لأنه لا يقدر على النكاح وهو مريض
~~صحيح؛ لأن فيئته إذا حلف بالطلاق ليفعلن فعلا إنما هو لفعل ما حلف ليفعلنه،
~~فإذا كان مما لا يقدر على فعله وهو مريض أخر حتى يصح ويقدر عليه وبالله
~~التوفيق.
### | السلطان يطلق على الرجل في الإيلاء ثلاثا خطأ وجهلا بالأمر
# من سماع محمد بن خالد
# قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم عن السلطان يطلق
# PageV06P389
# على الرجل في الإيلاء ثلاثا خطأ وجهلا بالأمر، أيلزم ذلك المولي؟
# قال: لا يلزمه ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لم يقل أحد من أهل العلم إن الطلاق
~~على المولي ثلاث، وإذا أخطأ الحاكم خطأ لم يختلف فيه، وجب نقضه ويلزم من
~~الثلاثة التي طلق عليه واحدة، وتبطل اثنتان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته أنت طالق قبل قدوم فلان بشهر
# مسألة من نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد
# سئل سحنون عمن قال لامرأته: أنت طالق قبل قدوم فلان بشهر.
# قال: يوقف عنها ويضرب له أجل الإيلاء إن شاءت المرأة وطالبته بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد روى عيسى عن ابن القاسم أنها طالق مكانها، وهو أظهر
~~من قول سحنون؛ لأن الطلاق قد لزمه فيما يتيقن إلا أنا لا ندري هل وقع بعد
~~أو لم يقع. واختلف في الذي يشك في طلاق امرأته هل يقضى عليه بذلك أم لا؟
~~وهذا أشد منه، ووجه قول سحنون أنه لما لم يدر هل وقع عليه الطلاق بعد أو لم
~~يقع لم يجز له أن يطأ حتى يعلم ذلك، ولما لم يجز له الوطء ليمين عقدها على
~~نفسه كان لامرأته أن تطالبه بحقها في الوطء، فيضرب له أجل الإيلاء، كمن حلف
~~بالطلاق ليفعلن فعلا. فإن ضرب له أجل الإيلاء وانقضي الأجل قبل أن يأتي
~~فلان طلق عليه بالإيلاء، فإن أتى فلان بعد انقضاء عدتها ms2434 بأكثر من شهر لم
~~يقع عليه غير الطلقة التي
# PageV06P390
# طلقت بالإيلاء أو بعد أن طلق عليه به. وإن قدم قبل شهر من يوم طلق عليه
~~بالإيلاء أو من يوم انقضت عدتها لزمته طلقة ثانية بما انكشف من أنه قد كانت
~~وقعت عليها طلقة قبل أن يطلق عليه بالإيلاء أو بعد أن طلق عليه به قبل
~~انقضاء عدتها. فإن طلق عليه بالإيلاء فارتجع ولم يأت لم يصح له الوطء، فإن
~~لم يأت حتى انقضت عدتها بطلت رجعته إذا لم يطأ في العدة، وإن قدم فلان قبل
~~أن ينقضي أجل الإيلاء لزمته طلقة ثانية وبطل الإيلاء، وكانت عدتها من هذه
~~الطلقة من يوم وقعت عليها قبل قدوم فلان بشهر، إلا أن يكون وطئها قبل ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال آخر امرأة أتزوجها فهي طالق فتزوج امرأة
# مسألة وعمن قال: آخر امرأة أتزوجها فهي طالق فتزوج امرأة، قال: يوقف عن
~~وطئها خوفا ألا يتزوج غيرها حتى يموت؛ لأنه إذا مات كانت آخر امرأة تزوجها
~~فلزمه الحنث يوم تزوجها، فيكون قد وطأها بعدما حنث فيها فيوقف عن الوطء حتى
~~يتزوج غيرها. فإذا تزوج غيرها قيل له: طأ الأولى لأن يمينك والحنث قد زال
~~عنك. فإن لم يتزوج وأرادت الأولى الوطء وقالت: هو هذا يقدر على أن يطأ بأن
~~يتزوج أخرى فيجوز له الوطء، فترك ذلك ضررا فإنه يضرب له الحاكم أجل
~~الإيلاء، فإن تزوج قبل تمام الأجل سقطت اليمين عنه، وإن لم يتزوج حتى يمضي
~~الأجل طلق عليه إلا أن يتزوج قبل طلاق السلطان وحكمه. وكذلك الحكم في
~~الثانية حتى يتزوج رابعة، وكذلك الحكم في الرابعة يضرب له فيها أجل الإيلاء
~~إلا أن يموت بعض من عنده أو يطلق فيتزوج، فقس على هذا تصب إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: في المجموعة نحوه، وقال: فإن تزوج امرأة فماتت أوقف
~~ميراثه منها حتى يتزوج ثانية فيأخذه أو يموت قبل أن يتزوج
# PageV06P391
# فيرد إلى ورثتها. وإذا طلق عليه بالإيلاء فلا رجعة له لأنه لم يبن ms2435 بها.
~~قال ابن أبي زيد: ولو وقف عن الأولى فمات قبل أن يبني بها لم يجب له إلا
~~نصف الصداق ولا ميراث له منها ولا عدة عليها للوفاة. ولابن القاسم في رسم
~~العرية من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة في الذي يقول
~~لامرأته إنه يتزوج ما شاء ولا شيء عليه؛ لأنه مثل من حرم على نفسه جميع
~~النساء؛ لأنه كلما تزوج امرأة فرق بينه وبينها لأنه لعله تلك امرأة آخر
~~امرأة يتزوجها ولا تستقر معه أبدا امرأة ولا شيء عليه.
# وقوله: على قياس روايته عن مالك في المدونة في الذي يقول لامرأته إن لم
~~تكوني حاملا أو إن كنت حاملا فأنت طالق إنها طالق ساعة تكلم بذلك، إذ لا
~~يدرى إن كانت حاملا أم لا، ولا يستأنى بها حتى يعلم ذلك، فكذلك هذه المسألة
~~لما كانت يمين الحالف فيها توجب تعجيل طلاق امرأة ليزوجها، إذ لا يدرى
~~أكانت آخر امرأة يتزوجها أم لا، ويستأنى بها حتى يعلم ذلك، وجب ألا يلزمه
~~شيء من أجل العموم. وقول سحنون فيها على قياس قوله في مسألة مالك إنه
~~يستأنى حتى يعلم أنه حمل أم لا، فإن ماتت قبل أن يتبين إن كان بها حمل أم
~~لا لم يرثها من أجل شكه في طلاقه، وإن مات هو استؤني بها حتى يعلم إن كانت
~~حاملا أم لا فترثه أو لا ترثه. وكذلك يأتي في هذه المسألة على قياس قوله
~~فيها وفي مسألة مالك إن تزوج امرأة فماتت أن يوقف ميراثه منها حتى يتزوج
~~ثانية فيأخذه أو يموت قبل أن يتزوج فيرد إلى ورثتها، وقد قاله ابن الماجشون
~~في المجموعة.
# فإن مات هو قبل أن يبني بها فليس لها إلا نصف الصداق ولا ميراث لها منه
~~ولا عدة عليها للوفاة، قاله ابن أبي زيد على قياس قول ابن الماجشون وسحنون.
~~وقد اعترض ابن دحون قول سحنون هذا بأنه قال: إذا وقف عن وطء الأولى ثم تزوج
~~لم يكن له أن يطأ الأولى حتى ms2436 يطأ الثانية؛ لأنه بمنزلة من قال: أنت طالق إن
~~لم أتزوج عليك، فبالوطء بعد النكاح يبر، وليس له وطء الثانية لأنا لا ندري
~~لعلها آخر امرأة يتزوجها فهو ممنوع من وطء الأولى حتى يطأ الثانية وممنوع
~~من وطء الثانية حتى يطأ الثالثة، وكذلك الحكم في الرابعة والثالثة فلا يتم
~~له وطء البتة، وهو اعتراض غير صحيح وهن فيه الشيخ - رحمه الله - على رسوخ
~~علمه وثاقب فهمه، وليس أحد بمعصوم من
# PageV06P392
# الخطأ إلا من عصمه الله؛ لأن المسألة ليست بمنزلة من قال: أنت طالق إن لم
~~أتزوج عليك كما قال، فلا يبر إلا بالدخول، وإنما هو بمنزلة من قال: إن
~~تزوجت عليك فهي طالق إن لم أتزوج عليك؛ لأنه لم يطلق إلا الثانية لا
~~الأولى، فوجب أن يطلق بأقل ما يقع عليه اسم زواج، وهو العقد على ما قالوا
~~بأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، والبر، لا يكون إلا بأكمل الوجوه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: جعل أمر امرأته بيد رجل غائب
# مسألة وسئل عن رجل جعل أمر امرأته بيد رجل غائب.
# قال: يعزل عن امرأته ولا يطأ فإن رفعت امرأته أمرها إلى السلطان ضرب له
~~أجل المولى، فإن حل الأجل ولم يختبر ما عند الرجل الذي جعل أمر امرأته بيده
~~طلق عليه السلطان، فإن ارتجع فذلك له، فإن علم أن الرجل أبى أن يطلق امرأته
~~كانت رجعة ثابتة، وإن طلق عليه كانت طلقة أخرى وقعت عليه؛ لأنه كأنه أردف
~~طلاقا على طلاق أيضا في ذلك الرجعة إن أحب ذلك ولم يجتزئ برجعة الأولى الذي
~~طلق عليه الذي ملكه أمرها، وإن انقضت عدتها من طلاق الإيلاء قبل أن يعلم ما
~~صنع الرجل المملك في أمرها فقد بانت منه وتكون أملك بنفسها.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك مثل قول سحنون هذا، وحكاه ابن المواز عن
~~ابن القاسم، والمعنى فيه بين، وإنما قال: إنه يعزل عن امرأته ولا يطأ من
~~أجل أنه لا يجوز له أن يطأ امرأة قد جعل طلاقها بيد غيره ms2437 حتى يعلم ما عنده،
~~فيطلق أو يرد، ولما كان الامتناع من الوطء بسببه دخل عليه الإيلاء إن طلبت
~~المرأة المسيس، وفيئته في هذا الإيلاء هي أن يعلم ما عند الرجل فيطلق أو
~~يرد، لا يسقط عنه الإيلاء ولا تصح له الرجعة إذا طلق عليه به إلا بذلك، فإن
~~طلق عليه بالإيلاء فارتجع ولم يعلم ما صنع الرجل المملك في أمرها حتى انقضت
~~العدة بانت منه، كما لو لم يرتجع، وإن أبى أن يطلق
# PageV06P393
# عليه وهو في العدة صحت رجعته وكانت كرجعة غير المولى، وإن طلق عليه كانت
~~طلقة ثانية وارتجع إن شاء كما يرتجع غير المولي، رجعة تصح له بالقول دون
~~اعتبار وطء أو فيئة، إذ قد سقط حكم الإيلاء.
# وقد حكى ابن المواز عن ابن القاسم أيضا أن الأمر يرجع إليها في البعيد
~~الغيبة، ولم يأخذ به لأنه بعيد أن يرجع بيدها ما جعل الزوج بيد غيرها
~~[وإنما يرجع بيدها لا بيد غيرها] إذا كانت هي مملكة على ما مضى في رسم يوصي
~~من كتاب التخيير والتمليك والله الموفق.
### | المولي إذا ضرب له أجل المولي ففقد عند الأجل أو جن جنونا مطبقا
# من نوازل سئل عنها أصبغ
# وسئل أصبغ عن المولي إذا ضرب له أجل المولي ففقد عند الأجل، أو جن جنونا
~~مطبقا، أو أراد أن يسافر قبل الأجل سفرا بعيدا لا يرجع منه للأجل.
# فقال: أما المفقود الذي قد استخبر عن خبره وطلب حتى بلغ ما يبلغ من
~~المفقود الذي يجوز أن يضرب لامرأته أجل فإن الإيلاء عندي منفسخ، ويرجع إلى
~~أجل المفقود، ولا يطلق عليه إلا بالإيلاء فإنا نخشى أن يكون في حين الطلاق
~~عليه ميتا، فلا يطلق على ميت، والإيلاء لا يجب الطلاق فيه إلا بالتوقيف،
~~فقد انقطع التوقيف في هذه الغيبة.
# وأما المجنون المطبق فإن السلطان يوكل عليه من يكون ناظرا له في أمره،
~~فإن رأى له ألا يفيء وأن يطلق عليه فعل، ولزمه ذلك، وإن رأى أن يفيء عنه أن
~~يكفر عنه إن كانت ms2438
# PageV06P394
# يمينه تمنعه من الوطء أو يعتق عنه إن كانت يمينه بعتق رقبة فعل ذلك،
~~وأقره مع امرأته، وجاز عليه جميع ما فعل.
# قلت: إن كانت يمينه والله لا أطأك فوطأها في جنونه هذا، أترى ذلك وطأ
~~فيه؟
# قال: نعم يفيء بذلك، ويكفر وليه يمينه إن كان حلفه في صحته ويخلي بينه
~~وبين وطئها في جنونه إلا أن يكون مؤذيا فيمنع منها.
# قلت: فلو كانت يمينه أن قال: أنت طالق إن وطئتك إلا في بلد كذا وكذا أو
~~حتى أغزو فقال وليه: أنا ألزمه هذه الطلقة ويطأ امرأته ويترك معها، أو قال:
~~أنا أسافر به إلى البلدة أو أغزو به ثم أرده فيطأ ولا يطلق عليه؟
# قال: إن رأى ذلك خيرا له فعل، وجاز عليه.
# قلت: ويحنث المجنون في يمين حلفها في الصحة بوطء يطأه في جنونه؟
# قال: نعم لأني أعد وطئه وطأ.
# قلت: ولم لا يسقط عنه الإيلاء لما حل به من جنونه ويعذر به؟
# فقال: بل ألزمه الحنث في يمينه فيكفر عنه ولا أعذره في تركه المسيس لأن
~~الوطء فيه قائم، وإنما العذر بغيره ليس به ولا بذهابه، ألا ترى أن المسجون
~~إذا حلف ألا يطأ لا يعذر بأن يقول:
# PageV06P395
# أطأ إذا خرجت من السجن حتى يحنث نفسه الساعة بأن يكفر فيخرج من الإيلاء
~~ويعذر في ترك الوطء بالسجن، فهذا مثله وهو يبينه إن شاء الله.
# وأما المسافر الذي يريد سفرا بعيدا فيقال له أقم مكانك أو وكل وكيلا إذا
~~حل الأجل يفيء لك أو يطلق عليه، فإذا حل الأجل فقال الوكيل: أنا أفي عنه،
~~قيل له: إن فيئتك أن تكفر عنه الساعة، ويكون معذورا في ترك المسيس، بمنزلة
~~المسجون إذا قال: أنا أفئ لم يكن ذلك له إلا أن يصدق فيئته بالكفارة.
# وسئل (ابن القاسم) عن المولي يريد سفرا قبل الأربعة الأشهر بيومين أو
~~ثلاثة، هل يمنع من الخروج حتى يوقف؟
# قال: أرى أن طلبت امرأته ذلك ورفعته إلى السلطان رأيت للسلطان أن يتقدم
~~إليه لئلا يبرح حتى ms2439 يبلغ الكتاب أجله فيوقف فيفيء أو يطلق، فإن أبى أعلمه
~~أنه مطلق عليه إن خرج، فإن خرج رأيت إن رفعت امرأته أمرها أن يطلق عليه ولا
~~يستأنى، وإن لم ترفع أمرها حتى خرج لم أر أن يطلق عليه حتى يكتب إلى الموضع
~~الذي هو به، فأما وفى وإما طلق عليه، وقال ابن كنانة: إذا كان مقرا
~~بالإيلاء غير منكر له ولا متكلم فيه، فليس عليه أن يحبس عن سفره، فإذا حل
~~عليه أجل طلق الإمام، وإن كان منكرا له والمرأة تدعى ذلك رأيت أن يحبس حتى
~~ينافذها.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ إن المولى إذا فقد عند أجل الإيلاء أن الإيلاء
~~ينفسخ ولا يطلق عليه به، ويرجع إلى أجل المفقود صحيح على أصل ابن القاسم
~~ومذهبه في أن المولى إذا حل عليه أجل الإيلاء وهو غائب يعذر بمغيبة ولا
~~يطلق عليه حتى يكتب إليه في موضعه الذي هو فيه فتوقف على الفيئة أو الطلاق،
~~فإذا اتصل مغيبة حتى لم يعلم
# PageV06P396
# مغيبه وغاب أثره وجب أن يرجع في أمره إلى حكم المفقود، وأما على مذهب ابن
~~الماجشون الذي لا يعذره بالمغيب فإنه يطلق عليه إذا انقضى الأجل علم موضعه
~~أو لم يعلم، قربت غيبته أو بعدت كان مفقودا أو غير مفقود؛ لأن حكم الإيلاء
~~قد لزمه عنده، فلا يزاد فيه أكثر مما فرضه الله تعالى.
# وأما قوله في الذي جن جنونا مطبقا عند الأجل إن السلطان يوكل عليه من
~~يكون ناظرا له في أمره، فإن رأى له ألا يفيء وأن يطلق عليه فعل ولزمه ذلك،
~~وإن رأى أن يفيء عنه فيكفر عنه إن كانت يمينه بعتق رقبة فعل، وأقر مع
~~امرأته، وجاز عليه جميع ما فعل، ففي ذلك من قوله نظر إذ إنما يصح للوكيل أن
~~يفيء عنه فيكفر عنه إذا كانت يمينه بعتق عبد بعينه أو صدقة شيء بعينه أو
~~طلاق امرأة له أخرى وما أشبه ذلك؛ لأن الوكيل إذا أعتق ذلك العبد أو تصدق
~~بذلك الشيء أو طلق ms2440 تلك المرأة سقطت اليمين عنه وارتفع الإيلاء كما لو مات
~~ذلك العبد أو ماتت تلك المرأة أو ملك ذلك الشيء الذي حلف بصدقته.
# وأما إن كانت يمينه بمشي أو صيام أو صدقة شيء في ذمته ليس بعينه وما أشبه
~~ذلك فلا يصح له أن يفيء عنه بشيء من ذلك؛ لأنه هو لو مشى عن نفسه أو صام أو
~~تصدق عن يمينه قبل أن يحنث لم ينتفع بذلك، ولا انحلت به عنه اليمين، وكان
~~عليه إن حنث أن يمشي مرة أخرى أو يصوم أو يتصدق، فالوكيل بمنزلة، بل هو
~~أضعف مرتبة وحالا، إذ لا يصوم أحد عن أحد، ولا يمشي أحد عن أحد، ولو تصدق
~~الوكيل عنه ليحل اليمين عنه لوجب عليه الضمان إذ أتلف عليه ماله فيما لا
~~منفعة فيه، وكذلك إن كانت يمينه بالله فكفر عنه لا ينتفع بذلك ولا تنحل به
~~عن اليمين؛ لأن الكفارة لا تكون إلا بنية، فلا يصح أن يكفر عنه بغير إذنه
~~إلا على قياس أحد قولي ابن القاسم فيمن أعتق عبدا من عبيده عن رجل عن ظهاره
~~بغير إذنه فرضي لما بلغه أن ذلك يجزيه، وهو قول ضعيف خارج عن الأصول،
# PageV06P397
# والقول الآخر هو الصواب أن ذلك لا يجزيه، وهذا كله على مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، وهو المشهور في المذهب، وأما على مذهب ابن الماجشون فلا
~~يوكل عليه من يفيء عنه إذ لا يؤمر وليه أن يكفر عنه على حال، كما لا يؤمر
~~هو أن يكفر عن نفسه إذا كان مريضا؛ لأن فيئته عنده إنما هي الجماع لا غير.
# وأما قوله: إذا كانت يمينه بالله فوطأها في جنونه أنه إن وطأها فيه لحنث
~~به، ويكفر عنه وليه يمينه إن كان حلفه في حال صحته، فهو قول ضعيف؛ لأن فعله
~~في حال الجنون كلا فعل، فإذا وطأ في حال جنونه وجب ألا يحنث بذلك ولا يجب
~~عليه به عليه الكفارة، لقول النبي - عليه السلام -: «رفع القلم عن ثلاث
~~فذكر فيهم المجنون حتى ms2441 يفيق» ، ويكون ذلك مسقطا لحق زوجته في توقيفه حتى
~~يمر به أربعة أشهر من يوم وطئها؛ لأنها قد نالت بوطئه إياها في جنونه ما
~~ينال بوطئه إياها في صحته، وما تمادى به الجنون فلا توقيف فيه بحال.
# ووجه قوله أنه رأى أنه لا يطأ إلا ومعه بقية من عقله فأشبه السكران عنده
~~على مذهب من يرى أنه يلزمه الأفعال ولا يلزمه الأقوال.
# وأما قوله: قلت: فلو كانت يمينه أن قال: أنت طالق إلا إن وطئتك إلا في
~~بلد كذا وكذا أو حتى أغزو فقال وليه: أنا ألزمه هذه الطلقة ويطأ امرأته
~~ويترك معها أو قال: أنا أسافر به إلى البلدة أو أغزو به ثم أرده فيطأ ولا
~~يطلق عليه فقال: إن رأى ذلك خيرا له فعل، وجاز عليه، فلا يستقيم إذ لا
~~منفعة له في إلزامه الطلقة في هذا؛ لأنها يمين هو فيها على بر، ولا اختلاف
~~في أن من قال: امرأتي طالق إن فعلت كذا لا منفعة له في أن يقدم الطلاق قبل
~~الحنث؛ لأن الطلاق يلزمه ثانية إن فعل ذلك الفعل وامرأته تحته على شيء من
~~بقية طلاق ذلك المملك، وكذلك غزوه وسفره به لا منفعة له فيه إذ لم يسافر هو
~~ولا غزا باختياره إلا أنه على أصله في تحنيثه بوطئه، وقد ذكرنا وجه قوله في
~~ذلك.
# وأما قوله بعد ذلك: إن الإيلاء لا يسقط عنه لما حل به من جنونه ولا
# PageV06P398
# يعذر في تركه المسيس لأن الوطء فيه قائم فمعناه أنه لا يسقط حق المرأة في
~~ذلك ويكون لها القيام عليه في ذلك، فينزل وليه منزلته فيما يؤمر به من
~~الكفارة.
# وأما قوله: لأن الوطء فيه قائم، معناه لأن الوطء منه ممكن إن صح من
~~جنونه، ويدل على هذا التأويل تنظيره إياه بالمولى يحل أجل إيلائه وهو مسجون
~~أنه لا يعذر بأن يقول: أطأ إذا خرجت حتى يحنث نفسه الساعة بأن يكفر، وفي
~~هذا في المدونة قولان إذا كانت يمينه بالله، وقد مضى هذا المعنى في ms2442 أول
~~سماع ابن القاسم وفي رسم الصلاة من سماع يحيى وغير ذلك من المواضع.
# وأما قوله في الذي يريد سفرا بعيدا إنه يقول له: أقم مكانك أو وكل وكيلا
~~إذا حل الأجل يفيء لك أو يطلق عليك ففيه نظر إذ لا يصح للوكيل أن يفيء عنه
~~إلا بالعتق بعينيه والصدقة بشيء بعينيه وما أشبه ذلك حسبما تقدم في أول
~~المسألة، وهو خلاف قول ابن القاسم لأنه لا يرى في ذلك وكيلا يؤمر له، وإنما
~~يقال له: إما أن تقيم وإما أن تخرج فيطلق عليه إن لم يقدم للأجل، وإن خرج
~~ولم يتقدم إليه لم يطلق عليه حتى يكتب إليه هذا مذهب ابن القاسم، وابن
~~كنانة يرى أن يطلق عليه إذا حل الإيلاء وهو غائب وإن لم يتقدم إليه، ولا
~~يلزمه عنده أن يتقدم إليه ولا يحبس عن سفره، وهو مذهب ابن الماجشون.
# وأما إذا كان منكرا للإيلاء والمرأة تدعيه فلا اختلاف في أنه يحبس عن
~~سفره حتى ينابذها في ذلك كما قال ابن كنانة والله أعلم.
### | مسألة: يحلف لامرأته ألا يطأها إلا أن تطلب إليه ذلك فتأبى المرأة أن تطلب ذلك إليه
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يحلف لامرأته ألا يطأها إلا أن
# PageV06P399
# تطلب إليه ذلك فتأبى المرأة أن تطلب ذلك إليه، فيكون موليا.
# قال سحنون: الحق لها فليس عليه الإيلاء ما لم تطلبه وإن أقام أكثر من
~~أربعة أشهر.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن سحنون، قلت له: قد قيل: إنه مولى ولا يكون
~~قيامها به سؤالا حتى تسأله، فعابه وقال: منع الوطء بسببها، وهو قول له وجه؛
~~لأنه متعدي في حلفه ألا يطأها حتى تسأله ذلك؛ لأن المرأة تستحي أن تفصح
~~بطلب ذلك، وقد تزوجته على ذلك فلا ينبغي أن تلزم المشقة بالإفصاح بطلبه وقد
~~قال الله تعالى: {للذين يؤلون من نسائهم تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226]
~~فعم ولم يخص.
# وأما من قال: إن وطئتك فأنت طالق إلا أن تأتيني فهو مولى إذ ليس عليها أن
~~تأتيه روي ms2443 ذلك عن مالك، وهو صحيح، والحجة في ذلك أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يأتي أزواجه في بيوتهن وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته إن وطئتك أبدا فكل عبد اشتريته بمصر أنه حر
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال ابن أبي زيد: وسئل عن الرجل يقول
~~لامرأته: إن وطئتك أبدا فكل عبد اشتريته بمصر أنه حر أنه ليس بمولي.
# قال محمد بن رشد: قد قال ابن القاسم: إنه مولي، والقولان في المدونة في
~~هذه المسألة وفي ما كان من معناها لا يلزم الحالف بالحنث فيه شيء، وإنما
~~ينعقد عليه فيه حكمه مثل أن يحلف ألا يطأ امرأته في السنة إلا مرة أو ألا
~~يطأ إحدى امرأتيه ولا نية له، أو يقول: إن وطئت امرأتي فهي علي كظهر أمي،
~~أو إن وطئتها فوالله لا أطؤها على مذهب من يقول
# PageV06P400
# في الحالف بالطلاق ثلاثا ألا يطأ، أنه يمكن من الوطء وما أشبه ذلك من
~~المسائل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحته أمتان فتآلا منهما ثم اشترى إحداهما
# مسألة قال ابن القاسم في رجل تحته أمتان فتآلا منهما ثم اشترى إحداهما،
~~فقال: يقع عليه إيلاء التي اشترى.
# قال محمد بن رشد: قوله يقع عليه إيلاء التي اشترى، معناه يقع عنه أي يسقط
~~عنه إذ لا حق للأمة من ملك اليمين في الوطء على سيدها فيلزمه الإيلاء فيها،
~~ويدل على أن الإيلاء لا يكون إلا في الزوجات أيضا قول الله عز وجل: {وإن
~~عزموا الطلاق فإن الله سميع عليم} [البقرة: 227] .
# تم كتاب الإيلاء بحمد الله وعونه، وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه.
# PageV06P401
### | كتاب اللعان
### | الملاعنة تلد توأما غلامين في بطن واحد فيهلك أحدهما ويترك مالا
# [كتاب اللعان]
# PageV06P403
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم
# من مالك بن أنس - رحمه الله - قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك،
~~قال: سمعت مالكا يقول في الملاعنة تلد توأما: غلامين في بطن واحد فيهلك
~~أحدهما ويترك مالا [فبأي شيء] ترى أن يتوارثا؟ أبوراثة الأخوة للأم أم
~~الأخوة للأب. ms2444
# قال: بل لوراثة الأب، وليس هو عندي كذلك الزنا؛ لأن ذلك لا أب له، ولأن
~~هذا لو قال له أحد: ليس أبوك فلان جلد الحد، فأرى أن يتوارثا بوراثة الأب.
# قال محمد بن رشد: الأتوام الذين لا يعرف آباؤهم أربعة، أتوام الزانية
~~وأتوام المسبية والمستأمنة، وأتوام الملاعنة، وأتوام المغتصبة.
# فأتوام الزانية يتوارثان من قبل الأم خاصة.
# وأتوام المسبية والمستأمنة يتوارثان من قبل الأب والأم، واختلف في أتوام
~~الملاعنة والمغتصبة، فالاستحسان في أتوام الملاعنة أنهم يتوارثان من قبل
~~الأم والأب؛ لأن الفراش لهما معروف، ولو استلحقهما الأب للحقا به، وهو قول
~~مالك في هذه الرواية، والقياس فيهم أنهم لا يتوارثون إلا من قبل الأم؛ لأن
~~نسبهما من الأب منقطع وهو قول المغيرة وابن دينار، وكذلك القياس في أتوام
~~المغتصبة ألا يتوارثان إلا من
# PageV06P405
# قبل الأم؛ لأن نسبهما من الأب منقطع، وإذ لا فراش لهما، ولو استلحقهما
~~الغاصب لم يلحقا به وهو قول أصبغ، وقيل: إنهم يتوارثون من قبل الأم والأب
~~استحسانا من أجل درء الحد عنهما وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب
~~الاستلحاق فيه وفيه ضعف وإنما كان القياس فيهما ألا يتوارثا ألا من قبل
~~الأم على الأصل؛ لأنه لا ميراث لابن الزنا من أبيه وإن عرف أنه أبوه بما
~~ثبت من قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الولد للفراش وللعاهر الحجر»
~~وهو قول مالك في هذه الرواية، أن ولد الزنا لا أب له، يريد أنه لا أب ينتسب
~~إليه ولوارثه على حال إذ قد عرف أن له أبا؛ لأن جميع البشر لهم أب إلا:
~~عيسى ابن مريم وآدم وحواء وأما من ذهب إلى أنه إنما لم يورث ابن الزنا من
~~أبيه من أجل أنه لا يعرف أنه أبوه إذ لا فراش له، وأنه لو عرف لورثه، وأنه
~~لو استلحقه لحق به، بدليل إجماعهم أنه يرث أمه وترثه، وهو مذهب أبي حنيفة
~~والنخعي وإسحاق بن راهويه فالأتوام كلهم كيف ما كانوا يتوارثون من قبل الأب
~~والأم، إذ قد ms2445 علم أنهم لأب واحد، كما أنهم لأم واحدة، وإلى هذا ذهب ابن
~~نافع، فقد روى عنه أن أتوام الزانية يتوارثون من قبل الأم والأب وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يغيب عن أهله ثم يقدم وقد ماتت امرأته وتركت ولدا كان بعده، فأنكره
# مسألة كتاب قطع الشجر قال مالك في الرجل يغيب عن أهله ثم يقدم وقد ماتت
~~امرأته وتركت ولدا كان بعده، فأنكره، أنه يلتعن ويبرأ من الولد، ويكون له
~~من الميراث من امرأته التي لاعن.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، قال
~~في سؤاله وادعى الاستبراء وزاد قال: وقال إذا جاء كنت
# PageV06P406
# رأيتها تزني وأراد أن يلتعن فليس ذلك له ويحد، وهو كمن رمى امرأة طلقها،
~~وكذلك في كتاب ابن المواز ولا اختلاف في أن له أن يلاعن إذا نفى الحمل
~~وادعى الاستبراء واختلف إذا نفاه ولم يدع الاستبراء. على قولين هما في
~~المدونة.
# وقوله: إن لها الميراث صحيح لأنها زوجة ما لم تلتعن هي بعده، وهو قول
~~ربيعة ومطرف واختيار ابن حبيب، وقيل: ما لم يلاعن الزوج، وهو ظاهر قول مالك
~~في موطأه ومذهب الشافعي وقول عبد الله بن عمرو بن العاص في المدونة، وقيل:
~~إن الفرقة تجب بلعان الزوج إن التعنت المرأة وهو مذهبه في المدونة لأنه قال
~~فيها: إن التعن هو فماتت هي قبل أن يلتعن ورثها، وإن مات هو ورثته إن لم
~~تلاعن وبالله التوفيق.
### | مسألة: دخل بامرأة ثم طلقها وادعى أنه لم يمسها وصدقته ثم ظهر بها حمل
# مسألة وقال مالك فيمن دخل بامرأة ثم طلقها، وادعى أنه لم يمسها وصدقته،
~~ثم ظهر بها حمل فادعت أنه منه وأقر بذلك: إنه يكمل لها الصداق ويلحق به
~~الولد وتكون به الرجعة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، قال: إنه يكمل لها
~~الصداق، لإقراره بما ادعت من أن الحمل منه، وقال: إنه تكون له الرجعة من
~~أجل أنها في عدة منه حتى تضع حملها، لقول الله عز ms2446 وجل: {وأولات الأحمال
~~أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] ولا يتهم على أنه أقر بالحمل ليكون له
~~الرجعة لأن إلحاق النسب يدفع التهمة.
# ولو مات فظهر الحمل بها بعد موته فزعمت أنه منه للحق به الولد أيضا ولم
~~يكن لها ميراث ولا أكثر من نصف الصداق، وقد قيل لها الميراث إن كان مات قبل
~~انقضاء العدة، ولها جميع الصداق، وقد مضى ذلك في رسم لم يدرك من سماع عيسى
~~من كتاب النكاح والحمد الله.
# PageV06P407
### | العبد يلاعن الحرة ثم يكذب نفسه فيلحق به الولد كم يحد
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من كتاب الطلاق قال سحنون: وقال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن العبد يلاعن
~~الحرة ثم يكذب نفسه فيلحق به الولد كم يحد؟ قال: الحد أربعين، قيل له:
~~أرأيت إن كانت امرأته أمة فلاعنها ثم أكذب نفسه فألحق به الولد أعليه حد؟
~~قال: ليس عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن العبد يحد أربعين إذا لاعن زوجته الحرة ثم
~~أكذب نفسه صحيح على مذهبه في أن حد العبد في الفرية نصف حد الحر قياسا على
~~حد الزنا وهو قول جماعة فقهاء الأمصار، وروي عن ابن مسعود أن حده ثمانون،
~~وهو القياس لأن النصراني إذا كان يحد في الفرية ثمانين ولا ينقص من ذلك
~~شيئا لنقصان مرتبته عن مرتبة الحر، لما تعلق في ذلك من الحق للمقذوف، فكذلك
~~العبد، وهو قول عمر بن عبد العزيز في الموطأ.
# وقوله: إذا كانت زوجته أمة إنه لا شيء عليه، معناه من الحد وإنما عليه
~~الأدب لإذايته إياها بما نسب إليها وكذب فيه عليها.
### | مسألة: يقول زنت امرأته فيقال له أرأيت ذلك فيأبى أن يقول نعم ويمضي على اللعان
# مسألة وسئل عن الذي يقول زنت امرأته، فيقال له: أرأيت ذلك؟ فيأبى أن يقول
~~نعم، ويمضي على اللعان، فله أن يلاعن؟ فقال: إنما يجب اللعان بأحد وجهين،
~~يقول قد استبرأت أو يقول قد رأيت.
# قيل له: فالأعمى يلاعن؟ قال: الأعمى يلاعن، يقول: قد سمعت ms2447 الحس وليس هذا
~~مثله، وقد قال في أول الكتاب: لا
# PageV06P408
# يكون اللعان إلا ببيان رأيتها تزني.
# قال محمد بن رشد: قوله إنما يجب اللعان بأحد وجهين، يقول قد استبرأت يريد
~~في نفي الحمل، أو يقول قد رأيت، وهو أحد قولي مالك في المدونة، وله فيها
~~قول آخر أنه إذا قذف أو نفى حملا لم يكن مقرا به لاعن ولم يسأل شيئا.
# وتحصيل هذه المسألة أن اللعان على ستة أوجه ثلاثة منها متفق عليها،
~~وثلاثة مختلف فيها.
# فالمتفق عليها أن ينفي حملا لم يكن مقرا به ويدعي الاستبراء، وأن يدعي
~~رؤية لا مسيس بعدها في غير ظاهرة الحمل، وأن ينكر الوطء فيقول: ما وطئتها
~~قط أو منذ وضعت أو منذ مدة كذا لما لا يلحق إلى مثله الأنساب.
# والمختلف فيها أن يقذف زوجته ولا يدعي رؤية، وأن ينفي حملا ولا يدعي
~~الاستبراء، وأن يدعي رؤية لا مسيس بعدها في حامل بينة الحمل لأن ابن الجلاب
~~حكى عن مالك فيها ثلاث روايات، إيجاب الحد ولا لعان، وثبوت النسب، وإيجاب
~~اللعان وسقوط النسب به.
# وقوله: إن الأعمى يلاعن وإن لم تصح منه الرؤية صحيح مثل ما في المدونة؛
~~لأن العلم قد يقع له من غير طريق الرؤية من جس وحس وما أشبه ذلك، وعلى هذا
~~القول فإن القاذف لزوجته يحد ولا يلاعن، وأما على القول بأنه يلاعن إذا قذف
~~فالأعمى والبصير في ذلك سواء.
### | مسألة: الملاعن أيرضى منه بأن يقول رأيتها تزني أم يوقف على ذلك كما يوقف الشهود
# مسألة وسئل عن الملاعن أيرضى منه بأن يقول رأيتها تزني أم
# PageV06P409
# يوقف على ذلك كما يوقف الشهود؟ .
# فقال: كنت أرى أن يوقف على ذلك حتى يقول كما يقول الشهود.
# قال محمد بن رشد: قد روى ابن نافع عن مالك أنه لا يكشف عن ذلك كما يكشف
~~الشهود، وجه القول الأول أن الله قد سماه شاهدا فوجب أن يكون عليه في
~~ادعائه الرؤية ما يكون على الشاهد، ووجه القول الآخر، أنه ليس بشاهد على
~~الحقيقة؛ ms2448 لأنه لا يشهد أحد لنفسه، ونما سماه الله شاهدا من ناحية المشاهدة
~~بالعين والقلب، فالمعنى في ذلك حصول العلم ألم تر أن مالكا قد قال في أحد
~~أقواله: إن من قذف زوجته يلاعن وإن لم يدع رؤية، فإن كان قد قيل إنه يلاعن
~~وإن لم يدع رؤية فكشفه عن صفة الرؤية إذا ادعاها إغراق والله أعلم.
### | مسألة: ملاعنة العبد أهي مثل ملاعنة الحر يشهد خمس مرات
# مسألة وسئل عن ملاعنة العبد أهي مثل ملاعنة الحر؟ يشهد خمس مرات؟ .
# قال: نعم في رأيي مثل لعان الحر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] ،
~~الآية ولم يخص في ذلك حرا من عبد، فوجب أن يستوي في ذلك الحر والعبد.
### | مسألة: لعان العبد والأمة
# مسألة وسألته عن لعان العبد والأمة.
# PageV06P410
# فقال: أربع مثل لعان الحرة، فإنه لا يجب عليه الحد ألا بأربعة شهداء.
# قال محمد بن رشد: اعتبار مالك - رحمه الله - عدد أيمان العبد في ملاعنة
~~الأمة بعدد الشهود الذين يقام عليها بهم الحد اعتبار صحيح؛ لأن الله تعالى
~~قال: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] ، وقال:
~~{والذين يرمون أزواجهم ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم فشهادة أحدهم أربع
~~شهادات بالله} [النور: 6] ، فدل ذلك على أن الله تعالى جعل كل يمين من لعان
~~الزوج بإزاء شهادة كل شاهد يشهد على محصنة بالزنا وعلى أن آية اللعان على
~~عمومها في جميع الأزواج والزوجات أحرارا كانوا أو عبيدا وبالله التوفيق.
### | يلاعن امرأته وهي حامل فيمكث سنين ثم يكذب نفسه ويدعي الولد
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب إن خرجت من هذه الدار قال عيسى: سئل ابن القاسم عن الرجل يلاعن
~~امرأته وهي حامل فيمكث سنين ثم يكذب نفسه ويدعي الولد، هل عليه نفقتها الذي
~~حملت فيه الولد؟ .
# قال: إن كان يوم حملها موسرا مثله ينفق فالنفقة لها لازمة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، ومثله في المدونة،
~~وزاد ms2449 فيها: وإن كان في بعض الحمل موسرا وفي بعضه معسرا لزمه ما كان فيه
~~موسرا وسقط عنه ما كان فيه معسرا، وزاد في كتاب ابن المواز: وعليه أيضا أجر
~~الرضاع ونفقته بعد ذلك إن كان مليا، وبالله التوفيق.
# PageV06P411
### | ينفي حمل المرأة التي لم يدخل بها
# ومن كتاب باع امرأته قلت: فالرجل ينفي حمل المرأة التي لم يدخل بها؟ .
# قال: يلتعنان، قلت: فإن التعن فأبت أن تلتعن؟ قال: تضرب مائة وإذا نكلت
~~عن اللعان أو صدقته بإقرار وتقيم تحته كما كانت وتبرأ من الحمل وتكون
~~امرأته بحالها فلا شيء عليه.
# [قلت: فالنصرانية تكون تحت المسلم فينتفي من حملها فيلتعن فتأبى أن
~~تلتعن؟ قال: يبرأ من الحمل] .
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي ينفي حمل المرأة التي لم يدخل فيها إنهما
~~يلتعنان، يريد وينفي الولد عن نفسه، ومعناه إذا كان ما ادعت امرأته من أنه
~~كان يغشاها قبل أن يدخل بها يمكن وقد جاءت بالولد لستة أشهر فأكثر من يوم
~~تزوجها، ولها نصف الصداق ولا سكنى عليه ولا متعة، قاله في المدونة، فإن
~~جاءت بالولد لأقل من ستة أشهر أو ظهر بها حمل في أيام لا يشك أن الحمل قبل
~~العقد، فلا صداق لها ولا لعان فيها، فإن لاعن قبل أن يوضع الحمل فأتت به
~~لأقل من ستة أشهر لم يكن لها من الصداق شيء ولم يحرم عليه نكاحها
~~بالتعانهما؛ لأنها كانت غير زوجة، قاله ابن الماجشون ومحمد ابن المواز، وهو
~~بين في المعنى.
# وقوله: إنه إذا التعن وأبت أن تلتعن تضرب مائة وتقيم تحته كما كانت
~~بمنزلة النصرانية تنكل عن اللعان [خلاف قول سحنون في نوازله إن ملاعنته
~~إياها ونكولها عن اللعان قطع للعصمة، وقول ابن القاسم هو الصحيح على قولهم
~~إن العصمة لا تنقطع بين الزوجين إلا بتمام اللعان من المرأة إذ لا فرق على
~~هذين القولين بين أن تنكل عن اللعان بعد لعان
# PageV06P412
# الزوج أو تصدقه قبل اللعان] على أن الولد [ليس] منه، ولا اختلاف بينهم
~~إذا صدقته ms2450 أنها تحد وتكون زوجته إن شاء طلق وإن شاء أمسك، كذلك قال هاهنا
~~وفي كتاب الرجم من المدونة، وإنما اختلفوا هل ينتفي الولد منه دون لعان أو
~~لا ينفيه إلا بلعان، وقد أنكر أبو بكر بن محمد قول سحنون لمخالفته الأصول،
~~وبالله التوفيق.
### | غاب عن امرأته عشر سنين أو أكثر فوجدها قد ولدت أولادا فأنكر الأولاد
# ومن كتاب الرهون وقال في رجل غاب عن امرأته عشر سنين أو أكثر فوجدها قد
~~ولدت أولادا فأنكر الأولاد، وقالت المرأة: هم منك كنت تأتيني سرا. إنه لا
~~يبريه من ولدها ومن الحد إلا أن يلتعن.
# قيل: فإن قذف أحد من ولدها قبل أن يقدم أبوه، قال:
# يجلد الحد إذا قال له: ليس أبوك فلان أو قال له: يا ابن زانية أو يا ابن
~~الزانية إنه يضرب الحد، وإنما قذفه من قبل أن يقوم أبوه فيما يلزم من قذفه،
~~بمنزلة ما لو قذف بعد أن يلتعن أبوه ويبرأ منه يلزمه في ذلك ما كان يلزمه
~~في هذا [قال: وإن مات قبل أن يقدم أبوه ألحق به الولد وحد كل من قذفه
~~وورثوه] .
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يبريه من ولدها ومن الحد إلا أن يلتعن،
~~معناه إذا كان ما ادعت المرأة من أنه كان يأتيها في مغيبه سرا يمكن على ما
~~قال في المدونة في الذي ينفي حمل امرأته قبل الدخول وتدعي أنه منه وأنه كان
~~يغشاها في أهلها وقد ذكرنا ذلك في رسم جاع.
# ولو قدم بعد الغيبة الطويلة وقد ماتت المرأة فنفى ولدها لالتعن إذا كان
~~لم يعلم به قبل ذلك، وورثها، قاله ابن القاسم في المدونة ومعناه
# PageV06P413
# إذا أمكن أن يكون الولد منه والله أعلم.
# وأما لو علم مغيبه بالبينة العادلة في الأرض النائية المدة الطويلة التي
~~لا يحلق في مثلها الأنساب فأنكر الأولاد لوجب أن لا يلحقوا به وأن تحد لما
~~تبين من كذبها فيما ادعته والله أعلم، وفي كتاب ابن سحنون لأشهب أن الغائب
~~إذا قدم فوجد ms2451 ولدا فقال: هذا ليس ابني ولا ابنك أنه يحلف ما أراد قذفا ولا
~~شيء عليه إلا أن يريد لعانا فيمكن من ذلك.
### | مسألة: يغيب عن امرأته سنين فتلد ولدا فتقول المرأة ليس هو من زوجي
# مسألة وقال في الرجل يغيب عن امرأته سنين فتلد ولدا فتقول المرأة: ليس هو
~~من زوجي ولا هو من رجل آخر، ثم يموت زوجها قبل أن يقدم: إنه يقام على
~~المرأة الحد إذا أقامت على ذلك ولا تبن عنه ولا ينفي ذلك ولدها ومن نفى
~~ولدها من أبيه كان عليه الحد وورث أباه.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا أمكن أن يكون الولد منه على ما ذكرناه في
~~المسألة التي فوقها والله أعلم.
### | تزوج أمة وشرط أن ولده منها حر ثم لاعنها
# ومن كتاب يدير ماله وسئل عن رجل تزوج أمة وشرط أن ولده منها حر، إن الولد
~~حر، قيل: فإن لاعنها؟ قال: هو حر، وإن لاعنها، قيل: فإن صدقته فيما قال
~~فأقرت بالزنا وقالت: ليس ولده؟ قال: فهو رقيق إذا صدقته إلا أن يستلحقه
~~يوما، فإن استلحقه يوما ما لحق به ولم ينظر في قولها إنه ليس ولده إذا زعم
~~أنه ولده ويعتق إذا استلحقه.
# PageV06P414
### | مسألة: لاعنها ونفى الولد عن نفسه
# مسألة قال القاضي: لما كان إذا لاعنها ونفى الولد عن نفسه يجلد الحد من
~~نفاه عنه وجب أن يكون حرا بهذه الشبهة. وأما إذا صدقته بما قال فقد انتفى
~~منه بكل حال، وكان ولد زنا لا حد على من نفاه عنه فلم تكن له شبهة يعتق بها
~~ما لم يستلحقه أبوه وبالله التوفيق.
### | يطلق امرأته البتة ثم يزعم أنه رآها تزني بعد طلاقه إياها أيلاعن
# ومن كتاب يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: وسألته عن
~~الرجل يطلق امرأته البتة ثم يزعم أنه رآها تزني بعد طلاقه إياها أيلاعن أم
~~يكون بما ادعى من الرؤية قاذفا؟ .
# فقال: أما ما كانت في عدتها فيلاعن بما ادعى من الرؤية، فإذا انقضت ms2452 عدتها
~~فادعى أنه رآها تزني كان قاذفا، ولا يجوز له. أن يلاعن.
# قلت له: أرأيت إن انقضت عدتها ثم ظهر بها حمل في زمان يرى أن النساء
~~يحملن لمثله أيلحق به الولد؟ .
# قال: نعم إلا أن ينتفي من ذلك الحمل فيلاعن.
# قلت: أرأيت إذا صار الحمل يلزمه إلا أن يلاعن فلم لا يكون له أن يلاعن
~~بما يدعي من الرؤية للزنا بعد انقضاء العدة وهو يقول: أخاف أن يظهر بها حمل
~~يلحقني فأنا رأيت ما رأيت من سوء فعلها فأنا أخبر به السلطان لأبرأ من حمل
~~إن ظهر باللعان.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيمن ادعى أنه رأى زوجته تزني وهي
# PageV06P415
# في عدتها منه من طلاق بائن على ثلاثة أقوال، أحدهما: قول ابن القاسم هذا
~~أنه يلاعن بما ادعى من الرؤية ولا يحد، والثاني: أنه يحد ولا يلاعن وهو قول
~~ابن المواز، والثالث: أنه لا يحد ولا يلاعن، معناه إلا أن يظهر بها حمل
~~فيكون له أن يلاعن لنفيه عن نفسه، وهو قول المغيرة، وإليه مال سحنون.
# ووجه القول الأول: أن العدة لما كانت من توابع العصمة، وكانت حقا للزوج
~~على المرأة حفظا لنسبه كان له أن يراعي أمرها فيها وعذر في الأخبار بما رأى
~~من زناها لما في ستر ذلك من المضرة به في إدخال الداخلة عليه في نسبه فخرج
~~له المخرج من ذلك باللعان كما قال الله، مخافة أن يموت فتأتي بولد فيلحق
~~به.
# ووجه القول الثاني: أنه لما لم يكن بها حمل ظاهر كان بما ادعى من رؤيته
~~لزناها قاذفا إذا عجل بالإخبار بذلك قبل أن يظهر بها حمل، فوجب أن يحد لأنه
~~قذف من ليست له بزوجة إذ قد خرجت من عصمته بالطلاق البائن، ثم إن ظهر بها
~~حمل كان له أن يلاعن؛ لينفي الولد عن نفسه.
# ووجه الثالث: أنه عذره بما ادعى من الرؤية مخافة أن يموت فتأتي بولد
~~فيلحق به فأسقط عنه الحد، ولم ير أن يعجل باللعان إذ قد لا يكون بها حمل ms2453
~~فلا يحتاج إليه.
# وأما إذا ادعى أنه رآها تزني بعد أن انقضت عدتها فهو قاذف فوجب أن يحد
~~لأنها كالأجنبية إذ لم يبق بينه وبينها سبب من أسباب العصمة إلا إن ظهر بها
~~حمل فيكون له أن ينفيه.
# وأما إن كانت في عدة منه من طلاق غير بائن فحكمها في جميع
# PageV06P416
# وجوه اللعان كحكم التي هي في عصمته، ولو ادعى بعد أن طلقها البتة أنه
~~رآها تزني قبل أن يطلقها لحد ولم يلاعن، قاله ابن القاسم في التفسير الثالث
~~من العشرة، وبالله التوفيق.
### | طلق امرأته فنكحت في عدتها قبل أن تحيض شيئا
# ومن كتاب أصبغ من ابن القاسم قال أصبغ: من طلق امرأته فنكحت في عدتها قبل
~~أن تحيض شيئا؟ قال: قول مالك إن الولد للأول متى ما جاءت به لأدنى من ستة
~~أشهر ولأكثر ما بينهما وبين خمس سنين.
# قلت: فإن نفاه الأب، فقال: قد استبرأتها قبل أن أطلق؟ قال: يلتعن الأب
~~إذا وينفي الابن عن نفسه ولا تلتعن المرأة لأن للولد هاهنا سببا وأبا يلحق
~~به، وفراشا قائما وهو الزوج الثاني إن كانت ولدته لستة أشهر فأكثر من يوم
~~دخل بها الثاني، وإن كانت جاءت به لأقل من ستة أشهر فهو منقول من الأب
~~الأول باللعان ومنهما جميعا لأن الثاني هاهنا بريء منه.
# فإن قال الثاني إذا جاءت به لستة أشهر فأكثر ونفاه الأول: إنه ليس مني
~~وقد استبرأتها بعد أن وطئتها التعن والتعنت، ولا بد لها من اللعان هاهنا،
~~بمنزلة الزوج الواحد؛ لأن الولد ليس له نسب بعد يلحق به إلا هذا الأب فلا
~~يدفعه هذا عن نفسه إلا بلعان منه، أو بانتفاء وتصديق منها له.
# ولو كان دخوله بعد حيضة أو حيضتين فإن جاءت به لأدنى
# PageV06P417
# من ستة أشهر فهو للأول، والثاني منه بريء ولا ينفيه الأول إلا بلعان على
~~نحو ما فسرت لك وإن جاءت به لستة أشهر فأكثر فهو للآخر إلا أن ينفيه ويدعي
~~الاستبراء منه فيلتعن ويبرأ منه، ولا تلتعن المرأة ويرجع الولد ms2454 هاهنا إلى
~~الأول فيلحق به لأن فراشه قائم حين برئ منه الآخر، إلا أن يدعي أنه
~~استبرأها لبل أن يطلقها فتلتعن هي وهو هاهنا؛ لأن الولد قد انقطع نسبه ولم
~~يبق أب يلحق به.
# قلت: فمن لاعنها منهما وحده ولم تلتعن هي لأن الولد لحق بالآخر أتحل للذي
~~لاعنها ولم تلاعنه؟ قال: لا؛ لأن لعانه قد تم ونفل به الولد.
# قلت: فمن استلحقه لحق به؟ قال: نعم، ويحد قلت: فإن استلحقه الآخر أيضا
~~بعد ذلك؟ فقال: يحد ولا يلحق به لأن نسبه للمستلحق الأول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم، وتحصيلها بتلخيص أنها إذا
~~أتت بولد قبل ستة أشهر من يوم دخل بها الثاني فهو للأول إلا أن ينفيه بلعان
~~فإن التعن حدت إلا أن تلتعن، والثاني منه بريء كان قد دخل بها بعد حيضة أو
~~قبل حيضة.
# وإن أتت به لأكثر من ستة أشهر فهو للأول إن كان دخل بها الثاني قبل حيضة
~~ألا أن ينفيه بلعان، فإن التعن حدت إلا أن تلتعن فيلحق بالثاني، ولا تلاعن
~~المرأة إلا أن ينفيه الثاني أيضا، وللثاني إن كان دخل بها بعد حيضة إلا أن
~~ينفيه بلعان فيلحق بالأول ولا تلاعن المرأة إلا أن ينفيه الأول أيضا،
~~ويختلف منها في موضعين: أحدهما: هل تحرم على الذي لاعنها منهما ولم تلاعنه
~~إذا لحق بالآخر؟ فقال أصبغ هاهنا: إنها
# PageV06P418
# تحرم عليه، وقال سحنون: لا تحرم، وهو قول ابن المواز، والقياس على
~~المشهور في المذهب من أن الفرقة لا تقع بين المتلاعنين إلا بتمام لعان
~~المرأة بعد الزوج، وقول أصبغ يأتي على قياس القول بأن الفرقة تقع بينهما
~~بتمام لعان الزوج، وهو ظاهر قول مالك في موطأه ومذهب الشافعي وقول عبد الله
~~بن عمرو بن العاص في المدونة، والثاني: إذا التعنا ثم استلحقه الذي لاعنها
~~أولا ولم تلاعنه لأنه لحق بالآخر هل يحد أم لا يحد؟ قال أصبغ: إنه يحد،
~~وقال سحنون وابن المواز: لا يحد إذ لم ينفه أولا إلى زنى ms2455 وإنما نفاه إلى
~~الأب الآخر الذي نفاه بعد.
# ومن استلحقه منهما أولا بعد التعانهما لحق به ولم يقبل للثاني بعد فيه
~~دعوى.
# وإن استلحقاه كلاهما بعد التعانهما كان الأول أحق به وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته رأيتها تزني والمرأة صماء لا تسمع بكماء لا تفهم
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: رأيتها تزني والمرأة صماء لا تسمع بكماء
~~لا تفهم ما يقال لها، هل ترى على الزوج لعانا وحده، أم لا؟ .
# قال: يشار إليها بما قد عرفت به أنها تعرفه من الإشارة وتفهمه مما قد علم
~~منها، فإذا أفهمت فإن صدقته أقيم عليها الحد، وإن جحدت قيل للزوج: التعن
~~وادرأ عن نفسك الحد فإذا فعل قيل لها: حدي مخرجك بأن تلتعن وترد قوله
~~بإشارة يعرف بها ما كان منها على وجه ما كان يعلم من أمرها، فإن فعلت فرق
~~بينهما، فإن نكلت وجب عليها الحد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن الإشارة تفهم بها المعاني ويعبر بها
~~عما في النفوس فتقوم مقام الكلام عند عدم الكلام، وقد سمى
# PageV06P419
# الله الإشارة كلاما، فقال: {آيتك ألا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا}
~~[آل عمران: 41] وبالله التوفيق.
### | ينكح المرأة فتحمل فيقول إنما نكحتك منذ خمسة أشهر وينكر الحمل
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من عبد الرحمن بن
# القاسم قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن الرجل ينكح المرأة فتحمل، فيقول:
~~إنما نكحتك منذ خمسة أشهر، وتقول: بل نكحتني منذ تسعة أشهر، وينكر الحمل
~~إنه يلاعنها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العصمة متيقنة والفراش معلوم، فوجب
~~أن يلحق به الولد إلا أن ينفيه بلعان.
### | المرأة تلتعن قبل الرجل ثم تموت
# مسألة قال: وسئل عن المرأة تلتعن قبل الرجل ثم تموت.
# قال: ينبغي أن يلتعن الرجل قبل ويقال للرجل: التعن وابرأ من الميراث ولا
~~حد عليك، أو لا تلتعن فتحد ويكون لك الميراث، قال: ولو كانا جميعا حين
~~التعنت المرأة قبل الرجل ولا يقال للمرأة التعني ثانية.
# قال ms2456 محمد بن رشد: لم ير ابن القاسم تبدئة الزوج في الأيمان باللعان قبل
~~المرأة واجبا لاستوائهما في أن كل واحد منهما يدعي على صاحبه دعوى إن لم
~~يثبتها وجب عليه حد، فالزوج يدعي على المرأة أنها زنت، وأن الولد غير لاحق
~~به، فإن لم يثبت ذلك عليها وجب عليه حد القذف والمرأة تدعي على الزوج أنه
~~وطأها الوطء الذي كان عنه ولدها وتريد إلحاقه به، فإن لم يثبت ذلك لها عليه
~~وجب عليها حد الزنا، وإنما
# PageV06P420
# رأى ذلك متبعا لظاهر القرآن، إذ ليس فيه نص على وجوب الترتيب، فإنه
~~بشهادة أحدهم أربع شهادات بالله أنه لمن الصادقين والخامسة أن لعنة الله
~~عليه إن كان من الكاذبين، فيحتمل أن يكون معنى قوله بعد ذلك: ويدرأ عنها
~~العذاب إن كان الزوج هو الذي ابتدأ بالأيمان، فلهذا قال: إن المرأة إذا
~~التعنت قبل الدخول وماتت يقال للرجل ما يقال للمرأة إذا التعن الرجل قبلها
~~ثم مات: إما أن تلتعني فيسقط عنك الحد ولا يكون لك الميراث، وإما ألا
~~تلتعني فتحد ويكون لك الميراث، إن المرأة إذا التعنت قبل الرجل ولم تمت
~~التعن الرجل ولم تعد المرأة اللعان.
# وذهب أشهب إلى أن ترتيب اللعان على ما ذكر الله في القرآن واجب فقال: إنه
~~إن التعنت المرأة قبل الرجل التعن الرجل وأعادت المرأة اللعان، وإنما هو
~~إذا حلفت المرأة أولا كما يحلف الرجل على تكذيب أيمانه، إذ لم يتقدم له
~~يمين، فقالت: أشهد بالله إني لمن الصادقين ما زنيت وإن حملي هذا لمنه،
~~وقالت في الخامسة: غضب الله عليها إن كانت من الكاذبين، فهاهنا قال ابن
~~القاسم يلتعن الرجل فيقول: أشهد بالله إنها لمن الكاذبين ولقد زنت وما
~~حملها هذا مني، ويقول في الخامسة لعنة الله علي إن كانت من الصادقين، ولا
~~تعيد المرأة اللعان. وقال أشهب: يلغى لعان المرأة أولا ويبتدئ الرجل
~~باللعان ثم تلتعن المرأة بعده.
# وأما إن حلفت المرأة أولا فقالت: أشهد بالله إنه لمن الكاذبين، وقالت في
~~الخامسة: غضب الله علي ms2457 إن كان من الصادقين، فلا اختلاف بينهما في أن أيمان
~~المرأة ملغاة؛ لأنها حلفت على تكذيب أيمان الزوج وهو لم يتقدم له يمين
~~والله أعلم. وقول ابن القاسم هذا على أصله في الصبي يقوم له شاهد على حقه
~~فيبدأ المدعى عليه باليمين ثم يبلغ الصبي
# PageV06P421
# فينكل على اليمين أنه يجتزأ بيمين المدعى عليه المتقدمة أولا، وعلى مذهب
~~أشهب أن المرأة تعيد اللعان بعد الزوج، لا يجتزأ بيمين المدعى عليه في
~~مسألة الصبي، [لأن العمد والخطأ في هذا سواء والله أعلم] .
### | مسألة: نكح أمه أو أخته وهو لا يعلم فتحمل منه فينكر الحمل وأراد الملاعنة
# مسألة وسئل عن رجل نكح أمه أو أخته وهو لا يعلم فتحمل منه، فينكر الحمل
~~وأراد الملاعنة ثم قامت بينة أنها أمه أو أخته، هل يلاعنها أو يلحقه الولد
~~أو ماذا يصنع فيهما؟ .
# قال ابن القاسم: يلاعنها وينفي الولد؛ لأن أصل نكاحه على وجه التزويج
~~ويدرأ عنه الحد ويلحقه الولد ويلزمه الصداق وعليها العدة ولا بد من اللعان
~~فيه فبه ينفي الولد، أو الحد ويلحقه الولد إنما هو قول يقوله أهل العراق
~~وليس عليها حد عند أهل المدينة، وهم يقولون مع ذلك غير هذا: ليس بين العبد
~~والحرة لعان، ولا بين المسلم والنصرانية لعان، ونحن نقول: إذا كان الحمل في
~~الأمة والنصرانية من الحر والعبد ففيهن لعان وبين العبد والحرة لعان كان
~~حمل أو لم يكن، وإنما يلاعن الحر الأمة والنصرانية في الحمل وليس في القذف
~~فقد فسرنا لك هذا الوجه.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب: وليس عليه حد عند أهل المدينة وهو
~~صحيح، إذ ليس على واحد منهما حد في تناكحها إذا
# PageV06P422
# لم يعلما بالحرمة التي بينهما، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«تجاوز الله لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» ، وقوله: إن
~~اللعان يكون بينهما كما يكون في النكاح الصحيح صحيح لأن حكمه حكم النكاح
~~الصحيح في لحوق النسب ووجوب الصداق بالدخول ولزوم العدة فيه وإنما لم ير
~~أهل ms2458 العراق فيه لعانا تعلقا بظاهر قوله عز وجل: {والذين يرمون أزواجهم}
~~[النور: 6] وليس بزوجين إذ لا ينعقد لأحد نكاح فيمن حرمه الله عليه من ذوات
~~محارمه ومن قول فاسد؛ لأنه وإن لم يكن نكاحا منعقدا في الباطن فقد انعقد في
~~الظاهر وترتبت أحكامه في الظاهر والباطن من لحوق النسب ووجوب الصداق
~~والعدة، فكذلك اللعان.
# وكذلك تعلقوا في إبطال اللعان بين العبدين، أو بين العبد والحرة، والحر
~~تحته الأمة أو المسلم تحته النصرانية، لقول الله عز وجل: {ولم يكن لهم
~~شهداء إلا أنفسهم فشهادة أحدهم} [النور: 6] .
# لأن الله سماهم شهداء إذ استثناهم من جنس الشهداء، والمستثنى من جنس
~~المستثنى منه، فدل على أن اللعان شهادة، والعبد والمحدود والنصراني لا تجوز
~~شهادته، وليس ذلك بشيء؛ لأن المستثنى منقطع، والمعنى فيه ولم يكن لهم شهداء
~~غير قولهم الذي ليس بشهادة، كما قالوا: الصبر حيلة من لا حيلة له، والجوع
~~زاد من لا زاد له وقد ناقضوا بقولهم: إن الفاسق المعلوم بالفسق يلاعن
~~وشهادته لا تجوز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج أمة أو نصرانية ثم قال رأيتهما يزنيان
# مسألة قال ابن القاسم: في رجل تزوج أمة أو نصرانية ثم قال: رأيتهما
~~يزنيان قال: فلا لعان عليه ولا حد فيهما جميعا إلا أن يقول:
# PageV06P423
# أخاف أن يأتي ولد فأنا أنفيه باللعان فإنه يلاعن إذا أراد أن ينفي عنه
~~حملا يخافه، وتلاعن الأمة معه، ولا لعان على النصرانية.
# ولو تزوج وصيفة لم تبلغ المحيض إلا أنها توطأ فقال: رأيتها تزني وأنا
~~ألاعن مخافة أن تأتي بحمل فيلحقني، قال: يلاعن هو ولا لعان عليها وإن جاء
~~حمل لم يلحق به، قيل له: ولا لعان عليها إذا كان زوجها لاعن قبل أن تحيض ثم
~~بلغت المحيض؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الرجل لا يلاعن الأمة ولا النصرانية إلا في نفي
~~الحمل أو رؤية يخشى أن يكون منها ولد فيلحق به، صحيح مثل ما في المدونة
~~وغيرها إذ لا حد عليه في قذفهما، وتلاعن الأمة لأنها تنفي ms2459 الحد عن نفسها
~~بلعانها، وتلاعن الصغيرة التي يوطأ مثلها في نفي الحمل وغيره؛ لأن قاذفها
~~يلاعن وتحد هي إذ لا حد عليها في زناها وتبقى له زوجة على المشهور في
~~المذهب من أن الفرقة لا تقع بين المتلاعنين إلا بالتعان المرأة بعد الزوج،
~~وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في رسم قطع الشجر من سماع ابن القاسم وفي غيره
~~من المواضع، وكذلك النصرانية لا لعان عليها إذ لا حد عليها في زناها إلا أن
~~تشاء أن تلتعن هي على ما قال في المدونة فتلتعن في كنيستها، فإن أبت أن
~~تلتعن بقيت زوجة له، وإن التعنت وقعت الفرقة بينهما قاله سحنون في كتاب
~~ابنه وبالله التوفيق.
### | مسألة: امرأتين شهدتا أن هذا الولد من امرأتي ولدته وكان الولد صغيرا
# مسألة قال ابن القاسم في امرأتين شهدتا أن هذا الولد من امرأتي ولدته
~~وكان الولد صغيرا أو كبيرا، وأنا منكر لذلك وأقول: ولدها ذلك قد مات أو
~~أقول حملها ذلك قد انفش وكنت أنا حاضرا أو غائبا.
# PageV06P424
# قال: يلحق به الولد بشهادة المرأتين حاضرا كنت أو غائبا على ولد صغير أو
~~كبير.
# قيل له: ولا يكون في مثل هذا لعان؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن شهادة النساء في الولادة جائزة وهو
~~مما لا اختلاف فيه أحفظه، فيلحق به الولد بشهادتهما.
# ولو لم يشهد على ولادته إلا امرأة واحدة أو لم يشهد على ولادته أحد فقالت
~~هي: ولدته وهو ولدك، وقال هو: لم تلده ففي كتاب القذف من المدونة أن القول
~~قولها أنها ولدته ويلحق به إلا أن ينكره ويدعي الاستبراء فيكون له أن ينفيه
~~باللعان، وأن القول قول الأمة التي أقر سيدها بوطئها في الولادة إذا جاءت
~~بالولد ويلزم السيد ولا يستطيع أن ينفيه ألا أن يدعي الاستبراء قبل الحمل،
~~إلا أنها مسائل طرحها سحنون فأراه ذهب إلى أنه لا تصدق واحدة منهما في
~~الولادة وإن جاءت بالولد لا الزوجة ولا الأمة، فلا يكون على الزوج إذا أنكر ms2460
~~الولادة والولد أن ينفيه بلعان حتى تثبت الولادة، ولا تكون الأمة التي أقر
~~سيدها بوطئها أم ولد وإن جاءت بالولد إلا أن تثبت الولادة فإن أثبتتها لحق
~~به الولد، وكانت له أم ولد إلا أن يدعي الاستبراء قبل الحمل وتعلق به فيما
~~ذهب إليهما، من أنهما يصدقان على الولادة إذا جاءت بالولد، فالظاهر من قول
~~ابن القاسم في كتاب الشهادات وكتاب أمهات الأولاد من المدونة، والذي أقول
~~به في هذا، أن الحرة بخلاف الأمة فتصدق الزوجة في الولادة إذا جاءت بالولد
~~ويلزم زوجها إلا أن ينفيه بلعان إذ لا تهمة عليها في إقرارها بولادة الولد،
~~ولا تصدق الأمة في ذلك؛ لأنها تتهم أن تأخذ لقيطا فتدعي أنها ولدته لتكون
~~به أم ولد لسيدها ولعله قد مات فيلحق به نسب لا يدرى إقراره به وبالله
~~التوفيق.
### | ينتفي من حمل امرأته فيلاعنها فتنكل عن اللعان فلا يوجد سبيل إلى رجمها
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون وسئل عن الرجل ينتفي من حمل امرأته
~~فيلاعنها فتنكل عن
# PageV06P425
# اللعان فلا يوجد سبيل إلى رجمها حتى تضع ثم يكذب الزوج نفسه قبل أن تضع
~~وبعد أن نكلت عن اليمين هل له عليها رجعة؟ وهل بينهما ميراث؟ .
# قال: ملاعنته إياها ونكولها قطع العصمة ولا يرثها ولا ترثه، وإذا وضعت
~~رجمت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ليست على الأصول، والصحيح ما مضى في رسم جاع
~~من سماع يحيى أن العصمة بينهما باقية والميراث بينهما قائم، وعلى القول بأن
~~العصمة تنقطع بتمام لعان الزوج لا ميراث بينهما نكلت أو لم تنكل، فمراعاة
~~سحنون لنكولها في انقطاع العصمة بينهما خارج عن الأصول وبالله التوفيق وصلى
~~الله على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم.
# PageV06P426
### | كتاب الصرف الأول
### | قال لرجل ادفع إلى هذا نصف دينار فدفع إليه به دراهم
# كتاب الصرف الأول
# PageV06P427
# من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب الرطب باليابس أخبرني محمد بن عمرو بن لبابة قال: أخبرني العتبي
~~محمد بن أحمد عن سحنون بن سعيد، قال: أخبرني ms2461 ابن القاسم عن مالك في رجل قال
~~لرجل: ادفع إلى هذا نصف دينار فدفع إليه به دراهم، قال ابن القاسم: ليس
~~عليه إلا عدة الدراهم التي دفع يومئذ لأنه نصف دينار، وليس عليه أن يخرج
~~دينارا فيصرفه وإنما الاختلاف إذا أمره بقضاء دينار تام، قال سحنون: قال
~~ابن القاسم: يريد إذا كان المأمور إنما دفع إليه الدراهم، وأما إن كان إنما
~~دفع إليه دينارا فصرفه فله نصف دينار بالغا ما بلغ.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في هذه المسألة قال ابن القاسم: وليس له إلا
~~عدة الدراهم التي دفع وصوابه قال مالك، فإن المسألة في قوله بدليل تفسير
~~ابن القاسم له بقوله يريد إذا كان المأمور إنما دفع إليه الدراهم.
# وأما قوله وإنما الاختلاف إذا أمره بقضاء دينار تام فأراه قول سحنون؛
~~لأنه إنما أشار إلى اختلاف قول ابن القاسم وغيره في ذلك الواقع في كتاب
# PageV06P429
# الكفالة والحوالة من المدونة، وفي قوله وإنما الاختلاف إذا أمره بقضاء
~~دينار تام دليل على خلاف أنه إذا أمره بقضاء نصف دينار فقضاه دراهم إنما
~~يرجع عليه بعدة الدراهم التي قضاه، وذلك إنما يصح على القول بأن من وجب له
~~على رجل جزء من دينار قائم يراعى في وجه المصارفة فيه ما يوجبه الحكم من أن
~~يقضيه فيه دراهم بصرف يوم القضاء؛ لأنه إذا قال له ادفع عني إلى فلان نصف
~~دينار فكأنه إنما أمره أن يدفع إليه صرفه إذ هو الذي يوجبه الحكم، فوجب إذا
~~دفع إليه صرفه أن يرجع بما دفع لأنه الذي أمر إلا أن يكون حابى المدفوع
~~إليه في الصرف فلا يرجع بالمحاباة.
# وأما على القول بأن من وجب له على رجل جزء من دينار قائم يراعى في وجه
~~المصارفة فيه ما ترتب في الذمة من الذهب لا ما يوجبه الحكم في القضاء فدخل
~~إذا أمره بقضاء نصف دينار تام فقضاه دراهم فالأمر مخير بين أن يعطيه نصف
~~دينار أو دراهمه، وعلى هذا يأتي قول أصبغ في سماعه من ms2462 كتاب العيوب فيمن باع
~~سلعة بنصف دينار فأحال على المشتري غريما له بنصف دينار وليس بالدراهم خلاف
~~قول ابن القاسم فيه وفي رسم حبل حبلة من سماع عيسى من كتاب جامع العيون.
# وتحصيل القول فيمن أمر رجلا أن يقضي دينا عليه لرجل آخر فقضى عنه خلاف ما
~~أمره به أن ذلك ينقسم على قسمين أحدهما أن يقضي عنه خلافه مما تختلف فيه
~~الأغراض والثاني أن يقضي عنه أدنى منه في الصفة أو أقل منه في العدد أو ما
~~يؤول إلى ما هو أقل منه في العدد.
# فأما إذا قضاه خلافه مما تختلف فيه الأغراض ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها
~~أن ذلك جائز جملة من غير تفصيل، والثاني أن ذلك لا يجوز
# PageV06P430
# جملة من غير تفصيل، والثالث أن ذلك لا يجوز فيما لا تجوز فيه المبايعة
~~إلا يدا بيد، مثل أن يأمره أن يقضي عنه دنانير فيقضي عنه دراهم، أو يأمره
~~أن يقضي عنه دراهم فيقضي عنه دنانير أو يأمره أن يقضي عنه قمحا من قرض أو
~~تمرا فيقضي عنه تمرا وما أشبه ذلك، وأن ذلك لا يجوز فيما تجوز المبايعة فيه
~~إلى أجل، مثل أن يأمره أن يقضي عنه دنانير أو دراهم فيقضي ثمرا أو حبا أو
~~كتانا أو قطنا وما أشبه ذلك مما يكال أو يوزن، فإذا قلنا إن ذلك لا يجوز
~~فيما لا يجوز من ذلك على القول بأن ذلك لا يجوز فيفسخ القضاء ويرجع المأمور
~~بما دفع ويبقى الدين كما كان عليه، وإذا قلنا أن ذلك جائز فيما يجوز من ذلك
~~فيختلف بما يرجع به المأمور على الآمر على قولين: أحدهما أن المأمور يرجع
~~على الآمر بما أمره به أن يدفع عنه، والثاني يرجع عليه بما دفع عنه إلا أن
~~يشاء الآمر أن يدفع إليه ما كان عليه يكون مخيرا في ذلك، وهذا معنى قول
~~مالك في كتاب المديان من المدونة أنه لا يربح في السلف.
# وأما إذا قضاه دون ما أمره به في الصفة مثل أن ms2463 يأمره أن يقضيه عنه دراهم
~~محمدية فيقضيه يزيدية، أو دنانير هاشمية فيقضيه دمشقية أو سمرا فيقضيه
~~محمولة أو أقل في العدد أو ما يؤول إلي ما هو أقل في العدة مثل أن يأمره أن
~~يقضي عنه دنانير فيقضي عنه عرضا من العروض في بلد يبتاع فيه بالدنانير، أو
~~يأمره أن يقضي عنه دراهم فيقضي عنه عرضا يبتاع فيه بالدراهم، فهذا الوجه
~~الثالث لا اختلاف فيه أن القضاء جائز وأن المأمور يرجع على الآمر بما دفع
~~إن كان الذي دفع أقل في العدد أو أدنى في الصفة أو بالأقل من قيمة العرض
~~الذي دفع أو مما أمره الآمر أن يدفع
# PageV06P431
# عنه من الدنانير أو الدراهم، وكذلك الحكم في الكفيل يدفع من عنده الذي
~~تكفل له عن المكفول به خلاف ما تكفل به عنه، وقد فرق ابن القاسم في أحد
~~أقواله من كتاب الكفالة من المدونة بين المأمور والكفيل يقضيان الغريم خلاف
~~ما له عندهما وسنزيد هذه المسألة بيانا إن شاء الله في رسم العرية من سماع
~~عيسى من كتاب الحمالة إذا مررنا إن شاء الله بها، وأما إن اشترى الكفيل ما
~~تحمل به ولم يخرجه من عنده فلا اختلاف في أنه يرجع بالثمن الذي اشترى به
~~إذا لم يحاب البائع في اشترائه لأن المتحمل عنه كأنه قد أذن في الشراء،
~~وكذلك المأمور أيضا وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخذ منه دراهم مقطعة في ذهب له فقال له غريمه إنما وضعتها حتى أصارفك
# مسألة وقال مالك: من كانت له ذهب على رجل فأخذ منه دراهم مقطعة، ثم قال
~~له غريمه: إنما وضعتها على يديك حتى أصارفك (بالثمن الذي اشترى به) ، وقال
~~الآخر: بل صارفتك: فالقول قول الذي قبض الدراهم إن كان جاء بأمر يعرف من
~~الصرف، وإن جاء بأمر لا يعرف حلف الآخر، قال ابن القاسم: أحب إلي أن يحلف
~~الذي عليه الذهب ويعطي الدراهم بالله ما باعه الدراهم ثم يتصارفان إن أحبا،
~~فإن نكل عن اليمين حلف قابض الدراهم وكان القول قوله.
# قال ms2464 محمد بن رشد: وجه قول مالك في هذه المسألة أنه حمل قول الغريم:
~~وضعتها على يديك حتى أصارفك بها على أنه أوجب على نفسه مصارفته بها من غير
~~أن يتناجزا في الصرف، فوجب أن يكون القول قول الآخر الذي ادعى أنه قد صارفه
~~بها؛ لأنه ادعى حلالا، إذ لا يحل
# PageV06P432
# الصرف إلا بالمناجزة ولو كان الدافع هو الذي ادعى المناجزة في الصرف،
~~وقال القابض: إنما وضعتها على يدي حتى تناجزني فيها لكان القول قول الدافع
~~عند مالك على أصله، ووجه قول ابن القاسم أنه حمل قوله وضعتها على يديك حتى
~~أناجزك فيها على أنه إنما وعده بالمصارفة بها، ولم يوجب ذلك على نفسه، فوجب
~~أن يكون القول قوله؛ لأن القابض مدعى عليه ما لم يقر له به من المصارفة،
~~وهو أظهر من قول مالك.
# ولو كان القابض هو الذي قال: إنما وضعتها على يدي حتى تصارفني بها وقال
~~الدافع: بل صارفتك بها لكان القول قول القابض عند ابن القاسم على أصله.
# ولو ادعى أحدهما القابض أو الدافع أنه صارفه بها مصارفة فاسدة مثل أن
~~يقول: صارفتك بها على أن أحدنا بالخيار، أو على أن نبدل لك ما وجدت فيها من
~~زائف وقال الآخر: بل ناجزتك فيها دون شرط لكان القول قول مدعي المناجزة
~~منهما عندهما جميعا على أصولهم في أن القول قول مدعي الحلال من المتبايعين.
# ولو قال أحدهما: صارفتني فيها، وقال الآخر: لم أصارفك فيها ولا ذكرنا
~~صرفا وإنما كانت وديعة لكان القول قول من قال منهما إنما كانت وديعة عندهما
~~جميعا، فهذا وجه القول في هذه المسألة، وقد كان بعض الشيوخ يصرفها إلى كتاب
~~الكفالة من المدونة في الرجل يكون عليه للرجل مائة درهم من قرض ومائة درهم
~~من كفالة، فيدفع إليه مائة درهم فيقول القابض: المائة التي قبضت هي
~~الكفالة، ويقول الدافع: بل هي القرض، ويقول قول مالك في هذه المسألة مثل
~~قول غير ابن القاسم في كتاب الكفالة وليس ذلك بصحيح؛ لأن المسألتين
~~مفترقتان في المعنى ms2465 فلا يصح حمل إحداهما على الأخرى، ألا ترى أن مسألة كتاب
~~الكفالة قول ابن القاسم فيها أن المقبوض يقسم على الحقين، يريد بعد
~~أيمانهما وذلك لا يصح في هذه المسألة لأنه حق واحد، وبالله التوفيق.
# PageV06P433
### | ابتاع حنطة بدينار وازن ثم إنه أعسر بالدينار الوازن
# ومن كتاب القبلة قال ابن القاسم: سمعت مالكا قال في رجل ابتاع حنطة
~~بدينار وازن، ثم إنه أعسر بالدينار الوازن فقال للذي باع منه الحنطة: خذ
~~مني دينارا ناقصا شعيرة وأرد عليك فضل الحنطة، قال مالك: إذا ثبت البيع
~~بالوازن فلا ينبغي ذلك؛ لأنه قد ثبت عليه دينار وازن فأعطى مكانه ناقصا
~~وزيادة حنطة. فذلك دينار بدينار وحنطة، وإن ثبت البيع بناقص فلا ينبغي له
~~أن يعطي وازنا ويأخذ فضل شيء من الأشياء، فأما ما لم يثبت البيع إلا مراوضة
~~منهما فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إن ثبت البيع بينهما بالدينار
~~الوازن بإيجاب كل واحد منهما إياه لصاحبه فلا يجوز أن يأخذ منه ناقصا ويأخذ
~~من الحنطة ما وجب لنقصان الدينار، وقال ابن حبيب: إنه يدخله أربعة أوجه،
~~التفاضل بين الفضتين، والتفاضل بين الطعامين، وبين الطعام قبل أن يستوفي،
~~والأخذ من ثمن الطعام طعاما، يريد إن كان الطعام قد قبضه المبتاع وافترقا،
~~وأما إن قبضه ولم يفترقا فلا يدخله الأخذ من ثمن الطعام طعاما ولا بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى فالعلتان الثانيتان إنما هما التفاضل بين الذهبين.
~~والتفاضل بين الطعامين، وأما الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما، والبيع قبل
~~الاستيفاء فلا يجتمعان؛ لأن الطعام إن كان قبض فلا يدخله البيع قبل
~~الاستيفاء، وإن كان لم يقبض فلم يدخله الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما، وإن
~~كان قد قبض ولم يفترقا لم يدخله واحدة منهما، وكذلك لا يجوز له أن يأخذه في
~~نقصان
# PageV06P434
# الدينار فلوسا ولا شيئا من الأشياء، وقد فرق في رسم المحرم يتخذ الخرقة
~~لفرجه بعد هذا في آخر السماع بين أن يأخذ منه في النقصان فلوسا أو يحاسبه ms2466
~~به في الطعام فيأخذ منه لنفسه ما وجب له فمنع من ذلك بالفلوس وأجازه
~~بالطعام، وقال: إن ذلك بعد الوجوب، ويحتمل ذلك وجهين من التأويل.
# أحدهما أن يكون إنما تكلم فيه على أن المبتاع قد أوجب البيع للبائع ولم
~~يوجبه البائع له، وذلك مثل أن يقول المبتاع للبائع كم تبيعني من طعامك
~~بدينار وازن؟ فيقول: عشرة أرادب، فيقول المبتاع: قد أخذته بذلك، فيخرج
~~الدينار فيجده ناقصا قبل أن يقول البائع قد بعتك، والوجه في ذلك أن المبتاع
~~لما أوجب على نفسه الدينار للبائع بعشرة أرادب وجب للبائع إن أراد أن يمضي
~~له البيع به فلا يجوز له أن يبيعه منه بدينار ناقص وفلوس، ولما كان كان
~~البائع لم يوجب على نفسه الطعام للمبتاع جاز للمبتاع أن يعطيه منه في نقصان
~~الدينار، ولم يكن ذلك بيعا له قبل استيعابه إذ لم يجب له بعد ويكون معنى
~~قوله في الرواية: وإنما هو عندي بمنزلة رجل اشترى بدرهمين حنطة، ثم قال له
~~بعد ذلك: أعطني بدرهم وأقلني من درهم أنه بمنزلة في الجواز لا في استواء
~~العلة لأنه في الدرهم من الدرهمين إقالة جائزة بعد تمام البيع، وفي نقصان
~~الدرهم فعل جائز إذ لم يتم البيع بينهما، وهذا جائز أن يقال هذا مثل هذه
~~وإن لم يكن مثله إلا في وجه من وجوهه، قال عز وجل: {الذي خلق سبع سماوات
~~ومن الأرض مثلهن} [الطلاق: 12] يريد مثلهن في العدد لا فيما سواه وقال
~~تعالى: {وما من دابة في الأرض ولا طائر يطير بجناحيه إلا أمم أمثالكم}
~~[الأنعام: 38] يريد أمثالها في أنهم أمم لا فيما سوى ذلك، ويستدل على أنهم
~~إنما أراد بقوله فيها
# PageV06P435
# بعد الوجوب بعد أن أوجب المبتاع البيع للبائع ولم يوجبه له البائع بقوله:
~~كأنه حمله على وجه المساومة، وفيه تفسير من البيع يريد أنه أخذ بشبه من
~~المساومة إذ لم يتم البيع بينهما، وأخذ بشبه من البيع، إذ قد لزم أحدهما،
~~والقياس أن يغلب أحد الوجهين، أما الوجوب فلا يجوز أن ms2467 يحاسبه بالنقصان
~~بالطعام، كما لا يجوز أن يأخذه به فلوسا، وأما المساومة إذا لم يجب البيع
~~بينهما بإيجاب كل واحد منهما إياه لصاحبه فيجوز أن يحاسبه بالنقصان في
~~الطعام وأن يأخذ به منه فلوسا، وأما إن كان في المراوضة قبل أن يوجب البيع
~~واحد منهما لصاحبه فذلك جائز لا بأس به كما قال؛ لأن البيع إنما تم بما
~~عقدا عليه آخرا فلا إشكال في جواز ذلك، فالمسألة على هذا التأويل في
~~الدينار الوازن الذي له فضل في عينيه على الناقص تنقسم على هذه الثلاثة
~~الأقسام وهي أن يكون ذلك الفعل بعد أن أوجب كل واحد منهما البيع لصاحبه وأن
~~يكون قبل أن يوجبه واحد منهما لصاحبه وأن يكون قد أوجبه أحدهما ولم يوجبه
~~الآخر له، وقد مضى تفسير ذلك والحكم فيه.
# والتأويل الثاني أن يكون تكلم في هذه المسألة على أن للدينار الوازن فضلا
~~في عينه على الناقص، وتكلم في مسألة رسم المحرم على أن الدرهم الكيل الوازن
~~للأفضل له في عينه على الناقص فأجاز لما لم يكن له في عينه فضل على الناقص
~~أن يأخذ الناقص ويحاسبه بقدر النقصان في الطعام، وأشبه عنده من اشترى حنطة
~~بدرهمين فأقاله من أحدهما، ولم يقو عنده قوة الدرهمين إذ يجوز لمن كان له
~~على رجل درهمان وازنان أن يأخذ منه أحد درهميه وبالآخر فلوسا ولا يجوز لمن
~~له علي رجل درهم وازن أن يأخذ منه نصف درهم وبالنصف الآخر فلوسا إلا أنه
~~أجازه مراعاة لقول من يرى الخيار من المتبايعين ما لم يتقاضيا أو يتفارقا،
~~وهو معنى قوله: كأنه حمله على وجه المساومة، وفيه تفسير من البيع.
# وهذا التأويل أظهر وأولى وأحسن من التأويل الأول والله أعلم.
# PageV06P436
# ولو اشترى رجل حنطة بدينار من الذهب التي إنما تجري مجموعة مقطوعة
~~بالميزان كالذهب العبادية والشرفية لجاز إذا وجد عنده أقل من مثقال أن يأخذ
~~بما نقص فلوسا أو بما شاء من العروض وأن يحاسبه بالنقصان فيما له من
~~الطعام.
# فقف على أن الدينار الوازن ms2468 الذي له فضل في عينه على الناقص لا يجوز له
~~بعد الوجوب أن يأخذ بنقصانه فلوسا، ويجوز له أن يحاسبه به في الطعام، وأن
~~الدينار الذي يجري بالميزان مجموعا مقطوعا إذا لم يشترط أن يأخذه صحيحا
~~يجوز فيه الوجهان وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع سلعة بدنانير ثم دعاه الذي عليه الذهب إلى أن يستعير ذهبا
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في رجل باع سلعة بدنانير قائمة أو
~~وازنة أو ناقصة نقصانا معروفا قيراطا قيراطا أو نصف قيراط كل دينار، ثم
~~دعاه الذي عليه الذهب إلى أن يستعير ذهبا مثل الذهب الذي له فيزن له بها
~~ذهبا أخرى قائمة أو مخالفة لنقصانها، ثم يعطيه إياها مكانه فدخل في ذلك
~~اختلاف في العدد إنه لا ينبغي أن يكون له وازنة فيأخذ مكانها ناقصة بوزنها،
~~وقال مالك: لا أحب هذا لأن هذا يدخل اختلافا في الوزن، وإنما تجوز المصارفة
~~إذا حضرت الذهبان أو الورقان وأن هذه إحداهما غائبة والأخرى حاضرة.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن ذلك لا يجوز لأنه إنما أخذ ذهبا
# PageV06P437
# بوزن العدد الذي له هل يدري أخذ في الوزن أقل أو أكثر إذ لا بد من أن
~~يزيد في الوزن أو ينقص، فهو يغتفر فضل العدد رجاء زيادة الوزن لا سيما
~~والصرافون يزعمون أن الذهب إذا جمع نقص، فإذا فرق زاد، وهو مثل قوله في
~~المدونة في مسألة الدرهمين الفردين يؤخذ بوزنهما فضة، ومثل قول ابن حبيب في
~~الواضحة خلاف قوله في سماع أشهب أنه لا بأس أن يقتضي من الدينار القائم
~~دينارا ناقصا خروبة وخروبة ذهب بوزنه، وقد قيل إنه ليس بخلاف، وإنما استخفه
~~من أجل أنه دينار واحد، وأما إذا اقتضى من العدد الذي له ذهبا مجموعا في
~~الوزن فإن كان أكثر من عدد الذهب الذي له لم يجر بحال؛ لأنه ترك فضل العين
~~لزيادة الوزن، وإن كان أقل وزنا جاز إن كان أقل عددا ولم يجز إن كان أكثر
~~عددا لأنه ترك فضل العين لزيادة ms2469 القدر والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى آخر له ذهبا أو ورقا ناقصا أو طعاما مأكولا فقال له أحسن إلي
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في رجل دفع إلى آخر له ذهبا أو
~~ورقا ناقصا أو طعاما مأكولا، فقال له: أحسن إلي أبدل لي هذا بأجود منه
~~وأنفقه فيما تنفق.
# قال مالك: إذا كان على وجه المعروف على غير شرط إن شاء تم على ذلك وإن
~~شاء رد عليه مثل ما أخذ منه لم يلزمه غير ذلك، فلا أرى فيه بأسا يدا بيد.
# قال محمد بن رشد: أجاز مبادلة الذهب أو الورق الناقصة بالذهب الوازنة
~~والطعام المأكول بالطعام صحيح على وجه المعروف، ومعنى ذلك في الذهب والورق
~~فيما قل منه مثل الدينار والثلاثة إلى الستة على ما
# PageV06P438
# في المدونة، وإن كان سحنون قد أصلح الستة وردها ثلاثة.
# وقوله بأجود منه يدل على جواز بدلها بأوزن وأجود، خلاف قول مالك في
~~المدونة مثل قول ابن القاسم.
# وأما الطعام فيجوز مبادلة المأكول منه والمعفون بالصحيح السالم على وجه
~~المعروف في القليل والكثير على ظاهر هذه الرواية وما وقع في رسم النسمة من
~~سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، ومنع من ذلك أشهب كالدنانير الكثيرة النقص
~~بالوازنة [فلم يجز المعفون بالصحيح ولا الكثير العفن بخفيف العفن، وهو دليل
~~ما في كتاب القسمة من المدونة من أنه لا يجوز الطعام المعفون بالطعام
~~المعفون إلا أن يشبه بعضه بعضا ولا يتفاوت، وأجاز ذلك سحنون في المعفون
~~وقال: إنه لا يشبه الدنانير النقص بالوازنة؛ لأن بين الدنانير الكثيرة
~~النقص بالوازنة] تفاضلا في الوزن، ولا تفاضل في الكيل بين المعفون بالصحيح.
~~قال: وكره المعفون بالصحيح لكره القمح بالشعير والجيد بالرديء، وكره في
~~المأكول إذا كانت الحبة قد ذهب أكثرها.
# ومعنى قوله إذا كان ذلك على غير شرط، أي أنه لا يجوز له أن يقول له أبدله
~~لك على أني إن قدرت على نفقته وإلا صدقته عليك أو ضربت عليك مثله إن شئت
~~وأخذت منك ms2470 ما أعطيتك.
### | مسألة: بيع الذهب بالفضة
# مسألة وقال مالك في الشيء من الحلي، يكون الذهب والورق قد صيغ.
# قال: إن كان ما فيه من الفضة ثلث ذلك أو أدنى بيع بالفضة، وإن كان الذهب
~~هو الثلث في القيمة بيع بالذهب يدا
# PageV06P439
# بيد، وإن كان على غير ذلك لم يبع إلا بعرض أو فلوس أو شيء غير الذهب
~~والورق، قال ابن القاسم: رجع مالك عن هذا وقال: لا يباع كله إلا بعرض أو
~~فلوس، وقوله الذي رجع إليه أحب ما فيه إلي.
# قال محمد بن رشد: قول مالك الأول هو قوله في المدونة في رواية علي بن
~~زياد عنه واختيار أشهب، وقوله الثاني هو قوله في المدونة في رواية ابن
~~القاسم عنه واختيار ابن القاسم هاهنا، وهو أقيس وأحوط لأن الذهب والورق لما
~~كان كل واحد منهما أصلا في نفسه مضبوط القيمة إذ هما أصول الأشياء وقيم
~~المتلفات لم يكن أحدهما تبعا لصاحبه وإن كان أقل من الثلث من أجل أن قيمته
~~مضبوطة والغرض فيهما جميعا سواء إلا أن يكون الذي مع الفضة من الذهب أو مع
~~الذهب من الفضة الشيء اليسير الذي لا يؤبه له فحينئذ يكون تبعا له، روى ذلك
~~زياد عن مالك؛ بخلاف السيف والمصحف وما أشبههما يحليان بالذهب والفضة فتكون
~~حليتهما الثلث فأقل لأن الغرض حينئذ إنما يكون في شراء الأصل المحلى لا في
~~شراء حيليته فيجعل جميع الثمن له إذ ليست قيمته مضبوطة كقيمة الذهب والورق،
~~وذهب أبو إسحاق التونسي إلى أن القياس أن يكون كل واحد من الذهب أو الفضة
~~ملغى مع صاحبه إذا كان الثلث فأقل كما يكون ملغى مع العرض وقد بينا الفرق
~~بين ذلك.
# وقوله: وإن كان على غير ذلك لم يبع إلا بعرض أو فلوس أو شيء غير الذهب
~~والورق بين أنه لا يجوز أن يباع بأقلها إذا كان أقلها أكثر من الثلث على
~~قول مالك الأول ومذهب أشهب، وإن كان ابن أبي زيد قد اختصره على غير ذلك فهو
~~خلط ms2471 والله أعلم.
### | مسألة: بيع الذهب بالورق
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: لا يجوز في شيء من بيع الذهب
~~بالورق تأخير ولا حول ولا حمالة ولا خيار إلا المناجزة
# PageV06P440
# يدا بيد لا يفارقه وبينهما شيء، هذا نص ما في كتاب الخيار من المدونة.
# فقوله: إنه لا يجوز في ذلك تأخير صحيح لا اختلاف فيه لقوله - عليه السلام
~~-: «الذهب بالورق ربا إلا هاء وهاء» وقول عمر - رضي الله عنه - وإن استنظرك
~~إلى أن يلج بيته فلا تنظره. فإن انعقد الصرف بينهما على أن يتأخر منه شيء
~~فسح، وإن وقع على المناجزة ثم أخر صاحبه بشيء منه انتقض الصرف فيما وقعت
~~فيه النظرة باتفاق وإن كانت النظرة في أقل من صرف دينار لنتقض صرف دينار،
~~وإن كانت في أكثر من دينار انتقض صرف دينارين، وإن كانت في أكثر من صرف
~~دينارين انتقض صرف ثلاثة دنانير، هكذا أبدا، وفيما وقع فيه التناجز على
~~اختلاف.
# وإن وقع على المناجزة ثم تأخر شيء منه بغلط أو سرقة من الصراق أو نسيان
~~مضى الصرف فيما وقع فيه التناجز من ذلك باتفاق، وفيما وقع فيه التأخير إن
~~رضي الذي هو له بتركه على اختلاف، وسيأتي تفسير هذا وبيانه بعد هذا إن شاء
~~الله.
# وقوله: إنه لا يجوز في ذلك حول، ظاهره أن الحوالة في الصرف لا تجوز وإن
~~قبض المحال من المحال عليه مكانه قبل مفارقته الذي أحاله، وهو مذهب ابن
~~القاسم خلاف قول سحنون أنه يجوز ما أحيل به مكانه قبل مفارقة الذي أحاله.
# وأما قوله إنه لا يجوز في ذلك حمالة فهو كما قال لأن
# PageV06P441
# الحمالة لا تكون إلا بما يتأخر قبضه والصرف لا يكون إلا بأجزاء إلا أن
~~تكون الحمالة بالدنانير أن استحقت الدراهم أو بالدراهم إن استحقت الدنانير
~~فتجوز، وكذلك الرهن.
# وأما قوله إنه لا يجوز في ذلك خيار فهو كما قال؛ لأن الخيار لا يجوز فيه
~~النقد، والصرف لا يجوز أن يتأخر فيه النقد، فالصرف على الخيار فاسد كان
~~لأحدهما أو ms2472 لغيرهما، غير أنه إن كان لهما جميعا فتمماه على العقد الأول
~~وتناقدا بحضرة اتفاقها على إمضائه لم يفسخ، إذ لم يكن لازما لواحد منهما أو
~~لغيرهما فسخ ما عثر عليه وإن طال، للزوم بيع الخيار للذي لم يشترطه منهما
~~لنفسه، وبالله التوفيق.
### | يأتي بفضة له إلى سكة بيت الضرب ضرب الدراهم فيعطيه فضته ويعطيه أجرة منها
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل عن الرجل يأتي بفضة له إلى
~~سكة بيت الضرب: ضرب الدراهم، فيعطيه فضته ويعطيه أجرة منها ويأخذ منه أجرة
~~مضروبة.
# قال: إني لأرجو أن يكون ذلك خفيفا، وقد كان يعمل به بدمشق فيما مضى،
~~وتركه أحب إلي، وأما أهل الورع من الناس فلا يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: التكلم في هذه المسألة على وجهين، أحدهما خلط أذهاب
~~الناس في الضرب بعد تصفيتها ومعرفة وزنها، فإذا خرجت من الضرب أخذ كل إنسان
~~منهم على حساب ذهبه، وأعطى الضرب أجرته، والثاني أن يأتي الرجل بذهبه
~~ليضربها فيشق عليه المقام
# PageV06P442
# على ضربها ويريد أن يستعجل دنانير مضروبة من عند الضراب فيبادله إياها
~~بذهبه ويزيد قدر أجرته على ضربها، وهما وجهان مذمومان لا خير فيهما، إلا أن
~~الأول منهما أخف من الثاني فخففه في هذه الرواية لحاجة الناس إلى ذلك؛ لأن
~~معنى قوله فيها: ويأخذ منه دراهم مضروبة أي يأخذ منه دراهم مضروبة إذا فرغ
~~من ضربها مع غيرها على حساب فضته، وحكى أنه قد كان يعمل به بدمشق ورأى تركه
~~أحب إليه، وقال: إن أهل الورع من الناس لا يفعله، وأجازه أيضا في رسم مسائل
~~البيع، وكذا من سماع أشهب إذا كانوا يخلصون الأذهاب ولا يغشونها، ولم يكن
~~في البلاد إلا سكة واحدة، وقال: إنه قد كان يعمل به في زمن بني أمية بدمشق؛
~~لأنها كانت سكة واحدة والتجار كثير، والناس مجتازون والأسواق متفاوتة، فلو
~~جلس كل واحد منهم حتى يضرب ذهب صاحبه فاتت الأسواق، فلا أرى لذلك بأسا،
~~قال: فأما اليوم فإن الذهب يغش، وقد صار ms2473 لكل مكان سكة تضرب فلا أرى ذلك
~~يصلح، وإلى هذا ذهب ابن المواز من رأيه أن ذلك لا يجوز اليوم؛ لأن الضرورة
~~قد ارتفعت، وأجاز ذلك أيضا مالك في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الشركة في عصير الزيتون، وقال سحنون: لا خير فيه، وإليه ذهب ابن حبيب،
~~وحكى إنه سأل عن ذلك من لقي من المدنيين والمصريين فلم يرخصوا فيه على حال.
# وأما الوجه الثاني وهو استعجال الدنانير ومبادلتها بالذهب بعد تجميعها
~~وتصفيتها مع زيادة أجرة عمل مثلها فقال ابن حبيب: إن ذلك حرام لا يحل لمضطر
~~ولا غيره، وهو قول ابن وهب وأكثر أهل العلم وخفف ذلك مالك في نذر سنة
~~يصومها بعد هذا لما يصيب الناس في ذلك من الحبس مع خوفهم في ذلك، كما جوز
~~للمعري شراء العرية بخرصها وكما جوز دخول مكة بغير إحرام لمن يكثر التردد
~~إليها، ثم قال: ما هو من عمل الأبرار، وقال ابن القاسم فيه: أراه خفيفا
~~للمضطر وذوي الحاجة، والصواب أن ذلك لا يجوز إلا مع الخوف على النفس الذي
~~يبيح أكل الميتة، وإنما خفف ذلك مالك ومن تابعه على تخفيفه مع الضرورة التي
~~لا تبيح أكل الميتة مراعاة لقول من لا يرى الربا إلا في النسيئة، روي ذلك
~~عن ابن
# PageV06P443
# عباس، وقال به جماعة من أهل مكة، وإنما قاله ابن عباس لما حدثه به أسامة
~~بن زيد، أنه سمع النبي - عليه السلام - يقول: «لا ربا إلا في النسيئة» ولم
~~يتابع ابن عباس أحد من الصحابة على قوله وتأويله في حديث أسامة وهو عند أهل
~~العلم محمول على أنه خرج على سؤال لسائل سأل النبي - عليه السلام - عن
~~التفاضل فيما يجوز فيه التفاضل يدا بيد فقد قال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا ربا إلا في النسيئة» ، يريد فيما سئل عنه، فحكى أسامة بن زيد ما سمع من
~~قول النبي - عليه السلام - ولم يسمع سؤال السائل، وقد روي أن ابن عباس رجع
~~عن هذا إلى ما عليه الجماعة. ms2474
# ولم يجز مالك ولا أحد من الصحابة شراء حلي الذهب أو الفضة بوزن الذهب أو
~~الفضة وزيادة قدر الصياغة، وإن كان معاوية يجيز تبر الذهب بالدنانير
~~متفاضلا، والصوغ من الذهب بالذهب متفاضلا لا ضرورة في ذلك فيرى ما فيه فورا
~~والله أعلم.
### | مسألة: يأتي إلى السقاط بدينار فيأخذ منه بربع زيتا وبربع تمرا وبربع سويقا
# مسألة وسئل عن الرجل يأتي إلى السقاط بدينار فيأخذ منه بربع زيتا وبربع
~~تمرا وبربع سويقا ويخلف عنده الربع الآخر على غير شيء.
# قال: لا بأس بذلك وكذلك الدرهم لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز أن يخلف عنده الربع الدينار وربع الدرهم إذا
~~اشترى منه بثلاثة أرباعها لأنه إنما يبقى ذلك له عنده على سبيل الوديعة
~~فيكون شريكا فيما يجريه، فإذا أراد أحدهما الانفصال من صاحبه أحضر الدينار
~~أو الدرهم فباعه واقتسما ثمنه، فلا فساد في ذلك
# PageV06P444
# على مراعاة ما ثبت في الذمة؛ لأنه إنما وجب له عليه ثلاثة أرباع دينار
~~فدفع ذلك إليه ولا يجوز مراعاة ما يوجبه الحكم له عليه صرف ثلاثة أرباع
~~الدينار، إذ لا ينقسم، فصار قد صارفه في ذلك مصارفة غير ناجزة لشركته معه
~~في الدينار، فيرد إليه الدينار ويأخذ منه صرف ثلاثة أرباعه، ولا ينقض البيع
~~إلا أن يكون قد بايعه على ذلك فينتقض على هذا القول.
# ولو دفع إليه الدينار على أن يكون الربع عنده سلفا على غير شرط في أصل
~~البيع لجاز على مراعاة ما ترتب في الذمة من الذهب ولم يجز على مراعاة ما
~~يوجبه الحكم لأنه صارفه في النصف على أن أسلفه النصف، فدخله البيع والسلف،
~~ولو بايعه على غير شرط لكان بيعا وسلفا وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه أثلاث دينار منجمة في كل شهر ثلث دينار فأيسر بدينار
# مسألة وسئل عن رجل عليه أثلاث دينار منجمة في كل شهر ثلث دينار فأيسر
~~بدينار فأراد أن يعطيه إياه قبل محلها.
# قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: جوابه في هذه المسألة صحيح ms2475 على مراعاة ما ثبت في الذمة
~~لأنه عجل ما عليه، فجاز ذلك، ولا يجوز على مراعاة ما يوجبه الحكم من أن
~~يقضيه صرف كل ثلث إذا حل عليه لأنه كمن اقتضى من دراهم له مؤجلة ذهبا معجلا
~~وهذا بين.
### | مسألة: باع من رجل ثوبا بنصف دينار فقبض الثوب فلما كان من الغد جاء بدينار
# مسألة وسئل عن رجل باع من رجل ثوبا بنصف دينار فقبض الثوب فلما كان من
~~الغد جاء بدينار فطلب منه النصف فقال: ما عندي فأقره عندي سلفا.
# PageV06P445
# قال: ما يعجبني.
# قلت: فلا يعجبك؟ فقال: ما هذا بالبين ووقف عنه، قال ابن القاسم: أراه
~~قضاء وسلفا إذا لم يكن شرطا في أصل البيع، وقد أخبرني من أثق به عن ربيعة
~~مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا الاختلاف أيضا في هذه المسألة جار على ما ذكرناه
~~قبل، فكراهة مالك له في أحد قوليه على مراعاة ما يوجبه الحكم خلاف مذهبه في
~~المسألة التي فوقها، وقول ابن القاسم وأحد قولي مالك في إجازة ذلك على
~~مراعاة ما ثبت في الذمة مثل قول مالك في المسألة التي فوقها وبالله التوفيق
### | يكون عنده الدنانير المضروبة فيريد دنانير نقصا عتقا ولها نفاق في عيونها
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن الرجل يكون عنده الدنانير
~~المضروبة القائمة ولها صروف في عيونها فيريد دنانير نقصا عتقا ولها نفاق في
~~عيونها والقائمة في ذلك أفضل إلا أنه إذا رضي بذلك لمكان عدم العتق فهو
~~يدخل في عددها زيادة الخمسة والعشرة القائمة على عدد القائمة بمراطلتها.
# قال: إن كانت مضاربته مثلا بمثل فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة منصوصة في المدونة، وهي صحيحة على أصولهم
~~في أن السكة والصياغة ملغتان في المراطلة فيجوز أن يراطل تبر ذهب بذهب
~~دونها مصوغة أو مضروبة وإن كان قد علم أنه إنما رضي بترك فضل ذهبه على ذهب
~~صاحبه من أجل الصياغة والسكة،
# PageV06P446
# والأصل في ذلك قوله - عليه السلام -: «لا تبيعوا الذهب ms2476 إلا مثلا بمثل ولا
~~تبيعوا بعضها على بعض» ، وإنما الذي لا يجوز أن يراطل ذهبا بذهبين إحداهما
~~أرفع والثانية أوضع، وسيأتي الكلام على هذا مستوفى في أصل البيع والصرف من
~~سماع أصبغ وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقدم البلدة التي تجوز فيها الدراهم النقص ويكون معه دراهم كبار فيريد أن يقطعها
# مسألة وسئل مالك عن الذي يقدم البلدة التي تجوز فيها الدراهم النقص ويكون
~~معه دراهم كبار فيريد أن يقطعها، قال ذلك يكره.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن ذلك مكروه مخافة أن يذهب بها إلى بلدة
~~لا يجوز النقص فيها فيغش فيها، فذلك أشد في الكراهية من قطع الدنانير
~~المقطوعة، وقد أجاز في أول رسم أشهب قطع الدنانير المقطوعة عند الحاجة إلى
~~ذلك، وأجاز ابن القاسم في سماع أصبغ قطعها إجازة مطلقة إذا لم تكن صحاحا
~~مدورة وأما قطع الدنانير الوازنة وردها ناقصة في البلد التي لا يجوز فيها
~~الدنانير الناقصة فذلك لا يحل ولا يجوز، وسيأتي هذا المعنى أيضا في رسم
~~تأخير صلاة العشاء وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجعل في فص خاتمه الحبة والحبتين من الذهب يخلطه معه يريد بذلك ألا تصدأ فضته
# مسألة وسئل عن الرجل يجعل في فص خاتمه الحبة والحبتين من الذهب يخلطه معه
~~يريد بذلك ألا تصدأ فضته كرهه أيضا.
# قال محمد بن رشد: مسمار الذهب في الخاتم كالعلم من الحرير
# PageV06P447
# يكون في الثوب فمالك يكره ذلك وغيره يجيزه ولا يرى فيه كراهة فمن تركه
~~على مذهب مالك أبر، ومن فعله لم يأثم؛ لأن هذا هو حد المكروه وعلى مذهب
~~غيره هو من المباح لا إثم في فعله ولا أجر في تركه أما خلط الشيء اليسير من
~~الذهب في خاتم الفضة فهو يشبه الثوب المشوب بالحرير كالخز وشبهه فيكرهه
~~مالك، وغيره يجيزه أيضا، وفرق ابن حبيب فيما كان مشوبا بالثياب بالحرير من
~~الخز اتباعا على غير قياس، ومذهبه في ذلك شذوذ وبالله التوفيق.
### | مسألة: معاملة الصيارفة
# مسألة وقيل لمالك: أيستحب للرجل أن يصرف من التجار ms2477 ويدع الصيارفة.
# قال: نعم هذا أحب إلي لموضع ما يربون؛ لأن الفساد قد كثر، فكلهم يعمل بما
~~لا يصلح.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن الغالب على الصيارفة العمل بالربا
~~فيستحب تجنب معاملة أحد منهم وإن لم يعلم حاله؛ لأنه يحمل على الغالب من
~~أهل صناعته، وقد قيل: إن معاملة من خالط ماله من ربا أو غيره لا يحل ولا
~~يجوز، والصحيح أنها مكروهة وليست بحرام ولنا في هذا المعنى مسألة جامعة لمن
~~أراد الشفاء منه طالعها وبالله التوفيق.
### | مسألة: يصرف من صراف بذهب ورقا ثم يصرفها منه بذهب آخر
# مسألة قال مالك: يكره للرجل أن يصرف من صراف بذهب ورقا ثم يصرفها منه
~~بذهب آخر، وقيل له: أرأيت إن استودعها إياه بعد أن صارفه؟ قال: لا خير فيه.
# PageV06P448
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يكره للرجل أن يصرف من صراف بذهب ورقا ثم
~~يصرفها منه بذهب آخر، معناه في المجلس أو يقرب ذلك بعد اليوم واليومين على
~~ما في المدونة، وأما إذا طال الأمر فذلك جائز، وإنما يكره ذلك للتهمة ويفسخ
~~من أجل الذريعة، فإذا ارتفعت التهمة وظهرت البراءة في فعلهما جاز ذلك وذلك
~~مثل أن يبيع الدراهم منه في المجلس بحضرتهما قبل التفرق بذهب مثل عين ذهبه
~~أقل منها أو أكثر أو مخالف لعينها في مثل وزنها؛ لأنه إذ أخذ منه مثل عين
~~ذهبه أقل أو أكثر يبرأ من التهمة إذ لا يتهم أحد في دفع عشرة يأخذ عشرة يدا
~~بيد وإذا أخذ منه ذهبا مخالفة لعينها في مثل وزنها كانت مراطلة، وإنما الذي
~~لا يجوز له أن يأخذ منه بالحضرة قبل التفرق ذهبا مخالفة لذهبه في عينيها
~~ووزنها، وأما بعد التفرق بالقرب فلا يجوز له أن يأخذ منه إلا مثل عين ذهبه
~~في مثل وزنها أو أقل من وزنها، فإن طال الأمر بعد التفرق جاز أن يأخذ منه
~~ما شاء.
# وأما تركه الذهب عنده وديعة بعد المصارفة فيه فإنما لم يجز ذلك من أجل
~~أنه ms2478 إذا صرف الذهب إليه أن الأمر إلى الصراف المتأخر فإنهما على القصد إلى
~~ذلك، ولو صح ذلك منهما لم يكن عليهما فيه حرج، وقد أجاز ذلك ابن وهب في
~~سماع أبي جعفر إذا طبع عليها، وهو بعيد لأن الطبع عليها لا يرفع التهمة
~~عنهما بخلاف رهن ما لا يعرف بعينيه إذا غيب عليه، وبالله التوفيق.
### | يبتاع بمثقال الذهب دراهم فيجد الذهب غير جيدة فيرده عليه ويقول إني قد وجدته غير جيدة
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك عن الذي يبتاع بمثقال
~~الذهب دراهم فيجد الذهب غير جيدة فيرده عليه ويقول: إني قد وجدته غير جيدة،
# PageV06P449
# فيقول: أنا أعطيك به دينارا مضروبا بوزنه، قال: لا يعجبني هذا القول حتى
~~يفسخ ذلك، فإذا فسخ فإن شاء أخذ به مثقال ذهب، وإن شاء أخذ به دراهم.
# قال محمد بن رشد: معنى المسألة أنه ابتاع مثقال ذهب غير مضروب بدراهم
~~فكره لما وجده غير جيد أن يأخذ منه به مثقالا مضروبا قبل فسخ الصرف ولم
~~يبين من يفسخه، وأشهب يرى أن تراضيهما بفسخه كفسخ السلطان إياه خلاف ما ذهب
~~إليه ابن المواز.
# وقول مالك: لا يعجبني إلى آخر قوله، صحيح على أصله أن البدل في الصرف لا
~~يجوز؛ لأنه إذا لم يجز أن يبدله له بمثله ورأى ذلك صرفا متأخرا فأحرى ألا
~~يجوز له أن يبدله بخلافه، وذلك جائز على مذهب من يجيز البدل في الصرف لأنه
~~بمنزلة من له على رجل دينار غير مضروب فأخذ به دينارا مضروبا بوزنه وعلى
~~مثل جودته.
# فإذا فسخ الصرف بينهما بحكم على مذهب ابن المواز أو تراضيا على فسخه
~~بينهما بغير حكم على مذهب جاز أن يأخذ به دينارا مضروبا لأنه إنما له دراهم
~~مثل الذي دفع فيجوز له أن يأخذ به ذهبا أو ما شاء من العروض وبالله
~~التوفيق.
### | قلادة اشتراها قوم من رجل بدراهم نقدا وقالوا لصاحبها ندفع إليك الثمن وأخروه
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته وسئل مالك عن قلادة اشتراها ms2479 قوم من رجل
~~فيها لؤلؤ وذهب اشتروها بدراهم نقدا وقالوا لصاحبها ندفع إليك الثمن وأخروه
# PageV06P450
# بذلك وقطعوا القلادة وفصلوها وتقاوموا اللؤلؤ الذهب فوضعوا فيها فلما حلت
~~الوضيعة وثبوا على صاحبهم وتقاوموا اللؤلؤ وباعوا الذهب يريدون أن يردوا
~~البيع لاستنجاز النقد فيما بينهم ولم يذكروا استنجازا بشرط كان بينهم إلا
~~أنهم اشتروا على النقد وأخروه.
# قال: فلا أرى أن يلزمه أن يرد عليه ولا ينقض البيع لاستنجاز النقد قال
~~سحنون: هي جيدة.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أن الذهب كان في القلادة يسيرا فلم
~~يفسد البيع فيها لاستنجاز الثمن إذ لم يتأخر وإنما كان بغلبة من المشترين،
~~وهو على قياس قوله في رسم أخذ يشرب خمرا فيمن ابتاع ثوبا أو طعاما أو غير
~~ذلك بدينار لا درهمين فوجد أحد الدرهمين زائفا أنه يبدله، ولا ينقض البيع
~~وعلى قياس قول من يرى أن البدل في الصرف لا ينقض الصرف إذا تأخر النقد فيه
~~بالغلبة أو السرقة ويأخذ ما تأخر من النقد كما يأخذ ما وجد من الزائف وقد
~~مضى شيء من هذا المعنى في آخر رسم القبلة.
### | مسألة: ابتاع من رجل بدرهمين زيتا فلما وجب البيع بينهما استقاله من أحدهما
# مسألة قال مالك في رجل ابتاع من رجل بدرهمين زيتا فلما وجب البيع بينهما
~~استقاله من أحدهما.
# قال مالك: إن كانا لم يتفرقا فلا بأس به.
# PageV06P451
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه نقد الدرهمين ولم يقبض الزيت أو
~~قبض الزيت ولم ينقد الدرهمين فصار إذا افترقا بيعا وسلف طعام إن كان الزيت
~~هو المقبوض أو بيعا وسلف درهم إن كان الدرهمان هما المقبوضان.
# وإن لم يفترقا لم يكن ثم سلف فجازت الإقالة، فأما لو كانا قد تقابضا
~~الزيت والدرهمين أو لم يتقابضا من ذلك شيئا لجاز أن يقيله بما تراضيا عليه
~~افترقا أو لم يفترقا.
### | يشتري الثوب بنصف دينار وثلث فيعطيه دينارا ينقص سدسا
# مسألة وسئل مالك عن الذي يشتري الثوب بنصف دينار وثلث، فيعطيه دينارا
~~ينقص سدسا. ms2480
# قال: لا بأس به، فقيل له: إنه إذا كان ينقض سدسا ينقص من عينيه؟ قال: وما
~~بأسه؟ قال: أرأيت لو أعطاه دراهم؟ .
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه إذا اشترى ثوبا أو شيئا بدينار إلا
~~سدس فإنما يجب للبائع عليه صرفه دراهم يوم يقضيه، فإذا أعطاه بها ذهبا جاز،
~~كمن كان له على رجل دراهم حالة فأخذ بها منه ذهبا.
### | مسألة: عشرة دنانير من سلف أو بيع إذا كانت مثاقيل مجموعة هي لرجل على رجل
# مسألة وقال مالك في عشرة دنانير من سلف أو بيع إذا كانت مثاقيل مجموعة هي
~~لرجل على رجل فيكيلها فتنقض ثلثا أو نصفا: إنه لا بأس به أن يأخذ منه بعد
~~أن يتفرقا بنصفه ورقا أو ما شاء من عرض أو غيره وأما في مجلسهما فإني أكره
~~ذلك، قال ابن القاسم: إذا صح ذلك فلا بأس به أن يأخذ في مجلسه عرضا ولم
# PageV06P452
# يرد في قيمته العرض لمكان ما تجاوز عنه من الدنانير، قال مالك: إني أخاف
~~أن تريده في الصرف لمكان ما تجاوز عنه حتى يبين بها ويصير صرفا مستأنفا،
~~قال ابن القاسم: وإذا صح ذلك لا بأس به كان في مجلسهما أو افترقا.
# قال محمد بن رشد: لمالك في أول سماع أشهب إجازة ذلك في المجلس خلاف قوله
~~هاهنا وفي رسم صلى نهارا بعد هذا مثل قول ابن القاسم هاهنا وهو الأظهر أن
~~الدنانير المجموعة كالطعام فلا فرق في القياس بين أن ينقصه من حقه دينارا
~~فيأخذ له عرضا أو ورقا أو ينقصه من حقه بعض دينار فيأخذ منه عرضا ما وجد
~~منه ويأخذ بالبقية عرضا أو ورقا في الدنانير القائمة، وقد اختلف أيضا في
~~الدنانير المجموعة إذا وجد فضلا على حقه بعض دينار فأراد أن يأخذه ويعطيه
~~به عرضا أو ورقا فأجازه في كتاب الصرف من المدونة وفي رسم صلى نهارا ثلاث
~~ركعات بعد هذا ومنع في أول سماع أشهب وإجازته أظهر لأنه أخذ منه حقه كاملا
~~وبايعه في الزائد ms2481 بما تجوز المبايعة به والله أعلم.
### | مسألة: يشتري بالدرهم فيقول كله وأعطني بما فيه
# مسألة وسئل مالك عن الذي يشتري بالدرهم فيقول: كله وأعطني بما فيه.
# قال: أكره ذلك له، ولم أر كراهيته أنا عنده وجها فيه حجة إلا أنه قد لج
~~فيه وقال لا أحبه، قال ابن القاسم: لا بأس به
# PageV06P453
# قال محمد بن رشد: وجه الكراهية في ذلك أن مبلغ ما انعقد عليه البيع
~~بينهما غير معلوم حال العقد، وإنما يعلم بعد وزن الدراهم كشراء الصبرة كل
~~قفيز بدرهم لأن السوم معلوم، ومقدار ما انعقد البيع عليه بينهما لا يعلم
~~إلا بعد كيل الصبرة، وعبد العزيز بن سلمة لا يجيز ذلك، فقول مالك في هذه
~~المسألة كقول عبد العزيز في مسألة الصبرة إذ لا فرق في المعنى بين
~~المسألتين إذ يتقى من الجهل في الثمن ما يتقي منه في المثمون ويستجاز من
~~الجهل فيه ما يستجاز من الجهل فيه، فإذا جاز شراء الصبرة على الكيل وإن لم
~~يعلم ما فيها إلا بعد كيلها جاز الشراء بالدرهم وإن لم يعلم ما فيه إلا بعد
~~قربة اللهم إلا أن يفرق بينهما أن الدراهم لفا لم يجز بيعها جزافا على
~~الوزن وأن الطعام وشبهه مما يكال لما جاز بيعه جزافا جاز بيعه جزافا على
~~الكيل وليس ذلك ببين إذ لا فرق بين أن يقول: كل هذا الدرهم وأعطني بما فيه
~~وكل هذا التبر وأعطني بما فيه فهي جائزة على قياس قول مالك في مسألة الصبرة
~~وغير جائزة على قياس عبد العزيز فيها وبالله التوفيق.
### | كانت بينهما نقرة فضة فقال أحدهما لصاحبه إن لي بها حاجة فكله
# مسألة ومن كتاب أوله حديث طلق ابن حبيب وسئل مالك عن رجلين كانت بينهما
~~نقرة فضة، فقال أحدهما لصاحبه: إن لي بها حاجة فكله، فما كان فيها أعطيك
~~نصفها دراهم كيلا.
# قال: إن كان بحضرة ذلك يدا بيد فلا بأس به.
# محمد بن أحمد: مثل هذا في المدونة من قول ابن القاسم وروايته عن مالك ms2482 لما
~~في قسمتها من المؤنة، وروى أشهب عن مالك أن ذلك لا يجوز، وتقسم، إذ لا مضرة
~~في قسمتها، وإنما لم يجز ذلك لأن
# PageV06P454
# الشيء إذا وزن مجتمعا ثم فرق زاد ونقص واستخف ابن القاسم هذا المعنى في
~~هذه المسألة، واستثقله في مسألة الدرهمين الفردين يؤخذ بوزنهما تبر فضة فلم
~~يجز ذلك، وقد مضى ذلك في رسم القبلة.
# واتفقوا على أن ذلك جائز في الحلي أن يكون بين الشريكين لما في قسمته من
~~المضرة والفساد، على أن ذلك لا يجوز في الدنانير تكون بينهما في كيس مطبوع
~~عليه ولا مضرة في قسمتها.
### | مسألة: وكل أحد الرجلين صاحبه على أن يشتري نقرة أو دراهم أو دنانير
# مسألة قال ابن القاسم: لا بأس أن يشتري الرجل النقرة الفضة أو الدراهم
~~يوكل أحدهما صاحبه أن يقبضها وينصرف بها أو ينقلب بها أحدهما دون صاحبه ولا
~~ينقلب بها الآخر.
# قال محمد بن رشد: إذا وكل أحد الرجلين صاحبه على أن يشتري نقرة أو دراهم
~~أو دنانير فاشترى ذلك لنفسه ولمن وكله وانصرف به فلا إشكال في جواز ذلك ولا
~~كلام فيه؛ لأنه إذا جاز أن يوكل الرجل من يصرف له لنفسه جاز له، وإنما
~~الكلام إذا اشترى الرجل نقرة أو دراهم أو دنانير بينهما، فذهب أحدهما ووكل
~~الآخر على قبضها، فظاهر قوله هنا أو ينقلب بها أحدهما دون صاحبه أن ذلك
~~جائز؛ لأن معنى المسألة أو ينقلب بها أحدهما دون صاحبه بعد أن اشتريا ذلك
~~جميعا، ومثله في الظاهر في رسم البيع والصرف من سماع أصبغ، بل هو أبين، وقد
~~نص على جواز ذلك في سماع أبي زيد.
# وظاهر ما في المدونة أن ذلك لا يجوز إلا أن يقبض ذلك بحضرته قبل أن
~~يفارقه، ونص ما في المدونة على أن الرجل إذا صرف لا يجوز له
# PageV06P455
# أن يذهب ويؤكل من يقبض له، وإنما يجوز له توكيله إذا قبض الوكيل بحضرته
~~قبل أن يفارقه فقيل: إن الاختلاف في مسألة الشريكين داخل في هذه، وقيل: إنه ms2483
~~لا يدخل فيها، ويفرق بينهما على أحد القولين بعلة الاشتراك، والصواب أن
~~الاختلاف داخل فيها إذ قد ساوى بينهما في المدونة، ولا فرق بين أن يوكل
~~الرجل أجنبيا على قبض ما صرف لنفسه، أو يوكل شريكه على قبض حصته من الصرف.
# فيحصل في المسألة ثلاثة أقوال أحدهما أنه يجوز ويوكل من يقبض له في
~~المسألتين جميعا، والثاني أن ذلك لا يجوز إلا أن يقبض بحضرته قبل أن يفارقه
~~في المسألتين جميعا، والثالث الفرق بين أن يصرف ويوكل من يقبض له أو يوكل
~~شريكه على قبض ما صرفاه جميعا، فلا يجوز إذا وكل على قبض ما صرف لنفسه إلا
~~أن يقبض الوكيل بحضرته، ويجوز إذا وكل على قبض ما صرف لنفسه إلا أن يقبض
~~الوكيل بحضرته، ويجوز إذا وكل شريكه على قبض ما صرفاه أن يقبض بعد ذهابه.
### | يشتري الرجل فضة ولا دراهم ولا حليا فتجب له ثم يسأله رجل أن يشركه فيها
# مسألة قال: ولا خير في أن يشتري الرجل فضة ولا دراهم ولا حليا فتجب له ثم
~~يسأله رجل أن يشركه فيها وان كان الذي أشرك ينقلب به جميعا حتى يقاسمه ما
~~أشركه فيه ويأخذ منه ذهبه فيقاسمه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تخرج على ثلاثة أقوال: أحدهما هذا، ورواه ابن
~~وهب أيضا عن مالك، وزاد أن ذلك صرف لا يحل ألا يدا بيد، وهو على القول بأن
~~عهدة المشترك جميع ذلك لا حصته، وذلك على القول بأن عهدة المشترك على
~~البائع الأول؟ والثالث أن ذلك لا يجوز إلا أن يقاسمه أو يدفع إليه الجميع
~~يكون عنده حتى يبيعه إن كان إنما اشتراه
# PageV06P456
# لتجارة، روى ذلك أشهب عن مالك، وهو استحسان على غير قياس، إذ لا اختلاف
~~في أنه لا يجوز للرجل أن يصرف نصف دينار من رجل وإن أسلمه إليه إذا لم
~~يتناجزا فيه من أجل شركته له فيه.
### | مسألة: سأل رجلا أن يسلفه ذهبا ويشتركان في دراهم يشتريانها
# مسألة ولو أن رجلا سأل رجلا أن يسلفه ms2484 ذهبا ويشتركان في دراهم يشتريانها
~~لم يكن بذلك بأس إذا كان السلف لا يجتر به من صاحبه عونا ولا مرفقا وينقلب
~~بها من شاء منهما.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا كان السلف لا يجتر به من صاحبه عونا ولا مرفقا
~~صحيح لأنه إذا اجتر به عونا فهو سلف جر منفعة، وقد «نهى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن سلف جر نفعا» . ومثله في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الشركة، وزاد قال ابن القاسم قال لي مالك بعد ذلك: لا خير فيه على حال
~~ومعنى ذلك أنه لم يصدقه أنه لم يرد بذلك الوفق لنفسه إذا كان هو الذي سأله
~~أن يسلفه ويشاركه الصدق أنه لم يرد بذلك منفعته قولا واحدا. وأما قوله:
~~وينقلب بها من شاء منهما فمعناه بأمر صاحبه وحضرته باتفاق، أو بعد ذهابه
~~على اختلاف. وقد مضى تحصيل القول في ذلك فوق هذا في هذا الرسم فلا معنى
~~لإعادته هاهنا.
### | يستأجر الصراف على أن ينتقد له دنانير ويزنها في بيع ميراث فيوجد فيها ذهب
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا قال: وسئل عن الرجل يستأجر الصراف على أن ينتقد
~~له دنانير ويزنها في بيع ميراث فيوجد فيها ذهب قباح، أترى أن يضمن؟ قال: لا
~~ضمان عليه إلا أن يكون غر من نفسه أن يكون يعرف أنه ليس من أهل البصر ولا
~~التفرقة بالصرف. وأما إذا كان يعرف أنه غير عارف بذلك وأن مثله يبصر فلا
~~أرى عليه
# PageV06P457
# شيئا، وقد يختلف الناس في البصر. قال سحنون: هذه أصح من التي تحتها حيث
~~قال: إن غر فلا شيء له، وإن لم يغر فله الأجر.
# قال: وسئل عن الصراف الذي يغر من نفسه فيأخذ زيفا أترى أن يضمن؟ فقال: لا
~~ولكن أراه أن يؤدب وأن يمنع الأجر ولا أرى أن يغرم. قال ابن القاسم: فقلت
~~لمالك: ما هو في الصراف إذا هو غر من نفسه؟ قال: يحرم أجره ويؤدب ولا أرى
~~عليه غرما. قال ابن القاسم: وإذا هو لم ms2485 يغر من نفسه وكان من أهل البصر أعطي
~~أجره ولا غرم عليه؛ لأن البصير قد يزل بصره وقد اجتهد، الأول أصح رواية
~~عندي وأصدق من هذه.
# وسئل عن الذين يجعل لهم في بيع الرقيق والدواب فيبيع أحدهم الدابة فيأخذ
~~جعله ثم يوجد بالدابة عيب فترد، أترى له جعله؟ قال: لا أرى له ذلك ولكن أرى
~~أن يرد ما أخذ في جعله ولا أرى له شيئا إلا أن ينفذ ذلك. ثم قال: أرأيت لو
~~باعها مرارا وهي ترد في كل مرة؟ أتريد أن يأخذ في ذلك في كل مرة جعلا؟ ليس
~~هو كذلك، إنما يكون له على النفاد، فإن ردت رد ما أخذ من جعله. قال سحنون:
~~هذه تبين لكل مسألة الصيرفي في أنه يرد ما أخذ من الأجر.
# قال محمد بن رشد: قد تأول بعض الشيوخ أن الضمان الذي أراد مالك في قوله
~~الأول لا ضمان عليه إلا أن يكون غر من نفسه، إنما هو أن يحرم الأجر على ما
~~فسره، وفي قوله الآخر وأن ذلك باختلاف من
# PageV06P458
# قوله؛ وقيل معناه أن يغرم ما أخذ من الرديء وأن تفسيره الضمان في القول
~~الثاني خلاف لقوله الأول إنه إن غر ضمن ما أخذ من الرديء وإذا ضمن وجبت له
~~الأجرة، وإن لم يغر لم يضمن الرديء ولم يكن له أجرة، معناه إن كان الرديء
~~مثل أجرته فأكثر. وأما إن كان الرديء أقل من أجرته فله تمام أجرته، وهو
~~اختيار سحنون. وقوله الثاني إنه إن غر أدب ولم يضمن الرديء وحرم الأجر،
~~معناه أيضا إن كان الرديء مثل أجرته فأكثر. وأما إن كان الرديء أقل من
~~أجرته فله تمام أجرته، وهو مذهبه في المدونة. وإن لم يغر كان له الأجر مثل
~~قول مالك في سماع أشهب في الدليل يكون للدلالة فيخطئ الطريق. وتحصيل
~~الاختلاف في هذا أنه إن لم يغر فلا اختلاف في أنه لا يضمن الرديء، واختلف
~~في أجرته على قولين: أحدهما أن لا يضمنه ولا تكون له أجرة كاملة، والثاني ms2486
~~أنه لا أجرة له إلا أن يكون الرديء أقل من أجرته فيكون له تمام أجرته،
~~والثاني أنه يضمنه ويحاسب في ذلك بأجرته، فمن كان له الفضل منهما على صاحبه
~~رجع به عليه. وأما الذي يجعل له الجعل على البيع فيبيع ثم ترد الدابة من
~~عيب، فإن كان علم بالعيب فغر به رد الجعل باتفاق، وإن كان لم يعلم به رد
~~على اختلاف. وذهب ابن دحون إلى أنه يرد الجعل باتفاق لأنه جعل لا يجب إلا
~~بالبيع، بخلاف هذه المسألة لأنها إجارة، والإجارة تجب باع أو لم يبع، وعاب
~~على سحنون تنظيره بين المسألتين، والتنظير بين المسألتين عندي صحيح؛ لأن
~~الذي جعل له الجعل عليه قد فعله وهو البيع، وخطؤه في العيب الذي لم يبين به
~~كخطئه فيما استؤجر له، فإما أن يعذر بخطئه في الوجهين جميعا فيأخذ واجبه
~~فيهما، أو لا يعذر به فيسقط فيهما. وقد قيل: إن الاختلاف في رد الجعل مبني
~~على الرد بالعيب هل هو نقض بيع، أو ابتداء بيع؟
# PageV06P459
### | مسألة: ابتاع طعاما أو ثوبا أو غير ذلك بدينار إلا درهمين فدفع الدينار وأخذ الدرهمين
# مسألة سئل عن رجل ابتاع طعاما أو ثوبا أو غير ذلك بدينار إلا درهمين فدفع
~~الدينار وأخذ الدرهمين وما اشترى وانقلب به، ثم وجد أحد الدرهمين زائفا
~~أترى أن يبدله أو يرد البيع كما يرد الصرف إذا وجد درهما زائفا؟
# قال: بل أرى أن يبدله وليس هذا مثل الصرف، إنما الدرهمان هنا تبع ألا ترى
~~أنه قد كان لحاق صكوك الجاري مبتاع بالذهب إلا الدرهم والدرهمين فيتعجلون
~~الذهب والدرهمين ويتأخر الصكوك، فلم يكن به بأس ولم يروا أن تأخير الصكوك
~~من قبل الصرف فما أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: أجاز البدل في هذه المسألة، إذ ليس بصرف محض مراعاة
~~لقول من أجازه في الصرف المحض، وقد روى ابن وهب عنه من رواية الحارث عنه
~~خلافه، ولو كانت الدراهم أكثر من درهمين لانتقض ذلك كله ولم يجز البدل فيه؛
~~لأنه كالصرف ms2487 المحض على ما في سماع أبي زيد منه والله الموفق للصواب لا رب
~~سواه.
### | باع بعض الورثة نصيبه من حلي الذهب من أجنبي بوزنه من الذهب
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع قال: وسئل عن قوم ورثوا حليا وكانت معهم
~~أخت منهم وتركت أمها خلخالين من ذهب وسوارين ودملجين، فسألت إخوتها أن
~~يكيلوا ذلك كيلا فتنظركم وزنها؟ فينظر إلى نصيبهم من ذلك فتكليه لهم دنانير
~~تعطيهم إياها.
# قال مالك: إن كان ذلك نقدا عند ما يكيلون فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وهو مما لا اختلاف
# PageV06P460
# في جوازه إذا نقدت بالحضرة عند الوزن قبل التفرق، وقد مضى هذا المعنى في
~~أول رسم طلق.
# وكذلك لو اشترت نصيبهم منه بدراهم نقدا لجاز، ولو باع بعض الورثة نصيبه
~~من حلي الذهب من أجنبي بوزنه من الذهب لم يجز، ولو باع نصيبه من أجنبي
~~بدراهم لم يجز عند ابن القاسم، وجاز عند أشهب إن قبض الحلي كله والله
~~الموفق.
### | مسألة: كان يسأل رجلا نصف دينار فجاءه يتقاضاه إياه فقال له إني مشغول
# مسألة وسئل عن رجل كان يسأل رجلا نصف دينار فجاءه يتقاضاه إياه، فقال له:
~~إني مشغول، وهذا دينار فخذه فاذهب فصرفه فخذ نصفك وجئني بنصفي.
# قال: لا بأس بذلك سحنون، قال ابن القاسم: وقد قيل لي: لا خير فيه، وهذا
~~في الدينار أحب إلي، فأما ما كثر من الدنانير قال مالك: لا خير فيه قال ابن
~~القاسم: وبه آخذ.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: وهذا في الدينار أحب إلي يريد قول مالك
~~الأول أنه لا بأس بذلك، ولم يذكر ما كثر من الدنانير اختلافا من قول مالك
~~إن ذلك لا يجوز، فأخذ به، ومثله في كتاب الصرف من المدونة يريد في الرجل
~~يكون له على الرجل الدراهم فيدفع إليه دنانير ليصرفها ويستوفي حقه منها،
~~والعلة في أن ذلك لا يجوز ما ذكر في المدونة من أنه يخشى أن يمسكها فيكون
~~مصرفا ويكون ms2488 صاحب الدنانير في إجازة ذلك بالخيار، فيدخله استيخار في الصرف،
~~وأجاز فيها أن يدفع إليه طعاما أو سلعة ليبيع ذلك ويستوفي حقه منها ما لم
~~يكن الذي باع منه بالدراهم التي له عليه طعاما إن كان دفع إليه أكثر منها
~~مخافة أن يأخذ ذلك لنفسه
# PageV06P461
# فيكون الطعام بالطعام إلى أجل، وعروض في عروض مثلها إلى أجل.
# ولم يراع ما للدافع من الخيار في ذلك إن أخذ بها لنفسه فيدخله عدم
~~المناجزة في فسخ ما كان له عليه من الدراهم في السلعة فاعترضها سحنون بذلك.
# وأما إن كان للرجل على الرجل نصف دينار قائم، فدفع إليه دينارا ليصرفه
~~فيأخذ نصفه ويأتيه بنصفه، فإنما اختلف قول مالك في ذلك من أجل أن المترتب
~~له في ذمته ذهب، والذي يوجب له الحكم في القضاء صرف نصف دينار من الدراهم،
~~إذ لا ينقسم، فإن دفع إليه مثقالا أخذ منه وصرف منه نصفه جاز باتفاق لأنه
~~قبض منه النصف الذي ترتب له في ذمته من الذهب وصارفه في النصف الثاني
~~مصارفة ناجزة، وإن دفع إليه مثقالا على أن يكون نصفه قضاء من حقه ويبقى
~~النصف الثاني عنده أمانة جاز أيضا على مراعاة ما ثبت في الذمة، ولم يجز على
~~مراعاة ما يوجبه الحكم حسبما مضى في رسم حلف [ألا يبيع رجلا، فإن دفع إليه
~~مثقالا على أن يكون نصفه له قضاء من حقه ويبقى النصف الثاني عنده سلفا جاز
~~أيضا على مراعاة الثابت في الذمة لأنه قضى وسلف، قضى نصف دينار كما وجب له
~~في ذمته وأسلفه نصف دينار، ولم يجز على مراعاة ما يوجب الحكم؛ لأنه صارفه
~~في نصف المثقال على أن سلفه النصف الآخر، فدخل البيع والسلف حسبما ما مضى
~~أيضا في رسم حلف المذكور، وقد مضى ذلك في رسم حلف] في بعض الروايات.
# وكذلك إن دفع إليه دينارا نصفه قضاء من حقه، ونصفه يسلفه له في سلعة،
~~يجري هذا على الاختلاف، وستأتي هذه المسألة في رسم أسلم من سماع عيسى،
~~وكذلك لو ms2489 أعطاه دينارا نصفه قضاء من حقه، ونصفه أخذ به منه، وستأتي هذه
~~المسألة في سماع أبي زيد من بعض الروايات،
# PageV06P462
# وكذلك إذا دفع إليه الدينار على أن يصرفه فيأخذ نصفه ويأتيه بنصفه، يتخرج
~~اختلاف قول مالك في ذلك على هذين الوجهين؛ لأنه على مراعاة ما ثبت في الذمة
~~قضاه نصف الدينار فصار شريكا معه فيه وكله على تصريفه فجاز، وعلى مراعاة ما
~~يوجب الحكم قضاه النصف الدينار الذي دفع إليه عن الدراهم التي تجب عليه له
~~بالحكم، فصار مصارفة غير ناجزة لبقائه معه شريكا في الدينار إلى أن يصرف
~~ويقسما صرفه فلم يجز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري من البياع بالدانق والدانقين والثلاثة فتكون درهمان أو ثلاثة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشتري من البياع بالدانق والدانقين والثلاثة
~~فتكون درهمان، أو ثلاثة فيعطيه دراهم.
# قال: لا أرى بذلك بأسا ودين الله يسر.
# قال محمد بن رشد: إنما خفف ذلك وقال: لا أرى به بأسا ودين الله يسر ولم
~~يطلق القول بإجازته لأن الدراهم التي قضاه إياها إنما اجتمعت له قبله من
~~دوانق مقطعة شيئا بعد شيء، وهي لو جمعت بعد أن توزن مقطعة لم يكن بد من أن
~~تنقص عن وزن الدراهم التي قضاه أو يزيد عليها، وقد أثنى هذا المعنى في غير
~~هذه المسألة حسبما قد ذكرناه في رسم القبلة وغيره، وأجازه في هذه المسألة
~~لأنها نفقات تكثر، وأمر يعم، فلا يقدر على التوقي منه بأن يقضيه فيما يجمع
~~له قلبه من الدوانق ذهبا أو فلوسا أو عروضا إلا لمشقة تدخل على الناس في
~~ذلك.
### | مسألة: اقتضاء الطعام من ثمن الطعام
# مسألة قيل له: أفيأخذ منه بكسر فاكهة فيعطيه في ذلك حنطة بعد ذلك؟ .
# PageV06P463
# فقال: لا خير في هذا بيع الطعام إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن اقتضاء الطعام من ثمن الطعام كبيع
~~الطعام بالطعام إلى آجل على مذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه في القول
~~بالمنع من الذرائع ولا حول ولا قوة بالله.
### | باع من ms2490 رجل ثوبا بنصف دينار فلم يقبضه حتى باعه بسلعة أخرى بنصف دينار
# ومن كتاب تأخير صلاة العشاء وسئل مالك عن رجل باع من رجل ثوبا بنصف دينار
~~فلم يقبضه حتى باعه بسلعة أخرى بنصف دينار، فلما أراد أن يقبضه قال له:
~~تعالى أعطيك دراهم نصفين، فقال له البائع: لا، لي عليك دينار،
# قال: أرى أن يغرم له دينارا قال ابن القاسم: وذلك رأيي أحب أو كره.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما يقضي لمن وجب له نصف دينار
~~يصرفه من الدراهم من أجل أن الدينار القائم لا ينقسم، فإذا وجب له نصفان
~~أعطاه دينارا قائما كما ثبت له في ذمته، ولم يكن له ليقطعه عليه ليعطيه
~~دراهم إذا كان موسرا، ولو كان معسرا فأتاه بنصف دينار دراهم يجبر على أن
~~يأخذه ويتبعه بالنصف الآخر، ولم يكن له أن يقول أنا أؤخره، حتى يوسر
~~فيعطيني دينارا بمنزلة إذا كان له عليه ديناران فأتاه بدينار واحد وهو
~~معسر.
# ولو باع منه سلعة بدينار قائم فأتاه بنصف دينار دراهم وهو معسر فأبى أن
~~يأخذه وقال: أنظره إلى أن يوسر فآخذ منه دينارا، لكان ذلك له، بخلاف إذا
~~كان له عليه ديناران فأتاه بدينار وهو معسر فأبى أن يأخذه وقال: أنا أنظره
~~إلى أن يوسر بالدينارين فآخذهما جملة.
# PageV06P464
### | قطع الدراهم المقطوعة
# مسألة وسئل مالك عن قطع الدراهم المقطوعة.
# فقال: أكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في أول سماع أشهب لأنه أجاز قطعها عند
~~الحاجة إلى ذلك، خلاف ما في رسم البيوع الثاني من سماع أصبغ من إجازته
~~لقطعها إذا لم تكن صحاحا مدورة مختلف في كراهة قطعها.
# والصحاح المدورة النقص التي لا تجوز إلا بالوزن متفق على كراهة قطعها.
# وأما القائمة التي تجوز عمدا فقطع الزائد منها على وزنها المعلوم جائز
~~لمن استضربها، ومكروه لمن بايع بها، وما ردها ناقصة بمكروه في البلد التي
~~تجوز فيه ناقصة، وحرام في البلد الذي لا تجوز فيه ناقصة، وقد مضى هذا ms2491
~~المعنى في رسم شك في طوافه.
### | مسألة: اشترى بنصف دينار قمحا فدفع الدينار فقبض بنصفه دراهم وفارقه إلى أن يأتيه بالحمال
# مسألة وسئل عمن اشترى بنصف دينار قمحا فدفع الدينار فقبض بنصفه دراهم
~~وفارقه إلى أن يأتيه بالحمال.
# قال: لا أرى ذلك، وأراه من الصرف.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن من انضاف إلى الصرف من السلع فحكمه
~~حكم الصرف في وجوب المناجزة مثله، ومثله في
# PageV06P465
# المدونة قال فيها في الذي يشتري السلعة إلى أجل بنصف دينار ثم يدفع
~~دينارا ويأخذ صرف نصفه إن ذلك لا يجوز؛ لأنه صرف وسلعة متأخرة إلى أجل، ولو
~~كان هذا الذي صرفه من الدينار قيمة درهم أو درهمين لجاز ذلك على قول أشهب
~~وروايته عن مالك في المدونة خلاف قول ابن القاسم.
# ولو اشترى السلعة بنصف دينار فقبضها فلما حل الأجل دفع إلى البائع دينارا
~~وقبض منه صرف نصفه يدا بيد جاز ذلك عندهما جميعا.
### | مسألة: يكون له على الرجل نصف دينار إلى شهر فيشتري منه ثوبا آخر بنصف دينار
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون له على الرجل نصف دينار إلى شهر فيشتري
~~منه ثوبا آخر بنصف دينار على أن يعطيه دينارا إلى محل أجل النصف.
# قال: ما يعجبني ولكن يبيع ولا يشترط، ويصنعان إذا حل الأجل ما أحبا فقلت
~~له: فإذا اشترطا؟ قال: ما يعجبني ولكن يبيعه ولا يشترط، قال ابن القاسم في
~~غير هذا الباب: ولو أراد المشتري أن يقطع عليه غير الثمنين ويعطيه بثمن كل
~~ثوب دراهم وأبى البائع إلا أن يعطيه دينارا فإنما أجبر المبتاع بأن يعطيه
~~دينارا قائما بوزنه.
# قال محمد بن رشد: قوله ولكن يبيع ولا يشترط ويصنعان إذا حل الأجل ما
~~أحبا، كلام فيه نظر؛ لأن الشرط لا يمنعهما أن يصنعا إذا حل الأجل ما أحبا،
~~وإنما يمنع من اشترط عليه الشرط أن يخرج عما اشترط
# PageV06P466
# عليه، فكان حق الكلام أن يكون: ولكن يبيع ولا يشترط ويعطيه دينارا عند
~~محل الأجل إن تشاحا وكراهيته ms2492 لهذا الشرط هو نحو ما في المدونة لمالك من أنه
~~كره أن يبيع الرجل سلعته بنصف دينار إلى أجل ويشترط أن يأخذ بذلك النصف
~~الدينار إذا حل الأجل دراهم وهما إذا تشاحا إذا حل الأجل إنما يأخذ منه
~~دراهم بصرف ذلك اليوم كما اشترط.
# وظاهر هذا أنه لما اشترط ما يوجبه الحكم فكان بعض الناس يذهب إلى أن من
~~الشروط التي يوجبها الحكم ما لا يجوز اشتراطه وهو ما كان منها مخالفا
~~للقياس والنظر، ويقيم ذلك من هذه المسائل، وليس ذلك بصحيح، إذ لا كراهة في
~~اشتراط ما يوجبه الحكم؛ لأن شرطه والسكوت عنه سواء، قال - صلى الله عليه
~~وسلم - في حديث بربرة: «خذيها واشترطي لهم الولاء» أي عليهم، وذلك مما
~~يوجبه الحكم وإن لم يشترط لقوله - عليه السلام -: «إنما الولاء لمن أعتق» ،
~~وقال - عليه السلام -: «ما بال رجال يشترطون شروطا ليست في كتاب الله؟ من
~~اشترط شرطا ليس في كتاب الله فهو باطل» ، فدل ذلك على أن من اشترط شرطا هو
~~في كتاب الله فهو جائز، فإنما كره مالك الشرط في هذه المسائل لما فيها من
~~مخالفة ما يوجبه الحكم، وذلك أن الذي باع سلعة بنصف دينار إلى أجل من رجل
~~ثم باع منه سلعة أخرى بنصف دينار إلى ذلك الأجل قد يحل الأجل وللمبتاع على
~~البائع نصف دينار يكون من حقه أن يقاصه به، فلا يجب عليه أن يقضيه إلا صرف
~~ما بقي قبله من المثقال، فيكون الشرط إن اتفق هذا وما أشبهه مخالفا لما
~~يوجبه الحكم.
# والذي باع سلعة بنصف دينار إلى أجل وشرط أن يقضيه فيه دراهم إذا حل الأجل
~~بصرف ذلك اليوم قد يحل الأجل وللبائع على المبتاع نصف دينار آخر، فيجب عليه
~~أن يقضيه دينارا فيكون الشرط أيضا إن اتفق هذا
# PageV06P467
# مخالفا لما يوجبه الحكم، وقد مضى القول في أول هذا الرسم على قوله: إنه
~~ليس للمشتري أن يقطع عليه الثمنين، فلا معنى لإعادته هاهنا وبالله التوفيق.
### | يبيع بمائة دينار متاعا فردى مجموعة فيعسر ms2493 فيأخذ منه بها أكثر من عددها بكيلها
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال وسألت مالكا عن الرجل يبيع بمائة
~~دينار متاعا فردى مجموعة فيعسر فيأخذ منه بها أكثر من عددها بكيلها.
# قال: لا بأس بذلك، وقال مالك: كل ما اشترطت عدده وكيله كيلا فلا تأخذ به
~~عددا، وما اشترطت مع العدد فلا بأس أن يأخذ به أكثر من عدده أو أقل من عدده
~~إذا كان بكيله.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت في بعض الروايات.
# وقوله فيها وما اشترطت كيلا فلا تأخذ به عددا معناه لا تأخذ به عددا
~~يتحرى أن يكون بوزن مالك، أو عددا تعلم أنه أقل في الوزن مما لك؛ لأنه وإن
~~علم أن العدد الذي أخذ أقل في الوزن مما كان له لم يجز، فإنه ترك زيادة
~~الوزن لفضل العدد، وأما إن علم أن العدد الذي أخذ أكثر في الوزن مما كان له
~~فذلك جائز؛ لأنه أخذ أكثر في الوزن وأفضل في العدد، فلم يكن ثم موضع للتهمة
~~وسبب في المبايعة، فوجب أن يكون، وهو نص قوله في المدونة: إن القائمة يقتضي
~~من المجموعة لأنها أكثر في الوزن وأفضل في العدد.
# وأما قوله: وما اشترطت عددا فلا تأخذ به كيلا، فظاهره أنه لا تأخذ به
# PageV06P468
# كيلا مثل وزنه ولا أقل ولا أكثر مثل وزنه، فلا يجوز على حال، وأما أقل من
~~وزنه فيجوز إن كان أقل عددا ولا يجوز إن كان أكثر عددا وقد مضى هذا في رسم
~~القبلة.
### | مسألة: شروط صحة المصارفة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يأتي إلى الصيرفي بدنانير فيصارفه بها، فيجعل
~~دنانيره في كفة الميزان فيضربها بالحديدة فإذا احمرت نزعها، ثم يجعل دنانير
~~مكانها فإذا اعتدلت بالحديدة أخذ وأعطى.
# قال مالك: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إذ ليس من صحة شرط المصارفة أن يكون
~~الذهبان هذه في كفة وهذه في كفة، وإنما من شرط صحتها أن يكون مثلا بمثل
~~ويدا بيد، لكونها بالحديدة أي الصنجة ms2494 بكفة واحدة أصح ليستقين المماثلة بذلك
~~والتحرز من عدمها بعين يكون في الميزان؛ لأنه إن كان في الميزان عين
~~فتراطلا بالكفتين كان قد أخذ أحدهما أكثر مما أعطى، وبالله التوفيق.
### | ابتاع من رجل بنصف دينار حنطة فوجب البيع بينهما ثم أخرج الثاني دينارا
# ومن كتاب البز وسئل مالك عن رجل ابتاع من رجل بنصف دينار حنطة فوجب البيع
~~بينهما، ثم أخرج الثاني دينارا قال له: كيف
# PageV06P469
# الصرف اليوم؟ . قال له: عشرون درهما، فدفع إليه الدينار وأخذ نصفه دراهم
~~وأراد أن يؤخر القمح عنده لأنه قد كان يستوجبه قبل الصرف.
# قال: لا خير فيه، وهو قد صار الساعة صرفا وهما يعملان به زيادة بهذا
~~الوجه قبل البيع، فلا أرى فيه خيرا إلا أن يقبضهما جميعا. قال سحنون: معنى
~~زيادة أيضا في هذا الموضع.
# قال محمد بن رشد: قوله وهما يعملان به زيادة بهذا الوجه، معناه وهما
~~يعملان أيضا بهذا الوجه قبل البيع، أي يقصدان قبل البيع إلى شراء قمح إلى
~~أجل ودراهم بدينار نقدا فيقدمان البيع في القمح ثم يضيفان إليه الصرف ليجيز
~~ذلك بينهما، فيقول: فلا يجوز أن تؤخر السلعة إذا انضاف الصرف إلى البيع
~~قصدا ذلك قبل البيع أو لم يقصدا، فعبر على تكرار الفعل على هذا الوجه
~~بالزيادة فجاء في الكلام إشكال، وزاد إشكاله إشكالا تفسير سحنون؛ لأنه
~~تفسير [مظلم، ومعناه الذي أراد به هو ما ذكرناه؛ لأنه أراد أن عملهم به على
~~هذا الوجه زيادة لعملهم به على الوجه الأخر، وهو لا يجوز في واحد منهما،
~~والذي أراد أن يبين في الرواية أن الربا في المسألة واقع كيف ما كان، وإن
~~تقدم البيع فيها على الشراء لوقوعهما معا فيما يحل ويحرم] بخلاف البيعتين
~~اللتين إنما يحصل الربا فيهما بمجموع الصفقتين، فيمنع ذلك من باب حماية
~~الذرائع، وقد مضى مثل هذه المسألة والقول فيها في رسم تأخير العشاء وفي
~~المدونة أيضا وبالله التوفيق.
### | يبيع السلعة بمائة دينار أو يسلفها
# ومن كتاب صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عن ms2495 الرجل يبيع السلعة بمائة
~~دينار أو يسلفها
# PageV06P470
# رجلا وزنا بالمثاقيل، فيحل الأجل فيأتيه بمائة فإذا هي تزيد ثلثا أيأخذ
~~بفضل ذهبه دراهم؟ .
# قال: نعم لا بأس بذلك، فقيل له: أرأيت النقصان؟ . قال: لا يأخذ به في
~~مكانه، وإن أخذ ذلك ثم أخذ به بعد لم أر بأسا، قال ابن القاسم: لا بأس بهذا
~~كله إذا صح.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم حلف بطلاق
~~امرأته فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تكارى دابة بنصف دينار إلى موضع فأراد أن يدفع إليه النصف ويقبض منه الدابة
# مسألة وسئل عن رجل تكارى دابة بنصف دينار إلى موضع، فأراد أن يدفع إليه
~~النصف ويقبض منه الدابة، فذهب يصرف له دينارا، فقال صاحب الدابة: أنا أدفع
~~إليك نصفا وآخذ منك الدينار.
# قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة وقعت في بعض الروايات وليست على أصل ابن
~~القاسم في أن من كان له على رجل دين فلا يجوز له أن يأخذ منه به دابة
~~يركبها، والذي يأتي على أصله هذا أن ذلك لا يجوز لأنه صرف متأخر لتأخر ركوب
~~الدابة، وإنما يأتي على مذهب أشهب الذي يرى أن قبض الشيء المكترى ليستوفى
~~منه الكراء قبضا لجميع الكراء، فيجيز لمن كان له على رجل دين أن يأخذ به
~~عبدا يخدمه إلى أجل ما، أو دابة يركبها إلى موضع ما، وقد اختلف قول مالك
~~فيها، وقع اختلاف قوله في رسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل
~~والدواب، واختار ابن القاسم إجازة ذلك على خلاف أصله، واختار ذلك أيضا محمد
~~بن المواز والله الموفق.
### | بيت الضرب بالمال فيصفيه ثم بعد أن يعطيه أهل بيت الضرب دنانير بوزنه
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل عن رجل يأتي بيت الضرب بالمال فيصفيه
~~ثم بعد أن
# PageV06P471
# يعطيه أهل بيت الضرب دنانير بوزنه ويعطيهم ضربها.
# قال: إنه قد كره الذي يصيب الناس من الحبس فيها، فقيل له: ويخافون مع
~~ذلك، قال: صدقت ms2496 وأرجو ألا يكون به بأس، قال ابن القاسم: ثم أقول بعد ذلك:
~~ما هو من عمل الأبرار قال عيسى: قال ابن القاسم: وسمعته يتكلم فيه غير مرة
~~ولا يحرمه ويرجو أن يكون فيه سعة، وينحو إلى أن يعمل به الرجل في خاصة
~~نفسه، قال عيسى: لا يعجبني، قال ابن القاسم: خفيفا للمضطر وذوي الحاجة.
# وسئل مالك عن الرجل يأتي الصائغ بالورق يريد أن يعمل له خلخالا فيجد عنده
~~خلخالا معمولا فيريد أن يأخذ منه ذلك الخلخال بوزنه من الورق ويعطيه من
~~الورق أجره.
# قال: لا خير في هذا، ولم يره مثل الضرب في مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم ألا يبيع
~~سلعة سماها فلا معنى لإعادته.
### | صرف دينارا بتسعة عشر درهما فلم يجد عنده إلا ثمانية عشرة ونصفا
# ومن كتاب أوله المحرم يأخذ الخرقة لفرجه وسئل عن رجل صرف دينارا بتسعة
~~عشر درهما فلم يجد عنده إلا ثمانية عشرة ونصفا، فأراد أن يضع بقية النصف
~~ويأخذ ذلك من صرفه ذلك بعد وجوب الصرف.
# PageV06P472
# فقال: لا بأس بذلك أن يضعه ويأخذ من ذلك ما شاء.
# قال محمد بن رشد: معناه ما لم يفارقه، قال ذلك محمد، وهو صحيح، ولو انقلب
~~بالدراهم على أنها تسعة عشر درهما فوجدها تنقص نصف درهم أو أقل أو أكثر
~~بغلط من الصراف أو خيانة منه لانتقض الصرف على مذهب ابن القاسم ولم يجاوز
~~النقصان، وقال أشهب: إن الصرف يجوز إن تجاوز النقصان، وأما إن رضي أن يأخذ
~~النقصان بعد أن فارقه فلا يجوز إلا على مذهب من أجاز البدل، وهو ابن شهاب
~~والليث بن سعد وابن وهب، وقد مضى طرف من هذا المعنى في رسم القبلة، وسيأتي
~~في سماع أبي زيد ما فيه بيان لهذا وزيادة عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري بدرهم كيل الشيء فيخرج درهما فيدفعه إليه فيجده ينقض حبتين
# مسألة وسئل عن الرجل يشتري بدرهم كيل الشيء فيخرج درهما فيدفعه إليه
~~فيجده ينقض حبتين أو ms2497 ثلاثا فيعطيه في نقصانه فلوسا بقدر ما نقص.
# قال: لا خير في ذلك، قلت له: فإنه يقول: أعطني ما فيه من وزنه وحاسبني
~~بقدر ذلك، قال: لا بأس عندي. إنما هو عندي بمنزلة رجل اشترى بدرهمين حنطة
~~ثم قال له بعد ذلك أعطني بدرهم وأقلني من درهم، فقلت له بعد الوجوب؟ قال:
~~نعم، كأنه حمله على وجه المساومة وفيه تفسير من البيع.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في أول رسم
~~القبلة فلا معنى لإعادته هنا وبالله التوفيق.
# PageV06P473
### | يبتاع العبد بثلاثين دينارا فيأتيه بدنانير فيزنها فيجد فيها تسعة وعشرين دينارا ونصفا
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك من كتاب البيوع الأول قال سحنون وقال
~~أشهب وعبد الله بن نافع: سئل مالك عن الذي يبتاع العبد بثلاثين دينارا
~~مجموعة داخل المائة عشرة دنانير أو داخلها عشرون دينارا، فيأتيه بدنانير
~~يقضيه إياها فيزنها فيجد فيها تسعة وعشرين دينارا ونصفا قال مالك: يأخذ منه
~~النصف دراهم لا بأس بذلك، فقيل له: في مجلسهما ذلك؟ قال: نعم، لا بأس به،
~~وإنما مثل ذلك مثل أن يفضل له دينار وديناران فلا بأس أن يأخذ منه بذلك
~~دراهم، قلت له: أرأيت إن وجد في الدنانير فضلا عن حقه زيادة سدس أو نصف
~~دينار فأراد رب الدينار أن يعطيه دراهم، قال: ما يعجبني ذلك، قيل له: إن
~~دنانير الرفيق مجموعة داخل المائة خمسة عشر دينارا فإذا قضاه دنانيره وجد
~~فيها فضلا عن حقه سدس دينار أو نصف دينار، فيعطيه به دراهم؟ فقال: ما
~~يعجبني ذلك، ولكن يترك له منها دينارا ويأخذ هو منه بما فضل له دراهم،
~~فروجع فيها أيضا فقال: لا يعجبني ذلك أنت تريد أن تأخذ منه دنانير بدنانيرك
~~وتزيده دراهم، فلا يعجبني ذلك، ولكن أقطع من الدنانير التي أعطاك قطعة
~~فردها عليه.
# قيل له: أيقطع وقد كنت تخب أن قطعها من الفساد في الأرض، قال: نعم أقطع
~~فضله فرده عليه إذا كانت دنانيركم مقطعة النقص فاقطع إذا لم ms2498 تجد بدا لا بأس
~~بذلك هي مقطعة.
# قال محمد بن رشد: الدنانير التي قطعها من الفساد في الأرض هي الدنانير
~~القائمة التي تجوز عددا بغير وزن، فإذا قطعت فردت ناقصة
# PageV06P474
# غش بها الناس فكان ذلك من الفساد في الأرض، وقد جاءت في تفسير قوله عز
~~وجل قال: {يا شعيب أصلاتك تأمرك أن نترك ما يعبد آباؤنا أو أن نفعل في
~~أموالنا ما نشاء} [هود: 87] أنهم أرادوا بذلك قطع الدنانير والدراهم لأنه
~~كان نهاهم عن ذلك، وقيل: إنهم أرادوا بذلك تراضيهم فيما بينهم بالربا الذي
~~كان نهاهم عنه، وقيل: إنهم أرادوا بذلك منعهم للزكاة، وأولى ما قيل في ذلك
~~أنهم أرادوا بذلك جميع ذلك.
# وأما قطع الدنانير المقطوعة فليس قطعها من الفساد في الأرض، وإنما هو
~~مكروه فرأى قطعها للتوقي من الشبهة في الربا أفضل من تركها واستباح شبهة
~~الربا لأنه وإن كان في ترك قطعها أجر على ما يوجبه حد المكروه فالأجر في
~~التوقي من شبهة الربا أعظم قال - صلى الله عليه وسلم -: «الحلال بين
~~والحرام بين وبينهما أمور مشتبهات فمن اتقى المشبهات استبرأ لدينه وعرضه»
~~وهذا وما أشبه مما اختلف أهل العلم فيه من المشتبهات، " وقد قال عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه -: كان من آخر ما أنزل الله على رسوله - صلى الله
~~عليه وسلم - آية الربا فتوفي ولم يفسرها فدعوا الربا والموقعة " وقد مضى
~~القول فيما يجوز فيما وجد عند القضاء في الدنانير المجموعة من زيادة أو
~~نقصان في رسم حلف من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادة ذلك، ومضت المسألة
~~أيضا في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات منه، ومضى في رسم تأخير صلاة العشاء منه،
~~ورسم شك في
# PageV06P475
# طوافة القول فيما يجوز من قطع الدنانير وبالله التوفيق.
### | مسألة: مراطلة الذهب بالذهب والورق بالورق بالشاهين
# مسألة قالا: وسئل مالك عن مراطلة الذهب بالذهب والورق بالورق بالشاهين
~~فقال: لا بأس بالمراطلة وإن كانت إحدى الذهبين أكثر عددا، فإن كان الشاهين
~~عدلا فلا بأس به، وقيل: إنهم يزعمون أنه ليس ms2499 شيء أعدل منه، فقال: إن لأهل
~~العراق أيضا موازين أخر فلا أدري ما هذا؟ فإن كان الشاهين عدلا فلا بأس به.
# قلت: يا أبا عبد الله، فإنهم يجعلون المثاقيل في إحدى الكفتين، ويجعلون
~~أحد الذهبين في كفة أخرى، فإذا اعتدلت الدنانير والمثاقيل أخذها صاحب الذهب
~~الآخر، ثم جعلت ذهبه في الكفة التي كانت فيها ذهب صاحبه فإذا اعتدلت
~~المثاقيل أخذها صاحب الذهب الأول بذهبه التي وزنت أولا، وإنما يفعلون ذلك
~~تحريا للعدل مخافة أن يكون في أحد الكفتين عين فإن كانت فيها عين أخذا
~~ذهبيهما بوزن واحد في كفة واحدة،
# PageV06P476
# فقال له ابن كنانة: إنهم يقولون ليس المصارفة إلا أن يكون الذهبان جميعا
~~هذه في كفة وهذه في كفة، فإذا اعتدلتا أخذا، فقال: لا بأس بذلك إذا كان
~~معتدلا سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال، أما قوله إنه لا يراعى في المراطلة
~~اختلاف عدد الدنانير فهو قوله في المدونة وغيرها أن السكة والصياغة والعدد
~~في المراطلة، وقد مضى ذلك أيضا والقول في رسم شك من سماع ابن القاسم.
# وأما إجازته المراطلة بالشاهين إذا كان عدلا فصحيح على ما قال، إذا لا
~~فرق بين الشاهين وغيره في ذلك من الموازين، وقد روى عن وكيع أنه قال في
~~قوله عز وجل: {وزنوا بالقسطاس المستقيم} [الإسراء: 35] أنه قال الشاهين.
# وأما إجازته المراطلة بكفة واحدة بمثاقيل نزنها بها أو بصنجة الحديد
~~فصحيح أيضا لأنه أحسن من المراطلة بكفتين مخافة أن يكون في الميزان عيب وقد
~~مضى ذلك في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يشتري الثوب بدينار وربع الدينار يعطيه الدينار ويبقى الربع أيعطيه به تبرا
# مسألة وسئل عن الرجل يشتري الثوب بدينار وربع الدينار يعطيه الدينار
~~ويبقى الربع أيعطيه به تبرا.
# قال: لا بأس بذلك، بلغني أن لكم دنانير صغارا أرباعا وأثلاثا وليس ذلك
~~عندنا، فقيل له: فقد ذهب ذلك وإنما نحن اليوم مثلكم فما ترى أن يعطيه في
~~الربع الدينار فإنه إنما هو جزء من ms2500 الدينار؟ . فقال: دراهم، إنما هو دراهم،
~~قيل له: أرأيت إن
# PageV06P477
# أعطاه ربع دينار تبرا ذهبا فقال: لا أرى بذلك بأسا إذا تراضيا إنما هو
~~دراهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا اشترى ثوبا أو شيئا بدينار وربع،
~~ولم يكن عندهم دنانير صغارا أثلاثا أو أرباعا فجائز أن يعطيه بالربع دينار
~~تبرا أو ذهبا لأن الواجب عليه بالحكم صرفه من الدراهم، والثابت له في ذمته
~~ذهب فيجوز له أن يعطيه ما يجوز له أن يعطى قضاء عن أحدهما ويعطى قضاء في
~~الأخير على اختلاف في ذلك.
# وتفسير هذا الذي ذكرناه أنه يجوز له أن يعطيه عرضا أو طعاما نقدا أنه
~~يجوز أن يعطى ذلك قضاء عن كل واحد منهما ولا يجوز له أن يعطيه به شيئا إلى
~~أجل لأن ذلك لا يجوز أن يعطى قضاء عن واحد منهما؛ لأنه فسخ الدين في الدين
~~ويجوز أن يعطيه به تبرا ذهبا مثل تبر الربع أو أدنى منه بوزنه؛ لأن ذلك
~~يجوز أن يقتضيه من الدنانير ومن الدراهم، ولا يجوز إن كان التبر أفضل من
~~تبر الربع أو أكثر من وزنه إلا على اختلاف؛ لأن ذلك يجوز أن يقتضي من
~~الدراهم ولا يجوز أن يقتضي من الذهب، فيجوز ذلك على القول باعتبار ما يوجبه
~~الحكم في القضاء، ولا يجوز على القول باعتبار ما ثبت له في الذمة، ولا يجوز
~~له أن يقضيه تبر فضة أفضل من تبر صرف الربع ولا يجوز أن يقتضي من الدراهم،
~~فيجوز ذلك على القول باعتبار ما ثبت في الذمة من الذهب ولا يجوز على القول
~~باعتبار ما يوجبه الحكم في القضاء.
### | مسألة: يشتري من الصراف الدنانير بالدراهم فنعطاها ولا نبصرها ولا ندري أجياد هي أم لا
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إنا نشتري من الصراف الدنانير
# PageV06P478
# بالدراهم فنعطاها ولا نبصرها ولا ندري أجياد هي أم لا؟ فيقول لي: هي
~~جياد، فنأخذها منه بقوله، فقال: لا، والله فقيل له: أما أنا فلا أبصرها
~~وليس عندي أحد يبصرها، ms2501 وأنت تكره أن أفارقه أذهب أريها فكيف أصنع؟ .
# فقال له: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2] .
# قال محمد بن رشد: كره أن يصدقه في قوله إنها جياد مخافة أن يجد فيها ردية
~~بعد أن فارقه بحضرة بينة لم تفارقه، فينقص الصرف إن كان دينارا واحدا أو
~~صرف دينار واحد إن كانت دنانير، أو يدعي أنه وجد فيها ردية فيقع بينهما في
~~ذلك خصومة يؤول الأمر بها إلى انتقاض الصرف أو بعضه، فرآهما لهذه العلة قد
~~انفصلا على غير تناجز صحيح في الصرف، وقد اختلف في ذلك فقال أشهب: لا يجوز
~~التصديق في الصرف ولا في تبادل الطعامين، وهو قول المخزومي وإليه ذهب سحنون
~~وابن المواز، وروى ابن نافع عن مالك إجازة ذلك في مبادلة الطعام بالطعام
~~وهو قول ابن القاسم لأنه غاب على مالك كراهيته لشراء الزيت بالقمح على
~~التصديق في أول رسم من سماعه من كتاب جامع البيوع، وقال: إنه لم يجد
~~لكراهيته معنى، والمعنى فيه هو ما ذكرناه فإذا وقع لم يفسخ للاختلاف الحاصل
~~في ذلك.
### | مسألة: كانت بينهم دواب فباعوها بدراهم مخالفة الوزن منها الناقص والوازن ثم اقتسموها
# مسألة وسئل عن قوم كانت بينهم دواب فباعوها بدراهم مخالفة الوزن، منها
~~الناقص والوازن، ثم اقتسموها عددا بغير وزن.
# فقال: أرجو ألا يكون بهذا بأس.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا كان الناقص منها يجوز بجواز
# PageV06P479
# الوازن فاقتسموها عددا دون أن يعرف الناقص من الوازن غرر لا يحل ولا يجوز
~~والله أعلم.
# كما لا يجوز أن يبيع سلعة بها على أن يأخذها على ما هي عليه ومنها الوازن
~~والناقص الذي لا يجوز بجواز الوازن دون أن يعرف ما فيها من الناقص وفي رسم
~~مساجد القبائل من سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع بيان هذا، قال في
~~الرجل يبيع من الرجل بعشرين درهما وهي مختلفة في الوزن إن ذلك لا يجوز ورآه
~~من بيع الدراهم جزافا.
### | مسألة: يصرف من الرجل دنانير بدراهم ويقول له اذهب بها فزنها ms2502 عند هذا الصراف
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يصرف من الرجل دنانير بدراهم ويقول له: اذهب
~~بها فزنها عند هذا الصراف وأره وجوهها وهو قريب منه.
# فقال: أما الشيء القريب فأنا أرجو ألا يكون به بأس، وهو يشبه عندي أن لو
~~قاما إليه جميعا فأرجو ألا يكون به بأس.
# فقيل لمالك: لعله أيضا يقول قبل أن يجب الصرف بينهما أصارفك على أن أذهب
~~بها إلى هذا فيزنها لي وينظر إليها فيما بيني وبينك.
# فقال: فهذا قريب فأرجو ألا يكون به بأس.
# قال محمد بن رشد: استخف أن يقول الصراف للرجل بعد أن يصارفه: اذهب
~~بدراهمك فزنها عند هذا الصراف وأره وجوهها إذا كان ذلك قريبا وأن يصارفه
~~على ذلك للضرورة الداعية إلى ذلك إذ الغالب من الناس لا يميزون النقود،
~~ولأن التقابض قد حصل بينهما قبل ذلك فلم يكونا بفعلهما هذا مخالفين لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الذهب بالورق ربا إلا ها وها» .
# PageV06P480
# ولو كان المقدار لا يسامح فيه الصرف لوقع الناس في ذلك في حرج شديد والله
~~يقول: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] .
# وأما قوله وهو يشبه عندي أن لو قاما إليه جميعا، فلا شك أن قيامها إليه
~~جميعا بعد التقابض أخف من قيام أحدهما إليه وحده، وقد قيل: إن قوله هذا
~~مخالف لكراهيته في المدونة أن يتصارفا في مجلس ثم يقومان فيزنان في مجلس
~~آخر، وليس هو عندي خلافا له؛ لأن مسألة المدونة فإنما بعد عقد التصارف وقبل
~~التقابض من مجلس إلى مجلس ولا ضرورة تدعو إلى ذلك وهذه مسألة إنما قاما
~~فيها بعد التقابض للضرورة الماسة في ذلك.
### | مسألة: يكون له على الرجل عشرة دنانير مجموعة فيزنها فيجدها تزيد خروبة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون له على الرجل عشرة دنانير مجموعة فيزنها
~~فيجدها تزيد خروبة فقال له الغريم: لا تقطعها وأنا أعطيك الخروبة الآن
~~ذهبا.
# فقال: لا يعجبني هذا، فقيل له: لا يعجبك هذا؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ms2503 يجتمع فيها مراطلة وقضاء الدنانير المجموعة،
~~وفيها ثلاثة أقوال: أحدهما أن ذلك لا يجوز كانت الدنانير من بيع أو قرض،
~~وهي رواية ابن القاسم عن مالك في أصل السماع وأحد قولي أشهب، والثاني أن
~~ذلك يجوز كانت من بيع أو قرض، والثالث أن ذلك يجوز إن كانت من قرض، وإن
~~كانت من بيع لا يجوز، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، وقد قيل: إن في المسألة
~~قولا رابعا، وهو أن ذلك يجوز في البيع ولا يجوز في السلف، وهو قول ابن
~~القاسم في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى، والصواب أن ذلك ليس بقول رابع لأنه
~~إنما
# PageV06P481
# تكلم في الرواية على درهم قائم، فهي مسألة أخرى لا اختلاف فيها، ويدخله
~~إذا كانت الدنانير من بيع على مذهب من لا يجيزه ذهب بذهب نقدا وسلعة إلى
~~أجل لتقدم دفع السلعة، ويدخله إذا كانت الدنانير من سلف على مذهب من لا
~~يجيزه ذهب بذهب إذا كانت الدنانير بالذهب نقدا وبذهب إلى أجل لتقدم دفع
~~السلف، ومن أجاز ذلك في السلف ولم يجزه في البيع قال: لأن التهمة إنما تكون
~~في البيع لا في السلف وهو الصحيح في القياس والنظر أنه لا تهمة في ذلك لا
~~في البيع ولا في السلف؛ لأنه قضاء في الوجهين جميعا ما ترتب في ذمته، ووقعت
~~المراطلة في الزائد على ذلك، فالعلة في ذلك أن الزائد الذي وقعت فيه
~~المراطلة لم يوزن على حدته، وإنما وزن على جملة دنانير القضاء، والشيء إذا
~~وزن مجتمعا ثم فرق زاد ونقص، وهذه العلة موجودة في البيع والسلف، فإما أن
~~يستخف ذلك فيجاز في الوجهين، وإما أن يستثقل فلا يجاز، وعلى هذا المعنى
~~اختلفوا في النقرة من الفضة تكون بين الشريكين فيأخذها أحدهما ويعطي صاحبه
~~نصف وزنها دراهم، وقد مضى القول على ذلك في أول رسم طلق ابن حبيب.
### | مسألة: يكون له على الرجل دينار ناقص فيأتيه بدينار قائم ويقول له هات فضله دراهم
# مسألة قيل له: أرأيت الرجل يكون له على ms2504 الرجل دينار ناقص فيأتيه بدينار
~~قائم ويقول له: هات فضله دراهم؟ .
# قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح بين على ما قال: لأن للدينار القائم فضلا في
~~عينه على الدينار الناقص، فكان المقتضي قد اشترى الدينار القائم من المقتضي
~~منه بالدينار الناقص الذي كان له عليه وبدرهم فكان ذهبا وفضة بذهب، ولو كان
~~له عليه دينار الأثمن من الذهب التي إنما تجري بالوزن كالذهب العبادلة
~~والشرقية فأخذ منه في الثمن درهما لجاز لأنها مصارفة فيما زاد على حقه.
# PageV06P482
### | مسألة: يكون له على الرجل الدينار القائم فيأتيه بدينار ناقص خروبة وبخروبة ذهبا
# مسألة قيل له: أرأيت الرجل يكون له على الرجل الدينار القائم فيأتيه
~~بدينار ناقص خروبة وبخروبة ذهبا فيزنها له فيعطيه إياها بديناره فرضي
~~الغريم بأخذه ذلك بديناره القائم.
# قال: إن كان من عين واحدة فأرجو ألا يكون به بأس، فقيل له: هما جميعا
~~قائما الوجه فقيل له: قد يكونا قائمين أو أحدهما أجود عينا من الآخر فقال:
~~إن أعيانهما سواء، فقال: أرجو ألا يكون به بأس.
# قال محمد بن رشد: إنما شرط في إجازة ذلك أن يكونا من عين واحدة مخافة أن
~~يكون عين الناقص أفضل من عين القائم فيكون إنما رضي لفضل عينه على عين
~~القائم، ولم يراع زيادة العدد التي من أجلها لم يجز اقتضاء الدنانير
~~المجموعة من القائمة وإن كانت أقل منها في الوزن فكيف إذا كانت بوزنها فهي
~~مسألة لا يحملها القياس، وإنما جوزها استحسانا لأنه استخف المكروه فيها من
~~أجل أنه دينار واحد وقد قال أبو إسحاق التونسي: إنه يقوم منها جواز اقتضاء
~~المجموعة من القائمة، ولم يجزها مالك في كتاب ابن المواز، وهو القياس، وقد
~~مضى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم ما فيه زيادة بيان على ما هاهنا.
### | مسألة: كان يسأل رجلا دينارا فقطعه عليه فكان يأخذ منه مرة خمسة دراهم ومرة ثلاثة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل كان يسأل رجلا دينارا فقطعه عليه فكان يأخذ منه
~~مرة ms2505 خمسة دراهم ومرة ثلاثة دراهم، ومرة أربعة دراهم.
# قال: يجمعها عندك فإذا أتمت دينارا ذهبا اجتمعا فصرفاها
# PageV06P483
# ثم استوفى ديناره فقال: على يدي من تكون؟ فقال: على يدي صاحب الدينار دون
~~أن يختم عليها لئلا ينتفع بها فيكون إنما وسع عليه في الاقتضاء وقبضه منه
~~مقطعا لينتفع بما يجتمع عنده منه إلى أن يكمل صرف الدينار، فيكون سلفا جر
~~منفعة وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك.
### | مسألة: اصطرف من رجل دراهم بدينار وقال إن وجدت فيها دينارا رديئا رددته
# مسألة وسئل عمن اصطرف من رجل دراهم بدينار، وقال: إن وجدت فيها دينارا
~~رديئا رددته.
# فقال: أصل هذا الصرف لا يصلح، فأرى أن يأخذها ويأخذ منه ديناره فقيل
~~لمالك: إنه قد وجدها جيادا كلها، فقال: إن أصل الصرف لم يكن حسنا فأرى أن
~~يردها كلها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الشرط يفسد العقد، فيكون منتقضا وجد
~~رديا أو لم يجد، ولا اختلاف في هذا وبالله التوفيق.
### | يأتي أهل بيت الضرب بمائة دينار يضربونها له ويعطيهم على ذلك دينارا
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع وكراء قال: وسألته عن الرجل يأتي أهل بيت الضرب
~~بمائة دينار يضربونها له ويعطيهم على ذلك دينارا.
# قال: أما إذا كان يضرب له ذهبه بعينها فلا بأس بذلك، وقد كان في زمن بني
~~أمية يأتي الرجل بمائة دينار وعشرة دنانير فيعطيها الضرابين بدمشق ويعطونه
~~مائة دينار قد فرغ منها، وكانوا يأخذون على ضرب كل مائة عشرة دنانير،
~~فجاءهم بمائة وعشرة وأخذ منهم مائة قد أخذوها وفرغوا منها، فلو كان الناس
# PageV06P484
# جميعا اليوم يخلصون الذهب كذلك ولا يغشونها لم أر بذلك بأسا، وإنما جاز
~~يومئذ لأنها سكة واحدة والتجار كثير والأسواق متفاوتة فلو جلس حتى يضرب له
~~ذهبه، ثم جلس هذا الآخر أيضا حتى يضرب له ذهب فاتت الأسواق وطال الأمر وحبس
~~الناس فلا أرى بذلك بأسا إذا كان هكذا فأما اليوم فلا يخلص الذهب ويغش
~~فيعطيكها مغشوشة، وقد صار لكل مكان ms2506 سكة يضرب فيها الدنانير فلا أرى ذلك
~~يصلح ولا أرى بأسا أن تأتيه بدنانيرك بعينها فيضربها لك وتعطيه عليها جعلا،
~~وهو إذا ضرب ذهبك أخلصها لك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم حلف ألا
~~يبيع رجلا سلعة سماها من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته.
### | أخذ بدرهمه بنصفه لحما وبنصفه درهما صغيرا
# ومن كتاب البيوع الأول وسئل مالك عمن أخذ بدرهمه بنصفه لحما وبنصفه درهما
~~صغيرا.
# فقال: قد كنا نكرهه وما نرى اليوم به بأسا، قيل له: أرأيت إن كان بمصر
~~فأخذ بنصفه فلوسا وبنصفه درهما صغيرا؟ فقال: ما أحبه، ولو أخذ حنطة ما رأيت
~~به بأسا.
# قال محمد بن رشد: أما البلد الذي لا فلوس فيه فجائز للرجل أن يأخذ فيها
~~بنصف درهمه أو أكثر طعاما أو عرضا وبالباقي فضة أو درهما صغيرا، وقد كان
~~مالك يكره ذلك أولا على ما ذكر في هذه الرواية.
# وأما في البلد الذي فيه الفلوس ففيه ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا يجوز
~~للرجل أن يأخذ فيها أيضا بنصف درهمه أو أكثر طعاما أو عرضا وفلوسا وبالباقي
~~فضة، وهو قوله في المدونة، والثاني قوله في هذه الرواية إنه يجوز
# PageV06P485
# له أن يأخذ بنصفه أو أكثر طعاما وبالباقي فضة، والثالث قول أشهب أنه لا
~~يجوز له شيء من ذلك كله في البلد الذي فيه الفلوس، فالقول الأول استحسان
~~مراعاة للخلاف، إذ من أهل العلم وهم أهل العراق من يجيز شراء الذهب والعروض
~~بالذهب والورق والعروض بالورق فيما قل أو كثر من غير ضرورة، ويجعلون الذهب
~~التي مع العرض بمثل ذلك من الذهب الآخر وباقيها للعرض ولا يقولون في ذلك
~~بالفض كانت الذهبان مستويتين في الطيب والسكة والصياغة أو غير مستويتين في
~~شيء من ذلك، ووجه القول الثاني مراعاة ضرورة الناس وحاجتهم إلى الطعام،
~~بخلاف الفلوس، وقول أشهب هو القياس على المذهب لأن ذلك إنما أجيز للضرورة،
~~فإذا كان بلد فيه فلوس ارتفعت الضرورة.
### | مسألة: أعطي دراهم وقيل له ms2507 صرفها بدنانير فلما أراد أن يبيعها صرفها من نفسه
# مسألة وسئل مالك عمن أعطي دراهم وقيل له: صرفها بدنانير، فصار بها إلى
~~الصراف فلما أراد أن يبيعها صرفها من نفسه ثم جاءه بالدنانير فأعلمه بالذي
~~كان.
# فكرهه وقال: ما ذلك بحسن، أرأيت لو قال: لا أجيزه أليس ذلك له؟ فقد صار
~~هذا صرفا فيه استخيار.
# قال محمد بن رشد: قد خفف ذلك مالك في رواية أشهب عنه من كتاب البضائع
~~والوكالات، وقال ابن أبي حازم: وما كان الناس يشددون هذه الشدة، وإنما كرهه
~~لهذه الرواية لما ذكره من أن صاحب الدراهم في ذلك بالخيار بين أن يجيز
~~الصرف أو يرده، والخيار في الصرف لا يجوز، ووجه القول الثاني أنه خيار لم
~~ينعقد عليه الصرف، وإنما هو خيار يوجبه الحكم، فلم يكن له تأثير في فساد
~~العقد كالعبد يتزوج بغير إذن سيده، والسفيه بغير أمر وليه، فيكون سيد العبد
~~وولي السفيه بالخيار في رد النكاح وإجازته والخيار في النكاح لا يجوز.
# PageV06P486
### | مسألة: احتاج إلى عشرة دراهم فيسلفها من رجل ورهن عنده رهنا دينارا
# مسألة وسئل عمن احتاج إلى عشرة دراهم فيسلفها من رجل ورهن عنده رهنا
~~دينارا لا يذكر له صرفا، حتى إذا كان من الغد صارفه. فقال: أكره أن يصارفه
~~ولكن يعطيه دراهمه ويأخذ ديناره.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك من أجل أن ترك الدينار عنده كالإطماع له
~~أن يصرفه منه، ولعله قد نوى ذلك منه، فكأنه قد وعده به، والعدة في الصرف
~~مكروهة، فإذا لم ينو ذلك ولا قصده ولا أراده، وإنما صرفه منه بنية حدثت له
~~في تصريفه منه لم تتقدم منه وقت تركه عنده، لم يكن عليه في تصريفه منه حرج
~~إن فعله، وإن كان الاختيار له ألا يفعل لا سيما إن كان ممن يقتدى به.
### | مسألة: له على رجل عشرة دراهم مكتوبة عليه من صرف عشرين بدينار
# مسألة وسألته عمن له على رجل عشرة دراهم مكتوبة عليه من صرف عشرين بدينار
~~أو خمسة دراهم ms2508 من صرف عشرة دراهم بدينار، فقال: أرى أن يعطيه نصف دينار ما
~~بلغ كان أقل من ذلك أو أكثر إذا كانت تلك العشرة دراهم أو الخمسة المكتوبة
~~عليه من بيع باعه إياه، فأما إن كانت من سلف أسلفه فلا يأخذ منه إلا مثل ما
~~أعطاه.
# فقيل له: أرأيت إن باعه ثوبا بثلاثة دراهم ولا يسمي له من صرف كذا وكذا،
~~والصرف يومئذ تسعة دراهم بدينار.
# قال: إذا لم يقل من صرف كذا وكذا أخذ بالدراهم الكبار ثلاثة دراهم، وإنما
~~قال بثلاثة دراهم من صرف كذا وكذا بدينار فذلك جزء من الدينار ارتفع الصرف
~~أو خفض، وقد كان بيع من بيوع أهل مصر يبيعون الثياب بكذا وكذا درهما من صرف
~~كذا
# PageV06P487
# وكذا بدينار، فيسألون عن ذلك كثيرا فهو كذا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما ذكر وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا باع بكذا
~~وكذا درهما ولم يقل من صرف كذا فله عدد الدراهم التي سمى ارتفع الصرف أو
~~اتضع، وإذا قال بكذا وكذا درهما من صرف كذا وكذا فلا تكون له الدراهم التي
~~سمى؛ إذ لم يسمها إلا ليبين بها الجزء الذي أراد البيع به من الدينار، فله
~~ذلك الجزء، وكذلك إذا قال: أبيعك بنصف دينار من ضرب عشرين درهما بدينار،
~~فإنما له عشرة دراهم إذ لم يسم نصف الدينار إلا ليتبين به الدراهم التي
~~أراد البيع بها من الدينار، وسيأتي هذا في سماع رسم يحيى.
### | مسألة: يبيع أثوابا كل ثوب بدينار إلا درهما وإلا درهمين ثم يجعل ذلك دنانير
# مسألة وسئل عن رجل يبيع أثوابا كل ثوب بدينار إلا درهما وإلا درهمين ثم
~~يجعل ذلك دنانير يكتبها عليه إلى أجل.
# فقال: لا يصلح هذا ولا خير فيه، هذا صرف إلى أجل ولكن يكتب عليه كذا وكذا
~~دينارا إلا كذا وكذا درهما، ويحسب ذلك عليه قبل أن يبايعه ثم يبايعه عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها إجمال وبينها مسألة ما وقع في رسم مرض
~~من سماع ابن ms2509 القاسم من كتاب السلم والآجال، وفي كتاب محمد قال: ومن ابتاع
~~فيه خمسة عشرة جلدا كل جلد بدينار إلا درهما إلى أجل، ثم تحاسبا أو لم
~~يتحاسبا لكثرة الدراهم بينهم فلا خير في هذا البيع قال محمد: تحاسبا أو لم
~~يتحاسبا لكثرة الدراهم في المؤجل، قال مالك: ولو قطعوا صرف الدراهم قبل
~~العقد ووقعت الصفقة بدنانير معلومة جاز ذلك نقدا ومؤجلا، قال محمد: مثل أن
~~يقولوا: إن وقع بيننا بيع بدراهم فبيعوها كذا وكذا بدينار، فهو الجائز وإلا
~~لم يجز نقدا ولا إلى أجل؛ لأنه صرف وبيع إلا في دراهم يسيرة، قال محمد:
~~فإذا وقع
# PageV06P488
# البيع بينهم على أن يتقاضى من الدنانير فيما اجتمع من الدراهم المستثنيات
~~بسوم سمياه فإنه فيما تبايعا به إن لم يفضل من الدراهم بشيء بعد المقاصة
~~مثل أن يكون باع منه ستة عشر ثوبا كل ثوب بدينار إلا درهم على أن يحسب
~~الدراهم بينهما ستة عشر درهما جاز كان البيع نقدا أو إلى أجل؛ لأن البيع
~~إنما ينعقد إلى أجل بينهما على هذه الخمسة عشر دينارا، وكذلك إن فضل بعد
~~المقاصة درهم أو درهمان؛ لأنه يجوز أن يبيع الرجل السلعة بدينار إلا درهم
~~وإلا درهمين على أن يتعجل السلعة ويتأخر الدينار والدرهم أو الدرهمان إلى
~~أجل واحد، وأما إن فضل بعد المحاسبة من الدراهم الكثيرة فيجوز البيع إن كان
~~نقدا، ولا يجوز إن كان إلى أجل..
# إن لم يقع البيع بينهما على شرط المحاسبة فيجوز إن كانت الدراهم
~~المستثناة في الصفقة الدرهم والدرهمين نقدا أو إلى أجل ويجوز إن كانت
~~الدراهم المستثناة كثيرة دون صرف دينار إن كان البيع نقدا، ولا يجوز إن كان
~~إلى أجل، ولا يجوز إن كانت الدراهم المستثناة أكثر من صرف دينار كان البيع
~~نقدا أو إلى أجل على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في أن البيع والصرف
~~لا يجوز إلا فيما كان أقل من صرف دينار ولا ينتفع بالمحاسبة بعد البيع إذا
~~لم يقع البيع بينهما على ذلك، فهذا ms2510 تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
# PageV06P489
### | كتاب الصرف الثاني
# ] [
### | اشترى تبرا أو قراضة أو نقرا أو سبيكة بدراهم فوجد في الدراهم درهما زائفا
# PageV07P005
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه وسلم. من سماع عيسى بن دينار من
~~ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها
# قال عيسى: قال ابن القاسم: من اشترى تبرا أو قراضة أو نقرا أو سبيكة
~~بدراهم فوجد في الدراهم درهما زائفا رد من ذلك بقدر الدرهم، ينظر إلى الذهب
~~فيقسم على عدة الدراهم، ثم يرد بقدر ما أصاب الدرهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه يمكن أن يرد من الذهب ما يجب للدرهم
~~الزائف؛ إذ ليس بمسكوك، ولو كان مسكوكا لانتقض صرف دينار، إلا أن يكون
~~الزائف أكثر مما يجب لدينارين فينتقض
# PageV07P007
# صرف دينارين دينارين، ثم ما زاد على هذا القياس، قال ابن دحون: ولو اجتمع
~~في الشراء النقد والسبائك والقراضة والتبر، ثم وجد درهما زائفا لانتقض
~~الكل؛ لأنا نحتاج أن نوزع الأثمان على هذه الأصناف لو لم ينقصه،
~~وللمتبايعين أن يتداعيا في أي صنف من هذه الأصناف يقع الفسخ، فلا بد من فسخ
~~الكل. وليس قوله بصحيح، إذ لا مانع يمنع أن يفسخ من كل صنف بحساب الدرهم
~~الرديء، وإنما يفسخ الكل بوجود درهم زائف إذا اشترى دنانير مختلفة أو
~~أصنافا من الحلي، أو إذا كان ما يجب من الدراهم لدينار من الدنانير فيه كسر
~~من درهم؛ مثال ذلك: أن تصرف عشرة مثاقيل قائمة بمائة درهم وخمسة دراهم
~~قائمة، فتجد فيها درهما زائفا، فإن الصرف كله ينتقض؛ إذ لا يمكن أن يرد بعض
~~درهم في صرف الدينار، كما لا يمكن أن يرد بعض دينار في صرف الزائف.
### | مسألة: دفع إلى صائغ عشرين درهما يعمل له بها سوارين فمطله
# مسألة وسئل: عن رجل دفع إلى صائغ عشرين درهما يعمل له بها سوارين، فمطله
~~فاسترد دراهمه، فقال: ما هي عندي، ولكن خذ عشرة، وأخرني بالأخرى شهرا،
~~ففعل، فلم يجد عنده إلا ms2511
# PageV07P008
# ثمانية، فأعطاه بالدرهمين الباقيين تبرا. فقال: إن كان ذلك بعد الإيجاب
~~وكان ذلك صلحا قد وجب ومضى، حتى لو أراد أن يرجع فيه لم يكن ذلك له فلا بأس
~~به، وإن كانت مراوضة فلا خير فيه. وقال أبو زيد: عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين كما قال، أما إن كان ذلك بعد وجوب الصلح
~~وتمامه، فهو جائز؛ لأنه أخذ من العشرة التي وجبت له نقدا ثمانية، وصارفه في
~~الدرهمين بعد أن ثبت التأخير ووجب في العشرة الأخرى، فلم يكن فيه وجه من
~~الفساد، وأما إذا كان ذلك في المراوضة فيدخله من الفساد أنه صارفه
~~بالدرهمين على أن أخره بالعشرة، وذلك لا يجوز «لنهي النبي - عليه السلام -
~~عن بيع وسلف» ، وبالله التوفيق.
### | يشتري النقرة من ورق جزافا بعشرة دنانير، فيجد في النقرة مسمار رصاص
# ومن كتاب استأذن سيده في تدبير جارية وسألته: عن الرجل يشتري النقرة من
~~ورق جزافا بعشرة دنانير، فيجد في النقرة مسمار رصاص، قال: ينظر كم وزن
~~النقرة بمسمار رصاص، ثم ينظر كم وزن المسمار، فإن كان وزنها بالمسمار مائة
~~درهم ووزن المسمار درهم، وكانت الدنانير قائمة، انتقض صرف دينار واحد، وإن
~~كانت مجموعة، انتقض صرف دينار من أدنى ما يكون من دنانيره المجموعة.
# قلت: فلو أن رجلا قال لرجل أبيعك هذه النقرة وفيها مائة درهم بعشرة
~~دنانير، كل دينار بعشرة دراهم، ثم وجد في النقرة مسمار رصاص، هل هو سواء؟
# PageV07P009
# وماذا ينتقض منها وليس في المسمار إلا درهم؟ قال: هذان الوجهان سواء، قد
~~صار ثمن الدينار فيها عشرة دراهم، فإذا كان المسمار وزن درهم، فأرى أن
~~ينتقض دينار منها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه؛ لأن المسمار
~~الموجود في النقرة المبيعة بدنانير، كالدرهم الزائف يوجد في صرف الدنانير،
~~فيرد المسمار وتمام صرف دينار واحد من النقرة وينتقض صرف دينار واحد، كما
~~يرد الدرهم الزائف وتمام صرف دينار واحد من الدراهم، وينتقض صرف دينار واحد
~~لا أكثر، إلا ms2512 أن يكون الزائف أكثر من صرف دينار فينتقض صرف دينارين، ثم ما
~~زاد على هذا القياس، ولا فرق في تفريق النقرة والدراهم بالدنانير بين أن
~~يسمى ما يقع لكل دينار من ذلك، أو يسكت عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى سوارين فوجد رأس واحد منهما من نحاس
# مسألة قلت: فلو أن رجلا اشترى سوارين، فوجد رأس واحد منهما من نحاس؟ قال:
~~يردهما جميعا. قلت: فلو كان اشترى أزواج أسورة فوجد في زوج منها نحاسا؟
~~قال: يردها كلها ولو كانت مائة زوج. قلت: فلو فات بعضها وبقي بعضها في يديه
~~فوجد فيما بقي منها عيبا؟ قال: يرد ما بقي بالقيمة. قال محمد بن رشد: قوله:
~~إنه إذا اشترى سوارين فوجد رأس
# PageV07P010
# واحد منهما من نحاس، أنه يردهما جميعا، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن كل ما هو
~~زوجان لا ينتفع بأحدهما دون صاحبه كالخفين، والنعلين، والسوارين، والقرطين،
~~فوجود العيب بأحدهما كوجوده بهما جميعا.
# وأما قوله إذا اشترى أزواج أسورة فوجد في واحد منها نحاسا، أنه يردها
~~كلها ولو كانت مائة زوج، فهو صحيح إذا لم تكن مستوية، وأمكن أن تختلف فيها
~~الأغراض، وأما إن كانت مستوية أثمانها سواء لا يمكن أن تختلف فيها الأغراض؛
~~فإنه يرد الذي وجد فيه النحاس مع صاحبه بما ينوبه من الثمن ولا يرد الجميع،
~~وعلى هذا يحمل ما في سماع أبي زيد، فلا يكون ذلك اختلافا من القول.
# وأما قوله: إن فات بعضها وبقي بعضها في يديه، فوجد فيما بقي في يديه
~~عيبا، أنه يرد ما بقي بالقيمة، ففيه نظر؛ لأن القياس كان إذا كان ينتقض
~~الصرف كله إذا كانت قائمة، أن ينتقض أيضا إذا فات بعضها، فيرد ما بقي وقيمة
~~ما فات ويرجع بجميع الدراهم، إلا أن هذا يأتي على ما حكى عبد الحق عن بعض
~~شيوخه فيمن اشترى عبدين فهلك أحدهما وألفى الآخر معيبا، أنه يرد المعيب
~~بحصته من الثمن، وإن كان وجه الصفقة، إن كلف أن يرد قيمة الهالك، رد عينا
~~وأخذ عينا، فلم يكن ms2513 في ذلك فائدة، بخلاف إذا كان الثمن عرضا، والقياس أن
~~يرد المعيب وقيمة الهالك ويرجع بجميع الثمن؛ لأن الصفقة قد وجب ردها كلها
~~بوجود العيب في أرفع العبدين، فلا يمضي التغابن في الذي فات منهما على من
~~كان وقع عليه، فقد يكون قيمته أكثر مما ينوبه من الثمن، فيكون من حجة
~~البائع أن يأخذ القيمة ويرد الثمن؛ لئلا يمضي التغابن عليه، إذ قد وجب أن
~~تنقض الصفقة كلها، وقد تكون قيمته أقل مما ينوبه من الثمن، فتكون
# PageV07P011
# حجة المبتاع أن يرد القيمة ويأخذ الثمن، لئلا يمضي التغابن عليه أيضا، إذ
~~قد وجب نقض الصفقة كلها، وكذلك مسألة الأسورة على هذا القياس، وبالله
~~التوفيق.
### | صرف عند صراف دنانير فوزنها عند غيره فوجدها وهي تنقص
# ومن كتاب العرية وعن رجل صرف عند صراف دنانير فوزنها عند غيره فوجدها وهي
~~تنقص، فرجع إلى الصراف، فقال الصراف: والله ما أدري لعل في موازيني شيئا،
~~فذهب معه الصراف إلى حيث وزنها فوجدها تنقص ما ذكر له، تم أخرج الصراف أيضا
~~الدنانير فوزنها أيضا عنده، فإذا هي لما وزنها تنقص مثل نقصان الدراهم. قال
~~ابن القاسم: إن كانت الدنانير مجموعة انتقض من الصرف بقدر ما نقصت.
# قال محمد بن رشد: قوله فإذا هي كما وزنها تنقص مثل نقصان الدراهم، يريد:
~~أنه نقص من الذهب زنة ما نقص من الدراهم، فوجب أن ينتقض من الصرف تمام ما
~~يجب لما نقص من الذهب، مثال ذلك: أن يكون صرف ثلاثة دنانير بأربعة وعشرين
~~درهما، فنقص من الدراهم ربع درهم ومن الذهب ثمن مثقال وهو ربع درهم، فيرجع
~~الصراف على الذي صارفه بثلاثة أرباع درهم؛ لأن ثمن المثقال الذي نقصه من
~~الذهب يجب له درهم، عنده منه ربع درهم في نقصان الدرهم، فيرجع عليه
# PageV07P012
# بالباقي. وهذا إن كانت الدراهم مجموعة، وأما إن كانت قائمة فلا بد من
~~انتقاض جميع الصرف، إلا أن تكون الدنانير مجموعة مقطوعة فينتقض منها ما يجب
~~لتمام درهم، فيرد إليه درهما ويأخذ منه ما وجب لربع ms2514 الدرهم الذي رده إليه -
~~زائدا على ما وجب عليه فيما نقص ذهبه، وذلك حبتان وربع حبة من ذهب.
# فقوله: إن كانت الدنانير مجموعة انتقض من الصرف بقدر ما نقصت، كلام وقع
~~على غير تحصيل، وصوابه: إن كانت الدراهم مجموعة انتقض من الصرف بحساب ما
~~نقصت. وحمل ابن أبي زيد هذه المسألة على أنه أراد بقوله فإذا هي لما وزنها
~~تنقص مثل نقصان الدراهم، أي: أنها تنقص مثل ما يجب لما نقص من الدراهم.
~~فقال: في هذه المسألة نظر، ولا ينتقض من الصرف شيء؛ لأن ما نقص من الذهب
~~نقص جزاؤه من الدراهم بذلك الميزان، فلم يبق لأحدهما على الآخر شيء، والله
~~الموفق.
### | دراهم الخريطة إذا كانت مختلطة سودا ويزيدية فاشتراها كلها بسوم واحد
# ومن كتاب سلف دينارا وسئل: عن دراهم سود ودراهم يزيدية مختلطة في خريطة
~~واحدة، وإحداهما ثلاثة وعشرون بدينار، والأخرى اثنان وعشرون بدينار، فقال:
~~أنا آخذها منك كلها بعضها على بعض اثنين وعشرين، اثنين وعشرين بدينار، قال:
~~لا خير فيه؛ لأنه خطار يتخاطران فلا خير فيه حتى يعرف كم في كل واحدة من
~~صاحبتها، قيل له: فإن عرف كم في إحداهما ولم يعرف كم في الأخرى، قال: لا
~~خير فيه حتى يعرف كم فيهما جميعا.
# PageV07P013
# قال محمد بن رشد: هذا بين، على ما قال: إن دراهم الخريطة إذا كانت مختلطة
~~سودا ويزيدية، ولا يعلم مبلغ جملتها فشراؤها كلها بسوم واحد غرر، وإن عرف
~~ما فيها من السود إذا لم يعرف ما فيها من اليزيدية أو ما فيها من اليزيدية
~~إذا لم يعرف ما فيها من السود حتى يعرف ما فيها من السود ومن اليزيدية،
~~وذلك في التمثيل إذا لم يعرف ما في واحدة منهما، كشراء صبرة حنطة وصبرة
~~شعير بكيل واحد، وإذا عرف ما في واحدة منهما ولم يعلم ما في الأخرى، كشراء
~~مدي قمح وصبرة شعير كل قفيز بدرهم، وأما شراء دراهم الخريطة كلها ما بلغت
~~إذا كانت صفة واحدة يزيدية أو سود بسوم واحد عشرة دراهم ms2515 بدينار أو أقل أو
~~أكثر مما يتفقان عليه، فهو جائز على مذهب مالك في إجازة شراء الصبرة على
~~الكيل، خلاف قول عبد العزيز بن أبي سلمة، ويدخل في ذلك عند مالك من الكراهة
~~ما دخل في مسألة رسم من حلف بطلاق امرأته من سماع ابن القاسم في الذي يشتري
~~بالدرهم فيقول: كله وأعطني بما فيه، وقد مضى القول على ذلك هناك.
### | اشترى من رجل جبنا بدرهم قائم فوزن الدرهم فلم يجد فيه إلا درهما إلا حبتين
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار
# وسئل: عن رجل اشترى من رجل جبنا بدرهم قائم فوزن الدرهم فلم يجد فيه إلا
~~درهما إلا حبتين، فقال: خذ من الجبن تمام الدرهم، قال: هذا حرام لا خير
~~فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول رسم القبلة
~~من سماع ابن القاسم، ومضت أيضا في رسم المحرم منه، فلا معنى لإعادته.
# PageV07P014
### | عليه نصف دينار لرجل فيقول خذ نصف دينار في دينك والنصف سلف
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسئل: عن رجل يكون عليه نصف دينار لرجل
~~فيأتيه بدينار فيقول خذ نصفه في دينك، والنصف أسلفكه في سلعة كذا وكذا إلى
~~أجل كذا. فقال: لا بأس بهذا، وليس هذا صرفا وبيعا، إنما هو قضاء وبيع.
# قال محمد بن رشد: جواز هذه المسألة إنما هو على القول في مراعاة ما ثبت
~~في الذمة؛ لأنه قضاء ما ثبت له فيها من الذهب وأسلفه باقي المثقال في سلعة،
~~فجاز ذلك، وعلى القول في مراعاة ما يوجبه الحكم في القضاء لا يجوز؛ لأنه
~~أخذ منه نصف مثقال ذهبا فيما يجب له من الدراهم بالحكم، على أن أسلفه النصف
~~الآخر في سلعة، فدخله ذهب بدراهم وسلعة إلى أجل، وذلك مما لا يجوز ولا يحل،
~~وقد مضى القول في هذه المسألة ونظائرها مستوفى في رسم أوله تسلف في المتاع
~~من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | راطل رجلا دنانير بذهب فذهب عني فوجد في دنانيره دينارا مغشوشا ms2516
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابته قال ابن القاسم: أرأيت إن راطلت رجلا
~~دنانير بذهب، فذهب عني فوجدت في دنانيره دينارا مغشوشا، هل تنتقض المراطلة
~~بيننا أو أرد الدينار وآخذ وزنه ذهبا؟ قال: بل ترد الدينار وتأخذ وزنه
~~ذهبا.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله دنانير بذهب، أي دنانير بتبر ذهب،
# PageV07P015
# فإذا وجد دينارا رديئا رد إليه زنته من التبر ولم تنتقض المراطلة، ولو
~~راطله دنانير بحلي ذهب فوجد في دنانيره دينارا مغشوشا لانتقض الجميع، وكذلك
~~لو راطله دنانير بدنانير مخالفة لها في الوزن أو في الوزن والعين، فوجد
~~فيها دينارا رديئا لانتقض جميع المراطلة؛ إذ لا يمكن أن يرد الدينار
~~المغشوش ويأخذ وزنه من الدنانير الآخر، إذ لا تنقسم ولا تتبعض، وهذا كله
~~بين على معنى ما في المدونة وغيرها.
### | يكون له على الرجل الدنانير القائمة
# ومن كتاب حبل حبلة وقال في الرجل يكون له على الرجل الدنانير القائمة:
~~إنه لا يصلح أن يتقاضى كسر دينار ذهبا ويتقاضى بالبقية دراهم، مثل أن تكون
~~له عشرة دنانير قائمة فيتقاضى منه تسعا ونصفا ذهبا، ويتقاضى بالنصف دراهم،
~~فهذا لا يحل ولا يصلح، وإنما يجوز هذا في الدنانير المجموعة إذا كانت لك
~~على رجل؛ لأنه يجوز لك أن تتقاضى منه النصف والثلث والثلثين؛ لأن المجموعة
~~مقطوعة، فكل ما كان لا يجوز لك أن تأخذ منه مجموعا فلا يجوز لك أن تأخذ منه
~~كسر ذهب ودراهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة وقد مضى القول فيها في رسم حلف بطلاق
~~امرأته من سماع ابن القاسم، ومضت أيضا في رسم صلى نهارا من السماع المذكور،
~~وفي أول سماع أشهب، فلا معنى لإعادة ذلك. ولما لم يجز أن يقتضي من القائمة
~~مجموعة أكثر من عددها، وكان إذا فعل ذلك قد باع القائمة بالمجموعة بزيادة
~~عدد المجموعة على عدد القائمة لفضل عينها، لم يجز أن يأخذ بالدينار القائم
~~نصفا ذهبا ونصفا
# PageV07P016
# دراهم؛ لأنه إذا فعل ذلك كان قد باع الدينار القائم الباقي له من ms2517 العشرة
~~بذهب وورق، فحرم ذلك ولم يجز.
### | مسألة: كان له على رجل ألف دينار مجموعة
# مسألة قال: وإذا كان لك على رجل مجموعة فلا بأس أن تأخذ منه قائمة
~~بعددها؛ لأن القائمة أوزن من المجموعة. قال: ولو كان له على رجل ألف دينار
~~مجموعة، فلا بأس أن يأخذ منها ألف دينار إلا دينارا قائمة، انظر أبدا إن لم
~~تشك أن عدد القائمة أكثر وزنا من عدد كيل المجموعة التي عليه، فلا بأس أن
~~يأخذ من عدد القائمة ما لا شك فيه أنه أكثر وزنا من المجموعة وإن اختلف
~~العددان، وإن كان بغير وزن، وقاله أصبغ كله، والوزن أجل وأحسن يدخل في
~~الوزن ما دخل، وإن كان أقل عددا فلا بأس به كما لو دخل فيه أكثر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى منصوصة في المدونة فلا
~~وجه للقول فيها.
### | مسألة: قاضى الرجل من الرجل يكون عليه الدينار القيراط والقيراطين دراهم
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم: ولا بأس أن يتقاضى الرجل من الرجل يكون
~~عليه الدينار القيراط والقيراطين دراهم؛ لأنه جزء معلوم من الدينار.
# PageV07P017
# قال محمد بن رشد: يريد أنه لا بأس أن يأخذ الرجل من الرجل يكون له عليه
~~الدينار صرف قيراط أو صرف قراطين دراهم، ويبقى له عليه دينار إلا قيراطا
~~وإلا قيراطين، ثم يجوز له أن يأخذ منه في بقية ديناره دراهم أو عرضا أو
~~طعاما، ولا يجوز له أن يأخذ منه بالباقي ذهبا، قاله في المدونة. وهذا في
~~الدينار القائم، وأما في الدينار المجموع فيجوز له أن يأخذ منه ببعضه ذهبا
~~وببقيته ورقا في مجلسين باتفاق، وفى مجلس واحد على اختلاف، وقد مضى ذلك في
~~رسم حلف بطلاق امرأته من سماع ابن القاسم.
### | حكم بيع الفلوس مراطلة وفي العدد اختلاف
# ومن كتاب النسمة وسئل: عن الفلوس مراطلة وفي العدد اختلاف، قال: هذا حرام
~~لا يحل، ولا يجوز أحد هذا من أهل العلم؛ لأن جواز الفلوس بعيونها وإن كان
~~بعضها أثقل من بعض، ms2518 فأحدهما يخاطر صاحبه، ولو جاز أن يباع الفلوس بالفلوس
~~مراطلة، لجاز أن تباع الفلوس مراطلة بالدراهم والدنانير ولا يدري ما يدخل
~~في عددها فهو غرر، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن بيع
~~الغرر» .
# وسئل: عن الرجل يشتري رطل فلوس بدرهم أو رطل دراهم بدينار، لم لا يجيزه
~~مالك، بين لي. قال ابن القاسم: أما الفلوس فلا خير
# PageV07P018
# فيه، وأما الورق فإن كان الرطل وزنا معروفا بمنزلة هذه الحديدة التي قد
~~ضربت وجعلت للناس معيارا في وزنهم، فلا بأس به، وإن كانوا يعرفون ما يدخل
~~فيه من دراهم ولم تجر معرفته بين الناس حتى تكون مثل هذه الحديدة فلا خير
~~فيه، وقاله أصبغ أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة في المعنى مثل ما في المدونة، أما
~~الفلوس فإنما تجوز عددا وهو العرف، فالانتقال عن المعروف فيها من العدد إلى
~~الوزن لا يجوز؛ لأنه غرر؛ كما أن ما العرف فيه أن يباع وزنا من جميع
~~الأشياء، فلا يجوز أن يباع كيلا، وما العرف فيه أن يباع كيلا فلا يجوز أن
~~يباع وزنا، وهذا منصوص عليه في المدونة وغيرها، فلا تجوز المراطلة فيها ولا
~~بيعها بالوزن، وأما بيع الدراهم بالرطل، فكما قال: إن كان الرطل يعلم كم
~~فيه من درهم فهو جائز، وإلا لم يجز.
### | مسألة: يشتري السلعة بدراهم زيوف قد ظهر في بعضها النحاس
# مسألة وسئل: عن الرجل يشتري السلعة بدراهم زيوف قد ظهر في بعضها النحاس،
~~هل ترى به بأسا إذا كانت معرفة البائع فيها كمعرفة المشتري ورضي بذلك؟ قال
~~ابن وهب: إن كانت زيوفا فليخبر الذي يريد أن يشتري بها أنها زيوف حتى يتقدم
~~البائع منهما على علم لأخذه إياها، وقد بلغنا ذلك عن عمر بن
# PageV07P019
# الخطاب، قال ابن القاسم: قال مالك: إذا كان ممن يغر بها الناس مثل
~~الصيارفة وغيرهم، فلا أرى ذلك، وإن كان ممن يريد كسرها، فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هذا خلاف قول مالك هنا وفي ms2519 كتاب الصرف
~~والصلح من المدونة. وتحصيل القول في هذه المسألة: أن الدراهم أو الدنانير
~~المغشوشة بالنحاس، لا يحل لأحد أن يغش بها فيعطيها على أنها طيبة، ولا أن
~~يبيعها ممن يعلم أنه يغش بها، ويكره له أن يبيعها ممن لا يأمن أن يغش بها،
~~مثل الصيارفة وغيرهم من أشباههم. ويختلف هل يجوز له أن يبيعها ممن لا يدري
~~ما يصنع بها، فأجاز ذلك ابن وهب هنا، وروي إجازة ذلك عن جماعة من السلف،
~~وعمر بن الخطاب جاء عنه - رضي الله عنه - أنه قال: الفضة بالفضة وزنا بوزن،
~~والذهب بالذهب وزنا بوزن، أيما رجل زافت عليه ورقه، فلا يخرج يخالف الناس
~~على أنها طيوب، ولكن ليقل من يبيعني بهذه الزيوف سحق ثوب رثيثا. وكرهه ابن
~~القاسم ورواه عن مالك هنا وفي المدونة، وإنما الذي أجاز ابن وهب أن يباع
~~ممن لا يدري ما يصنع بها ما كان فيه منفعة ويمكن الغش به لمن أراد، قاله في
~~رسم الرهون من سماع عيسى من كتاب السلطان، ويجوز أن تباع باتفاق ممن يكسرها
~~أو ممن يعلم أنه لا يغش بها، إلا على قياس قول سحنون في نوازله من كتاب
~~السلم، فإن باعها
# PageV07P020
# ممن يخشى أن يغش بها لم يكن عليه إلا الاستغفار، وإن باعها ممن يعلم أنه
~~يغش بها، فواجب عليه أن يستصرفها منه إن قدر على ذلك، وقد اختلف إذا لم
~~يقدر على استصرافها فيما يجب عليه من التوبة فيما بينه وبين خالقه على
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يجب عليه أن يتصدق بجميع الثمن. والثاني: أنه لا
~~يجب عليه أن يتصدق إلا بالزائد على قيمتها لو باعها ممن لا يغش بها - إن
~~كان يزيد فيها شيئا. والثالث: أنه لا يجب عليه أن يتصدق بشيء منه إلا على
~~وجه الاستحباب مراعاة للاختلاف، وقد مضى توجيه هذا الاختلاف في رسم البيوع
~~الأول من سماع أشهب من كتاب التجارة إلى أرض الحرب.
### | ابتاع سلعة بثلثي درهم ثم ذهب فأتاه بدرهم ورد عليه بائع السلعة ثلث درهم ms2520 فضة
# ومن كتاب إن أمكنتني من حلق رأسك
# وقال في رجل ابتاع سلعة بثلثي درهم ثم ذهب فأتاه بدرهم ورد عليه بائع
~~السلعة ثلث درهم فضة، قال: لا بأس به.
# قلت: فلو كان أسلفه ثلثي درهم فأتى بدرهم فرد عليه المسلف ثلث درهم فضة،
~~قال: لا خير فيه.
# قلت له: لم؟ قال: لأنه لو ابتدأ الشراء فاشترى بثلثي درهم وأخذ بثلثه
~~فضة، لم يكن له بأس؛ ولأنه لو أخذ منه قطعة فضة بثلثين وثلث درهم بغير كيل
~~افترقا أو كانا في مجلس واحد، لم يكن فيه خير، وهذا وجه ما سمعت.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة لو ابتدأ الشراء فاشترى بثلثي درهم
~~وأخذ بثلثه فضة، معناه: فاشترى بثلثي درهم فدفع درهما، وأخذ بثلثه فضة،
~~وتكلم في هذه المسألة على درهم قائم، فليست بخلاف لما في أول رسم سماع أشهب
~~في الرجل يكون له على الرجل عشرة دنانير مجموعة فيأتيه بها فيجدها تزيد
~~خروبة، أنه لا يجوز
# PageV07P021
# أن يأخذها ويعطيه بالخروبة ذهبا، وكان القياس والنظر في هذه المسألة ألا
~~يجوز في البيع ولا في السلف، من أجل أنه درهم قائم، فلا يجوز فيه ما يجوز
~~في المجموع من أن يأخذه ويعطي بالزائد فضة، إلا أنه استخف ذلك في البيع من
~~أجل أنه درهم واحد قائم، وقد جوزوا له أن يأخذ به للضرورة بنصفه طعاما،
~~وبنصفه فضة، وقد مضى القول على هذه المسألة في أول رسم من سماع أشهب،
~~وأشرنا هناك إلى ما ذكرناه هاهنا من معنى هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | اشترى من رجل سلعة بثلثي دينار ثم أتاه بعد ذلك فاستسلفه دراهم فأسلفه
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته وقال في رجل اشترى من رجل سلعة بثلثي
~~دينار ثم أتاه بعد ذلك فاستسلفه دراهم فأسلفه، ثم جاءه بدينار، فقال له: هل
~~لك أن تأخذه في الثلثين ومالك علي من الدراهم؛ قال: لا بأس به؛ لأنه كان
~~يجوز له أن يعطيه دينارا ويرد عليه دراهم فلا بأس به. قال: ms2521 ولو كان استسلفه
~~دينارا فيه ثلثا دينار دراهم، ثم أتاه بدينار فيه وبالثلثي الدينار
~~والدراهم، لم يكن فيه خير؛ لأنه صار ذهبا وورقا بذهب.
# قال محمد بن رشد: هاتان المسألتان صحيحتان، أما المسألة الأولى فوجه
~~جوازها أنه قضاه وصرف؛ لأنه قضاه ثلثي الدينار وصارفه في ثلثه، لما كان له
~~عليه من الدراهم مصارفة ناجزة؛ لأن ما في الذمة على مذهب مالك كالعين
~~الحاضرة، بمنزلة ما لو دفع إليه الدينار قبل أن يستسلف منه الدراهم، فأخذ
~~منه صرف ثلثه كما قال. وأما المسألة الثانية فإنه أخذ بثلثي الدينار
~~والدراهم دينارا قائما، فدخله ذهب وورق بذهب كما قال؛ لأن للدينار القائم
~~فضلا في عينه على الناقص، ولو استسلف منه ثلثي دينار من ذهب مقطعة مجموعة
~~لا يجوز إلا بالوزن، ثم استسلف
# PageV07P022
# منه دراهم فقضاه دينارا مقطعا مجموعا فيما كان أسلفه من الذهب والدراهم
~~لجاز، لسقوط التهمة في السلف بخلاف البيع، والله أعلم.
### | يقول أبيعك ثوبي هذا بعشرة دراهم من صرف عشرين درهما بدينار
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة
# قال يحيى بن يحيى: وسئل ابن القاسم: عن الذي يقول أبيعك ثوبي هذا بعشرة
~~دراهم من صرف عشرين درهما بدينار، وهذا الثوب الآخر بنصف دينار من صرف عشرة
~~دراهم بدينار، أيجوز هذا؟ وما يلزم المشتري من الثمن في الثوبين؟ قال: أما
~~الذي قال بعشرة دراهم من صرف الدينار بعشرين، فله نصف دينار تحول الصرف
~~كيفما حال. وأما الذي قال بنصف دينار من صرف عشرة دراهم بدينار، فله خمسة
~~دراهم تحول الصرف كيف حال، وذلك أن الذي باع بعشرة دراهم من صرف عشرين
~~درهما بدينار، إنما أوجب له ثوبه بنصف دينار، إذ جعل العشرة التي باع بها
~~من صرف عشرين بدينار. وأما الذي باع بنصف دينار من صرف عشرة بدينار، فإنما
~~أوجب ثوبه بنصف العشرة التي جعلها صرف نصف دينار، وإنما يؤخذ في مثل هذا
~~بالذي يقع به إيجاب البيع وإن سمح الكلام.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ms2522 صحيحة في المعنى وقد تقدمت والقول فيها في
~~رسم البيوع الأول من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | صرف الفلوس بالتأخير
# ومن كتاب الأقضية قال: وسئل ابن نافع: عن صرف الفلوس بالتأخير يعجل
# PageV07P023
# الدينار والدراهم ويقبض الفلوس إلى أجل. فقال: كان مالك يكره ذلك إذا
~~صارت سكة تجري ثمنا للأشياء، ولست آخذ به ولا أراه، وأنا أرى الفلوس عرضا
~~من العروض، كالنحاس الذي لم يضرب فلوسا، ولا أرى بأسا بما تأخذ منها ولا
~~عده صرفا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن نافع هذا مثل رواية عبد الرحيم عن مالك في كتاب
~~القراض من المدونة، وإنما كره مالك - رحمه الله - في المشهور عنه التأخير
~~في صرف الفلوس؛ لأن العلة عندهم في الربا في العين من الذهب والورق، هو أنه
~~ثمن للأشياء وقيم للمتلفات، فرأى على هذا القول هذه العلة علة متعدية إلى
~~الفلوس، لما كانت موجودة فيها إذا صارت سكة تجري بين الناس يتبايعون بها
~~ويقومون كثيرا من المتلفات بها، ورآها على رواية عبد الرحيم عنه علة واقعة
~~لا تتعدى إلى ما سوى الذهب والورق، ولكلا القولين وجه من النظر، وبالله
~~التوفيق.
### | يكون له على الرجل الدينار فيعطيه دينارا رديئا
# ومن سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع والعيوب
# قال أصبغ: وسئل ابن القاسم: عن الرجل يكون له على الرجل الدينار، فيعطيه
~~دينارا رديئا يغره به فيحتاج القابض إلى قطعه فيقطع منه فيجده رديئا. قال:
~~يرد مثله صحيحا في رداءته ويرجع بديناره، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا وروايته عن ابن القاسم أنه يرد دينارا
~~رديئا مثله صحيحا، لا يلتئم على المشهور في المذهب المعلوم
# PageV07P024
# من قول ابن القاسم وروايته عن مالك في أن الدينار المغشوش بالنحاس لا
~~يجوز أن يباع ممن يغش به الناس؛ لأنه قد غر به، فالواجب ألا يرده إليه لئلا
~~يغر به غيره، وأن يكسر أو يباع ممن يكسره؛ فإذا كان الواجب أن يكسر على
~~الدافع أو يباع عليه ممن يكسره، ولا يترك له ms2523 لئلا يغر به؛ فالواجب أن يرده
~~القابض إليه مقطوعا، ولا يكون عليه في قطعه شيء، ولو استهلكه ثم علم بعد
~~ذلك أنه مغشوش، لكان القياس أن يكون عليه فيه قيمته على أن يباع ممن يقطعه.
~~وقد قال سحنون في نوازله من كتاب السلم والآجال: إنه يرد وزن ما كان فيه من
~~الوزن والصفران علم ذلك؛ لأن من استهلك ما يوزن فعليه فيه المثل، وإن لم
~~يعلم وزن ما فيه من الوزن والصفر، كان عليه في الورق قيمته من الذهب جزء من
~~دينار يكون به شريكا معه فيه وفي الصفر قيمته من الورق؛ لأن القيمة لا تكون
~~إلا بالذهب والورق، وهو بعيد خارج عن القياس، ويأتي على قياس قوله أن الحكم
~~فيه أن يكسر على كل حال، ولا يحل أن يباع على حال ولا ممن يكسره، وذلك خلاف
~~الموجود من قولهم، وقد مضى تحصيل القول في هذا المعنى في رسم النسمة من
~~سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | يشتري رجلان من رجل دينارا بينهما جميعا بدراهم
# ومن كتاب البيع والصرف قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: لا بأس أن يشتري
~~رجلان من رجل دينارا بينهما جميعا يعني بدراهم، ويوكل أحدهما الآخر بقبضه،
~~وينقلب ويقبضه أحدهما، والذهب كلها والحلي والورق كذلك.
# PageV07P025
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: يكون لرجلين على رجل نصفان لكل واحد منهما نصف دينار
# مسألة قال: ولا بأس أن يكون لرجلين على رجل نصفان، لكل واحد منهما نصف
~~دينار فيقضيهما دينارا جميعا، ولا بأس أن يكون لرجلين على رجل ثلثا دينار،
~~لكل واحد منهما ثلث، فيأخذ من كل واحد منهما سدسا، سدسا، ويعطيهما دينارا
~~بينهما جميعا؛ لأنه إنما قضاهما ثلثيه وباعهما جميعا الثلث الآخر، ولا خير
~~في أن يكون لرجلين على رجل لأحدهما نصف دينار وللآخر ثلث دينار، فيأخذ من
~~الذي له الثلث سدس دينار ويعطيهما الدينار بينهما؛ لأنه الحول في الصرف؛
~~لأنه قضى هذا ms2524 ثلثا وهذا نصفا، وباع السدس الآخر من هذا فأحاله به، فلا خير
~~فيه حتى يكون القضاء فيه كله والبيع فيه كله فيهما جميعا سواء.
# قال محمد بن رشد: أجاز أن يكون لرجلين على رجل نصفان نصف لكل واحد منهما
~~فيقضيهما جميعا دينارا؛ لأنه على مراعاة ما ثبت لكل واحد منهما في ذمته
~~قضاء صرف فجاز، وإن قبض أحدهما الدينار لنفسه ولصاحبه بعد أن ذهب، وعلى
~~مراعاة ما يجب لكل واحد منهما عليه أن يقضيه مصارفة صرف؛ لأنهما أخذا منه
~~بما كان يجب لهما عليه من الدراهم دينارا ذهبا، فجاز أيضا إن قبضا الدينار
~~جميعا أو قبضه أحدهما بحضرة صاحبه قبل أن يفارقه باتفاق، وإن وكل أحدهما
~~صاحبه بقبضه فقام فذهب فقبضه بعد ذهابه على ما ذكرناه من الاختلاف في
~~المسألة التي قبل هذه حيث تكلمنا عليها في رسم طلق من سماع ابن القاسم،
~~وأجاز أيضا
# PageV07P026
# أن يكون لرجلين على رجل ثلثا دينار، ثلث لكل واحد منهما، فيأخذ من كل
~~واحد منهما سدسا، سدسا، أي: صرف سدس سدس من الدراهم، ويعطيهما دينارا
~~بينهما جميعا؛ لأنه على مراعاة ما ثبت لكل واحد منهما في ذمته قضاء في
~~الثلثين وصرف في الثلث بينهما، فيجوز إن قبضا الدينار جميعا أو قبضه أحدهما
~~بحضرة صاحبه قبل أن يفارقه باتفاق، وبعد أن فارقه على ما ذكرناه من
~~الاختلاف فوق هذا في مسألة الرجلين يشتريان الدينار بينهما، وعلى مراعاة ما
~~يجب لكل واحد منهما عليه أن يقبضه مصارفة صرفا؛ لأنهما قبضا الدينار بينهما
~~فيما وجب لهما عليه من الدراهم، وفيما دفعا إليه من الدراهم أيضا، فجاز إن
~~قبضا الدينار جميعا، أو قبضه أحدهما بأمر صاحبه قبل أن يفارقه باتفاق، أو
~~بعد أن فارقه على ما ذكرناه من الاختلاف، لم يجز أن يكون لرجلين على رجل
~~نصف لأحدهما وثلث للآخر، فيأخذ من الذي له عليه ثلث سدس دينار دراهم
~~ويعطيهما دينارا بينهما.
# قال في الرواية: لأنه الحول في الصرف، وفي ذلك من قوله نظر؛ لأنه إنما
~~يكون حولا ms2525 في الصرف، إذا قبض جميع الدينار الذي كان له منهما نصف دينار؛
~~ولأنه حينئذ يكون قد أحال بسدس دينار الذي وجب له في الدراهم التي دفع على
~~شريكه الذي قبض جميع الدينار؛ وأما إذا قبضا الدينار جميعا، فإنما لم يجز
~~من أجل أنه لم يبين بالسدس الذي وجب له من الدينار في الدراهم التي دفع
~~لبقاء يد شريكه معه عليه؛ ولو قبض جميع الدينار الذي كان له ثلثه وصارف في
~~سدسه، لجاز ذلك على مذهب أشهب، ولم يجز على مذهب ابن القاسم؛ أصل هذا
~~الدينار يكون بين الرجلين فيصرف أحدهما نصفه من أجنبي، فلا يجوز ذلك عند
~~ابن القاسم، وإن قبض جميع الدينار إذا لم يبين بنصيبه منه، من أجل الشركة
~~التي فيه للشريك، ويجوز عند أشهب إن قبض جميع الدينار؛ لأنه قد ناجز من
~~صارفه إذ لم يبق بينه وبينه شرك، ولا يضر عند شركته في الدينار مع الأجنبي
~~إذا قبض جميع الدينار، وبالله التوفيق.
# PageV07P027
### | مسألة: يكون لرجل على رجلين على واحد منهما نصف وعلى الآخر ثلث
# مسألة ولا بأس أن يكون لرجل على رجلين على واحد منهما نصف، وعلى الآخر
~~ثلث، فيعطي أحدهما سدسا ويأخذ منه دينارا، يكون ما بقي من الدينار سلفا منه
~~لصاحبه وقضاء عنه.
# قال محمد بن رشد: إنما جاز هذا لأنه قد انفصل بالدينار إذا اشترى سدسه
~~وخلص له، ولا شركة ولا تباعة لأحد عليه فيه، ويرجع الذي دفع الدينار بنصفه
~~على صاحبه؛ لأنه سلف منه له أداه عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: راطل ذهبا بذهب فرجحت إحدى الذهبين
# مسألة وسألت ابن القاسم: عمن راطل ذهبا بذهب فرجحت إحدى الذهبين، أيجعل
~~مع الناقصة دينارا أو اثنين؟ أو راطل دنانير بدنانير فرجحت، أيجعل في
~~الناقصة تبرا؟ فهل ذلك سواء في الوجهين جميعا؟ وما قليل ما يجوز أن يجعل مع
~~قليله وكثيره؟
# قال: إذا كان التبر الذي تراطلا به واحدا، فلا بأس أن يزيد من نقص تبره
~~مع تبره دنانير، يعدلها به قل ما يزيد من الدنانير ms2526 أو كثر، وإنما يكره هذا
~~أن يكون أحد الذهبين أجود من الآخر، فيجعل الدنانير مع الرديئة من التبر،
~~فيكون حينئذ هذا الذي جعل الدينار قد أخذ فضول دنانيره في فضل تبر صاحبه
~~على تبره؛ وكذلك الدنانير يراطل بها فينقص إحداهما، لا بأس أن يزيد مع
~~الناقصة ما شاء من التبر، قل أو كثر يعدلها به إذا كانت عيون
# PageV07P028
# الدنانير واحدة، فإن كانت النقص من الدنانير أفضل من الأخرى، لم يصلح
~~أيضا أن يجعل التبر مع الجيدة من العين فيأخذ صاحبها فضل عيونها بما ألقي
~~معها من التبر، فإن كان تبرا منفردا في إحدى الكفتين ليس معه غيرها، وفي
~~الأخرى دنانير فلا بأس بذلك، كان التبر أفضل من تبر العيون، أو كان مثله
~~إذا كان تبرا واحدا. وقال أصبغ مثله.
# وسئل: عن الرجلين يراطلان يخرج أحدهما عشرة عتقاء ويخرج الآخر خمسة
~~عتقاء، وخمسة هاشمية، قال: ليس بهذا بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا كله صحيح على ما في المدونة، جائز أن يراطل الرجل
~~ذهبا بذهبين إذا كانت الذهب أدنى من الذهبين جميعا، أو أفضل منهما جميعا،
~~أو مثل إحداهما؛ وذهب سحنون إلى أنه لا يجوز مراطلة ذهب بذهبين كانت أدنى
~~منهما أو أفضل منهما جميعا، أو مثل أحدهما للذريعة، قياسا على ما قال مالك
~~في المدونة من أنه لا يجوز مد قمح ومد شعير بمد قمح ومد شعير وإن استوى ذلك
~~للذريعة.
# وأما إذا كانت الذهب التي راطل بها الذهبين أفضل من إحداهما ودون الأخرى،
~~فلا تجوز المراطلة باتفاق؛ لأن صاحب الذهبين لم يرض أن يراطله بذهبه التي
~~هي أطيب من ذهبه لولا ما دخل معها من الذهب التي هي دون ذهبه، وأما إذا
~~راطل ذهبا بذهب فذلك جائز باتفاق، وإن كانت إحدى الذهبين أفضل من الذهب
~~الأخرى من وجه، وأدنى منها من وجه آخر، مثل أن يراطله بتبر ذهب أحمر طيب
~~بحلي ذهب مصوغ، أو دنانير مضروبة تبرها دون تبر الذهب الإبريز؛ وإن كان قد
~~علم أن صاحب التبر الإبريز ms2527 لم
# PageV07P029
# يكن يرضي أن يراطله بتبره الجيدة إلى تبره التي هي دونها في الجودة لولا
~~صياغتها أو سكتها؛ لأن الصياغة والسكة في المراطلة ملغاة. ورد ابن حبيب
~~مسألة المبادلة في الطعامين بالطعام إلى مسألة المراطلة، فأجاز ذلك إذا كان
~~الفضل من جهة واحدة، خلاف ما ذهب إليه سحنون من رده مسألة المراطلة في ذلك
~~إلى مسألة المبادلة، وكان الشيوخ يختلفون في مراطلة الذهب الخالص بالذهب
~~التي ليست بخالصة، كالمراطلة بالعبادية والعبادية بالنصفية ونحو ذلك، فمنهم
~~من كان يجيز ذلك قياسا على قول أشهب في إجازته مبايعة الدراهم الستوق
~~الزيوف بالدراهم الجياد وزنا بوزن، ومنهم من كان لا يجيز ذلك لما فيه من
~~التفاضل بين الذهبين، ويقول: إنما معنى قول أشهب في اليسير من الدراهم
~~قياسا على ما أجازوا من بذل الوازن بالناقص في العدد اليسير من الدنانير
~~على وجه المعروف، وهو الصحيح من الأقوال والله أعلم.
# وقد كان شيخنا أبو جعفر بن رزق - رحمه الله - يقول: لا تجوز مراطلة الذهب
~~العبادية بالذهب العبادية، ولا النصفية بالنصفية؛ لأنها ذهب وفضة بذهب
~~وفضة، أو ذهب ونحاس بذهب ونحاس. وذلك إغراق لا أقول به، بل أرى ذلك جائزا؛
~~لأن الفضة التي مع هذه كالفضة التي مع هذه، والنحاس التي مع هذه، كالنحاس
~~التي مع هذه، فلا يتقى في هذا ما يتقى من ذهب وفضة منفصلين بذهب وفضة
~~منفصلين؛ لأنه لم يكن يراطله الذهب بالذهب، لولا ما أضاف إليها من الفضة.
# PageV07P030
### | مسألة: اشترى من رجل ثوبا بثلثي دينار ونصف قيراط
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب، وسئل: عن الرجل اشترى من رجل ثوبا بثلثي
~~دينار ونصف قيراط، فدفع إليه قطعة فيها ثلثا دينار، وأعطاه بالنصف قيراطا
~~ورقا. قال: لا بأس بذلك فيما دون الدينار، وما دون الدينار فهو مجموع.
# قال محمد بن رشد: أجاز هذا هاهنا واستثقله في رسم البيوع الثاني بعد هذا،
~~وقوله وما دون الدينار فهو مجموع، يحتمل وجهين من التأويل: أحدهما: أن يكون
~~إنما قال فيه بأنه مجموع، إذ العرف في البلدان ms2528 أن الناس يتبايعون فيما دون
~~الدينار من الذهب بذهب مجموع موزون، والثاني: أن يكون أراد أن له حكم
~~المجموع في جواز أن يأخذ ببعضه ذهبا، وبما نقص ورقا وإن لم يكن مجموعا،
~~فالإجازة هاهنا على التأويل الأول بينة لا معنى للاستثقال فيه؛ لأن من له
~~ذهب مجموعة فجاز له إذا اقتضاها أن يأخذ بما نقص من حقه دراهم أو ورقا، أو
~~ما شاء من العروض.
# وقول أصبغ فيما يأتي في رسم البيوع: وما كان دون الدينار فهو مجموع
~~وبمنزلة المجموع، كلام غير محصل، إذ لا يصح أن يكون مجموعا وبمنزلة
~~المجموع، إما أن يكون مجموعا على أحد التأويلين، أو غير مجموع على التأويل
~~الثاني، وقد مضي بيانهما، وتفسير الحكم فيهما، والكراهة في رسم البيوع
~~الثاني بعد هذا على التأويل الثاني؛ لأن الواجب له عليه أعني على التأويل
~~الثاني صرفه من الدراهم، فإذا أخذ في الدراهم الواجبة له عليه ذهبا وورقا
~~في مجلس واحد وجب أن لا يجوز، ولو كان ذلك في مجلسين لجاز، مثل أن يأتيه
~~فيأخذ منه درهما أو درهمين من ورق، ثم ينصرف عنه ويأتيه في مجلس آخر فيأخذ
~~منه بقية
# PageV07P031
# دراهمه ذهبا، ولو أخذ منه في مجلس واحد بعض ما له عليه من الدراهم
~~وبقيتها ذهبا لجاز، وإنما استثقل على هذا التأويل أن يأخذ منه فيما دون
~~المثقال ذهبا وبقيراط ورقا، ولم يقل إن ذلك لا يجوز؛ لأنه استخفه ليسارة
~~القيراط، ورأى التهمة في ذلك عنه مرتفعة لقلته.
### | مسألة: اشترى ثوبا بدينار إلا ثمنا فدفع إليه الدينار وأخذ عنه الثمن
# مسألة قيل له: فرجل اشترى ثوبا بدينار إلا ثمنا، فدفع إليه الدينار وأخذ
~~عنه الثمن. قال: لا بأس بذلك، قيل له: فرجل اشترى بدينار إلا درهما أو
~~درهمين، فدفع إليه الدينار وأخذ الدرهم أو الدرهمين، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هاتان المسألتان من قول أشهب مخالفتان لقوله في
~~المدونة، ولقول ابن القاسم فيها وروايته عن مالك، وخارجة عن الأصول؛ لأنه
~~ذهب بسلعة ودراهم إلى ms2529 أجل في المسألتين جميعا، ولا أعلم من يجيز ذلك في
~~المذهب إلا ابن عبد الحكم في أحد قوليه، والفساد في المسألة الأولى أشد؛
~~لأنه إذا اشترى ثوبا بدينار إلا ثمنا، فإنما وقع شراؤه بسبعة أثمان دينار،
~~يجب عليه صرفها من الدراهم، فصار البائع قد اشترى من المبتاع الدينار الذي
~~أخذ منه بالدراهم
# PageV07P032
# التي وجبت عليه، وبدراهم يزيده إياها إلى أجل، فهو صرف خارج عن البيع
~~تأخر فيه بعض النقد، فيجب إذا وقع هذا أن يفسخ الصرف وينفذ البيع، إلا أن
~~يكون باع منه السلعة بدينار إلا ثمنا على أن يدفع إليه دينارا ويؤخر صرف
~~الثمن، فيفسخ البيع والصرف. وأما الذي اشترى السلعة بدينار إلا درهما أو
~~إلا درهمين، فالمعنى في ذلك أنه اشترى السلعة ودرهما أو درهمين بدينار،
~~فيجوز عند ابن القاسم إذا تعجلت السلعة أن يتأخر الدينار والدرهم أو
~~الدرهمان إلى أجل واحد، ولا يجوز عنده أن يتعجل الدينار والدرهم أو
~~الدرهمين وتتأخر السلعة؛ ويجوز ذلك عند أشهب، ولا يجوز عند واحد منهما أن
~~يتأخر الدينار عن الدرهم، ويجوز ذلك عند ابن عبد الحكم في أحد قوليه.
~~ويحتمل أن يكون إنما تكلم على أن البيع وقع بينهما على النقد ثم أخره
~~بالدرهم أو الدرهمين على غير شرط كان في أصل عقد البيع فأجاز ذلك مراعاة
~~للخلاف، كما أجاز في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم البدل في ذلك
~~مراعاة للخلاف، وبالله التوفيق.
### | اشترى ثوبا بنصف دينار فدخل في النصف دينار خمسة عشر درهما
# ومن كتاب الوصايا والأقضيات قال أصبغ: سمعت ابن وهب: وسئل: عن رجل اشترى
~~ثوبا بنصف دينار، فدخل في النصف دينار خمسة عشر درهما، ودفع إليه فيه دراهم
~~وباعه مرابحة وانتقض الصرف. قال: إن كان نقده فيه دراهم فله عدد الدراهم،
~~وإن كان أعطاه دينارا فصرفه فأخذ نصفا
# PageV07P033
# ورد على المشتري نصفا، فله نصف دينار بالغا ما بلغ. قيل له: فإنه نقد فيه
~~دراهم خمسة عشر درهما، ثم باع مرابحة وقد انتقض الصرف ولم يبين، ms2530 قال: لو
~~كان درهما واحدا بدينار إذا فات الثوب، فله ما نقد الخمسة عشر درهما، وإن
~~كان الثوب لم يفت فهم على رأس أمرهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه باع على ما عقد عليه من
~~الذهب ولم يبين ما نقد فيه من الدراهم، وقوله وإن كان نقد فيه يريد المشتري
~~الذي اشترى مرابحة دراهم فله عدد الدراهم، وإن كان أعطاه دينارا فصرفه وأخذ
~~نصفا ورد على المشتري نصفا فله نصف دينار بالغا ما بلغ، يريد: إذا كانت
~~السلعة قائمة لم تفت صحيح؛ لأن الواجب فيها إذا كانت قائمة لم تفت، رد
~~البيع إذا لم يرضه المبتاع؛ فإذا رد رجع بما دفع.
# وأما قوله إنه إذا باع على ما عقد عليه من الذهب ولم يبين ما نقد فيه من
~~الدراهم وقد حال الصرف بنقصان، أن له إذا فات الثوب ما نقد الخمسة عشر
~~درهما- ولو كان الصرف قد حال إلى درهم واحد- بعيد في النظر، خارج عن
~~الأصول، خلاف لما في المدونة والواضحة وغيرهما من الدواوين، فهو من الغلط
~~الذي لا يعصم منه البشر، وإنما يكون له إذا فات الثوب ما نقد إذا حال الصرف
~~بزيادة، فكان ما نقد خيرا للمشتري، وقد نص في المدونة على ذلك فقال: إن
~~الثوب إذا فات يصرف له الربح على ما نقد إذا كان خيرا للمشتري، إذ لا يصح
~~أن يلزم المشتري إذا فات الثوب ما نقد البائع فيه إذا كان ذلك أكثر مما
~~اشترى عليه ورضي به إلا باختياره، وإنما الحكم في ذلك أن يكون عليه قيمة
~~الثوب، إلا أن يكون أكثر مما نقد البائع فيه فلا يزاد عليه، أو يكون أقل
# PageV07P034
# مما اشترى عليه ورضي به فلا ينقص منه على حكم من باع سلعة بثمن ما
~~مرابحة، ثم جاء بعد أن فات أنه اشتراها بأكثر من ذلك. وقد قال ابن دحون على
~~إتباع ظاهر هذه الرواية أن الحكم فيها حكم من ابتاع سلعة بعشرة وصبغها
~~بعشرة وباعها مرابحة بعشرين: إن المشتري ms2531 يخير في القيام ويمضي بالثمن في
~~الفوات، وهو غلط بين، إذ لا شبه بينها وبينها، فالحكم في هذه المسألة: إذا
~~اشترى الرجل سلعة بنصف دينار فقد صرفه خمسة عشرة درهما، ثم باعها مرابحة
~~على أن شراءها نصف دينار، ولم يبين ما نقد فيه من الدراهم، أن ينظر إلى صرف
~~النصف الدينار من الدراهم يوم باعها مرابحة، فإن كان أقل من خمسة عشر درهما
~~والسلعة قائمة، خير المشتري بين أن يأخذها على أن شراءها خمسة عشر درهما أو
~~يتركها، إلا أن يشاء البائع أن يسلمها له على ما باعها عليه من أن شراءها
~~نصف مثقال، وإن كانت السلعة قد فاتت ولم يرض المشتري أن يربحه على ما فقد
~~فتكون عليه القيمة، إلا أن تكون أكثر من الخمسة عشر درهما وربحها، فلا يزاد
~~البائع على ذلك، أو يكون أقل من صرف الدينار يوم اشتراها مرابحة، والربح
~~على ذلك فلا ينقص من ذلك؛ لأنه قد رضي به، وإن كان صرف نصف الدينار يوم
~~اشترى المشتري مرابحة أكثر من الخمسة عشر درهما التي نقد البائع فيها
~~والسلعة قائمة، خير البائع بين أن يسلمها له بالخمسة عشر درهما التي نقد
~~فيها أو يأخذ سلعة، إلا أن يرضى المبتاع بأخذها على ما اشتراها عليه من أن
~~شراءها نصف دينار، فيؤدي صرفه بالغا ما بلغ، وما يجب لذلك من الربح؛ وإن
~~كانت السلعة قد فاتت، فهنا قال في المدونة وغيرها: إنه يكون على المبتاع
~~الخمسة عشر درهما التي نقد البائع فيها، وقد كان القياس أن يكون في ذلك
~~القيمة معتبرة أيضا بالأقل والأكثر، إلا أنهم لم يقولوا ذلك. وقوله في
~~الرواية: وباعه مرابحة وانتقض الصرف، معناه: وباعه مرابحة بعد أن انتقض
~~الصرف على أن شراء نصف دينار ولم يبين ما نقد فيه، وعلى هذا أتى جوابه في
~~المسألة، والله أعلم.
# PageV07P035
### | اشترى ثوبا أو سلعة باثنين وعشرين قيراطا
# ومن كتاب البيوع الثاني وسئل: عمن اشترى ثوبا أو سلعة باثنين وعشرين
~~قيراطا، فأعطاه دينارا فيه أحد وعشرون قيراطا وأعطاه ms2532 القيراط ورقا. قال:
~~إنه لثقيل، قال أصبغ: لا بأس به فيما دون الدينار، وما كان دون الدينار فهو
~~مجموع وبمنزلة المجموع، فلا بأس به في المجموع أن يعطي بعضها ذهبا وما نقص
~~ورقا، وكذلك ما زاد على الدينار؛ قيل لابن القاسم: فلو أعطاه دينارا فيه
~~الاثنان والعشرون قيراطا، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى قبل هذا في رسم
~~البيع والصرف فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يشتري الدراهم بدينار ثم يبيعها في مقامه قبل أن يقبضها وقبل أن يستوفيها
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يشتري الدراهم بدينار، ثم يبيعها في
~~مقامه قبل أن يقبضها وقبل أن يستوفيها. قال: لا بأس بذلك إذا قبضها هو
~~ودفعها إلى مشتريها منه. فأما أن يقول له قبل أن يقبضها ادفعها إليه فلا
~~خير فيه، قال أصبغ: ولو باعها المصرف نفسه من الصراف نفسه قبل أن يقبضها
~~بما يجوز له بيعه، لم يكن به بأس.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يجوز أن يبيع الدراهم الواجبة له من صرف
~~الدنانير قبل قبضها إلا أن يقبضها هو فيدفعها إلى المشتري، صحيح على مذهبه
~~في أن الحوالة في الصرف لا تجوز وإن قبض المحال من المحال عليه قبل مفارقة
~~الذي أحاله، خلاف قول سحنون؛ وقد مضى
# PageV07P036
# ذلك في آخر رسم القبلة من سماع ابن القاسم، ويأتي على قول سحنون في إجازة
~~الحوالة في الصرف إذا قبض المحال من المحال عليه قبل مفارقة الذي أحاله، أن
~~يجوز أن يبيع الدراهم التي وجبت له على الصراف من الصرف من غير الصراف
~~فيحيله على الصراف ويقبضها منه بحضرته؛ وأما بيعه إياها من الصراف نفسه قبل
~~أن يقبضها منه، فذلك جائز على ما قال، إذا باعها منه بما يجوز له به بيعها
~~منه، وهو يجوز له أن يبيعها منه بما شاء من العروض يدا بيد، وبما شاء من
~~الورق والدراهم مراطلة، وقد مضى في رسم شك ما يجوز له أن يبيعها به ms2533 منه من
~~الذهب مما لا يجوز، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: كل ما لم يكن عند الناس تسمية درهم فلا بأس بالقطع منه
# مسألة قال ابن القاسم: كل ما لم يكن عند الناس تسمية درهم، فلا أرى بأسا
~~بالقطع منه. يريد: أنه لا بأس أن يقطع، يريد كل ما لم يكن منه مدورا، قال
~~أصبغ: فيكره الصرف والبيع مخافة أن يئول إلى الصرف المتأخر باستحقاق السلعة
~~بعد قبضها منه وقد جرى الصرف في الجميع فجرى الصرف في البيع والبيع في
~~الصرف، ومكروه البيع مع النكاح أن يئول ذريعة إلى أن يكون الفرج أبيح بلا
~~صداق، ويكون الثمن كله للسلعة وقدرها، ويبقى الفرج مرهونا بلا صداق وإن صح
~~مرة فهو ذريعة ردا عنه، والنهي لجميع العام والخاص مخافة الذرائع؛ وأما
~~الشركة والبيع فهو شركة بإفضال ونقصان، والشركة لا تجوز إلا باعتدال، وأما
~~القراض والبيع فهو قراض بزيادة، وكذلك المساقاة وهي في أكثر النسخ.
# PageV07P037
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم تأخير صلاة
~~العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم وغيره، فلا معنى لإعادته.
### | كان له على رجل نصف دينار إلى أجل فدفع إليه الذي له الحق نصف دينار دراهم
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم: عن رجل كان له على رجل نصف دينار إلى أجل،
~~فدفع إليه الذي له الحق نصف دينار دراهم، وأخذ منه دينارا قبل الأجل. قال:
~~لا خير فيه، قيل له: فإن أعطاه عرضا بالنصف وهو لا يساوي إلا الثلث أو
~~نصفا، قال مالك: لا أرى به بأسا. وكرهه ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: لم يجز مالك - رحمه الله - أن يأخذ منه دينارا قبل
~~الأجل على أن يعطيه بالنصف دراهم، وأجاز أن يأخذه منه قبل الأجل على أن
~~يعطيه بالنصف عرضا، وساوى ابن القاسم بينهما فلم يجز ذلك في العرض ولا في
~~الدراهم، وهو القياس، وإياه اختار ابن المواز؛ لأن تعجيل نصف الدينار سلف
~~فلا ms2534 يجوز أن يقارنه بيع، كما لا يجوز أن يقارنه صرف، ولابن القاسم فيما
~~يأتي في هذا السماع مثل قول مالك، فإنما أجاز ذلك مالك وابن القاسم في أحد
~~قوليه في البيع؛ لأنهما استخفاه فيه لقلته، ولم يستخفاه في الصرف؛ لأنه
~~أضيق من البيع؛ ألا ترى أن البيع والسلف إذا ترك الذي اشترط السلف أو رده
~~على الاختلاف في ذلك، جاز البيع، والسلف يفسخ باتفاق، ولا يجوز في قول قائل
~~أن يمضي الصرف وإن رضي مشترط السلف بتركه.
### | مسألة: أعطى صرافا دينارا قائما وأخذ دينارا بحبة وقطعة ذهب فيها حبة عينا بعين
# مسألة وسئل: عن رجل أعطى صرافا دينارا قائما وأخذ دينارا بحبة
# PageV07P038
# وقطعة ذهب فيها حبة عينا بعين، قال: لا بأس به. قيل له: فإن أعطاه ثلاثة
~~دنانير قائمة ودينارا بخروبة، فأخذ أربعة بحبة حبة وازنة بها. قال: إذا لم
~~يكن في عين الدينار الذي بخروبة فضل عن الذي أخذ أن لو كان الذي بخروبة
~~قائما، لكان له فضل في عينه على الدينار التي أخذ لو كانت قائمة فلا بأس.
# قال محمد بن رشد: أما الذي راطل دينارا قائما بدينار بحبة وقطعة ذهب فيها
~~حبة، فذلك جائز كما قال، وإن كانت قطعة الذهب أفضل تبرا من المثقال القائم،
~~أو الدينار الذي بحبة أدنى منه، أو قطعة الذهب أدنى، والدينار الذي بحبة
~~أفضل؛ لأن الحبة يسيرة، إنما دخلت في المراطلة ليعدل بها الميزان، ولتحصل
~~بها المماثلة، فلا يتهمان في ذلك. وأما الذي راطل ثلاثة دينار قائمة
~~ودينارا بخروبة، فأخذ بها أربعة بحبة حبة موازنة بها، فإنه أجاز ذلك بشرط
~~لا يستقيم أراه وهما، وذلك أن الدينار القائمة أفضل لا شك من الدنانير التي
~~بحبة حبة، فلا يجوز أن تدخل مع الدنانير القائمة في مراطلته بها الدنانير
~~التي بحبة حبة، إلا ما يكون مثل الدنانير التي بحبة حبة أو أفضل منها،
~~ليكون الفضل من جهة واحدة؛ وأما إن دخل معها ما يكون دون الدنانير التي
~~بحبة حبة، فلا تجوز المراطلة؛ لأنه حينئذ ms2535 يكون قد أخذ فضل دنانيره القائمة
~~على دنانير صاحبه التي بحبة حبة بما أدخل معها مما هو دون دنانير صاحبه
~~التي بحبة حبة؛ فكان يجب على هذا أن يقول: إن ذلك جائز إذا لم يكن في عين
~~الدينار الذي بخروبة نقصان عن الذي أخذ أن لو كان الذي بخروبة قائما، لكان
~~له نقصان في عينه ... إلى آخر قوله، وأن يقول: إن ذلك جائز إذا كان في عين
# PageV07P039
# الدينار الذي بخروبة فضل إلى آخر قوله فتستقيم المسألة. وأما قوله إذا لم
~~يكن في عين الدينار الذي بخروبه فضل إلى آخر قوله، فلا يستقيم ولا يصح، وقد
~~خفف ذلك محمد بن المواز في ظاهر قوله. وتحصيل القول في هذه المسألة أن
~~النقصان من أوزان الدنانير حبة حبة، أو خروبة خروبة إن كان لا يعيبها فلا
~~ينقص من قيمتها إلا ما نقص من وزنها وكان يعيبها عيبا متساويا، فلا ينقص من
~~قيمة الناقص خروبة إلا ما ينقص من قيمة الناقص حبة، فالمراطلة فيها جائزة؛
~~لأن النقصان إن كان لا يعيبها، فلا تفاضل في المراطلة بها وإن كان يعيبها
~~عيبا متساويا بالتفاضل في المراطلة من ناحية واحدة. وأما إن كان عيب الناقص
~~منها خروبة أكثر من عيب الناقص منها حبة فالمراطلة فيها غير جائزة؛ لأن
~~صاحب الدنانير الثلاثة القائمة أخذ فضل دنانيره القائمة على دنانير صاحبه
~~الناقصة حبة حبة بما جعل معها من الدينار الناقص خروبة.
### | مسألة: يأتي بدنانير جعفرية ولعيونها فضل فيصارف بها دنانير مثاقيل
# مسألة وسئل: عن رجل يأتي بدنانير جعفرية ولعيونها فضل، فيصارف بها دنانير
~~مثاقيل ويجعل مع الدنانير الجعفرية قراضة حتى يعتدل الميزان فيأخذ ويعطي،
~~قال: إن كان صاحب الدنانير الجعفرية إنما جعل القراضة فيها ليعتدل بها فضل
~~عيون دنانيره فلا خير فيه، وإن كان إنما جعل القراضة فيها ليعتدل بها عين
~~الميزان، فلا بأس به مثل الثمن والسدس أو الثلث فلا بأس به. قيل له: فإن
~~كان في القراضة دينار، قال: لا خير فيه ولا في أن يجعل في ms2536 الجعفرية دينارا
~~قبيحا.
# PageV07P040
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى لا يسع الخلاف فيها
~~وتحديده في مقدار ما يستخف في ذلك مما يقصد به إلى تعديل الوزنة إلى اعتدال
~~إدراك الفضل: الثمن والسدس والثلث، إنما معناه في مقدار ما يستخف فيه ذلك
~~مما يقع فيه المراطلة من عدد الدنانير على قدر قلتها وكثرتها، فلا يستخف في
~~الدينار الواحد إلا الحبة ونحوها، كما مضى في المسألة التي فوق هذه؛
~~والعشرة دنانير ونحوها يمكن أن يستخف فيها الحبتان والثلاث والثمن في مثل
~~العشرين والثلاثين، والسدس في مثل الخمسين والستين، والثلث في مثل المائة
~~والمائتين؛ وأما المثقال فهو كثير في نهاية ما يحمل في موازين الأذهاب
~~المعروفة من الأوزان.
### | مسألة: صرف من رجل دينارا بدراهم فوجد الصراف قد سرق من وزنها
# مسألة وسئل: عمن صرف من رجل دينارا بدراهم فذهب بوزنها فوجد الصراف قد
~~سرق من وزنها أو غلط، فأراد أن يتجاوز النقصان مخافة أن ينتقض الصرف. قال:
~~ليس ذلك له، قيل له: ولا الشيء اليسير، قال: لا. وقال: قد كان قبل ذلك يقول
~~إذا كان الشيء اليسير قدر الدانق أو نصف الدانق، فلا بأس أن يتجوزه ولا
~~ينتقض الصرف.
# قال محمد بن رشد: قوله وقد كان يقول قبل ذلك إذا كان الشيء اليسير قدر
~~الدانق أو نصف دانق فلا بأس أن يتجوزه ولا ينتقض الصرف، وليس باختلاف من
~~قول ابن القاسم، وإنما يرجع ذلك إلى أن ما كان مما يمكن أن يختلف فيه
~~الموازين، فجائز أن يتجاوزه ولا ينتقض الصرف، وما كان مما لا يمكن أن تختلف
~~فيه الموازين فلا يجوز أن يتجاوزه، ولا
# PageV07P041
# ينتقض الصرف. فقوله أولا ولا الشيء اليسير، معناه: ولا الشيء اليسير الذي
~~تتفق الموازين على نقصانه. وقوله آخرا إذا كان الشيء اليسير قدر الدانق
~~ونصف الدانق، معناه: فيما كان من العدد يمكن أن تختلف فيه الموازين، وقد
~~قاله أصبغ في الدرهم من الألف، وذلك أن الموازين قد تختلف على هذا المقدار؛
~~وأشهب يرى أن الصرف ms2537 يجوز ولا ينتقض إذا تجاوز النقصان وإن كثر؛ وأما إذا
~~أراد أن يرجع بالنقصان فيأخذه، فلا يجوز إلا على مذهب من أجاز البدل في
~~الصرف، فهذا هو الحكم فيما تأخر من الصرف بغير قصد إلى ذلك بعد وقوعه على
~~المناجزة؛ ولو علم بالغلط أو النقصان قبل أن يفارقه أو استحق منها شيئا قبل
~~أن يفارقه، لجاز أن يأخذ النقصان، ولا ينتقض الصرف عند ابن القاسم، وقال
~~أشهب: يلزمه ذلك.
# وأما إن كانت دراهم بأعيانها فلا يلزمه ذلك إلا أن يشاء، فإن لم يرد أن
~~يعطيه ما نقص أو استحق، انتقض الصرف، وقد مضى في آخر رسم القبلة من سماع
~~ابن القاسم القول على الصرف إذا انعقد على المناجزة، ثم أخر أحدهما صاحبه
~~بشيء منه، وإذا انعقد على أن يتأخر منه شيء، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ان لي على رجل ثمانية قراريط فقضاني منها دراهم فوجدت درهما منها زائفا
# مسألة قال ابن القاسم: لو كان لي على رجل ثمانية قراريط فقضاني منها
~~دراهم، فوجدت درهما منها زائفا، أينتقض قيراط من الثمانية ولا تنتقض
~~القراريط كلها، وإن كان درهمين زائفين انتقض قيراطان.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة إذا كان إنما أخذ بالثمانية قراريط
~~ثمانية دراهم، وأما لو أخذ بالثمانية قراريط أقل منها، أو أكثر من الدراهم
~~الوازنة بسبعة أو تسعة، فوجد فيها درهما زائفا لانتقض من
# PageV07P042
# القراريط ما يجب للزائف؛ هذا إن كانت القراريط مجموعة مقطوعة تجري
~~بالوزن، وأما إن كانت صحاحا لا تقطع، فلا سبيل إلا إلى انتقاض الصرف كله،
~~إذ لا يتبعض درهم من الدراهم أيضا، وقد مضى بيان هذا في رسم نقدها ورسم
~~العرية من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان لي على رجل عشرة دراهم فأعطاني بها عشر خراريب ذهب قراضة
# مسألة وقال: لو كان لي على رجل عشرة دراهم، فأعطاني بها عشر خراريب ذهب
~~قراضة، فوجدت فيها قيراطا من ذلك التبر نحاسا أو رديئا، انتقض درهم واحد
~~فقط، ولم ينتقض الدراهم كلها.
# قال محمد بن ms2538 رشد: وهذا بين على ما قال لا فرق بين أن يصارف دنانير وازنة
~~بدراهم مقطوعة أو تبر فضة، وبين أن يصارف دراهم وازنة بتبر ذهب أو دنانير
~~مقطوعة مجموعة في أنه إذا وجد في صرف الدنانير الوازنة درهما رديئا انتقض
~~صرف دينار، إلا أن يكون الذي وجد رديئا أكثر من صرف دينار، فينتقض صرف
~~دينارين كذا أبدا، وفي أنه إذا وجد في صرف الدراهم الوازنة خروبة من التبر
~~رديئا انتقض صرف درهم، إلا أن يكون الذي وجد رديئا من التبر أكثر من صرف
~~درهم، فينتقض صرف درهمين كذا أبدا. وأما إذا صرف دنانير وازنة بدراهم وازنة
~~لا تنقسم على عدد الدنانير إلا بكسر، فوجد في شيء من الدنانير أو الدراهم
~~زائفا، فإن الصرف كله ينتقض على ما مضى القول فيه قبل هذا في الموضع
~~المذكور فيه.
### | مسألة: القراريط التي يتبايع الناس أربع وعشرون قيراطا بدينار
# مسألة قال ابن القاسم: كلمنا مالكا في القراريط التي يتبايع الناس
# PageV07P043
# أربع وعشرون قيراطا بدينار، فكرهه، وقال: لا أعرف هذا ولم يرخص لنا فيه،
~~قال ابن القاسم: لا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: معناه في القراريط التي تضرب من الذهب كل قيراط من ثلاث
~~حبات، فتكون زنة المثقال أربعة وعشرين قيراطا، فيعطي الرجل المثقال ويأخذ
~~أربعة وعشرين قيراطا معدودة بغير مراطلة، فكره ذلك مالك، إذ لا يخلو من أن
~~يزيد في وزنها على المثقال أو ينقص منه؛ لأن الشيء إذا وزن مجتمعا ثم فرق
~~زاد أو نقص؛ فقول مالك في كراهية ذلك هو القياس، لا سيما والصرافون يزعمون
~~أن الدراهم إذا وزنت مفرقة ثم جمعت نقصت، فيكون صاحب القراريط إنما ترك فضل
~~عدد قراريطه بفضل عين الدينار الوازن، وما يرجو من زيادة وزنه على وزن
~~قراريطه، وأجازه ابن القاسم استحسانا على وجه المعروف في الدينار الواحد،
~~كما أجازوا مبادلة الدينار الناقص بالوزن على وجه المعروف.
### | مسألة: يكون له علي ثلاثة أرباع الدينار فأدفع إليه دينارا فيه ثلثا دينار
# مسألة وقال في رجل يكون ms2539 له علي ثلاثة أرباع الدينار فأدفع إليه دينارا
~~فيه ثلثا دينار، وأدفع إليه قيراطين من ذهب، قال: أرجو أن يكون خفيفا وما
~~هو بالبين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة في الجواز لا إشكال فيها؛ لأنه قبض ذهبا
~~من ذهب ترتبت له في ذمتك، فإن كانت مجموعة فقبض مجموعا من مجموع، وإن كانت
~~قائمة غير مجموعة فقبض ذهبا من دراهم يجب له عليك في الثلاثة الأرباع التي
~~لا تقدر على أن تقضيه إياها ذهبا.
# PageV07P044
### | مسألة: يصرف دينار من رجلين فيذهب أحدهما وتخلف الآخر على أخذ الدينار
# مسألة وقال: لا بأس بصرف دينار من رجلين فيذهب أحدهما وتخلف الآخر على
~~أخذ الدينار.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته وقد تقدمت أيضا في رسم البيع والصرف من سماع
~~أصبغ.
### | مسألة: كان لرجل علي نصف دينار ولآخر علي ثلث دينار
# مسألة قال: ولو كان لرجل علي نصف دينار، ولآخر علي ثلث دينار، فأردت أن
~~آخذ من الذي له علي الثلث دينار سدس دينار، وأدفع الدينار إليهما، لم يكن
~~فيه خير.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في رسم البيع والصرف
~~من سماع أصبغ فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: رجل له على رجل نصف دينار فأعطاه قراضة فيها نصف دينار
# مسألة وسئل: عن رجل له على رجل نصف دينار، فأعطاه قراضة فيها نصف دينار،
~~قال: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: لا معنى لقوله في هذه أرجو؛ لأن الجواز فيها بين لا
~~شبهة فيه ولا لبس؛ لأنه قضاه مجموعا عن مجموع أو عن دراهم يجب عليه في
~~النصف إن كان غير مجموع.
# PageV07P045
### | مسألة: كان له على رجل دينار فأعطاه قراضة فيها دينار إلا قيراط
# مسألة قيل له: فكان له على رجل دينار فأعطاه قراضة فيها دينار إلا قيراط،
~~قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز هذا؛ لأنه قضاه مجموعا ms2540 عن قائم أقل وزنا،
~~فاغتفر له زيادة الوزن وفضل العين لفضل العدد، وهذا على ما في المدونة
~~وغيرها لا اختلاف فيه.
### | مسألة: رجل كان لي عليه دينار فجئت لأقتضيه فدفع إلي عشرة دراهم
# مسألة وقال في رجل كان لي عليه دينار فجئت لأقتضيه، فدفع إلي عشرة دراهم،
~~ثم جئت من الغد فقلت له: انظر كيف الصرف فقاضني بعشرة وادفع إلي ما بقي.
~~قال: لا بأس به إذا كان أنفق العشرة وصارت دينا عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا أنفق العشرة وصارت دينا عليه،
~~جاز أن يقاضه بالعشرة ويأخذ منه تمام صرف الدينار؛ لأن ما في الذمة كالعين
~~الحاضرة، فقد أخذ منه في الدينار الذي كان له عليه عشرين درهما عشرة يقبضها
~~من نفسه لنفسه، وعشرة يأخذها منه؛ وكذلك كان يجوز له إذا أنفق العشرة وصارت
~~دينا عليه أن يقاضه بها من نصف دينار ويتبعه بالنصف الآخر؛ لأنه كان يجوز
~~له أن يأخذ منه صرف نصفه ويبقى له عليه باقي ديناره، إلا أنه فعل ذلك فلا
~~يجوز له أن يأخذ باقيه ذهبا.
# ولا يجوز له أن يحاسبه بالعشرة قبل أن ينفقها وتصير دينا عليه وهي في
~~بيته حتى يحضرها؛ وقد أدخل ابن أبي زيد هذه المسألة في النوادر ووصل بقوله
~~وصارت دينا عليه - المسألة التي تأتي بعد هذا، فقال: ولو كان قبضها على وجه
~~القضاء من غير صرف ثم علم مكروه ذلك فأراد أن يأخذ ما بقي ويحاسبه،
# PageV07P046
# فلا خير فيه وليرد الدراهم. قال: ولو فسخ الأمر بينهما حتى تصير الدراهم
~~دينا عليه، جاز أن يصارفه مكانه ويحاسبه بها، وإن لم يردها وزاد فقال وهذا
~~إذا كان الفسخ قد ثبت بقضاء فجعلهما مسألتين، ورأى أنه لا يصدق في أنه قد
~~أنفقها إذا كان قبضها على وجه القضاء من غير صرف، بخلاف إذا قبضها على غير
~~وجه القضاء، وليس بين الموضعين فرق بين، بل كان أحرى أن يصدق أنه قد أنفقها
~~إذا قبضها على وجه الاقتضاء، ولم يقبضها ms2541 على وجه الأمانة، وفي تراضيهما
~~بالفسخ دون حكم حاكم اختلاف، وقد مضى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: اشترى حليا كثيرا ذهبا وأسورة وخلاخل وغير ذلك في صفقة واحدة بدراهم
# مسألة وقال فيمن اشترى حليا كثيرا ذهبا وأسورة وخلاخل وغير ذلك في صفقة
~~واحدة بدراهم، فوجد فيها درهما زائفا، قال: يفسخ البيع كله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا اشترى
~~أصنافا من الحلي في صفقة واحدة، فوجد في الدراهم درهما زائفا، أن البيع
~~يفسخ كله؛ لأن ما ينوب الدرهم الزائف شائع في جميع الحلي، ولا يصح أن ينصرف
~~إلى شيء بعينه منه فينتقض دون غيره إلا مع تراضيهما على ذلك، لاختلاف
~~الأغراض في ذلك، فيئول الأمر إلى التأخير في الصرف، ولو كان الحلي المشترى
~~بالدراهم أعدادا من صنف واحد، فوجد في الدراهم درهم زائف لانتقض الجميع
~~أيضا، إلا أن تستوي كاستواء الدنانير حتى لا تختلف الأغراض فيه فيفسخ منه
~~شيء
# PageV07P047
# واحد على معنى ما قد ذكرناه في رسم استأذن من سماع عيسى، وما يأتي في هذا
~~السماع أيضا في الذي يشتري خلاخل وأسورة فيجد في خلخال منها مسمار رصاص.
### | مسألة: قال لرجل كيف تبيع الصرف قال أربعة وعشرون رطلا بدينار قائم
# مسألة وسئل: عن رجل قال لرجل كيف تبيع الصرف؟ قال: أربعة وعشرون رطلا
~~بدينار قائم، قال: زن لي بدينار فوزن ما عنده فلم يجد عنده إلا اثنين
~~وعشرين رطلا أو عشرين رطلا، فأعطاه دينارا ينقص قيراطين بحقه. قال: ما
~~يعجبني ولو وجد فيه ثلاثة عشر رطلا أو عشرين رطلا، فأعطاه بها دينارا، ينقص
~~سدسا أو دينارا فيه ثلثان لم يكن به بأس.
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن المواز مسألة الصرف في كتابه وقال في قوله لا
~~يعجبني: هو عندي خفيف؛ لأنه من اشترى وزنا من شيء بعينه فلم يجد ذلك فيه،
~~لم يجب على البائع أن يأتي بتمامه، ووجبت فيه المحاسبة؛ وكذلك قال فضل ليس
~~لكراهيتها معنى، ومعنى ms2542 الكراهية في ذلك عندي- هو أنه يأتي على مراعاة ما
~~ثبت في الذمة من الذهب اقتضاء مجموع بالميزان من قائم لا ميزان فيه، وأما
~~على مراعاة ما يوجبه الحكم من الواجب له صرف ما يجب لما وجد من الصرف من
~~الذهب، فذلك جائز لا مغمز فيه لأنه وجبت له عليه دراهم حالة فأخذ بها ذهبا.
~~وأما تفرقته بين أن يجد في الصرف اثنين وعشرين رطلا، وبين أن يجد فيه ستة
~~عشر رطلا أو عشرين، فلا وجه له بوجه، وإنما هو اختلاف من القول على ما
~~ذكرناه من مراعاة ما ثبت في الذمة من الذهب أو ما يوجبه الحكم من صرفه من
~~الدراهم، قال ذلك مالك والله أعلم- في موطنين، فوجد
# PageV07P048
# المؤلف القولين فظنهما قولا واحدا بافتراق الوجهين يجمع بينهما على هذا،
~~والله أعلم.
### | مسألة: يكون له عليه نصف دينار إلى أجل فيدفع دينارا قبل الأجل
# مسألة وسئل: عن الرجل يكون له عليه نصف دينار إلى أجل فيدفع دينارا قبل
~~الأجل إلى صاحبه ويأخذ بالنصف الباقي منه ثوبه، قال: لا بأس به، وهو قول
~~مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم خلاف قوله في أول السماع، وقد
~~مضى هناك القول على المسألة فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال لرجل أسلفني نصف دينار قال له خذ هذا الدينار فاصرفه
# مسألة وقال في رجل قال لرجل أسلفني نصف دينار، قال له خذ هذا الدينار
~~فاصرفه فخذ نصفه وائتني بنصفه، قال: أخشى أن لا يكون عليه إلا مثل تلك
~~الدراهم التي أخذ، وإن كان قال خذ هذا الدينار فخذ نصفه وائتني بالنصف فله
~~عليه نصف عين.
# قار! محمد بن رشد: ذكر ابن المواز أن أبا زيد قال: لا يعجبني قوله: أخشى،
~~ولا يكون له عليه إلا مثل تلك الدراهم التي أخذ؛ لأنه لو تلف الدينار لم
~~يلزمه فيه شيء لقوله صرفه، وليس اعتراض أبي زيد على ابن القاسم -عندي-
~~بصحيح، والمعنى الذي قال ابن القاسم من أجله أخشى ذلك ولم يحققه، لم يهتد
~~إليه أبو ms2543 زيد، وذلك أن قوله صرفه يحتمل أن يكون أراد صرفه لي فخذ نصفه
~~وائتني بنصفه، فيكون الضمان في الدينار إن تلف من الدافع، ويكون على
~~المستسلف الدراهم التي قبض في نصف الدينار. ويحتمل أن يكون أراد بقوله صرفه
~~أي صرفه بيننا إذ قد
# PageV07P049
# أسلفتك نصفه على ما سألتني فخذ نصفه وجئني بنصفه، فيكون الضمان منهما
~~جميعا في الدينار إن تلف قبل التصريف، ويكون على الذي سأل السلف نصف
~~الدينار الذي قبض سلفا لا الدراهم؛ فلما لم يكن أحد الاحتمالين أظهر من
~~صاحبه عند ابن القاسم، قال: أخشى ولم يحقق الجواب فيما يجب على المستسلف؛
~~وكذلك لو سئل عن الضمان لتوقف فيه أيضا للاحتمال، كما توقف فيما يجب على
~~المستسلف، والحكم في ذلك إذا لم يغلب أحد الاحتمالين على الآخر أن يسأل
~~المسلف عما أراد من الوجهين، فيصدق في ذلك، قيل: مع يمينه، وقيل: بدون
~~يمين، على اختلافهم في لحوق يمين التهمة، إذ لا يمكن المستسلف أن يدعى على
~~ما نواه، فيجري الحكم على ذلك في الضمان وفيما يجب له في السلف، وإن قال:
~~لم تكن لي نية لم يحكم له بالضمان، وحكمنا له في السلف بالأقل من الدراهم
~~التي قبض في صرف نصف الدينار، أو الأقل من صرفه يوم القضاء، ولو بين في حين
~~الدفع أنه إنما أسلفه نصف الدينار بأن يقول خذ هذا الدينار قد أسلفتك نصفه
~~فصرفه واقبض نصفه وجئني بنصفه، أو بأن يقول: خذ هذا الدينار، فخذ نصفه
~~وجئني بنصفه، لجرى الحكم على ما بين في الضمان وفيما يرد من السلف ولم يكن
~~فيه اختلاف؛ وكذلك لو بين في حين الدفع أنه إنما أسلفه نصف الدراهم بأن
~~يقول: خذ هذا الدينار فصرفه لي وخذ النصف وجئني بالنصف، لجرى الحكم على ما
~~بين أيضا في الضمان وما يرد في السلف، ولم يكن فيه اختلاف أيضا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: كان له علي نصف دينار بحبتين فدفع إليه دينارا بحبة
# مسألة وسئل: عن رجل كان له علي نصف دينار بحبتين، ms2544 فدفعت
# PageV07P050
# إليه دينارا بحبة، فقلت: له في دينار فضل فانظر كم هو وصرفه فخذ نصف
~~دينار ورد إلي ما بقي، قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم سلف في المتاع والحيوان من سماع ابن
~~القاسم القول مستوفى في الرجل إذا كان له على الرجل نصف دينار فأعطاه
~~دينارا ليصرفه ويأخذ نصفه، فأغنى ذلك عن التكلم في هذه، إذ لا فرق بينها
~~وبينها في المعنى، والله الموفق.
### | مسألة: اشترى سلعة بنصف درهم فدفع درهما فيه ثلثان وأخذ دانق فلوس
# مسألة وسئل: عن رجل اشترى سلعة بنصف درهم فدفع درهما فيه ثلثان وأخذ دانق
~~فلوس، قال: ما أحب أن أتكلم في هذا، وأبى أن يرخصه، ورأيته في معنى قوله
~~كأنه لا يجيزه، وقال: ما أحب أن أتكلم في مثل هذا فأضيق على الناس.
# قلت له: أرأيت إن كان لرجل علي درهم كيل من سلعة اشتريتها منه فدفعت إليه
~~درهما فيه درهم كيل ودانق فأخذت بالدانق منه فلوسا، قال: هذا بين أخبث عندي
~~من الأول، وقال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: أما المسألة الأولى فالمكروه فيها خفيف والإجازة فيها
~~أظهر؛ لأنه قضاه نصف الدرهم للذي كان عليه، وأخذ منه بالزائد فلوسا، فوجب
~~أن يكون ذلك جائزا؛ ووجه المكروه في ذلك أن الأمر آل بينهما إلى بيع سلعة
~~وفلوس بثلثي درهم السلعة معجلة، والفلوس والدراهم مؤخرة، وذلك خفيف في
~~الفلوس، إذ قد أجيز بيعها بالدنانير والدراهم نظرة.
# وأما المسألة الثانية فالمكروه فيها بين ظاهر؛ لأنه فضة بفضة وفلوس إن
~~كان الدرهم الكيل الذي له عليه درهما قائما، وإن لم يكن قائما وكان مجموعا
~~فالإجازة فيها أظهر؛ لأنه قضاه ما كان له عليه وأخذ منه في الزائد فلوسا.
# PageV07P051
### | مسألة: يتكارى بدينارين إلا ثلثا دابة بعينها يركبها إلى مكان
# مسألة وعن الرجل يتكارى بدينارين إلا ثلثا دابة بعينها يركبها إلى مكان،
~~فأعطاه صاحب الدابة ثلث دينار دراهم، وأخذ الدينارين ساعتئذ، قال: لا بأس
~~به ولا يؤخر الدينارين إذا صارفه. ms2545
# قلت: أرأيت إن ركب الدابة فماتت في بعض الطريق، كيف يرجع وقد صارفه
~~الدينارين؟ قال: أرأيت لو بعتك عبدا بعشرين دينارا إلا ثلثا، فأعطيتك ثلثا
~~دراهم وأخذت منك عشرين دينارا، ثم وجدت بالعبد عيبا، كيف ترجع؟ قال: أعطيه
~~العبد والدراهم وآخذ الدنانير. قال: فهكذا يرجع المتكاري. قال ابن القاسم:
~~يرد الكري الدينارين ويأخذ الدراهم ثم يرجع عليه بكراء ما ركب بحساب ما
~~تكارى.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم صلى نهارا من سماع ابن القاسم القول في
~~إجازة هذا الكراء على القول بإجازته، والاختلاف في ذلك، فلا معنى لإعادته.
~~وقوله هاهنا: إن الدابة إذا ماتت ببعض الطريق يرد الكري الدينارين ويأخذ
~~الدراهم، ثم يرجع عليه بكراء ما ركبه بحساب ما تكارى؛ كلام ملتبس يفتقر إلى
~~البيان والتفسير، ووجه العمل في ذلك إذا ماتت الدابة ببعض الطريق، أن يقوم
~~الركوب فيضاف إليه الدراهم، ثم ينظر ما يقع قيمة ما بقي من الركوب من جميع
~~ذلك، فيرجع بقدره من الدينارين على المكري صاحب الدابة؛ وتفسير ذلك: أن
~~يقوم الركوب ويعرف كم قيمته، فإن كان في التمثيل خمسة عشر
# PageV07P052
# درهما والدراهم التي أخذ المكتري في الثلث ثلاثة دراهم، فالجميع ثمانية
~~عشر درهما، ثم ينظر إلى قيمة ما بقي من الركوب فيسمى من الثمانية عشر
~~درهما، فما كان من الأجزاء ثلثا أو ربعا أو أقل من ذلك أو أكثر، رجع به في
~~المثقالين على الكري.
### | مسألة: يشتري الدراهم ألفا بكذا وكذا فيوزن له الألف ثم يريد أن يوزن ألف أخرى
# مسألة وقال في الرجل يشتري الدراهم ألفا بكذا وكذا، فيوزن له الألف ثم
~~يريد أن يوزن ألف أخرى بعد ذلك، أو ألفان، ثم يرجع إليه جميع دنانيره
~~والدنانير معه وهو جالس يزن له. فكره ذلك إلا أن يقضيه كلما وزن له ألفا
~~صرفها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه يكره إذا صرف منه ألفا فوزنها أن يقول
~~له زن لي ألفا أخرى قبل أن يزن له صرف الأولى وإن كان ms2546 ذلك كله بالحضرة لما
~~فيه من التراخي، ولو صرف منه ألفين فوزن له ألفا ثم وزن له الألف الأخرى
~~قبل أن يزن صرف الألف الأولى لم يكره ذلك، والله أعلم.
### | مسألة: النقري تكون من الفضة فيشتريها وزنا على أن فيها مائة درهم بعشرة دنانير
# مسألة وسئل: عن النقرى تكون من الفضة فيشتريها وزنا على أن فيها مائة
~~درهم بعشرة دنانير، ولا يسمى لكل دينار شيئا، أو يسمى لكل دينار عشرة دراهم
~~أو أحب أن يشتريها جزافا ولا
# PageV07P053
# يعرف لها وزنا ثم يجد في النقرة مسمار نحاس. قال: ينتقض في ذلك صرف دينار
~~ذلك كله سواء..
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأنه إن
~~اشتراها على أنها مائة درهم بعشرة دنانير، فقد علم أن لكل دينار عشرة
~~دراهم، فسواء ذكر ذلك أو سكت عنه في حكم ما يوجد فيها من النحاس؛ وأما إن
~~اشتراها كلها جزافا بكذا وكذا، أو ما بلغت إن كانت سواء كل كذا وكذا درهم
~~بدينار، فذلك جائز وهو سواء أيضا في حكم ما يوجد فيها من النحاس؛ لأن الفض
~~يكون فيها إذا اشتراها كلها بكذا وكذا على الوزن لا على القيمة. وأما إن لم
~~تكن متساوية فلا يجوز أن يشتريها ما بلغت كل كذا وكذا درهم بدينار، فإن
~~اشتراها كلها بكذا وكذا وهي مختلفة، ثم وجد في بعضها نحاسا انتقض الكل، ولو
~~وجد من الدراهم درهمين أيضا، انتقض من كل نقرة بحسابه بخلاف الحلي المختلف
~~حسبما ذكرناه في رسم نقدها نقدها من سماع عيسى.
### | مسألة: النقرة تشترى جزافا ثم يوجد فيها مسمار نحاس
# مسألة وسئل: عن النقرة تشترى جزافا ثم يوجد فيها مسمار نحاس، قال: إن كان
~~الذي وجد أقل من دينار، انتقض صرف دينار وليس ينتقض أقل من دينار، كيف يكون
~~ذلك؟ أيكون شريكا بعشرة دنانير؟ قال: لا، ولكن ينتقض صرف دينار، وإذا كان
# PageV07P054
# اشترى جزافا فهو صرف، سمى الصرف أو لم يسمه.
# قال محمد بن رشد: وهذا ms2547 أيضا بين على ما تقدم، لا وجه للقول فيه ولا كلام.
### | مسألة: الخلاخيل والأسورة الكثيرة يشترين جزافا
# مسألة قلت له: فالحلي الكثير الخلاخيل والأسورة الكثيرة يشترين جزافا، ثم
~~يوجد في خلخال منها مسمار نحاس، قال: ليس هو بمنزلة النقرة، ينتقض منه أكثر
~~مما ينتقض من النقرة.
# قلت: وما تفسير ينتقض منه أكثر مما ينتقض من النقرة؟ قال: ينتقض ما في
~~الخلخالين بما فيهما.
# قال محمد بن رشد: قوله الخلاخيل والأسورة يريد الخلاخيل أو الأسورة؛ لأنه
~~إن اشترى الخلاخيل والأسورة معا، ثم وجد في شيء منها نحاسا، فلا بد من
~~انتقاض الجميع، وإنما ينتقض ما في الخلخالين بما فيهما، ولا ينتقض الكل إن
~~كانت الخلاخيل كلها متساوية كالدنانير لا تختلف الأغراض فيها. وأما إن كانت
~~مختلفة فينتقض الجميع على ما مضى في رسم استأذن من سماع عيسى.
### | مسألة: يكون له على الرجل دينار فيتقاضاه
# مسألة وقال في رجل يكون له على الرجل دينار فيتقاضاه فيعطيه عشرة دراهم
~~على وجه القضاء على غير صرف، ثم يعلم بمكروه ذلك، فيريد أن يحاسبه ويأخذ
~~منه بقية ديناره، قال: لا خير فيه
# PageV07P055
# ولكن يرد الدراهم؛ قيل: لا يجد دراهم يردها، قال: إذا فسخ الأمر بينهم
~~الذي صنعاه حتى تكون له العشرة قبله دينا، فلا بأس أن يصارفه ساعتئذ
~~ويحاسبه بها وإن لم يقبضها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة قبل هذا في هذا السماع والقول
~~فيها، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: يشتري نصف النقرة ويقبضها كلها أيكون قد قبض صرفه
# مسألة وسئل: عن الرجل يشتري نصف النقرة ويقبضها كلها، أيكون قد قبض صرفه؟
~~قال: لا خير فيه. وكذلك الذي يشتري نصف الدينار بدراهم ويقبض الدينار كله،
~~قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا جائز عند أشهب في النقرة والدينار، قاله في المدونة
~~وغيرها أنه يتناجز مع مصارفه، وتبقى الشركة بينه وبين من لم يصارفه؛ وأما
~~إذا كانت النقرة أو الدينار لرجل، فلا يجوز أن يبيع بعضها من غير شريكه وإن
~~قبضها ms2548 كلها عندهما جميعا، لبقاء الشركة بينه وبين مصارفه فيما وقعت فيه
~~المصارفة بينهما.
### | مسألة: اشترى تبرا أو قراضة أو سبيكة بدراهم
# مسألة ومن اشترى تبرا أو قراضة أو سبيكة بدراهم، فوجد في الدراهم درهما
~~زائفا رد من ذلك بقدر ما يصيب الدرهم، ينظر إلى الذهب فيقسم على عدة
~~الدراهم ثم يرد بقدر ما أصاب الدرهم.
# PageV07P056
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، لا خلاف فيه ولا موضع للقول،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى ذهبا يعني التبر والقراضة والذهب وزنا بدراهم
# مسألة ومن اشترى ذهبا يعني التبر والقراضة والذهب وزنا بدراهم إذا كانت
~~الدراهم تعدو- الذهب، توزن مجموعة كانت أو غير مجموعة ثم وجد في الدراهم
~~درهما زائفا انتقض منها وزن دينار.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، إذ لا يجوز أن يشترى التبر
~~والقراضة والذهب المسكوك في صفقة واحدة وزنا بدراهم دون أن يعلم وزن كل صنف
~~من ذلك على حدته، فالمعنى في المسألة أنه أراد فيها بقوله يعني التبر
~~والقراضة والذهب، أي يعني التبر أو القراضة أو الذهب.
# وقوله إنه إذا وجد فيها درهما زائفا انتقض منها وزن دينار، إنما يعود على
~~شراء الذهب المسكوك وحده بالدراهم. وأما إذا اشترى تبرا أو قراضة بدراهم
~~فوجد فيها درهما زائفا فإنما ينتقض من التبر أو القراضة ما يجب للدرهم لا
~~أكثر، وهذا ما لا إشكال فيه.
### | مسألة: اشترى خلخالين أو سوارين يعني المصوغ من ذلك وما أشبهه بدراهم
# مسألة ومن اشترى خلخالين أو سوارين يعني المصوغ من ذلك وما أشبهه بدراهم،
~~فوجد في الدراهم درهما زائفا، انتقض ذلك كله أوله وآخره.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن ما ينوب
~~الدرهم شائع في الجميع، فلا بد بمن انتقاضه كله، وقد مضى ذلك في غير ما
~~موضع.
# PageV07P057
### | مسألة: دفع إلى صائغ عشرين درهما يعمل له بها سوارين فمطله فاسترد دراهمه
# مسألة وسئل: عمن دفع إلى صائغ عشرين درهما يعمل له بها سوارين، فمطله
~~فاسترد ms2549 دراهمه، فقال: ما عندي ولكن خذ عشرة وأنظرني بالعشرة الأخرى شهرا
~~ففعل، فلم يجد عنده إلا ثمانية دراهم، فأعطاه بالدرهمين الباقيين تبرا
~~قليلا. قال: إن كان بعد الإيجاب وكان ذلك صلحا، وجب ومضى حتى لو أراد أن
~~يرجع فيه لم يكن له، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة والقول فيها في رسم نقدها من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يشتري من الرجل دنانير بدنانير مراطلة فنقصت إحدى الذهبين
# مسألة وعن الرجل يشتري من الرجل دنانير بدنانير مراطلة، فنقصت إحدى
~~الذهبين، قال ابن القاسم: إنما كره مالك من ذلك أن يجعل قراضة أو ذهبا هي
~~أدنى من النقص مع التبر الجيد ليتخير بها ما زاد الجياد في وجوهها؛ فأما لو
~~أن رجلا أتى بمائة دينار عين سليمانية، وأتى الآخر بخمسين أو ستين كوفية
~~مقطعة ليست في عيون العتق، فجعلت معها ذهب قراضة أو ذهبا ليس بجيد، وراطل
~~بها العتق الجياد لم يكن بذلك بأس. وأما الذي لا يجيزه مالك، أن يأتي رجل
~~بمائة دينار عتق سليمانية، يجعل معها قراضة أو ذهبا ليس بجيد، ويأتي آخر
~~بعشرين ومائة دينار كوفية مقطعة وتجعل مع العتق الجياد عشرين قراضة أو تبرا
# PageV07P058
# من تبر العمل، ليس ذلك عند الناس في نفاقه وجودته كالذهب النقص الكوفية،
~~وإنما أدخلها معها الفضل عيون العتق فلا خير فيه، وهذا تفسير قول مالك.
# وسئل: عن الرجل يراطل التبر بالتبر مع أحد التبرين دنانير؟ قال ابن
~~القاسم: إن كان التبران سواء فلا بأس به، وإن كانت الدنانير مع أوضعهما
~~تبرا فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، ومضى تحصيل القول فيها في رسم
~~البيع والصرف من سماع أصبغ، وفي أول هذا السماع أيضا وفي غيره من المواضع.
### | مسألة: يشتري الرجل بدرهم كيل فتجمع له قطع
# مسألة وقال: لا بأس أن يشتري الرجل بدرهم كيل فتجمع له قطع، ولقد كنت
~~أكرهه؛ لأنه لا يكون درهما مجموعا، فأجزته لما رأيت من حاجة ms2550 الناس إليه.
# قال محمد بن رشد: كره لمن اشترى بدرهم كيل ولم يشترط قائما أن يقضي مقطعا
~~بالميزان وخشي أن يكون البائع قد اقتضى مجموعا من قائم فترك فضل العين
~~لزيادة العدد، ثم خففه إذ لم يشترط قائما ولا كان العرف أن من باع بدرهم
~~إنما يبيع بقائم، ولو
# PageV07P059
# اشترط قائما لم يجز أن يأخذ مقطعا مجموعا باتفاق، ولو اشترط مقطوعا أو
~~كان العرف بذلك صحيحا لجاز باتفاق، والله أعلم.
### | مسألة: يشتري دراهم وثوبا بدينار ثم يجد درهما زائفا
# مسألة وسئل: عن الذي يشتري دراهم وثوبا بدينار، ثم يجد درهما زائفا؟ قال:
~~ينتقض البيع والصرف.
# قال محمد بن رشد: قوله دراهم وثوبا، ظاهره ثلاثة دراهم فأكثر، فليس ذلك
~~بخلاف لما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من إجازته البدل لمن
~~اشترى ثوبا بدينار إلا درهمين، فوجد أحد الدرهمين زائفا، وقد مضى القول على
~~ذلك هناك.
### | مسألة: يبتاع دراهم عددا
# مسألة وسئل: عن رجل ابتاع دراهم عددا، قال: لا خير فيه إلا أن لا يختلف
~~وزنها، قال: فإن كانت كذلك، فلا بأس به. قيل له: فإن كانت الدراهم في بلد
~~لا ميزان فيه، أترى أن تباع عددا؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الدراهم لا تباع عددا إلا أن لا
~~يختلف وزنها، فإن كانت يختلف وزنها لم يجز أن تباع عددا وإن كان ذلك في بلد
~~لا ميزان فيه؛ لأن ذلك غرر، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~بيع الغرر» .
# PageV07P060
### | مسألة: رجل كان له على رجل دينار فقضاه نصفين وازنين
# مسألة وسئل: عن رجل كان له على رجل دينار فقضاه نصفين وازنين، قال: لا
~~خير فيه إلا أن يكون للدينار جريان معيار عنده.
# قال محمد بن رشد: يعني بقوله جريان أن يكون للدينار عنده وزن معلوم فيأخذ
~~نصفين وازنين بمثل وزنهما أو أفضل من وزنهما، فيكون إذا فعل ذلك قد أخذ
~~أكثر عددا أو أكثر وزنا أو مثل وزنه، ms2551 فجاز لكون الفضل من جهة واحدة؛ ومعنى
~~ذلك إذا لم يكن لعين الدينار فضل على عين النصفين الوازنين، وأما إن كان له
~~فضل في العين على عين النصفين، فلا يجوز؛ لأنه ترك فضل العين لزيادة العدد،
~~أو لزيادة العدد والوزن إن كان أكثر وزنا من زنة الدينار الذي كان له، وفي
~~آخر رسم القبلة من سماع ابن القاسم بيان هذا، فتدبره وقف عليه.
### | مسألة: دفع إلى رجل تبرا يبيعه له ودفع إليه آخر دنانير يشتري له بها تبرا
# مسألة وسئل: عن رجل دفع إلى رجل تبرا يبيعه له ودفع إليه آخر دنانير
~~يشتري له بها تبرا، فأراد أن يشتري لهذا ويبيع لهذا من نفسه، فذهب إلى
~~الصراف فاشترى بالدنانير دراهم ثم باع التبر من نفسه بتلك الدراهم من ذلك
~~الصراف الذي اشترى منه الدراهم بدنانير، قال: لا يصلح، ولا يصلح أيضا أن
~~يعطيك رجل تبرا تبيعه له ويعطيك آخر دنانير تشتري له بها تبرا تشتري لهذا
~~من نفسك، وتبيع لهذا من نفسك، إلا أن تحضر دراهم صاحب الدينار عند صاحب
~~التبر، فيقول له أخذ هذه الدراهم بهذا التبر.
# PageV07P061
# قال محمد بن رشد: قوله بتلك الدراهم من ذلك الصراف، يريد بتلك الدراهم
~~الذي أخذ من ذلك الصراف؛ لأنه إنما تكلم على أنه اشترى التبر من نفسه للذي
~~أمره أن يشتري له تبرا، فاشترى تبر هذا لهذا بدراهمه التي باع بها ذهبه ولم
~~يحضر واحد منهما فلم يجز ذلك ابن القاسم هاهنا حتى يحضر أحدهما، وحكى ذلك
~~ابن المواز عنه أيضا، وله في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب البضائع
~~والوكالات إجازة ذلك، وهو قول مالك في كتاب ابن المواز، وحكى عنه أنه قال:
~~جائز أن يدفع إليك رجل دنانير وآخر دراهم للصرف، فتصرف لهذا من هذا؛ وقد
~~أجاز مالك في أحد قوليه حسبما ذكرناه في رسم البيوع من سماع أشهب لمن وكل
~~على الصرف أن يصرف له من نفسه وهو أشد من هذا.
# قال ابن دحون: وإنما كرهه لأن ms2552 الصرف يحتاج إلى دافع ومدفوع إليه هاء
~~وهاء، وليس في هذا إلا واحد هو الدافع وهو المدفوع إليه، فخرج عن حد هاء،
~~وهاء، وليست هذه عندي بعلة صحيحة؛ لأن المعنى في هاء وهاء، إنما هو
~~المناجزة وإن لم يكن دفع ولا قبض، ألا ترى أنه يجوز أن يتقاضى الرجلان
~~بالدنانير والدراهم إذا حلت وإن لم يكن في ذلك دفع ولا قبض ولا دافع ولا
~~مدفوع إليه، وهاهنا قبض ودفع ودافع ومدفوع إليه؛ لأنه وكيل لكل واحد منهما
~~فقبض لهذا ودفع عن هذا، إذ يرى الوكيل كيد موكله، وقد أجازوا أن يخرج الرجل
~~وليته من نفسه فيكون هو الزوج وهو الولي مع قول النبي - عليه السلام -: «لا
~~نكاح إلا بولي» .
# وإنما المعنى في كراهة ذلك عندي أن كل واحد منهما إنما وكله على أن يبذل
~~له مجهوده في المكايسة، وأن يفعل له في ذلك ما يفعل لنفسه، فإذا صرف
# PageV07P062
# من هذا لهذا، فقد ترك المكايسة التي أرادها كل واحد منهم منه وتوخى
~~السداد فيما بينهما، فصار هذا معنى يشبه أن يكون لكل واحد منهما الخيار في
~~فعله، كما إذا صرف لأحدهما من نفسه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أسلف رجلا درهما فيه نصف فجاء الذي تسلف بدرهم فأعطاه إياه
# مسألة وسئل: عن رجل أسلف رجلا درهما فيه نصف، فجاء الذي تسلف بدرهم
~~فأعطاه إياه، وقال له فيه نصف قضاء لك فاعطني بالنصف الباقي تمرا، قال: لا
~~خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تكلمنا عليها في رسم سلف من سماع ابن
~~القاسم، وذكرنا أنها تتخرج على قولين، فلا معنى لإعادة ذكر ذلك.
### | مسألة: كان له على رجل دينار فطلبه فقال ما عندي إلا ثلاثة أرباع دينار قراضة
# مسألة وسئل: عن رجل كان له على رجل دينار، فجاءه يتقاضاه، فقال: ما عندي
~~إلا ثلاثة أرباع دينار قراضة، فقال: آخذها بالدينار الذي لي عليك، قال: لا
~~خير في ذلك. قال أبو زيد: إلا أن يكون دينارا عينا فيه ثلاثة أرباع دينار،
~~فهذا إذا ms2553 تجاوزه عنه فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز أن تأخذ من دينار ثلاثة أرباع دينار قراضة؛
~~لأنه اقتضاء مجموع من قائم فلم يجز؛ لأنه اغتفر الوزن والعين لعدد القراضة؛
~~لأنها كالمجموع المقطوع، فإذا أخذ ثلاثة أرباع دينار عينا مثل عينه أو أدنى
~~جاز؛ لأنه اقتضاء أقل من وزنه لغير شيء اعتراه فجاز.
# PageV07P063
### | مسألة: له على رجل دينار ونصف إلى أجل فيريد الذي عليه الحق أن يخرج إلى سفر
# مسألة وعن رجل له على رجل دينار ونصف إلى أجل، فيريد الذي عليه الحق أن
~~يخرج إلى سفر، فأتاه صاحب الحق يتقاضاه، فقضاه دينارا ونصف دينار بصرف يوم
~~قضاء، أيجوز ذلك أم لا؟
# قال: قال مالك: لا خير فيه أن يعطيه نصف دينار دراهم، ولا خير في أن
~~يعطيه دينارا ويأخذ منه نصف دينار، ولا بأس أن يعطي دينارا ويأخذ بالنصف
~~الباقي عرضا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم ولا بأس أن يعطى دينارا ويأخذ بالنصف
~~الباقي عرضا مثل ما تقدم له في أثناء هذا السماع، ومثل قول مالك في أوله
~~وخلاف قوله هناك، وقد أتينا من القول على ذلك هنالك بما فيه مقنع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يشتري الثوب بدينار ودرهمين فينقد الدرهمين ويؤخر الدينار
# مسألة وعن الرجل يشتري الثوب بدينار ودرهمين فينقد الدرهمين ويؤخر
~~الدينار، هل بذلك بأس أم لا؟
# قال: لا بأس بذلك. وأما إن اشترى ثوبا بدينار إلا درهمين، قال مالك: لا
~~خير في أن ينقد الدينار ويؤخر الدرهمين، أو ينقد الدرهمين ويؤخر الدينار،
~~ولا بأس أن يكون الدينار والدرهمان معا إذا انتقد الدينار دفع الدرهمين،
~~وإن تأخر الثوب وانتقد الدينار ودفع الدرهمين فلا خير فيه.
# PageV07P064
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة،
~~وأجاز أشهب أن يتعجل الدينار والدرهم وتتأخر السلعة. وأجاز ابن عبد الحكم
~~أن يتأخر الدرهمان ويتعجل الدينار، ومضى مثله لأشهب في آخر رسم البيع
~~والصرف من سماع أصبغ، وقد مضى القول على ذلك هناك ms2554 مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الصرف والحمد لله
# PageV07P065
### | كتاب السلم والآجال الأول
# ] [
### | رجل وكل على بيع طعام لغيره فجاءه رجل قد كان البائع يسأله طعاما سلفه فيه
# PageV07P067
# من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك أنه قال في رجل وكل على بيع طعام
~~لغيره، فجاءه رجل قد كان البائع يسأله طعاما سلفه فيه، فقال له: بعني من
~~هذا الطعام بنقد أو إلى أجل لأقضيك، أو أرسل رسولا، فاشترى له منه، ثم جاءه
~~فقضاه، فقال: أما قوله بعني أقضيك فلا خير فيه، وأما إن بعث رسولا فاشترى
~~له، والمقتضي لا يعلم فلا بأس به، ولكني أكرهه للذي يقضي، قال ابن القاسم:
~~سمعته منه فيما أعلم.
# قال محمد بن رشد: إنما قال لا خير في أن يبيع الوكيل الطعام الذي وكل على
~~بيعه ممن له عليه طعام من سلم، على أن يقضيه إياه، يريد لا بمثل الثمن ولا
~~بأقل ولا بأكثر، نقدا ولا إلى أجل؛ لأنه إذا باعه الطعام على أن يقضيه إياه
~~فقضاه، فكان قضاؤه إياه بيعا له قبل استيفائه بما شرط
# PageV07P069
# على نفسه من قضائه قبل أن يشتريه، إذ لا يجوز لمن عليه طعام من سلم أن
~~يقضيه من طعام اشتراه قبل أن يستوفيه، هذا إذا أجاز صاحب الطعام للوكيل أن
~~يبيعه ممن له عليه طعام على أن يقضيه إياه؛ لأن من حقه أن لا يجيز ذلك؛
~~لأنه يقول: سامحه في البيع ليقضيه إياه، فالحكم في ذلك إذا أجاز البيع أن
~~يجوز البيع ويفسخ الشرط؛ لأنه شرط فاسد لا تأثير له في الثمن، فوجب أن
~~يفسخ، ويجوز البيع كما قالوا فيمن باع ثمرة واشترط البراءة من الجائحة على
~~حديث بريرة في قوله - عليه السلام - فيه: «من اشترط شرطا ليس في كتاب الله،
~~فهو باطل وإن كان مائة شرط ... » الحديث. فلا يحكم عليه أن يقضيه إياه
~~بالشرط، ولا يجوز له هو أن يتعجل ذلك وإن اكتاله؛ لأن اكتياله لغو لا معنى ms2555
~~له من أجل الشرط، وإن قضاه رد إليه واتبعه بطعامه على وجهه، ولو كان الطعام
~~الذي للوكيل عليه من قرض، لجاز البيع والشرط لأنه جائز، فوجب أن يجوز على
~~حديث جابر.
# وأما إذا لم يجز صاحب الطعام البيع، فالحكم في ذلك أن يأخذ طعامه إن
~~أدركه بعينه بيد المشتري أو يد الوكيل بعد إن رده إليه، ويفسخ البيع ويطلب
~~الوكيل المبتاع بطعامه الذي له عليه؛ وإن لم يدرك طعامه بعينه وكان قد فات
~~في يد الوكيل، رجع على الوكيل بمثله ونفذ البيع بين الوكيل والمشتري، يأخذ
~~منه لنفسه الثمن الذي باعه به منه وفسخ القضاء في الطعام، فرد إليه مثله
~~واتبعه بطعامه الذي كان له عليه؛ لأنه إن ترك الوكيل على ما كان قضاه إياه،
~~دخل ذلك بيع الطعام قبل أن يستوفى؛ لأنا
# PageV07P070
# إن ألغينا بيع الوكيل للطعام من أجل أنه قد رجع إليه طعامه بما اشترط،
~~كان الوكيل قد باع الطعام الذي كان له على المشتري بالثمن الذي أخذ منه في
~~الطعام، وإن لم يلغه كان المبتاع قد قضى الطعام الذي ابتاع في الطعام الذي
~~كان عليه من السلم قبل أن يستوفيه بما شرط على نفسه من أن يقضيه إياه؛ وأما
~~إذا باعه من رسول لم يعلم أنه اشترى للذي كان له عليه الطعام، فجائز له أن
~~يقضيه منه كما قال، ولا حجة لصاحب الطعام في ذلك، وإنما كره ذلك للذي يقضي
~~مخافة أن يكون المقتضي قد علم أن الرسول له، ولو تحقق أنه لم يعلم أن
~~الشراء له لم يكن في ذلك وجه من الكراهة، ولو كان الطعام للبائع فباعه ممن
~~له عليه طعام من قرض على أن يقضيه إياه جاز إن كان ينقد، ولم يجز إن كان
~~إلى أجل؛ لأن الطعام قد رجع إليه فآل الأمر إلى أن أخذ منه في الطعام الذي
~~كان له عليه من القرض الثمن الذي باع به منه الطعام، فإن كان نقدا جاز، وإن
~~كان إلى أجل لم يجز؛ لأنه فسخ الطعام ms2556 في ذلك الثمن إلى ذلك الأجل، على ما
~~قال بعد هذا في رسم القبلة؛ ولو باعه منه بثمن إلى أجل على غير شرط أن
~~يقضيه إياه ولا رأي ولا عادة ولا رجاء، فلما تم شراؤه قضاه إياه لم يجز
~~أيضا، وفسخ من باب الحكم بالذرائع، لا من أجل أنه حرام عليه فيما بينه وبين
~~خالقه إن صح عمله فيه على غير شرط ولا عادة ولا رجاء، ولو اشتراه له منه
~~رسول بثمن إلى أجل ولم يعلم أنه رسول له، لجاز أن يقتضيه منه، ولكره ذلك
~~للذي يقضي، للوجه الذي ذكرناه في المسألة التي قبل هذه؛ ولو كان الطعام
~~للبائع لم يجز له أن يبيعه ممن له عليه طعام من بيع قبل أن يقضيه إياه إلا
~~بمثل الثمن الذي أسلم إليه في الطعام نقدا؛ لأنه إن كان بأقل أو بأكثر نقدا
~~صار بيع الطعام قبل أن
# PageV07P071
# يستوفى؛ لأن طعامه رجع إليه، فكان لغوا وصار إلى أن أخذ منه فيما كان له
~~عليه من الطعام الثمن الذي باع به منه الطعام وإن كان إلى أجل، دخله مع بيع
~~الطعام قبل أن يستوفي فسخ الدين في الدين، وأما إن كان باعه منه بمثل الثمن
~~الذي أسلم إليه فيه نقدا فهو جائز؛ لأن الأمر آل بينهما فيه إلى الإقالة،
~~ولو باعه منه بثمن إلى أجل، أو بأقل، أو بأكثر من الثمن الذي أسلم له فيه
~~على غير شرط أن يقضيه إياه ولا رأي ولا عادة ولا رجاء رجاه، فلما تم شراؤه
~~قضاه إياه لم يجز أيضا، وفسخ من باب الحكم بالذرائع على ما ذكرناه في مسألة
~~السلف؛ ولو اشتراه له منه رسول لم يعلم أنه له رسول، لجاز أن يقضيه منه؛
~~وإن كان اشتراه منه بثمن إلى أجل أو نقدا بأقل أو بأكثر من الثمن الذي كان
~~أسلم إليه فيه على ما ذكرناه في مسألة السلف أيضا، وستأتي هذه المسألة في
~~رسم إن أمكنتني من سماع عيسى، وإنما ذكرتها هاهنا لتعلقها بهذه المسألة
~~ومشابهتها ms2557 لها.
### | مسألة: اشترى طعاما إلى أجل ونقد ثمنه
# مسألة وقال مالك في رجل اشترى طعاما إلى أجل ونقد ثمنه، ثم إنه تصدق به
~~على رجل آخر أو وهبه له، أو قضاه إياه من طعام كان تسلفه منه أو أسلفه رجلا
~~جاء يستسلفه طعاما وذلك قبل أن يستوفيه المشتري، فأراد بعض من صار إليه
~~الطعام على بعض هذه الوجوه أن يبيعه قبل أن يقبضه. قال: ما أحب أن
# PageV07P072
# يباع ذلك الطعام قبل أن يستوفى.
# قال محمد بن رشد: من صار إليه الطعام المشترى بأي وجه كان من هبة أو صدقة
~~أو قرض أو اقتضاء من قراض أو ميراث يحل محل المشتري الذي صار إليه الطعام
~~من قبله في أنه لا يجوز (له) بيعه قبل استيفائه على معنى ما في المدونة
~~وغيرها، وحكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك أنه خفف ذلك في الهبة والصدقة،
~~وقد وقع لأشهب في كتاب ابن المواز أن للرجل بيع ما وهب له أو تصدق به عليه
~~أو ورثه من الطعام قبل قبضه، وقاله عمر بن عبد العزيز في الميراث، ومعنى
~~ذلك عندي فيما وهب له أو تصدق به عليه أو ورثه من الطعام الذي كان للموروث
~~أن يبيعه قبل قبضه؛ وأما من اشترى طعاما فمات عنه قبل أن يقبضه، فلا اختلاف
~~في أن الوارث يحل محله في أنه لا يجوز له بيعه قبل قبضه، وكذلك من أقرضه أو
~~اقتضاه من قرض كان له، ويحتمل أن يدخل ذلك من الاختلاف ما دخل فيمن وهب له
~~أو تصدق به عليه على ما حكاه ابن حبيب عن مالك.
### | مسألة: الشاة اللبون باللبن إلى أجل
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: لا خير في الشاة اللبون باللبن
~~إلى أجل أيهما عجل أو أخر صاحبه، وأما الطعام غير اللبن إلى أجل، فلا بأس
~~به. قال سحنون: الذي عرفناه من قوله وقاله لي ابن القاسم غير مرة، أن اللبن
~~بالشاة اللبون إلى أجل لا بأس به، وهو عندي أحسن. وأما قوله ms2558 الشاة اللبون
~~باللبن
# PageV07P073
# إلى أجل فذلك الذي لم يشك فيه قط، ولم يختلف علينا فيه قوله إنه حرام لا
~~يجوز، وقال أصبغ مثله.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة ما ثبت من «نهي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن المزابنة» ، والمزابنة مأخوذة من الزبن وهو الدفع،
~~فمعنى المزابنة المغاررة، وهو أن يغار كل واحد من المتبايعين صاحبه في
~~المعنى الذي غارره فيه؛ وهي تنقسم على قسمين: أحدهما: أن تكون في صنف واحد،
~~والثاني: أن تكون في صنفين. فأما الصنف الواحد فالمزابنة تدخل فيه، كان
~~بالنقد أو إلى أجل، وذلك مثل أن يبيع منه جزافا بجزاف أو جزافا بمكيل، فهذا
~~لا يجوز نقدا ولا إلى أجل؛ وأما الصنفان فإن المزابنة لا تدخله إلا في
~~النسيئة، وذلك على وجهين: أحدهما: أن يبيع منه شيئا بما يحول فيه عينه إلى
~~أجل، والثاني: أن يبيع منه شيئا بما يتولد عنه مع بقاء عينه إلى أجل؛ فأما
~~إذا باع منه شيئا بما تحول فيه عينه إلى أجل، فلا اختلاف في أن ذلك لا
~~يجوز، وذلك مثل أن يبيع منه صوفا بثياب صوف إلى أجل أو كتانا بثياب كتان
~~إلى أجل، أو شعيرا بقصيل إلى أجل يمكن أن يكون إلى ذلك الأجل من الصوف
~~والكتان ثياب، ومن الشعير قصيل، وما أشبه ذلك.
# وأما إذا باع منه شيئا بما يتولد منه مع بقاء عينه إلى أجل، فذلك على
~~وجهين: أحدهما: أن يكون أصل التولد فيه موجودا حال العقد، والثاني: لا يكون
~~فيه وإنما يحدث بعده، فأما إذا كان أصل التولد موجودا فيه مثل أن يبيع منه
~~شاة لبونا بلبن إلى أجل، أو دجاجة بياضة ببيض إلى أجل، وما أشبه ذلك، فهو
~~وجه يتحصل فيه أربعة
# PageV07P074
# أقوال: أحدها: أن ذلك لا يجوز، كانت الشاة هي المؤجلة أو المعجلة، وهو
~~قول مالك هاهنا وظاهر ما في المدونة.
# والثاني: أن ذلك جائز، كانت الشاة هي المؤجلة أو المعجلة، وهو قول ابن
~~القاسم في سماع أبي زيد من ms2559 كتاب جامع البيوع، ووقع ذلك أيضا في رسم حبل
~~حبلة من سماع عيسى من هذا الكتاب: لا بأس بالدجاجة البياضة بالبيض إلى أجل،
~~وهو أظهر الأقوال، بدليل اتفاقهم على إجازة بيع الشاة اللبون باللبن نقدا،
~~وبالطعام نقدا وإلى أجل.
# والثالث: أن ذلك جائز إن كانت الشاة هي المؤجلة، وغير جائز إن كانت هي
~~المعجلة؛ وهو قول ابن القاسم هاهنا، واختيار سحنون، وهو مذهب ابن حبيب، وهو
~~ضعيف في الشاة باللبن إلى أجل؛ لأن المزابنة لا تدخله، إذ لا يبقى اللبن
~~إلى أجل دون أن يتغير، فإنما يعطيه عند الأجل من لبن غير تلك الشاة، وإنما
~~يكون لهذه التفرقة وجه في بيع الشاة اللبون بالجبن إلى أجل؛ لأنه يمكن أن
~~يجمع لبن الشاة فيعمل منه جبنا يعطيه إياه عند الأجل.
# والرابع: عكس هذه التفرقة أن ذلك جائز إن كان الشاة هي المعجلة، وغير
~~جائز إن كانت هي المؤجلة، وهو قول أشهب؛ ووجهه: إن كانت هي المعجلة، كان
~~اللبن الذي فيها ملغى في حكم التبع لها، لاحتمال أن يكونا لم يقصداه، وإذا
~~كانت هي المؤجلة، علم أنهما قصداه، إذ قد اشترطاه.
# وأما إذا لم يكن أصل ذلك الشيء موجودا فيه حين العقد، وإنما يحدث بعده
~~مثل أن يبيع منه شاة لا لبن لها بلبن إلى أجل يكون فيه للشاة لبن، أو
# PageV07P075
# دجاجة لا بيض فيها ببيض إلى أجل يكون فيه للدجاجة بيض، أو ذباب نحل بعسل
~~إلى أجل يكون فيه للذباب عسل، أو نخلا لا تمر فيها بتمر إلى أجل يكون فيه
~~للنخل تمر؛ ففي ذلك قولان:
# أحدهما: أن ذلك جائز، وهو قول ابن حبيب في الواضحة في المسائل كلها، وقول
~~ابن القاسم في رسم حبل حبلة من سماع عيسى في الدجاجة التي لا بيض فيها
~~بالبيض إلى أجل، وفي كتاب كراء الدور من المدونة في النخل التي لا تمر فيها
~~بتمر إلى أجل.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في رسم
~~نقدها من سماع عيسى ms2560 من هذا الكتاب، ومن كتاب جامع البيوع. وأما إذا لم يكن
~~للشاة لبن أو للنخل تمر أو للذباب عسل، أو للدجاج بيض إلى ذلك الأجل، فلا
~~اختلاف في أن ذلك جائز.
### | مسألة: يشتري الرجل الطعام بثمن إلى أجل ثم يقره عند صاحبه
# مسألة قال مالك: أكره أن يشتري الرجل الطعام بثمن إلى أجل ثم يقره عند
~~صاحبه وإن اكتاله، وإن اشتراه بالنقد لم أر بذلك بأسا، وذلك أني أخاف أن
~~يؤخره حتى يحل الحق فيكون النقد والكيل جميعا. قال سحنون: قال ابن القاسم:
~~يخاف أن يقول: أبيعكه إلى شهر وأضمنه لك إلى شهر، فيكون النقد والكيل
~~جميعا.
# قال محمد بن رشد: كره أن يبتاع الرجل الطعام بثمن إلى أجل ثم يقره عند
~~البائع وإن اكتاله، لئلا يكون ذلك ذريعة إلى شرائه بشرط أن يبقى بيد البائع
~~رهنا حتى يحل الأجل فيستوفي الثمن، فإن أقره عنده على غير شرط لم يفسخ
~~البيع، قاله ابن المواز، ومثله في رواية عيسى. وأما إن
# PageV07P076
# وقع البيع على ذلك بشرط فهو فاسد يجب فسخه وإن كان شرط أن يقره عنده بعد
~~أن اكتاله، إذ لا يجوز أن يبيع أحد شيئا من الحيوان والعروض التي لا يجوز
~~أن يتأخر قبضها بثمن إلى أجل على أن يبقى بيده رهنا إلى ذلك الأجل إلا أن
~~يجعله بيد عدل، وقد ذكرنا هذا المعنى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق. وأما إن اشترط أن يبقى عنده إلى محل الأجل
~~دون كيل، فالمكروه في ذلك لائح؛ لأنه اشتراه على أن يكون في ضمانه إلى ذلك
~~الأجل، وذلك حرام لا يحل، وبالله التوفيق.
### | أقرض رجلا طعاما إلى أجل فلما حل الأجل قال له غريمه بعني طعاما أقضيك
# ومن كتاب القبلة قال ابن القاسم: سمعت مالكا قال في رجل أقرض رجلا طعاما
~~إلى أجل، فلما حل الأجل قال له غريمه: بعني طعاما أقضيك. قال: إن ابتاع منه
~~بنقد فلا بأس به، وإن ابتاع بدين فلا خير ms2561 فيه. وتفسير ذلك: أنه إذا اشترى
~~منه طعاما بذهب على أن يقضيه مكانه، كأنه إنما اشترى منه ما عليه من الطعام
~~الذي أقرضه بذهب أو ورق نقدا، فليس بذلك بأس أن يبتاع رجل حنطة عليه من قرض
~~بذهب أو ورق أو عرض أو غير ذلك معجل، وأنه إذا ابتاع منه بدين على أن
~~يقضيه، رجع طعامه إليه فصار له عليه ما كان يسأله من الطعام ذهب أو ورق أو
~~عرض أو غير ذلك مؤخرا، فذلك مضارع للربا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، ولو كان الطعام من بيع
# PageV07P077
# لم يجز له أن يشتري منه طعاما على أن يقضيه إياه إلا بمثل الثمن الذي
~~أسلم إليه فيه نقدا لا أقل ولا أكثر، قاله في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى،
~~وقد مضى بيان هذا كله في التكلم على أول مسألة من هذا السماع.
### | مسألة: ذبح شاة ثم سلخها ثم دعا إليها الجزار فقال أسلفك لحم هذه الجزرة وزنا
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا، قال: من ذبح شاة ثم سلخها، ثم دعا
~~إليها الجزار فقال: خذ مني هذه الجزرة، أسلفك لحمها وزنا على أن تعطيني في
~~كل يوم رطلين أو أقل أو أكثر من ذلك، قال مالك: ما أحب ذلك؛ لأني أراه قد
~~أخذ منه في سلفه زيادة لو أقام اللحم عنده صار يابسا، فأسلفه من ضمنه له
~~غريضا مقطعا، ولو وقع هذا على غير صنعة، لم أر بذلك بأسا. فأما ما يصنعان
~~لذلك وإن لم يشترطه أحدهما فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: وقوله ولو وقع هذا على غير صنعة لم أر بذلك بأسا،
~~معناه: ولو فعل ذلك رفقا بالجزار لا لمنفعة يبتغيها لنفسه، ولعله لو باع
~~الجزرة جملة، لأخذ فيها من الثمن ما يشتري به من اللحم المقطع أكثر من
~~زنتها، جاز ولم يكن به بأس. وقد روى ابن أبي جعفر عن أشهب أنه قال: إن كان
~~الجزار هو الذي جاءه فاستسلفه فلا بأس به، ظاهره: ms2562 وإن كانت له في ذلك
~~منفعة، ومعناه: إذا علم الله من قلبه أنه أسلفه إياها لما رأى من حاجة
~~الجزار إلى ذلك، وأنه كان يفعل ذلك لو سأله ذلك ولا منفعة له فيه، وهذا ما
~~لا ينبغي أن يختلف فيه، إذ لا يقدر على أن يسلفه
# PageV07P078
# إياها ويسقط المنفعة عن نفسه في ذلك، وذلك نحو ما روى زياد عن مالك في
~~الرجل يكون عنده طعام يخشى عليه الفساد فيسالفه الرجل المحتاج إلى أن يسلفه
~~إياه، فإنه أجاز ذلك إذا أسلفه إياه لحاجته من غير شرط ولا عادة، وإنما
~~اختلف في الرجل المحتاج يسأل الرجل أن يسلفه الفدان يكون له من الزرع
~~فيحصده ويدرسه ويعرف كيله فيعطيه إياه على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك جائز إذا كان المتسلف هو الذي طلبه ليتقوت بذلك، ولم يكن
~~صاحب الزرع هو يعرضه ليكتفي بمؤنته، وهو قول ابن حبيب في الواضحة عن مالك
~~وغيره.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز إلا أن يكون الفدان من الزرع الكثير الذي لا يحط
~~به عنه مئونة، وهو قول مالك في رسم الآجال من المدونة.
# والثالث: أن ذلك يكره وإن كان الفدان من الزرع الكثير، إلا أن يكون هو
~~الذي يحصده ويدرسه ويذريه وكذلك يسلفه إياه، روى ذلك زياد عن مالك.
### | مسألة: ابتاع طعاما بثمن إلى أجل ثم ندم البائع قبل أن يفترقا
# مسألة وقال مالك: ومن ابتاع طعاما بثمن إلى أجل ثم ندم البائع قبل أن
~~يفترقا، فاستقال بغرم يغرمه للمشتري عن العروض أو العين؛ ويدفع إليه طعامه.
~~قال مالك: لا أرى بذلك بأسا إذا كان المبتاع قد اكتاله، قال ابن القاسم:
~~وسمعت مالكا قال: وإن ندم المبتاع فرد طعامه وزاده عليه طعاما آخر أو عرضا
~~من العروض ولم يكونا تفرقا. قال: إذا اكتال فلا بأس به، وإن تفرقا فلا أحبه
~~إذا كان الثمن إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: لا يراعى تفرقتهما وغيبة المبتاع على الطعام إلا في
~~زيادة المبتاع، لا في زيادة البائع. فقوله: لا أرى بذلك ms2563 بأسا إذا
# PageV07P079
# كان المبتاع قد اكتاله، يريد وإن كانا تفرقا على ما نبينه. وتحصيل القول
~~في هذه المسألة أنهما إذا تقايلا قبل اكتيال الطعام، فلا تجوز الزيادة من
~~واحد منهما لصاحبه على حال؛ لأن ذلك بيع الطعام قبل استيفائه، إلا أن يكون
~~المبتاع هو المستقيل بزيادة مثل الثمن إلى ذلك الأجل فيجوز؛ لأنه يصير قد
~~أدى الثمن ووهب الطعام، وإن تقايلا بعد اكتيال الطعام وقبل أن يقبضه
~~المبتاع أو شيئا منه ويغيب عليه؛ وقبل أن يقبض البائع الثمن أيضا، أو شيئا
~~منه ويغيب عليه؛ فالزيادة من كل واحد منهما لصاحبه جائزة، ما لم يكن في نفس
~~الإقالة على الزيادة فساد، فيجوز على هذا أن يستقيل البائع من الطعام على
~~أن يزيد المبتاع ما شاء من العروض والدنانير والدراهم نقدا وإلى أجل؛ لأنه
~~يصير قد اشترى الطعام الذي استقال منه بالثمن الذي كان له على المبتاع،
~~وبالزيادة التي زادها إياه، إلا أن تكون الزيادة من صنف الطعام الذي استقال
~~منه، فلا يجوز على حال، أو من غير صنفه، فيجوز إذا كانت الزيادة نقدا
~~والثمن حالا باتفاق؛ وإن كانت الزيادة نقدا والثمن مؤجلا فعلى قولين منصوص
~~عليهما في الواضحة:
# أحدهما: أن ذلك جائز على القول بأن انحلال الذمم بخلاف انعقادها، فلا
~~يراعى في ذلك الأجل؛ لأنهما قد تباريا.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز على القول بأن انحلال الذمم كانعقادها، فيراعى
~~في ذلك الأجل وإن كانا قد تباريا. ويجوز أن يستقيل المبتاع من الطعام قبل
~~أن يحل أجل الثمن عليه على أن يزيده دنانير إن كان الثمن دنانير أو دراهم،
~~إن كان الثمن دراهم إلى ذلك الأجل؛ لأنه أخذ منه طعامه ببعض الثمن ووفاه
~~بقيته، ولا يجوز ذلك نقدا ولا إلى أبعد من الأجل؛ لأنه يدخله في النقد
# PageV07P080
# ضع وتعجل، وبيع وسلف، وعرض وذهب بذهب إلى الأجل، وفي التأخير إلى أبعد من
~~الأجل بيع وسلف، وذهب وعرض بذهب إلى أجل. ويجوز على أن يزيده ما شاء من
~~العروض والطعام نقدا، ولا يجوز ذلك ms2564 إلى الأجل ولا إلى أبعد منه؛ لأنه إذا
~~نقده الزيادة فقد اشتراها منه والطعام الذي استقاله منه بالثمن الذي كان له
~~عليه فجاز، وإذا لم ينقده الزيادة فقد فسخ الثمن الذي كان له عليه في
~~الزيادة التي زاده إياها إلى أجل فلم يجز؛ ولا يجوز أن يزيده دنانير إن كان
~~الثمن دراهم، ولا دراهم إن كان الثمن دنانير نقدا ولا إلى أجل، ولا إلى
~~أبعد منه؛ ويجوز أن يستقيل منه إن كان الثمن حالا أو بعد أن يحل عليه على
~~أن يزيده ما شاء من العروض والدنانير والدراهم والطعام من صنف طعامه ومن
~~غير صنفه نقدا، إلا أن تكون الزيادة التي زاده ورقا فلا يجوز، إلا أن يكون
~~أقل من صرف دينار على مذهب ابن القاسم؛ ولا يجوز على أن يزيده شيئا من
~~الأشياء إلى أجل؛ لأنه يدخله فسخ الدين في الدين.
# وأما إن كان المبتاع قد قبض الطعام أو بعضه وغاب عليه، فلا تجوز الإقالة
~~في جميعه على أن يزيد المبتاع البائع شيئا من الأشياء؛ لأنه إذا رد الطعام
~~بعد أن غاب عليه وزاده، كان سلفا بزيادة، فيتهمان على أنهما عملا على ذلك،
~~وقصدا إلى استجازته بإظهار البيعة والاستقالة؛ وكذلك إذا كان البائع قد قبض
~~الثمن أو بعضه، فلا تجوز الإقالة بينهما على أن يزيد البائع المبتاع شيئا
~~من الأشياء؛ لأنه إذا رد الثمن الذي قبض بعد أن انتفع به وزاده، كان سلفا
~~بزيادة، فيتهمان على القصد إلى ذلك فلا يجاز لهما ويفسخ عليهما حماية
~~للذرائع على مذهب مالك، وهذا إذا كان البيع إلى أجل، وأما إذا كان البيع
~~نقدا فذلك جائز، إذ لا يتهم في بيوع النقد إلا في أهل العينة على ما يأتي
~~له في رسم كتب عليه ذكر حق من هذا السماع. وهو دليل قوله في هذه المسألة:
~~وإن تفرقا فلا أحبه إذا كان الثمن إلى أجل، وحكم المكيل
# PageV07P081
# والموزون من غير الطعام في هذا كله كحكم الطعام إلا في مراعاة الكيل، إذ
~~يجوز بيعه قبل ms2565 استيفائه؛ وحكم العروض والحيوان في ذلك كله حكم المكيل
~~والموزون، إلا في مراعاة القيمة عليه إذ يعرف بعينه بعد أن يغاب عليه.
### | مسألة: يبتاع أحد دينا على ميت
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: لا أرى أن يبتاع أحد دينا على
~~ميت، وذلك غرر لا يدري ما يلحق الميت من دين فينتزع منه ما اشترى، وليس
~~اشتراء الدين الذي على الميت والحي سواء؛ لأن الحي قد ضمن ذلك في ماله
~~وذمته، وأن الميت ليس كذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا قول مالك في موطئه، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه؛
~~لأن اشتراءه غرر وإن كان على الدين بينة وعرف ما ترك الميت من المال، إذ قد
~~يلحقه من الديون ما يستغرق تركته، فلا يكون له مما اشترى إلا محاصة الغرماء
~~ويبطل الباقي، إذ لا ذمة له يتبعها ببقية دينه؛ وإنما يجوز شراء الدين على
~~الحاضر المقر؛ لأنه إن ثبت عليه دين حاص الغرماء، واتبع ذمته ببقية حق؛
~~واختلف في شراء الدين عليه إذا كان منكرا، فالمعلوم في المذهب المنصوص عليه
~~في الموطأ وفي غيرما كتاب من المدونة، أن ذلك لا يجوز؛ لأنه ينقد الثمن، إذ
~~لا يجوز إلا ذلك، ولا يدري هل يتم له ما اشترى أو يرجع إليه ماله، فمرة
~~يكون بيعا، ومرة يكون سلفا، وذلك من أعظم الغرر، وتقوم إجازته من إجازة ابن
# PageV07P082
# القاسم بيع الدار التي فيها خصومة على ما وقع في بعض روايات المدونة.
~~وكذلك اختلف أيضا في شراء الدين على الغائب، فالمشهور أن ذلك لا يجوز، إذ
~~لا يدرى أحي هو أم ميت؛ ومقر هو أم منكر؛ وأجاز ذلك ابن القاسم في سماع
~~موسى بن معاوية من كتاب المدبر إذا كانت غيبته قريبة حيث يعرف حاله وملؤه،
~~وقاله أصبغ في نوازله من كتاب جامع البيوع، ورواه ابن أبي زنبر عن مالك؛
~~(قال:) وذلك إذا كانت للبائع بينة على الحق، وعرفت حياة الذي عليه الدين.
### | مسألة: اشترى الميراث الغائب فيه عين وعرض بعرض
# مسألة وقال ms2566 مالك فيمن اشترى الميراث الغائب فيه عين وعرض بعرض، قال: لا
~~يصلح اشتراء غائب بنقد وإن كان اشتراه على أنه له وجده أو لم يجده، انتقص
~~أو زاد؛ فذلك غرر لا يصلح، وإن اشترط إن لم أجده على هيئته رجعت فأخذت عرضي
~~أو قيمته، فإنه يدخله سلف وبيع ليس بمضمون، وأنه يغرر بأمر إن أدركه أدرك
~~حاجته، وإن أخطأه ذهب عناؤه وأخذ منه عرضه بقيمته؛ ولعله لم يكن يرضى أن
~~يبيعها بأضعاف ذلك، فذلك مكروه.
# PageV07P083
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من أن النقد في الغائب لا يجوز،
~~كان الذي اشترى به عينا أو عرضا. وقوله إن ذلك لا يصلح، وإن كان اشتراه على
~~كذا، وإن اشترط كذا - معناه: أن ذلك لا يصلح؛ لأنه إن اشتراه على كذا فهو
~~غرر؛ وإن اشتراه على كذا فهو غرر. يقول: إن شراء الميراث الغائب فيه العين
~~والعرض بعرض نقدا، لا يخلو من أحد هذين الوجهين، وكلاهما فاسد فلا يجوز؛
~~ولو اشتراه على أن يمسك العرض عنده ولا ينقده حتى يدري هل يجد الميراث على
~~ما اشتراه عليه من الصفة لم يجز أيضا؛ لأنه إن مضى إلى موضع الميراث فوجده
~~على ما اشتراه عليه لم يجز له أن يقبضه؛ لأنه يصير المشتري للميراث قد باع
~~العرض الغائب الذي كان ثمنا للميراث بالميراث فانتقده فيصير نقدا في غائب.
# والوجه الذي يجوز في ذلك: أن يتواضع العرض بيد أمين ويخرج إلى الميراث،
~~فإن وجده على ما اشتراه، صح له قبضه على ما يأتي في رسم الجواب من سماع
~~عيسى، وفي سماع أصبغ من جامع البيوع؛ وكذلك القول في كل غائب لا يجوز فيه
~~النقد ويشترى بعرض. وأما إذا اشترى الغائب الذي لا يجوز فيه النقد بعين،
~~فهو جائز إذا لم ينقده، ولو كان الميراث الغائب المشترى عينا موضوعا دون
~~غيره، لجاز أن يشتريه بعرض على أن ينقده إذا اشترط أنه ضامن للعين الغائب؛
~~وقد قيل: إنه إذا اشتراه بعرض ونقده، كان البائع للعين ms2567 الغائب ضامنا له وإن
~~لم يشترط عليه الضمان؛ والقولان في الرواحل والدواب من المدونة، والقول
~~بأنه ضامن وإن لم يشترط عليه الضمان على قياس القول بأن العين لا يتعين،
~~والقول بجواز اشتراط ضمانه استحسان؛ لأن القياس فيه على القول بأن العين
~~يتعين ألا يجوز اشتراط ضمانه كالعروض التي تتعين.
# PageV07P084
### | حلف ألا يبيع سلعة سماها
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل مالك: عن رجل باع طعاما أو
~~زيتا أو غير ذلك، وهو ممن يعين، فباعه متاعا بثمن إلى أجل، فباعه الذي
~~اشتراه، ثم جاءه بعد ذلك، فقال: إني قد وضعت فيما بعت وضيعة كثيرة، فخفف
~~عني من الثمن الذي بعتني به، فوضع له من ذلك؛ قال: هذا لا خير فيه. فقلت
~~له: فما مكروه ذلك؟ قال: إنه يبيعه حين يبيعه كأنه يقول له كم تربح علي؟
~~قال: على العشرة اثني عشر، أو أقل أو أكثر، فهو يراوضه على ذلك، فيذهب
~~فيبيع السلعة، فإن نقصت، رجع إليه فوضع عنه ورده إلى ما كان راوضه عليه من
~~العشرة اثني عشر، فكأنه إنما يبيع له على المرواضة في ذلك، وقال: إنما يعمل
~~على شيء قد قاضاه إياه على العشرة اثني عشر، فهذا لا خير فيه. قال: وأخبرني
~~داود بن دينار أن ابن هرمز كرهه.
# قال محمد بن رشد: تفسير المكروه الذي وصفه في هذه المسألة، هو أن الرجل
~~يأتي إلى الرجل من أهل العينة، فيقول له: أسلفني عشرة مثاقيل في أحد عشر
~~مثقالا إلى شهر، فيقول له: لا أسلفك إياها إلا في ثلاثة عشر مثقالا،
~~فيتراوضان حتى يتفق معه على أن يسلفه العشرة ويرد عليه اثني عشرة، ثم يقول
~~له: إن هذا لا يحل، ولكن عندي سلعة قيمتها عشرة دنانير، أبيعها منك باثني
~~عشر دينارا إلى شهر، فتبيعها أنت بعشرة فيتم لك ما أردت، فيأخذ منه السلعة
~~على هذا، فيبيعها بثمانية مثاقيل، ثم يأتي إليه فيقول له: لم تساو السلعة
~~عشرة دنانير وقد وضعت فيها وضيعة
# PageV07P085
# كبيرة من العشرة، فحط عني ms2568 من الاثني عشر التي وضعتها وما يجب لها من
~~الدينارين اللذين بنيت على أن تربح معي في العشرة، وذلك ديناران وخمسا
~~دينار، فيحط ذلك عنه تتميما لما كان راوضه عليه من أن يربح معه في العشرة
~~دينارين، فيأخذ منه في الثمانية التي باع السلعة بها تسعة وثلاثة أخماس،
~~فيئول الأمر بينهما إلى أن أسلفه ثمانية مثاقيل في تسعة وثلاثة أخماس، فهذا
~~مما يتهم فيه أهل العينة ويحملون عليه، لعلمهم بالربا واستحلالهم له.
### | مسألة: رجال من أهل الفضل يتجرون في العينة ثم تركوها وهم يرون فضلها
# مسألة وقال مالك: كان رجال من أهل الفضل يتجرون في العينة ثم تركوها وهم
~~يرون فضلها لما استرابوا منها.
# قال محمد بن رشد: العينة على ثلاثة أوجه: جائزة، ومكروهة، ومحظورة؛
~~فالجائزة أن يأتي الرجل إلى الرجل منهم فيقول له: أعندك سلعة كذا وكذا
~~تبيعها مني بدين؟ فيقول: لا، فيذهب عنه فيبتاع المسئول تلك السلعة، ثم
~~يلقاه فيقول له: عندي ما سألت فيبيع ذلك منه. والمكروهة أن يقول له: عندك
~~كذا وكذا تبيعه مني بدين؟ فيقول: لا، فيقول له: أتبيع ذلك وأنا أبتاعه منك
~~بدين وأربحك فيه، فيشتري ذلك ثم يبيعه منه على ما تواعدا عليه، والمحظورة
~~أن يقول الرجل للرجل: اشتر
# PageV07P086
# سلعة كذا وكذا بكذا وكذا، وأنا أشتريها منك بكذا وكذا، وهذا الوجه فيه ست
~~مسائل تفترق أحكامها بافتراق معانيها:
# إحداها: أن يقول له: اشتر سلعة كذا بعشرة نقدا وأنا أشتريها منك باثني
~~عشر نقدا، فهذا أجازه مالك مرة، إذا كانت البيعتان بالنقد وانتقد، وكرهه
~~مرة للمراوضة التي وقعت بينهما في السلعة قبل أن تصير في ملك المأمور.
# والثانية: أن يقول له: اشتر سلعة كذا بعشرة نقدا، وأنا أبتاعها منك باثني
~~عشر إلى أجل، فهذا لا يجوز، إلا أنه اختلف فيه إذا وقع على قولين: أحدهما:
~~أن السلعة لازمة للآمر باثني عشر إلى أجل؛ لأن المأمور كان ضامنا لها لو
~~تلفت في يده قبل أن يبيعها من الآمر، ويستحب له أن يتورع فلا يأخذ منه ms2569 إلا
~~ما نقد فيها، وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب البضائع والوكالات
~~وروايته عن مالك. والثاني: أن البيع يفسخ وترد السلعة إلى المأمور، إلا أن
~~تفوت فتكون فيه القيمة معجلة كما يفعل في البيع الحرام؛ لأنه باعه إياها
~~قبل أن يجب له فيدخله بيع ما ليس عندك.
# والثالث: عكسها، وهو أن يقول له: اشتر سلعة كذا وكذا باثني عشر إلى أجل
~~وأنا أبتاعها منك بعشرة نقدا، فهذا لا يجوز أيضا، إلا أنه يختلف فيه إذا
~~وقع على القولين المذكورين، يلزم الآمر السلعة بالعشرة نقدا. ويستحب له أن
~~يزيده الدينارين على القول الأول، ويفسخ البيع على القول الثاني، وترد
~~السلعة إلى المأمور، إلا أن تفوت بيد الآمر فتكون عليه فيها القيمة، كما
~~يفعل في البيع الحرام على القول الثاني، وهو قول ابن حبيب.
# والرابع:
# PageV07P087
# أن يقول له: اشتر سلعة كذا بعشرة نقدا، وأنا أبتاعها منك باثني عشر، فهذا
~~مرجع الأمر فيه إلى أن الآمر استأجر المأمور على أن يبتاع له السلعة
~~بدينارين أجرة، فإن كان النقد من عند الآمر، أو من عند المأمور بغير شرط
~~فهو جائز، وإن كان من عند المأمور بشرط كانت إجارة وسلفا؛ لأنه استأجره
~~بدينارين على أن يشتري له السلعة وينقد عنه، فتكون له إجارة مثله، إلا أن
~~يكون أكثر من الدينارين، فلا يزاد عليهما على مذهب ابن القاسم في البيع
~~والسلف إذا كان السلف من عند البائع وفاتت السلعة، أن للبائع الأقل من
~~القيمة أو الثمن، وإن قبض السلف، وتكون له إجارة مثله بالغة ما بلغت على
~~مذهب ابن حبيب في البيع والسلف إذا قبض السلف وفاتت السلعة، أن فيها القيمة
~~بالغة ما بلغت؛ والأصح ألا تكون له أجرة؛ لأنا إن أعطيناه الأجرة كان الثمن
~~ثمنا للسلف، فكان ذلك تتميما للربا الذي عقدا عليه، وهو قول سعيد بن
~~المسيب، وهذه الثلاثة الأقوال إذا عثر على الآمر بعد أن نقد المأمور الثمن
~~وقبل أن يحل الأجل؛ لأن السلف وإن كان حالا فلا بد من ms2570 الحكم فيه بأجل، ولو
~~عثر على الآمر بعد أن ابتاع المأمور السلعة وقبل أن ينقد الثمن، لكان النقد
~~على الآمر ولم يكن فيما يجب للمأمور من الأجرة إلا قولان: أحدهما: أن له
~~الأجرة بالغة ما بلغت. والثاني: أن له الأقل، ولو لم يعثر على ذلك إلا بعد
~~حلول الأجل، لم يكن فيما يجب للمأمور من الأجرة إلا قولان: أحدهما: أن له
~~الأجرة بالغة ما بلغت. والثاني: أنه لا شيء له.
# والخامسة: أن يقول له: اشتر لي سلعة كذا وكذا بعشرة نقدا وأنا أبتاعها
~~منك باثني عشر إلى أجل، فهذا حرام لا يحل ولا يجوز؛ لأنه رجل ازداد في
~~سلفه، فإن وقع ذلك لزمت السلعة للآمر؛ لأن الشراء كان له، وإنما أسلفه
~~المأمور ثمنها ليأخذ منه أكثر منه إلى أجل، فيعطيه العشرة معجلة ويطرح عنه
~~ما أربى، ويكون
# PageV07P088
# له أجرة مثله بالغة ما بلغت في قول، والأقل من أجرة مثله أو الدينارين في
~~قول ولا يكون له شيء في قول؛ لئلا يكون ذلك تتميما للربا فيما بينهما على
~~ما مضى من الاختلاف في المسألة التي قبلها.
# وقال في سماع سحنون: إن لم تفت السلعة فسخ البيع وهو بعيد، فقيل: معنى
~~ذلك إذا علم البائع الأول بعملهما.
# والسادسة: أن يقول له: اشتر لي سلعة كذا باثني عشر إلى أجل، وأنا أشتريها
~~منك بعشرة نقدا، فهذا حرام لا يجوز، ومكروهة إذا استأجر المأمور على أن
~~يبتاع له السلعة بسلف عشرة دنانير يدفعها إليه ينتفع بها إلى أجل ثم يردها
~~إليه، فإذا وقع ذلك لزمت الآمر السلعة باثني عشر إلى أجل؛ لأن الشراء كان
~~له ولا يتعجل المأمور منه العشرة النقد، وإن كان قد دفعها إليه صرفها عليه
~~ولم تترك عنده إلى الأجل، وكان له جعل مثله بالغا ما بلغ في هذا الوجه
~~باتفاق، والله أعلم.
### | مسألة: رجل ممن يعين يبيع السلعة من الرجل بثمن إلى أجل
# مسألة وسئل مالك: عن رجل ممن يعين يبيع السلعة من الرجل بثمن إلى أجل،
~~فإذا قبضها منه ms2571 ابتاعها منه رجل حاضر، كان قاعدا معهما، فباعها منه؛ ثم إن
~~الذي باعها الأول اشتراها منه بعد، وذلك في موضع واحد، قال: لا خير في هذا،
~~ورآه كأنه محلل فيما بينهما، وقال: إنما يريدون إجازة المكروه. قال سحنون:
~~وأخبرني ابن القاسم عن ابن دينار أنه قال: هذا مما يضرب عليه عندنا، وهو
~~مما لا يختلف فيه أنه مكروه، وأرى أن
# PageV07P089
# يزجر عنه، وأن يؤدب من فعله؛ قال ابن القاسم: ورأيتها عند مالك من
~~المكروه البين.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على طرد القياس في الحكم بالمنع من الذرائع؛
~~لأن المتبايعين إذا اتهما على أن يظهرا أن أحدهما باع سلعة من صاحبه بخمسة
~~عشر إلى أجل ثم اشتراها منه بعشرة نقدا، ليتوصلا بها إلى استباحة دفع عشرة
~~في خمسة عشر إلى أجل، وجب أن يتهما على ذلك، وإن اشتراها الذي باعها من غير
~~الذي باعها منه إذا كان في مجلس واحد، لاحتمال أن يكونا إنما أدخلا هذا
~~الرجل فيما بينهما لتبعد التهمة عن أنفسهما ولا تبعد عنهما به؛ لأن التحيل
~~به ممكن بأن يقولا لرجل مثلهما في قلة الدعة: تعال تشتري من هذا الرجل هذه
~~السلعة التي تبيعها منه بخمسة عشر إلى أجل بعشرة نقدا، وأنا أبتاعها منك
~~بذلك، أو تربح دينارا فتدفع إليه العشرة التي تأخذ مني ولا تزد من عندك
~~شيئا، فيكون إذا كان الأمر على هذا، قد رجعت إلى البائع الأول سلعته، ودفع
~~إلى الذي باعها منه عشرة دنانير، يأخذ بها منه خمسة عشر إلى أجل؛ ويكون إذا
~~كان قد ابتاعها من الثاني بربح دينار على الشرط المذكور، قد أعطاه ذلك
~~الدينار ثمنا لمعونته إياه على الربا؛ ولو باع الرجل من الرجل سلعة بثمن
~~إلى أجل ثم مات، لم يجز لورثته أن يشتروها منه بأقل من ذلك الثمن نقدا؛
~~لأنهم يتهمون على إتمام ما قصد إليه موروثهم من استباحة الربا، ولو مات
~~المشتري لجاز للبائع أن يشتريها من
# PageV07P090
# ورثته؛ لأن الثمن قد دخل عليه بموته، قاله ابن ms2572 القاسم في الدمياطية.
### | مسألة: باع من رجل طعاما إلى أجل فاكتال الطعام وانتقله
# مسألة وسئل مالك: عن رجل باع من رجل طعاما إلى أجل فاكتال الطعام
~~وانتقله، ثم إنه لقيه بعد ذلك، فسأله أن يقيله منه كله أو بعضه. فقال: أما
~~كله فلا بأس به، وأما بعضه فإنه مكروه. قال ابن القاسم: وقال لي مالك: وذلك
~~أنه يصير بيعا وسلفا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا استقاله من بعضه بعد أن انتقله
~~وغاب عليه، يدخله بيع وسلف؛ لأن الطعام لا يعرف بعينه إذا غاب عليه فيكون
~~ما أقاله منه كأنه قد أسلفه إياه، فرده إليه على أن باعه ما لم يقله منه؛
~~فيتهمان على أنهما أظهرا البيع في جميعه والإقالة من بعضه على أن يجيزا
~~فيما بينهما البيع والسلف، فيمنعان من ذلك حماية للذرائع، ولو كان إنما باع
~~منه الطعام بنقد، ثم استقاله من بعضه لجاز ولم يتهما في ذلك؛ إلا أن يكونا
~~من أهل العينة، أو أحدهما؛ ولو باعه منه بنقد فانتقد، لجاز أن يقيله مما
~~شاء منه وإن كان من أهل العينة، إذ قد انفصلا بالنقد ولم يبق بينهما سبب،
~~وبالله التوفيق.
### | سلف في طعام مضمون إلى أجل
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا وسئل: عمن سلف في طعام مضمون إلى أجل،
~~واشترط المشتري على البائع أن عليه حملانه من الريف إلى
# PageV07P091
# الفسطاط، وإنما كان اشتراه منه على أن يوفيه إياه بالريف، قال: ما أرى
~~بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: إنه لا بأس به؛ لأنه بيع وإجارة؛
~~لأن السلم بيع من البيوع سلم إليه في الطعام على أن يوفيه إياه بالريف،
~~واستأجره على أن يحمله له من الريف إلى الفسطاط في صفقة واحدة، والبيع
~~والإجارة جائز أن يجتمعا في صفقة واحدة.
### | مسألة: الصبرة بين الرجلين يشتريانها فيريد أحدهما أن يربح صاحبه فيها قبل أن ينتقلاها
# مسألة وسئل مالك: عن الصبرة بين الرجلين يشتريانها فيريد أحدهما أن يربح
~~صاحبه فيها ms2573 قبل أن ينتقلاها، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إذا جاز ذلك قبل أن ينتقلاها، فأحرى أن يجوز ذلك بعد أن
~~ينتقلاها؛ وكذلك لو اشترى نصف الصبرة وبقي فيها شريكا مع البائع، أو ثمر
~~نصف حائط رجل بعد أن أزهى، لجاز له أن يبيع ذلك قبل أن يستوفيه على هذا
~~القول، وقد وقع ذلك في رسم سن من سماع ابن القاسم بعد هذا، ووقع في رسم سن
~~من سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع أن مالكا كان يقول قديما: إذا
~~اشترى جزءا من صبرة، فليس له أن يبيعها حتى يستوفيه. ووجه هذا القول: أنه
~~لما كان لا يقدر على أن يبين بحظه من الصبرة أو من الثمرة إلا بالقسمة
~~بالكيل فيما يكال من ذلك، أو بالوزن فيما يوزن منه، أو العدد فيما يعد منه
~~- أشبه من اشترى شيئا من الطعام كيلا أو وزنا أو عددا في أنه لا يبيعه حتى
~~يستوفيه، والقول الآخر هو مقتضى القياس؛ لأن حظه من الصبرة أو الثمرة
# PageV07P092
# داخل في ضمانه بالعقد- وإن لم يستوفه كما تدخل جميع الصبرة والثمرة في
~~ضمانه بعقد الشراء وإن لم يستوفهما.
### | مسألة: اشترى ثوبا بثلثي دينار إلى أجل من رجل ثم اشترى منه ثوبا آخر إلى أجل أبعد
# مسألة وسئل مالك: عن رجل اشترى ثوبا بثلثي دينار إلى أجل من رجل، ثم
~~اشترى منه ثوبا آخر إلى أجل أبعد من ذلك الأجل بثلثي دينار؛ فلما حل أجل
~~الثوب الأول، قال البائع للمبتاع: أقر عندك الثلثي الدينار حتى يحل حق
~~الثوب الآخر فتعطيني دينارا وثلثا، قال: لا خير فيه. قال ابن القاسم: وقد
~~كرهته لمن سأل عنه، ثم أخبرني أنه سأل مالكا فقال مثله.
# قال محمد بن رشد: الكراهة في ذلك بينة على مراعاة ما يوجبه الحكم في
~~القضاء من أن يقضيه صرف الثلثي الدينار إذا حل أجل الثوب الأول بأخذه بما
~~يجب له من صرف ثلثي الدينار من الدراهم، على أن يأخذ منه في ذلك ذهبا،
~~ويتخرج إجازة ms2574 ذلك على مراعاة ما ثبت له في الذمة؛ لأنه إنما له في ذمته
~~ثلثا مثقال ذهب، فلا بأس أن يؤخره به ما شاء، ولا يدخله شيء من جهة الصرف،
~~وقد مضى بيان هذا المعنى في رسم حلف ورسم سلف من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الصرف؛ والأظهر في هذه المسألة أن ذلك لا يجوز؛ لأنه وإن لم يدخله شيء من
~~جهة الصرف على هذا القول، فيدخله سلف جر نفعا بما نواه مما يفسد نيته في
~~السلف.
### | مسألة: يبيع الزيت أرطالا كذا وكذا بكذا
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يبيع الزيت أرطالا كذا وكذا، بكذا
# PageV07P093
# وكذا دينارا إلى أجل، فيزن له فيفضل له عنده الرطلان ينقصان من وزنه،
~~فيقول المشتري للبائع: هما لك. قال: ما أرى فيه من بأس، ولكن أخاف أن يكثر،
~~فإن كثر فلا يعجبني؛ فأما الشيء اليسير مثل هذا فلا أرى به بأسا، قال
~~سحنون: لا بأس به قليلا كان أو كثيرا.
# قال محمد بن رشد: اتقى مالك - رحمه الله - إذا كثر ما نقص من الوزن فتركه
~~له أن يكون إنما فعل ذلك رجاء أن يوسع له في الثمن إذا حل الأجل، فيدخله ما
~~نهي عنه من هدية المديان؛ واستخف ذلك سحنون وإن كان كثيرا؛ لأنه من ناحية
~~ما يندب إليه المتبايعان من السماحة في البيع، فقد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «رحم الله عبدا سمحا إن باع سمحا، إن قضى سمحا، إن
~~اقتضى» ، فلا يقام من هذا أن سحنون يجيز هدية المديان إذا كانت مبتدأة على
~~غير هذا الوجه، بل لا يحل عنده ولا عند أحد من أهل العلم لمن عليه دين أن
~~يهدي لمن له الدين رجاء أن يؤخره بما له عليه من الدين، ولا يحل لمن له
~~الدين أن يقبل منه الهدية إذا علم أن ذلك غرضه فيها، ولا حرج على من أهدى
~~لصاحب دينه إذا صحت نيته في ذلك، وقد كان ابن شهاب تكون عليه الديون، فإذا
~~جاءه غرماؤه، أجازهم ولم يقضهم ms2575 بصحة نيته في ذلك، ويكره لمن يقتدي به أن
~~يقبل ذلك منه، فقد رد عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - هديته على أبي بن كعب
~~من أجل ماله عنده، لئلا يقتدي به في ذلك، فيكون ذريعة إلى استجازة ذلك
~~والعمل به حتى يكثر فيوقع في المحظور منه، هذا وجه رد عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - عليه هديته، إذ ليس من أهل التهم، والله أعلم.
# PageV07P094
### | مسألة: باع سلعة بثمن إلى أجل ثم ابتاعها بنقد بأقل مما باعها به قبل محل الأجل
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك في رجل باع سلعة بثمن إلى أجل، ثم
~~ابتاعها بنقد بأقل مما باعها به قبل محل الأجل، فلم يعلم بذلك حتى فاتت
~~السلعة وحل الأجل، قال: يفسخ البيع بينهما ولا يكون له إلا ما نقده في
~~ثمنها.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن السلعة إذا فاتت فسخت البيعتان
~~جميعا، ولم يكن في ذلك قيمة، كانت القيمة أقل من الثمن الذي باعها به أولا
~~أو أكثر، إذ لم يفرق بين ذلك، وقال: إنه لا يكون للبائع الأول إلا الثمن
~~الذي نقده؛ وإلى هذا ذهب أبو إسحاق التونسي تأويلا على ابن القاسم، وذلك
~~بين من قوله في رسم القطعان من سماع عيسى بعد هذا. وقد قيل: إنه لا تفسخ
~~البيعة الأولى وتصحح البيعة الثانية بالقيمة، فإن كانت أقل من الثمن الذي
~~نقد رد إليه الزائد، وإن كانت أكثر منه أدى تمامها؛ ثم ينظر إلى هذه
~~القيمة، فإن كانت أكثر من الثمن الذي باعها به أولا، أخذ الثمن إذا حل
~~الأجل؛ إذ لا تهمة في ذلك؛ وإن كانت القيمة أقل من الثمن الذي باعها به
~~أولا، لم يكن له على المشتري الأول أكثر من ذلك؛ لئلا يكون قد دفع دنانير
~~في أكثر منها، فيتم الربا بينهما؛ وهذا يأتي على ما في سماع يحيى وسحنون من
~~هذا الكتاب.
# وقيل: إنه إن كانت القيمة أقل من الثمن الذي باعها به أولا، فسخت
~~البيعتان، ولم يكن للبائع ms2576 على المبتاع إلا الثمن الذي دفع إليه، ولم يكن في
~~ذلك قيمة، وإن كانت أكثر من الثمن، لم تفسخ البيعة الأولى وصححت الثانية
~~بالقيمة على حسبما ذكرناه؛ فإذا حل الأجل، أخذ الثمن؛ وإلى هذا ذهب عبد
~~الحق تأويلا على ابن القاسم، وهو قول سحنون أيضا، واختلف بما تفوت به
~~السلعة، فقيل: إنها تفوت بحوالة الأسواق، وهو مذهب سحنون، والصحيح أنها لا
~~تفوت إلا بالعيوب المفسدة، إذ ليس ببيع فاسد لثمن ولا
# PageV07P095
# مثمون، وإنما فسخ من أجل أنهما تطرقا به إلى استباحة الربا؛ وإلى هذا ذهب
~~أبو إسحاق التونسي وغيره من المتأخرين. وأما إذا كانت السلعة لم تفت فلا
~~تفسخ على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك إلا البيعة الأخيرة. وذهب ابن
~~الماجشون إلى أن البيعتين جميعا يفسخان، وهو الصحيح في النظر؛ ودليله من
~~جهة الأثر قول عائشة لزيد بن أرقم: "بئس ما شريت وبئس ما اشتريت"؛ لأنها
~~عابت البيعتين جميعا على ما وقع في بيوع الآجال من المدونة. وقد روي: "بئس
~~ما شريت أو بئس ما اشتريت" على الشك من المحدث، فعلى هذا لا يكون لابن
~~القاسم في الحديث حجة. وقد قيل: إن قوله في كتاب العيوب من المدونة، وإنما
~~اختلف الناس في السلعة الأولى راجع إلى هذا الاختلاف.
### | مسألة: الفول والعدس والحمص وحكم الفضل بينهما
# مسألة قال مالك، في الفول والعدس والحمص مثل ما قال لي عام الأول: لا
~~يصلح الفضل بينهما، وسألت ابن القاسم عن هذا، فقال: لا بأس به، وبه قال
~~أصحاب مالك كلهم.
# قال محمد بن رشد: القطاني كلها عند ابن القاسم وسائر أصحاب مالك في
~~البيوع أصناف مختلفة، واختلف قول مالك في ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: أنها
~~أصناف مختلفة، والثاني: أنها صنف واحد، والقولان له في السلم الثالث من
~~المدونة، والثالث: أن ما كان منها يشبه بعضه
# PageV07P096
# بعضا، يريد في المنفعة كالحمص والعدس فهو صنف واحد لا يجوز فيه التفاضل؛
~~وما كان منها لا يشبه بعضه بعضا في ذلك فهو صنفان، يجوز التفاضل فيهما، ms2577 وهو
~~قول مالك في سماع أشهب من جامع البيوع، وروى ابن عبد الحكم عنه أن اللوبيا
~~والحمص صنف واحد، وأن العدس والبسيلة صنف واحد. وفي كتاب الوقار: أن
~~الجلبان والبسيلة صنف واحد، وليس ما في كتاب ابن عبد الحكم، وكتاب الوقار
~~بخلاف لرواية أشهب؛ لأن الحمص واللوبيا والعدس والجلبان والبسيلة يقرب بعضه
~~من بعض في المنفعة، والذي يتباعد بعضه من بعض، هو مثل الفول والحمص والترمس
~~والكرسنة وما أشبه ذلك، ولا اختلاف بينهم في القطاني ألها صنف واحد في
~~الزكاة، وبالله التوفيق.
### | ابتاع طعاما إلى أجل من رجل فمات الذي عليه الحق
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء وسئل مالك: عن رجل ابتاع طعاما إلى أجل
~~من رجل، فمات الذي عليه الحق، فقيل للذي له الحق: خذ حقك، فقال: ذلك له
~~الورثة، قال: لا، حتى يحل حقي. قال: أرى أن يجبر على أخذه، وذلك أن مال
~~الميت يباع، فلعله أن لا يكون فيه وفاء، فأرى أن يجبر على ذلك، قال ابن
~~القاسم: في العروض يجبر على أخذها في الموت والفلس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الميت إذا مات
~~فقد وجب لورثته اقتسام ماله بعد تأدية الديون منه؛ لقوله عز وجل: {من بعد
~~وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] فلا يلزم الورثة أن
# PageV07P097
# يؤخروا ترك القسمة حتى يحل ما عليه من الدين إذا دعا إلى ذلك صاحب الدين،
~~وإن كان الدين عرضا أو طعاما لم يكن للميت أن يعجله، كما لا يلزم صاحب
~~الدين أن يؤخر دينه إلى حلول أجله إذا دعا إلى ذلك الورثة، وقالوا: نحن
~~نؤخر قسمة التركة إلى أن يحل أجل حقه؛ لأن كل واحد منهم يحتج بما يخشى من
~~تلف التركة فلا يؤخر الدين إلى حلول أجله، إلا بتراضي جميعهم على ذلك،
~~وكذلك التفليس سواء، إلا أن يشاء صاحب الدين في التفليس أن يخلي بين
~~الغرماء وبين اقتسام ماله ويؤخر بدينه فيتبعه به في ذمته إذا حل الأجل،
~~فيكون ms2578 ذلك له، ولا فرق في هذا بين العين والعرض، وإنما خص ابن القاسم
~~العروض بالذكر على سؤال السائل، ولا إشكال في أن العين بذلك الحكم أحرى،
~~وبالله التوفيق.
### | يكون أجيره يسأله عشرة دراهم فيسأله الأجير أن يعطيه بها ثوبا فيقول ما عندي
# ومن كتاب أوله سن رسول الله وسئل مالك: عن رجل يكون أجيره يسأله عشرة
~~دراهم فيسأله الأجير أن يعطيه بها ثوبا، فيقول: ما عندي، ولكن إن شئت
~~اشتريت لك بها ثوبا. فكرهه مالك، وقال: أنا أخبرك في هذا بالصواب، يشتري
~~الثوب لنفسه ثم يبيعه إياه بعد، يعني: الأجير.
# قال محمد بن رشد: إنما كره ذلك مالك مخافة أن يعطيه الثوب من عنده ولا
~~يشتريه له، فيدخله فسخ الدين في الدين، ولو اشتراه له بحضرته لجاز، وهذا
~~ظاهر ما في المدونة، وروي ذلك عن سحنون، وقد قيل: إن ذلك جائز -وإن لم
~~يشتره بحضرته- إذا كان معه حاضرا في البلد، وهو قول مالك وسحنون في رسم صلى
~~نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع والوكالات، وفي إجازة
~~ذلك وإن اشتراه بحضرته
# PageV07P098
# مغمز؛ لأنه كأنه أخره بحقه على أن يشتري له، فيدخله سلف جر منفعة؛ وأما
~~إن لم يكن معه حاضرا في البلد فلا يجوز باتفاق. واختلف إن ادعى أنه اشتراه
~~فتلف، هل يصدق أم لا - على قولين قائمين من المدونة من مسألة الغرائر
~~واللؤلؤ، وروى ابن أبي جعفر الدمياطي عن ابن القاسم أنه إنما يصدق في
~~الشراء والتلف فيما يجوز الشراء فيه - إذا كان حاضر البلد هو أو وكيله.
# وأما إذا كان غائبا عن البلد حيث لا يجوز الشراء، فلا يصدق على التلف إلا
~~أن يقيم البينة على الشراء، وفي رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب البضائع
~~والوكالات، ومن كتاب جامع البيوع، أنه يصدق في دعواه الشراء والتلف، وإن
~~كان غائبا عن البلد حيث لا يجوز الشراء. فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
~~يصدق في الوجهين جميعا، ولا يصدق في واحد منهما، والفرق بينهما، وبالله
~~التوفيق. ms2579
### | مسألة: يقول اشتر هذا الثوب بعشرة دنانير وهو لي بأحد عشر دينارا
# مسألة وقال مالك في الذي يقول اشتر هذا الثوب بعشرة دنانير، وهو لي بأحد
~~عشر دينارا، قال: ليس هذا من بيوع الناس، وقد سمعت من يكرهه، ولكن أرى إما
~~أن يقول اشتره لي ولك دينار فلا بأس به؛ لأن ضمانه من الذي يشتريه له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم حلف ألا
~~يبيع رجلا، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: اشترى خمسين صاعا بخمسين درهما على أن يعطيه عشرة آصع في كل شهر
# مسألة وسئل: عن رجل اشترى خمسين صاعا بخمسين درهما على
# PageV07P099
# أن يعطيه عشرة آصع في كل شهر، وعلى أن ينقده عند البيع عشرة دراهم، فكلما
~~جاءه بعشرة آصع أعطاه عشرة دراهم، فكره ذلك، وقال: لا خير فيه؛ قال ابن
~~القاسم: وذلك يدخله الدين بالدين.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: إن الدين يدخله، فلا وجه للقول
~~فيه.
### | مسألة: اشترى نصف ثمرة بعدما أزهت وبدا صلاحها
# مسألة وقال مالك: من اشترى نصف ثمرة بعدما أزهت وبدا صلاحها، فلا أرى
~~بأسا ببيعها قبل أن يجدها. وقال مالك، في الذي يشتري صبرة أو نصفها فلا أرى
~~ببيعها بأسا قبل أن تنقل، وأحب إلي لو نقلت قبل أن تباع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم حلف ليرفعن أمرا،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | أسلف رجلا إردب قمح إلى أجل من الآجال
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا
# وسئل مالك: عن رجل أسلف رجلا إردب قمح إلى أجل من الآجال، فاحتاج صاحب
~~الطعام إلى أن يبيعه، فباعه من الذي هو عليه قبل محل الأجل بدينار إلا
~~درهما، يتعجل الدينار والدرهم ويبرأ كل واحد منهما من صاحبه. قال: إن كان
~~الأجل قد حل فلا بأس به. قال: وإن كان لم يحل فلا خير فيه. قال ابن القاسم:
~~وأرجو أن يكون خفيفا، قال سحنون: قول مالك فيها أفضل، ms2580 وهي صحيحة جدا.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذا إذا كان الأجل لم يحل -
# PageV07P100
# جار على اختلافهم في انحلال الذمم، هل هي بمنزلة انعقادها في اعتبار
~~الأجل في ذلك، أو ليست بمنزلتها في ذلك إذ قد تباريا؛ وقد ذكرنا هذا المعنى
~~في رسم القبلة قبل هذا، والأظهر في هذه المسألة الإجازة؛ لأن أشهب يجيز أن
~~يبيع الرجل سلعة بدينار إلا درهما، يتعجل الدينار والدرهم وتتأخر السلعة.
### | مسألة: قلة الصير بالقلة الصير
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم: عن قلة الصير بالقلة الصير؟ قال: لا يصلح
~~ذلك إلا بالتحري، يريد: الصير بالصير.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الصير بمنزلة الجبن واللبن، لا يجوز
~~إلا مثلا بمثل، فلا يجوز جزافا بجزاف، ولا جزافا بمكيل؛ ولا يجوز إلا مثلا
~~بمثل: إما بالوزن، وإما بالتحري؛ (لأن التحري) فيما يوزن جائز، قيل: فيما
~~قل وكثر ما لم يكثر جدا حتى لا يستطاع تحريه، وهو ظاهر هذه الرواية. وقيل:
~~لا يجوز ذلك إلا فيما قل، وإلى هذا ذهب ابن حبيب وعزاه إلى مالك. قيل: وإن
~~لم تدع إلى ذلك ضرورة، وهو ظاهر ما في المدونة؛ لأنه أجاز فيها أن يباع
~~اللحم باللحم تحريا، وأن يسلف فيه تحريا.
# وقيل: إنه لا يجوز إلا عند عدم الميزان، وقيل: لا يجوز وإن عدم الميزان
~~إلا في الطعام الذي يخشى فساده، إن ترك إلى أن يوجد ميزان، وهذا في
~~المبايعة والمبادلة ابتداء. وأما من وجب له على رجل وزن من طعام لا يجوز
~~فيه التفاضل، فلا يجوز له أن يأخذه منه تحريا إلا عند الضرورة لعدم الميزان
~~على ما قاله في نوازل سحنون من كتاب جامع البيوع، وبالله التوفيق.
# PageV07P101
### | رجل عين رجلا فباعه طعاما بثمن إلى أجل على أن ينتقد من ثمنه دينارا
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان وسئل مالك: عن رجل عين رجلا فباعه
~~طعاما بثمن إلى أجل، على أن ينتقد من ثمنه دينارا، فكره ذلك؛ قال: وقال
~~مالك: لست أول من كرهه، قد ms2581 كرهه ربيعة وغيره.
# قال محمد بن رشد: هذه بيعة واحدة صحيحة في ظاهرها، إذ يجوز للرجل أن يبيع
~~سلعة بدينار نقدا ودينار إلى أجل؛ فلا يتهم بالفساد فيها إلا من علم ذلك من
~~سيرته- وهم أهل العينة، والذي يخشى في ذلك أن يكون الذي تراوضا عليه وقصدا
~~إليه أن يبيع منه الطعام على أن يبيع له منه بدينار، فيدفعه إليه ويكون
~~الباقي له بكذا وكذا دينارا إلى أجل، وذلك غرر؛ إذ لا يدري ما يبقى له من
~~الطعام إذا باع منه بدينار، فقد قال بعض أهل العلم: إنه لو دفع إليه
~~الدينار من ماله، لم يكن به بأس؛ وفي سماع سحنون أن ذلك لا يجوز - وإن دفع
~~إليه الدينار من عنده؛ لأنه يخلفه من الطعام - يريد: أن التهمة لا ترتفع
~~عنه بذلك؛ لأنه إن كان البيع وقع على أن ينقده الدينار من الطعام، فلا يصلح
~~أن يدفعه من عنده، كما أنه إذا وقع على الصحة لا يفسده أن ينقد الدينار من
~~الطعام.
### | مسألة: الرجل يبيع كرمه على أن ينتقد عشرين دينارا ثم يعطيه ثلث الثمن إذا قطف ثلثه
# مسألة وسئل: عن الرجل يبيع كرمه على أن ينتقد عشرين دينارا، ثم يعطيه ثلث
~~الثمن إذا قطف ثلثه، ثم يعطيه البقية إذا قطف
# PageV07P102
# الثلثين، قال: لا خير في هذا، وهذا ما لا يعرف متى يقطف الثلث أو
~~الثلثين، ولكن إن اشترط عليه إذا اقتطفه، لم أر بذلك بأسا، وكأنه جعله مثل
~~الحصاد والجداد فيما رأيت.
# قال محمد بن رشد: وجه ما ذهب إليه مالك في تفرقته بين أن يبيع كرمه على
~~أن يأخذ ثلث الثمن إذا قطف المشتري ثلثه، والباقية إذا قطف الثلثين
~~الباقيين؛ وبين أن يبيعه على أن يأخذ جميع ثمنه إذا قطفه؛ هو أنه إذا سمى
~~الثلث أو الثلثين، فقد صرح أنه أراد ثلث ذلك الكرم بعينه وثلثيه، وذلك غرر،
~~إذ لا يعرف متى يقطف الثلث أو الثلثين؛ لأنه قد يعجل قطافه وقد يؤخره، وإذا
~~لم يسم ثلثه ولا جزءا منه، ms2582 وإنما باعه على أن يعطيه ثمنه إذا قطفه.
# كأن المعنى في ذلك عنده: أنهم لم يقصدوا إلى قطاف ذلك الكرم بعينه، وإنما
~~أراد أن يعطيه الثمن إذا قطفه حين يقطف الناس، فجاز البيع عنده؛ كمن باع
~~إلى الحصاد أو إلى الجداد، ولو بين أنه إنما يبيعه منه على أن يعطيه ثمنه؛
~~إذا قطفه بعينه عجله أو أخره، لما جاز البيع؛ وقد ذكر أصبغ أن أشهب أجازه
~~فيمن شرط إذا جد ثلثه دفع إليه ثلث الثمن، وإذا جد بقيته دفع إليه البقية،
~~وقال مالك: النصف غير معروف، قيل: إنه يعرف بعدة الفدادين، قال: لا أحب
~~ذلك، وليبعه إلى فراغه؛ فحمل أشهب أمرهما على أن البيع إنما وقع بينهما
~~فيما ظهر إليه من قصدهما، على أن يعطيه ثلث
# PageV07P103
# الثمن إذا جد ثلثه، والباقية إذا جد البقية - على تأن لا يتعجل عما جرت
~~عادة الناس عليه في الجداد، ولا يتأخر عنه؛ وإلى هذا نحا مالك في هذا
~~القول، إلا أنه رأى النصف والثلث غير معروف، إذ لا يعرف إلا بالخرص،
~~والتحري إن تنازعا في ذلك، فلم يجزه، وأجازه في الكل؛ لأنه معروف لا يخفى.
# وقال أبو إسحاق التونسي: إذا جاز أن يبيعه إلى فراغ جداده، جاز أن يبيعه
~~إلى جداد نصفه؛ لأن النصف مقدر معروف لا يمكن أن يخفى. وقول مالك عندي أصح
~~وأولى، فلم يختلف قول مالك: إنه إذا باعه إلى قطافه، إن ذلك جائز؛ لأنه
~~حمله في القول الواحد، على أنهما إنما أرادا إلى قطاف الناس، لا إلى قطاف
~~ذلك الكرم بعينه؛ وفي القول الثاني: على أنهما إنما أرادا إلى قطاف ذلك
~~الكرم بعينه، على أن لا يتعجل عن قطاف الناس، ولا يتأخر عنه؛ ولا اختلف
~~قوله أيضا في أنه إذا باعه إلى قطاف نصفه أو ثلثه أن ذلك لا يجوز؛ لأنهما
~~إن كانا أرادا إلى قطاف نصفه أو ثلثه، على أن لا يتعجل عن قطاف الناس ولا
~~يتأخر عنه، فالنصف والثلث غير مقدر ولا معروف، فربما تنازعا في ذلك وهو ms2583 لا
~~يعرف إلا بالخرص والتحري الذي لا يجب له حكم؛ وأجاز أشهب البيع في الوجهين
~~جميعا، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة.
### | مسألة: يقول له رجل: اكتب إلى شريكك يبتاع متاعا كذا وكذا وأبتاعه منك بدين
# مسألة وسئل مالك: عن رجل من أهل الفسطاط يكون له شريك بالإسكندرية، فيقول
~~له رجل: اكتب إلى شريكك يبتاع متاعا كذا وكذا، وأبتاعه منك بدين؟ قال مالك:
~~لا خير فيه، والحاضر مثله سواء، كتب فيه أو اشتراه حاضرا، ثم خففه بالنقد؛
~~فقال: لا أرى به
# PageV07P104
# بأسا. قال سحنون: وهذا خطأ، ولا خير فيه بالنقد ولا إلى أجل؛ إلا أن يكون
~~إنما أوجبها الأمر وله اشتراها، فيكون ذلك جائزا، ويكون هذا أجيرا يعطى
~~أجرته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم حلف أن لا
~~يبيع سلعة سماها، فلا معنى لإعادته.
### | يأخذ الرجل النوى والقصب والتبن من ثمن طعام باعه إياه إلى أجل
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق
# قال مالك: ولا بأس أن يأخذ الرجل النوى والقصب والتبن من ثمن طعام باعه
~~إياه إلى أجل، وذلك أنه ثمن العلف وليس من الطعام.
# قال محمد بن رشد: هذا بين؛ لأنه إذا لم يكن من الطعام، فجائز أن يباع
~~بالطعام إلى أجل، فكيف باقتضائه من ثمن الطعام.
### | مسألة: باع سلعة بخمسة عشر دينارا نقدا فانتقد عشرة ثم تقاضاه الخمسة فمطله
# مسألة وسئل مالك: عمن باع سلعة بخمسة عشر دينارا نقدا فانتقد عشرة، ثم
~~تقاضاه الخمسة فمطله؛ فقال له بيعه: هل لك أن أربحك ثلاثة دنانير وتؤخرني
~~شهرين؟ قال مالك: إن كان رجلا يعرف بالعينة فلا أحبه، وإن كان رجلا ممن لا
~~يعمل بالعينة وإنما هو رجل باع بيعا صحيحا، فلا أرى به بأسا.
# PageV07P105
# قال محمد بن رشد: المكروه في هذه المسألة حاصل باجتماع الصفقتين؛ لأنه
~~لما باع منه السلعة بخمسة عشر فانتقد منها عشرة ثم اشتراها منه بثمانية عشر
~~إلى أجل، رجعت إليه سلعته فكانت لغوا، ويأخذ منه الخمسة التي ms2584 بقيت له عليه،
~~ويؤدي له ثمانية عشر إذا حل الأجل، فكان قد أخذ خمسة عشر في ثمانية عشر إلى
~~أجل؛ وإن تقاضى من الثمانية عشر بالخمسة التي بقيت له عليه، كان قد أخذ
~~عشرة في ثلاثة عشر إلى أجل، إلا أنه لما لم يبايعه أولا إلا بالنقد، لم
~~يتهما، إلا أن يكونا من أهل العينة؛ لأن أهل العينة يتهمون فيما لا يتهم
~~فيها أهل الصحة، لعملهم بالربا واستجازتهم له؛ وكذلك لو اشتراها منه بعد
~~أيام ما لم يستوف منه الخمسة الباقية له عليه، وكذلك لو انتقد الخمسة عشر
~~كلها منه، ثم ابتاعها منه إلى أجل بربح لم يجز في المجلس، ولا بقرب ذلك إن
~~كانا من أهل العينة أو أحدهما حتى يطول الأمر ويبرءا من التهمة، والله
~~الموفق.
### | مسألة: أهل البيت يحتاجون العجين فيتسلفون من بعض جيرانهم
# مسألة وسئل مالك: عن أهل البيت يحتاجون العجين فيتسلفون من بعض جيرانهم،
~~ثم يدفعون مكانه دقيقا يتحرون قدر ذلك؟ قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: العجين ليس بصنعة، فلا يجوز بالدقيق متفاضلا باتفاق،
~~ولا يمكن المماثلة فيه بالكيل ولا بالوزن؛ وقد اختلف: هل يجوز بالتحري؟ على
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك جائز، وهو قول ابن حبيب
# PageV07P106
# في الواضحة، وأحد قولي ابن القاسم في رسم حبل الحبلة من سماع عيسى بعد
~~هذا.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز، وهو أحد قولي ابن القاسم في رسم حبل الحبلة
~~المذكور؛ قيل: لأنه لا يستطاع تحري ذلك، وقيل: لأن الدقيق أصله الكيل،
~~والعجين أصله الوزن؛ ولا يباع ما أصله الوزن بالكيل، ولا ما أصله الكيل
~~بالوزن؛ ولا يتحرى ما أصله الكيل، إنما يتحرى ما أصله الوزن؛ قال ذلك
~~سحنون، وليس قوله ببين؛ لأنه إنما لم يجز مبادلة ما لا يجوز فيه التفاضل
~~مما يكال بالتحري، إذ لا يعدم المتبادلان ما يكملان ذلك له بقدح أو صحفة
~~وإن لم يكن مكيالا معلوما فتحصل المماثلة (به) ، وقد يعدمان الميزان في
~~تبادل ما لا يجوز فيه التفاضل مما يوزن؛ ms2585 والعجين لا يمكن كيل ما فيه من
~~الدقيق بحال، فينبغي أن يكون التحري فيه أجوز من تحري ما يوزن لعدم
~~الميزان؛ ولهذه الضرورة التي هي أمس من ضرورة عدم الميزان، أجاز ابن القاسم
~~في سماع أبي زيد من جامع البيوع خبز القمح بخبز الشعير، بأن يتحرى كيل ما
~~في كل واحد منهما من الدقيق؛ وقد أجاز في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~جامع البيوع - التمر المنثور بالمكتل على التحري، إذ لا يتأتي كيل التمر
~~المكتل، فكيف هذا؟
# والقول الثالث: أن ذلك يجوز في الشيء اليسير مثل الخميرة يتسلفها الجيران
~~بعضهم من بعض فيردون فيها دقيقا، أو يتبادلون فيها بالدقيق؛ وهو ظاهر قول
~~مالك في هذه الرواية، ونص قوله في كتاب ابن المواز، وقول أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | يكون له على الرجل عشرة دنانير من سلف أو بيع إلى أجل فحل الأجل
# ومن كتاب أوله الشريكين وسألت مالكا: عن الرجل يكون له على الرجل عشرة
~~دنانير
# PageV07P107
# من سلف أو بيع إلى أجل، فحل الأجل، فيلزمه بحقه فيعسر به، فيعرض له رجل
~~آخر على الذي له الحق أن ينظره على أن يسلفه عشرة دنانير؛ قال مالك: إن كان
~~الذي يعطى يكون له على الذي له الحق فلا خير فيه، وإن كان قضى عن الذي عليه
~~الحق سلفا منه ليس له فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن ذلك لا يجوز إذا لم يكن ذلك
~~قضاء عن الذي عليه الحق سلفا منه له؛ لأنه تسلف الذي له الحق لغرض له في
~~منفعة الذي عليه الحق، فهو سلف جر نفعا، إذ لا يحل السلف إلا أن يريد به
~~المسلف منفعة الذي أسلفه خالصا لوجه الله خاصة، ولا لنفسه ولا لمنفعة من
~~سواه.
### | مسألة: قال أعطني جملك ببكرين هذين فقال صاحب الجمل لا حتى تزيدني
# مسألة وقال مالك، في رجلين حضرا السوق ومع أحدهما بكران، ومع الآخر بعير
~~مسن. فقال صاحب البكرين: أعطني جملك ببكرين هذين، فقال صاحب ms2586 الجمل: لا حتى
~~تزيدني؛ وقال الآخر: لا أزيدك شيئا، فقال رجل من الناس لصاحب البكرين: زده
~~وهو لي بخمسة عشر دينارا؟ قال مالك: إن كان نقدا فإني أراه خفيفا، وإن كان
~~إلى أجل فلا خير فيه؛ كأنه قال له: اشتره بعشرة، وهو لي بخمسة عشر إلى أجل،
~~فلا خير فيه. قال ابن القاسم: وهو رأيي.
# PageV07P108
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضت في رسم سلف، ومضى القول عليها
~~مستوفى في رسم حلف ألا يبيع، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | أعطى رجلا حناطا دينارا في أربعة آصع على أن يعطيه في كل يوم مدا من حنطة
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية
# وسئل مالك: عن رجل أعطى رجلا حناطا دينارا في أربعة آصع على أن يعطيه في
~~كل يوم مدا من حنطة؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إجازة مالك لهذا ينحو إلى أحد قوليه في إجازة السلم إلى
~~اليومين والثلاثة؛ لأنه إذا قبض كل يوم مدا من ثاني يوم سلمه، فقد قبض جل
~~ما سلم الدينار فيه قبل أن يمضي من الأمد ما تختلف فيه الأسواق.
### | مسألة: بيع مصحف فيه فضة وإن كانت يسيرة بدنانير إلى أجل
# مسألة قال مالك: لا يباع مصحف فيه فضة، وإن كانت يسيرة بدنانير إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى قول ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها، وربيعة يجيز بيعه بالفضة إلى أجل إذا كانت الفضة التي فيها
~~أقل من الثلث، قياسا على جواز بيعه بالفضة نقدا، وهو مذهب ابن الماجشون.
~~وقول سحنون: يبيعه بالدنانير إلى أجل - أجوز عندهم.
# PageV07P109
### | مسألة: السلم في الخرفان
# مسألة قال مالك: لا بأس بالسلم في الخرفان إذا كانت على صفة معلومة.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف في المذهب أن السلم جائز في الحيوان
~~والعروض، خلافا لأبي حنيفة في قوله: إن السلم والقرض في الحيوان لا يجوز؛
~~ولأهل الظاهر في قولهم: إن السلم لا يجوز فيما عدا المكيل والموزون. ms2587
### | مسألة: يباع القمح في أندره بعدما يحصد في تبنه
# مسألة وسئل مالك: هل يباع القمح في أندره بعدما يحصد في تبنه؟ قال: لا
~~أرى أن يباع، وهذا من الغرر، وما يدريه ما فيه. قال محمد بن رشد: يريد: وهو
~~في تبنه بعدما يحصد ويدرس، وأما بيعه في أندره وهو زرع قبل أن يدرس فذلك
~~جائز؛ لأنه من بيع الجزاف الجائز؛ لأنه يحزره ويرى سنبله، ويعرف قدره،
~~فيجوز كما يجوز بيعه وهو في فدانه قبل أن يحصد، بل هو أجوز؛ لأن إحاطته به
~~إذا رآه مجتمعا محصودا، أكثر من إحاطته به إذا رآه قائما في فدانه قبل أن
~~يحصد.
# وقد قيل: إن ذلك لا يجوز، وإلى هذا ذهب أبو إسحاق التونسي؛ وقد تئولت هذه
~~الرواية على ذلك، والصحيح ما تأولناها عليه؛ فبجواز ذلك قال مالك في رواية
~~ابن نافع وأشهب عنه، وقد نص في كتاب ابن الجلاب على ما قلناه، قال: ويجوز
~~أن يباع الزرع قائما إذا يبس وبعد أن يحصد حزما، ولا يجوز بيعه بعد أن يدرس
~~في تبنه، وبالله التوفيق.
# PageV07P110
### | التجار يشترون من الزارعين وينقدونهم ذهبهم قبل أن يفرغوا من الحصاد
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك: عن التجار يخرجون في إبان
~~الحصاد فيشترون من الزارعين والحصادين وهم على حصادهم، وينقدونهم ذهبهم وهم
~~يقيمون في الحصاد خمسة عشر يوما ونحوها قبل أن يفرغوا وقد نقدوهم ذهبهم؟
~~قال: أرجو أن يكون إذا كان قريبا خفيفا. فقلت له: يا أبا عبد الله خمسة عشر
~~يوما ونحوها؟ قال: إذا كان قريبا فأرجو أن يكون خفيفا، وكره أن يحد فيه حد،
~~وكأني رأيته يخففه.
# قال محمد بن رشد: يريد إذا اشترى منه كيلا مسمى أو اشتراه كله، كل قفيز
~~بكذا، على ما في الجعل والإجارة من المدونة؛ وإنما جاز أن يتأخر ذلك إلى
~~هذا المقدار، لحاجة البائع إلى المهلة في عمله؛ ولو كان الشراء بعد درس
~~الطعام وتصفيته، لم يجز أن يتأخر الكيل والقبض فيه إلا اليوم واليومين
~~ونحوهما، ولم ms2588 يجز أكثر من ذلك، إذ لا يجوز شراء سلعة بعينها على أن يتأخر
~~قبضها إلا اليوم واليومين والثلاثة ونحو ذلك.
### | مسألة: سلف رجلا في مائة صاع مضمونة إلى أجل مسمى
# مسألة وسئل مالك: عن رجل سلف رجلا في مائة صاع مضمونة إلى أجل مسمى، فلما
~~حل الأجل جاءه يتقاضاه فقضاه خمسة
# PageV07P111
# آصع، ثم أعسر بما بقي؛ فلما ألح عليه يتقضاه، قال له: أقلني وأرد عليك
~~طعامك؛ قال: لا بأس به، فقيل له: يا أبا عبد الله، فإنه قد كان قضاه خمسين
~~صاعا ثم سأله الإقالة على أن يرد عليه طعامه، قال: لا خير فيه؛ فقيل له: يا
~~أبا عبد الله، لم، أليس هو مثله؟ قال: لا، ذلك يسير، وأرجو -إن شاء الله-
~~ألا بأس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يدخلها بمجموع البيع والإقالة، أسلفني
~~وأسلفك؛ لأن ما رد المسلم من الطعام إلى البائع فكأنه أسلفه إياه؛ والثمن
~~الذي رد البائع إلى المسلم، كأنه أسلفه إياه أيضا؛ فاستخف ذلك في اليسير،
~~إذ بعد عنه أن يكونا قصدا إلى ذلك؛ ومنع منه في الكثير لقوة التهمة عنده
~~فيه، ولو أقاله مما بقي، لما جاز في القليل ولا في الكثير؛ لأنه يدخله
~~البيع والسلف، فالمكروه فيه أشد، لنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~بيع وسلف.
### | [باع قمحا بدينار فأتى بيعه فوجد عنده تمرا فاشترى منه بدينار تمرا]
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت
# وسئل: عن رجل باع قمحا بدينار فأتى بيعه فوجد عنده تمرا فاشترى منه
~~بدينار تمرا، ثم إنه لقيه بعد ذلك، فقال: إن لي عليك دينارا ولك علي دينار،
~~فقاضني، قال مالك: لا أحبه، ولكني أرى أن يرد التمر الذي أخذ منه؛ قال ابن
~~القاسم: لأنه إذا قاضاه كان قد قبض من ثمن الطعام طعاما.
# PageV07P112
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يرد التمر الذي أخذ منه صحيح على أصله فيمن
~~باع سلعه بثمن إلى أجل، ثم اشتراها منه بأقل من ذلك الثمن نقدا، أنه يفسخ
~~البيع الثاني ms2589 ويثبت البيع الأول؛ إلا أن تفوت السلعة فيفسخ البيعان جميعا
~~على الظاهر من مذهب الذي قد تكلمنا عليه في رسم حلف ليرفعن أمرا أو في هذه
~~المسألة، يقدر على رد التمر أو مثله، فلا يفسخ إلا البيع الثاني، ويأتي على
~~مذهب ابن الماجشون في فسخ البيعتين جميعا أن يفسخ بيع الحنطة جميعا أيضا.
# وقال ابن المواز: تفسخ المقاصة فقط، يأخذ منه الدينار ثم يرده إليه، وهذا
~~لا معنى له؛ لأنه إذا أخذه منه ثم رده إليه في مقامه ذلك، فكأنه لم يأخذه
~~منه، وقد حصلت المقاصة بينهما. وقد قيل: إنما قال ذلك محمد؛ لأنه لم
~~يتهمهما على أنهما عملا ذلك؛ ولو اتهمهما لفسخ بيع الحنطة أيضا، وهو تعليل
~~فاسد؛ لأنه لو لم يتهمهما على ذلك، لأجاز المقاصة بينهما؛ لأن الاقتضاء من
~~ثمن الطعام طعاما إنما يحرم إذا عملا على بيع طعام بطعام إلى أجل، فلا يفسخ
~~إذا عثر عليه إلا من باب التهمة، والحكم بالمنع من الذرائع؛ وإذا اتهما فلا
~~يصح، إلا أن يفسخ بيع التمر كما قال مالك، أو تفسخ البيعتان جميعا على قول
~~ابن الماجشون.
### | مسألة: اشترى من رجل تمرا جزافا ولم ينتقد ثمنه
# مسألة وسئل مالك: عمن اشترى من رجل تمرا جزافا ولم ينتقد ثمنه، ثم يشتري
~~البائع منه كيلا أكثر من الثلث؟ قال مالك:
# PageV07P113
# لا يجوز له أن يشتري منه أكثر من الثلث كيلا نقدا ولم ينتقد، وإن اشترى
~~إلى أجل، فلا يجوز له أن يشتري منه دون الثلث بنقد، قال سحنون: ولا شيئا
~~منه بنقد؛ قال ابن القاسم: قال مالك: وإن تفرقا فلا يجوز له أن يشتري منه
~~أقل من الثلث بنقد ولا بغير نقد، وإنما يجوز له أن يشتري منه أقل من الثلث
~~إذا لم يتفرقا بغير نقد.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة إجماعهم على أن من باع جزافا فلا
~~يجوز له أن يستثني منه كيلا إلا الثلث فأقل، فإذا باع الرجل تمرا جزافا ولم
~~يستثن منه شيئا، فلا يجوز له ms2590 أن يشتري منه إلا ما كان يجوز له أن يستثنيه
~~منه، وذلك الثلث فأقل، فإن اشترى منه أكثر من الثلث لم يجز نقدا وقاصه ولم
~~ينقد؛ وإن اشترى منه الثلث فأقل مقاصة من الثمن جاز، وإن اشترى ذلك منه
~~بنقد ولم يقاصه، جاز إن كان البيع بالنقد ولم يكن إلى أجل، وهو دليل قوله
~~إنه لا يجوز له أن يشتري منه أكثر من الثلث كيلا نقد أو لم ينتقد؛ لأن
~~مساواته بين أن ينقد أو لا ينقد إذا اشترى أكثر من الثلث، يدل على أن ذلك
~~يفترق إذا اشترى أقل من الثلث؛ ومعنى ذلك إذا لم يكونا من أهل العينة؛ لأن
~~أهل الصحة لا يتهمون إلا في بيوع الآجال؛ وكذلك لو غاب المبتاع على الطعام،
~~لجاز أن يشتري منه أقل من الثلث نقدا ومقاصة إذا لم يكونا من أهل العينة،
~~ولو كانا من أهل العينة، لم يجز أن يشتري منه شيئا بعد الغيبة عليه لا نقدا
~~ولا مقاصة؛ وأما إن كان باع منه التمر أولا بثمن إلى أجل، فلا يجوز له أن
~~يشتري منه أكثر من الثلث على حال، ويجوز له أن يشتري منه أقل من
# PageV07P114
# الثلث مقاصة من الثمن، ولا يجوز ذلك نقدا؛ لأنه إن اشترى ذلك بالنقد،
~~دخله البيع والسلف؛ لأنه إذا حل الأجل يأخذ منه جميع الثمن، فيكون ما قابل
~~منه الثمن الذي نقده في الطعام الذي اشتراه منه قضاء منه، كأنه أسلفه إياه
~~وبقيته ثمنا للطعام الذي صار إليه؛ ويدخله أيضا طعام وذهب بذهب إلى أجل،
~~وهذا ما لم يغب المبتاع على الطعام؛ وأما إن غاب على الطعام، فلا يجوز له
~~أن يشتري منه شيئا قليلا ولا كثيرا نقدا ولا مقاصة؛ لأنه إن كان نقدا كان
~~بيعا وسلفا دنانير وطعام، وإن كان مقاصة، كان بيعا وسلف طعام.
### | مسألة: باع خمسة عشر جلدا كل جلد بدينار إلا درهما إلى أجل
# مسألة وقال مالك، في رجل باع خمسة عشر جلدا، كل جلد بدينار إلا درهما إلى
~~أجل، فلما ms2591 وجب البيع بينهما، قال له الرجل: تعال احسب هذا؛ قال: هذه أربعة
~~عشر دينارا، قال: فاكتب بيني وبينك كتابا بأربعة عشر دينارا؟ فكره هذا
~~البيع، وقال: لا خير فيه.
# وفيه وجه آخر من مكروه البيع؛ قال ابن القاسم: وذلك لو أنه جاز، أخذ منه
~~عند الأجل خمسة عشر درهما، وأعطاه خمسة عشر دينارا، فصار صرفا متأخرا،
~~وإنما يجوز من هذا إلى أجل الدرهم والدرهمين الذي لا يقع فيه غرر في خفض
~~صرف ولا في ارتفاعه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم البيوع
~~الأول من سماع أشهب من كتاب الصرف.
# PageV07P115
### | يبتاع من الرجل طعاما إلى أجل فيأتيه عند الأجل فيقتضي منه نصفه ويبقى نصفه
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن الرجل يبتاع من
~~الرجل طعاما إلى أجل، فيأتيه عند الأجل فيقتضي منه نصفه ويبقى نصفه، ثم
~~يأتي بعد ذلك فيطلبه ببقية حقه، فيقول ما عندي قضاؤك، ولكن إن أحببت أن ترد
~~علي ما أعطيتك وأرد ذهبك كلها فعلت. فقال: لا خير فيه، وقال: أكرهه، وسمعته
~~قبل ذلك يقول: إن كان الذي اقتضى منه يسيرا مما له عليه، لم أر بذلك بأسا
~~أن يرده ويأخذ رأس ماله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة فوق هذا في رسم صلى نهارا ثلاث
~~ركعات والقول فيها، فلا وجه لإعادته.
### | يبيع الرجل نصف أندره جزافا
# من سماع أشهب وابن نافع من كتاب البيوع الأول قال أشهب، وسألته: أيصلح أن
~~يبيع الرجل نصف أندره جزافا؟ قال: نعم في رأي.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا في بعض الروايات، والمعنى فيها:
~~أن يبيعه نصفه جزافا وهو في سنبله قبل أن يدرس؛ لأنه إذا جاز بيع جميعه قبل
~~أن يدرس، جاز بيع نصفه، وأما بعد أن يدرس فلا
# PageV07P116
# يجوز على حال، وقد مضى بيان هذا، والقول فيه قبل هذا في رسم اغتسل على
~~غير نية من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يمنعون أن يباع ms2592 الطعام حتى ينقل من مكانه
# مسألة
# قال: وسألته عن قول عبد الله بن عمر كان يبعث إلينا رجال يمنعونا أن نبيع
~~طعاما ابتعناه حتى ننقله من ذلك المكان، أعليه العمل؟ فقال: قد جاء هذا
~~الحديث. قلت له: فأحب إليك أن يؤخذ به على وجه الاحتياط؟ قال: أحب إلي أن
~~يؤخذ به فيما اشترى جزافا، لا يباع حتى ينقل من مكانه، فأما ما اشتري بكيل،
~~فلم يأت هذا الحديث فيه.
# قال محمد بن رشد: «نهى النبي - عليه السلام - عن بيع الطعام قبل أن
~~يستوفى» ، محمول عند مالك وعامة أصحابه على ما اشتري كيلا أو وزنا؛ لأنه لا
~~يدخل في ضمانه حتى يستوفيه بالكيل أو الوزن، فإذا باعه قبل أن يستوفيه، كان
~~قد ربح فيما لم يضمن؛ وهذا هو المعنى عند مالك في «نهي النبي - عليه السلام
~~- عن بيع الطعام قبل أن يستوفى» بدليل «نهيه - عليه السلام - عن ربح ما لم
~~يضمن» وإنما لم يحمل «نهي النبي - عليه السلام - عن ربح ما لم يضمن» على
~~عمومه في الطعام وغير الطعام، وقصره على الطعام؛ لأنه عموم عارضه عموم
~~القرآن، قول الله عز وجل: {وأحل الله البيع وحرم الربا} [البقرة: 275] ،
~~وقوله عز وجل: {لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل إلا أن تكون تجارة عن تراض
~~منكم} [النساء: 29] ،
# PageV07P117
# وقوله {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم} [البقرة: 198] ، يريد:
~~التجارة في مواسم الحج على ما جاء في تفسير ذلك، فوجب ألا يخرج من هذا
~~العموم شيء إلا بيقين، وهو الطعام الذي قد نص عليه النبي - عليه السلام -
~~دون ما سواه من المكيل أو الموزون، لاحتمال أن يكون مراد النبي - عليه
~~السلام - بنهيه عن ربح ما لم يضمن، ما نهي عنه من بيع الطعام قبل أن
~~يستوفى، فالطعام المصبر خارج عن هذا عند مالك؛ لأنه يدخل بالعقد في ضمان
~~المشترى؛ إلا أنه استحب في هذه الرواية ألا تباع الصبرة المشتراة حتى تنقل
~~من موضعها، لحديث عبد الله بن عمر المذكور، ولم يوجب ذلك، لاحتمال أن يكون
~~معناه ms2593 الندب حماية للذريعة.
# وفي المدنية لمالك أن معناه فيما بيع بالدين. ووجه ذلك: أن الصبرة وإن
~~دخلت بالعقد في ضمان المشتري، فلم يدخل ثمنها في ضمان البائع إذا كان مؤجلا
~~لم يقبض، ففيه شيء من معنى الضمان، وفيه نظر؛ وابن حبيب يحمل «نهي النبي -
~~عليه السلام - عن ربح ما لم يضمن» على عمومه في كل ما يوزن من الطعام
~~وغيره، وهو مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة وجماعة سواه؛ وقول مالك أصح على ما
~~بيناه.
### | مسألة: باع من رجل سلعة ودفعها إليه وقبضها بمائة دينار إلى أجل سنة
# مسألة قال: وسئل مالك: عمن باع من رجل سلعة ودفعها إليه وقبضها بمائة
~~دينار إلى أجل سنة، فأقامت عنده بعد أن قبضها
# PageV07P118
# حتى حدث بها عيب عور أو عرج أو قطع أو أمر، حتى علم أنهما لم يعملا
~~القبيح؛ أيجوز لبائعها أن يشتريها بأقل مما باعها به وينقده ثمنها بعدما
~~حدث فيها هذه الأشياء؟
# فقال: يبيعها بالدين ويشتريها بالنقد أقل منه، لا يصلح هذا ولا يؤمن
~~الناس على مثله؛ ولو جاز هذا لهذا، لقال آخر في مثل هذا: فقد نقصت، فقد
~~مرضت؛ لا يجوز هذا ولا يمكن الناس منه؛ وقال سحنون مثله، وهو خير من رواية
~~ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: رواية ابن القاسم التي أشار إليها سحنون وقعت في كتاب
~~ابن المواز: قال ابن القاسم: عن مالك في الدابة أو البعير يبتاعها بثمن إلى
~~أجل فيسافر عليها المبتاع إلى مثل الحج وبعيد السفر، فيأتي وقد أنقصها، ثم
~~يبتاعها منه بأقل من الثمن نقدا، فلا يتهم في مثل هذه أحد ولا بأس به،
~~وكذلك الثوب يلبس فيبلى؛ وذهب كل واحد من ابن القاسم وأشهب في هذه المسألة
~~إلى ما روي عن مالك فيها، وذلك من قوليهما في كتاب الرواحل والدواب من
~~المدونة: أجاز ابن القاسم فيها أن يستقيل الكرى المتكارى فيقيله بزيادة بعد
~~أن قبض الكراء وغاب عليه إذا كانا قد سارا من الطريق ما يسقط التهمة عنهما؛
~~ولم يجز ذلك ms2594 أشهب قبل الركوب ولا بعده، ورأى التهمة بينهما باقية على
~~حالها، وقول ابن القاسم وروايته عن مالك أظهر، والله أعلم؛ لأن ذلك ليس
~~بحرام بين، وإنما يفسخ حماية للذرائع، ومن ناحية التهمة؛ وأكثر أهل العلم
~~لا يقولون بذلك، فإذا ظهر ما يضعف التهمة انبغى ألا تحقق، وبالله التوفيق.
# PageV07P119
### | مسألة: باع من رجل طعاما بذهب إلى أجل
# مسألة وسئل: عمن باع من رجل طعاما بذهب إلى أجل، ثم باع تلك الذهب من رجل
~~غيره بطعام مثل طعامه أو طعام غيره، ويحيله بالذهب على غريمه، فقال بعد
~~إطراق: لا بأس بذلك إذا صح كان مثل طعامه، أو أقل منه، أو أكثر، أو غير
~~طعامه طعام ليس من صنف طعامه الذي باع منه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا بأس بذلك، إذ ليس فيه وجه من وجوه
~~المكروه؛ لأنه باع طعاما من رجل، وأخذ بالثمن طعاما من غيره نقدا؛ فجاز ذلك
~~ولم يدخله اقتضاء من ثمن الطعام طعاما، إذ لم يأخذ الطعام من الذي باعه
~~الطعام، وإذا بين.
### | مسألة: باع تمر حائطه بمائة دينار وعشرين دينارا
# مسألة قال: وسئل: عمن باع تمر حائطه بمائة دينار وعشرين دينارا، فقضاه
~~الغريم منها بخمسة عشر دينارا رطبا وتمرا من حائطه؛ فلما استجدت التمرة في
~~رؤوس النخل، اشتروا ذلك كله منه في رؤوس النخل بسبعين دينارا مما لهم عليه،
~~ويتبعونه ببقية المائة والعشرين التي كانت لهم عليه؛ فقال مالك له -وهو
~~المبتاع-: اشتريت منهم جزافا وهو في رؤوس النخل، وبعتهم كذلك في رؤوس
~~النخل؛ قال: نعم؛ فأطرق فيها مالك طويلا، ثم قال: لا أرى بذلك بأسا إذا كان
~~التمر الذي تأخذون بالسبعين الدينار
# PageV07P120
# الآن، قد استجد ويبس؛ فأما لو لم يكن استجد فلا خير فيه، وذلك أنه دين
~~بدين.
# قال: وسألته عن الذي يبيع تمر حائطه رطبا بمائة وعشرين دينارا فيبس في
~~رءوس النخل، ثم يشتريه منه بسبعين دينارا مما له عليه؛ قال: أنا أكرهه،
~~ومما كرهته له أنه باعه رطبا وأخذه تمرا، والرطب ms2595 بالتمر لا يصلح؛ قلت له:
~~إنه لم يأخذ تمرا من غير حائطه الذي باعه، إنما أخذ حائطه بعينه تمرا، فسكت
~~وكأنه كرهه، قال: وسئل: عن الذي يبيع تمر حائطه بمائة دينار إلى الجداد،
~~فإذا كان الجداد اشتراه بعشرة دنانير ومائه دينار، وهو في رءوس النخل؛
~~فقال: لا خير فيه. فقيل له: فلو باعه إياه بذلك، ثم لم يقم إلا يومين أو
~~ثلاثة حتى اشتراه بعشرين ومائة؛ قال: ولا خير فيه أيضا.
# قال: وسألته: عن الذي يبيع تمر حائطه رطبا، فيبس في رءوس النخل ويصير
~~تمرا، فيقول البائع: أنا آخذ نخلي بحقي؛ فقال: لا خير فيه؛ لأنه أعطاه رطبا
~~وأخذ تمرا، والرطب بالتمر لا يصلح يدا بيد، فكيف إلى أجل؛ فقلت له: إنه
~~رطبه بعينه صار تمرا في رءوس النخل، فقال: لا يصلح وإن كان بعينه؛ فقيل له:
~~أرأيت لو أفلس الغريم وقد صار الرطب تمرا في رءوس النخل، أيكون له أن يأخذه
~~بدينه؟ فقال: ذلك له، إلا أن يشاء الغرماء أن يأخذوه ويعطوه دينه، وإن أحب
~~هو أن لا يأخذه ويحاصهم بدينه، فذلك له؛ وليس هذا مثل الذي يشتري منه هو
~~متعمدا، إنما هو على غير وجه
# PageV07P121
# التبايع إنما أعطاه إياه القضاء؛ أرأيت العبد الآبق، أيجوز لأحد أن
~~يشتريه؟ فقد يجوز لصاحبه الذي باعه أن يقول لا أحب أن أحاصص الغرماء وأنا
~~أطلب عبدي، فذلك له؛ فإن وجده، كان أحق به، وإن لم يجده، رجع فحاص الغرماء؛
~~لأنه إن تلف أو مات، فهو من الذي عليه الحق.
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك أولا لمن باع تمر حائطه رطبا بدين إلى أجل،
~~أن يأخذه إذا استجد وصار تمرا ببعض الثمن؛ وكذلك لو أخذه بجميع الثمن، أو
~~بأكثر منه، ومنع من ذلك كله آخرا إلا في التفليس، فإنه يجوز له أن يأخذه
~~ويترك محاصة الغرماء؛ وقد روى أشهب أيضا عن مالك أنه لا يجوز له أن يأخذه
~~في التفليس؛ فيتحصل له في ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: جواز ذلك في التفليس
~~وغير ms2596 التفليس، وهو قوله أولا؛ لأنه إذا جاز ذلك في غير التفليس، فأحرى أن
~~يجيزه في التفليس. والثاني: أن ذلك لا يجوز في التفليس ولا في غير التفليس،
~~وهو الذي حكاه عنه ابن حبيب؛ لأنه إذا لم يجز ذلك في التفليس، فأحرى أن لا
~~يجيزه في غير التفليس. والثالث: الفرق بين التفليس وغير التفليس، والقول
~~بإجازة ذلك في التفليس وغير التفليس أظهر الأقوال؛ لأن الاقتضاء من ثمن
~~الطعام طعاما ليس بحرام لذاته، وإنما يمنع منه مخافة أن يكون قد عمل معه
~~على أن يبيع منه طعاما بطعام إلى أجل، وحماية للذرائع، فإذا أخذ الثمر الذي
~~باع منه بعينه بعد أن صار تمرا واستجد، وجب أن يجوز، إذ قد صح بيعه
~~بالسلامة من فسخ الدين في الدين، ومن أن يعطي طعاما في طعام غيره إلى أجل.
~~ووجه المنع من ذلك: أنا نمنعه منه حماية للذرائع؛ لأنا نتهمه أن يكون قد
~~عمل معه على أن يأخذ منه في الرطب الذي أعطاه تمرا إلى
# PageV07P122
# أجل، فأعطاه لما حل الأجل بالتمر الذي شرط عليه تمر حائطه، ووجه الفرق
~~بين التفليس وغير التفليس: أن التفليس يرفع التهمة؛ لأنه أمر طارئ لم
~~يعلماه؛ وأما الذي باع عبدا بثمن إلى أجل ففلس المشتري وقد أبق العبد، فقال
~~هاهنا: إنه مخير بين أن يحاصص الغرماء، وبين أن يطلب العبد؛ فإن وجده كان
~~أحق به، وإن لم يجده رجع فحاص الغرماء؛ وفي ذلك من قوله نظر، إذ لا حد لوقت
~~طلبه يجب له بالبلوغ إليه الرجوع إلى محاصة الغرماء، أو الرجوع على كل واحد
~~منهم بما كان يجب له في المحاصة لو حاصهم أن يحاصوا قبل أن يجده؛ وقال في
~~رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب المديان: إنه إن رضي بطلب العبد وترك
~~المحاصة، فليس له أن يرجع إليها؛ إن لم يجد العبد، كما أنه إذا اختار محاصة
~~الغرماء، فليس له إن وجد العبد أن يأخذه ويرد ما صار له في المحاصة، وقال
~~أصبغ: ليس إلا المحاصة، ولا يجوز ms2597 له أن يتركها ويتبع العبد؛ لأنه دين بدين
~~وخطار، وهو أظهر الأقوال، وبالله التوفيق.
### | سلف رجلا خمسة وعشرين دينارا فقضاه منها عشرين وبقيت له عليه خمسة
# ومن كتاب أوله مسائل كراء وبيوع
# وسئل مالك: عمن سلف رجلا خمسة وعشرين دينارا، فقضاه منها عشرين، وبقيت له
~~عليه خمسة؛ فطلب عينه فلم يجدها، فباعه الذي له عليه الخمسة دنانير بيعا
~~إلى سنة، ثم وقع في نفسه أنه يعطيه الخمسة من ثمن ما باع منه، أيأخذها؟
~~قال: لا يأخذها، وأصل بيعها لا خير فيه، يبيعه وله عليه دين؛ فقيل له: إنه
~~إنما كانت سلفا حالة، فقال: سواء كان سلفا أو ثمن
# PageV07P123
# متاع، ولكن إن ترك الخمسة إلى السنة، فأرجو أن لا يكون بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: الذي يدخل هذه المسألة من المكروه نصا هي الربا المحرم
~~بالقرآن - وهو التأخير بالدين على أن يزيده فيه، وذلك أنه إذا كان له عليه
~~في التمثيل عشرة مثاقيل حالة من قرض أو بيع، فباعه سلعة قيمتها عشرة مثاقيل
~~باثني عشر مثقالا إلى أجل، فقضاه حقه من ثمنها، كانا الذي يقضيه إنما هو
~~ثمن سلعة، كأنه باعها له وأسلم إليه الثمن وصار إن أخره بالعشرة التي كانت
~~قد حلت له عليه، على أن يأخذ منه بها عند الأجل اثني عشر؛ وقد كره ابن
~~القاسم وابن دينار في المدنية إذا كان لرجل دين حال على عبد رجل أن يأخذ من
~~سيده شيئا بعينه إلى أجل، يستعين به في قضاء العبد؛ لأن العبد وماله لسيده،
~~وقوله ولكن إن ترك الخمسة إلى السنة، فأرجو أن لا يكون به بأس، معناه: أنه
~~تركها إلى السنة بغير شرط، ولو كان شرط لم يجز، ودخله البيع والسلف، قاله
~~ابن المواز، هو صحيح.
### | مسألة: أسلف مائة إردب قمحا فأخذ تسعين إردبا وعشرة أرادب شعيرا قبل محل الأجل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عمن أسلف مائة إردب قمحا، فأخذ تسعين إردبا وعشرة
~~أرادب شعيرا أو دقيقا قبل محل الأجل؟ قال: فلا بأس به.
# قال محمد ms2598 بن رشد: هذه مسألة صحيحة؛ لأن الطعام من القرض
# PageV07P124
# جائز أن يباع قبل أن يقبض؛ فإذا كانت التسعون الأرادب التي قبض مثل
~~المائة التي له لا أفضل ولا أدنى، جاز أن يأخذ في المجلس بالعشرة الباقية -
~~عشرة أرادب شعيرا أو عشرة أرادب دقيقا؛ لأنها مبادلة في الوجهين؛ وجاز له
~~أن يأخذ بها تمرا أو ما شاء؛ لأن البيع فيها جائز، ولو كانت التسعون
~~الأرادب أدنى من حقه أو أفضل، لم يجز له أن يأخذ في المجلس بالعشرة الباقية
~~شعيرا ولا دقيقا ولا شيئا من الأشياء على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك؛
~~ويأتي في ذلك على قول أشهب في كتاب الصرف من المدونة تفصيل، سنذكره في رسم
~~أوصى من سماع عيسى - إن شاء الله.
# ولو انصرف عنه ثم لقيه في مجلس آخر، لجاز له أن يأخذ منه بها شعيرا أو
~~دقيقا بمثل كيلها أو تمرا أو ما شاء من العروض والعين. وحمل أبو إسحاق
~~التونسي هذه المسألة على أن المائة الأردب من سلم، فقال: هذا جواز اقتضاء
~~الدقيق من القمح في السلم، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه إنما قال: وسئل: عمن أسلف
~~مائة إردب ولم يقل أسلف في مائة إردب، والله أعلم.
### | سلف عشرة دنانير وعروضا في رأس إلى أجل فلما حل الأجل لم يأته بالرأس
# من سماع عيسى بن دينار
# من ابن القاسم من كتاب أوله نقدها نقدها
# قال عيسى: وسألت ابن القاسم: عن رجل سلف عشرة دنانير وعروضا في رأس إلى
~~أجل، فلما حل الأجل لم يأته بالرأس؛ فأقاله منه وأخذ منه عشرين دينارا عشرة
~~منها للعشرة التي أعطاه، وعشرة أخرى قيمة عرضه؛ قال: لا خير في هذا، هذا
~~بيع وسلف حين أخذ بالعرض ذهبا؛ ولا ينبغي أن يأخذ في ذلك ذهبا ولا
# PageV07P125
# ورقا، قال: ولو أخذ عشرة دنانير وعروضا مثل عرضه أو أدنى من عرضه، لم يكن
~~به بأس؛ ولو أخذ عشرة دنانير وعرضا مخالفا لعرضه، لم يكن فيه خير؛ لأنه
~~يصير مثل الذي كرهنا من الدنانير كلها ms2599 حين صارت بيعا وسلفا، وكذلك العرض
~~صار ثمنا للعرض المخالف له، وصارت العشرة سلفا.
# قلت: أرأيت إذا كان العرض مخالفا لعروضه - وهو أدنى منه أضعافا، أيكون به
~~بأس؟ قال: إذا كان مخالفا للعرض الذي دفع إليه، وكان من غير صنفه، فلا يحل
~~- وإن كان أدنى منه أضعافا؛ لأن يصير بيعا وسلفا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أقاله على أن أخذ منه في العروض ذهبا أو ورقا
~~أو عرضا مخالفة لها من غير صنفها، أرفع منها أو أدنى، أو عروضا من صنفها
~~أفضل منها، فلا إشكال في أن ذلك لا يجوز؛ لأنه بيع وسلف، باع منه العروض
~~بما أخذ منه فيها على أن أسلفه العشرة الدنانير التي صرف إليه؛ وأما إذا
~~أخذ منه في العروض عروضا مثل عروضه، أو أدنى منها، إلا أنها من صنفها،
~~فأجاز ذلك ابن القاسم في هذه الرواية.
# واعترضها محمد بن المواز، فقال: ما هذه بجيدة، ولم يجزها أصبغ ورأى أن
~~العروض بالعروض بيعا والمال سلفا. ووجه ما ذهب إليه ابن المواز وحكاه عن
~~أصبغ: هو أنه يتهم على أنه إنما أسلفه العشرة دنانير على أن يحرز العروض في
~~ذمته، وهي علة صحيحة، إلا أنها عند ابن القاسم ضعيفة من أجل أن الناس في
~~أغلب أحوالهم لا يقصدون إلى ذلك؛ وهذا معنى قوله في كتاب بيوع الآجال من
~~المدونة في الذي أسلم برذونا في عشرة أثواب إلى أجل، فأخذ منه قبل محل
~~الأجل خمسة أثواب والبرذون، أنه يدخله: خذ في حقك قبل محل الأجل وأزيدك
~~دخولا
# PageV07P126
# ضعيفا؛ وحكى ابن المواز عن أصبغ أنه قال: ولو كانت ثيابا كلها، فأخذ
~~بعضها من صنفها، وبالبعض شيئا آخر لم يجز، ورأى ذلك تناقضا من قوله؛ فقال:
~~وإذ جعل ما رد من صنفها سلفا، فلم أنكر على ابن القاسم إذ جعل كل شيء سلفا
~~في المسألة؛ ولا يلزم عند أصبغ ما ألزمه ابن المواز من التناقض؛ لأنه لم
~~يتناقض في قوله، بل جرى على أصله؛ وذلك أنه إنما منع من ms2600 مسألة ابن القاسم؛
~~لأنه اتهمه على أنه أسلفه العشرة دنانير على أن يحرز العرض في ذمته، وكذلك
~~إذا كانت عروضا كلها، فأخذ بعضها من صنفها وبالبعض شيئا آخر؛ اتهمه على أنه
~~باع منه بعض العروض بما أخذ منه فيها، على أن يحرز بعضها في ضمانه؛ وابن
~~القاسم يجيز هذا على أصله في تضعيف هذه العلة، فكلاهما لا يخرج عن أصله.
### | مسألة: اشترى من رجل طعاما بعينه إلى أجل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل اشترى من رجل طعاما بعينه إلى أجل، ثم غاب
~~أحدهما من عذر أو غيره حتى مضى الأجل، فأحب أحدهما إتمام البيع وكرهه
~~الآخر؛ قال: أرى البيع لازما لهما، وليس لأحدهما أن يتأخر عن صاحبه، ولا
~~يتغيب عنه ليفسخ البيع فيما بينهما يكون ذلك ندما منه.
# قال محمد بن رشد: قوله اشترى من رجل طعاما بعينه إلى أجل، معناه طعاما
~~بعينه بثمن إلى أجل. وقوله: إن البيع لا يفسخ بينهما بتغييب أحدهما صحيح؛
~~لأن العقد إذا لم يشترط ذلك فيه فقد سلم من الفساد؛ وقد مضى هذا المعنى في
~~أول رسم من سماع ابن القاسم، وهذا بخلاف الصرف إذا غاب أحد المتصارفين عن
~~صاحبه قبل التناجز، وقد مضى تفصيل القول في ذلك في رسم القبلة من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الصرف.
# PageV07P127
### | مسألة: باع كبشا بصوف إلى أجل
# مسألة وسئل: عن رجل باع كبشا بصوف إلى أجل، قال: إن كان أجلا قريبا لا
~~يكون للكبش صوف تجز في مثله، فلا بأس به؛ وإن كان أجلا بعيدا يكون للكبش
~~صوف فلا خير فيه. قال مالك: ولا يصلح للرجل أن يبيع نخلا بثمر إلى أجل يكون
~~للنخل ثمرة إلى ذلك الأجل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: باع أرضا فيها زرع لم يطب بثمن إلى أجل واستثناه المشتري
# مسألة وسئل: عن رجل باع أرضا فيها زرع لم يطب بثمن إلى أجل واستثناه
~~المشتري، ms2601 فاستقال البائع على أن يمحو عنه الثمن ويترك له الزرع؛ قال ابن
~~القاسم: وليس بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: إن ذلك جائز، إذ لا تهمة فيه؛ لأن
~~الأمر آل بينهما إلى أن رجعت للبائع أرضه، وبقي الزرع للمبتاع موهوبا بغير
~~ثمن فجاز، وكذلك لو استقال على أن يزيده ويترك له الزرع لجاز أيضا، ولو كان
~~المبتاع هو المستقيل بزيادة لم يجز على حال؛ لأنهما يتهمان على أنهما قصدا
~~إلى بيع الزرع قبل أن يبدو صلاحه بالزيادة التي زادها المبتاع، ولو كان
~~البيع بالنقد لجاز ذلك، إلا أن يكونوا من أهل العينة على أصولهم في أن أهل
~~الصحة لا يتهمون في بيع النقد.
# PageV07P128
### | باع طعاما غائبا أو غنما غائبة بموضع لا يجوز فيه النقد بثمن إلى أجل سنة
# ومن كتاب أوله أوصى
# أن ينفق على أمهات أولاده
# قال ابن القاسم: فيمن باع طعاما غائبا أو غنما غائبة بموضع لا يجوز فيه
~~النقد بثمن إلى أجل سنة، على أن السنة من يوم يقبض الغنم؛ قال: لا يجوز هذا
~~ولا يصلح، إلا أن يكون الأجل من يوم وقع البيع بمنزلة النكاح؛ يريد: بمنزلة
~~الذي يتزوج بمائة دينار نقدا ومائة إلى سنة، فلا يصلح إلا أن تكون السنة من
~~يوم عقد النكاح، وليس من يوم يدخل بها، وقاله أصبغ كله، ورواه في سماعه من
~~ابن القاسم.
# قال أصبغ: وإن كان الأجل من يوم وقع البيع وكانت بموضع لا يمكن قبضها إلا
~~بعد مضي الأجل، مثل الأندلس وشبهها؛ أو كانت بغير ذلك وكان الأجل دون ذلك
~~مما يمضي قبل قبض السلعة ويحل وينعقد فلا يحل ولا يجوز؛ لأنه يصير كبيع
~~النقد في الغائب.
# قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: ولو كان أحدهما بعينه والآخر مضمونا، لم
~~يكن بذلك بأس إذا كانت غيبته قريبة ولم تكن بعيدة جدا، فيكون الكالئ
~~بالكالئ؛ لأن ضمانه على البائع، فهو غير مقبوض، والتسليف لا يصلح إلا
~~بتعجيل القبض؛ فإذا كان المضمون هو المقبوض أولا ms2602 فلا يصلح، وإن كان الذي
~~بعينه هو المقبوض أولا، فذلك جائز وإن بعد؛ ما لم يبعد جدا، فلا يصلح
~~اشتراؤه؛ لأنه حيوان.
# قال محمد بن رشد: لم يجز ابن القاسم في رواية عيسى هذه لمن اشترى سلعة
~~غائبة بثمن إلى أجل أن يكون الأجل من يوم تقبض السلعة، وقاس ذلك على أن
~~النكاح لا يجوز أن يكون أجل الكالئ فيه من يوم الدخول، وقياسه عليه صحيح؛
~~لأنه إذا لم يجز في النكاح، فأحرى ألا
# PageV07P129
# يجوز في البيع؛ لأنه أضيق من النكاح، إذ قد يجوز من الغرر في الصداق ما
~~لا يجوز في ثمن البيع؛ وهو الذي يأتي على مذهبه في المدونة؛ لأن الظاهر من
~~قوله فيها إنه لا يجوز - أن يسلم في طعام على أن يقتضي في بلد أخرى، إلا أن
~~يضرب لذلك أجلا؛ خلاف قول أصبغ، وابن حبيب: أن ذلك جائز؛ لأن تسمية البلد
~~كضرب الأجل؛ فعلى قولهما يجوز أن يشتري الرجل سلعة غائبة بدين إلى أجل على
~~أن يكون الأجل من يوم تقبض السلعة.
# وقد روى يحيى عنه في رسم يشتري الدور والمزارع من سماعه من كتاب النكاح -
~~إجازة النكاح على ذلك، وهو على ما حكى عن مالك في المدونة في الذي تزوج
~~امرأة بخمسين نقدا وخمسين تكون على ظهره، ولا يقاس البيع على النكاح في
~~هذا، لما ذكرناه من أنه أضيق منه.
# وأما قول أصبغ: إن السلعة إن كانت بموضع لا يمكن قبضها إلا بعد حلول أجل
~~الثمن، فلا يحل ولا يجوز، فإنه خلاف ظاهر ما في كتاب الغرر من المدونة لابن
~~القاسم؛ لأن الظاهر من قوله فيها أن البيع جائز وإن كان حلول الدين قبل قبض
~~السلعة، ما لم يشترط عليه أن ينقده عند حلوله؛ فإن اشترط ذلك عليه لم يجز
~~باتفاق؛ لأنه النقد في الغالب، ولو اشترط عليه أن لا ينقده إلا بعد القبض،
~~لوجب ألا يجوز أيضا على أصولهم؛ لأنه بيع وسلف.
# وأما قول ابن القاسم في رواية أصبغ عنه: ولو كان أحدهما بعينه ms2603 والآخر
~~مضمونا، لم يكن بذلك بأس إذا كانت غيبة قريبة، ولم تكن بعيدة جدا، فيكون
~~الكالئ بالكالئ؛ لأن ضمانه على البائع وهو غير مقبوض، فإنه خلاف لقوله في
~~المدونة في موضعين:
# أحدهما: أن شراء الغائب بالدين دين في دين لا يجوز إذا كان في الموضع
~~البعيد الذي يكون فيه الضمان من البائع؛ لأنه قد نص في المدونة على أن
~~الدين
# PageV07P130
# بالدين إنما يكون في المضمونين جميعا، فعلى قوله فيها يجوز شراء الغائب
~~البعيد الغيبة بالدين.
# والثاني: قوله إن الضمان في الغائب القريب الغيبة من المبتاع؛ لأنه لما
~~قال: إن ذلك لا يجوز في البعيد الغيبة؛ لأن الضمان على البائع، دل ذلك على
~~أنه إنما يجوز في القريب الغيبة حيث يكون الضمان على المشتري؛ فلا يكون
~~ابتياعه بدين دينا في دين، وذلك خلاف قوله في المدونة؛ لأنه قد نص فيها أنه
~~أخذ بقول مالك الذي رجع إليه: أن الضمان في الغائب المشترى على الصفة من
~~البائع وإن قربت غيبته جدا بحيث يجوز اشتراط النقد فيه؛ وقد حكى ابن حبيب:
~~أنه لا اختلاف في أن الضمان من المبتاع فيما يجوز فيه النقد، وليس ذلك
~~بصحيح لما قد نص عليه في المدونة.
### | مسألة: باع من رجل طعاما بثمن إلى أجل
# مسألة وقال في رجل باع من رجل طعاما بثمن إلى أجل، ثم إن الذي عليه الحق
~~احتاج إلى أخذ دنانير في طعام، فأراد الذي يسأله الدنانير من ثمن الطعام أن
~~يسلفه ولم يقرب أجل الحق الذي له وبينه وبين ذلك أشهر: إنه لا بأس بذلك،
~~قيل: فأراد أن يرتهن مع ذلك رهنا بالأول والآخر، قال: هذا حرام لا يحل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا بأس أن يبيع الرجل من الرجل طعاما
~~بثمن إلى أجل ثم يسلف إليه أيضا دنانير في طعام إلى أجل؛ لأنهما مبايعتان
~~صحيحتان لا تقدح إحداهما في الأخرى، وإنما شرط أن تكون المبايعة الثانية
~~قبل أن تحل الأولى أو بقرب حلولها، لئلا يقضيه الدنانير التي أسلفه ms2604 في
~~الطعام في ثمن الطعام الذي له عليه، فيكون
# PageV07P131
# قد رجعت إليه دنانيره وآل أمرهما إلى فسخ الثمن الذي كان له عليه في طعام
~~إلى أجل، وقد مضى هذا المعنى في آخر رسم من سماع أشهب، وإنما لم يجز إذا
~~أسلم إليه الدنانير في طعام قبل محل الأجل أن يرتهن منه رهنا بالأول
~~والآخر؛ لأن ذلك غرر؛ إذ لا منفعة له في الرهن إلا أن يقوم الغرماء على
~~الراهن وهو لا يدري هل يقومون عليه أم لا؛ ولا ما يكون قدر انتفاعه به إن
~~قام عليه الغرماء؛ لأن كلما كثرت الديون عليه، كثر انتفاعه بالرهن، فهو يضع
~~عنه من ثمن ما سلفه فيه، لا من غرر لا يدري قدره؛ فإن وقع ذلك فسخت
~~معاملتهما ورد إليه دنانيره، وكان جميع الرهن رهنا بالأقل منها أو من
~~الطعام الذي ارتهنه به، ولم يكن شيء منه في الدين الأول على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة.
# وقد قيل: إن الرهن يبطل ولا يكون رهنا بشيء من الدين الثاني ولا الأول،
~~وقيل: يقسم على الدينين، فيكون لكل واحد منهما ما ينوبه منه، فيبطل ما ناب
~~منه الدين الأول، ويكون رهنا بالدين الثاني ما نابه منه، حكى ذلك ابن
~~المواز عن بعض أصحاب مالك، ويأتي على ما في سماع أصبغ من كتاب الكفالة
~~والحوالة أنه يجوز أن يعطي الرجل الرجل عشرة دنانير، على أن يعطيه حميلا أو
~~رهنا بحق له عليه لم يحل أجله؛ لأنه لا بأس أن يبيع الرجل الرجل بيعا على
~~أن يرهنه به رهنا وبدين له آخر لم يحل أجله، خلاف قوله هاهنا، وخلاف قوله
~~في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الرهون.
### | مسألة: أسلف ويبة قمح أيأخذ نصف ويبة قمح ونصف ويبة دقيق
# مسألة وقال، فيمن أسلف ويبة قمح: فلا بأس به أن يأخذ
# PageV07P132
# نصف ويبة قمح، ونصف ويبة دقيق أو شعير أو تمر؛ وإنما مثل ذلك مثل الرجل
~~يكون له على الرجل ديناران فيأخذ ms2605 منه دينارا عينا، ويأخذ منه بالدينار
~~الآخر ما شاء قمحا ودراهم؛ فإن قال قائل: فالدينار لا يصلح أن يأخذ نصفه
~~عينا ونصفه شيئا آخر، فالويبة بمنزلته فليس كذلك؛ لأن الدينار لا يتبعض،
~~والويبة تتبعض في الكيل بمنزلة الدينارين.
# قال: ولا بأس أن يأخذ أيضا من ويبة القمح نصف ويبة قمح، وبالنصف الآخر ما
~~شاء من الكيل من التمر والزبيب، وكل ما كان يجوز أن يباع بالقمح متفاضلا؛
~~فأما ما لا يجوز أن يؤخذ إلا مثلا بمثل، فلا يأخذ إلا مثل ما بقي له من
~~الكيل سواء؛ ولا يحل له أن يأخذ غير ماله عليه إن كان الذي له عليه ويبة
~~محمولة، فلا خير في أن يأخذ نصف ويبة سمراء، ونصف ويبة شعير، أو شيئا من
~~الأشياء في صفقة واحدة؛ ولو اقتضى منه في بعضها شعيرا أو دقيقا أو سمراء،
~~ثم انصرف عنه؛ ثم جاءه بعد ذلك يتقاضاه بعين حقه فأعطاه به زبيبا أو غير
~~ذلك من الطعام كله أو عرضا، لم يكن بذلك بأس، وإنما يكره من ذلك اجتماعهما.
# PageV07P133
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم وجه قوله فيما أجازه من أن يأخذ
~~الدين من ويبة قمح نصفها قمحا ونصفها دقيقا أو شعيرا أو تمرا، وجعل أشهب في
~~رواية ابن أبي جعفر عنه الويبة الواحدة كالدينار الواحد، فلم يجز ذلك فيها؛
~~وقول ابن القاسم أصح؛ لأن الويبة الواحدة كالدنانير والدراهم المجموعة، ولا
~~اختلاف عندهم في أنه يجوز أن يأخذ من ويبتي قمح ويبة قمح وويبة دقيق أو
~~شعير أو تمر؛ وإنما لم يجز إذا كان له عليه ويبة محمولة أن يأخذ منه فيها
~~نصف ويبة سمراء ونصف ويبة شعير؛ لأن السمراء أفضل من المحمولة، والشعير
~~أدنى منها، فإذا فعل ذلك، آل الأمر بينهما إلى التفاضل بين السمراء
~~والمحمولة، وبين المحمولة والشعير؛ لأن الذي عليه الويبة المحمولة، لم يكن
~~ليعطيه في نصفها نصف ويبة من سمراء، لولا ما أخذ منه في النصف الآخر نصف
~~ويبة من شعير.
# وكذلك الذي له ms2606 الويبة المحمولة، لم يكن ليأخذ منه في نصفها نصف ويبة من
~~شعير، لولا ما أعطاه في نصف الآخر نصف ويبة من سمراء، فلا اختلاف في هذا،
~~وكذلك لو أخذ منه نصف ويبة سمراء، وفي النصف الآخر صنفا آخر تمرا أو ما
~~أشبهه، لم يجز باتفاق؛ ولو كان له عليه ويبة سمراء، فأراد أن يأخذ منه بها
~~نصف ويبة محمولة، ونصف ويبة شعيرا، أو كان له عليه ويبة شعير، فأراد أن
~~يأخذ منه نصف ويبة سمراء، ونصف ويبة محمولة، لجاز ذلك على أحد قولي ابن
~~القاسم في المدونة؛ وقول أشهب فيها خلاف ظاهر قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية؛ وفي رسم إن خرجت بعد هذا، دليل على القولين؛ فهي
# PageV07P134
# ثلاثة وجوه: وجه جائز باتفاق، ووجه لا يجوز باتفاق، ووجه يختلف في جوازه؛
~~فالاقتضاء يفترق من المبادلة والمراطلة في وجهين: أحدهما: أن من كان له على
~~رجل ذهب أو طعام، فجائز له أن يأخذ منه بعضه على صفته التي وجبت له عليه،
~~والباقية على صفة هي أرفع أو أدنى مما كان له باتفاق؛ ولا يجوز أن يبدل رجل
~~لرجل قفيزي قمح بقفيزي قمح أحدهما مثله، والثاني أرفع منه أو أدنى، ولا أن
~~يراطل رجل رجلا ذهبا بذهبين إحداهما مثله، والثانية أرفع منه أو أدنى، إلا
~~على اختلاف؛ لأن ابن حبيب يجوزهما جميعا، وسحنون لا يجيز واحدة منهما؛ وابن
~~القاسم يجيز المراطلة، ولا يجيز المبادلة.
# والثاني: أن من كان له على رجل دين من ذهب أو طعام، فلا يجوز له أن يأخذ
~~منه ذهبا أو طعاما أدنى مما كان له عليه في وجه، وأفضل في وجه آخر؛ وذلك
~~جائز في المبادلة والمراطلة، وقد مضى في رسم البيع والصرف من سماع أصبغ من
~~كتاب الصرف القول على حكم المراطلة والمبادلة في هذا المعنى مستوعبا، فلا
~~معنى لإعادته، والله الموفق.
### | قال الرجل للرجل بعني بغلك على أن أعطيك فرسي
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك قال ابن القاسم: إذا قال الرجل للرجل:
~~بعني بغلك ms2607 على أن أعطيك فرسي، قال: إن كان الثمنان حالين فلا بأس به؛ اتفق
~~الثمنان أو اختلفا؛ وذلك أنه إذا اتفق الثمنان، فإنما هو بغل بفرس وألغيا
~~الثمنين، فإن كان أحدهما أكثر ثمنا من صاحبه، الفرس
# PageV07P135
# بعشرين، والبغل بعشرة، فإنما هو بغل بفرس وزيادة عشرة دنانير؛ وكذلك قال
~~مالك، وكان أجلهما واحدا، فهو بمنزلة واحدة في التفسير لا بأس به؛ وإن كان
~~أحدهما نقدا، والآخر إلى أجل، أو كانا جميعا إلى أجل، واختلف الأجلان فلا
~~خير فيه؛ لأنه بيع وسلف؛ لأنه أعطاه عشرة دنانير انتفع بها فردها عليه
~~وأعطاه بغلا بفرس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، مثل ما في المدونة
~~وغيرها؛ وإنما جازت البيعتان إذا كان الثمنان حالين، أو كانا إلى أجل واحد؛
~~لأن الحكم يوجب المقاصة بينهما، فيئول أمرهما إذا تقاصا إلى بيع فرس ببغل
~~دون زيادة، أو فرس ببغل بزيادة؛ وإن تقاصا جاز البيع، وإن لم يتقاصا فسد
~~البيع، إلا أن يشترطا ترك المقاصة، فيكون البيع فاسدا يجب فسخه- وإن تقاصا؛
~~ولو تبايعا على أن يتقاصا فلم يتقاصا وتناقدا الدنانير، لوجب على أصولهم أن
~~يرد إلى كل واحد منهما دنانيره ولا يفسخ البيع بينهما، لوقوعه على صحة لا
~~تخلو المسألة من أحد هذه الثلاثة الأحوال.
### | مسألة: يحل له على الرجل طعام فيستسلفه إنسان طعاما فيحيله عليه فيتقاضاه
# مسألة وسألته: عن الرجل يحل له على الرجل طعام له عليه من سلم فيستسلفه
~~إنسان طعاما، فيحيله عليه فيتقاضاه؛ هل ينبغي له أن يبيعه من المسلف؟ قال:
~~لا يبيعه منه. قلت: لم؟ أليس هو بمنزلة الوكيل؟ قال: لا، ليس هو بمنزلة
~~الوكيل؛ لأن الوكيل لو هلك عنده الطعام لم يكن عليه ضمان، وأن المتسلف لو
~~هلك
# PageV07P136
# عنده الطعام كان ضامنا، فالطعام لم يقع في ضمان صاحب السلم بعد، فلا خير
~~فيه؛ ولقد قال مالك إذا كان يسيرا فلا بأس به، ولكني لا أرى أن يجوز ذلك في
~~القليل ولا في الكثير.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز لمن ms2608 سلم في طعام فأسلفه رجلا أن يبيعه من
~~الذي أسلفه إياه بعد أن تقاضاه؛ لأنه لا يدخل في ضمانه بقبض المستسلف إياه؛
~~فإذا باعه منه أو من غيره، فقد ربح فيه قبل أن يضمنه؛ وهذا هو المعنى في
~~النهي عن بيع الطعام المشترى قبل الاستيفاء، وقد مضى المعنى في أول سماع
~~أشهب؛ والقياس ألا يجوز ذلك في القليل ولا في الكثير؛ كما قال ابن القاسم،
~~وما كان قال مالك من إجازته في اليسير، إنما هو استحسان؛ لأنه عدل عن اتباع
~~مقتضى القياس وطرد العلة في القليل والكثير، إذ قد انتقل الطعام من البيع
~~إلى القرض وبيع القرض من الطعام قبل أن يستوفى جائز، وأما بيعه من الوكيل
~~بعد أن يقبضه فلا إشكال في جوازه؛ لأنه قد حصل في ضمانه بقبض الوكيل إياه؛
~~وهذا إذا تحقق أن الوكيل قد قبضه، وأما إن أتاه فقال له قد قبضته فبعه مني،
~~فقد قال مالك في رسم أشهب من كتاب البضائع والوكالات لا أحب ذلك ولا
~~يعجبني؛ ولو كان الوكيل هو الذي اشتراه له بدنانير أعطاه إياه، لما جاز له
~~أن يبيعه منه، وإن كان قد قبضه بأكثر من الدنانير التي أعطاه، ولا بدراهم
~~إن كان أعطاه دنانير.
### | باع رجل طعاما بثمن نقدا أو إلى أجل
# ومن كتاب أوله أسلم دينارا في ثوب إلى أجل قال: وقال مالك إذا باع رجل
~~طعاما بثمن نقدا أو إلى أجل،
# PageV07P137
# فلا بأس أن يأخذ به زيتا قبل أن يفترقا، كان الثمن نقدا أو إلى أجل؛ فإن
~~كان تفرقا، فلا خير فيه، كان الثمن نقدا أو إلى أجل؛ قال عيسى: يصير كأنه
~~باعه طعاما بطعام نقدا وكان ذكر الثمن لغوا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن اقتضاء الطعام من ثمن الطعام،
~~إنما كره من أجل أن أمرهما لما آل إلى أن أعطاه طعاما وأخذ منه طعاما بعد
~~أن غاب عليه، اتهما على أنهما قصدا إلى بيع طعام بطعام إلى أجل؛ فإذا كان
~~ذلك في ms2609 المجلس قبل أن يتفرقا، لم يكن في ذلك وجه للتهمة.
### | مسألة: سلف في سلعة مضمونة إلى أجل أو طعام فباع السلعة أو ولاها
# مسألة قال: وقال مالك فيمن سلف في سلعة مضمونة إلى أجل أو طعام، فباع
~~السلعة أو ولاها، أو أشرك فيها؛ أو ولى الطعام، أو أشرك فيه؛ فإنما تباعة
~~المبتاع الآخر أو المشرك على البائع الأول، وليس على الذي أشركه أو ولاه أو
~~باعه من تباعتها شيء، وقد قال يحيى بن يحيى في كتاب كراء الدور والأرضين:
~~وسواء عليه ولى ما اشترى من السلع، أو باعه من رجل بربح وانتقد، التباعة في
~~جميع هذا على البائع الأول للمشتري الآخر؛ قال ولو اشترط المشتري الآخر أن
~~البائع الثاني ضامن لحقه حتى يستوفيه من الذي سلف فيه أولا، كان ذلك مكروها
~~لا يجوز.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن من اشترى من رجل سلعة مضمونة له على
~~رجل، أو ولاه رجل طعاما أسلم فيه أو أشركه فيه؛
# PageV07P138
# فالتباعة في ذلك للمبتاع أو المولي أو المشرك على البائع الأول؛ لأنه
~~إنما اشترى ما في الذمة، فوجب ألا يكون له إلا اتباعها كالحوالة؛ والأصل في
~~هذا قول النبي - عليه السلام -: «ومن أتبع على مليء فليتبع» . ولو اشترط أن
~~تباعته على الذي باعه أو ولاه أو أشركه، لم يجز؛ لأنه غرر باع منه على أن
~~يضمن له ما لا يلزمه ضمانه؛ وهو معنى قوله ولو اشترط المشتري الآخر أن
~~البائع الثاني ضامن لحقه حتى يستوفيه من الذي سلف فيه أولا، كان ذلك مكروها
~~لا يجوز؛ وكذلك لو اشترط عليه أنه ضامن للثمن الذي دفع إليه إن مات أو فلس
~~لم يجز أيضا؛ لأنه قد أخذ للضمان ثمنا ولم يشترط في هذه المسألة أن يكون
~~الذي عليه الطعام أو السلعة حاضرا مقرا؛ وقد اختلف في ذلك، فقيل: إنه لا
~~يجوز إلا أن يكون حاضرا مقرا؛ وقيل: إنه يجوز إذا كان قريب الغيبة حتى يعلم
~~ملؤه من عدمه، وحياته من موته؛ وقد مضى ms2610 القول في هذا المعنى في رسم القبلة
~~من سماع ابن القاسم، وفرق ابن حبيب في هذا بين الطعام والبيع، فقال إنه في
~~الطعام إذا لم يكن حاضرا ذريعة لبيعه قبل استيفائه، وليس ذلك ببين.
### | مسألة: ابتاع سلعة بعينها أو طعاما فأشرك فيه عند مواجبة البيع أو ولاه
# مسألة قال عيسى قال ابن القاسم: ومن ابتاع سلعة بعينها أو طعاما، فأشرك
~~فيه عند مواجبة البيع أو ولاه، فتباعته على البائع الأول؛ وإن باعه إياه
~~فتباعته على المشترى الأول، إلا أن يشترط أن تباعته على البائع الأول بحضرة
~~البيع الأول، فذلك جائز؛ ومن ابتاع سلعة فبان بها، يعني انقلب بها أو فارق
~~بائعها، ثم أشرك فيها أو ولاها أو باعها، فتباعته على الذي ولاه أو أشركه
~~أو باع منه.
# قال محمد بن رشد: فرق في هذه الرواية بين التولية والشركة، وبين
# PageV07P139
# البيع في السلعة المعينات؛ فقال فيها: إن العهدة في التولية والشركة إذا
~~كانت بحضرة البيع على البائع الأول، وإنها في البيع على البائع الثاني، إلا
~~أن يشترط أنها على البائع الأول؛ وقد قيل: إن الشركة والتولية كالبيع، تكون
~~العهدة فيهما على المولى والمشرك، إلا أن يشترط أنها على البائع الأول؛ وهو
~~قول مالك في الموطأ، وقول أصبغ في نوازله من جامع البيوع، وظاهر ما في سماع
~~عيسى من كتاب العيوب، وقول ابن حبيب في الواضحة؛ لأنه لم ير العهدة في
~~التولية والشركة على البائع الأول، إلا أن يكون أشركه أو ولاه نسقا بالبيع
~~قبل أن يثبت بينهما، ولا اختلاف في هذا الموضع؛ وتحصيل القول في هذه
~~المسألة، أنه إذا باع بحضرة البيع، فلا خلاف في أن العهدة للمشتري على
~~البائع الثاني الذي باع منه؛ واختلف إن اشترط البائع على المشتري أن عهدته
~~على البائع الأول على قولين، أحدهما: أن ذلك جائز وهو للبائع لازم، وهو
~~ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية؛ ومعنى ذلك عندي إذا كان قد باعها بمثل
~~الثمن الذي اشتراها به أو أقل؛ فأما إن كان باعها بأكثر ms2611 من الثمن الذي
~~باعها به، فلا يلزم البائع الأول ذلك إلا برضاه؛ لأن من حجته أن يقول: إنما
~~كانت العهدة لك علي بعشرة، فلا أرضى أن تكون علي باثني عشر؛ فإن رضي بذلك،
~~كان حميلا عن البائع الثاني بالزائد- إن جاء استحقاق. والثاني أن ذلك لا
~~يجوز، وهو قول ابن حبيب في الواضحة؛ قال لأنها ذمة بذمة، إلا أن يشترطها
~~عليه برضاه على وجه الحمالة فيجوز؛ فإن اشترطها عليه على وجه الحمالة، فجاء
~~استحقاق، رجع المشترى الثاني بقدر الثمن الأول على من شاء منهما باتفاق؛
~~لأنه غريم غريمه إن رجع على الذي باعه، كان للذي باعه أن يرجع على البائع
~~الأول؛ وأما الزائد على الثمن الأول، فلا يرجع به على الأول إلا في عدم
~~الذي باعه على حكم الحمالة؛ وأما إذا
# PageV07P140
# ولاه أو أشركه بحضرة البيع، فقيل العهدة للمشرك أو المولي على الذي أشركه
~~أو ولاه، إلا أن يشترط أنها على البائع الأول؛ وقيل إنها له على البائع
~~الأول- وإن لم يشترط ذلك عليه؛ وأما إذا طال الأمر أو افترقا، فالمشهور أن
~~العهدة على البائع الثاني للمبتاع وللمشرك وللمولي، ولا يجوز أن يشترط على
~~البائع الأول إلا برضاه على وجه الحمالة، فيكون المبتاع الثاني أو المشرك
~~أو المولى مخيرا في الرجوع على من شاء منهما بما للثاني أن يرجع به على
~~الأول؛ ولا يرجع على الأول بما ليس للثاني أن يرجع به عليه إلا في عدمه على
~~سبيل الحمالة حسبما تقدم ذكره، وقد كان روي عن مالك: أن اشتراط العهدة عليه
~~جائز- وإن كان غائبا إذا كان معروفا.
# يريد فلا يرجع عليه إن طرأ استحقاق إلا بما زاد على الثمن الأول، قال:
~~وإن لم يكن معروفا فسخ البيع، ثم رجع فقال الشرط باطل إذا لم يكن بحضرة
~~البيع؛ فيتحصل في اشتراط العهدة في البيع على البائع الأول ثلاثة أقوال،
~~أحدها: أن ذلك جائز وهو للبائع لازم- وإن افترقا وطال الأمر. والثاني أن
~~ذلك لا يجوز إن كان بحضرة البيع إلا برضاه على وجه الحمالة. ms2612 والثالث الفرق
~~بين أن يشترطها عليه بحضرة البيع، أو بعد الافتراق والطول؛ وفي الشركة
~~والتولية قولان على من يكون بالحضرة، وقولان في جواز اشتراطها على البائع
~~الأول بعد الافتراق والطول؛ وقيل أيضا إذا لم يطل فلا يراعى الافتراق،
~~ويجوز أن يشترط العهدة على البائع الأول، وهو ظاهر قول أصبغ في نوازله من
~~جامع البيوع؛ وسيأتي في أول كتاب الكفالة القول في اشتراط العهدة على رجل
~~أجنبي.
### | مسألة: سلف مائة دينار في مائة ثوب مضمونة موصوفة إلى أجل
# مسألة وسئل عن رجل سلف مائة دينار في مائة ثوب مضمونة موصوفة إلى أجل،
~~فقبض المائة دينار، فلما حل الأجل دفع إليه
# PageV07P141
# خمسين كساء، فقبضها وقال إذا دفع إلي الخمسين الثوب الفسطاطي، وقال إنما
~~أسلفتني في مائة كساء وأنا أدفع إليك تمامها؛ قال بل أسلفتك في خمسين كساء
~~وخمسين ثوبا فسطاطيا، قال ابن القاسم إن كان لم يقبض شيئا رأسا، تحالفا
~~وتفاسخا البيع بينهما، وإن كان قد قبض الأكسية الموصوفة، تحالفا ويقسم
~~الثمن بينهما، فيرد بقدر ذلك يريد أن يقسم الثمن الذي اشترى به على قيمة
~~الأكسية الموصوفة التي ادعاها، وقيمة الفسطاطي الموصوف الذي ادعى؛ فيقع على
~~كل صنف ما وقع، فيرد في الفسطاطي بقدر ما وقع عليه من الثمن الذي اشترى به؛
~~لأنه حين قبض الأكسية صار مدعيا فيما بقي.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان لم يقبض شيئا رأسا، تحالفا وتفاسخا، صحيح
~~لا اختلاف فيه؛ لقول النبي - عليه السلام -: «أيما بيعين تداعيا فالقول ما
~~قال البائع أو يترادان» . وأما تفسير ابن القاسم لقول مالك إن الأكسية إن
~~قبضت يتحالفان ويقسم الثمن عليهما بقوله. يريد أن يقسم الثمن الذي اشترى به
~~على قيمة الأكسية الموصوفة التي ادعاها، وقيمة الفسطاطي الموصوف إلى آخر
~~قوله؛ فليس بصحيح على ما تداعيا فيه؛ لأن المسلم مدع في الفسطاطي؛ والمسلم
~~إليه ينكره إياها ولا يقر له إلا بخمسين كساء؛ فالقول قوله مع يمينه فيما
~~ناب الأكسية المقبوضة من المائة التي انتقد على ما يقر به، لا ms2613 على ما يدعي
~~المسلم؛ فيقال للمسلم إليه احلف أنك إنما انتقدت المائة في مائة كساء، فإن
~~حلف على ذلك، قيل للمسلم: إن أردت أن تأخذ الخمسين كساء الباقية، وإلا
~~فاحلف أنك
# PageV07P142
# ما دفعت إليه المائة الدينار، إلا في خمسين كساء وخمسين ثوبا فسطاطيا، (-
~~فإن حلف على ذلك، فسخ السلم في الخمسين الباقية، وقبضت المائة دينار على ما
~~يقر به المسلم إليه من أنه إنما قبضها على مائة كساء، فرد إليه منها خمسين
~~دينارا، وإنما كان يصح تفسير ابن القاسم لو كان المسلم إليه هو الذي ادعى
~~أنه أسلم إليه مائة دينار في خمسين كساء وخمسين ثوبا فسطاطيا) ، وقال
~~المسلم: بل إنما أسلمت إليك المائة في مائة كساء، قال هكذا جرى وهم ابن
~~القاسم، وعليه أتى تفسيره، وهذا بين.
### | مسألة: الزنبق وما أشبه ذلك يباع بعضه ببعض إلى أجل متفاضلا
# مسألة وسئل عن الزنبق والدارني والخيري وما أشبه ذلك يباع بعضه ببعض إلى
~~أجل متفاضلا، قال: ما يعجبني ذلك؛ لأن المنافع فيه واحدة، مثل البربني
~~والشطري وما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: هذه أدهان يقرب بعضها من بعض في المنفعة، فحكم لها بحكم
~~الصنف الواحد وإن اختلفت أسماؤها، وذلك صحيح على أصل مذهبه في مراعاة
~~اختلاف المنافع دون الاعتبار بالأسماء، وبالله التوفيق.
### | كان له على رجل قمح من سلف فقضاه نصفه شعيرا ونصفه دقيقا
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار وسئل عن رجل كان له على رجل قمح من
~~سلف فقضاه نصفه شعيرا ونصفه دقيقا، قال: إن كان الدقيق أوضع ثمنا عند
# PageV07P143
# الناس من القمح، فلا بأس به؛ وإن كان الدقيق أرفع ثمنا عند الناس من
~~القمح، فلا خير فيه؛ لأنه حينئذ يكون قمحا بشعير وزيادة دقيق؛ وإن كان أخذ
~~منه الدقيق على أن يأخذ منه الشعير، فلا خير فيه؛ وقال: لا خير في أن
~~تتقاضى ممن لك عليه قمح بنصف ذلك القمح تمرا، على أن يأخذ نصفه شعيرا أو
~~نصفه سلتا أو نصفه عدسا؛ لأن الربى يدخله لأجل ms2614 الشعير والسلت؛ لأنه لا يحل
~~القمح بالشعير والسلت إلا مثلا بمثل؛ وكل ما لا يصلح إلا مثلا بمثل، مثل
~~القمح والشعير والسلت؛ فلا ينبغي لك أن تأخذ ممن لك عليه ذلك نصف مالك عليه
~~من صنف لا يصلح إلا مثلا بمثل، ونصفا من غير ذلك مما يجوز واحدا باثنين إذا
~~كان تقاضيك ذلك معا، إلا أن يفترق تقاضيك ذلك، مثل أن تأتيه اليوم فتسأله
~~قمحك ولك عليه ويبتان من قمح؛ فيقول: هل لك أن تأخذ مني ويبة تمر بويبة
~~قمح؟ فتفعل ذلك ثم تتقاضاه بعد ذلك فيوفيك الويبة الباقية شعيرا، فلا بأس
~~بهذا إذا صح ذلك.
# قال محمد بن رشد: أجاز في أول المسألة أن تأخذ من القمح السلف نصفه دقيقا
~~ونصفه شعيرا إذا كان الدقيق أوضع ثمنا عند الناس من القمح، ثم قال: إنه إن
~~كان أخذ منه الدقيق على أن يأخذ منه الشعير فلا خير فيه؛ وذلك تناقض من
~~قوله؛ لأن الدقيق إذا كان أوضع (ثمنا)
# PageV07P144
# عند الناس وأخذه مع الشعير في صفقة واحدة عن القمح، فإما أن يقال إن ذلك
~~جائز؛ لأنهما جميعا أدنى من القمح- وإن كان إنما رضي أن يأخذ أحدهما لحاجته
~~إلى الآخر، وإما أن يقال إن ذلك لا يجوز بحال؛ لأن الدقيق والشعير وإن كان
~~كل واحد منهما أدنى من القمح، فقد يقل الشعير ويتعذر الطحين، فيكون كل واحد
~~منهما أكثر ثمنا من القمح، فيتهمان على أنه إنما رضي أن يأخذهما وإن كانا
~~جميعا أقل قيمة من القمح، لما رجاه من نفاق أحدهما وزيادة قيمته على القمح؛
~~وقد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم أوصى، فلا معنى لإعادته.
### | سلف ثوبا ودينارا في ثوب مثله إلى أجل
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار وسئل ابن القاسم عن رجل سلف ثوبا
~~ودينارا في ثوب مثله إلى أجل، فقال: إذا تأخر أحد الثوبين فلا خير فيه،
~~تأخر الدينار أو انتقد.
# قال محمد بن رشد: لم يجز أن يسلم الرجل الدينار وثوبا في ثوب مثله ms2615 إلى
~~أجل؛ لأنهما لما فعلا ذلك ابتداء، علم أنه إنما قصدا إلى أن يحرز الثوب. في
~~ضمانه بدينار يدفعه إليه ثمنا لضمان الثوب، وذلك مما لا يحل ولا يجوز؛ ولو
~~باع رجل من رجل دابة بثوب موصوف إلى أجل، ثم اشتراها منه بثوب مثله نقدا
~~ودينارا نقدا لجاز ذلك؛ إذ لا يتهم أحد أن يدفع دينارا وثوبا في ثوب مثله
~~إلى أجل، وإن كان لا يجوز أن يسلم الرجل إلى الرجل ثوبا ودينارا في ثوب
~~مثله إلى أجل، للعلة التي ذكرناها فقف على ذلك ودبره، والله تعالى ولي
~~التوفيق.
# PageV07P145
### | الصغير بالكبير إلى أجل من صنفه من البهائم كلها
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابة قال ابن القاسم: لا خير في صغير بكبير
~~إلى أجل من صنفه من البهائم كلها، ولا كبير بصغير؛ لأنك لا تجد أحدا يعطي
~~كبيرا بصغير من صنفه إلى أجل إلا للضمان، ولا صغيرا بكبير من صنفه إلى أجل
~~إلا للزيادة في السلف؛ ولا بأس به على وجه البيع أن يكون صغيران بكبير أو
~~كبير بصغيرين، أو كبيران بصغير، فلا بأس به؛ لأنهم قد خرجوا من تهمة الضمان
~~والزيادة في السلف وصار بيعا من البيوع.
# قال محمد بن رشد: لم يجز ابن القاسم في هذه الرواية أن يسلم صغير في
~~كبير، ولا كبير في صغير من جنس واحد من البهائم؛ وأجاز أن يسلم كبير في
~~صغيرين، وسكت عن سلم صغير في كبيرين، وأراد به أن ذلك جائز، فهو منصوص من
~~قوله بعد هذا في رسم باع شاة، ومثله في كتاب محمد؛ فعلى هذا إنما منع من
~~سلم واحد في واحد، وأجاز ما سوى ذلك؛ ولمحمد بن المواز في مواضع أخر من
~~كتابه أنه لا يجوز سلم صغير في كبيرين، ويجوز سلم كبير في صغيرين، فعلى هذا
~~منع من سلم واحد في واحد كيفما كان قدم الصغير أو أخره، ومن سلم صغير في
~~كبيرين، وأجاز ما سوى ذلك؛ وقال ابن لبابة تأويلا على
# PageV07P146
# ما روى أصبغ عن ms2616 ابن القاسم من أنه لا يجوز سلم صغير في كبير، أنه لا يجوز
~~سلم الواحد في الواحد، ولا الجماعة في الواحد، ولا الواحد في الجماعة كيفما
~~كان، ويجوز ما سوى ذلك؛ وهذه الثلاثة الأقوال لا يحمل القياس شيئا منها؛
~~لأنه إذا جاز أن يسلم منها العدد في العدد، جاز أن يسلم منها الواحد في
~~الواحد؛ لأن المكروه لو دخل في الواحد بالواحد لكان أكثر دخولا في العدد
~~بالعدد؛ وما في رسم باع شاة من إجازته صغيرا من بني آدم في المهد بكبير
~~تاجر، فصحيح معارض لها، فهو أصح، وعليه ينبغي أن يحمل ما في المدونة؛ لأنه
~~أجاز فيها أن يسلم كبار الخيل في صغارها، وكبار الإبل في صغارها، وكبار
~~البقر في صغارها، فجعل الكبار من ذلك كله صنفا، والصغار منه صنفا آخر؛ ولم
~~يفرق في شيء من ذلك بين الواحد بالواحد، والعدد بالعدد؛ والتفرقة بين ذلك
~~لا يحملها القياس على ما ذكرناه أيضا؛ فإنه أجاز فيها أن يسلم ثوبا من غليظ
~~الكتان مثل الريقة وما أشبهه في ثوب قصبي إلى أجل، وثوب فرقبي معجل؛ فهذا
~~إجازة سلم واحد في واحد من الصنفين من جنس واحد، إذ لا فرق بين سلم ثوب من
~~غليظ الكتان في ثوب من رقيقه، وبين سلم صغير في كبير. وقوله فيها إنه لا
~~يجوز أن يسلم الرأس في رأس دونه؛ إلى أجل، ولا الثوب في ثوب دونه، إلى أجل؛
~~إنما معناه فيما كان من صنفه لا يتفاوت تفاوتا بعيدا يخرج به الثوب، أو
~~الرأس، إلا أن يكون صنفا آخر يجوز فيه التفاضل إلى أجل؛ ولا اختلاف في جواز
~~سلم واحد في واحد من جنسين مثل بغل في فرس؛ وقد ذهب ابن أبي زيد إلى أن
~~تفسير ما في المدونة برواية عيسى هذه، فقال: لا يجوز على مذهبه في المدونة
~~سلم كبير في صغير، ولا صغير في كبير ولا في كبيرين؛ واستدل على ذلك بقوله
~~فيها: لا يسلم ثوب في ثوب دونه، ولا رأس في رأس دونه، ms2617 وقال في قوله فيها:
~~إنه لا بأس أن يسلم ثوب من غليظ الكتان مثل الريقة وما أشبهه في ثوب قصبي
~~إلى أجل، وثوب فرقبي معجل، أن ذلك شاذ، إنما يأتي
# PageV07P147
# على أحد قولي مالك في إجازة جمل في جمل مثله نقدا، وجمل مثله إلى أجل،
~~والمشهور من قوله أن ذلك لا يجوز وهو الصحيح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كبار الحمير في صغار البغال على حال من الأحوال إلى أجل كذلك
# مسألة ولا خير في كبار الحمير في صغار البغال على حال من الأحوال إلى أجل
~~كذلك، قال لي مالك: ولا بأس بكبار البغال بصغار الحمير على ما وصفت لك
~~اثنان بواحد إلى أجل؛ قلت: ولم كرهت كبار الحمير بصغار البغال؛ قال: لا أجد
~~فيه إلا الإتباع؛ لأن مالكا قاله؛ قلت: فمن أي وجه أخذ؟ قال: كأنه من وجه
~~أن الحمير تنتج البغال؛ قلت: فلو كان إلى أجل قريب ليس فيه تهمة؟ قال: لو
~~كان مثل الخمسة الأيام وما أشبهها، لم أر به بأسا.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من هذه المسألة أن مالكا لم يجز أن يسلم كبار
~~الحمير في صغار البغال، وأن ابن القاسم كره ذلك اتباعا لمالك، وتأول عليه
~~أنه إنما لم يجز ذلك من أجل أن الحمير تنتج البغال، فأجاز ذلك إلى الأجل
~~القريب الذي لا تهمة فيه الخمسة الأيام وشبهها، وأجاز أن يسلم كبار البغال
~~في صغار الحمير، إذ لا ينتج البغال الحمير؛ وعلى هذا كان الشيوخ يحملون
~~المسألة ويعترضونها، واعتراضهم لها على ما كانوا يحملونها عليه صحيح؛ لأن
~~الكراهة لتسليم كبار الحمير في صغار البغال ضعيفة، وحجة ابن القاسم باتباع
~~مالك عليها غير صحيحة؛ إذ لا يصح للعالم اتباع العالم في قول يرى أنه لا
~~وجه له في الصحة، وتأويله عليه أنه قال ذلك من وجه أن الحمير تنتج البغال
~~بعيد، لبعد المزابنة في ذلك؛ وإذ تأول هذا عليه واتبعه على قوله، فكان
~~يلزمه أن يقول إن ذلك جائز إلى الأجل البعيد الذي لا يمكن أن ms2618 يكون فيه من
~~الحمير بغال،
# PageV07P148
# ولا يقول إن ذلك لا يجوز إلا إلى الخمسة الأيام ونحوها، وفي قوله إلا إلى
~~الخمسة الأيام ونحوها إجازة السلم إلى الخمسة الأيام وهو خلاف المشهور من
~~قوله في أن السلم لا يجوز إلا إلى الأجل الذي ترتفع فيه الأسواق وتنخفض،
~~العشرة الأيام والخمسة عشر، ونحو ذلك؛ وكيف يصح أن يكون مراد مالك ما تأوله
~~عليه وهو يجيز في المدونة وغيرها سلم كبار الخيل في صغارها، وكبار الإبل في
~~صغارها، فلما كان يجيز كبار الخيل في صغارها، وكبار الإبل في صغارها؛ وكبار
~~الحمير في صغارها على هذا القياس، وإن كانت الخيل تنتج الخيل، والإبل تنتج
~~الإبل، والحمير تنتج الحمير، علم أنه لم يكره كبار الحمير في صغار البغال،
~~من أجل أن الحمير تنتج البغال؛ كما تأول عليه، فلعل معنى قول مالك في هذه
~~الرواية على هذا التأويل، أنه رأى الصغار والكبار من كل جنس من الحيوان
~~صنفا واحدا كالصغار والكبار من بني آدم، ومن الضأن والمعز وهو قول ابن
~~دينار في المدنية؛ فكره على طرد قوله هذا كبار الحمير بصغار البغال؛ لأن
~~البغال والحمير عنده صنف واحد، ولو سئل على هذا القول عن كبار البغال بصغار
~~الحمير، لكرهها أيضا، ولم يفرق بين ذلك كما فعل ابن القاسم؛ والذي أقول به
~~في هذه المسألة، أن معنى قوله: ولا خير في كبار الحمير بصغار البغال على
~~حال، أي لا خير في ذلك واحد بواحد، قدم الصغير في الكبير، أو الكبير في
~~الصغير، كما قال في المسألة التي فوقها؛ وذلك صحيح على أصله في أن البغال
~~والحمير صنف واحد. وقوله بعد ذلك ولا بأس بكبار البغال بصغار الحمير على ما
~~وصفت لك: اثنان بواحد، يدل على هذا التأويل؛ لأنه أراد أنه لا بأس بذلك:
~~اثنان بواحد على ما وصفت لك من أنه يجوز من الصغار بالكبار من
# PageV07P149
# جنس واحد: اثنان بواحد، ولا يجوز من ذلك واحد من واحد؛ فقال عيسى لابن
~~القاسم: ولم كرهت كبار الحمير بصغار البغال؟ ms2619 أي ولم كرهت كبار الحمير بصغار
~~البغال واحد بواحد إلى أجل مع ما بينهما من البعد، لاختلافهما في الصغر
~~والكبر، وفي الأجناس؟ فقال: ما أجد في ذلك إلا الاتباع؛ لأن مالكا قاله،
~~يريد لأن مالكا قال: إن البغال والحمير جنس واحد؛ وقال: إن الجنس الواحد من
~~البهائم لا يجوز الصغير منه بالكبير واحد بواحد إلى أجل، فقال له: فمن أي
~~وجه أخذه؟ أي من أي وجه أخذ أن الحمير والبغال جنس واحد؟ فقال له: من وجه
~~أن الحمير تنتج البغال، فقال له: فلو كان إلي أجل قريب، أي فلو سلم حمارا
~~كبيرا في بغل صغير، وبغلا كبيرا في حمار صغير إلى أجل قريب ليس فيه تهمة،
~~أي ليس يتهم فيه على الضمان أنه أراد أن يضمن له الكبير على أن يأخذ منه
~~الصغير؛ فقال: لو كان إلى أجل قريب الخمسة الأيام ونحوها لم أر به بأسا.
~~فعلى هذا التأويل تستقيم المسألة كلها، ويرتفع الالتباس منها؛ وقد تكلم ابن
~~لبابة عليها في المنتخب فأطال القول فيها وخلطه، ومن جملة ما قال: إن ابن
~~القاسم لم يفهم معنى ما قال مالك؛ لأنه قال قولا دقيقا، فتأول عليه ما لا
~~يصح أن يكون أراده، وساق قوله على معنى ما تأوله عليه فزاد في لفظه ونقص،
~~وقدم وأخر، ليفهم السامع معنى قول مالك الذي ظن أنه أراده فلبس المسألة.
~~قال: والذي ذهب إليه مالك في قوله إنه إذا سلم كبار البغال في صغار الحمير،
~~جاز من ذلك العدد في العدد، والواحد في الواحد، كالخيل في الحمير، إذ لا
~~تخرج الحمير من البغال، كما لا تخرج من الخيل، وإذا سلم كبار الحمير في
~~صغار البغال، جاز في ذلك العدد في العدد، ولم يجز فيه الواحد في الواحد،
~~ككبار الحمير في صغار الحمير، إذ تخرج صغار البغال من الحمير، كما تخرج
~~صغار الحمير من
# PageV07P150
# الحمير؛ هذا معنى قوله، وهو تعسف في التأويل، بعيد من اللفظ، غير بين في
~~المعنى.
### | مسألة: العصفر بالثوب المعصفر إلى أجل
# مسألة ms2620 قال ابن القاسم: ولا خير في العصفر بالثوب المعصفر إلى أجل، إذا
~~كان العصفر نقدا والثوب إلى أجل؛ لأنه غرر؛ ولا بأس بالثوب المعصفر بالعصفر
~~إلى أجل؛ لأنه لا يخرج من الثوب المعصفر عصفر، ولا خير في البطيخ بزريعة
~~البطيخ إلى أجل؛ يكون في مثل ذلك الأجل من الزريعة بطيخ، ولا زريعة البطيخ
~~بالبطيخ إلى أجل، ولا تبالي أيهما أخرت أو قدمت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى، وقد مضى القول في
~~المزابنة مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة شيء من
~~ذلك، وبالله التوفيق.
# تم الجزء الأول من كتاب السلم والآجال
# PageV07P151
### | كتاب السلم والآجال الثاني
# ] [
### | الدجاجة بالبيض إذا كان فيها بيض يدا بيد
# PageV07P153
# ومن كتاب حبل حبلة قال ابن القاسم لا بأس بالدجاجة بالبيض إذا كان فيها
~~بيض يدا بيد، ولا خير فيه إلى أجل، ولا بأس بالدجاجة التي لا بيض فيها
~~بالبيض إلى أجل؛ قلت وإن باضت قبل الأجل؟ قال نعم، وكذلك الشاة اللبون
~~باللبن إذا كان للشاة لبن فلا بأس به يدا بيد، ولا خير فيه إلى أجل؛ قال
~~ابن القاسم ولا بأس بها إلى أجل إذا لم يكن لها لبن، وإن صار لها لبن قبل
~~الأجل فلا بأس به، كانت الشاة نقدا واللبن إلى أجل، أو اللبن نقدا والشاة
~~إلى أجل، لا بأس به إذا لم يكن للشاة لبن، وكذلك قال لي مالك في الشاة غير
~~مرة، وفي سماع أبي زيد لا بأس بالدجاجة البياضة بالبيض إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة من المزابنة مستوفى في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: اللبن بجدي إلى أجل
# مسألة وسئل عن اللبن بجدي إلى أجل، قال إن كان الجدي
# PageV07P155
# يستحيى، فلا بأس به، وإن كان لا يستحيى، فلا خير فيه! لأنه طعام بطعام
~~إلى أجل. ولو كأن يدا بيد لم يكن به بأس، قال ولا يحل بيع الكبش الخصي
~~بالطعام ms2621 إلى أجل، إلا أن يكون كبشا يقتنى لصوفه، فإن ههنا أكباشا تقتنى
~~لصوفها؛ وأما إن لم يكن إلا اللحم، فلا خير فيه؛ وأما التيس الخصي بالطعام
~~إلى أجل فلا يحل؛ لأن التيس الخصي لا يقتنى وليس فيه صوف، وإنما هو للذبح،
~~فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة صحيح جار على أصله؛ لأنه
~~لا يراعي الحياة فيما لا يقتنى إلا مع اللحم؛ لنهي النبي - عليه السلام -
~~عن الحيوان باللحم. فلا يجيز شيئا من ذلك باللحم من صنفه بحال؛ لأنه يحكم
~~له معه بحكم الحي، ولا يجيز شيئا من ذلك بحي ما يقتنى ولا بشيء من الطعام
~~إلى أجل، ولا بعضه ببعض، إلا مثلا بمثل على التحري؛ لأنه يحكم له في ذلك
~~بحكم اللحم الحي، وأشهب يراعيها في كل حال، فلا يجيز شيئا من ذلك باللحم من
~~صنفه بحال؛ للنهي الوارد عن النبي - عليه السلام - في بيع الحيوان باللحم،
~~ويجيز ذلك كله بعضها ببعض، وبالطعام وبحي ما يقتنى مثلا بمثل ومتفاضلا يدا
~~بيد، وإلى أجل، وهو قول ابن نافع؛ قال ابن المواز وذلك بخلاف الشارف
~~(والكبير) ، فكأنه ذهب إلى أن الشارف والكبير في حكم اللحم عند جميعهم.
# PageV07P156
### | مسألة: الرجل يسلف في مائة إردب قمح فلما حل الأجل تقاضى خمسين
# مسألة وسألته عن الرجل يسلف في مائة إردب قمح، فلما حل الأجل تقاضى
~~خمسين، وبقيت له عليه خمسون؛ فأتاه رجل يستوليه الخمسين الباقية. قال لا
~~بأس بهذا، وهذا حلال طيب.
# قلت فإن أراد أن يوليه المائة كلها الخمسين التي تتقاضى، والخمسين
~~الباقية. قال لا خير فيه، وهذا حرام بين. قلت لم؟ قال لأنه لو لم يأخذ
~~الخمسين الباقية لم يعطه هذه التي تقاضى.
# قال محمد بن رشد: لم يجز في كتاب ابن المواز أن يوليه الخمسين الباقية،
~~ووجه ذلك أن ذمته قد تضعف بقبض الخمسين منه، فلا تكون فيه قيمة الخمسين
~~الباقية إلا أقل من نصف ثمن الجميع؛ فإذا ولاه إياها بنصف الثمن، كان قد
~~أخذ ms2622 فيها أكثر مما يجب له؛ فيدخله بيع الطعام قبل أن يستوفى، وهو قول له
~~وجه ولم يراع في الكتاب هذا المعنى، ورأى أن كل جزء منه بجزئه من الثمن،
~~وأن لا فضل لما قبض منه على ما بقي، فأجازه، وأما إذا ولاه جميع ما قبض وما
~~بقي، فلا إشكال في أن ذلك لا يجوز، إذ لا شك أن قيمة المقبوض بعد قبضه أكثر
~~من قيمته قبل قبضه، فإنما رضي أن يأخذ ما لم يقبض على أن يعطيه ما قبض
~~فيدخله بيع الطعام قبل أن يستوفى.
### | مسألة: باع طعاما من رجل بثمن نقدا أو إلى أجل ثم استقال أحدهما
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل باع طعاما من رجل بثمن نقدا، أو إلى أجل،
~~ثم استقال أحدهما البائع أو المبتاع، وقد نقد الثمن أو لم ينقد، وقد اكتال
~~الطعام أو لم يكتل، وقد تفرقا أو لم يتفرقا بزيادة ما كانت الزيادة؛ قال
~~أما إذا لم يكتل فلا تحل
# PageV07P157
# له الزيادة فيه على حال من واحد منهما ما كانت الزيادة لا نقدا ولا إلى
~~أجل، كان الثمن نقدا أو إلى أجل؛ نقد أولم ينقد، افتراقا أو لم يفترقا؛
~~لأنه بيع الطعام قبل أن يستوفى، ولا يحل فيه إلا الإقالة برأس المال بعينه،
~~لا ينفع فيه غير ذلك من زيادة ولا تأخير ولا غير نقده؛ قال وإن كان قد
~~اكتاله ولم يتفرقا، ولم يغب عليه المبتاع، وكان الثمن نقدا ولم يكن انتقد،
~~فلا يحل أن يستقيل منه المبتاع بزيادة شيء من الأشياء مؤخرة؛ لأنه إن كان
~~الذي اشتراه به ذهبا وكان الذي يزيده ذهبا إلى أجل كان بيعا وسلفا من قبل
~~أن البائع كأنه اشترى منه الطعام الذي باعه منه ببعض الثمن الذي وجب له
~~عليه نقدا أو أسلفه بقيته إلى أجل، فكان بيعا وسلفا، قال: وإن كان الذي
~~يزيده ورقا نقدا، فلا بأس؛ وإن كان إلى أجل فلا خير فيه؛ لأنه ذهب بورق إلى
~~أجل، وطعام مع ذلك معجل؛ قال وإن كان ms2623 الذي يزيده عرضا إلى أجل، كان ذلك
~~دينا بدين؛ لأنه يحول من الثمن الذي وجب له عليه نقدا في طعام معجل وسلعة
~~مؤخرة، وكان الدين بالدين لا شك فيه؛ قال ولا بأس أن يزيده شيئا معجلا من
~~ذهب، أو ورق، أو عرض، أو حيوان، أو طعام من صنف طعامه، أو من غير صنفه،
~~قال: وأما إذا كان قد نقد الثمن واكتال الطعام فليست تهمة، وهو بيع حادث
~~يبتدئان فيه ما يبتدئان في غيره؛ فإن كان الثمن إلى أجل وقد اكتاله ولم
~~يتفرقا، فلا بأس به أيضا أن يستقيل منه المبتاع بزيادة ما كانت الزيادة من
~~شيء من عرض أو حيوان أو طعام من صنفه أو من غير صنفه- نقدا، ما لم تكن
# PageV07P158
# الزيادة من الثمن الذي عليه، فإن كانت كذلك، فلا خير فيه نقدا، ولا بأس
~~به إلى أجل بعينه في عينه ونحوه، ووزنه وسكته، يجري مجرى العروض سواء؛ لأنه
~~كأنه اشتراه منه ببعض ماله عليه، وبقيت عليه بقية إلى أجله، فلا بأس به؛
~~قال ولا يزيده ورقا نقدا، ولا إلى أجل أبعد من الأجل؛ لأنه ذهب بورق إلى
~~أجل وطعام معجل؛ لأنه وإن كان الثمن ورقا، فهو مجرى الذهب أيضا، ولا يزيده
~~شيئا من العروض، ولا الطعام، ولا الحيوان إلى الأجل؛ لأنه دين بدين؛ قال
~~وإن كانا قد تفرقا وغاب عليه المبتاع، فلا يحل أن يستقيل منه المبتاع أيضا
~~بزيادة شيء من الأشياء لا عين ولا عرض ولا طعام، لا من صنفه ولا من غير
~~صنفه، ولا إدام، ولا غير ذلك نقدا، ولا إلى الأجل؛ لأن ذلك الزيادة في
~~السلف، فذلك الربى. قال وإن كان البائع هو المستقيل بزيادة ولم ينتقد،
~~فسواء كان الثمن نقدا أو إلى أجل، وسواء تفرقا أو لم يتفرقا؛ فإن كان قد
~~اكتاله فلا بأس أن يزيده ما شاء من العين الذهب، والورق، والعروض،
~~والحيوان، نقدا أو إلى أجل؛ لأنه كأنه اشترى ذلك الطعام بالثمن الذي كان له
~~عليه وزيادة زاده إياها نقدا أو إلى أجل؛ ms2624 إلا أن تكون الزيادة منه في
~~الاستقالة من الطعام طعاما، فإنه إن كان طعاما وكان من غير صنفه ومما يحل
~~متفاضلا يدا بيد، فلا بأس به نقدا، ولا خير فيه
# PageV07P159
# إلى أجل؛ لأنه طعام بطعام إلى أجل، وإن كان من صنف طعامه مما لا يجوز إلا
~~مثلا بمثل؛ فلا يحل على حال نقدا ولا إلى أجل؛ لأنه إن كان نقدا كان قمحا
~~وذهبا بقمح أو شعير، أو ذهبا بقمح، أو ذهبا وسلتا بقمح، فلا يحل على حال؛
~~وإن كان الثمن إلى أجل، فهو أشد، ويدخله غير وجه واحد، وهو حرام صراح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة صحيحة، وقد مضى القول عليها في رسم
~~القبلة ما فيه بيان لها؛ ولا اختلاف في شيء منها إلا في موضعين، أحدهما إن
~~كان المبتاع هو المستقيل بزيادة ورق وكان الثمن حالا فإنه أجازه؛ ومعناه
~~على مذهبه إذا كان ذلك أقل من صرف دينار، ويجوز على مذهب أشهب وإن كان أكثر
~~من صرف دينار، والثاني قوله إذا كان البائع هو المستقيل بزيادة طعام من غير
~~صنفه، فإنه أجاز ذلك إذا كانت الزيادة نقدا وإن كان الثمن إلى أجل؛ ولم يجز
~~ذلك ابن حبيب إلا إذا كان الثمن حالا؛ وقد اختلف في هذا الأصل قوله فيمن
~~باع طعاما بثمن إلى أجل، أنه يجوز له أن يشتريه منه قبل أن يغيب عليه
~~وزيادة عليه بمثل الثمن إلى ذلك الأجل مقاصة، وطعام من غير صنفه يزيده إياه
~~معجلا؛ لأنه اشترى منه طعاما قبل أن يغيب وزيادة عليه بالثمن الذي له عليه
~~معجلا يزيده إياه، فجاز وإن كان الثمن إلى أجل؛ لأنه يسقط عنه بالمقاصة
~~فيتباريان، مثل قول ابن القاسم في المسألة التي بعد هذه على أصله في هذه،
~~وهذا الاختلاف جار على اختلافهم في مراعاة الأجل مع انحلال الذمم، فمرة
~~راعاه واعتبره وإن سقط الدين ووقعت البراءة منه،
# PageV07P160
# ومرة لم يراعه إذ قد سقط الدين ووقعت البراءة منه، فجوابه في هذه المسألة
~~وفي التي تأتي له ms2625 بعدها على ترك الاعتبار.
### | مسألة: كان الثمن إلى أجل وقد اكتاله المبتاع ولم يتفرقا
# مسألة قال وإن كان الثمن إلى أجل وقد اكتاله المبتاع ولم يتفرقا، فأراد
~~البائع أن يشتري بعضه أو كله بنقد أو مقاصة، فلا بأس به أن يشتريه بمثل
~~الثمن أو أكثر نقدا أو مقاصة؛ ولا خير في أن يشتريه كله بأدنى من الثمن
~~نقدا؛ لأنه كأنه أعطاه قليلا في كثير، وكان القمح بينهما لغوا؛ ولا بأس به
~~مقاصة من الثمن إذا كانا لم يتفرقا، ولا خير أيضا في أن يشتري بعضه ببعض
~~الثمن نقدا وإن كانا لم يتفرقا؛ لأنه بيع وسلف؛ ولا بأس به مقاصة؛ ولا بأس
~~أن يشتري بعضه بمثل الثمن أو أكثر نقدا أو مقاصة؛ لأنه ليس فيه تهمة؛ وهذا
~~كله إذا لم يتفرقا، غير أنه إذا اشترى بعضه بنقد لم يحل له أن يشتري شيئا
~~منه إلا بجميع الثمن؛ وإن اشترى مقاصة، فلا تبالي بأي ثمن اشتراه؛ وهذا كله
~~إذا لم يتفرقا ولم يغب المبتاع عليه؛ وإن كان قد تفرقا وغاب المبتاع على
~~الطعام، فلا يحل أن يشتري منه البائع بعضه ببعض الثمن نقدا ولا مقاصة؛ لأنه
~~إن كان نقدا كان بيعا وسلف دنانير؛ وإن كان مقاصة كان بيعا وسلف طعام، كأنه
~~باعه خمسين إردبا - إلى أجل على أن يسلفه خمسين إردبا، فانتفع بها ثم ردها
~~إليه؛ ولا بأس أن يشتري منه مثل كيله في صفته بمثل الثمن، أو أكثر نقدا أو
~~مقاصة
# PageV07P161
# ليس فيه تهمة، ولا خير في أن يشتري منه أدنى من كيله بمثل الثمن أو أكثر
~~مقاصة؛ لأنه أخذ من ثمن الطعام طعاما، وهو قول مالك استثقالا منه له إذا
~~كان أخذ أقل من كيله وهو سهل؛ ولو أن قائلا قاله وأجازه، لم أره خطأ، ولا
~~بأس أن يشتري منه أقل من كيله بمثل الثمن، أو أكثر بنقد وليس فيه تهمة؛ ولا
~~خير في أن يشتري منه أكثر من كيله، ولا كيله وزيادة معه ما كانت الزيادة
~~بمثل الثمن، ولا ms2626 بأكثر نقدا؛ لأن ذلك الزيادة في السلف، وذلك حرام؛ لأنه إن
~~كان نقدا، كان بمنزلة رجل باع ثوبا بعشرة إلى شهر، ثم اشتراه وشيئا آخر معه
~~بعشرة نقدا قبل الأجل، فذلك الزيادة في السلف لا شك فيه، رجعت إليه سلعة
~~وأعطاه عشرة نقدا بعشرة يأخذها إلى شهر وسلعة يتعجلها فذلك حرام؛ وإن كان
~~الثمن في الطعام مقاصة، صدر كأنه أعطاه طعاما في طعام أكثر منه إلى أجل، أو
~~في طعام مثله وزيادة شيء آخر معه؛ وكان الثمن لغوا إذا كان مثل الثمن؛ وإن
~~كان بأكثر من الثمن، كان قد وقع أيضا من ذلك لطعامه حصة من الزيادة التي
~~يزدادها على كيل طعامه؛ فكان ذلك الزيادة في السلف لا شك فيه، ودخله أيضا
~~أن يأخذ من ثمن الطعام طعاما؛ وإن كانا لم يتفرقا، فلا خير فيه أيضا، وإن
~~كان قد اكتاله أو يشتري منه أكثر منه، ولا طعامه وزيادة شيء آخر معه بمثل
~~الثمن، ولا بأكثر نقدا؛ لأنه إن كان بمثل الثمن؛ كان الزيادة في السلف ورجع
~~إليه طعامه، وأعطاه مائة في مائة مثلها إلى أجل وزيادة تعجلها؛
# PageV07P162
# وإن كان بأكثر من الثمن، كان بيعا وسلفا رجع إليه طعامه واشترى منه
~~الزيادة التي أخذ مع طعامه بالزيادة التي زاده على الثمن، وأسلفه الثمن
~~برده إليه إلى الأجل فلا يحل؛ ولا بأس به مقاصة بمثل الثمن وأكثر، كانت
~~الزيادة التي مع الثمن معجلة، أو مؤخرة؛ فليس فيه تهمة إذا كانا لم يتفرقا؛
~~لأنه إنما اشترى منه طعامه ولم يغب عليه المبتاع وزيادة معه بالثمن الذي
~~كان له عليه أجلا وزيادة يزيدها معجلة أو مؤخرة ما كانت؛ فهو ههنا إذا لم
~~يتفرقا يجري مجرى العروض، فلا بأس به ما لم تكن الزيادة المؤخرة طعاما؛ وإن
~~كان من غير صنفه فيكون الطعام بالطعام إلى أجل، أو تكون الزيادة التي يزداد
~~مع كيل الطعام مؤخرة إن كانت عرضا فيكون الدين بالدين؛ وإن كان نقدا فلا
~~بأس به، ما لم تكن الزيادة من صنفه؛ ولا خير ms2627 في أن يشتريه أيضا وزيادة معه
~~من صنفه، ولا من غير صنفه، ولا ما كانت بأدنى من ثمنه ولا بثمنه نقدا؛ وإن
~~كانا لم يتفرقا من قبل أنه كأنه أعطاه دنانير في أكثر منها إلى أجل وزيادة
~~مع ذلك أيضا معجلة وهو بين؛ ولا بأس به مقاصة من الثمن؛ لأنه إنما اشتراه
~~منه وزيادة معه ببعض الثمن الذي كان له عليه وبقي بقيته إلى أجل، فليس في
~~هذا تهمة؛ لأنه لم يغب عليه المبتاع؛ والطعام ههنا إذا لم يكن يغيب عليه،
~~فإنما هو بمنزلة العروض؛ لأن العروض وإن غاب عليها المبتاع فلا بأس أن
~~يشتريها البائع إذا كان بعينه وعرضا آخر معه مقاصة ببعض الثمن الذي كان له
~~عليه، ويبقى ما بقي
# PageV07P163
# إلى أجله، أو بالثمن كله الذي له عليه مقاصة؛ وليس يدخله الزيادة في
~~السلف؛ لأنها سلعته بعينها، فليس فيه تهمة، وهو بيع حادث؛ وإنما يدخله ذلك
~~إذا كان إنما يرد إليه عرضا من صنف عرضه، وعرضا آخر معه؛ فأما سلعته بعينها
~~فليس فيه تهمة، وأما التهمه في الطعام إذا غاب عليه؛ لأنه لا يعرف أنه
~~طعامه بعينه فتدخله الزيادة في السلف وغيره أيضا.
# قال محمد بن رشد: قوله في آخر المسألة وإن كان الثمن إلى أجل، يريد وإن
~~كان الثمن الذي باع به الطعام إلى أجل؛ لأنها معطوفة على المسألة التي
~~قبلها، وهذه مسألة تنتهي في التفريع إلى أربع وخمسين مسألة، وثمان عشرة في
~~الشراء بالنقد، وثمان عشرة في الشراء إلى الأجل مقاصة، وثمان عشرة في
~~الشراء إلى أبعد من الأجل؛ وذلك أنه قد يشتري منه الطعام بعينه الذي باع
~~منه قبل أن يغيب عليه بمثل الثمن وبأقل منه، وبأكثر نقدا؛ وقد يشتريه منه
~~وزيادة عليه بمثل الثمن أيضا، وبأقل منه، وبأكثر نقدا وقد يشتريه منه بعضه
~~بمثل الثمن أيضا، وبأقل منه وبأكثر نقدا؛ فهذه تسع مسائل إذا لم يغب
~~المبتاع على الطعام، وتسع آخر إذا غاب عليه، فهو ثمان عشرة مسألة في الشراء
~~نقدا، ومثلها في الشراء ms2628 إلى أجل مقاصة، ومثلها أيضا في الشراء إلى أبعد من
~~الأجل، فأما الست والثلاثون مسألة المتفرعة في الشراء بالنقد، وإلى الأجل،
~~فمنها خمس عشرة مسألة لا تجوز، وهي أن يشتري منه بأقل من الثمن، نقد الطعام
~~الذي باع منه بعينه قبل أن يغيب عليه، أو بعضه أو كله وزيادة عليه؛ وأن
~~يشتري منه بأقل من الثمن أيضا مثل الطعام الذي باع منه بعد أن غاب عليه أو
~~أقل منه، أو أكثر نقدا أو مقاصة؛ وأن يشتري منه الطعام بعينه الذي باع منه
~~وزيادة عليه بمثل الثمن أو بأكثر منه نقدا، وأن يشتري منه مثل الطعام بعد
~~أن غاب عليه وزيادة عليه بمثل الثمن، أو بأكثر منه نقدا ومقاصة؛ ومسألة
~~يختلف في
# PageV07P164
# جوازها وهي أن يشتري منه أقل من الطعام بعد أن غاب عليه بمثل الثمن إلى
~~الأجل؛ لأنه يكون مقاصة فيدخله الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما؛ فكرهه مالك
~~في أحد قوليه، واتهمه في أن يكون دفع طعاما في أقل منه إلى أجل ليحرزه في
~~طعامه إلى ذلك الأجل؛ واستخفه في القول الثاني لما بعدت التهمة عنده في
~~ذلك؛ لأن الناس في الأغلب لا يقصدون إلى أن يدفعوا كثيرا في قليل للضمان؛
~~وعشرون جائزة وهي الباقية، وأصل ما يعرف به الجائز منها من غير الجائز وهو
~~أن الشراء بأقل من الثمن لا يجوز، وشراء أكثر من الطعام لا يجوز؛ فهذان
~~الوجهان لا يجوز ما تفرع منهما نقدا ولا مقاصة إن غاب على الطعام، ولا نقدا
~~إن لم يغب على الطعام؛ ويعرف الفساد فيما لا يجوز منها بأن ينظر إلى ما خرج
~~عن يد كل واحد منهما وما يرجع إليه؛ فتجد المكروه قد وقع بينهما، ومتى وجد
~~المكروه قد وقع بين المتبايعين باجتماع الصفقتين أنهما على القصد إليه،
~~والعمل عليه على مذهب مالك في الحكم بالمنع من الذرائع، ومن قال بقوله في
~~ذلك، وأما الثمان عشرة مسألة المتفرعة في الشراء إلى أبعد من الأجل، فمنها
~~ثلاث عشرة مسألة تجوز، ومسألة لا تجوز؛ ms2629 ومسألة مختلف في جوازها، وهي أن
~~يشتري منه مثل الطعام بمثل الثمن إلى أبعد من الأجل؛ لأنه يدخله أسلفني
~~وأسلفك فاستخفه ابن القاسم، وكرهه ابن الماجشون؛ ولو لم يغب على الطعام،
~~لجاز باتفاق؛ لأن طعامه رجع إليه بعينه فكان لغوا، وأسلف المبتاع الأول
~~البائع الأول عشرة دراهم عند شهر يأخذها منه عند شهرين، فآل الأمر بينهما
~~إلى قرض صحيح من المبتاع للبائع؛ وأربع جائزة، وأصل ما يعرف به الجائز منها
~~من غير الجائز، هو أن الشراء بأكثر من الثمن لا يجوز، وشراء بعض الطعام لا
~~يجوز؛ فهذان الوجهان لا يجوز ما تفرع منهما، غاب على الطعام أو لم يغب
~~عليه؛ وما عدا هذين الوجهين يجوز إن لم يغب على الطعام، ولا يجوز إن غاب
~~عليه حاشا المسألة المختلف فيها المتقدمة الذكر، ويعرف الفساد فيما لا يجوز
~~منها بأن ينظر أيضا إلى ما خرج عن يد كل واحد منهما وما يرجع إليه؛ فتجد
~~المكروه قد وقع بينهما، فيتهمان على القصد إليه والاستحلال له، لما
# PageV07P165
# أظهراه من البيعتين الصحيحتين في الظاهر؛ هذا إذا كان الطعام الذي يشتريه
~~منه بعد أن غاب عليه من صفة الطعام الذي باع منه؛ فإن كان من غير صفته فله
~~حكم غير هذا؛ وحكم العروض في ذلك حكم الطعام إذا لم يغب عليه، وقد أفردنا
~~لهذه المسألة المتفرعة إلى هذه المسائل جزءا، أنزلنا فيه المسائل كلها
~~مسألة مسألة؛ وذكرنا علل ما لا يجوز منها، ووجه جواز الجائز منها؛ وبسطنا
~~القول في ذلك بسطا شافيا، فمن أحب الوقوف على ذلك طالعه وتأمله، وفيما
~~ذكرناه ههنا وأصلناه كفاية لمن له فهم.
### | مسألة: العجين بالدقيق هل يجوز فيه السلم
# مسألة وسئل ابن القاسم عن العجين بالدقيق فقال الأخير فيه على وجه من
~~الوجوه. قلت وإن تحرى؟ قال الأخير فيه وإن تحرى، فرددته مرارا، فقال إن
~~تحرى فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم كتب عليه
~~ذكر حق من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: ms2630 باع طعاما بمائة دينار إلى شهر
# مسألة وسألته عن رجل باع طعاما بمائة دينار إلى شهر، فلما حل الشهر اشترى
~~بائع الطعام من رجل آخر طعاما فأحاله عليه بالثمن. قال لا بأس بذلك، قال
~~مالك: وإنما نهى سعيد بن المسيب، وسليمان بن يسار، وأبو بكر بن محمد بن
~~عمرو بن حزم، وابن شهاب، عن أن يبيع الرجل حنطة بذهب ثم يشتري بالذهب قبل
~~أن يقبض الذهب من بائعه الذي اشترى منه الحنطة؛ فأما أن
# PageV07P166
# يشتري بالذهب الذي باع به الحنطة إلى أجل تمرا من غير بائعه الذي باع منه
~~الحنطة قبل أن يقبض منه الذهب، ويحيل الذي اشترى منه التمر على غريمه الذي
~~باع منه الحنطة بالذهب الذي له عليه في ثمن التمر، فلا بأس بذلك؛ قال مالك:
~~وقد سألت عن ذلك غير واحد من أهل العلم، فلم يروا به بأسا؛ قلت لابن القاسم
~~فلو أحال الذي عليه المائة الدينار بائع الطعام على غريم له عليه مائة
~~دينار، فيجوز لبائع الطعام أن يأخذ من الذي احتال عليه بالمائة دينار
~~طعاما؟ قال لا يجوز ذلك، قلت أفيجوز للذي اشترى منه بائع الطعام تمرا
~~وأحاله بثمن التمر على المشتري للطعام؟ أيجوز لبائع التمر أن يأخذ من مشتري
~~الطعام طعاما في المائة التي أحيل بها عليه؟ قال لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن باع طعاما بمائة إلى شهر، فلما حل الشهر
~~اشترى من رجل آخر طعاما فأحاله عليه بالثمن، أنه لا بأس به صحيح؛ لأنه باع
~~من رجل واشترى من غيره، فلم يكن في ذلك وجه من التهمة؛ ولو اشترى بمائة
~~دينار بعينها طعاما من غيره لجاز أيضا، إذ لم يأخذ الطعام من الذي باع منه
~~الطعام، فيتهم على أنه باع منه طعاما بطعام، فكيف إذا لم يشتر بها بعينها،
~~وإنما اشترى على ذمته، ثم أحاله على ثمن الطعام؟ وليس في قوله في السؤال:
~~فلما حل الشهر، دليل على أن ذلك لا يجوز قبل محل الشهر، بل جائز وإن لم ms2631 يحل
~~الشهر أن يشتري بها طعاما من غيره، وأن يشتري طعاما بمائة دينار حالة عليه
~~ثم يحيل بها على المائة التي له من ثمن الطعام إلى شهر؛ لأنه يجوز للرجل أن
~~يستحيل بما حل من دينه فيما حل وفيما لم يحل؛ ولما جاء النهي مجملا عن
~~سعيد،
# PageV07P167
# وسليمان، وأبي بكر، وابن شهاب، أن يبيع الرجل حنطة بذهب، ثم يشتري
~~بالذهب، قبل أن يقبضها تمرا؛ بين مالك أن معنى قولهم إنما هو إذا اشترى
~~التمر من بيعه الذي باع منه الحنطة بالذهب التي له عليه؛ لأنه إذا فعل ذلك،
~~كان قد أخذ من ثمن الحنطة تمرا، فاتهم على أنه باع منه الحنطة بالتمر إلى
~~أجل؛ وأما إذا اشترى التمر من غير الذي باع منه الحنطة بتلك الذهب التي له
~~عليه، - أي على الذي باع منه الحنطة واشترى التمر بثمن حال عليه، ثم أحال
~~الذي باعه منه بثمنه على الذي باع منه الحنطة فذلك جائز، إذ لا تهمة في
~~ذلك؛ وقول مالك فيما تأوله عليهم، هو نص قوله في موطئه، وهو صحيح على ما
~~بيناه، وقول ابن القاسم إنه لا يجوز للذي وجبت له المائة دينار من ثمن
~~الطعام إذا أحيل بها أن يأخذ من الذي استحال عليها بها فيها طعاما صحيح؛
~~لأنه غريم غريمه، فلا يجوز له أن يأخذ منه إلا ما كان يجوز له أن يأخذه من
~~غريمه. وأما قوله إنه لا يجوز للذي استحال بثمن التمر على ثمن الطعام أن
~~يأخذ ممن استحال عليه طعاما فذلك بين، إذ لم يكن يجوز أيضا للذي أحاله أن
~~يأخذ من الذي أحاله عليه طعاما؛ وأصل هذا أن من أحال رجلا على رجل بحق له
~~عليه كائنا ما كان، فلا يجوز للمحال أن يأخذ من الذي أحيل عليه إلا ما كان
~~يجوز له أن يأخذ من الذي أحاله، وما كان يجوز للذي أحاله أن يأخذ من المحال
~~عليه؛ إنه ينزل في الدين الذي أحمل به بمنزلة من أحاله، ومنزلته في الدين
~~الذي أحيل ms2632 به.
### | مسألة: باع ثوبا بعشرة دنانير إلى شهر ثم استقال صاحبه فأبى إلا بشرط
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم في رجل باع ثوبا بعشرة دنانير إلى شهر،
# PageV07P168
# ثم استقال صاحبه، فأبى أن يقيله إلا أن يسلفه عشرة دنانير إلى أبعد من
~~الأجل، أو إلى دون الأجل؛ قال: لا خير فيه، ويدخله بيع وسلف؛ فإن كان إلى
~~الأجل بعينه، فإن ناسا يجيزونه، وناسا يكرهونه؛ وقد كان مالك يتقيه، وأنا
~~أكرهه وأتقيه ولا أحرمه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أقاله على أن يسلفه عشرة دنانير حالة، أو إلى
~~دون الأجل، أو إلى أبعد من الأجل، أو أقل من عشرة، أو أكثر؛ فلا اختلاف في
~~أن ذلك لا يجوز، ولا إشكال في وجه الفساد فيه؛ لأنه بيع وسلف عن ظهر يد،
~~فهو صريح البيع والسلف، وفي قوله إنه يدخله بيع وسلف نظر، إذ لا يقال إن
~~هذا الفعل يدخله بيع وسلف، إلا إذا كان ظاهره الصحة ولم يصرح فيه بالبيع
~~والسلف؛ إلا أن ذلك يؤخذ فيه بالاعتبار مثل أن يبيع الرجل سلعة بعشرة
~~دنانير إلى أجل، ثم يقيله منها على أن يزيده المبتاع دينارا نقدا أو إلى
~~أبعد من الأجل؛ وأما إذا أقاله على أن يسلفه عشرة إلى الأجل بعينه، فأجازه
~~أشهب وحمله لما رجعت إليه سلعة بعينها، كأنه اشتراها منه بالعشرة التي دفع
~~إليه؛ فإذا حل الأجل، أخذ منه العشرة التي كان باع بها منه السلعة، وكان
~~ذكر السلف لغوا؛ ومن كرهه اعتبر فساد اللفظ وراعاه؛ وقول أشهب أظهر؛ لأن
~~الفعل إذا كان مستقيما لم ينظر إلى قبيح اللفظ، وهو نص قول مالك في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
### | باع سلعة بعشرة دنانير إلى شهر ثم اشتراها بخمسة نقدا وستة إلى ذلك الشهر
# ومن كتاب أوله يدير ماله وقال فيمن باع سلعة بعشرة دنانير إلى شهر، ثم
~~اشتراها بخمسة نقدا، وستة إلى ذلك الشهر. قال لا بأس به؛ لأنه إذا كان
~~الشهر قاصه بستة من العشرة التي له عليه، واسترجع منه أربعة، ms2633 فليس في هذا
~~تهمة أن يعطي خمسة ويأخذ أربعة، ولو كان باعها بخمسة نقدا وخمسة إلى شهر،
~~ثم اشتراها بخمسة نقدا وبستة إلى شهر، لم يكن فيه خير، إلا أن يكونا في
~~مجلسهما ذلك
# PageV07P169
# لم يتفرقا ولم يغب على الدينار، فلا بأس به؛ لأن هذا حينئذ باع سلعة
~~ابتداء بستة إلى شهر، فإذا كان الشهر، قاصه بخمسة مما له عليه واسترجع
~~دينارا، فكان ثمن السلعة إنما هو دينار، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قال؛ لأنهما بيعتان صحيحتان في
~~الظاهر، فإذا ظهر فيهما بمجموعها فساد، اتهما على القصد إليه، فلم يجز ذلك
~~من فعلهما؛ وإذا لم يظهر فيهما بمجموعها فساد، جاز ذلك من فعلهما؛ والمسألة
~~الأولى آل الأمر فيها بينهما إلى أن رجعت للبائع سلعته بعينها، وكان قد دفع
~~إلى المبتاع خمسة نقدا ويأخذ منه إذا حل الأجل أربعة؛ فلا يتهم أحد في دفع
~~خمسة في أربعة، والمسألة الثانية معناها أنه باع السلعة بخمسة نقدا، وخمسة
~~إلى شهر، فانتقد الخمسة وبان بها وغاب عليها، ثم لقيه بعد ذلك فاشتراها منه
~~بخمسة نقدا وستة إلى شهر؛ فوجب ألا يجوز ذلك؛ لأن الأمر آل بينهما إلى أن
~~رجعت إلى المبتاع سلعته بعينها، ودفع المبتاع إلى البائع خمسة نقدا؛ فانتفع
~~بها وردها إليه ويعطيه دينارا إذا حل الأجل، فاتهما على أنهما قصدا إلى أن
~~سلفه خمسة دنانير، على أن يعطيه دينارا إذا حل الأجل؛ فإن كان لم ينقده
~~الخمسة الدنانير، أو كان قد نقده إياها، فلم يغب عليه جاز ذلك؛ لأن الأمر
~~آل إلى أن سلعته بعينها، ويعطيه إذا حل الأجل دينارا دون أن يسلفه شيئا أو
~~يغيب له عن شيء. وقوله فيها واسترجع دينارا، اللفظ وقع على غير تحصيل، إذ
~~لم يدفع إليه شيئا يسترجع منه الدينار، وإنما كان حق الكلام أن يقول فإذا
~~كان الشهر قاصه بالخمسة من الستة التي له عليه وأخذ منه الدينار الزائد.
~~وكذلك قوله فكان ثمن السلعة إنما هو دينار، كلام ms2634 وقع أيضا على غير تحصيل،
~~والمراد به: فكان الذي ربح معه في السلعة إنما
# PageV07P170
# هو دينار؛ لأن الدينار إنما هو ربح في السلعة للمبتاع لا ثمن لها؛ وذلك
~~أنه لما اشترى منه السلعة بخمسة نقدا وخمسة إلى شهر، ثم اشتراها منه البائع
~~بخمسة نقدا وستة إلى شهر؛ كانت الخمسة النقد بالخمسة النقد مقاصة، والخمسة
~~التي إلى شهر بخمسة من الستة التي إلى شهر مقاصة أيضا، ويبقى للمبتاع الأول
~~قبل البائع دينار ربح ربحه معه في السلعة يأخذه منه.
### | مسألة: السلف في الخوخ
# مسألة وقال في الخوخ لا بأس به اثنين بواحد أخضر كله، أو يابس كله؛ وعين
~~البقر كذلك، ولا خير في رطبه بيابسه من صنف واحد؛ لأن ذلك مخاطرة؛ فهو وإن
~~كان يصلح متفاضلا، فلا يصلح رطبه بيابسه، وإنما هو بمنزله التين الرطب لا
~~بأس به واحد بواحد أخضر كله، أو يابس كله؛ ولا خير في رطبه بيابسه وإن كان
~~واحدا بواحد، للحديث أيضا أنه نهي عن الرطب باليابس، وهو بمنزلة الرطب
~~بالتمر يابسا أيضا.
# قال محمد بن رشد: أما الرطب باليابس من الصنف الواحد الذي لا يجوز فيه
~~التفاضل، فلا اختلاف في أن ذلك لا يجوز لما جاء في الحديث من أن «رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - سئل عن الرطب بالتمر، فقال: أينقص الرطب إذا يبس؟
~~قالوا نعم، قال فلا إذا» . وأما الرطب باليابس من الصنف الواحد الذي يجوز
~~فيها التفاضل كالتفاح، والخوخ، وعيون البقر، وشبهها؛ فاختلف فيه على ثلاثة
~~أقوال، أحدها: أن ذلك لا يجوز وإن تبين التفاضل، وهو دليل احتجاجه في هذه
~~الرواية، وفي سماع
# PageV07P171
# أصبغ بعد هذا، لعموم لفظ النهي عن الرطب باليابس. والثاني أن ذلك جائز
~~وإن لم يتبين الفضل بينهما، وهو قول ابن القاسم في رسم باع شاة بعد هذا،
~~فمنه ما يجوز فيه التفاضل بالتحري. والثالث أن ذلك جائز إن تبين الفضل
~~بينهما، وغير جائز إن لم يتبين الفضل بينهما؛ وهو قول ابن القاسم في سماع
~~أبي زيد من كتاب جامع ms2635 البيوع في القرط الرفيع بالقرط اليابس، والتفاح
~~الأخضر بالتفاح المقدد؛ وهو دليل اعتلاله في هذه الرواية، وفي سماع أصبغ
~~أيضا بالغرر، والمخاطرة، والمزابنة؛ وقياسه فيها الخوخ وعيون البقر على
~~التين والتمر بعيد؛ لأن التمر لا يجوز فيه التفاضل، فلا خلاف في أنه لا
~~يجوز بالرطب على حال. وكذلك التين لا يجوز فيه أيضا التفاضل؛ لأنه مما ييبس
~~ويدخر؛ روى ذلك ابن وهب عن مالك، فالأخضر منه باليابس لا يجوز أيضا على
~~حال؛ وقد قيل إن ذلك كله ليس باختلاف من القول، وإنما يرجع ذلك إلى أنه إن
~~تبين الفضل بينهما وسلما من المزابنة جاز، وإن لم يتبين الفضل بينهما لم
~~يجز، وإلى هذا ذهب الفضل؛ وأما الرطب باليابس من صنفين كانا مما يجوز فيه
~~التفاضل، أو مما لا يجوز فيه التفاضل، فلا اختلاف في جوازه بكل حال.
### | مسألة: باع ثوبين بسلعة موصوفة إلى أجل
# مسألة وسألته عمن باع ثوبين بسلعة موصوفة إلى أجل، ثم باع تلك السلعة قبل
~~الأجل من صاحبها الذي هي عليه بثوب من صنف ثوبيه، قال لا بأس به، وإنما هو
~~بمنزلة دينارين في سلعة إلى أجل، ثم باعها منه بدينار، فليس في هذا شيء.
# قال محمد بن رشد: إنما جاز هذا؛ لأن الأمر آل بينهما إلى أن دفع البائع
~~إلى المبتاع ثوبين، ثم أخذ منه بعد ذلك ثوبا واحدا من صنف ثوبيه، وإلى أن
~~دفع المسلم إلى المسلم إليه دينارين، ثم أخذ منه بعد ذلك دينارا واحدا؛ ولا
~~يتهم أحد في أن يدفع ثوبين في ثوب من صفته إلى أجل، ولا دينارين في دينار
~~واحد إلى أجل، وإن كان لا يجوز أن يسلم الرجل ابتداء
# PageV07P172
# دينارين في دينار واحد إلى أجل، ولا ثوبين في ثوب من صنف ثوبيه إلى أجل؛
~~فقف على هذا واعرفه، وقد تقدم قبل هذا في رسم أسلم، وبالله التوفيق.
### | باع من رجل شيئا من العروض ثم يندم مبتاعه قبل أن ينقده الثمن
# ومن كتاب البراءة قال عيسى: وسألته عن رجل باع من ms2636 رجل شيئا من العروض مما
~~يكال أو يوزن، أو مما لا يكال ولا يوزن مما عدا الطعام؛ ثم يندم مبتاعه قبل
~~أن ينقده الثمن، فيريد أن يعطيه دينارين أو ثلاثة على أن يقيله من سلعته؛
~~أيجوز ذلك له، وإنما اشتراه بدينار أو يعطيه دراهم، وإنما كان اشتراه منه
~~بالدنانير؟ قال إن كان الثمن نقدا فلا بأس به أن يزيده ما شاء معجلا ولا
~~يكون مؤخرا، فإنه إن كان الذي باعه به ذهبا فأخر عنه ما يزيده من الذهب،
~~كان بيعا وسلفا؛ وإن زاده ورقا متأخرا، كان ذهبا بورق إلى أجل وعرضا معجلا؛
~~وإن زاده عرضا مؤخرا، كان دينا بدين؛ ولا يصلح في هذا، إلا أن يكون كل ما
~~زاده معجلا؛ وإن كان الثمن إلى أجل، فكان الثمن ذهبا أو ورقا، فإن كان
~~الثمن ذهبا؛ فلا يزيده ذهبا نقدا ولا إلى دون أجلها، ولا إلى أبعد من
~~أجلها، ولا مخالفة لسكتها؛ ولا يصلح إلا أن يكون الذي يزيده مثل نقده في
~~عينه وجودته إلى أجله، ولا يزيده ورقا نقدا ولا إلى أجل دون أجلها، ولا إلى
~~أبعد من الأجل؛ وإن كان الثمن ورقا يزيده دراهم نقدا ولا إلى دون أجلها،
~~ولا إلى أبعد
# PageV07P173
# من أجلها، وهي في الورق بمنزلتها في الذهب، مجراهما واحد؛ ولا بأس أن
~~يزيده عرضا معجلا ولا يؤخره، وإن كان الثمن عرضا فلا يزيده عرضا يشبه العرض
~~الذي له عليه نقدا، ولا إلى دون الأجل، ولا إلى أبعد من الأجل، ولا بأس به
~~إلى الأجل؛ لأنه يجري مجرى الذهب والورق، ولا بأس أن يزيده عرضا نقدا
~~مخالفا للعرض الذي له عليه يعجله ولا يؤخره؛ قال وإن كان البائع هو الزائد،
~~فلا بأس أن يزيده ذهبا أو ورقا أو عرضا معجلا أو مؤخرا، إلا أن يكون ذلك
~~العرض يشبه العرض الذي يستقيله منه، فإن كان يشبهه فلا خير فيه إلى أجل؛
~~ولا بأس به معجلا، وذلك أنه يبتاع منه سلعة بعشرة دنانير عينا عليه،
~~وبدينار زاده إلى أجل أو ms2637 نقدا؛ قال وهو مثل ما لو كان لي عليك عشرة دنانير
~~إلى أجل، فابتعت منك سلعة بالعشرة دنانير التي لي عليك، ودينارين إلى أجل؛
~~فافهم واستعن بالله يعينك، والله الموفق، اللهم عونك يا معين.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم القبلة
~~من سماع ابن القاسم في الطعام، وحكم المكيل والموزون من غير الطعام في
~~استقالة البائع والمبتاع بزيادة ممن كانت منهما، كحكم الطعام في ذلك بعد
~~استيفائه بالكيل أو الوزن على ما قد ذكرناه هناك، لجواز بيع المكيل
~~والموزون من غير الطعام قبل استيفائه على مذهب مالك، فلا معنى لإعادته.
# PageV07P174
### | الرجل له الذهب بالمدينة أراد أن يشتري بها زيتا بالشام
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الرجل من أهل الأندلس يكون له المال الموضوع
~~بمصر عند القاضي أو عند رجل وضعه له القاضي عنده من موروث أو غير ذلك؛ هل
~~يجوز للرجل أن يشتريه منه بالأندلس بعرض ويخرج إليه؟ قال ابن القاسم سئل
~~مالك عن الرجل له الذهب بالمدينة عند قاضيها أراد أن يشتري بها زيتا
~~بالشام، أو طعاما ولا يدري ما حدث على الذهب؟ قال مالك لا خير في ذلك. فقيل
~~له فكيف العمل في ذلك والصواب؟ قال يتواضعان الزيت والطعام على يد رجل ثم
~~يخرج إلى الذهب، فإن وجدها تم البيع بينهما؛ قال ابن القاسم فإن تواضعا
~~العرض على يد غيرهما لم يكن به بأس، ويخرج إلى الذهب، فإن وجدها تم البيع،
~~وإن لم يجدها فأخلف له مكانها، وأعطاه عرضا منها، لزم ذلك بائع العرض على
~~ما أحب أو كره، وإن كان بائع الدنانير الغائبة يقبض العروض ولا يتواضعانها،
~~فلا يحل ذلك إلا أن يكون ضامنا للدنانير إن لم توجد أعطاه مكانها غيرها؛
~~فإن كان كذلك فلا بأس به؛ وإن كان بائع الدنانير الغائبة فلا يقبض العرض،
~~ولا يمكنه منه صاحبه، ولا يتواضعانه ولا يخرج من يده، لم يكن بذلك بأس؛
~~وخرج إلى الدنانير، فإن وجدها لم يقبضها حتى يقبض المشتري العرض؛ ms2638 لأنه يصير
~~حينئذ كمن اشترى سلعة غائبة بدنانير، فلا يصلح النقد فيها حتى تقبض السلعة
~~أو تحضر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة حسنة وقد مضى في رسم القبلة من سماع
~~ابن القاسم ما فيه بيان لها، فلا معنى لإعادته.
# PageV07P175
### | سلف عشرة دنانير في طعام إلى أجل
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني وقال في رجل سلف عشرة دنانير في طعام إلى أجل،
~~فلما حل الأجل، قال: بعني طعاما أقضيكه، فباعه بعشرة دنانير نقدا فقضاه
~~عشرة. قال إذا باعه بعشرة دنانير مثل نقده فلا بأس به؛ لأنها إقالة، فإذا
~~باعه بأحد عشر دينارا فإنه حرام؛ لأنه باع عشرة بأحد عشر إلى أجل وهو بيع
~~الطعام قبل استيفائه؛ وإذا باعه بتسعة لم يحل أيضا؛ لأنه بيع الطعام قبل أن
~~يستوفى.
# قال محمد بن رشد: قوله فباعه بعشرة دنانير نقدا فقضاه عشرة، معناه فنقده
~~العشرة التي اشترى منه بها الطعام وقضاه الطعام فيما كان له عليه من السلم
~~على ما شرط عليه؛ وعلى هذا أتى جوابه، وقد مضى القول على هذه المسألة في
~~أول مسألة من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، والله الموفق.
### | اشترى من رجل سلعة بثمن إلى أجل
# ومن كتاب القطعان قال عيسى وسمعت ابن القاسم وسئل عن رجل اشترى من رجل
~~سلعة بثمن إلى أجل، ثم إن البائع أمر رجلا أن يشتري له سلعة بنقد ودفع إليه
~~دنانيره فاشتراها المأمور من المشتري بأقل من الثمن الذي كان ابتاعها به
~~المشتري، وقد علم المأمور أن الأمر باعها منه أو لم يعلم وقد فاتت السلعة،
~~قال لا خير فيه.
# PageV07P176
# فإن أدرك، فسخ البيع؛ وإن لم يدرك، لم أر له عليه إلا رأس ماله؛ ولا
~~ينبغي له أن يدفع إلى رجل ذهبا يسيرة في أكثر منها إلى أجل، ويجعل السلعة
~~محللة لذلك، وإن لم يعلم المشتري بأن البائع هو الذي أدخل ذلك عليه، فذلك
~~سواء؛ قال ابن القاسم: وقد سئل مالك عن الرجل يبيع من الرجل السلعة بثمن
~~إلى أجل، ثم ms2639 يشتريها من المشتري رجل عندهم قاعد، فإذا وجب البيع ونقده،
~~سأله البائع الأول أن يبيعها منه بربح؛ فكره ذلك كراهية شديدة وقال: لا خير
~~فيه. فهذا إنما هو بمنزلة التحليل، فمسألتك مثلها في القياس؛ فإن قال قائل
~~إن المشتري لم يظن أنه اشتراها منه رسول البائع، فقد اشترى البائع الأول
~~سلعته من رجل ليس هو رسول له، وهذا أدنى مما سألته عنه، فلا أرى له إلا رأس
~~ماله.
# قال محمد بن رشد: إنما ساوى بين أن يعلم المأمور أن الآمر باعها؛ أو لم
~~يعلم ذلك؛ وبين أن يعلم المشتري أنه رسول للبائع، أو لم يعلم، وقال إن ذلك
~~كله سواء؛ لأنه لا يصدق واحد منهما في أنه لم يعلم؛ لأن السلعة قد رجعت
~~أيضا إلى صاحبها البائع لها أولا، وظهر المكروه من فعلهم، فهم كلهم متهمون
~~فيه، كالمسألة التي احتج بها في ذلك، وقد تكلمنا عليها في رسم حلف ألا يبيع
~~رجلا سلعة سماها من سماع ابن القاسم. وقوله فإن أدرك، فسخ البيع؛ يريد إن
~~أدركت السلعة قائمة بيد البائع الأول فسخ البيع الثاني، وردت السلعة إلى
~~المشتري الأول. وقوله وإن لم يدرك لم أر له عليه إلا رأس ماله. يريد بقوله
~~وإن لم
# PageV07P177
# يدرك أي وإن لم يدرك السلعة بيده، وكانت قد فاتت ولم يبين بماذا تفوت به،
~~وقد مضى القول على ذلك في رسم حلف ليرفعن أمرا من سماع ابن القاسم. وقوله
~~لم أر له عليه إلا رأس ماله، ظاهره وإن كانت قيمتهما أكثر من الثمن الذي
~~باعها به أولا، مثل ظاهر قول مالك، وما تأول أبو إسحاق التونسي على ابن
~~القاسم؛ وقد مضى القول على ذلك، وذكر الاختلاف فيه في رسم حلف المذكور، فلا
~~وجه لإعادته.
### | مسألة: تباع الأرض إذا كان فيها زرع صغير بطعام
# مسألة قال ابن القاسم تباع الأرض إذا كان فيها زرع صغير بطعام إذا كان
~~ذلك الزرع يئول إلى الطعام، وإن كانت الأرض بيضاء، فلا بأس أن يشتريها
~~بطعام نقدا أو إلى أجل. ms2640
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، وسحنون يجيز ذلك على أصله
~~في إجازة بيع السيف المحلى بالذهب نقدا أو إلى أجل إذا كان الذي فيه من
~~الذهب الثلث فأقل، وفي إجازته بيع الحائط بثمرته قبل أن يبدو صلاحها بطعام
~~نقدا أو إلى أجل؛ وهو مذهب ابن الماجشون، وهو وجه القياس؛ لأنه إذا جاز أن
~~يباع الزرع وهو صغير بالدنانير والدراهم مع الأرض، لكونه تبعا للأرض؛ وكأنه
~~لم يقع عليه حصة من الثمن، جاز أن يباع بالطعام لكونه تبعا للأرض؛ فكأنه لم
~~يقع أيضا عليه حصة من الثمن؛ وأما بيعها بيضاء، لا زرع فيها، فلا اختلاف في
~~جواز بيعها بالطعام نقدا وإلى أجل، بخلاف الكراء.
### | مسألة: اشترى قمحا إلى أجل فلما حل الأجل قال المشتري للبائع أقلني
# مسألة قال ابن القاسم في رجل اشترى قمحا إلى أجل، فلما حل
# PageV07P178
# أجل الطعام، قال المشتري للبائع إني أخاف الوضعية فأقلني، فقال البائع
~~للمشتري لا وضيعة عليك، خذ بعض هذا القمح فبعه فما نقصت، دفعت ذلك إليك،
~~ودفعت إليك بقية قمحك، قال ابن القاسم لا بأس به، وهو بمنزلة ما لو دفع
~~إليه الطعام كله ثم قال له بع فلا نقصان عليك، وما وضعت فيه وضعت عنك.
# قال محمد بن رشد: قوله اشترى قمحا إلى أجل يريد سلم في قمح إلى أجل، وهذه
~~مسألة قال فيها أبو عمر الأشبيلي إنها مخالفة لما في السلم الثاني من
~~المدونة. يريد مسألة الذي سلم مائة درهم في مائة إردب، ثم لقيه بعد ذلك
~~فاستزاده، فزاده مائة إردب إلى محل أجل الطعام، أو قبله أو بعده؛ لأنه قال
~~فيها لا بأس بذلك؛ لأنه لو اشترطه في أصل السلف لم يكن بذلك بأس؛ فاقتضى
~~تعليله أنه لا يجوز أن يزيده دنانير ولا دراهم، إذ لا يجوز أن يشترط ذلك في
~~أصل السلف؛ وأجاز في هذه المسألة أن يدفع المسلم إليه للمسلم ما نقص في
~~الطعام من رأس ماله دنانير كان أو دراهم؛ وهو لو اشترط ms2641 ذلك في أصل السلم لم
~~يجز؛ لأنه كان يدخله البيع والسلف؛ لأن ما أعطاه من الدنانير يكون سلفا رده
~~إليه وما بقي سلما، ولا أقول إن ذلك اختلاف من القول، والمعنى في ذلك عندي
~~أنه تكلم ههنا على ما يجوز له فيما بينه وبين الله؛ فقال إنه لا بأس عليه
~~أن يأخذ منه ما وضع له إن كان لم يعمل معه على بيع وسلف، وقد تكلم في
~~المدونة على ما يوجب الحكم من أنه لا يقضي عليه بشيء مما زاده. إلا أن تكون
~~تلك الزيادة مما لو اشترطها في أصل السلم جازت، ولو أبى المسلم إليه
# PageV07P179
# في هذه المسألة على معنى ما في المدونة أن يدفع إليه ما أوجب له من ذلك
~~على نفسه لم يحكم عليه بذلك، لاحتمال أن يكون عقدا سلمهما على ذلك.
### | مسألة: اشترى من رجل طعاما ما مضمونا إلى أجل يوفيه إياه بموضع سماه له
# مسألة قال ابن القاسم في رجل اشترى من رجل طعاما ما مضمونا إلى أجل يوفيه
~~إياه بموضع سماه له، ثم أعطاه بعد ذلك دنانير على أن يتكارى لذلك الطعام
~~ويحمله إلى بلد آخر، قال ابن القاسم إن كان يوفيه إياه بالموضع الذي شرط له
~~في أول، ثم يتكارى له بعد استيفائه إياه من يحمله له إلى موضع آخر، فلا بأس
~~به؛ لأن الضمان على المشتري وقد برئت منه ذمة البائع؛ وإن لم يستوف منه
~~بالموضع الذي شرط عليه أو لا حتى تكارى له، وحمله (له) إلى الموضع الآخر،
~~فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها؛
~~لأنه إذا كان يوفيه الطعام في الموضع الذي شرط عليه أن يوفيه فيه، فإنما هو
~~متطوع له في تمون الكراء عليه من ذلك الموضع بالدنانير التي دفع إليه بعد
~~أن برئت منه ذمته، وحصل في ضمان صاحبه؛ فذلك جائز لا بأس به، وإن كان إنما
~~يقضيه منه بالموضع الذي سأله أن
# PageV07P180
# يتكارى له عليه إليه، صار ms2642 قد اشترى منه الطعام بذلك الموضع بالطعام الذي
~~كان له عليه في الموضع الذي كان شرط عليه في أصل السلم أن يوفيه،
~~وبالدنانير التي دفع إليه عن الكراء؛ لأنه إذا كان لا يقبض منه الطعام إلا
~~في الموضع الذي أراد أن يحمله له إليه، فإنما يكرى على طعام نفسه، وإن شاء
~~لم يكر، وهذا بين، وبالله التوفيق، لا إله إلا هو.
### | ليس بين الذكر والأنثى اختلاف في شيء من الأشياء
# ومن كتاب أوله باع شاة قال عيسى قال لي ابن القاسم ليس بين الذكر والأنثى
~~اختلاف في شيء من الأشياء حتى يحل من ذلك واحد في اثنين إلى أجل في شيء من
~~الأشياء: لا في الرقيق، ولا في الدواب، ولا في الأنعام، ولا في الماشية،
~~ولا في الطير؛ وإنما الذكر والأنثى إذا كان من صنف واحد هو واحد، لا يجوز
~~أحد باثنين من صنفه، إلا أن يختلف في غير ذلك؛ قلت له صف لي ما الاختلاف في
~~الرقيق من الجواري والعبيد الذي إذا بلغته، جاز منه واحد إلى أجل باثنين،
~~وهل اختلاف الأجناس والجنس، واختلاف الأثمان اختلاف، يجوز من ذلك واحد
~~باثنين إلى أجل؛ قال ابن القاسم ليس اختلاف الأجناس في الرقيق، ولا اختلاف
~~الأثمان، ولا اختلاف الصباحة بالذكور، ولا في الإناث
# PageV07P181
# بشيء، ولا يجوز شيء من هذه الوجوه واحد باثنين إلى أجل، وإنما الاختلاف
~~في هذا الذي يجوز منه واحد باثنين إلى أجل؛ فأما في الرقيق الذكور،
~~فالتجارة، والفصاحة، والنفاذ في الأمور؛ فإذا كان فصيحا، تاجرا نافذا، فلا
~~بأس أن يباع الواحد باثنين وبأكثر من ذلك إلى أجل، من ذكور وإناث ليسوا
~~مثله في التجارة، والفصاحة؛ ولا نبالي كانوا من جنسه أو من غير جنسه. قلت
~~فالجارية الصبيحة العربية التي ثمنها ألف دينار بجاريتين وخشيتين ليستا من
~~جنسها ولا بحسنها إلى أجل؛ قال ليس الحسن ولا الفصاحة شيئا، لو كان لجارية
~~ثمان ألف دينار لحسنها وفصاحتها، وليس في يديها صنعة من طبخ ولا خبز ولا
~~رقم، لم تحل بجاريتين ms2643 ثمن عشرين دينارا إلى أجل؛ قال وليس اختلاف الجنوس
~~بشيء، لا تحل جارية نوبية ليس في يديها صنعة من طبخ ولا خبز ولا رقم وإن
~~بلغ حسنها ما يكون ثمن ألف دينار بجاريتين صقليتين ولا بربريتين، ولا شيء
~~من الأجناس. قلت أفيحل أن يعطي جاريتين أو ثلاثا طباخات خبازات بجارية ليس
~~في يديها عمل إلى أجل؟ قال: ليس بذلك بأس. قلت فهل يجوز الصغير بالكبير أو
~~الكبير بالصغير من الرقيق إلى أجل؟ قال ابن القاسم ليس الصغر والكبر
~~اختلافا في الرقيق، ولا يجوز صغير في المهد بكبير، ولا كبير بصغير حتى يكون
~~الكبير تاجرا فصيحا كما أخبرتك ليس الكبر والصغر اختلافا في الرقيق حتى
# PageV07P182
# يجوز واحد من ذلك باثنين إلى أجل؛ قلت له فهل الغزل أو العمل للطيب صنعة
~~في الجواري؟ قال ليس عمل الطيب بشيء؛ وأما الغزل فجميع النساء يغزلن، فليست
~~بصنعة والذي سمعت إذا كان كانت طباخة وخبازة؛ وأنا أرى الرقم وما أشبه ذلك
~~من الصنعة. قلت فالجارية التي تقرأ وتكتب؛ قال ليس هذا بصنعة، وإنما الصنعة
~~ما أخبرتك في الجواري في الطبخ والخبز والرقم، وما أشبه ذلك؛ وفي الذكور
~~التجارة، والفصاحة، والنفاذ. قلت أرأيت إن كان العبد تاجرا وليس بفصيح، أو
~~كان فصيحا وليس بتاجر، أو عبدا فصيحا تاجرا بجاريتين أو ثلاث خبازات
~~طباخات. قال أصل ذلك في الذكور التجارة، ولا نبالي كان فصيحا أو غير فصيح؛
~~وأما إذا كان فصيحا ليس بتاجر فليس ذلك بشيء؛ وأما العبد التاجر بالجاريتين
~~الطباختين فلا بأس به؛ لأنه قد اختلفت صناعتهم؛ قلت فالجارية الطباخة
~~بالجاريتين الخبازتين؟ قال لا خير فيه؛ لأن هذا كله بعضه قريب من بعض، إلا
~~أن تكون رقامة أو صناعة.
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه وجل أهل العلم على أنه لا يجوز سلم
~~الجنس الواحد بعضه في بعض من الحيوان والعروض، إلا أن تختلف وتتباين تباينا
~~متفاوتا، تختلف فيه الأغراض والأسواق، فيمكن أن يتفق أحد الصنفين دون الآخر
~~فيكونا في معنى الجنسين الذي لا يتيقن ms2644 فيه الفضل لأحد المتبايعين، لإمكان
~~نفاق كل واحد منهما دون صاحبه عند
# PageV07P183
# الأجل؛ لأنه إذا سلم الصنف في مثله أكثر عددا أو أفضل صفة، لم يكن بيعا
~~وكان سلفا جر منفعة، لتيقن المنفعة فيه للدافع؛ فكان إنما أسلف ذلك الشيء
~~على أن يأخذ فيه أكثر من عدده أو أفضل من صفته، وذلك حرام لا يحل ولا يجوز،
~~«لنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن سلف جر منفعة» ، مبينا لما في
~~كتاب الله من الربى الذي حرمه فيه؛ وإن سلفه في مثله أقل عددا أو أدنى صفة،
~~كان المسلم لذلك الشيء إنما ترك له كثرة عدده أو فضل صفته ليحرزه له في
~~ضمانه إلى ذلك الأجل، فكان ما ترك له من ذلك ثمنا للضمان، وذلك غرر وحرام؛
~~هذه جملة الاختلاف فيها بينهم، وقد يختلفون فيما يتباين فيه الصنف الواحد
~~فيراه بعضهم يسيرا لا يخرجه إلى صنف آخر، ويراه بعضهم كثيرا يخرجه إلى صنف
~~آخر بالاجتهاد الذي تعبد الله به العلماء من عباده فيما لا نص له فيه؛ إذ
~~ليس في ذلك حد يرجع إليه في الكتاب والسنة ولا في الإجماع، كالصباحة والحسن
~~في الجواري، لم ير ذلك ابن القاسم اختلافا يجوز به سلم القليل في الكثير
~~إلى أجل ورأى ذلك ابن حبيب اختلافا فيها يجوز به ذلك، وكالقراءة والكتاب،
~~الظاهر من هذه الروايات، أن ذلك ليس باختلاف في الذكور ولا في الإناث، ورآه
~~ابن حبيب اختلافا في الذكور والإناث؛ وحكى عن ابن القاسم أنه اختلاف في
~~الذكور دون الإناث، فالرقيق كلهم ذكورهم وإناثهم، صغارهم وكبارهم، صنف واحد
~~عند ابن القاسم وإن اختلفت أجناسهم وألوانهم وصباحتهم؛ ما لم يختلفوا في
~~صنائعهم، كالعبد التاجر النافذ في الأمور، أو الصناع بيده كالنجار والخياط
~~أو الأمة الرقامة،
# PageV07P184
# أو النساجة، أو الخبازة، أو الطباخة؛ فيجوز من ذلك كله سلم ما له صنعة
~~فيما لا صنعة له، وما له صنعة فيما له صنعة إذا افترقت الصنع وتباينت؛ فهذه
~~جملة في هذا الباب، وأصل يقاس عليه ويرجع ms2645 إليه؛ وإنما كان الصغير والكبير
~~من الرقيق صنفا واحدا بخلاف الدواب؛ لأن الدابة لا ينتفع بها قبل الركوب،
~~والصغير ينتفع به وهو صغير قبل البلوغ، ولما لم يكن في ذلك حر وكان يختلف
~~اختلافا متباينا حمل الباب كله محملا واحدا، فجعل الصغير مع الكبير صنفا
~~واحدا وإن كان معهودا؛ وأيضا فإن النفاق فيهم بمنزلة سواء، إذا نفق الصغير،
~~نفق الكبير؛ وإذا كسد الصغير، كسد الكبير، وهذه هي العلة عندي في كون
~~الذكور والإناث صنفا واحدا وإن كانت الأغراض في ذلك مختلفة.
### | مسألة: الفرس إذا لم يعرف له جودة إلا أنه فرس عربي
# مسألة قلت لابن القاسم أرأيت الفرس إذا لم يعرف له جودة إلا أنه فرس عربي
~~سمين جميل، ثمنه مائة دينار ببرذونين ثمن عشرين دينارا إلى أجل؛ قال لا خير
~~فيه ولا يجوز، إلا أن يكون جوادا معروفا بالسبق فيحل. قلت فما متنهى السن
~~الذي إذا بلغته الخيل، لم يحل قارح باثنين منها إلى أجل؟ قال إذا أجذع
~~وركب، فقد صارت المنافع واحدة، فعند ذلك لا يحل.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه: أن
~~الخيل ثلاثة أصناف، كبارها صنف: ذكورها وإناثها؛ وصغارها صنف: ذكورها
~~وإناثها، والجواد منها المعروف بالسبق
# PageV07P185
# والجري صنف. ذكورها وإناثها؛ فإذا اختلفت هذه الأصناف، جاز منها الواحد
~~بالاثنين إلى أجل؛ فيجوز سلم الصغار منها في الكبار، والكبار في الصغار،
~~والكبار في الكبار إذا اختلفت في الجودة والسبق، وتباينت في ذلك تباينا
~~بعيدا.
### | مسألة: تسليف حولي بكبير إلى أجل
# مسألة قال ابن القاسم، أما حولي بكبير إلى أجل، فلا خير فيه؛ وأما صغيران
~~بكبير إلى أجل، فلا بأس به؛ لأنه بيع؛ قال وإنما يجوز الحولي بالقارح، وأما
~~القارح بحولي فلا يحل إلى أجل، ولا حولي بقارح إلى أجل؛ لأن هذا ليس بوجه
~~بيع؛ لأنه إذا كان القارح بالحولي، فإنما هو رجل أعطى فرسا على أن يضمن له
~~حوليا أدنى منه إلى أجل؛ فصار مبتاعا لضمان الحولي بزيادة سن ms2646 القارح على
~~الحولي؛ وإن كان حوليا بقارح إلى أجل، فإنما هو رجل زاد في سلفه، أعطاه
~~حوليا إلى أجل على أن يقضي قارحا، ولا يكون البيع بينهما حتى يكون اثنان
~~بواحد، وتختلف فيهما المنافع؛ فإن كان على وجه ابتغاء الفضل، كان بيعا؛ وإن
~~لم يكن على وجه ابتغاء الفضل، كان على وجه السلف فحرم؛ لأنه إذا كان واحد
~~باثنين، أو اثنان بواحد؛ أو صغيران بكبيرين، أو كبيران بصغيرين؛ فهو عند
~~الناس بيع فيما تفاوت من أثمانهما وأسنانهما، فلا يكون بذلك بأس؛ قال ولا
~~بأس بعلوين من الحمير بقارح إلى أجل؛ ولا خير في صغير بكبير، ولا كبير
~~بصغير؛ ولا صغير بصغيرين؛ أو أكثر من ذلك إلى أجل؛ وأما كبارها بكبارها،
~~فلا خير في ذلك واحد باثنين إلى أجل؛ قلت له إنه يكون
# PageV07P186
# منهما حمار يبلغ مائة دينار، وحماران ليس ثمنهما خمسة عشر دينارا، فلا
~~يحل منهما واحد بعدة من غيرها إلى أجل؟ قال: ليس اختلاف أثمانها ولا جنسها
~~ولا سيرها باختلاف يحل له منها واحد باثنين إلى أجل، إلا أن يكون من حمر
~~الأعراب، فلا بأس بالحمار المصري الفاره بالأعرابيين وأكثر من ذلك؛ وأما
~~حمر مصر، فكلها صنف واحد لا يحل منها واحد باثنين إلى أجل؛ والحمير والبغال
~~صنف واحد لا يحل بغل بحمارين إلى أجل، ولا حمار ببغلين إلى أجل؛ إلا أن
~~يكون كبير بصغيرين، أو صغير بكبيرين، فلا بأس به؛ وهو مثل الحمير، وهي
~~صنفها؛ وكذلك قال لي مالك، قال عيسى إذا بان اختلاف الحمير، فأراها كالخيل
~~والإبل، وقال أصبغ مثله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم حمل صبيا القول في سلم الواحد في الواحد،
~~والاثنين في الواحد، والواحد في الاثنين من الصغار في الكبار، أو الكبار في
~~الصغار من جنس واحد مستوفى، فلا معنى لإعادته. وقوله في الحمير مثل ما له
~~في المدونة: أنها ثلاثة أصناف: صغارها وكبارها صنفان: حمر مصر منها إلى
~~الركوب صنف، وحمر الأعراب التي للخدمة صنف؛ وقال عيسى وأصبغ إن ما ms2647 تباين من
~~حمر مصر في السير وتفاوت فيه، يجوز بما ليس بمسيار اثنان بواحد إلى أجل،
~~وإلى هذا ذهب ابن حبيب. وقوله إن البغال والحمير صنف واحد، هو مثل قوله في
~~المدونة، خلاف ما ذهب عليه ابن حبيب من أن البغال صنف على حدة، فيجوز
~~كبارها بكبار الحمير، وصغارها بصغار الحمير اثنان بواحد إلى أجل؛ تكلم ابن
~~القاسم على ما يعرف بمصر من أن الحمير تتخذ للركوب كالبغال؛ وتكلم ابن حبيب
~~على ما يعرف بالأندلس من أن الحمير لا تتخذ للركوب،
# PageV07P187
# وإنما هي للخدمة مع اختلاف أجناسها، ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم أنه
~~راعى تشابههما في وجوه المنافع وإن افترقت أصولها؛ فقوله في البغال والحمير
~~نحو مذهب أشهب في أن رقيق ثياب القطن والكتان صنف واحد، لتشابههما في
~~المنفعة وإن اختلفت أصولهما؛ والذي يأتي على مذهب ابن القاسم في البغال
~~والحمير على ما يعرف بالأندلس من أنها صنف واحد، لا يجوز صغير من البغال
~~بصغيرين من الحمير إلى أجل وما كان يستمطى من كبار البغال صنف لا يجوز بما
~~لا يستمطى منها، ولا بكبار الحمير اثنان بواحد إلى أجل؛ وما لا يستمطى منها
~~وإنما هو للخدمة، فهو مع الحمير صنف واحد، لا يجوز منها بغل بحمارين إلى
~~أجل.
### | مسألة: السلف في الدجاج والحمام والأوز وجميع الطير الداجن
# مسألة قلت فالدجاج والحمام والأوز، وجميع الطير الداجن الذي يكون عند
~~الناس، هل يحل واحد باثنين إلى أجل مثل الدجاجة البياضة المعروفة بذلك
~~بالدجاجاتين أو الثلاث ممن ليست مثلها في كثرة ما تبيض غير أنها تبيض؛ قال
~~لا يحل دجاجة بدجاجتين، ولا إوزة بإوزتين؛ ولا شيء من الطير الداجن واحد
~~باثنين إلى أجل وإن تفاضلت في البيض والفراخ، ليس هذا اختلافا يحل به واحد
~~باثنين من جنسه إلى أجل؛ ولا يحل صغير الطير بكبيره، ولا كبيره بصغيره إلى
~~أجل؛ ولا يحل دجاجة كبيرة
# PageV07P188
# بفروجين، ولا فروج بدجاجتين، ولا إوزة بفرخ إوزة، ولا يحل صغير بكبير من
~~جنسه في شيء من الطير؛ قال ms2648 ابن القاسم إلا أن يكون الطير الداجن مما ليست
~~فيه منفعة إلا اللحم، مثل الدجاجة التي لا تبيض وقد فسدت وليست تراد إلا
~~للذبح، فإذا كان كذلك، فلا بأس أن يباع بما لا يستحيى من الطير؛ لأنه لحم
~~كله ولا يكون ذلك إلا يدا بيد، لا يدخل في شيء منه أجل ولا تأخير على
~~التحري.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه أن ما كان من
~~الطير الذي يقتنى للبيض أو الفرخ كالدجاج والإوز والحمام، فكل جنس منه صنف
~~على حدة: صغاره وكباره، ذكوره وإناثه، لا يجوز بعضه ببعضه اثنان بواحد إلى
~~أجل، وإن تفاضل في البيض والفراخ؛ فإن اختلفت الجنسان، جاز الواحد منه
~~بالاثنين إلى أجل، وأن ما كان منها لا يقتنى لبيض ولا فرخ، فسبيله سبيل
~~اللحم عند ابن القاسم، لا تراعى الحياة القائمة فيه إلا مع اللحم؛ وأشهب
~~يراعيها في كل حال، فيجوز على مذهبه فيها سلم بعضها في بعض إذا اختلفت
~~أجناسها بمنزلة ما يقتنى لبيض أو لفراخ، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم حبل
~~حبلة من سماع عيسى، فقف على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الخبز واللحم والبيض يباع بعضه ببعض تحريا
# مسألة قال ابن القاسم وقد قال لي مالك إن الخبز واللحم والبيض يباع بعضه
~~ببعض تحريا أن يكون فيما يعطى ما يأخذ مثلا بمثل، بلا كيل ولا وزن؛ قال ابن
~~القاسم وذلك إذا بلغه التحري
# PageV07P189
# ولم يكثر حتى لا يستطاع أن يتحرى، وكذلك كل ما يباع وزنا ولا يباع كيلا،
~~فإنه يجري مجرى هذا؛ وكل صنف من الطعام أو غيره مما يجوز منه واحد باثنين
~~من صنفه، فلا بأس باقتسامه على التحري، كان مما يكال أو يوزن، أو مما لا
~~يكال ولا يوزن.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كل ما يباع وزنا ولا يباع كيلا مما لا يجوز فيه
~~التفاضل، يجوز بيع بعضه ببعض على التحري، هو مثل ما في المدونة، ومثل ما
~~مضى في رسم ms2649 أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم؛ وقد مضى القول على ذلك
~~هنالك. وقول ابن القاسم إن ذلك إنما يجوز فيما لم يكثر حتى لا يستطاع أن
~~يتحرى، تفسير لقول مالك؛ وكما يجوز بيع بعضه ببعض بالتحري، فكذلك يجوز
~~اقتسامه بالتحري، وقد قال ابن حبيب إن ذلك لا يجوز، ومعنى ذلك فيما كثر،
~~والله أعلم.
# وأما ما يباع كيلا ولا يباع وزنا مما لا يجوز فيه التفاضل، فلا اختلاف في
~~أنه لا يجوز أن يباع بعضه ببعض بالتحري، ولا أن يقتسم على التحري؛ وأما ما
~~يجوز فيه التفاضل، فاختلف في جواز قسمته على التحري، وبيع بعضه ببعض على
~~التحري على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك جائز فيما لا يباع كيلا، وإنما يباع
~~وزنا كالفاكهة، أو جزافا كالبقول؛ وهو مذهب ابن القاسم فيما حكى عنه ابن
~~عبدوس. والثاني أن ذلك جائز فيما يباع كيلا أو وزنا أو عددا، وهو مذهب أشهب
~~وقول ابن القاسم في هذه الرواية، وإليه ذهب ابن حبيب. والثالث أن ذلك لا
~~يجوز فيما يباع كيلا ولا فيما يباع وزنا وعددا، وهو الذي في آخر كتاب السلم
~~الثالث من المدونة. ودليل ما وقع في كتاب القسم من المدونة
# PageV07P190
# في البقول، أنه لا يجوز أن تقسم حتى تجز وتباع؛ وقد وقع في بعض الكتب حتى
~~تجز أو تباع، فإذا ثبت الألف في ذلك، دل على جواز القسمة فيه على التحري
~~بعد الجز على ما ذهب إليه ابن عبدوس من جواز التحري فيما لا يكال مما يجوز
~~فيه التفاضل.
### | مسألة: باع ألف إردب بمائة إلى سنة فوجده يبيعه في السوق فأراد أن يشتري منه بنقد
# مسألة قال ابن القاسم قال لي مالك لو أن رجلا باع ألف إردب بمائة دينار
~~إلى سنة، فوجده يبيعه في السوق، فأراد أن يشتري منه بنقد؛ قال إن اشترى منه
~~بنقد بمثل الثمن الذي له عليه، وبمثل الكيل الذي باعه إياه، أو أدنى من
~~كيله، فلا بأس به؛ فقيل لمالك فلو حل الأجل فأتاه يتقاضاه ms2650 ثمنه، فلم يجد
~~عنده ثمنا فأراد أن يأخذ منه من صنف طعامه أقل من كيله بما يسأله من الثمن؛
~~قال مالك لا يعجبني، قال عيسى وقد قال مالك في كتاب الرطب باليابس من سماع
~~ابن القاسم لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى فيها القول مستوفى في رسم حبل حبلة؛
~~لأنها من جملة الفروع التي فرعنا المسألة الواقعة فيه إليها، وذكرنا حكمها
~~وأصلها، ووجه القياس فيها، فلا معنى لإعادتها.
### | خبز القمح بخبز الأرز متفاضلا
# من سماع يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى قال ابن القاسم أكره
~~خبز القمح بخبز الأرز
# PageV07P191
# متفاضلا؛ لأنهما إذا صارا خبزا، فقد صارا صنفا واحدا؛ وهما عندي وما
~~أشبهه هما يجمعه أسم الخبز، بمنزلة الخل: خل العنب والتمر والعسل وأشباه
~~ذلك مما أصوله مختلفة؛ فإذا اجتمع خلا، جمعه الاسم والمنفعة، وحرم بعضه
~~ببعض متفاضلا.
# قال محمد بن رشد: الأخباز، والأخلال، والأنبذة، والأسوقة، لا يراعى
~~أصولها؛ لأن المنفعة فيها واحدة؛ فلا يجوز التفاضل في الخبز، ولا في الخل،
~~ولا في النبيذ ولا في السويق وإن افترقت أصولها فكانت مما يجوز فيه
~~التفاضل، خلاف الزيوت يجوز التفاضل في الزيت إذا اختلفت أصوله، فكان هذا
~~زيت زيتون، وهذا زيت فجل أو جلجلان، وما أشبه ذلك؛ هذا هو المشهور، وقد روي
~~عن ابن القاسم أن التفاضل في الأخباز القطنية جائز باختلاف أصوله، وروى ابن
~~جعفر الدمياطي عنه أن خبز القطنية كلها صنف، وأن خبز ما عدا القطنية من
~~القمح والشعير والسلت والأرز والذرة والدخن صنف؛ فيجوز التفاضل في خبز ذلك
~~كله بخبز القطنية، ولا يجوز التفاضل في أخباز القطنية، ولا في أخباز ما عدا
~~القطنية، وإذا كانت أصول الأخباز مما يجوز فيه التفاضل، فتعتبر المماثلة في
~~أعيان الأخباز على مذهب من لا يجيز التفاضل فيها؛ وإن كانت مما لا يجوز فيه
~~التفاضل: مثل خبز القمح، وخبز السلت أو الشعير، فالمماثلة تكون فيها بأن
~~يتحرى كيل ما دخل في كل واحد منهما من الدقيق ms2651 على ما في سماع أبي زيد من
~~كتاب جامع البيوع.
### | مسألة: طير الماء الذي لا يستحيى أيباع قبل أن يستوفى
# مسألة وسئل عن طير الماء الذي لا يستحيى أيباع قبل أن يستوفى؟ قال لا، هو
~~عندي بمنزلة الطعام.
# PageV07P192
# قال محمد بن رشد: معناه إذا أسلم فيه، وأما إذا اشتراه بعينه فالنقد يدخل
~~في ضمانه؛ لأنه جزاف؛ ويجوز بيعه قبل قبضه كالصبرة تشتري جزافا؛ وهذا على
~~أصل ابن القاسم في أن هذه الحياة غير مرعية؛ وأما على مذهب أشهب، فيجوز له
~~أن يبيعه قبل أن يستوفيه وإن أسلم فيه؛ لأن الحياة فيه مرعية عنده على ما
~~قد ذكرناه في الرسم الذي قبل هذا، وفي رسم حبل حبلة.
### | مسألة: الرجل يبيع السلعة من الرجل إلى أجل بمائة دينار
# مسألة قال ابن القاسم في الرجل يبيع السلعة من الرجل إلى أجل بمائة
~~دينار، ثم يتعدى فيبيعها من رجل آخر بعشرة دنانير نقدا، أن المشتري الأول
~~أحق بسلعته ما لم تفت؛ فإن فاتت خير، فإن شاء أخذ العشرة الدنانير من
~~البائع، وأعطاه عند الأجل عشرة ليس له عليه غيرها، ويوضع عنه التسعون التي
~~أراد أن يربي له بها عليه؛ وإن كانت قيمة السلعة أكثر من العشرة الدنانير
~~التي باعها بها نقدا، كان للمشتري الأول أن يغرم للبائع تلك القيمة ولا
~~يقضيه عند حلول أجل المائة إلا القيمة التي قبض من البائع، لا يصلح للمشتري
~~أن يرد على البائع عند الأجل المائة، إلا قرر ما قبض منه من عدة الدنانير
~~العشرة التي باع بها نقدا، أو القيمة إن كان قبض منه القيمة وليس للبائع
# PageV07P193
# أن يأبى دفع ذلك إليه، وليس له أن يتعجل قبض ذلك منه قبل الأجل، ولا أن
~~يزداد عليه أكثر مما دفع إليه.
# قال محمد بن رشد: جعل ابن القاسم تعدي البائع على السلعة وبيعها بالنقد
~~بعد أن كان باعها بثمن إلى أجل إذا اختار المشتري الأول أن يجيز البيع
~~ويأخذ الثمن الذي باعها به نقدا، أو القيمة إن كانت قد فاتت ms2652 وهي أقل من
~~الثمن الذي كان اشتراها به؛ بمنزلة إذا اشتراها منه بالنقد بعد أن كان
~~باعها منه بثمن إلى أجل، وأنهما على القصد إلى دفع دنانير في أكثر منها إلى
~~أجل؛ فقال إنه يقضى له على البائع إن كانت السلعة قد فاتت بالأكثر من الثمن
~~الذي باعها به أو القيمة، ولا يأخذ منه عند الأجل إلا ذلك، ويطرح عنه
~~الزائدة ويدخل في هذا من الاختلاف ما يدخل فيمن باع سلعة بثمن إلى أجل، ثم
~~اشتراها بأقل من ذلك نقدا وفاتت السلعة؛ وذلك ثلاثة أقوال، أحدها هذا؛
~~والثاني أنه يفسخ البيع الأول إذا أبى المبتاع الأول من أخذ سلعته وأراد
~~أخذ الثمن، أو فاتت وأراد أخذ القيمة؛ وإن كانت القيمة أكثر من الثمن، فلا
~~يحكم له على البائع بشيء من ذلك ويسقط عنه الثمن؛ وهو الذي يأتي على ظاهر
~~ما في رسم حلف من سماع ابن القاسم، وما في رسم القطعان من سماع عيسى.
~~والثالث الفرق بين أن تكون القيمة أو الثمن أكثر من الثمن الذي عليه إلى
~~الأجل وأقل، فإن كان أقل فسخ البيع الأول وسقط عنه الثمن ولم يقض له بقيمة
~~ولا ثمن؛ وإن كان أكثر، قضى له بأخذ القيمة أو الثمن؛ فإذا حل الأجل أدى ما
~~عليه حسبما مضى القول فيه في رسم حلف المذكور، وقد قيل إن عدا البائع على
~~السلعة، بخلاف شرائه لها، فلا يتهمان مع العداء، ويحكم له بأخذ الثمن أو
~~القيمة إن كانت السلعة قد فاتت، ويكون عليه إذا حل الأجل الثمن الذي كان
~~عليه وإن كان أكثر مما قبض من القيمة أو الثمن.
# PageV07P194
### | مسألة: يشتري من الرجل عبدا بمائة دينار إلى أجل
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل " يشتري من الرجل عبدا بمائة دينار إلى
~~أجل، وللمشتري على البائع مائة مثلها إلى ذلك الأجل أو حالة، فاستقال
~~المشتري البائع من العبد، فقال البائع لا أقيلك إلا أن تضع عني المائة
~~الدينار التي لك علي؛ فقال المشتري قد فعلت؛ إن ذلك جائز؛ لأنه ms2653 رجل قضاه ما
~~له عليه من المائة الدينار، وزاده مع القضاء عطية العبد؛ وإنما يجوز ذلك
~~إذا كانت المائة التي للمشتري على البائع حالة أو إلى أجل ثمن العبد، وكان
~~ما لكل واحد منهما على صاحبه متكافئا؛ ألا ترى أنها إذا كانت حالة، فقد عجل
~~له قضاء مائة محاها عنه بمائة كانت له عليه إلى أجل، وأعطاه العبد بلا ثمن
~~أخذه منه؛ وكذلك أيضا إذا كانت إلى أجل ثمن العبد، فهو يمحو عنه المائة
~~بالمائة التي قبله ويزيده العبد بلا ثمن؛ ولم يدخل ذلك شيء من المكروه، قال
~~وإن كان للمشتري قبل البائع أكثر من المائة التي عليه من ثمن العبد حالة أو
~~إلى أجل ثمن العبد؛ فاستقاله على أن وضع ذلك عنه، فهو مثل ما وصفنا من
~~المسألة الأولى حلال جائز؛ قال وإن اختلفت الآجال، فكان الذي بكل واحد على
~~صاحبه مثل الذي لصاحبه عليه أو أقل أو أكثر، لم يصلح له أن يقيله على أن
~~يفسخ المشتري عن البائع دينه الذي له عليه؛ وذلك أن يبيع الذهب بالذهب
~~إحداهما معجلة والأخرى إلى
# PageV07P195
# أجل يدخله؛ ألا ترى أنه إذا كانت مائة المشتري على البائع إلى شهر، وقد
~~وجبت عليه مائة من ثمن العبد إلى سنة، فاستقاله على أن محا عنه المائة التي
~~إلى شهر، فإنما اشترى المائة التي عليه إلى سنة بالعبد الذي رد، وبمائة
~~يقاصه بها إلى شهر؛ وكذلك إن كانت مائة المشتري على البائع إلى أبعد من أجل
~~ثمن العبد لم يصلح أيضا، ولا تصلح هذه الإقالة على فسخ ما للمشتري على
~~البائع حتى يكون حقه حالا أو إلى أجل ثمن ما اشترى.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانت مائة المشتري على البائع حالة، فجواز ذلك
~~بين لا أشكال فيه؛ لأن المبتاع عجل للبائع المائة التي عليه إلى أجل، إذ
~~أعطاه بها المائة التي له عليه حالة؛ وله أن يعجلها فعجل له ما من حقه
~~تعجيله وزاده مع التعجيل عطية العبد، وكذلك إن كان الذي للمشتري ms2654 على المائع
~~أكثر من مائة؛ لأنه عجل له حقه ووضع عنه الزائد، وزاده عطية العبد، وأما إن
~~كان الذي للمشتري على البائع أقل من مائة، فلا يجوز بحال؛ لأن البائع يصير
~~قد أخذ من المائة التي له أقل من مائة والعبد، فيدخله عرض وذهب بذهب إلى
~~أجل، وضع وتعجل؛ وأما إذا كانت المائة التي له عليه إلى أجل ثمن العبد،
~~فقال إن ذلك جائز؛ لأنه محا عنه المائة بالمائة، وزاده العبد؛ وفي ذلك من
~~قوله نظر؛ لأن محو المائة عنه بالمائة ليس من حقه، فصار البائع إنما أجابه
~~إلى المقاصة على أن أخذ منه العبد؛ ولعله خشي هو إن لم يقاصه أن يقوم عليه
~~الغر ماء قبل حلول الأجل، فيتحاص معهم في المائة التي عليه؛ فرضي أن يعطيه
~~العبد على أن يقاصه بالمائة في المائة، ليتخلص بالمائة التي عليه دون
~~الغرماء، فيدخله ذهب وعرض بذهب؛ وهذا بين، فلا فرق في القياس بين أن تكون
~~مائة المشتري على البائع إلى أجل ثمن العبد، أو إلى دونه إذا لم تكن حالة؛
~~وأما إذا كانت المائة التي للمشتري على البائع إلى أبعد من أجل
# PageV07P196
# ثمن العبد، أو إلى دونه؛ فالمكروه في ذلك بين؛ لأنه أخذه بالمائة التي
~~وجبت عليه من ثمن العبد إلى أن يحل أجل المائة التي عليه، فتكون مقاصة على
~~أن يعطيه العبد فتدخله الزيادة في السلف وبيع ذهب وعرض بذهب إلى أجل.
### | مسألة: يبيع من الرجل السلعة بعشرة دنانير إلى شهر وبثوب نقدا
# مسألة وسألته عن الرجل يبيع من الرجل السلعة بعشرة دنانير إلى شهر وبثوب
~~نقدا على أن يسلف المشتري البائع عشرة دنانير إلى أجل ثمن السلعة، ففاتت
~~السلعة أو لم تفت؛ فقال: أما إذا كان السلف شرطا في أصل البيع إلى أجل ثمن
~~السلعة بعينه، وعلى أن يتقاضى بما صار لكل واحد منهما على صاحبه فلا بأس
~~به، ولا يفسخ البيع، فاتت السلعة أو لم تفت؛ وذلك أن فعلهما وقع على وجه
~~الحلال وإن قبح كلامهما؛ ألا ترى ms2655 أنه إنما اشترى السلعة بعشرة دنانير نقدا
~~وبثوب نقدا؛ لأن أجل السلف وأجل ثمن السلعة واحد؛ فهذا إذا حل الأجل لم يكن
~~لواحد منهما على صاحبه شيء؛ قلت فإن باعها إياه بعشرة إلى شهر وبثوب نقدا
~~على أن يسلفه خمسة دنانير إلى ذلك الأجل؟ قال وهذا أيضا مثل الأول لا بأس
~~به، إنما باعها إياه بخمسة وثوب نقدا، وبخمسة إلى أجل؛ قال فإن اختلفت
~~الآجال، لم يجز البيع؛ لأنه يصير بيعا وسلفا؛ ألا ترى لو باعه إياها بعشرة
~~إلى شهر على أن يسلفه المشتري عشرة إلى شهرين أو إلى عشرين يوما، أن كل
~~واحد منهما يقتضي حقه من صاحبه عند محل أجله، ولا تصلح فيه المقاصة لاختلاف
~~الآجال، فهو البيع والسلف؛ فإن لم تفت السلعة، فسخ البيع وردت؛ وإن فاتت رد
~~السلف ونقض البيع، وصيرت السلعة إلى قيمتها يوم قبضها؛ قلت أرأيت إن باعها
~~إلى شهر بعشرة دنانير على أن يسلفه مائة درهم إلى شهر والصرف
# PageV07P197
# عشرة دراهم بدينار؛ قال هذا لا خير فيه ذهب بوزن إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إن الآجال إذا اختلفت يدخله بيع
~~وسلف، إذ لا تكون في ذلك مقاصة، لاختلاف الآجال؛ وأما قوله إن السلعة إن لم
~~تفت فسخ البيع وردت، وإن فاتت رد السلف ونقض البيع وصيرت السلعة إلى قيمتها
~~يوم قبضها؛ فالظاهر منه أن البيع يفسخ على كل حال- ما كانت السلعة قائمة،
~~ولا يكون في ذلك خيار لمشترط السلف، وتكون فيها القيمة إن فاتت بالغة ما
~~بلغت؛ ومثله في العشرة ليحيى عن ابن القاسم على حكم البيع الفاسد لغرر يكون
~~فيه، أو فساد في ثمن أو مثمون، خلاف المشهور في المذهب من أنه لا يفسخ إذا
~~أرضى مشترط السلف بتركه على مذهب سحنون، أو رده على مذهب ابن القاسم إن كان
~~قد قبضه. يريد ما لم يمض أجله، أو مقدار ما يرى أنه أسلفه إليه؛ فإن فاتت
~~السلعة كان فيها الأكثر من القيمة، أو الثمن إن كان ms2656 البائع هو مشترط السلف،
~~أو الأقل من القيمة، أو الثمن إن كان المشتري هو مشترط السلف على البائع
~~حكم بيوع الثنيا في المشهور من الأقوال فيها؛ وقد قيل إن البائع إن كان هو
~~مشترط السلف وفاتت السلعة، كان فيها الأكثر من القيمة أو الثمن، ما لم تكن
~~القيمة أكثر من الثمن والسلف، فلا يزاد البائع على ذلك شيئا؛ وإن كان
~~المشتري هو مشترط السلف على البائع، كان فيها الأقل من القيمة أو الثمن، ما
~~لم تكن القيمة أقل من الثمن بعد أن يطرح منه السلف، فلا ينقص المبتاع من
~~ذلك شيئا، وهو قول أصبغ؛ ويتخرج في المسألة قول ثالث وهو أن يرجع مشترط
~~السلف منهما على صاحبه بقدر ما نقصه أو زاده بسبب الشرط؛ ووجه العمل في
~~ذلك، أن تقوم السلعة بشرط السلف ودون شرط، فيؤخذ اسم ما بين القيمتين من
~~الثمن، ويرجع بذلك البائع على المبتاع إن كان هو مشترط السلف؛ والمبتاع على
~~البائع إن كان هو مشترط السلف؛ وقال سحنون إذا قبض السلف وغيب عليه، فقد تم
~~الحرام بينهما ووجب فسخ البيع على كل حال ما كانت السلعة قائمة؛ وأن تكون
~~فيها القيمة بالغة ما بلغت إذا كانت قد فاتت، هو مذهب ابن حبيب، ووجه رواية
~~يحيى أن البيع والسلف يؤول الأمر فيه إلى
# PageV07P198
# الفساد في الثمن أو المثمون؛ لأن البائع إن كان هو مشترط السلف على
~~المبتاع، فكأنه قد باع منه سلعة نجما سمى من الثمن، وبما يربح في السلف إلى
~~الأجل الذي سمى السلف إليه؛ وإن كان المبتاع هو مشترط السلف على البائع،
~~فكأنه قد اشترى منه السلعة وما يربح في السلف بما سمى من الثمن؛ فوجب أن
~~يفسخ البيع على كل حال في القيام، وأن تكون فيه القيمة بالغة ما بلغت في
~~الفوات؛ ووجه القول الثاني أن السلف قد لا يزيده مشترطه ليتجر به، وإنما
~~يزيده لغير ذلك من الوجوه، فلا يؤول ذلك إلى فساد في الثمن ولا في المثمون،
~~ويكون البيع على ذلك من ms2657 بيوع الثنيا؛ وأما إذا اشترى السلعة بعشرة دنانير
~~إلى شهر على أن يسلف للبائع مائة درهم إلى ذلك الأجل، والصرف عشرة دراهم
~~بدينار؛ فإن الجواب فيها سقط من بعض الروايات، وثبت في بعضها وهو صحيح، إذ
~~لا يوجب الحكم المقاصة بالدينار من الدراهم؛ ولو وقع البيع بشرط المقاصة،
~~لوجب أن يجوز وإن قبح اللفظ؛ لأن مآل أمرهما إلى أن باع منه السلعة بمائة
~~درهم نقدا، وقد قال ذلك ابن أبي زيد.
### | مسألة: خل التمر بنبيذ التمر
# مسألة قال ابن القاسم لا يصلح خل التمر بنبيذ التمر إلا مثلا بمثل لأن
~~حالهما متقاربة؛ ولا خل التمر بنبيذ الزبيب إلا مثلا بمثل؛ لأن منفعتهما
~~متقاربة.
# قال محمد بن رشد: لم يجز في هذه الرواية خل التمر بنبيذ التمر إلا مثلا
~~بمثل، وكذلك على قياس قوله لا يجوز خل الزبيب بنبيذ الزبيب إلا مثلا بمثل؛
~~وإذا لم يجز خل التمر بنبيذ التمر، ولا خل الزبيب بنبيذ الزبيب متفاضلا،
~~لقرب ما بينهما؛ وكان التمر بنبيذ التمر، والزبيب بنبيذ الزبيب، لا يجوز
~~على حال، لقرب ما بينهما؛ وجب ألا يجوز خل التمر
# PageV07P199
# بالتمر، ولا خل الزبيب بالزبيب على حال أيضا، لقرب ما بينهما؛ بخلاف خل
~~العنب بالعنب، وهو نحو قول ابن الماجشون؛ لأنه لم يجز خل التمر بالتمر إلا
~~في اليسير، ومنع منه في الكثير؛ وكذلك الرقيق بالحنطة عنده، رواه أبو زيد
~~عنه، خلاف ما في المدونة من أن خل التمر بالتمر متفاضلا جائز، كخل العنب
~~بالعنب؛ والفرق بين خل العنب بالعنب، وبين خل التمر على هذه الرواية، ما
~~قيل إن خل التمر والزبيب والتين تخليله متقارب، بخلاف خل العنب؛ والى هذا
~~ذهب الفضل، واستحسن هذه الرواية لهذا المعنى؛ ويحتمل أن يفرق بين المسألتين
~~بأن يقال إن النبيذ لا يصلح بالتمر لقرب ما بينهما، ولا بالخل إلا مثلا
~~بمثل، لقرب ما بينهما أيضا، ويصلح التمر بالخل لأنه يبعد ما بينهما، وذلك
~~أن الخل والتمر طرفان بعيد ما بينهما، فيجوز التفاضل بينهما؛ والنبيذ واسط
~~بينهما يقرب ms2658 من كل واحد منهما، فلا يجوز بالتمر على حال، ولا بالخل إلا
~~مثلا بمثل، وهذا أظهر لما وقع في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب جامع
~~البيوع في بعض الروايات من أنه لا بأس بخل التمر بالتمر، ولا يجوز النبيذ
~~بالتمر، ففرق بين المسألتين؛ فلا يكون على هذا التأويل ما في المدونة من
~~جواز الخل بالتمر مخالفا لقوله في هذه الرواية إنه لا يصلح خل التمر بنبيذ
~~التمر إلا مثلا بمثل، وأما خل التمر بنبيذ الزبيب، فإنما لم يجز إلا مثلا
~~بمثل، من أجل أن أحوالهما متقاربة، لا من أجل أن منفعتهما متقاربة كما قال
~~في الرواية؛ فالجواب صحيح،
# PageV07P200
# والتعليل غير صحيح؛ لأن منفعة الخل متباينة لمنفعة النبيد.
### | مسألة: يبيع الدار بثمن إلى أجل على أن يسكن الدار سنة
# مسألة وسئل عن رجل يبيع الدار بثمن إلى أجل على أن يسكن الدار سنة، أترى
~~الدين بالدين يدخل هذا؟ فقال: أما السكنى القريب والأشهر اليسيرة، فلا بأس
~~به؛ قال وقد سمعت مالكا وربما خفف السنة وهو أبعد ذلك عندي.
# قال محمد بن رشد: لم يخفف إلا الأشهر والسنة، وكره ما هو أبعد من ذلك، من
~~أجل أن الدين بالدين يدخله عنده في البعيد، ولا مدخل للدين بالدين في ذلك؛
~~لأن ضمان الدار من المشتري، وإن استثنى البائع سكناها؛ ولو كان الضمان فيها
~~من البائع إلى انقضاء استثنائه، لما دخل ذلك أيضا الدين بالدين إلا على
~~قياس رواية أصبغ التي تقدمت في رسم أوصى من سماع عيسى، وذلك خلاف لما في
~~المدونة؛ فلا فرق في هذا بين أن يشتري الدار بدين أو أن ينقده، وإنما كره
~~مالك أن يستثنى سكنى أكثر من السنة. لأنه رأى أن الدار يتغير بناؤها إلى
~~هذه المدة، فلا يدري المشتري كيف ترجع إليه الدار التي اشترى؛ فهذا هو
~~الأصل في هذه المسألة، أنه يجوز للبائع أن يستثني من المدة ما يؤمن تغيير
~~بناء الدار فيها؛ وفد اختلف في حد ذلك اختلافا كثيرا، فلابن شهاب في
~~المدونة ms2659 إجازة ذلك العشرة الأعوام، ومثله لابن القاسم في كتاب ابن المواز؛
~~ويقوم ذلك من كتاب العارية من المدونة؛ لأنه أجاز فيه أن
# PageV07P201
# يعير الرجل الرجل الأرض على أن يبني فيها ويسكنها عشر سنين إذا بين
~~البنيان ما هو، وهو قول المغيرة؛ وأجاز ذلك سحنون في سماع أبي زيد من كتاب
~~طلاق السنة في الخمسة الأعوام، وقد روى ابن وهب عن مالك السنة ونصف؛ وينبغي
~~أن ينظر في هذا إلى حسن البناء وتحصينه، فرب بناء يتغير إلى المدة القريبة،
~~ورب بناء لا يتغير المدة الطويلة. وأما بيع الأرض واستثناؤها أعواما، فهو
~~أخف يجوز في العشرة الأعوام؛ وهو قول ابن القاسم في أول سماع أصبغ من كتاب
~~الحبس، ومثله في كتاب ابن المواز؛ وقال المغيرة يجوز في ذلك السنين ذوات
~~العدد، ولا يجوز في الدار إلا العشر سنين ونحوها؛ ولابن القاسم في المدنية
~~لا يجوز ذلك في الأرض ولا في الدار أكثر من السنة، وهو بعيد وشاذ في الأرض،
~~والله الموفق.
### | أسلف رجلا حنطة حالة أو إلى أجل ثم اشتراها منه بنقد أو إلى أجل
# ومن كتاب المكاتب وسئل عن رجل أسلف رجلا حنطة حالة أو إلى أجل، ثم
~~اشتراها منه بنقد أو إلى أجل، فقال: أما إذا كانت الحنطة على المستسلف
~~حالة، فلا بأس أن يشتريها منه بنقد؛ وذلك أن حنطته رجعت إليه وأعطاه دينارا
~~بحنطة أخرى يقبضها حالة؛ قلت أما تراه الآن سلف في طعام مضمون إلى غير أجل؟
~~فقال قد يدخله ما ذكرت لك، وما كنت آمر أحدا بمثل هذا ولا أبلغ تحريمه ولا
~~قسطه؛ لأن مالكا قال لنا لا بأس بالتسليف في
# PageV07P202
# الطعام إلى اليومين والثلاثة، فإذا وقع ما سألت عنه أجزته، ولا آمر
~~بالعمل به قبل أن يقع؛ وأما إذا كان الطعام إنما استسلفه إلى أجل ثم اشتراه
~~المسلف بثمن إلى أجل، فهذا لا يحل؛ لأنه بيع الدين بالدين، صار أن رجع إليه
~~طعامه بعينه وأوجب على نفسه ثمنا إلى أجل بطعام يقبضه إلى أجل، فهذا لا ms2660
~~يحل؛ وإن كان أسلفه الطعام إلى أجل واشتراه بالنقد، فلا بأس به؛ لأن طعامه
~~قد رجع إليه بعينه، وأعطاه ثمنا نقدا يأخذ به طعاما إلى أجل، فهو كالتسليف
~~الصحيح.
# قال محمد بن رشد: هذا الرسم بجملة المسألة التي فيه وقع فيه بعض
~~الروايات، وكان يمضي لنا عند من أدركنا من الشيوخ أنه يقوم منها إجازة
~~السلم الحال إذا وقع، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه لم يقع فيها مقصودا إليه، ولو
~~وقع مقصودا إليه بأن يسلم الرجل إلى الرجل دنانير في طعام يكون له حالا
~~عليه يأخذ؛ به متى أحب، لما أجازه والله أعلم؛ لأنه من بيع ما ليس عندك،
~~وقد مضى القول في بيع ما ليس عندك مستوفى في رسم حلف من سماع ابن القاسم؛
~~وقد قال أشهب إنه إنما كره من أجل أنه كأنه قيل له خذ هذه الدنانير فاشتر
~~بها كذا وكذا، فما زاد فلك، وما نقص فعليك، فتدخله المخاطرة والغرر؛ وإنما
~~أجازه؛ لأنهما فعلا فعلين جائزين صحيحين في الظاهر: قرض وابتياع، فلم
~~يتهمهما على القصد إلى استجازة السلم الحال، إذ بعدت التهمة عنده عليهما في
~~ذلك، فلم يفسخ ما آل أمرهما إليه في ذلك من السلم الحال وإن كان يفسخه لو
~~فعلاه
# PageV07P203
# ابتداء، وقد مضى نحو هذا المعنى في رسم أسلم، ورسم يدير ماله من سماع
~~عيسى، وبالله التوفيق:
### | يسلف مائة دينار في قمح إلى أجل ويبيع القمح بمائة دينار إلى أجل سنة
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب.
# قالا سحنون وسئل أشهب عن الرجل يسلف مائة دينار في قمح إلى أجل، ويبيع
~~القمح بمائة دينار إلى أجل سنة؛ فإذا حل الأجل، أقيل كل واحد منهما مما
~~عليه، فلم يدفعا ما أقيلا به حتى طال ذلك؛ لم يدفع الذي اشترى الطعام بمائة
~~إلى أجل لما أقيل من الطعام- الطعام حتى تباعد ذلك بشهر أو نحوه، ولم يدفع
~~الذي أعطى الدنانير في قمح إلى أجل الدنانير لما أقيل حتى تباعد ذلك بشهر
~~أو نحوه؛ قال الإقالة جائزة ولا تبطل ms2661 وإن طال، إلا أن يكونا أخرا ذلك صنعا
~~له؛ فتكون الإقالة باطلة، ويكون على الذي أعطى الدنانير في قمح قمح كما هو،
~~وعلى الذي اشترى القمح بدنانير، دنانير كما هي.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا خلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~السلم الثالث من المدونة؛ لأنه لم يجز فيه أن يتأخر ما أقاله فيه يوما ولا
~~ساعة بشرط ولا بغير شرط كالصرف، وهو أظهر من قول أشهب؛ لأن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الدين بالدين» ، وعن
# PageV07P204
# بيع الطعام قبل أن يستوفى كما نهي عن التأخير في الصرف. وقد أجمعوا أنه
~~لا يجوز التأخير في الصرف بشرط ولا بغير شرط، فوجب أن يرد ما اختلفوا فيه
~~من فسخ الدين في الدين إلى ما اتفقوا عليه في الصرف، وقد مضى في رسم القبلة
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف تفصيل القول فيما تأخر من الصرف.
### | مسألة: يسلف في طير أحياء مائة طير وهي مما لا تستحيى
# مسألة قال وسألت ابن القاسم عن الرجل يسلف في طير أحياء مائة طير وهي مما
~~لا تستحيى، فإذا حل الأجل أخذ في صنفها دونها أقل عددا، فلا بأس به؛ وإن
~~أخذ من غير صنفها أقل عددا فلا خير فيه، إلا أن يأخذ دونها في العدد من غير
~~صنفها من الطير مما لا يستحيى يتحرى أن يكون بقدر المائة. قلت له فما تقول
~~في المذبوح منه بالحي وكل ما لا يستحيى؟ قال هذا الأخير فيه، وهو الحي
~~بالميت الذي كره، وإنما يجوز أن يشتري بعضه ببعض إذا كانت أحياء يتحرى أن
~~يكون مثلا بمثل.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا أسلم في طير أحياء مما لا يستحيى أنه يجوز
~~له إذا حل الأجل أن يأخذ من صنفها دونها أقل عددا، فهو مما لا اختلاف فيه
~~عند جميعهم؛ لأنه أخذ من صنف ما سلم فيه أدنى في الصفة وأقل عددا، فوجب أن
~~يجوز كمن سلم في مائة إردب ms2662 محمولة، فأخذ لما حل إلا جل خمسين محمولة أدنى
~~من صفة التي سلم فيها؛ ولو كان ذلك
# PageV07P205
# قبل الأجل لما جاز، وأما إذا أخذ من غير صنفها أقل عددا، فقوله إن ذلك لا
~~يجوز إلا أن يكون بقدر التي له على التحري. يريد بعد حلول الأجل، هو على
~~أصله الذي قد تقدم له في آخر رسم باع شاة، وفي أول رسم حبل حبلة من سماع
~~عيسى من أن مسألة الحياة التي فيما لا يستحيى غير مرعية عنده إلا مع اللحم
~~من صنفه، وأشهب يراعيها في كل حال، فيحكم لها بحكم العروض؛ فيجوز على مذهبه
~~أن يأخذ من صنفها بعد حلول الأجل أقل أو أكثر، ولا يأخذ قبل الأجل من صنفها
~~إلا مثل ما له، لا أقل ولا أكثر، ويأخذ من غير صنفها ما شاء، وقول ابن
~~القاسم إن الحي منها بالمذبوح لا يجوز على حال، هو على أصله المذكور في
~~مراعاة حياتها مع اللحم للحديث، وقد مضى بيان ذلك كله في رسم حبل حبلة
~~المذكور، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يعطي الرجل مائة دينار في مائة إردب قمح يأخذ كل يوم أو إردبا
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يعطي الرجل مائة دينار في مائة إردب
~~قمح، أو مائة كبش موصوفة يأخذ كل يوم كبشا أو إردبا؛ قال لا بأس بذلك،
~~وكذلك قال مالك في الذي يعطي الحناط دينارا على أن يأخذ منه خمسة عشر صاعا،
~~يأخذ كل يوم صاعا، قلت له فإن سلف فيها إلى خمسة أيام يأخذها؟ قال ولو وقع
~~لم أفسخه، وأنا أتقيه؛ واحتج بقول مالك في الرجل يشتري الزرع وقد أفرك،
~~فيفوت ذلك وييبس؛ قلت (له) فإن
# PageV07P206
# مرض المسلف إليه أو فلس؟ قال فهو ضامن عليه، قلت له وإن كان رأس المال
~~إلى أجل ولم يقدمه؟ قال لا بأس به. قلت له ولم لا يكون هذا دينا في دين؟
~~قال هذا ليس من ذلك. قلت له فالجزار إن مات أو مرض أو فلس؟ فقال الجزار ليس
~~هو ms2663 مثل هؤلاء، الجزار إن مرض مرضا بينا وجاء عذر بين، فسخ ما بقي. وقال
~~غيره لا يجوز في مسائل في الطعام والغنم إلا لمن كان ذلك عنده، فأما إن كان
~~ليس عنده، فهو لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: أما الذي سلم مائة دينار في مائة إردب أو في مائة كبش
~~على أن يأخذ كل يوم كبشا من ثاني يوم سلمه، فإنما جاز ذلك من أجل أن ما
~~تعجل من الأرادب أو الكباش قبل الأجل الذي يجوز إليه السلم على المشهور من
~~قول مالك إنه لا يجوز إلا إلى أجل ترتفع فيه الأسواق وتنخفض، يسير في جنب
~~ما يتأخر منها؛ وأما إجازة مالك أن يسلم الرجل دينارا إلى الحناط على أن
~~يأخذ منه خمسة عشر صاعا صاعا كل يوم؛ فيحتمل ذلك وجهين، أحدهما أن يكون
~~إنما أجاز ذلك على قوله الذي رجع إليه من إجازة السلم إلى اليومين
~~والثلاثة. والثاني أن يكون معنى المسألة إنما دفع إليه الدينار على أن يأخذ
~~منه خمسة عشرة صاعا كل يوم صاعا بعد أجل سمياه؛ وأما إجازة ابن القاسم
~~السلم إلى خمسة أيام إذا وقع، فقد بين أنه إنما أقاله مراعاة للاختلاف في
~~ذلك؛ واحتج لما ذهب إليه من مراعاة الخلاف بمراعاة مالك له في الذي يشتري
~~الزرع قبل أن ييبس وقد أفرك، أنه لا يفسخه إذا فات باليبس، مراعاة لقول من
~~أجاز بيعه إذا أفرك قبل أن ييبس؛ وقد قيل إن العقد فيه فوت مراعاة
~~للاختلاف، وقد قيل إن القبض فيه فوت، وقد قيل إنه يفسخ ما لم
# PageV07P207
# يفت بعد القبض، وهو ظاهر ما في السلم الأول من المدونة؛ وأما قوله إن
~~السلف إليه ضامن لما عليه إن مرض أو فلس، وإن رأس المال إن كان مؤخرا إلى
~~أجل فلا بأس به، ولا يكون ذلك دينا في دين؛ فإنما تكلم في السلم الذي أجازه
~~فقهاء المدينة ولم يروه من الدين بالدين، واشتهر ذلك في فعلهم حتى صار يسمى
~~بيعة أهل المدينة؛ ذكر ms2664 ذلك مالك عن عبد الرحمن بن المجبر عن سالم بن عبد
~~الله، أنه قال كنا نبتاع اللحم كذا وكذا رطلا بدينار، نأخذ كل يوم كذا وكذا
~~رطلا والثمن إلى العطاء، فلم ير أحد ذلك دينا بدين، ولم يروا به بأسا؛ فهذا
~~أجازه مالك وأصحابه اتباعا لما جرى عليه العمل بالمدينة بشرطين، أحدهما أن
~~يشرع في أخذ ما سلم فيه. والثاني أن يكون أصل ذلك عند المسلم إليه على ما
~~قال غير ابن القاسم ههنا، فليس ذلك بسلم محض؛ ولذلك جازتا خير رأس المال
~~فيه، ووجب فسخه إن مرض أو مات أو فلس، ولا يشترى شيء بعينه حقيقة، ولذلك
~~جاز أن يتأخر قبض جميعه إذا شرع في قبض أوله؛ وقد روي عن مالك أنه لم يجز
~~ذلك، ورآه دينا بدين؛ قال وتأويل حديث ابن المجبر أن يجب عليه ثمن ما يأخذ
~~كل يوم إلى العطاء، وإجازة ذلك على الشرطين المذكورين، هو المشهور في
~~المذهب، وعليه تكلم في هذه الرواية. وقوله فيها إن المسلف إليه ضامن لما
~~عليه، معناه إذا انتقد وكان الذي عليه مما يمكنه دفعه مع مرضه
# PageV07P208
# أو فلسه، أو لا يمكنه ذلك، ويمكن المسلم تخيره بما وجب له عليه حتى يأخذه
~~جملة من غير ضرر يكون عليه في ذلك؛ وأما إذا لم ينتقد أو كان قد انتقد وكان
~~الذي سلم إليه فيه مثل اللحم الذي لا يمكنه أن يوفيه كل يوم شرطه منه مع
~~مرضه؛ وإن أخره حتى يأخذه جملة، أضر ذلك بالمسلم، إذ الغرض منه إنما هو
~~أخذه رطبا يوما بيوم، فيفسخ السلم بمرضه أو موته أو فلسه، ويأخذ منه بقية
~~رأس ماله في المرض والموت، وما يجب له منه في التفليس بالمحاصة، فهذا وجه
~~تفرقة مالك بين الجزار وغيره.
### | مسألة: يشتري من الرجل عبدا بعشرة دنانير إلى أجل
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يشتري من الرجل عبدا بعشرة دنانير إلى
~~أجل، فيتعدى عليه البائع فيبيعه بخمسة دنانير نقدا أو بدراهم نقدا أو بطعام
~~نقدا أو إلى ms2665 أجل، قال إذا باعه بعشرة دنانير، فإن خيف أن يكون إنما أراد به
~~وجه الذريعة، مثل أن يكون لا يبصر البيع، أو مثل أن يكون يريد عنته، فلا
~~بأس أن يجيز البيع؛ وإن خيف فلا أحبه، وأرى أن يفسخ البيع، وأما إن باعه
~~بطعام نقدا، فأراد أن يأخذ الطعام فذلك له.
# PageV07P209
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في أول سماع يحيى مستوفى،
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: لا تشترى الحيتان الكبار إلا بعدد ولا تشترى جزافا في أحمال ولا صبر
# مسألة قال ابن القاسم لا تشترى الحيتان الكبار إلا بعدد، ولا تشترى جزافا
~~في أحمال ولا صبر، والحيتان الصغار تشترى جزافا في الظروف إذا عرف عدد
~~الظروف، وهو خلاف القثاء والبطيخ في أحماله وإن كان عظيما، فلا بأس أن
~~يشترى البطيخ (مصبرا) جزافا والقثاء.
# قال محمد بن رشد: لم يجز أن تباع الحيتان الكبار جزافا لا في أحمال ولا
~~في صبر، وأجاز أن يباع البطيخ والقثاء وإن عظم في أحماله ومصبرا؛ لأن
~~القثاء والبطيخ لا تعظم حتى يكون في الحمل الواحد منها ما لا يشق عدده،
~~والحيتان إذا عظمت جدا لا يكون في الحمل الواحد منها ما يشق عدد، فأصل هذا
~~أنه لا يجوز أن يباع جزافا ما يعد عددا مما لا مؤنة في عدده من كبير إلا
~~شياء، فالحيتان الكبار والخشب الكبير الملقى بعضه على بعض، والظروف
~~المملوءة من الحيتان الصغار والسلال المملوءة من الفواكه وشبه ذلك؛ كما لا
~~يجوز أن تباع الثياب والعروض والحيوان من الإبل والبقر والدواب والغنم
~~جزافا؛ لأن ترك عدد ذلك وشراءه جزافا من المخاطرة والغرر، وإنما يجوز بيع
~~الجزاف فيما عدا الدنانير والدراهم مما يوزن أو يكال أو يعد من صغار
~~الأشياء كالرمان والفرسك وشبه ذلك؛ لأن الكثير من ذلك يشق كيله أو وزنه أو
~~عدده،
# PageV07P210
# والقليل منه يراه ويحزره ويحيط به بصره، فلا غرر في ذلك إلا في الحيتان
~~الصغار في الماء والطير الصغير في الأقفاص؛ لأنه يتداخل بعضه في ms2666 بعض، فلا
~~يحيط بصره بحزره؛ وإنما يجوز بيع الجزاف فيما وصفنا أنه يجوز بيعه جزافا
~~إذا لم يعلم البائع كيل ما يكال من ذلك، ولا وزن ما يوزن منه، ولا عدد ما
~~يعد منه؛ فإن علم ذلك وكتمه المبتاع، كان المبتاع بالخيار كالعيب يجده فيما
~~ابتاع؛ وكذلك لو علم ذلك المبتاع ولم يعلمه البائع ثم اطلع بعد البيع أن
~~المبتاع قد كان علم ذلك، لكان له الخيار؛ ولا يكون لذلك حكم البيع الفاسد،
~~إلا أن يقول البائع أنا أعرف كيل ذلك، أو وزنه أو عدده؛ فأنا أبيعكه جزافا
~~ولا أعلمك بذلك فيرضى به المشتري ويشتري على ذلك، فيكون البيع على هذا
~~فاسدا، قاله ابن حبيب.
### | مسألة: يبيع من الرجل سلعة بخمسين إلى أجل ثم يتعدى عليه البائع فيبيعها بأربعين
# مسألة قال ابن القاسم عن الرجل يبيع من الرجل سلعة بخمسين دينارا إلى
~~أجل، ثم يتعدى عليه البائع فيبيعها بأربعين دينارا نقدا، قال: إن كانت
~~قائمة فأحب المشتري أن يجيز البيع ويأخذ أربعين دينارا، كان ذلك له؛ وإن
~~أبى، فسخ؛ قلت فإن كانت فائتة؟ قال فإن أحب أخذ القيمة، وإن أحب أخذ الثمن؛
~~قلت له: فإن كانت القيمة أربعين أو خمسة وأربعين؟ قال: إن ذهبت إلى القياس،
~~أخذت القيمة وأغرمته خمسين إذا حل الأجل، ولكني أتهمهم
# PageV07P211
# أن يكونوا أرادوا الربى، فأغرم البائع القيمة إن كانت أربعين أو خمسة
~~وأربعين، فإذا حل الأجل جعلته يرجع بما أخذ لا أكثر، قلت له فإن كانت
~~القيمة ستين؟ قال تؤخذ الستون منه، فإذا حل الأجل أعطى خمسين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في أول سماع يحيى مستوفى
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: باع طعاما بثمن إلى أجل على أن ينقده دينارا
# مسألة قال سحنون: قال ابن القاسم في مسألة العينة في الذي باع طعاما بثمن
~~إلى أجل على أن ينقده دينارا، إنما كرهه كأنه قال له بع من هذا الطعام
~~بدينار فاعطني، وما بقي من الطعام فهو لك بما بقي من ms2667 الثمن إلى أجل؛ قلت
~~فإن كان أعطاه دينارا من عنده؟ قال وإن كان أعطاه دينارا من عنده فهو يخلفه
~~من الطعام، وهذا وجهه؛ قال أصبغ وكذلك قال أشهب في الرجل يبيع الدار ويشترط
~~أنها رهن في يديه إلى ذلك الأجل، فلا خير فيه؛ وهو عندي كمسألة العينة
~~يعينها بثمن إلى أجل على أن يعجل له منه شيئا إذا كان من أهل العينة، فكأنه
~~باعهما بعد الخمسة من السلعة بباقي الثمن، فهو خطار؛ وقد ردت على مالك
~~واستنكرت عليه فلما أكثروا عليه فسر لهم هذا التفسير، ثم قال لهم على إثر
~~التفسير: والحجة حين أكثروا عليه ليس أنا قلته، قاله ربيعة وابن هرمز؛
~~وكذلك مسألة أشهب في الرهن يصير لا خير فيه، وذلك أنه إذا حل الأجل وأعسر
~~بالثمن بيعت، فإن كان فيها
# PageV07P212
# نقصان، فعلى المشتري، وإن كان فيها فضل فله؛ فكأنه باعه دارا لا يقبضها
~~على أن يبيعها بثمن سماه له إلى أجل على أن يضمن له ما نقص، ويكون له ما
~~زاد؛ فهذا القمار، وسواه في هذا كانا من أهل العينة أو لم يكونا؛ قال أصبغ
~~فإن وقع، فمفسوخ بينهما؛ وإن بيعت قل ذلك، فالزيادة والنقصان لرب الدار
~~وعليه؛ كالذي يبيع السلعة على أن لا نقصان عليه فقد جعله مالك هكذا بمنزلة
~~الأخير، وهذا مثله في رأيي.
# قال محمد بن رشد: أما الذي باع من أهل العينة طعاما أو شيئا بثمن إلى أجل
~~على أن ينقد من الثمن دينارا، فقد مضى القول عليها في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادة ذلك. وأما مسألة أشهب في الرهن التي نظرها بها
~~أصبغ ففيها اختلاف، قيل إنه يجوز أن يبيع الرجل الدار والعقار الذي يجوز
~~بيعه وتأخير قبضه بثمن إلى أجل ويشترط أن يكون في يديه رهنا إلى ذلك الأجل،
~~وكذلك يجوز في الحيوان والعروض التي لا يجوز بيعها وتأخير قبضها إذا وضعها
~~بيد عدل؛ فإن اشترط أن يكون بيده، لم يجز البيع وفسخ وهو قول ابن القاسم
~~وروايته ms2668 عن مالك؛ وقيل: إن ذلك لا يجوز في الدور والعقار ولا في العروض
~~والحيوان على حال العلة التي ذكر في هذه الرواية، واختلف الأمر على القول
~~بأنه لا يجوز، فقيل إنه بيع فاسد يسلك به مسلك البيع الفاسد في كون الغلة
~~للمشتري بالضمان وسائر أحكام البيع الفاسد، وقيل إنه ليس ببيع فاسد وإنما
~~هو إجارة فاسدة؛ كأن رب المال استأجره على أن يبيعها له
# PageV07P213
# بثمن قد سماه على أن يكون له ما ازداد على الثمن إجارة له، فإن باعها كان
~~الثمن لرب الدار، وكان للذي باعها أجرة مثله في بيعه إياها؛ وإلى هذا ذهب
~~أصبغ على ما أختاره من اختلافهم في الذي يبيع من الرجل السلعة على ألا
~~نقصان عليه، فقد قيل فيه القولان جميعا؛ واختلف في ذلك قول مالك وعبد
~~العزيز بن أبي سلمة.
### | مسألة: تسلف درهم صفر من رجل فأعطاه لصا في طريق فعلم أنه صفر
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون سئل سحنون عن رجل تسلف درهم صفر من رجل
~~فأعطاه لصا في طريق، فعلم أنه صفر؛ بأي شيء يرجع عليه الذي أسلف إياه؟ قال
~~إن كان يعلم ما فيه من وزن الورق ووزن الصفر، قضاه وزنه؛ لأن كل من استهلك
~~شيئا من الوزن والكيل فعليه مثله، ولسنا نأمره أن يرفع إليه درهما مثله
~~صفرا يغر به المسلمين؛ وإن كان لا يعلم ما فيه من الورق، فعليه أن يغرم له
~~قيمة ذلك يكون عليه في الورق قيمته ذهبا، وفي الصفر قيمته ورقا؛ لأن القيمة
~~لا تكون إلا بالذهب والورق، قيل له وما يصنع بقيمته من الذهب وهو إن أخذه
~~لم يكن فيه منفعة؛ لأنه أقل من ذلك؟ قال يقضى له بالقيمة ذهبا ما كان من
~~شيء في
# PageV07P214
# الدينار بالصرف، ليس في قطعه ذهب إن كان ذلك خروبة فخروبة، أو ما كان؛
~~فإذا كان له من دينار خروبة أو قيراط، قيل لهما صرفا الدينار بدراهم، فخذ
~~أنت منه حقك ما يقع بخروبة من الصرف أو النصف قيراط، أو ms2669 ما كان حقه من شيء.
# قال محمد بن رشد: حكم سحنون لهذا الدرهم بحكم المكسور، إذ لم يراع سكته،
~~فحكم على مستهلكه بقيمة ما فيه من الورق ذهبا أو من الصفر ورقا إن لم يعلم
~~زنة ما فيه من كل واحد منهما فيكون عليه فيه مثله؛ وذلك خارج عما قيل في
~~ذلك مما قد ذكرناه في رسم النسمة من سماع عيسى من كتاب الصرف، وكان القياس
~~على قولهم أن يكون عليه قيمته من الذهب على أن يباع ممن لا يغش به، أو ممن
~~يكسره على الاختلاف في ذلك؛ وقد قال ابن القاسم في سماع أصبغ من كتاب الصرف
~~أنه يرد مثله صحيحا في رداءته، وهو بعيد أيضا.
### | مسألة: تسلف من رجل دارهم ومن رجل آخر دراهم فخلطها فوجد فيها زائفا أو نقصا
# مسألة وسئل عمن تسلف من رجل دارهم ومن رجل آخر دراهم، فخلطها فوجد فيها
~~زائفا أو نقصا، ولا يدري من أي الدراهم هي؟ قال مالك لا يرد عليهم إلا
~~طيبا، ويحلفون أنهم لم يعطوه إلا جيادا.
# قال محمد بن رشد: قوله ويحلفون أنهم لم يعطوه إلا طيبا، معناه أنه يحلف
~~كل واحد منهما على علمه ما أعطاه إلا جيدا، أو وازنا في علمه
# PageV07P215
# ولا يلزم واحدا منهم أن يحلف على البتات، فإن حلفا جميعا برئا ولزمه أن
~~يعطيهما جميعا طيبا؛ وإن حلف أحدهما ونكل الآخر، لزم الناكل بدله؛ وكذلك إن
~~نكلا جميعا أيضا بعد أن يحلف ما يعلم من دراهم من هي منهما باتفاق بأن ادعى
~~كل واحد منهما عليه أنه يعلم أنه ليس من دراهمه، وعلى اختلاف إن لم تتحقق
~~عليه الدعوى بذلك؛ وهذا إذا كانت له بينة على أنه وجد فيها الزائف أو
~~الناقص بعد أن خلطها وقبل أن يغيب عليها؛ وأما إن ادعى ذلك بعد أن انقلب
~~بها وغاب عليها، فليس له أن يحلف واحد منهم إلا على القول في لحوق يمين
~~التهمة.
### | مسألة: أسلف رجلا في عبد إلى أجل معلوم ثم قبضه فمات العبد ms2670 عنده ثم وجد به عيبا
# مسألة قال سحنون لو أن رجلا أسلف رجلا في عبد إلى أجل معلوم، ثم قبضه
~~فمات العبد عنده ثم وجد به عيبا، أنه يغرم قيمة العبد ويرجع عليه بعبد
~~مثله؛ وكذلك المرأة إذا نكحت بعبد موصوف ليس بعينه، ثم وجدت به عيبا، أنها
~~ترده أو تغرم قيمته إن فات، وترجع عليه بعبد مثله.
# قال محمد بن رشد: في النوادر لسحنون أيضا أنه ينظر ما قيمة العيب منه،
~~فإن كان ربعه رجع عليه بربع عبد، فيكون معه شريكا في مثله- يريد إذا فات.
~~وقال ابن عبد الحكم: إذا أسلم إليه في عبد فقبضه فأعتقه، أو كانت أمة
~~فأولدها ثم وجد بأحدهما عيبا أو استحق
# PageV07P216
# نصفه بحرية، فإنه يرجع عليه بما نقصه العيب من قيمته لا من الثمن؛ بخلاف
~~العبد بعينه الذي يفسخ فيه البيع يرده، وهو أن لو رده رجع بمثله، فينظر إلى
~~قيمته سالما، فقيل قيمته مائتان، ثم يقال ما قيمته وبه العيب؟ فيقال مائة
~~فيرجع عليه بمائة، قال أبو محمد وهذا لا وجه له. إما أن يجعله كأنه قبض نصف
~~صفته فيرجع بنصف عبد كما قال سحنون، أو يكون قبض غير صفته فليرد قيمته كما
~~قال ابن القاسم، ويتبعه بعبد، وهذا أشبه الأقاويل بالصواب؛ واعتراض ابن أبي
~~زيد على ابن عبد الحكم صحيح، وقول سحنون الواقع في النوادر غير صحيح أيضا،
~~إذ لا يصح أن يقال: إنه قبض بعض صفته، إذ لا تتبعض الصفة، إنما يصح أن يقال
~~إنه قبض صفته إذا استحق بعضه برق أو حرية؛ لأن الشركة فيه تعيبه وتنقص من
~~قيمته، لا سيما إن كان الاستحقاق بحرية، فليس استحقاق نصف العبد الذي سلم
~~فيه بحرية أو ملك، بمنزلة من أسلم في عبدين صفتهما سواء، استحق أحدهما
~~بحرية أو ملك؛ لأن استحقاق أحدهما لا يعيب الآخر، واستحقاق نصف العبد يعيب
~~النصف الآخر؛ فلا يصح في المسألة إلا قول سحنون الواقع في الكتاب، وقد قال
~~ابن أبي زيد إنه قول ابن القاسم.
### | الكراث بحب ms2671 الكراث إلى أجل الكراث نقدا والحب إلى أجل
# من سماع محمد
# ابن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد سمعت ابن القاسم يقول: قال مالك
~~لا بأس بالكراث بحب الكراث إلى أجل الكراث نقدا والحب إلى أجل، ولا خير في
~~حب الكراث بالكراث إلى أجل، ولا بأس بحب الكراث واحد باثنين يدا بيد، ولا
~~بأس أن يباع قبل أن يستوفى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن حب الكراث ليس بطعام؛
# PageV07P217
# وإن كان إذا زرع يخرج منه طعام، فيجوز أن يسلم الكراث فيه، إذ لا يخرج من
~~الكراث حب؛ ولا يجوز أن يسلم هو في الكراث إلى أجل يكون منه كراث على
~~أصولهم في المزابنة، وقد مضى القول في المزابنة وحكمها وتفصيل وجوهها
~~مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة شيء منه.
### | سلف رجلا مائة درهم في عشرة أمداد من حنطة
# من سماع عبد
# الملك بن الحسن من ابن القاسم. قال عبد الملك سئل ابن القاسم وأنا أسمع
~~عن رجل سلف رجلا مائة درهم في عشرة أمداد من حنطة، ثم إن المسلف إليه هلك،
~~فأحب ورثته أن يصالحوا عنه صاحب السلف بأقل من المائة؛ قال ابن القاسم أما
~~بالدراهم فلا خير فيه إلا أن يعطوه جميع الدراهم، وأما بالحنطة، فلا بأس
~~بما صالحوا عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الورثة ينزلون في الطعام الذي على
~~موروثهم من السلم منزلته، فلا يجوز لهم فيه إلا ما كان يجوز له، وهذا ما لا
~~أعلم فيه اختلافا، وقد مضى ذلك في أول سماع ابن القاسم.
### | رجلين لهما على رجل مائة إردب فقاضاه أحدهما حصته بغير إذن صاحبه
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب البيع والصرف. قال أصبغ
~~سمعت ابن القاسم يقول في رجلين لهما على
# PageV07P218
# رجل مائة إردب فقاضاه أحدهما حصته بغير إذن صاحبه، فعلم به فأتاه يطلبه؛
~~فقال له هبني إياها وأنا أضمن لك الخمسين التي بقيت لك، إن ms2672 ذلك لا يحل،
~~وقاله أصبغ وهو شديد، وليس هذا مثل الذي فوقه، وهذا فيه غير وجه واحد من
~~الفساد، وسلف جر منفعة؛ كأنه يسلفه الخمسة والعشرين التي كان له أخذها على
~~أن يضمن الخمسة والعشرين الأخرى، ويدخله البيع كأنه يبيعه إياها ويحيله بها
~~على صاحبه ويزيده ضمانا؛ فهو طعام بطعام متأخر وزيادة الضمان متفاضلا فلا
~~يحل. قال أصبغ: قال لي ابن القاسم ولكن لو كان قدر ما يضمن له خمسة وعشرين،
~~بقدر ما كان يصيبه مما قبض، لم يكن بذلك بأس. وقال أصبغ لأن ذلك سلف خالص
~~ليس معه زيادة، ولا فيه ازدياد شيء من الأشياء، وفي ذمته أيضا محضا ومعروفا
~~من المعروف، فلا بأس به إن شاء الله تعالى.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ترك الرجوع عليه في الخمسين التي قبض بالخمسة
~~والعشرين الواجبة له منها على أن يضمن له الخمسين الباقية، فالمكروه في ذلك
~~بين على ما فسره أصبغ، وأما إذا ترك الرجوع عليه بالخمسة والعشرين من
~~الخمسين التي اقتضى على أن يضمن له من الخمسين الباقية خمسة وعشرين، فأجاز
~~ذلك ابن القاسم، وتبعه على ذلك
# PageV07P219
# أصبغ، وقال إنه سلف خالص محض لا زيادة فيه ومعروف من المعروف، وفي ذلك من
~~قولهما نظر؛ لأنه ترك الرجوع عليه بالخمسة وعشرين على أن يضمن له ما لم يكن
~~يلزمه ضمانه؛ لأنه مخير بين أن يسلم له ما اقتضى ولا يرجع عليه فيه، ويطلب
~~الغريم بالخمسين التي بقيت عليه، ويكون ضمانها منه إن فوتت؛ وكذلك قال في
~~المدونة؛ لأن تسليمه له ما اقتضى، منزل منزلة اقتسامهما للدين؛ وبين أن
~~يرجع إليه بالخمسة وعشرين من الخمسين التي اقتضى، فيكون كأنه اقتضيا منه
~~خمسين، وبقيت لهما عليه خمسون يقتضيانها منه جميعا، ويكون ضمانها منهما
~~جميعا إن فوتت عنده؛ وقيل إنهما لا يرجعان جميعا بالخمسين على الغريم،
~~وإنما يقتضيها منه الذي رجع على المقتضي أولا بالخمسة والعشرين، فإذا
~~اقتضاها منه، رجع عليه صاحبه بالخمسة وعشرين التي أخذ منه، والقولان في
~~المدونة؛ فإذا كان ms2673 هذا هو الحكم، كان الذي ترك الرجوع على شريكه بالخمسة
~~وعشرين قد أسلفه إياها على أن يحيله بها على غريمه، ويكون ضامنا لها إن
~~فوتت عنده بعدم أو فلس؛ ولا يجوز أن يسلف الرجل الرجل دنانير ولا طعاما
~~بشرط أن يحيله بها على غريم له وإن لم يشترط عليه الضمان؛ لأن الحوالة بيع
~~من البيوع؛ وكذلك قال في الهبات من المدونة إن ذلك لا يجوز وإن كانت
~~المنفعة في ذلك للقابض، فكيف إذا اشترط عليه في ذلك الضمان، ذلك بين أنه لا
~~يجوز؛ لأنه بيع ذهب بذهب إلى أجل.
# PageV07P220
### | مسألة: يشتري اللحم بالدرهم من الجزار ويعطيه به حميلا فيغرم الحميل الدرهم
# مسألة قال أصبغ سمعت ابن القاسم يقول في الذي يشتري اللحم بالدرهم من
~~الجزار ويعطيه به حميلا، فيغرم الحميل الدرهم إلى الجزار؛ هل للحميل أن
~~يأخذ به من الغريم شيئا من الطعام؟ قال لا بأس به وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحميل لم يدفع طعاما إنما دفع
~~درهما، فجاز له أن يأخذ به طعاما، ولو أراد الجزار أن يأخذ بذلك الدرهم من
~~الحميل طعاما ما لم يجز؛ لأنه دفع طعاما؛ فلا يجوز له أن يأخذ من ثمنه
~~طعاما قاله ابن دحون، وفيه نظر؛ لأنه أنزل منزلة المحال عليه في أنه لا
~~يجوز له أن يأخذ منه إلا ما كان يجوز له أن يأخذه من الذي أحاله حسبما يأتي
~~القول فيه في سماع أصبغ من كتاب الكفالة والحوالة إن شاء الله وليس
~~بمنزلته، إذ لم يستحل عليه فيكون ما أخذه منه كأنه إنما أخذه من الذي أحاله
~~به، فيكون قد اقتضى من ثمن الطعام طعاما فيتهمان على أنه إنما باع منه لحما
~~بطعام إلى أجل، فلا موضع للتهمة في هذا إذ لم يأخذ الطعام من المشتري الذي
~~باع منه اللحم، وإنما أخذه من غيره وهو الحميل؛ فإن كان أخذه من الحميل على
~~وجه الابتياع له بالدرهم الذي له على المشتري، جاز باتفاق إن كان المشتري ms2674
~~حاضرا مقرا بالدرهم، فاتبعه به الحميل لابتياعه إياه من الجزار بالطعام
~~الذي دفع إليه فيه؛ وإن كان أخذ الطعام من الحميل صلحا عن المشتري الذي
~~عليه الدرهم، فقيل إن ذلك جائز، ويكون المشتري بالخيار
# PageV07P221
# بين أن يجيز الصلح فيدفع الطعام الذي صالح به عنه، وبين ألا يجيزه ويدفع
~~الدرهم الذي تحمل به عنه، وقيل: إن ذلك لا يجوز؛ لأنه يدفع طعاما ولا يدري
~~إن كان يرجع به أو بالدرهم، من أجل الخيار الذي في ذلك للمشتري المتحمل
~~عنه؛ واختلف إن لم يبين على أن وجه دفع الطعام على ماذا يحمل إن كان على
~~الشراء فيرجع بالدرهم الذي ابتاع، أو على الصلح عن المشتري المتحمل عنه؛
~~فلا يجوز في قول من أجل الخيار الذي للمتحمل عنه، فلا يدري الحميل بما
~~يرجع، ويجوز في قول من أجل أنه خيار أوجبه الحكم لم يعملا عليه.
### | مسألة: اشترى من رجل طعاما بعينه غائبا عنه
# مسألة قال أصبغ سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل اشترى من رجل طعاما بعينه
~~غائبا عنه، ثم إذا الطعام قد قدم به وكيل البائع بعد الصفقة، كان قد حمله
~~قبل الصفقة أو بعدها ولا علم له؛ قال البيع للبائع لازم، فإن شاء أن يدفعه
~~إليه ههنا، دفعه إن رضي المشتري أن يأخذه منه ههنا، وإلا فعليه أن يرده له،
~~أو يدفع مكانه إليه شراءه هناك وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الطعام قد وجب للمبتاع
~~بالشراء، فإذا قدم به البائع أو وكيله، كان كمن تعدى على طعام رجل فحمله من
~~بلد إلى بلد؛ لأن الخطأ في هذا والعمد سواء، فيكون على المتعدي مثل الطعام
~~الذي حمله في الموضع الذي حمله منه، إلا أن يتراضيا على أخذه أو أخذ سواه
~~في البلد الذي حمله إليه، فيكون ذلك جائزا، وبالله التوفيق.
# PageV07P222
### | مسألة: تضع عن زوجها مهرها على أن يحجها
# مسألة قال أصبغ سألت ابن القاسم عن المرأة تضع عن زوجها مهرها على أن
~~يحجها، قال هذا ms2675 حرام لا يحل؛ لأنه الدين بالدين، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قالا: إنه فسخ الدين في الدين؛ لأنها
~~فسخت ما لها عليه من المهر في شيء لم تنتجزه من إحجاجه إياها من ماله إما
~~بشراء، وإما بالكراء، والقيام بكل ما يحتاج إليه في ذلك ذاهبة وراجعة؛ وقد
~~وقع في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات مسألة معارضة
~~لهذه في الظاهر، كان الشيوخ يحملونها على أنها خلاف لها؛ ومثل هذا لا يصح
~~أن يختلف فيه، فالواجب أن يتأول على ما يوافق الأصول؛ ونصها سئل ابن القاسم
~~عن رجل سأل من امرأته أن تضع عنه مهرها، فقالت له إن حملتني إلى أمي فهو
~~عليك صدقة؛ فتصدقت به عليه أن يحملها إلى أختها وكانت مريضة، ثم بدا له أن
~~يحملها بعد أن وضعت عنه الصداق، فخرجت هي من غير إذنه فسارت إلى أختها؛ هل
~~ترى الصداق له؟ فقال: إن كانت خرجت مبادرة إليها لتقطع بذلك ما جعلت لزوجها
~~فلا شيء عليه، وإن كان بدا له في حملانها وأبى أن يسير بها وعلم ذلك رجعت
~~عليه بما وضعت عنه، فنقول إن المعنى في هذه المسألة أنه إما وضعت عنه
~~الصداق على أن يخرج معها ولا تمضي مفردة دونه، لا على أن يحملها من ماله،
~~أو ينفق عليها في شيء من سفرها سوى النفقة التي تجب لها في مقامها؛ فإذا
~~حملت المسألة على هذا صحت وكانت موافقة للأصول، ولعلها لم تكن ذا محرم يخرج
~~معها، فكانت إنما بذلت له الصداق على رفع الحرج عنها بخروجه
# PageV07P223
# معها لا على أن ينفق عليها في ذلك، إذ قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تسافر مسيرة يوم وليلة
~~إلا مع ذي محرم منها» . وقد مضى في سماع عيسى من كتاب الحج القول في وضعها
~~الصداق عنه على أن يأذن لها في الخروج إلى الحج، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع عشرة أمداد قمح ms2676 بدينار إلى شهر
# مسألة قال أصبغ سئل ابن القاسم وأنا أسمع عن رجل باع عشرة أمداد قمح
~~بدينار إلى شهر، ثم اشترى البائع من مشتري الطعام منه بدينار إلى أجل عشرين
~~مدا بدينار نقدا، فأعطاه عشرة وقال له اقبض العشرة التي لي قبلك بالدينار
~~إلى أجل أقضيكها، قال لا يصلح هذا؛ لأنه يعطيه دنانير نقدا ويعطيه دينارا
~~إلى أجل وقد أعطى آخذ الدينار نقدا معطيه الدينار عشرة أرادب، فكأنه أسلفه
~~دينارا على أن أعطاه عشرة أرادب؛ قال أصبغ الجواب صحيح والتفسير مظلم،
~~وكراهيته وفساده الزيادة في السلف محضا، والذهب بالذهب متفاضلا، والعشرة
~~الأرادب الأول لغو.
# قال محمد بن رشد: هذا تحامل من أصبغ على ابن القاسم، بل جوابه صحيح،
~~وتفسيره بين واضح أبين من تفسير أصبغ؛ فتفسير أصبغ هو
# PageV07P224
# المظلم؛ لأنه قال: إنه الزيادة في السلف والذهب بالذهب متفاضلا والعشرة
~~الأرادب الأول لغو؛ فأجمل القول، إذ لم يبين ما هي الزيادة التي في السلف،
~~ولا كيف يتصور التفاضل في الذهب في ذلك؛ وقد بين ذلك كله ابن القاسم بيانا
~~واضحا فقال لأنه يعطيه دينارا نقدا ويعطيه دينارا إلى أجل؛ يقول لأن
~~المبتاع الثاني وهو البائع الأول يعطي البائع الثاني وهو المبتاع الأول
~~دينارا نقدا ثمن العشرين مدا الذي ابتاع منه، ثم يأخذ منه عند شهر دينارا
~~ثمن العشرة الأمداد التي باع منه إلى أجل؛ فكأنه أسلفه دينارا إلى أجل،
~~وأخذ منه عشرة أمداد نقدا؛ لأنه باع منه عشرة أمداد ثم اشترى منه عشرين
~~مدا، فدفع إليه عشرة أمداد؛ لأنه قاصه بالعشرة الأخرى على ما ذكر، وذلك نص
~~قول ابن القاسم، وقد أعطى آخذ الدينار نقدا معطيه الدينار عشرة أرادب، فبين
~~أن الأمر آل بينهما إلى أن أسلف البائع الأول للمبتاع الأول دينارا إلى
~~شهر، على أن يعطيه عشرة أمداد قمح بيانا واضحا؛ وإذا كان قد أسلفه دينارا
~~إلى أجلى على أن يعطيه عشرة أرادب، فقد صار ذلك أيضا ذهبا وعرضا بذهب إلى
~~أجل، وهو التفاضل في الذهب الذي قاله أصبغ؛ ms2677 فقول ابن القاسم على كل حال
~~أبين، وهذه المسألة من أحد فروع مسائل رسم حبل حبلة التي فرعناها إلى أربع
~~وخمسين مسألة، وبينا أصل ما يعرف به الجائز منها وغير الجائز.
### | مسألة: باع حديدا جزافا بنقد
# مسألة قال أصبغ سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل باع حديدا جزافا بنقد، ثم
~~أراد أن يشترى منه وزنا يكون ثلث ذلك في العدد
# PageV07P225
# أو أدنى بنقد أو إلى أجل؛ فقال: إن كان لم ينتقد ثمنه حتى اشتراه منه
~~وتقاصه بما عليه، فلا يجوز له أن يشتري منه إلا ما كان يجوز له أن يستثنيه
~~الثلث فأدنى، وهذا يجري في الطعام وغيره؛ وإن كان انتقد وتفرقا، ثم اشترى
~~منه بعد ذلك، فلا بأس به على حال، إلا أن يكون بائعه من أهل العينة فلا
~~يعجبني.
# قال محمد بن رشد: أكثر من الثلث لا يجوز أن يشتريه منه على حال، إذ لا
~~يجوز له أن يستثنيه أقل من الثلث، قال إنه يجوز له أن يشتريه منه إن كان لم
~~ينتقد الثمن مقاصة، والمعروف من قولهم الذي يأتي على أصولهم أن ذلك يجوز
~~نقدا ومقاصة إذا لم يكونا من أهل العينة؛ لأن بيوع النقد لا يتهم فيها إلا
~~أهل العينة، فإن كانا من أهل العينة، لم يجز له أن يشتري منه أقل من الثلث
~~إلا مقاصة؛ وأما إن كان انتقد وتفرقا، فقال إنه لا يتهم في ذلك إلا أهل
~~العينة، والصواب أنه لا يتهم في ذلك أهل العينة ولا غيرهم؛ إذ قد تناجزا في
~~البيع الأول ولم يبق بينهما فيه عمل ولا موضع للتهمة وقد تفرقا بعد
~~التقابض؛ فعلى قوله لا ترتفع التهمة عنهما إذا كانا من أهل العينة، إلا أن
~~يطول الأمر بعد افتراقهما الأيام، كمسألة الصرف من المدونة في الذي باع من
~~رجل دنانير بدراهم، ثم أراد أن يشتري منه بها دنانير، فلم يجز ذلك في
~~المجلس ولا بعد اليوم واليومين؛ وهو بعيد في هذه المسألة، وإنما يحسن أن
~~يتهم
# PageV07P226
# أهل العينة في هذا ms2678 إذا كان قد نقده ولم يتفرقا، وقد مضى القول على هذه
~~المسألة في رسم مرض من سماع ابن القاسم مستوفى.
### | مسألة: اشترى سلعة غائبة بعينها وهي ببلد على أن يوفاها بموضع آخر
# مسألة قال أصبغ سألت ابن القاسم عمن اشترى سلعة غائبة بعينها وهي ببلد
~~على أن يوفاها بموضع آخر، أو بموضعه شك أصبغ. قال لا خير فيه للضمان.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال أن ذلك لا يجوز؛ لأن بعض الثمن قد
~~وقع للضمان، وذلك حرام لا يحل بإجماع.
### | مسألة: اشترى طعاما بعينه على أن يحمل له إلى بلد
# مسألة قال أصبغ وسمعته يسأل فيمن اشترى طعاما بعينه على أن يحمل له إلى
~~بلد، فقال إن كان يكتاله هناك حيث هو ولا يكون على البائع إلا الحملان، فلا
~~بأس به؛ وإن كان لا يكتاله إلا حيث يحمل، فلا خير فيه؛ لأن فيه ضمانا،
~~اشترى شيئا بعينه على أن يعطاه بموضع آخر؛ فهذا مثل مسألة السلعة، وبعض هذا
~~من بعض، يشبه بعضه بعضا، وقاله أصبغ وهما سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في المسألة التي فوقها، إذ لا فرق في
~~هذا بين الطعام المعين وبين السلعة كما قال أصبغ.
### | مسألة: اشترى جارية غائبة بالشام على أنها من البائع
# مسألة وسئل عمن اشترى جارية غائبة بالشام على أنها من البائع
# PageV07P227
# حتى يوفيه إياها بمصر، قال لا خير فيه، لما فيه من الضمان والتغرير؛ ولو
~~كان يقبضها في مكانها بالشام، لم يكن بذلك بأس، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: وهذا أيضا مثل ما تقدم، إذ لا فرق بين السلعة والطعام
~~والجارية في أن اشتراط ضمان ذلك في البيع لا يجوز.
### | مسألة: سلف في عشرة أرطال لحم فأعطاه جزرة فيها خمسون
# مسألة قال أصبغ سمعت ابن القاسم يقول فيمن سلف في عشرة أرطال لحم، فأعطاه
~~جزرة فيها خمسون؛ قال إن كان فيها صفته، أو قال على صفته، فلا بأس به؛ إنما
~~البقية حينئذ إفضال منه عليه ms2679 بمنزلة ما لو كان له عليه مائة إردب قمح سلفه
~~فيها فأعطاه مائتين، وقاله أصبغ إذا كانت جميعا أو إحداهما كلها على الصفة
~~أو أرفع؛ وهذا في الجزرة أن تكون مذبوحة مسلوخة، فأما حية قائمة فلا يحل
~~الحي بالميت؛ وكذلك إذا حل اللحم له أيضا ولم يكن قبل محله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى، وقول أصبغ تفسير لقول
~~ابن القاسم وصحيح؛ وإنما اشترط في الجزرة أن تكون مسلوخة؛ لأنها إذا لم تكن
~~مسلوخة لا يدري لعل لحمها أدنى من الذي له، فيكون اللحم باللحم متفاضلا؛
~~لأنه أخذ أدنى صفة وأكثر وزنا وجلدا زائدا، فيدخله التفاضل فيما لا يجوز
~~فيه التفاضل، وبيع الطعام قبل أن يستوفى؛ ولو تحقق أن لحمها أطيب من أرطاله
~~لجاز، وبالله التوفيق.
# PageV07P228
### | يسلف في قراطيس طولها عشرون ذراعا
# ومن كتاب البيوع العاشر. قال أصبغ وسمعت ابن القاسم يقول فيمن يسلف في
~~قراطيس طولها عشرون ذراعا، فلما حل الأجل قال المشتري إنما لي بذارعي، وقال
~~البائع بل بذراعي ولم يكونا سميا؛ قال لا ينظر إلى قول هذا ولا هذا، وأرى
~~أن يحمل على ذراع وسط؛ قال ونزلت فأفتينا فيها بذلك، قال أصبغ ولم ير هذا
~~فسخا، وهذا أحسن عندي، والقياس الفسخ.
# قال محمد بن رشد: في قوله ولم يكونا سميا، دليل على أنهما لو اتفقا على
~~أن السلم وقع بينهما على ذراع أحدهما بعينه لجاز؛ وهو مذهبه في المدونة؛
~~لأنه أجاز السلم على ذراع رجل بعينه؛ ويؤخذ قياسه، فيكون عندهم لئلا يموت؛
~~خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه لا يجوز السلم على ذراع رجل بعينه، قال
~~ويكفي أن يسميا الذراع فقط؛ فإن اختلفا فيه عند القبض كان له الوسط من أذرع
~~الناس؛ هذا إذا لم يكن القاضي قد جعل ذراعا للناس يتبايعون عليه، فإن كان
~~قد نصب ذراعا للناس يتبايعون عليه، وجب الحكم به والرجوع إليه عند الإبهام.
# وتحصيل القول في هذه المسألة عندي أن القاضي إذا كان قد نصب للناس ms2680 ذراعا
~~يتبايعون عليه، لم يجز اشتراط ذراع رجل بعينه، كما لا يجوز ترك المكيال
~~المعروف الجاري إلى مكيال مجهول؛ وإن لم يكن للناس ذراع منصوب، فهذا موضع
~~الاختلاف، قيل إن الذراع الوسط كالذراع المنصوب فلا يجوز السلم على ذراع
~~رجل بعينه، وإنما يجوز على الذراع الوسط، أو على ذراع ولم يسميا شيئا فيحكم
~~بينهما بذراع وسط وهذا الذي ذهب إليه ابن حبيب. وقيل إنه لا يكون الذراع
~~الوسط كالذراع المنصوب، ويجوز السلم على ذراع رجل بعينه، وعلى ذراع وسط،
~~كما يجوز شراء الطعام على مكيال مجهول في القرى من الأعراب حيث ليس
# PageV07P229
# لهم ميكال يتبايعون عليه، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة، ودليل قوله في
~~هذه الرواية، وإن لم يسميا شيئا؛ حملا على ذراع وسط؛ وقول أصبغ استحسان،
~~والقياس الفسخ، ولو اختلفا على هذا القول فقال المسلم وقع السلم على ذراعي،
~~وقال المسلم إليه بل على ذراعي، كان الحكم في ذلك على حكم اختلافهما في عدد
~~المسلم فيه؛ وأما على القول الآخر فيفسخ السلم بينهما، لاتفاقهما على أنه
~~وقع فاسدا، ولو ادعى أحدهما أن السلم وقع على ذراع وسط، لكان القول قوله
~~لأنه يدعي الصحة دون صاحبه؛ وكذلك لو اختلفا حيث ثم ذراع منصوب فادعى
~~أحدهما الذراع المنصوب.
### | مسألة: ابتاع طعاما بعينه ونقد بعض ثمنه إلى أن يأتيه بالبقية
# مسألة وسئل عمن ابتاع طعاما بعينه ونقد بعض ثمنه إلى أن يأتيه بالبقية،
~~ثم بدا له فأراد أن يكتال بقدر ما نقد ويستقيل من البقية، قال لا بأس بذلك؛
~~فإن كان قد نقد الثمن كله، فلا يصلح أن يأخذ بعضا ويستقيل من بعض، إلا أن
~~يكونا لم يتفرقا ولم يغيبا على الدنانير.
# قال محمد بن رشد: الصحيح في هذه المسألة على أصولهم أن الإقالة من البعض
~~جائزة وإن نقده الثمن كله، إذ ليس في نفس الإقالة فساد؛ وإنما يوجد الفساد
~~في ذلك بمجموع البيع والإقالة إذا اتهما في ذلك، فوجب أن يجوز إذا لم يكونا
~~من أهل العينة؛ لأن بيوع النقد ms2681 لا يتهم
# PageV07P230
# فيها إلا أهل العينة، وقد مضى له في الرسم الذي قبل هذا مثل هذا من اتهام
~~غير أهل العينة في بيوع النقد وقد نبهنا عليه هناك.
### | مسألة: السلف في الزفيزفا
# مسألة وسمعته يقول في الزفيزفا أنه لا بأس به بواحد أخضر كله، أو يابس
~~كله، ولا خير في رطبه بيابسه على حال، والعين بقر كذلك؛ قال أصبغ لأن
~~المزابنة تدخله والخطر، ولا ينكر في هذا جواز التفاضل فيه أخضر كله؛ وقد
~~يجوز الرطب والعنب واحد بواحد رطبا كله، ولا يجوز رطبه بيابسه على حال؛ لأن
~~المزابنة تدخله، وكذلك هذا؛ والحديث في النهي على الرطب باليابس فيهم، فهو
~~يقع على الرطب باليابس في كل شيء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم يدير ماله من سماع
~~عيسى مستوفى، فلا معنى لإعادته مرة أخرى.
### | مسألة: قوم يقتسمون ماءهم بالقلد فيأخذ الرجل على قدر حقه
# مسألة وسئل عن قوم يقتسمون ماءهم بالقلد وهو قدر نحاس، وقد عرفوا كم يصير
~~بلدهم منه، فيأخذ الرجل على قدر حقه فيتسلف الرجل من صاحبه في الشتاء
~~أقلادا، ثم يغفلون حتى تدخل الصيف فيلزمه، فيأبى أن يعطيه إلا في الشتاء
# PageV07P231
# أو في وقته الذي أخذه، والماء عندنا في الشتاء أرخص، وفي الصيف أغلى؛ قال
~~أصبغ عليه أن يعطيه في أي وقت طلبه بعد أن يكون السلف حالا لا وقت له، ولم
~~يكن مؤجلا لم يحل أجله؛ ولا ينظر في هذا إلى شتاء ولا صيف، (ولا حين
~~إعطائه) ولا حين قبضه، ولا غير ذلك، إلا متى ما طلبه، أو أراد المسلف قضاءه
~~قبل أن يطلبه.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا خلاف مذهب ابن القاسم، والذي يأتي في هذه
~~المسألة على مذهب ابن القاسم، أنه ليس له أن يأخذ سلفه منه إلا في الفصل
~~الذي أسلفه إياه فيه؛ لأن سقي الصيف لا يشبه سقي الشتاء، والمماثلة في
~~الماء للسقي، إنما تكون بتساوي الأوقات والفصول؛ والذي يدل على أن هذا
~~مذهبه، قوله ms2682 في سماع أبي زيد من كتاب القسمة في الشريكين في الماء لأحدهما
~~السقي بالليل، وللآخر السقي بالنهار، (فيتعدى الذي له السقي بالنهار) على
~~الذي له السقي بالليل فيسقي به؛ أنه إن لم يكن له سقي بالليل كانت عليه
~~القيمة؛ لأن سقي النهار لا يشبه سقي الليل؛ ووجه قول أصبغ أن الواجب في
~~السلف رد مثله من غير اعتبار قيمته يوم السلف ولا يوم الرد، ومعنى ذلك إذا
~~كان الماء قدره واحد في الوقت الذي استسلفه، وفى الوقت الذي يرده؛ لأن
~~العادة في المياه أنها تقل في الصيف وتكثر في الشتاء، فليس له إذا استلف
~~الأقلاد في الصيف أن يأخذها في الشتاء إذا كان المياه في الشتاء أكثر؛ لأنه
~~يأخذ فيها من الماء أضعاف ما أسلفه، وإذا لم يكن له أن يأخذها في الشتاء،
~~لم يكن للذي عليه السلف أن يجبره على أخذها؛ إذ ليس له أن يلزمه معروفا،
~~ولا للمسلف إذا أسلف للأقلاد في الشتاء، أن يردها في الصيف إذا كان الماء
~~في الصيف أقل؛ وإذا لم يكن له أن يردها
# PageV07P232
# في الصيف، لم يكن للذي له السلف أن يأخذها؛ لأنه إن قال إنه تارك لبعض
~~حقه، فليس له أن يلزم المسلف قبول معروفه؛ ويعلم أنه إنما رضي أن يأخذه في
~~الصيف، وهو أقل من أجل أنه أغلى؛ وهذا وجه المبايعة التي لا تجوز إلا برضى
~~المتبايعين. فالواجب على مذهبه إذا طلب صاحب السلف سلفه من الأقلاد في غير
~~الفصل الذي قبضه فيه، والماء ليس على ما كان عليه، إلا أن يكون ذلك له،
~~ويلزم الانتظار إلى الفصل الذي أسلفه فيه؛ كمن أسلف فيما له إبان فانقضى
~~الإبان قبل أن يأخذ سلفه، ولا يدخل في هذه الاختلاف الذي في تلك؛ لأن هذا
~~قرض وذلك بيع؛ وفي صفة القلد الذي يقسم به الماء بين الإشراك اختلاف؛ قيل
~~إنه أن يؤخذ قدر فيثقب في أسفله، ثم يصب فيه الماء من وقت إلى مثل ذلك
~~الوقت من يوم آخر، فما اجتمع مما خرج ms2683 من ذلك الثقب من الماء اقتسمه الورثة
~~أو الأشراك فيما بينهم على قدر حظوظهم، وعمل واحد منهم قدرا يحمل مقدار حظه
~~من ذلك الماء، ويثقب في أسفله بالمثقب الذي ثقب به القدر الأول؛ ويسقون
~~الأول فالأول على ما يتفقون عليه، أو يخرجه الاقتراع لهم؛ فإذا وصل الماء
~~في أرض الذي يأتي وقت سقيه؛ ملأ قدره من الماء وفتح الثقب، فلا يزال يسقي
~~حتى ينفذ الماء، ثم الذي يليه كذلك إلى آخرهم؛ وقيل بل يقسم الماء على سهم
~~أقلهم نصيبا، فإن كان لأحدهم السدس وللثاني السدسان، وللثالث الثلاثة
~~الأسداس؛ ثقب في جنب القدر الأول حيث ينتهي السدس والماء، وحيث ينتهي
~~السدسان، وحيث تنتهي الثلاثة الأسداس؛ فإذا سقى صاحب الثلاثة الأسداس وضع
~~الثلاثة الأسداس في القدر، وفتح الثقب الأول، فإذا جرى
# PageV07P233
# السدس من الماء، فتح الثقب الثاني؛ فإذا جرى السدس الثاني من الماء، فتح
~~الثقب الذي في أسفل القدر ويسقي حتى لا يبقى في القدر شيء؛ ويفعل الذي له
~~السدسان مثل ذلك، وكذلك الذي له السدس يسقي حتى يجري السدس من الماء من
~~الثقب الذي في أسفل القدر، وهذا أعدل من القول الأول؛ لأن صاحب النصيب
~~الكبير يغتبن على القول الأول؛ لأن كلما كثر الماء في القلد، كان أسرع
~~لخروجه من الثقب.
### | مسألة: بيع دكار التين بالتين يدا بيد وإلى أجل
# مسألة قال أصبغ لا بأس ببيع دكار التين بالتين يدا بيد وإلى أجل، وكيف ما
~~كان متفاضلا أو غيره، وهو مثل النوى بالتمر.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في دكار التين بالتين أنه لا بأس به بالتين
~~مثلا بمثل، ومتفاضلا يدا بيد، وإلى أجل؛ فصحيح على ما قال؛ لأنه لا يؤكل
~~بحال، فحكمه حكم العروض باتفاق؛ لا يدخل فيه من الاختلاف ما يدخل في التمر
~~بالنوى؛ لأن قول مالك اختلف فيه من أجل ما في التمر من النوى، فمرة أجازه،
~~ومرة كرهه، ومرة أجازه يدا بيد، وكرهه إلى أجل، فقوله إنه مثل النوى
~~بالتمر- يريد عنده على مذهبه في إجازة ذلك ms2684 يدا بيد، وإلى أجل- وبالله
~~التوفيق.
### | باع ثوبين بعشرة أرادب قمح إلى أجل
# من سماع أبي زيد ابن أبي الغمر من عبد الرحمن بن القاسم. قال أبو زيد سئل
~~ابن القاسم عن رجل باع ثوبين بعشرة أرادب قمح إلى أجل، فلما حل الأجل، قال
~~أقلني في أحد ثوبيك وخذ مني خمسة أرادب؛ قال لا بأس به إذا كان الثوبان
# PageV07P234
# معتدلين، فإذا كان أحدهما أرفع من الآخر، لم يصلح أن يقيله من أحداهما.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في المجموعة أنه لا يجوز ويدخله بيع الطعام قبل
~~أن يستوفى؛ إذ قد يغلط في التقديم فيكون قد أقال من الطعام بأقل مما اشتراه
~~به أو أكثر؛ كما لا يجوز لهذه العلة إذا اشترى ثوبين مستويين أن يبيع
~~أحدهما مرابحة بنصف الثمن حتى يبين، ووجه قول ابن القاسم، أن اعتدال
~~الثوبين مما يدرك معرفته، فجاز أن يقيل من أحدهما بنصف الطعام إذا كانا
~~مستويين؛ فعلى هذا يجوز إذا اشترى ثوبين مستويين صفقة واحدة أن يبيع أحدهما
~~مرابحة بنصف الثمن ولا يبين، كما لو أسلم فيها، خلاف قوله في المدونة إن
~~ذلك لا يجوز، بخلاف إذا أسلم فيها؛ وقد قيل إنه إنما لم يجز بيع أحدهما
~~مرابحة دون أن يبين، من أجل أنه قد يزاد في ثمن الجملة؛ ذهب إلى هذا ابن
~~عبدوس؛ فعلى هذا لا يجوز أيضا إذا سلم في ثوبين أن يبيع أحدهما مرابحة دون
~~أن يبين، وهو قول سحنون.
### | مسألة: باع خمسة أرادب قمح بدينار إلى شهر
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل باع خمسة أرادب قمح بدينار إلى شهر، فقال
~~المبتاع للبائع قبل الأجل خذ مني عشرة أرادب من صفة قمحك، وامح عني الدين،
~~قال لا بأس به.
# PageV07P235
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة وقعت في بعض الروايات، وهي مسألة رديئة خارجة
~~عن الأصول؛ لأن مآل أمرهما إلى أن أسلم البائع إلى المبتاع خمسة أرادب في
~~عشرة إلى أجل.
### | مسألة: كل زريعة لا تؤكل ويستخرج من حبها شيء يؤكل
# مسألة قال ms2685 وكل زريعة لا تؤكل ويستخرج من حبها شيء يؤكل، فإنها تباع قبل
~~أن يستوفى؛ ويباع منها اثنان بواحد، ويباع بعضها ببعض إلى أجل؛ وكل زريعة
~~تؤكل ويستخرج من حبها طعام يؤكل، فإنه لا يباع حتى يستوفى، ولا يباع منه
~~اثنان بواحد.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الرواية كل: زريعة لا تؤكل ويستخرج من حبها
~~شيء يؤكل، فإنها تباع قبل أن يستوفى، ويباع منها اثنان بواحد، ويباع بعضها
~~ببعض إلى أجل، وكل زريعة تؤكل ويستخرج من حبها طعام يؤكل، فإنها لا تباع
~~حتى يستوفى، ولا يباع منها اثنان بواحد، والصواب فيها كل زريعة لا تؤكل ولا
~~يستخرج من حبها شيء يؤكل؛ لأن ما كان من الزراريع التي يستخرج منها الزيت
~~كزريعة الفجل، وزريعة الكتان، فإنها من الطعام لا تباع حتى تستوفى، ولا
~~يباع منها اثنان بواحد، كذا قال في المدونة، ومعنى ذلك في البلد الذي تتخذ
~~فيه لذلك، فتأويل قوله في الرواية إذا صحت ويستخرج من حبها شيء يؤكل، أي
~~بأن يزرع فينبت منها ما يؤكل كزريعة البصل والكراث والبطيخ وشبه ذلك. ومعنى
~~قوله لا تؤكل أي لا تؤكل تقوتا ولا تفكها؛ لأن أكلها على سبيل التداوي
~~كالحرق وشبهه، لا يراعى. وقوله ويباع بعضها ببعض إلى أجل، يريد من صنفين
~~مختلفين، وقد حمل بعض الناس الرواية على ظاهرها في أن ما كان من الزراريع،
~~يؤكل فليس من الطعام وإن كان يخرج منه الزيت، خلاف ما في
# PageV07P236
# المدونة. وأما قوله وكل زريعة تؤكل ويستخرج من حبها طعام يؤكل، فالمعنى
~~فيه وكل زريعة تؤكل أو يستخرج من حبها طعام يؤكل؛ لأن الزريعة إذا كانت
~~تؤكل فهي من الطعام وإن لم يخرج منها طعام؛ ولا اختلاف في ذلك، كالكمون
~~والكروياء، وشبه ذلك؛ وإذا كان يخرج منها طعام كزريعة الفجل الذي يخرج منه
~~الزيت وشبه ذلك، فهو من الطعام؛ وإن لم يؤكل إلا على سبيل التداوي على ما
~~وصفناه مما حمل عليه بعض الناس قوله: كل زريعة لا تؤكل ويستخرج من حبها شيء ms2686
~~يؤكل وهو بعيد، وقد اختلف في الحلبة، فقيل إنها من الطعام لا تباع قبل أن
~~تستوفى، وهو قول ابن القاسم في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع.
~~وقيل إنها ليست من الأطعمة وهي من الأدوية فتباع قبل أن تستوفى، ويباع منها
~~اثنان بواحد يدا بيد، وتباع بالقمح إلى أجل، وهو قول مالك في رواية ابن
~~نافع عنه؛ قال ابن نافع قيل لي إنها باليمن طعام فلا تباع بالقمح إلى أجل
~~حيث هي طعام. وقال أصبغ للخضراء منها حكم الأطعمة ولليابسة حكم الأدوية؛
~~وحكم ابن دينار في المدونة للزرايع التي لا تؤكل ولا فيها طعام مثل زريعة
~~القثاء والبطيخ وشبه ذلك، بحكم ما لا يدخر من الفواكه، يجوز التفاضل في
~~الصنف الواحد منها يدا بيد، ولا يجوز في شيء من ذلك الأجل، ولا بيعه قبل
~~استيفائه.
### | مسألة: زيت الفجل بزيت الزيتون متفاضلا
# مسألة قال مالك لا بأس بزيت الفجل بزيت الزيتون متفاضلا يدا بيد.
# PageV07P237
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، بخلاف الأخلال، والأنبذة في
~~ذلك، تلك لا يراعي فيها اختلاف أصولها؛ وقد اختلف في الأخباز حسبما مضى
~~القول فيه في أول سماع يحيى، وبالله التوفيق.
# تم السلم الأول والثاني والآجال بحمد الله تعالى وعونه، وصلى الله على
~~سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما عونك يا الله.
# PageV07P238
### | كتاب جامع البيوع الأول
# ] [
### | القصيل الذي يشتريه الرجل فيصير بعضه حبا
# PageV07P239
# من سماع ابن القاسم
# من مالك من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: قال عبد الرحمن بن القاسم في
~~القصيل الذي يشتريه الرجل فيصير بعضه حبا؟ قال: يعدل بقدر الفدادين ويقاس،
~~فإن كان الذي حبب منه الثلث أو الثلثان رجع على حساب ذلك، وليس في ذلك
~~قيمة، وإنما يقدر بالقياس والتحري، وليست فيه قيمة. قلت إن بعضه يكون أجود
~~من بعض؟ قال: يقدر على ذلك، يقال كم هذا الذي يجب من الذي أكل إن كان الثلث
~~أو الثلثان على قدر جودته ورداءته؟ قال والبلح أيضا كذلك على التقدير إذا ms2687
~~أزهى بعضه.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها من أن الرجل
~~إذا اشترى القصيل على أن يقصله فلم يقصله حتى حبب، أن البيع ينتقض فيه، كما
~~لو اشتراه على أن يتركه حتى يحبب؛ لأن البيع إذا كان ينتقض في جميعه إذا
~~حبب، أن ينتقض فيما حبب منه إذا حبب بعضه، وسواء غلبه الحب فيه دون توان،
~~أو توانى في قطعه حتى
# PageV07P241
# حبب قصدا منه لنقض البيع لاستغلائه إياه، وما أشبه ذلك؛ ولو توانى في
~~قطعه فرافعه البائع إلى السلطان، فقضى عليه بتعجيل قطعه قبل أن يحبب فلم
~~يفعل حتى حبب، أو حبب في خلال الخصام؛ لوجب أن ينتقض البيع فيه أيضا. قال
~~ذلك أصبغ، ورواه عن ابن القاسم؛ وقوله: إذا حبب بعضه أنه يعدل بقدر
~~الفدادين ويقاس، وليس فيه قيمة؛ يريد ليس فيه قيمة تختلف باختلاف الأوقات،
~~كالرأس مع الخلفة إذا اشتراه وشرط خلفته، فحصد الأصل وترك الخلفة حتى حبب؛
~~أن البيع ينتقض فيها بقيمتها من قيمة الأصل، يقال كم قيمة القصيل يوم وقع
~~البيع فيه دون خلفة، وكم قيمة حينئذ باشتراط خلفته؛ فإن كانت قيمة القصيل
~~دون خلفته عشرة، وقيمته باشتراط خلفته خمسة عشر، علم أن الخلفة وقعت في
~~الثلث، فيرجع المبتاع على البائع بثلث الثمن، وتكون الخلفة التي حببت له؛
~~لأنتقاض البيع فيها دون الأصل؛ وأما الأصل إذا حبب بعضه، فما حبب منه،
~~فينتقض البيع فيه بمقداره من الثمن نصفه بنصف الثمن، وثلثه بثلث الثمن، وما
~~كان من الأجزاء على هذا، ويعرف قدر ما حبب منه مما لم يحبب بالقياس والكيل،
~~يكال الفدان ويقاس، فيعلم ما بيع ما حبب منه مما لم يحبب، فيرجع المبتاع
~~بقدر ذلك من الثمن؛ وهذا إذا كان القصيل معتدلا مستويا في الطيب واللفة.
~~وأما إن كان بعضه أطيب وألف من بعض، فلا بد فيه من القيمة على قدر جودته
~~ورداءته على ما قال؛ لأن ذلك يكون كالأصناف، لو اشترى قصيل قمح وشعير وقرط
~~صفقة واحدة، فحبب بعض ms2688 تلك الأصناف، انتقض البيع فيه بما ينوبه من الثمن على
~~القيمة، والقيمة في ذلك يوم وقعت الصفقة، لا يوم جز منه ما جز، ولا يوم حبب
~~منه ما حبب؛ وكذلك قال في الجوائح من المدونة إن القصيل إذا اشترى جزة
~~واحدة
# PageV07P242
# فنصفه بنصف الثمن، ولا قيمة في ذلك؛ بخلاف ما يكون من المقاثئ وشبهها
~~بطونا، وما يجني من الفواكه شيئا بعد شيء، ولا يمكن حبس الأول منه على
~~الآخر. وقوله والبلح أيضا كذلك على التقديم إذا أزهى بعضه، يريد أن البلح
~~إذا اشتراه على أن يقطعه فلم يقطعه حتى أزهى بعضه، أن البيع ينتقض فيما
~~أزهى منه نصفه بنصف الثمن، أو ثلثه بثلث دون قيمة، وذلك إذا كان صنفا واحدا
~~مستويا في الطيب، فإن اختلفت أصنافه، أو اختلف الصنف الواحد منه في الطيب؛
~~لم يكن في ذلك بد من القيمة كالقصيل سواء، ولا يجوز شراء البلح قبل أن يزهى
~~إلا بشرط القطع؛ فإن وقع البيع مسكوتا عنه فسخ، إلا أن يقطعه المشتري قبل
~~أن يعثر عليه فلا يفسخ؛ لأنه يتبين بقطعه أنه إنما اشتراه ليقطعه؛ على هذا
~~يحمل ما وقع في البيوع الفاسدة، وبيع العرايا من المدونة، لا على أنه
~~اختلاف من القول على ما ذهب إليه بعض أهل النظر، وذلك بخلاف القصيل؛ لأنه
~~يجوز بيعه وإن وقع مسكوتا عنه لم يشترط قطعه قبل أن يحبب، فرق بين ذلك
~~العرف في شراء القصيل، على أن يقطع والثمرة على أن يبقى، فيحمل كل واحد
~~منهما في السكوت على ما جرى عليه عرف الناس فيه.
### | مسألة: الرجل يبيع الحائط فيه صنف واحد من الثمار حين يبدو صلاحه ولم يعم
# مسألة (قال ابن القاسم) وسمعت مالكا يقول في الرجل يبيع الحائط فيه صنف
~~واحد من الثمار حين يبدو صلاحه ولم يعم
# PageV07P243
# الحائط كله. قال إن كان طيبه ذلك متتابعا فبيعه جائز، فأما الشيء المبكر،
~~فلا يجوز بيع الحائط حتى يطيب طيبا متتابعا. قال وسمعت مالكا يقول في الرجل
~~يبتاع الحائط فيه أصناف من ms2689 التمر مختلفة، قد طاب بعضها وبقي بعض، قال لا
~~أرى أن يباع منها إلا ما قد طاب، ويترك ما لم يطب. قال ابن القاسم: وسمعت
~~مالكا يقول في الرجل يشتري الدالية وقد بدأت الحبة في العنقود أو العنقودين
~~قد طابت وسائرها لم يطب، والتينة كذلك، وما أشبه ذلك من الثمار؛ قال لا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يبيع الحائط فيه صنف واحد من الثمار حين
~~يبدو صلاحه ولم يعم الصلاح الحائط كله، أنه بيع جائز إذا كان طيبه متتابعا.
~~يريد بالصنف الواحد أن يكون نخلا كله، أو تينا كله، أو رمانا كله؛ وإن
~~اختلفت أجناس التمر، أو أجناس التين، أو أجناس الرمان، فيجوز بيع الحائط
~~كله بطيب جنس واحد منه إذا كان طيب جميعه متتابعا يقرب بعضه من بعض. وقال
~~ابن كنانة وإن لم يقرب بعضه من بعض إذا كان طيبه متصلا لا يفرغ آخر الأول
~~حتى يطيب أول الآخر، ويقوم ذلك من قول مالك في رسم طلق في مسألة الجنسين؛
~~لأن البطنين في الثمرة الواحدة كالجنسين من صنف واحد؛ وأما إذا كان الحائط
~~أصنافا من الثمر مثل عنب وتين ورمان، فلا اختلاف في أنه لا يجوز أن يباع ما
~~لم يطلب من الأصناف بما طاب منها وإن قرب وتتابع، إلا أن يكون الذي لم يطب
~~منها تبعا لما طلب على اختلاف في ذلك
# PageV07P244
# سنذكره في آخر سماع أشهب إن شاء الله تعالى. وقوله في الرجل يبتاع الحائط
~~فيه أصناف من الثمر مختلفة، قد طاب بعضها، وبقي بعض؛ إنه لا يباع منها إلا
~~ما قد طاب، ويترك ما لم يطب؛ معناه في الأصناف المختلفة من الثمر، مثل تمر
~~وتين وعنب ورمان؛ وكذلك الرواية فيه الثمر بالثاء المعجمة بثلاث لا بالتاء
~~المعجمة باثنين؛ لأن الأصناف من الثمر يجوز أن تباع جميعا بإزهار بعضها؛
~~قيل إذا كان ذلك متتابعا، وهو قول مالك. وقيل وإن لم يتتابع إذا لم ينقطع
~~الأول حتى بدأ طيب الآخر، وهو قول ابن كنانة ms2690 حسبما وصفناه. وقد كان مالك
~~يقول أولا إنه لا يجوز بيع الحائط حتى يعمه الزهو، ولا يباع بإزهار النخلة
~~والنخلتين ثم قال: لا بأس أن يباع بازهاء النخلة والنخلتين؛ وقال إزهاء
~~نخلة في خمسين مثل نخلة في ألف، وما أدركت الناس إلا على إجازته؛ قال ابن
~~القاسم يريد فيما رأيت النخلة التي ليست بباكورة، وبعضه قريب من بعض؛ وقع
~~ذلك في أصل السماع، وقيل إنه يجوز أن يباع الحائط وإن لم يزه فيه شيء إذا
~~قرب من الزهو وإزهاء ما حواليه، وكان الرمان قد أمنت فيه العاهات؛ وهو قول
~~مالك في رسم أخذ يشرب خمرا بعد هذا، وإليه ذهب ابن حبيب وقال إنه القياس؛
~~فيتحصل في هذه المسألة أربعة أقوال، أحدها، أنه لا يجوز بيع الحائط حتى
~~يعمه الزهو، والثاني أنه يجوز بيعه وإن لم يعمه الزهو إذا أزهى بعضه، وكان
~~زهو سائره قريبا متتابعا. والثالث أنه يجوز بيعه إذا أزهى بعضه وإن لم يقرب
~~زهو سائره إذا اتصل طيبه ولم ينقطع الأول قبل أن يبدأ الثاني. والرابع أنه
~~يجوز بيعه وإن لم يظهر فيه الزهو إذا ظهر فيما
# PageV07P245
# حواليه وكان الرمان قد أمنت فيه العاهات، وما استعجل زهوه من الثمار
~~بعارض وسبب من مرض في الثمرة وما أشبه ذلك، فلا اختلاف في أنه لا يستباح به
~~بيع ذلك الحائط وستأتي هذه المسألة أول رسم من سماع أشهب، وفي آخر رسم منه-
~~إن شاء الله.
### | مسألة: يبيع الطعام على شرط إن أدركته الصفقة
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا يقول لا ينبغي بيع الطعام على شرط إن
~~أدركته الصفقة، مثل الزرع القائم إذا يبس واستحصد؛ قال سحنون وسئل ابن
~~القاسم عن هذا، فقال ذلك رأيي ما كان في البيوت من الطعام المخزون؛ لأنه
~~أمر لا يدرى ما فيها وليست بمنزلة السلع؛ قال سحنون وهذا عندي في الجزاف.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم وسحنون يبين قول مالك ويفسره، فمعنى
~~قوله لا ينبغي بيع الطعام على شرط إن أدركته الصفقة على ms2691 ما فسراه به، أي لا
~~يجوز بيع الطعام الغائب جزافا على الصفقة، ولا يقام من قوله إن ذلك لا يجوز
~~على شرط إن أدركته الصفقة، دليل على أن ذلك يجوز إن لم يشترط الصفقة، بل لا
~~يجوز على حال: شرط الصفقة أو لم يشترطها؛ إذ لا يجوز أن يشتري على الصفقة
~~إلا ما يجوز أن يسلم فيه على الصفة؛ فكما لا يجوز أن يسلم في الطعام على
~~الصفة جزافا،
# PageV07P246
# فكذلك لا يجوز أن يبتاع طعام غائب على الصفة جزافا. وقوله مثل الزرع
~~القائم إذا يبس واستحصد، يحتمل أن يريد بذلك أن ذلك لا ينبغي، كما لا ينبغي
~~في الزرع القائم أن يبس واستحصد، وأن يريد بذلك أن ذلك ينبغي. والتأويل
~~الأول هو الصحيح؛ لأن المعلوم من قول ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها، أنه لا يجوز أن يسلم في فدادين من زرع على صفة، فكذلك لا
~~يجوز أن يبتاعها على صفة؛ وأما التأويل الثاني، فلا يصح إلا على مذهب أشهب
~~الذي يجيز أن يسلم في القصيل على فدادين موصوفة؛ ولو كان المبتاع قدر
~~المصبر والزرع، ثم اشترى ذلك من صاحبها على رؤيته المتقدمة وهو غائب عنها؛
~~لجاز ذلك، اشترط الصفقة أو لم يشترطها؛ وقد نص على جوازه ابن حبيب في
~~الواضحة، وقد فرق في هذا في المدنية من رواية ابن القاسم عن مالك من الطعام
~~المصبر والزرع القائم، فمنع أن يشتري الطعام المصبر وهو غائب عنه على
~~روايته المتقدمة، وأجاز ذلك في الزرع القائم وهي تفرقة لا حظ لها في
~~النظير، فالله أعلم بصحتها.
### | مسألة: بيعت الجارية وعليها حلي وثياب ولم يشترط البائع ولا المبتاع
# مسألة قال ابن القاسم قال مالك: إذا بيعت الجارية وعليها حلي وثياب، ولم
~~يشترط البائع ولا المبتاع، فهو للبائع؛ ولا ينقض البيع لذلك، إلا ما يكون
~~لها مما لا يزين به فهو لها؛ قال ابن
# PageV07P247
# القاسم وما كان مما ليس لها مما تزين به، فلا ينبغي أن يشترطه المبتاع؛
~~قال سحنون: من الحلي، ms2692 فأما الثياب فلا بأس به؛ قال ابن وهب وسمعت مالكا
~~يقول في الرجل يشتري الجارية عليها ثوب الوشي الحسن، فيريد البائع أن
~~يأخذه، ويقول المشتري ليس هذا من الشيء الذي يكون للبائع، إلا أن يشترطه
~~المبتاع، قال مالك أرى إذا كانت الجارية فارهة عليها الثوب اليسير الثمن،
~~وهو نحو بذلته عند أهلها، فإني لا أرى للبائع نزعه؛ فأما الثوب الجيد الذي
~~إنما لبسته لتزين به، وأشباه ذلك؛ فإني أراه للبائع؛ هذه المسألة لعبد الله
~~بن وهب في سماعه من مالك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة؛ لأن ما زينت به الجارية عند البيع من
~~الحلي والثياب، لا يدخل في البيع، إلا أن يشترطه المبتاع. فقوله: إن
~~الجارية إذا بيعت وعليها حلي وثياب، لم يشترط البائع ولا المبتاع أنه
~~للبائع، ولا ينقض البيع لذلك؛ يريد إن كان وقع بذهب وعليها حلي ذهب، بين في
~~المعنى؛ لأن الحلي للبائع، ولا يدخل في البيع إلا باشراط المبتاع له؛ وإذا
~~كان الحلي والثياب للبائع، فيلزم البائع أن يكسوها كسوة تصلح لمثلها
~~للبذلة. وقيل لا يجب ذلك عليه إذا لم يشترطه المبتاع، فإن اشترط ذلك
~~المبتاع، لزم البائع؛ واختلف إن اشترط البائع إلا يكسوها، وأن يأخذها
~~المبتاع عريانة؛ ففي سماع أشهب من كتاب العيوب أن شرطه باطل، وعليه أن
~~يكسوها؛ وقيل شرطه عامل، وهو الصحيح؛ وقد مضى القول على ذلك في سماع أشهب
~~المذكور. وقوله إلا ما يكون لها
# PageV07P248
# مما تزين به فهو لها يريد الحلي والثياب وإن كان الحلي حلي ذهب، فاشتراها
~~بذهب؛ لأنه تبع لها من أجل أنه مالها. وكذلك لو كان الحلي الذي زينت به
~~لها، فاستثناه المشتري، لجاز ذلك وإن كان حلي ذهب فاشتراه بذهب، وأما إذا
~~لم يكن لها، فاستثناه المشتري، فلا يجوز إن كان الحلي ذهبا فاشتراها بذهب
~~أو فضة؛ إلا أن يكون مصوغا بما معه من اللؤلؤ والحجارة غير منفصل عنه وهو
~~تبع له فيجوز، وقول سحنون مفسر لقول ابن القاسم؛ إذ لا إشكال في أنه يجوز ms2693
~~للمشتري أن يستثني ما عليها من الثياب التي زينت بها، وإنما لا يجوز له أن
~~يستثني ما عليها إن كان حلي ذهب فاشتراها بذهب؛ إلا أن يكون الحلي غير
~~منفصل عما معه من الحجارة، وهو في حيز التبع له على ما ذكرناه؛ وهذه
~~الرواية تفسير ما مضى في سماع أشهب من كتاب الجهاد، وفي رسم إن خرجت من
~~سماع عيسى من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، وقد مضى القول على ذلك هناك.
### | مسألة: يشتري الزق ويزعم صاحبه أن فيه عشرة أقساط بقمح جزافا
# مسألة قال مالك في الرجل يشتري الزق ويزعم صاحبه أن فيه عشرة أقساط بقمح
~~جزافا: أكره ذلك إذا قبضه بكيل صاحبه، قال سحنون قال لي ابن القاسم لم أجد
~~لهذه المسألة معنى، ولا أرى به بأسا؛ قال سحنون قول مالك الصواب، قال سحنون
~~وقد قاله المخزومي.
# قال محمد بن رشد: إنما كرهه إذا أعطاه الزيت على التصديق؛ لأنه قد يفارقه
~~ثم يكيله بحضرة بينة لم تفارقه منذ أخذه من صاحبه، فيجده ينقص نقصا بينا،
~~فيرجع عليه في الطعام بمقدار ما نقص من الزيت، فلم
# PageV07P249
# يتناجزا بيع الطعام عند ما تبايعا، ولا يجوز بيع الطعام بالطعام إلا يدا
~~بيد لا يفترقان وبينهما عمل؛ وقد قال أشهب لا يجوز التصديق في الصرف ولا في
~~تبادل الطعامين، وقاله ابن المواز لهذه العلة، مثل قول سحنون والمخزومي،
~~وقد روى ابن نافع عن مالك إجازة ذلك، مثل قول ابن القاسم؛ ووجه ذلك أن
~~التناجز قد حصل بينهما بالتقابض، وما يطرأ بعد ذلك من وجود النقصان الذي
~~تقوم عليه البينة فيوجب أن يرد من الطعام بمقدار ما نقص من الزيت، لا يؤثر
~~في صحة العقد؛ كما لا يؤثر في صحة الصرف ما يوجد فيه بعد التناجز من زائف
~~أو ناقص، إذ لم يأخذه على أن يكيله، وإنما أخذه على أن يصدقه بما أخبره به
~~من كيله ولا يكيله؛ فكأنه قد باع جزافا بجزاف، وهو عندي خفيف في الصرف وفي
~~مبادلة الطعام بالطعام بالكيل ms2694 على التصديق فيهما، أو في أحدهما؛ لأنه إن
~~وجد في أحدهما نقصانا، رجع بما يجب له من كيل قد كان عرفه، فانتقض الصرف
~~والبدل فيه؛ ومضى فيما سواه على العقد الأول، والكيل الذي وقع به؛ وأما في
~~بيع الطعام جزافا بالكيل، أو التبر جزافا بالدنانير، فهو ثقيل؛ لأنه إن وجد
~~نقصانا فيما صدقه من الكيل، أو الوزن، لم يدر ما يرجع به عليه في الجزاف
~~الذي دفع إليه إلا بعد كيل جميعه أو وزنه؛ فيئول الأمر في ذلك إلى الصرف
~~المتأخر، أو الطعام غير يد بيد؛ إذ لا يدرى ما يمضي فيه البيع من الجزاف
~~الذي قبض في الكيل الذي دفع إلا بعد الكيل، فيتحصل في المسألة قولان
~~وتفرقة.
### | مسألة: باع أمة لها ولد وشرط أن عليهم رضاعه سنة ونفقته سنة
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا يقول من باع أمة لها ولد وشرط أن عليهم
~~رضاعه سنة ونفقته سنة، فذلك جائز إذا كان
# PageV07P250
# إن ماتت أمه أرضعوا له أخرى؛ ووقع في المدونة ذلك جائز إذا كان إن مات
~~أرضعوا له أخرى. قال ابن القاسم هذا وهم من مالك، أو أمر رجع عنه؛ لأنه كره
~~أن تباع أمة لها ولد صغير يشترطه البائع لنفسه، ولا يباع صبي ويشترط الأم
~~لنفسه، إلا أن يباعا جميعا، وأرى هذا وهما! قال سحنون: وهذا عندي على أن
~~الولد رقيق؛ لأنها تفرقة، فأما لو كان حرا جاز البيع.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أن الولد حر، وكذلك قال فيها في
~~آخر البيوع الفاسدة من المدونة؛ وعلى ذلك أجاب مالك كما بين سحنون؛ فلم يهم
~~مالك؛ بل وهم ابن القاسم فيما حمل المسألة عليه مما نسب فيه الوهم إلى
~~مالك؛ والمعنى فيها أيضا أن سيد الأمة أعتقه ثم باعها ولم يبق من أمد رضاعه
~~إلا سنة، فأجاز له أن يشترط على المشتري بقية رضاعه مضمونا عليه، لا في عين
~~الأمة، وذلك بين من قوله: فذلك جائز إذا كان إن ماتت أمه أرضعوا له ms2695 أخرى،
~~ووقع في المدونة: ذلك جائز- إذا كان- إن ماتت أرضعوا له أخرى. وكذلك وقع
~~ههنا في بعض الروايات؛ فإذا وقع البيع على الشرطين جميعا: إن ماتت أرضعوا
~~له أخرى، وإن مات أرضعوا له آخر؛ وأرادوا بذلك أن الرضاع يكون مضمونا على
~~المشتري لا في عين الأمة، جاز باتفاق، وإن أرادوا بذلك أنه يكون في عين
~~الأمة ما لم تمت، فإن ماتت أتى بخلفها لم يجز؛ كما لو اشترط أن الرضاع يكون
~~في عينها، ويبطل عنه بموتها، أو يرجع عليه البائع بقدره؛ لأنه إن كان في
~~عين الأمة، دخله التحجير على المشتري في الأمة التي اشترى، إذ لا يقدر على
~~التصرف فيها بما يجوز لدى المالك في ملكه
# PageV07P251
# من أجل الشرط، وإن كان في عين الصبي ومضمونا على المشتري دخله الغرر؛
~~لأنه مضمون في ذمة تبطل بموت الصبي؛ واختلف إذا لم يكن لهم في الشرط نية
~~ولا إرادة، فحمله ههنا على أنهم أرادوا به أن الرضاع يكون مضمونا على
~~المشتري، لا في عين الأمة وأجازه؛ وحمله في آخر رسم من سماع أشهب بعد هذا
~~على أنهم أرادوا به أن يكون في عين الأمة ما لم تمت فلم يجزه؛ واختلف إذا
~~وقع البيع على أنه إن مات الصبي أرضعوا له آخر، ولم ينصوا على أن الرضاع
~~مضمون على المشتري بأن يقولوا فيه إنها إن ماتت أرضعوا له أخرى، وسكتوا على
~~ذلك، فحمله ابن القاسم في المدونة على المضمون وأجازه، وحمله سحنون على أنه
~~في عين الأمة يبطل على المشترى بموتها؛ فلم يجزه إلا على وجه الضرورة؛ مثل
~~أن يرهقه دين، فيباع عليه على ذلك؛ وتأول على ابن القاسم أنه أجازه على أن
~~الرضاع في عين الأمة، فاعترض عليه بأن قال كيف تجيز هذا وهو لا يجيز
~~الإجارة على ذلك، فلا يجوز إلا مع الضرورة؛ ولا يلزم ابن القاسم اعتراضه؛
~~لأنه لم يجز ذلك إلا بأن حمل الأمر في المسكوت عليه بأن الرضاع مضمون على
~~المشتري في عين الأمة؛ ويلزم سحنون من الاعتراض في ms2696 قوله في آخر هذه
~~المسألة: فأما لو كان حرا جاز البيع- ما ألزم ابن القاسم؛ لأنه حمل المسكوت
~~عنه في جهة الصبي على المضمون فأجاز البيع، كما حمل ابن القاسم المسكوت عنه
~~في جهة الأمة على المضمون في المدونة فأجاز البيع؛ وإذا انقضى الرضاع، كانت
~~نفقته على سيده الذي أعتقه حتى يبلغ حد الإثغار؛ لأن من أعتق صغيرا لزمته
~~نفقته حتى يستغني بنفسه ويقدر على الكسب عليها ولو بالسؤال، هذا معنى ما
~~قاله ابن المواز فيمن أعتق صغيرا، أو التقط لقيطا؛ قال أبو إسحاق التونسي:
~~وانظر لو فلس قبل انقضاء الرضاع، هل تباع أمه في الدين ويشترط رضاعه
~~ومؤونته على المشتري وإن نقص ذلك من حق الغرماء، ويكون
# PageV07P252
# ذلك أوجب من نفقته على ولده الذين لا يترك لهم من ماله إلى أن يقدروا على
~~أنفسهم؛ والذي أقول به في ذلك، أنه لا يلزم أن يشترط على المشتري ذلك في
~~بيع الأمة؛ فيكون قد بدئ على الغرماء بجميع حقه، ولا يبطل أيضا حقه جملة
~~بتبدئة الغرماء عليه، كهبة لم تقبض حتى قام الغرماء على الواهب، ولكنه يحاص
~~له الغرماء المبلغ نفقته الواجبة له عليه بعتقه إياه وهو صغير؛ لأنه أضربه
~~في ذلك فصارت نفقته كالدين الواجب له عليه؛ وسيأتي من معنى هذه المسألة في
~~رسم سلعة سماها في هذا السماع، وفي آخر رسم من سماع أشهب، وفي رسم البراءة،
~~ورسم إن أمكنتني من سماع عيسى؛ وقد مضى منه أيضا في رسم إن خرجت من سماع
~~عيسى من كتاب طلاق السنة، فقف على ذلك كله في مواضعه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع ثمرة لم يبد صلاحها ثم باعها مشتريها بعد ما بدا صلاحها
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا قال من باع ثمرة لم يبد صلاحها، ثم
~~باعها مشتريها بعد ما بدا صلاحها؛ أن لصاحبها عدد الثمرة حين يبدو صلاحها،
~~ولا يأخذ إلا ثمرا؛ وإن تلفت، لم يأخذ الأول من أخذ الثمرة المبتاع شيئا.
# قال محمد بن رشد: إذا باع الرجل الثمرة قبل أن ms2697 يبدو صلاحها، فهو بيع
~~فاسد، والمصيبة فيها إن تلفت من البائع ما دامت في رؤوس النخل وإن طابت، ما
~~لم يجدها المبتاع؛ لأن قبض الأصول ليس بقبض لها، فإن جدها ضمنها بالجد،
~~وكان عليه مكيلة ما جد منها رطبا إن عرفت المكيلة ولم يفت إبان الرطب؛ وإن
~~جهلت المكيلة أو فات إبان الرطب، كان عليه قيمة خرص ذلك؛ وكذلك يكون عليه
~~إن جدها ثمرا فبلغت مكيلة ما جد منها تمرا إن علمت المكيلة، وإن جهلت كان
~~عليه قيمة خرص
# PageV07P253
# ذلك؛ وإن كان الثمر قائما، رده بعينه وانفسخ البيع على كل حال؛ هذا معنى
~~قوله في البيوع الفاسدة من المدونة وغيره؛ واختلف إن باعها المبتاع بعد أن
~~بدا صلاحها، فقيل إن البيع فيها قبض وفوت، فيجوز البيع ويكون على الذي
~~اشتراها قبل بدو صلاحها قيمتها يوم باعها، قاله محمد بن المواز؛ وحكى عن
~~مالك أن القيمة تكون عليه يوم بدا صلاحها، ومعناه إذا كان بيعه لها يوم بدا
~~صلاحها، أو استوت القيمة في الوقتين؛ فليس قول محمد بن المواز بخلاف لما
~~حكى عن مالك على هذا التأويل؛ وقيل ليس البيع فيها قبضا ولا فوتا؛ لأنه باع
~~ما لم يدخل في ضمانه، فهو بيع فاسد أيضا لا يقع به فوت ما لم يجد المبتاع؛
~~وهو قوله في هذه الرواية؛ والقولان قائمان من كتاب العيوب من المدونة؛ لأنه
~~لم يجعل فيه البيع الصحيح قبل القبض تفويتا للبيع الفاسد، وجعل الهبة فيه
~~تفويتا له؛ وإذا فوته بالهبة، فأحرى أن يفوته بالبيع؛ فدل على أن ذلك
~~اختلاف من القول؛ فقوله في هذه الرواية إن لصاحبها عدد الثمرة، معناه إذا
~~جدها المبتاع الذي اشتراها بعد أن بدا صلاحها ثمرا؛ لأنه إذا لم يجعل البيع
~~فيها بعد أن بدا صلاحها فوتا، من أجل أنه باعها قبل أن تجب له وتدخل في
~~ضمانه؛ وجب أن ترد إلى البائع الأول إن كانت قائمة، أو مكيلتها إن كانت
~~فاتت أو تلفت بعد الجد، وتنفسخ فيه البيعتان جميعا. وقوله حين يبدو ms2698 صلاحها
~~لا وجه له؛ لأن المكيلة لا تجب عليه ببدو صلاحها، إنما تجب عليه بجده إياها
~~بعد ذلك تمرا؛ ولأن المكيلة لا تختلف باختلاف الأوقات، وإنما تختلف باختلاف
~~القيمة على القول بأن البيع فوت؛ فقيل إن القيمة تكون فيها يوم البيع، وقيل
~~يوم بدو الصلاح فيها؛ وقد مضى القول في
# PageV07P254
# ذلك، وأنه ليس باختلاف من القول، والله أعلم. وقوله ولا يأخذ إلا ثمرا،
~~معناه أنه ليس له أن يأخذ إلا ثمرا إذا كان قد جدها ثمرا؛ لأنه هو الواجب
~~له عليه؛ ولو تراضيا على ما سوى التمر، لجاز له أن يأخذ منه كل ما يجوز له
~~أن يبيع به التمر، كمن استهلك لرجل تمرا. وقوله وإن تلفت لم يأخذ الأول من
~~آخذ الثمرة المبتاع شيئا، معناه إن تلفت في رؤوس النخيل قبل أن تجد وإن
~~يبست، ومثله في كتاب ابن المواز؛ وهو صحيح على قياس قوله إن البيع فيها ليس
~~بفوت، فتكون المصيبة فيها إن تلفت في رؤوس النخل من البائع الأول، وتنفسخ
~~البيعتان جميعا.
### | مسألة: البزاز يشترى منه الثوب فيأمر بعض قومته بدفعه إلى المبتاع
# مسألة قال مالك في البزاز يشترى منه الثوب فيأمر بعض قومته بدفعه إلى
~~المبتاع، ثم يقول بعد انصراف المبتاع إن الثوب الذي دفع إليك ليس بالثوب
~~الذي بعتك، أو كان هو دفعه إليه؛ قال إذا كان أمر بدفعه، ثم زعم أنه ليس
~~الذي باع، حلف بالله ورد عليه الثوب؛ وإن كان هو الذي دفعه إليه، فإني أرى
~~قوله باطلا ما لم يأت مع قوله أمر معروف من رشم أكثر مما باع به، أو شهادة
~~قوم قاسموه، أو عرفوا ما قام به عليه؛ فإن جاء بشيء من ذلك، رأيت أن يحلف
~~ويرد عليه الثوب، وهو رأي ابن القاسم، وقد سمع بعض هذه المسألة.
# قال محمد بن رشد: أما الذي باع الثوب من الرجل، فأمر بعض قومته أن يدفعه
~~إليه فدفعه إليه، ثم زعم البائع أنه ليس هو الثوب الذي باعه إياه؛ فلا
~~اختلاف في أن ms2699 القول قوله مع يمينه أنه ليس هو الثوب الذي
# PageV07P255
# باعه إياه، وأنه هذا الثوب المثوب الذي زعم أنه هو الذي باعه منه؛ فإن
~~حلف على ذلك، أخذ الثوب الذي زعم أنه لم يبعه إياه، ودفع إليه الثوب الذي
~~زعم أنه باعه منه؛ فإن نكل عن اليمين، لم يكن له شيء إذا كان المبتاع لا
~~يكذب البائع فيما ادعى ولا يصدقه، وأما إن كذبه المبتاع، فقال بل هو الذي
~~بعتني، فإنهما يحلفان جميعا؛ فإن حلفا لم يكن بينهما بيع في واحد من
~~الثوبين؛ وكذلك إن نكلا؛ وإن نكل أحدهما وحلف الآخر، كان القول قول الحالف
~~منهما إن كان البائع هو الذي حلف؛ ألزم المبتاع الثوب الذي زعم أنه باعه
~~منه، وأخذ الثوب الذي دفع إليه قيمته؛ وإن كان المبتاع هو الذي حلف، أخذ
~~الثوب الذي دفع إليه القيمة ولم يلزمه الآخر؛ وكذلك لو أمر التاجر بعض
~~قومته أن يري الرجل ثوبا فأراه إياه، ثم باعه منه التاجر على تلك الرؤية،
~~ادعى أنه ليس هو الثوب الذي أمره أن يريه إياه؛ فالقول قول التاجر مع يمينه
~~يحلف ويأخذ ثوبه، فإن نكل عن اليمين لزمه البيع فيه، وأما إذا باعه الثوب
~~ثم دفعه هو إليه وادعى أنه غلط، فإن لم تكن له شبهة من رشم ولا شيء لم
~~يصدق، وإن كانت له شبهة، فعلى ما مضى القول فيها إذا دفعه إليه وكيله في
~~الوجوه كلهاة وأما إذا باع منه الثوب ثم ادعى أن شراءه أكثر مما باعه به
~~منه، وأنه غلط فسه، واختلط له بغيره؛ فإن كان البيع مرابحة صدق، وإن كانت
~~له شبهة من رشم أو شهادة، قوم على ما وقع به عليه في مقاسمة أو شبه ذلك؛
~~كما لو قال شراء هذه السلعة كذا، ثم أقام البينة أن شراءها كان أكثر من
~~ذلك، أو استدل على صدقه برشم في الثوب وما أشبه ذلك، واختلف إذا ادعى الغلط
~~في بيع المساومة وزعم أنه اختلط له بغيره وهو ذو أثواب كثيرة، فقيل إنه ms2700
~~بمنزلة بيع المرابحة وهو ظاهر هذه الرواية، وما في كتاب الأقضية
# PageV07P256
# من المدونة، وما في نوازل سحنون من كتاب العيوب في بعض الروايات، وما في
~~رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب من هذا الكتاب محتمل، وسيأتي القول عليها
~~إن شاء الله؛ وقيل إن البيع له لازم، ولا حجة له فيما ذكر، وإلى هذا ذهب
~~ابن حبيب؛ وكذلك اختلف أيضا في الجهل بصفة المبيع مثل أن يبيع الحجر بالثمن
~~اليسير وهو ياقوت، ثم يدعي أنه لم يعلم أنه ياقوت؛ وسيأتي الكلام على هذا
~~في رسم الأقضية من سماع أشهب، وفي سماع أبي زيد؛ وأما الجهل بقيمة المبيع،
~~فلا يعذر واحد من المتبايعين في ذلك إذا غبن في بيع المكايسة؛ هذا هو ظاهر
~~المذهب، وقد حكى بعض البغداديين على المذهب أنه يجب الرد بالغبن إذا كان
~~أكثر من الثلث؛ وأقام ذلك بعض الشيوخ من مسألة سماع أشهب من كتاب الرهون،
~~وليس ذلك بصحيح؛ لأنها مسألة لها معنى من أجله وجب الرد بالغبن، وبالله
~~التوفيق لا بغيره.
### | باع ثمر حائطه واستثنى مكيلة من صنف من الثمر
# ومن كتاب قطع الشجر وسئل مالك عن رجل باع ثمر حائطه واستثنى مكيلة من صنف
~~من الثمر، قال أكره ذلك إلا أن يكون ذلك الصنف كثيرا، مخافة أن يستوعب ما
~~استثنى من ذلك ثمر الحائط كله أو يذهب ما سمى من ذلك، فهلك قبل أن يستوفى؛
~~فإذا كان الصنف الذي استثنى كثيرا مأمونا فلا بأس به؛ قال سحنون وقد قال
~~ابن القاسم في غير هذا الكتاب: لا يجوز للبائع أن يستثني من صنف من التمر
~~إلا ثلث ذلك الصنف فأقل، قال فإن استثنى كيلا من صنف من ثمر الحائط فكان ما
~~استثنى من ذلك الكيل يذهب بجل ذلك
# PageV07P257
# الصنف، أو يخاف أن يستوعبه، فلا خير فيه؛ لأنه خاطره في ذلك الصنف؛ ولا
~~ينبغي له أن يشترط كيلا من صنف من بعض ثمر الحائط، إلا ما يجوز له أن
~~يستثني في جميع الحائط وذلك الثلث فأدنى؛ قال أصبغ ms2701 وبهذا آخذ؛ قال أصبغ:
~~ولا تبالي قل ذلك الصنف الذي استثنى منه أو كثر إذا كان الذي استثنى منه من
~~الكيل الثلث فأقل، قال سحنون مثله، وهو قول ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: قول مالك ههنا فيمن باع ثمر حائطه وهو أصناف، فاستثنى
~~مكيلة من صنف منه، أن ذلك مكروه عنده، إلا أن يكون ذلك الصنف الذي استثنى
~~منه المكيلة كثيرا مأمونا؛ يفسر قوله في أول رسم من سماع أشهب؛ لأنه أطلق
~~القول هناك في إجازة استثناء ثلث جميع ثمرة الحائط فأقل في صنف واحد منه،
~~كان ذلك الصنف الذي استثنى منه المكيلة أقل الأصناف ثمرا أو أكثرها؛ ومعناه
~~على ما قال ههنا إذا كان الصنف الذي استثنى منه كثيرا مأمونا وإن كان أقل
~~أصناف الحائط؛ لأنه إذا لم يكن كثيرا مأمونا فيه فضل بين على المكيلة التي
~~استثنى، خشي أن يستغرقه المستثنى، أو يهلك قبل أن يستوفى ذلك منه، فدخله
~~الغرر، وهذا ليس بقياس، وإنما هو استحسان مراعاة لقول من يجيز استثناء
~~الكيل من الجزاف قل أو كثرة والقياس قول ابن القاسم إنه لا يجوز أن يستثني
~~من صنف من الأصناف إلا ثلث ذلك الصنف فأقل؛ لأن أكثر أهل العلم لا يجيزون
~~استثناء الكيل من الجزاف قل أو كثر؛ ومالك وأكثر أهل المدينة يجيزونه في
~~القليل وهو الثلث فأقل؛ فإذا لم يجز بيع الصنف الواحد مفردا باستثناء مكيلة
~~تقع في أكثر من الثلث، وكان ذلك غررا؛ وجب أن لا يجوز إذا انضاف إليه في
~~الصفقة أصناف غيرها لم يستثن منها شيء؛ ألا ترى أنه لا يجوز بيع العبد
~~الآبق ولا البعير الشارد وإن انضاف
# PageV07P258
# إليه في الصفقة عبيد حضور يقع العبد الآبق في أقل من ثلث الصفقة؟ وقوله
~~في الرواية إلا أن يكون ذلك الصنف كثيرا مخافة أن يستوعب ما استثني من ذلك
~~ثمر الحائط كله، كلام وقع على غير تحصيل؛ وإنما أراد مخافة أن يستوعب ما
~~استثني من ذلك ثمر ذلك الصنف كله، إذ لا يمكن أن ms2702 مكيلة ثلث ثمر الحائط أو
~~أقل من ثلث ثمر الحائط كله، وإنما يمكن أن يستوعب ذلك ثمر الصنف الذي
~~استثناها منه فهو الذي أراد، وبالله التوفيق.
### | الأمة تشترى على أن يعتقها الذي اشتراها بشرط أو عدة
# ومن كتاب القبلة قال مالك في الأمة تشترى على أن يعتقها الذي اشتراها
~~بشرط أو عدة، فيحبسها يطأها أو يستخدمها، ثم أعتقها بعد، أو مات السيد أو
~~الأمة قبل أن يعتقها؛ قال إن كان ذلك بغير علم البائع ولا رضاه، فعليه قدر
~~ما نقص ذلك الشرط من ثمنها يوم بيعت للبائع؛ وإن كان قد علم بذلك البائع
~~فأقر بذلك أو رضي، فذلك جائز للمبتاع ولا شيء عليه؛ وإن علم به قبل أن يفوت
~~العبد، رأيت أن البائع إن أحب أن يسترجع عبده أو يدعه فذلك له.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة مبني على ما في كتاب البيوع
~~الفاسدة من المدونة من أن الشراء على العتق جائز، ولا يلزم المشتري العتق؛
~~فإن لم يعتق، كان للبائع أن يرد البيع، وينبغي على قياس قوله ألا يجوز
~~النقد فيه بشرط؛ لأنه إن لم يعتق واسترد البائع عبده، رجع إلى المبتاع
~~الثمن الذي نقده؛ فكان مرة بيعا، ومرة سلفا؛ وإنما يجوز النقد فيه بشرط على
~~مذهب أشهب الذي يلزم المبتاع العتق، ويرى البيع باتا وهو أظهر؛ لأن العتق
~~إذا لم يكن في اشتراطه غرر، وجب أن يلزم المبتاع بالشرط؛ والأصل في جواز
~~البيع بشرط العتق «حديث بريرة، وما روي فيه من أنها جاءت تستعين عائشة -
~~رضي الله عنها - فقالت لها عائشة: إن
# PageV07P259
# أحب أهلك أن أصب لهم ثمنك صبة واحدة وأعتقك، فعلت؛ فذكرت ذلك بريرة
~~لأهلها، فقالوا: لا، إلا أن يكون لنا ولاؤك؛ فذكرت ذلك عائشة لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، فقال: اشتريها وأعتقيها، فإنما الولاء لمن أعتق» .
~~فأباح لها النبي - عليه السلام - شراءها للعتق، إذ كانت قد عجزت عن
~~كتابتها، وحكم أن الولاء لها وإن كان أهلها إنما باعوها منها على أن ms2703
~~تعتقها. ومساواته في الرواية بين الشرط والعدة صحيح، لتساويها جميعا في
~~المعنى؛ لأن الشرط هو أن يقول البائع للمبتاع أبيعها منك بكذا وكذا على أن
~~تعتقها، والعدة هي أن يقول المبتاع للبائع بعها مني وأنا أعتقها، أو بعها
~~مني بكذا وكذا وأنا أعتقها؛ وإذا قال ذلك المبتاع للبائع، فباعه البائع على
~~ما وعده؛ فكأنه قد اشترطه إذا لم يبعه إلا على ما وعده؛ فصار التمليك ثمنا
~~للعدة، فوجب أن يلزم؛ وقد قيل إن العدة بخلاف الشرط، فلا تلزم المبتاع ولا
~~يكون للبائع في ذلك كلام؛ وعلى هذا يأتي ما حكى ابن حبيب عن مالك من رواية
~~مطرف عنه في الرجل يقول للرجل بعني جاريتك فلانة أتخذها أم ولد فباعه، أنه
~~لا مكروه فيه؛ وهو إن شاء باع، وإن شاء اتخذ حتى يكون شرطا؛ مثل أن يقول
~~بعنيها على أن أتخذها؛ أو يقول له بائعها أبيعكها على أن تتخذها، فيكون
~~بيعا مكروها. وقوله فعليه قدر ما نقص ذلك الشرط من ثمنها في الذي أعتقها
~~بعد أن حبسها يطقها ويستخدمها، أو مات السيد أو الأمة قبل أن يعتقها؛ يريد
~~بعد أن حبسها يطقها ويستخدمها؛ لأنها لو ماتت بقرب شرائه، لم يكن للبائع
~~رجوع على المشتري؛ كذلك وقع في رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، وفي العتق
~~من كتاب ابن المواز، ولو مات السيد المشتري بقرب شرائه أيضا
# PageV07P260
# ولم تفت الأمة، لوجب أن يكون ورثته بمنزلته، يخيرون بين أن يعتقوا أو
~~يردوا؛ ووجه العمل في التوصل إلى معرفة قدر ما نقص ذلك الشرط من ثمنها، أن
~~تقوم يوم بيعت بغير شرط العتق؛ فإن كانت قيمتها على هذا مائة في التمثيل،
~~قومت أيضا بشرط العتق، فإن كانت قيمتها على هذا تسعين في التمثيل، رجع
~~البائع على المبتاع بعشر الثمن كان أقل من مائة أو أكثر؛ وهذا خلاف ما في
~~رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ؛ لأنه قال فيه إن المشتري يغرم للبائع إذا
~~فات عنده فواتا بعيدا بالعيوب المفسدة، والنقصان المتفاحش، والزيادة
~~المتباينة، ما ms2704 نقص من قيمته يوم اشترائه، إلا أن يتقارب ذلك؛ فإن كان قيمته
~~على رواية أصبغ هذه يوم اشتراه بغير شرط العتق قريبة من الثمن الذي اشتراه
~~به، لم يكن للبائع على المشتري شيء؛ وإن كانت قيمته أكثر من الثمن بكثير،
~~رجع عليه بما زادت القيمة على الثمن الذي اشتراه؛ وقول مالك أصح في المعنى
~~من رواية أصبغ؛ لأن البيع قد يكون بمثل القيمة وأقل وأكثر، فيمضي العتق على
~~من وقع عليه منهما؛ وإنما قال إن عليه قدر ما نقص ذلك الشرط من قيمتها إذا
~~كان أعتقها بعد أن حبسها يطقها ويستخدمها؛ لأنه إذا فعل ذلك فلم يتم للبائع
~~ما قصده بشرطه من تعجيل عتقها، إذ إنما أعتقها لنفسه بعد أن قضى وطره منها؛
~~فعلى قياس هذا لو كان عتقه لها في عتق واجب عليه، لوجب أن يجزيه؛ وكذلك لو
~~أعتقها بعد أن تفوت عنده بالعيوب المفسدة؛ وإذا علم البائع أن المبتاع لم
~~يعتق وأنه يطأ ويستخدم فأقر بذلك ورضي به، فلا اختلاف في أن ذلك جائز
~~للمبتاع، ولا شيء عليه كما قال؛ وسكوته مع علمه بوطء البائع واستخدامه رضى،
~~ولا يدخل في هذا عندي الاختلاف في السكوت هل هو إذن أم لا على ما يأتي في
~~كثير من مسائلهم. وقوله: وإن علم به قبل أن يفوت العبد، رأيت أن البائع إن
~~أحب أن يسترجع عبده أو يدعه فذلك له فيه تفصيل؛ أما إذ علم أن
# PageV07P261
# المبتاع لم يعتقه بحدثان البيع قبل أن يفوت، فليس له إلا ما قال، وأما
~~إذا علم بذلك بعد أن طال الأمر والمبتاع يطأ ويستخدم، فهو مخير بين أن
~~يسترجع عبده أو يدعه له ويرجع عليه بقدر ما نقص الشرط من ثمنه على التفسير
~~الذي ذكرناه؛ أما إذا فات فليس له أن يسترجعه، وإنما له أن يرجع عليه بما
~~نقص الشرط من الثمن، أو ببقية القيمة على رواية أصبغ؛ ولا يفوت إلا بالعيوب
~~المفسدة، كذلك في رواية أصبغ؛ وقد قيل إنه يفوت بحوالة الأسواق وهو بعيد؛ ms2705
~~لأنه ليس ببيع فاسد.
### | مسألة: ابتاع طعاما كيلا فحمله إلى بعض البلدان أو حبسه عنده
# مسألة قال مالك فيمن ابتاع طعاما كيلا، فحمله إلى بعض البلدان أو حبسه
~~عنده، أو باع منه طائفة كيلا، ثم أراد أن يبيع ما بقي جزافا؛ لأنه لا يدري
~~ما حدث فيه من السرقة أو النقصان، قال: لا يبيعه جزافا حتى يكون هو
~~والمشتري فيه سواء، مثل أن يكون للرجل طعام وقد علم كيله فيخرج منه كيلا
~~كثيرا، وينسى ما أخرج، فلا يدري ما أخرج ولا ما بقي؛ أو يخرج منه جزافا
~~كثيرا لا يدري كم بقي منه، فليبعه جزافا إن شاء؛ فأما أن يخرج من الطعام
~~الكثير إردبا أو إردبين، ثم ينسى ذلك فلا يحفظ، أو يخرج قدر ذلك جزافا
~~كثيرا فلا أرى أن يبيع ما بقي جزافا حتى يبين ذلك للمبتاع؛ لأنه كان يعلم
~~ما فيه، إذ لم يخرج منه إلا نحو هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لا إشكال فيه؛ لأن
# PageV07P262
# بيع الجزاف فيما يتأتى فيه الوزن أو الكيل غرر، إلا أن السنة قد جوزته
~~لمشقة مئونة الكيل أو العدد فيما في عده مئونة؛ وما جاز فيه المجهول، فمن
~~شرط جوازه استواء المتبايعين في الجهل؛ لأنه متى علم أحدهما وجهل الآخر،
~~كان الذي علم قد قصد إلى خديعة الذي جهل؛ إذ لم يعلمه من ذلك أن الجعل الذي
~~يجوز فيه المجهول على طلب الأباق وحفر الآبار، لا يجوز في ذلك المجاعلة إذا
~~كان أحدهما دون الآخر قد خبر الأرض أو عرف موضع العبد؛ ومن ذلك مسألة كتاب
~~الشفعة من المدونة في الرجل يدعي على الرجل حقا في دار، فيصالحه عليه ولا
~~يسميه؛ فقال إن ذلك لا يجوز إلا أن يكونا لا يعرفان ذلك جميعا؛ فإذا أخرج
~~صاحب الطعام من طعامه الذي يعرف كيله جزافا يسيرا أو كيلا يسيرا، ونسي
~~حقيقته؛ فلا يجوز، أن يباع الباقي جزافا، إلا أن يعلمه بما علم من كيله،
~~بقدر الذي ظن أنه أخرجه ms2706 منه جزافا أو كيلا، حتى يستويا جميعا في المعرفة
~~بقدره؛ فإن لم يفعل وكتمه ذلك لم يجز؛ لأنه وإن لم يعرف حقيقة كيله فهو
~~عالم بقدره، والمبتاع جاهل بذلك؛ والحكم فيه إن وقع حكم الغش، لا حكم البيع
~~الفاسد؛ لأن الفساد فيه إنما هو من أحد المتبايعين وهو البائع، فيكون
~~المبتاع بالخيار بين أن يمسك بجميع الثمن أو يرد؛ فإن فات الطعام، كان عليه
~~قيمة خرص مكيلته؛ إلا أن يكون ذلك أكثر من الثمن الذي اشتراه به، فلا يزاد
~~البائع على الثمن، وقد قال ابن حبيب إن سبيله سبيل العيوب، ومعناه في
~~القيام؛ ولو علم البائع كيل الطعام فقال له المبتاع: أنا أشتريه منك جزافا
~~وإن كنت قد علمت كيله، لكان البيع فاسدا يفسخ على كل حال في القيام، ويكون
~~عليه خرص مكيلته بالغة ما بلغت في الفوات، لاتفاقهما جميعا على الفساد؛ ولو
~~أراد المبتاع أن يصدق البائع في كيل الطعام ويرد مثله، لا نبغي ألا يجوز
~~ذلك على
# PageV07P263
# أصولهم كالاقتغاء من ثمن الطعام طعاما، وقد حكى الفضل عن يحيى بن سعيد
~~وسحنون إجازة البيع وهو بعيد.
### | مسألة: ابتاع سلعة على أن لا يبيعها ولا يهبها
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا يقول من ابتاع سلعة على أن لا يبيعها
~~ولا يهبها، قال: لا أحب هذا الشرط يقع في بيع.
# قال محمد بن رشد: كره مالك - رحمه الله - البيع على هذا الشرط، فقال: لا
~~أحبه، ولم يجب الحكم فيه إذا وقع؛ وقد اختلف فيه وفيما أشبهه من الشروط
~~التي تقتضي التحجير على المشتري فيما اشترى، ولا يوجب غررا ولا فسادا في
~~الثمن ولا في المثمون؛ مثل أن يبيعه الجارية على أن يتخذها أم ولد، أو على
~~أن لا يخرجها من البلد، أو على أن لا يجيزها البحر، أو على أن لا يعزل
~~عنها، أو على إن باعها فهو أحق بها بالثمن الذي يبيعها به؛ وما أشبه ذلك من
~~الشروط على قولين، أحدهما وهو المشهور أن البائع بالخيار ما كانت السلعة ms2707
~~قائمة بين أن يترك الشرط أو ينقض البيع؛ فإن فاتت، قيل بما يفوت به البيع
~~الفاسد من حوالة الأسواق فما زاد، وقيل بالنقصان والنماء فما زاد مضى
~~البيع، وكان على المبتاع القيمة؛ إلا أن يكون بأقل من الثمن، فلا ينقص
~~المبتاع من الثمن شيئا، ولا يكون للبائع عليه في الشرط شيء؛ وقيل إن البيع
~~يمضي إذا فاتت ويرجع البائع على المبتاع بقدر ما نقصه من الثمن بسبب
# PageV07P264
# الشرط، وذلك بأن تقوم السلعة بالشرط وبغير الشرط، فيرجع البائع على
~~المبتاع باسم ما بين القيمتين من الثمن؛ ولا يجوز للمبتاع أن يطأ حتى يوقف
~~البائع، فيترك الشرط، ويمضي البيع، وهو تأويل قول عمر بن الخطاب لعبد الله
~~بن مسعود في الجارية التي ابتاعها من امرأته، على أنه إن باعها أحق بها
~~بالثمن؛ وقد قيل تأويل لا يقربها، وفيها شرط لأحد، أي لا يبيعها وفيها شرط
~~لأحد، وهو قول ابن حبيب، والتأويل الأول أظهر؛ لأن ظاهر الحديث أنه إنما
~~سأله بعد أن يبتاعها، لا مستشيرا له في ابتياعها، ففي الحديث حجة لهذا
~~القول.
# والقول الثاني: أن حكم هذه البيوع كلها حكم البيع الفاسد، يفسخ على كل
~~حال في القيام، وتكون فيه القيمة بالغة ما بلغت في الفوات؛ والبيع على
~~السلف جائز على هذين القولين، يفسخ على القول الواحد، وإن رضي مشترط السلف
~~بتركه، إلا أن يفوت فيصحح بالقيمة بالغة ما بلغت، ويفسخ على القول الثاني،
~~وهو المشهور ما دام البائع متمسكا بشرطه؛ فإن ترك السلف صح البيع، إلا أن
~~يفوت، فيكون فيه الأكثر من القيمة، أو الثمن إن كان البائع هو مشترط السلف،
~~أو الأقل من القيمة؛ أو الثمن إن كان المشتري هو مشترط السلف؛ وقيل: إنه
~~يكون فيه الأكثر من القيمة أو الثمن، ما لم تكن القيمة أكثر من الثمن
~~والسلف؛ وإن كان البائع هو مشترط السلف، والأقل من القيمة أو الثمن، ما لم
~~تكن القيمة أقل من الثمن بعد أن يطرح منه السلف إن كان المشتري هو مشترط
~~السلف، وهو قول ms2708 أصبغ؛ وقيل: إنه يرجع مشترط السلف منهما على صاحبه، بقدر ما
~~نقصه بسبب الشرط، وهذا القول يتخرج على قياس ما ذكرناه في بيع الشرط على
~~أحد الأقوال، وقد ذكرنا ذلك في سماع يحيى من كتاب السلم والآجال؛ فهذا حكم
~~هذا الباب، إلا في مسألتين لا يجوز للبائع فيهما إمضاء البيع على ترك
~~الشرط، فيكون حكمها حكم البيع الفاسد، يفسخ في القيام، وتكون القيمة فيه في
~~الفوات بالغة ما بلغت؛ إحداهما: أن يبيع الرجل من
# PageV07P265
# الرجل الأمة على أن لا يطأها، فإن فعل فهي حرة، أو عليه كذا وكذا، وما
~~أشبه هذا؛ فهذا يفسخ على كل على حال حكم البيع الفاسد، ولا يكون للبائع أن
~~يترك الشرط من أجل أنها يمين قد لزمت المبتاع، فليس له أن يسقطها عنه على
~~ما يأتي في رسم العشور، من سماع عيسى؛ والثانية: أن يشتري الرجل السلعة
~~بثمن معلوم، ويشترط أحد المتبايعين على صاحبه الخيار فيها إلى أجل بعيد؛
~~فهذا أيضا يفسخ ولا يكون لمشترط الخيار منهما أن يبطل الشرط، ويمضي البيع؛
~~لأن ذلك يعد منه تجويز الشرط، لا إبطالا له؛ لأنه يقول: لي الخيار في أن
~~أرد أو أجيز، فأنا أجيز.
# وقد روي عن ابن القاسم أنه فرق بين أن يبيع الرجل الرجل السلعة، على أن
~~لا يبيع ولا يهب، وما أشبهه من الشروط؛ وبين أن يبيعه إياها على أنه إن
~~باعها فهو أحق بها بالثمن، فجعل البيع في الذي باع على أنه أحق بها بالثمن
~~إن باع بيعا فاسدا يفسخ على كل حال؛ وإن رضي البائع بترك الشرط بخلاف الذي
~~يبيع على تلك الشروط؛ وأجاز ابن وهب أن يبيع الرجل العبد على أن يخرجه إلى
~~الشام، ولم يجز أن يبيعه إياه على أن لا يبيعه إلا بالشام، والوجهان على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك سواء؛ وقد روى ابن وهب، وعلي بن زياد، عن
~~مالك في الذي يبتاع الجارية على ألا يبيعها فباعها، أن بيعه ينقض، يريد
~~فيفسخ البيع؛ فلم ير على هذه ms2709 الرواية البيع فوتا.
# وقال سحنون: هو فوت بمنزلة البيع الفاسد؛ لأنه إنما باع ما قد ضمن، فيمضي
~~البيع، ويرجعان فيه إلى القيمة؛ وإذا باع على ألا يبيع إلا من فلان، فهو
~~بمنزلة إذا باع على ألا يبيع؛ وأجاز ابن القاسم البيع على ألا يبيع من فلان
~~في رسم باع شاة، من سماع عيسى، من كتاب الدعوى والصلح، وكرهه أصبغ في
~~الواضحة، واتفقا على كراهة البيع، على ألا يبيع ممن يضر بالبائع؛ وأما
~~البيع على أنه متى جاء بالثمن، فهو أحق به، فليس من هذا المعنى؛ وسيأتي
~~القول فيه في أول رسم، من سماع أشهب.
# PageV07P266
### | مسألة: ابتاع سلعة على أنه إن وجد ثمنه قضاه
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول: من ابتاع سلعة على أنه إن وجد
~~ثمنه قضاه، وإن هلك ولا شيء عنده، فلا شيء عليه وهو في حل؛ قال: ما أحب هذا
~~من الشروط، قال ابن القاسم: فإن وقع هذا الشرط وفات، لزمه قيمتها يوم
~~قبضها.
# قال محمد بن رشد: هذا الشرط من الشروط التي يفسد بها البيع؛ لأنه غرر؛ إذ
~~لا يدري البائع هل ينض له الثمن أم لا ينض، فلا يدخل فيه من الاختلاف ما
~~دخل في المسألة التي قبلها، فالحكم فيه أن يفسخ البيع في قيام السلعة شاءا
~~أو أبيا؛ ويصحح في فواتها بالقيمة بالغة ما بلغت، وهو ظاهر قول ابن القاسم،
~~وتفسير لقول مالك؛ إذ قد يقول كثيرا فيما لا يصح عنده ولا يجوز، ويجب فيه
~~الفسخ: لا أحب هذا، وأكره هذا وما أشبهه من الألفاظ، فيكتفي بذلك من قوله،
~~ويتناهى به من فعله، وبالله التوفيق.
### | بيع الجلود قبل أن تذبح
# ومن كتاب أوله سلعة سماها وسئل عن بيع الجلود قبل أن تذبح، قال: ما هو
~~عندي بالحرام البين، وما يعجبني ذلك؛ وعسى أن يكون خفيفا، وما هو بالمكروه.
# قال محمد بن رشد: هذا كلام متعارض أوله مخالف لآخره، فهو اختلاف من قوله
~~مرة لم يجزه؛ فقال: ما يعجبني، وما هو عندي بالحرام البين، ms2710 وهو نص قول ابن
~~القاسم في العشرة؛ فعلى هذا القول يفسخ البيع إن وقع، فإن فات بقبض المشتري
~~للجلد، وفواته عنده بما تفوت به البيوع
# PageV07P267
# الفاسدة صحيح بالقيمة؛ ومرة أجازه فقال: ما هو بالمكروه، وعسى أن يكون
~~خفيفا؛ وهو دليل قوله في المدونة في السباع إن كانت تشترى وتذكى لجلودها،
~~فلا بأس به؛ فعلى القول ألا يفسخ البيع إن وقع؛ وإن كره البائع ذبح الشاة
~~أو البقرة، وأراد استحياءها؛ يخرج ذلك على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك ليس
~~له، ويجبر على الذبح. والثاني: أن ذلك له، ويعطي المشتري شراء الجلد أو
~~قيمته. والثالث: أن ذلك له، ويكونان شريكين فيها بقيمة الجلد من جميع
~~قيمتها، ولا يكون له أن يعطي المشتري شراء الجلد أو قيمته إلا برضاه.
# وقد روي عن ابن القاسم: أن البيع يفسخ، إلا أن يفوت الجلد فلا يفسخ،
~~فجعله على هذا القول من البيوع المكروهة للاختلاف فيه؛ وقد اختلف في البيع
~~المكروه إذا وقع كالزرع يباع إذا أفرك قبل أن ييبس، فقيل: إن العقد فيه
~~فوت، وقيل: إن اليبس فيه فوت. وقيل: إن القبض فيه فوت.
# وقيل: إنه لا يفوت إلا بفواته بعد القبض؛ فكل هذه الأقوال تدخل في شراء
~~الجلود قبل أن تذبح، ويتحصل فيها ستة أقوال؛ أحدها: أن شراءها جائز.
~~والثاني: أن شراءها مكروه، وإن وقع مضى بالثمن. والثالث: أن شراءها مكروه
~~ويفسخ، إلا أن يذبح البائع الشاة، فيمضي البيع بالثمن. والرابع: أن شراءها
~~مكروه ويفسخ، إلا أن يقبض المبتاع الجلد بعد ذبحه، فلا يفسخ ويمضي بالثمن.
~~والخامس: أن شراءها مكروه ويفسخ، إلا أن يقبض المبتاع الجلد، ويفوت عنده،
~~فلا يفسخ ويمضي بالثمن. والسادس: أن شراءها لا يجوز ويفسخ، فإن قبض المشتري
~~الجلد، وفات عنده صحح بالقيمة؛ ولو اشتراها على أنه بالخيار فيها إذا ذبحها
~~ونظر إليها؛ لجاز إن لم ينقد، قاله مالك في كتاب ابن المواز، وهو صحيح على
~~أصوله.
# PageV07P268
### | مسألة: النخاسين الذين يبيعون الرقيق والدواب
# مسألة وسئل عن النخاسين الذين يبيعون الرقيق والدواب، يأتي ms2711 الرجل إليهم،
~~فيسوم أحدهم بالرأس أو بالدابة، فيقول له السائم بثلاثين دينارا، أو بعشرين
~~دينارا، فيماكسه حتى يقف على ثمن لا يزيده على هذا الكلام، ولا يقول له
~~البائع: إن رضيت فخذ، ولا يزيد على أن يقول: هي بكذا وكذا دينارا؛ فيقول
~~السائم: اذهب بها فاستشير فيها؛ فيقول: نعم، فاذهب بها واستشر فيها، ولا
~~يزيده السائم على ذلك من القول، فيرضى بها فيأتيه بالثمن؛ فيقول البائع: قد
~~بدا لي وما كان بيني وبينك إلا مساومة، أو يقول: قد زيد عليه فيها، فبعتها
~~من غيرك؛ قال مالك: لا أرى ذلك له، وأراه بيعا نافذا عليه إن رضيه الذي
~~ساومه، وليس له أن ينزع عن ذلك؛ وإني لأرى هذا يدخله ما نهي عنه ألا يبيع
~~أحدكم على بيع أخيه، فلا أرى له رده، وأراه بيعا لازما إن رضيه، والثوب مثل
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، ليست بخلاف لما في كتاب
~~بيع الغرر من المدونة، ولا لما في سماع أشهب من هذا الكتاب، ومن كتاب
~~البيوع؛ لأن قول البائع فيها للمبتاع: اذهب بها فاستشر فيها، دليل على أنه
~~قد أوجب البيع على نفسه، وجعل الخيار فيه
# PageV07P269
# للمبتاع، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في أول رسم من سماع أشهب،
~~من كتاب العيوب، فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك.
### | مسألة: الثمر تباع وزنا فيطول ذلك عليهم
# مسألة وسئل عن الثمر تباع وزنا فيطول ذلك عليهم، فيقول البائع: إن الوزن
~~يطول علينا، وفي الويبة كذا كذا رطلا، فخذ أكل لك بها، وأحاسبك على
~~الأرطال؛ قال: إن كان ذلك مستقيما معروفا عند الناس، فلا بأس بذلك، قلت:
~~فالرجل يبتاع بالويبة الطعام المضمون إلى أجل، فلا يحل حقه حتى يأتي وأبى،
~~فيحدث ويبات أخر، وتغيب تلك الويبات، فيقول له الرجل: تعال أكل له بهذه
~~الويبة المحدثة، والذي بينهما معروف، إنما زيد فيها كذا وكذا، فيكيل له
~~ويحاسبه بفضل ما بينهما؛ قال: إن كان ذلك أمرا معروفا، فلا بأس به.
# قال محمد ms2712 بن رشد: هاتان مسألتان صحيحتان بينتا المعنى، أجاز في الأولى
~~منهما أن يأخذ ما وجب له من الوزن بالكيل إذا كان معروفا عند الناس ما يدخل
~~في الكيل من الوزن، وكان الكيل أخف عليهم من الوزن، كما أجاز في المدونة أن
~~يأخذ ما وجب له من الكيل بالوزن إذا كان ما يدخل في الوزن من الكيل معروفا
~~لا يختلف، وكان الوزن أخف عليهم من الكيل؛ فلا إشكال في جواز ذلك؛ إذ لا
~~غرر في انتقالهم عن الوزن إلى الكيل، ولا عن الكيل إلى الوزن، إذا عرف قدر
~~كل واحد منهما من صاحبه؛ وكذلك ما العرف فيه أن يباع بالمكيل، فجائز أن
~~يشتري بالوزن إذا كان يعرف الكيل من الوزن؛ وما العرف فيه أن يباع بالوزن،
~~فجائز أن
# PageV07P270
# يبتاع بالكيل إذا كان يعرف الوزن من الكيل، وإن كان لا يعرف ذلك فلا
~~يجوز، وهو قول أشهب في كتاب البيوع الفاسدة من المدونة، ولا اختلاف فيه؛
~~وأما المسألة الثانية فإنها أبين؛ لأنه إنما انتقل من كيل إلى كيل، فإذا
~~عرف ما بين الكيلين، جاز أن يقتضي بكل واحد منهما ما وجب من الآخر، ويحاسبه
~~بما بينهما؛ كمن وجب له على رجل كيل، فلم يجد عند القضاء إلا ربع كيل،
~~فجائز له أن يأخذ حقه به، فيكيل له منه أربعا.
### | مسألة: يبيع نصف الوصيفة أو نصف الدابة من الرجل ويشترط عليه نفقتها سنة
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع نصف الوصيفة، أو نصف الدابة من الرجل، ويشترط
~~عليه نفقتها سنة، وأن له عليه إن ماتت الدابة أخذ ذلك منه؛ فإن باعها أو
~~ماتت، فذلك له عليه ثابتا: وإن بقيت إلى ذلك، فهو حقه استوفاه منه؛ فلا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة على نصها في رسم خلف، من سماع ابن
~~القاسم، من كتاب السلطان، ووصل بها أن سحنون أنكرها؛ والمعنى عندي في
~~مخالفة سحنون لمالك فيها، أن مالكا محل قوله: وأن له عليه - إن ماتت الدابة
~~- أخذ ذلك منه ثابتا على ms2713 أنه يأتيه في كل يوم من الطعام، مما كان ينفق
~~عليها، إلى أن تنقضي السنة، فأجاز ذلك؛
# PageV07P271
# إذ لا وجه للكراهة فيه على هذا الوجه؛ لأنه باع منه نصف الوصيفة، أو نصف
~~الدابة بثمن مسمى؛ ونفقة معلومة يستوفيها في كل يوم إلى انقضاء السنة؛ كانت
~~الوصيفة أو الدابة باقية أو لم تكن؛ لأن العرف فيها كالصفة لها على ما في
~~المدونة وغيرها من إجازة استئجار الأجير بالنفقة، وإن لم توصف؛ وحمل سحنون
~~قوله أخذ ذلك منه على أنه يأخذ منه إن ماتت الدابة أو الوصيفة ما بقي من
~~النفقة حالا أو قيمة ذلك، فأنكر جوازه لما فيه من الغرر على هذا؛ ولو وقع
~~الأمر على أحد الوجهين بنص، احتمال فيه، لارتفع الخلاف؛ ولو باع منه نصف
~~الوصيفة، أو نصف الدابة واشترط عليه نفقتها سنة، ولم يزيدا على ذلك، لوجب
~~أن يجوز ذلك على معنى ما في المدونة في الرجل يبيع من الرجل نصف الثوب أو
~~نصف الدابة، على أن يبيع له النصف الآخر إلى شهر؛ وعلى ما في أول رسم
~~البراءة، من سماع عيسى، بعد هذا من هذا الكتاب؛ فإن ماتت الدابة أو الوصيفة
~~قبل السنة، رجع البائع على المبتاع في قيمة النصف الذي باعه منها يوم باعه،
~~لفواته بالموت بقدر ما يقع ما بقي من النفقة من جميع الثمن؛ لأن البائع باع
~~نصف الوصيفة بما سمى من الثمن، وبالنفقة على نصفها الذي لم يبعه في السنة
~~ديناران؛ فأنفق عليه نصف السنة، ثم ماتت، وجب أن يرجع البائع على المبتاع
~~بنصف سدس قيمة النصف الذي باعه منها يوم باعه؛ لفواته بالموت، كان أقل من
~~دينار أو أكثر.
# كما لو باع منه نصف الجارية بعشرة دنانير، وعرض قيمته ديناران، فاستحق
~~نصفه؛ لأن ما بطل من النفقة بموت الوصيفة كاستحقاق بعض الثمن وهو عرض؛ وقد
~~قيل: إنه لا يرجع عليه بشيء، وهو الذي يأتي على ما في العشرة لابن القاسم،
~~في الذي يبيع الأمة وقد أعتق ولدا لها صغيرا، فاشترط نفقته على ms2714 المشتري حتى
~~يثغر، ويستغني
# PageV07P272
# عن أمه، فيموت قبل ذلك، أن المشتري لا يتبع بشيء؛ لأنه إنما أريد بهذا
~~الشرط كفاية مئونة الصبي، ولم يطالب به التزايد في الثمن، وهو بعيد.
### | مسألة: يقف بجاريته أو بغلامه في السوق فيبيعه بثمن
# مسألة وسئل عن الذي يقف بجاريته أو بغلامه في السوق، فيبيعه بثمن، ونقد
~~أصحاب الرقيق المثاقيل؛ فإذا وجب البيع بينهما، قال له المشتري: تعال
~~أنقدك، قال: ما هو؟ قال: نقد الرقيق المثاقيل، قال: ما بعتكها إلا
~~بالقائمة، قال مالك: ما أرى له إلا المثاقيل، ولو شاء لبين قبل أن يبيع،
~~وأرى هذا ندما منه، يبيع ثم يقول: إنما بعت بوزن كذا وكذا، فقال له رجل: إن
~~الرجل ربما باع بالقائمة؛ قال: لا ينظر إلى الرجل الخاص، فيحمل عليه أمر
~~الناس، ولكن يعملان على ما يتبايعون عليه، ولو شاء لبين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن العرف كالشرط؛ ولو ادعى
~~المبتاع أنه بالقائمة شرط على البائع، ألزمت البائع اليمين أنه ما شرط عليه
~~شيئا، فإن نكل عن اليمين، حلف المبتاع وأخذ القائمة، ولو اختلفا فقال
~~البائع: إنما بعتك بالقائمة نصا وشرطا، وقال المشتري: إنما اشتريت منك
~~بالمثاقيل نصا وشرطا؛ لكان القول أيضا قول المشتري الذي ادعى نقد الرقيق،
~~ما حكى ابن حبيب في الواضحة. وقوله يأتي على مراعاة دعوى الأشباه في
~~القيام، وهو خلاف المشهور في المذهب.
### | يشتري الصبرة من الطعام جزافا بمائة دينار
# ومن كتاب أوله شك في طوافه
# وسئل مالك عن الرجل يشتري الصبرة من الطعام جزافا بمائة دينار، على أن
~~يعطيه بخمسين دينارا شعيرا من صبرة أخرى، عشر أرادب بدينار؛ فكره ذلك؛ فقيل
~~له: أفترى أن ينهوا عن ذلك؟ فقال: نعم، أرى أن ينهوا عن ذلك؛ قال ابن
~~القاسم: لأنه بيع الجزاف والكيل جميعا، وهو من قول مالك.
# PageV07P273
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في أول رسم من سماع عيسى، ووجه القول في هذا
~~أن بيع الجزاف الأصل فيه أن يباع كيلا أو وزنا ms2715 رخصة وتوسعة، أجازته السنة،
~~فلا يجوز أن يباع مع مكيل في صفقة واحدة؛ لأن ذلك غرر، وخلاف لما أجازته
~~السنة، اتفق على هذا مالك وجميع أصحابه اتفاقا مجملا، وفي ذلك تفصيل؛ أما
~~ما الأصل فيه أن يباع كيلا أو وزنا من جميع الأشياء، فلا يجوز بيعه جزافا
~~مع مكيل منه، ولا مما الأصل فيه أن يباع جزافا كالأرضين والثياب؛ وكذلك
~~الجزاف مما أصله أن يباع جزافا، لا يجوز بيعه مع المكيل منه، اختلف في بيعه
~~جزافا مع المكيل، مما أصله أن يباع كيلا؛ فأجاز ذلك ابن زرب، وأقام إجازته
~~من السلم الأول من المدونة؛ لأنه أجاز فيه أن يسلم في ثياب وطعام صفقة
~~واحدة؛ ومنع من ذلك غيره مع المتأخرين، وما ذهب إليه ابن زرب هو الصحيح؛
~~ولا خلاف في جواز بيع الكيلين في صفقة واحدة، والجزافين في صفقة واحدة، ولا
~~في جواز بيع الجزاف مع العروض في صفقة واحدة؛ إلا عند ابن حبيب؛ فإنه ذهب
~~إلى أن الجزاف مما أصله أن يباع كيلا أو وزنا، لا يجوز بيعه مع العروض في
~~صفقة واحدة، وهو بعيد؛ وسيأتي في رسم البيع والصرف، من سماع أصبغ القول في
~~بيع الجزاف والجزافين على الكيل، وما يجوز من ذلك مما لا يجوز، فهو موضعه
~~إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: المجذوم المملوك يبيعه صاحبه
# مسألة وسئل مالك عن المجذوم المملوك، أترى أن يبيعه صاحبه؟ قال: لا بأس
~~بذلك، قيل له: أفيكاتبه؛ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن جذامه لا يخرجه من
# PageV07P274
# ملك سيده أن يبيعه وأن يكاتبه؛ وإن لم يقدر على الكسب إلا بالسؤال، فقد
~~أجاز في المدونة أن يكاتب الرجل عبده الذي لا حرفة له، إلا ما يسأل، فيتصدق
~~به عليه؛ وإنما وقع السؤال عن هذا القول من يقول من أهل العلم: إن أهل
~~البلايا الذين لا منفعة لساداتهم فيهم، يجب عتقهم عليهم؛ كما يعتق على
~~الرجل أمته إذا حملت منه، وهي من ذوات محارمه؛ إذ لا منفعة ms2716 له فيها بوطء
~~ولا استخدام؛ والفرق بين الموضعين عند مالك، أن الإيلاد شبهة عتق كانت من
~~سببه، حرم بها على نفسه استخدامها، فوجب أن يعتق عليه؛ بخلاف المجذوم الذي
~~لا يقدر على الخدمة بسبب جذامه الذي هو مرض من الأمراض من عند الله لا سبب
~~له فيه.
### | مسألة: يشتري أهل السوق من الرطب من أهل الجفان من النخل
# مسألة وسئل مالك عما يشتري أهل السوق من الرطب من أهل الجفان من النخل،
~~أترى به بأسا؟ وعن العنب الحصرم، وعن الرمان الأخضر والتفاح، وكل ذلك لم
~~يطب، باع على أن يقطع؛ قال: لا بأس بذلك، وإنما كرهت النقش هاهنا؛ لأن ذلك
~~مضر بالناس، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يبيع حاضر لباد»
~~؛ لضرر ذلك على الناس، وأن يتلقوا السلع؛ فكل ما أضر بالناس مثل هذا، فأرى
~~أن يمنعوا إلا الأمصار؛ فإن فاكهتهم كثيرة، ولا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: سؤاله عما يشتري أهل الأسواق من الرطب
# PageV07P275
# من أهل الجفان من النخل، سؤال فيه التباس، لتقديم وتأخير وقع فيه،
~~وتقديره وسئل عما يشتري أهل الأسواق من الرطب من الجفان من أهل النخل، يريد
~~هل يجوز أن يخرج أهل السوق إلى الحوائط فيشترون من أهل النخل الجفان من
~~الرطب؟ فأجاز ذلك، ولم يره من التلقي الذي ورد النهي فيه، عن النبي - عليه
~~السلام -، ومثله في هذا الرسم، من هذا السماع، من كتاب السلطان، وهو قوله
~~في سماعه منه؛ قال: لا بأس بذلك؛ لأنه إنما اشترى بموضعه، وإنما التلقي أن
~~يلتقي الجلاب بالسلع؛ فهل أن يهبط بها إلى الأسواق، كان ذلك الجلاب طعاما
~~أو غيره؛ خلاف روايته عن مالك في السماع المذكور أن ذلك من التلقي؛ وأما
~~شراء عنب الحصرم والرمان الأخضر والإجاص والتفاح وسائر الثمار، قبل أن تطيب
~~على أن تقطع، فلا خلاف في جواز ذلك، وقد مضى القول فيه في أول رسم من هذا
~~السماع؛ إلا أنه كره ذلك فيما عدا الأمصار القليلة الثمار، فأحب أن يمنع ms2717 من
~~ذلك رفقا بأهل ذلك المكان، ونظرا لهم.
# كما يمنع من بيع الفتايا من البقر القوية على الحرث للذبح، نظرا للعامة،
~~وصلاحا لهم؛ وكما كره النقش بالمدينة، نظرا للعامة؛ إذ فيه فساد للثمرة،
~~وذلك ضرر بهم؛ فوجب أن ينظر في ذلك لهم قياسا على ما نهى عنه رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - من تلقي السلع، ومن أن يبيع حاضر لباد؛ لأن المعنى في
~~ذلك، الرفة بأهل الحاضرة، والنظر لعامتهم؛ والنقش الذي كرهه، أن يؤثر في
~~البشرة أثرا كالجرح، فيسرع إليها الترطيب قبل أوانه، وذلك من الغش، إن لم
~~يبين، ومع التبيين كرهه مالك، لما فيه من إفساد الثمرة، ورأى أن يمنع أهل
~~الحوائط من ذله، وأن يبينوا، نظرا لعامة الناس.
### | مسألة: التين يباع كيلا أو وزنا وهو أخضر
# مسألة وسئل مالك عن التين يباع كيلا أو وزنا وهو أخضر، فيريد
# PageV07P276
# أن يبدله من صاحبه بغيره قبل أن يقبضه، قال: لا خير فيه، قلت: فالبطيخ
~~يباع كذلك، أترى أن يبدل بغيره؟ قال: هو مثله لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه أراد أن يبدله بأكثر من صنفه
~~أو من غير صنفه، أو بمثله من غير صنفه، فذلك لا يجوز؛ لأنه بيع الطعام قبل
~~أن يستوفى، ولو أبدله بمثله من صنفه قبل أن يقبضه لجاز؛ لأنه بدل المثل
~~بالمثل، ولو قبضه لجاز بدله بغير صنفه أكثر أو أقل، ولا يجوز بصنفه إلا
~~مثلا بمثل؛ فأما البطيخ، فيجوز إذا قبضه أن يبدله بصنفه وبغير صنفه متفاضلا
~~باتفاق؛ لأنه مما لا يدخر أصلا، وكذلك سائر الفواكه التي كانت لا تدخر إلا
~~نادرا على المشهور في المذهب؛ لأن ابن نافع لا يجوز التفاضل في الصنف
~~الواحد من الطعام، وإن كان لا يدخر إلا نادرا.
# وكذلك لو قبض بعض ما اشترى منه من التين، ثم أراد أن يأخذ بالبقية غير
~~التين، أو صنفا آخر من التين أقل أو أكثر، لم يجز على ماله بعد هذا في أول
~~رسم حلف؛ ولو ms2718 أراد أن ينتقل من صنف إلى صنف آخر، قبل أن ينبرم البيع
~~بينهما، وهما في حال التراوض؛ لجاز على ما يتأول عليه ما وقع في أول رسم من
~~سماع أشهب، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى رسم القبلة، ورسم المحرم
~~يتخذ الخرقة لفرجه، من سماع ابن القاسم، من كتاب الصرف، فمن أحب الوقوف
~~عليه تأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | الشجرة تطعم بطنين في السنة
# ومن كتاب أوله
# الشجرة تطعم بطنين في السنة
# قال: وسئل مالك عن شجرة تطعم بطنين في السنة، بطنا بعد
# PageV07P277
# بطن، أفترى أن يباع البطن الآخر مع البطن الأول؛ قال: لا يباع كل بطن إلا
~~وحده.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا، أنه لا يجوز أن يباع البطن الآخر مع
~~البطن الأول، وإن كان النبات متصلا، لا يتم البطن الأول حتى يبدأ طيب البطن
~~الثاني، وهو على قياس ما تقدم من قوله في أول رسم من هذا السماع؛ وقد روى
~~ابن نافع، عن مالك: أنه يجوز أن يباع البطن الآخر مع البطن الأول، إذا لم
~~يكن بينهما فترة، كان لا ينقطع الأول حتى يدركه الثاني؛ وهو مثل ما يأتي في
~~رسم طلق من هذا السماع، في مسألة الجميز؛ وقد مضى في أول رسم من هذا السماع
~~تحصيل القول في هذه المسألة؛ لأن البطنين في الثمرة الواحدة كالجنسين في
~~الصنف الواحد.
### | مسألة: يشتري أصنافا من الثمر في صفقة واحدة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشتري أصنافا من الثمر في صفقة واحدة، فيريد أن
~~يولي صنفا منها، ويحبس ما بقي؛ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قال بعض أهل النظر في هذه المسألة: القياس ألا يجوز أن
~~يولي صنفا من الثمر إلا بعد المعرفة بما يقع عليه من الثمن، وإنما استخفه
~~من أجل أن التولية معروف، وليست على وجه المكايسة؛ والصحيح ألا فرق في هذه
~~المسألة بين التولية والبيع؛ لأن ما يصيب الصنف
# PageV07P278
# المولى من الثمن، لا يعلمه المولي من الثمن ولا المولى، والجهل بالثمن ms2719 في
~~التولية إنما يجوز إذا علمه المولي وجهله المولى، وكان الخيار له على وجه
~~المعروف؛ ولو ولاه على الإلزام له، وهو جاهل بالثمن، لم يجز؛ لأن ذلك هو
~~وجه المكايسة إلا بعد معرفتهما جميعا بالثمن، فإذا ولاه صنفا من الثمر بما
~~ينوبه من الثمن، وجب ألا يجوز، وإن كان على وجه المعروف، وعلى أن المولي
~~بالخيار من أجل أن المولى قد وجبت عليه التولية، وهو جاهل بالثمن؛ فإجازته
~~التولية في هذه المسألة إنما يخرج على القول بجواز جمع الرجلين سلعتيهما في
~~البيع؛ لأن جملة الثمن معروف، وما يقع لكل سلعة منها لا يعلم إلا بعد
~~التقويم؛ وكذلك هذه المسألة جملة ثمن جميع الثمر معروف، وما يقع للصنف
~~المولى منها لا يعرف إلا بعد التقويم، فالاختلاف في جواز جمع الرجلين
~~سلعتيهما في البيع، وفي كون المستحق من يده جل ما اشترى من السلع على
~~العدد، مخيرا فيما بقي منها بين أن يمسكها بما ينوبها من الثمن، أو يرد ما
~~يدخل في تولية صنف من الثمر بما ينوبه من الثمن قبل التقويم، وفي بيعه بما
~~ينوبه من الثمن قبل التقويم دخولا واحدا؛ وهذه مثل مسألة كتاب الشفعة من
~~المدونة في الذي يجب له الشفعة، فيصالحه المشتري على أن يأخذ بيتا من الدار
~~بما ينوبه من الثمن.
### | مسألة: يبتاع السلعة ثم يستوضع صاحبه من ثمنها
# مسألة وسئل عن الرجل يبتاع السلعة، ثم يستوضع صاحبه من ثمنها، وهو مغتبط
~~بالسلعة، أترى ذلك له حلالا؟ قال: أما حلال فنعم، وغيره أحسن منه.
# PageV07P279
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إن استوضع وهو مغتبط ببيعته،
~~حلت له الوضعية، ورأى ترك ذلك أحسن؛ لقول النبي - عليه السلام - لعمر بن
~~الخطاب: «إن خيرا لأحدكم ألا يأخذ من أحد شيئا» ، وقوله: «اليد العليا خير
~~من اليد السفلى» .
# ولم ير عليه فيه حرجا، ولا إثما، ولا ضيقا إن فعله، إذ لم يره من ناحية
~~المسألة المنهي عنها؛ لما مضى من أمر الناس على هذا، واستجازتهم له؛ ولما ms2720
~~أشبه ذلك من استعارة الدابة والثوب، ما لم يلح ويتضرع ويتبكى، فإن ذلك
~~مكروه لا ينبغي؛ قال ذلك في سماع أشهب، وهو صحيح؛ لأنه إذا فعل ذلك، أشبه
~~ألا يضع عنه طيب النفس، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل
~~مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» ، قال: وأما إن قال: إن لم تضع لي
~~خاصمتك، فلا خير فيه؛ وهذا بين أن ذلك لا يحل له، ولا يجوز؛ لأنه يضع عنه
~~مخافة مخاصمته إياه؛ فإن فعل ذلك وجب عليه أن يرد وضيعته إليه، أو يستحله
~~منها، أو يكافئه عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد أراد رجل شراءه ليعتقه تطوعا فأبى سيده
# مسألة وسئل عن عبد أراد رجل شراءه ليعتقه تطوعا، فأبى سيده أن ينقصه من
~~خمسين، وأبى المشتري أن يعطيه إلا أربعين؛ فقال العبد للسيد بغير حضرة
~~المشتري، ولا أعلم به لسيده: بعني ولا
# PageV07P280
# تمنعني العتق، وأنا أشهد ذلك بأني أعطيك عشرة دنانير دينا لك علي؛ فأشهد
~~على العبد بذلك، ثم باعه من الذي عتقه بأربعين دينارا؛ وأعتقه، فعلم
~~المشتري بذلك فأنكر عليه؛ فقال: ما أرى ما صنع جائزا، قلت له: أفترى أن
~~يتبع العبد بالعشرة دينا، قال: لا شيء له على العبد، ويسقط عنه؛ فإذا كان
~~ذلك بإذن المشتري وبعلمه، لزمته العشرة.
# قال محمد بن رشد: أوجب على العبد لسيده ما أشهد له به على نفسه على أن
~~يبيعه ممن يعتقه، وجعل ذلك دينا ثابتا له عليه يتبعه به إن علم بذلك
~~المشتري، كدين ثبت له في ذمته قبل البيع؛ فقوله: إنه يسقط عنه إن لم يعلم
~~به المشتري، هو مثل ما في رسم لم يدرك من سماع عيسى، من كتاب العيوب؛ وعلى
~~هذا الأصل يأتي قول أصبغ في نوازله، في مسألة المجرى، وهو خلاف ما في كتاب
~~الكفالة من المدونة في الذي يبيع عبده، وله عليه دين لم يعلم به المشتري؛
~~أنه لا يسقط عنه، ويكون عيبا به إن شاء أمسك، وإن شاء رد، وقد ms2721 قال ابن
~~القاسم في العشرة: إن العهدة تسقط عن الغلام، علم المشتري أو لم يعلم؛
~~ويكون البيع فاسدا يفسخ إن كان باع لغير عتق، إلا أن يموت فيرد إلى القيمة،
~~يريد إن علم المشتري واشترى على هذا؛ وأما إن لم يعلم، فلا وجه لفساد
~~البيع؛ وقد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم لم يدرك، من سماع عيسى،
~~من كتاب العيوب.
### | مسألة: يبتاع الطعام إلى أجل فيأتيه فيقتضي منه نصفه ويبقى نصفه
# مسألة وسئل عن الرجل يبتاع من الرجل الطعام إلى أجل، فيأتيه
# PageV07P281
# عند الأجل، فيقتضي منه نصفه، ويبقى نصفه، ثم يأتي بعد ذلك فيطلبه ببقية
~~حقه، فيقول له: ما عندي قضاؤك، ولكن إن أحببت أن ترد إلي ما أعطيتك، وأرد
~~ذهبك إليك فعلت، فقال: لا خير فيه، وقال: أكرهه؛ وسمعته قبل ذلك يقول: إن
~~كان الذي اقتضى منه يسيرا مما له عليه، لم أر بذلك بأسا أن يرده، ويأخذ رأس
~~ماله.
# قال محمد بن رشد: قوله: يبتاع من الرجل الطعام إلى أجل، يريد يسلم في
~~الطعام إلى أجل، ويدخل المسألة إذا تقايلا في الجميع بعد أن قبض منه بعض
~~الطعام بمجموع البيع والإقالة: أسلفني وأسلفك؛ لأن الأمر آل بينهما إلى أن
~~دفع المسلم إلى المسلم إليه ذهبا، فرد إليه مثله بعد قبضه وانتفع به؛ ودفع
~~المسلم إليه إلى المسلم طعاما، فرد مثله إليه بعد أن قبضه، وغاب عليه،
~~وانتفع به؛ فاتهمهما على القصد إلى ذلك في الكثير، واستخفه في اليسير؛ لبعد
~~التهمة عنده في ذلك؛ ولو أقاله مما بقي؛ لما جاز في القليل ولا في الكثير؛
~~لأنه يدخله البيع والسلف؛ فالمكروه فيه أشد؛ لنهي النبي - عليه السلام - عن
~~بيع وسلف، وقد مضت هذه المسألة متكررة في كتاب السلم والآجال، في رسم
~~الحجرة، ورسم صلى نهارا من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV07P282
### | اشترى بدينار قمحا فاكتال نصفه ثم سأله أن يعطيه بالنصف الثاني زيتا
# ومن كتاب أوله
# حلف بطلاق امرأته
# وسئل مالك عمن اشترى بدينار قمحا، فاكتال نصفه، ثم ms2722 سأله أن يعطيه بالنصف
~~الثاني زيتا أو عدسا؛ فقال: لا خير في هذا، قال ابن القاسم: لأنه بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى؛ قال مالك: وإن كان شعيرا، فأخذ مثل كيله، فلا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه إذا أخذ فيما بقي له من القمح
~~زيتا أو عدسا، فقد باعه بذلك قبل أن يستوفيه، وقد مضى القول على هذا
~~المعنى، في آخر رسم شك في طوافه مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الفول والعدس والحمص وحكم التفاضل بينهما
# مسألة قال مالك في الفول والعدس والحمص مثل ما قال في عام الأول، لا يصلح
~~الفضل بينهما؛ وسألت ابن القاسم عن هذا فقال: لا بأس به، وبه قال أصحاب
~~مالك كلهم.
# قال محمد بن رشد: ذهب ابن القاسم، وسائر أصحاب مالك إلى أن القطاني في
~~البيع أصناف مختلفة، واختلف قول مالك في ذلك على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنها
~~أصناف مختلفة. والثاني: أنها صنف واحد، والقولان له في الزكاة الأول من
~~المدونة نصا، ويقومان من هاهنا بدليل.
# PageV07P283
# والقول الثالث: أن ما كان منها لا يشبه بعضه بعضا، يريد في المنفعة
~~كالحمص والفول والترمس والكرسنة، فهي أصناف مختلفة، يجوز التفاضل فيها؛ وما
~~كان منها يشبه بعضه بعضا كالحمص والعدس، فهو صنف واحد، وهو قوله في أول رسم
~~من سماع أشهب، ولم يختلف قوله فيها في الزكاة أنها صنف واحد؛ وقد مضت هذه
~~المسألة متكررة في كتاب السلم والآجال، في هذا الرسم بعينه، ومضى القول
~~عليها هناك مستوفى.
### | مسألة: يأتي إلى الحائك فيجد عنده ثوبا قد نسج جله وبقي بعضه فيشتريه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يأتي إلى الحائك فيجد عنده ثوبا قد نسج جله،
~~وبقي بعضه، فيشتريه منه وينقده ثمن الثوب حتى ينسج الثوب؛ قال: لا خير فيه؛
~~لأن الثوب يختلف نسجه يكون آخره شراء من أوله، ولا أحبه؛ قال سحنون: هذه
~~جيدة، فقس عليها ما ورد عليك.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز هذا من أجل أنه اشترى ms2723 بقية الثوب على أن
~~ينسجه البائع، فصار بيعا وإجارة في نفس الشيء المبيع، والبيع والإجار في
~~نفس الشيء المبيع؛ إنما يجوز على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك فيما
~~يعرف وجه خروجه، كالقمح على أن على البائع طحينه، والثوب على أن على البائع
~~خياطته استحسانا أيضا على غير قياس؛ أو فيما لا يعرف وجه خروجه إلا أنه
~~يمكن إعادته إلى العمل حتى يأتي على الصفة، كالفضة على أن على البائع
~~صياغتها، أو الصفر على أن على البائع أن يعمل منه أقداحا صفة، وما أشبه
~~ذلك؛ وأما ما لا يدرى وجه خروجه، ولا يمكن إعادته إلى العمل، إن خرج على
~~غير الصفة، كالغزل
# PageV07P284
# على أن على البائع حياكته؛ والزيتون على أن على البائع عصره، فلا يجوز
~~على حال؛ وسحنون: لا يجيز البيع والإجارة في نفس الشيء المبيع شيء من
~~الأشياء، كان مما يعرف وجه خروجه أو لا يعرف؛ ولذلك قال في هذه المسألة:
~~إنها جيدة، فقس عليها ما ورد عليك، ولا حجة له فيها من قول مالك؛ لأنه قد
~~بين العلة فقال: لأن الثوب مختلف نسجه، يكون آخره شرا من أوله؛ فلو كانت
~~الإجارة فيما لا يختلف، ويعرف وجه خروجه؛ لجاز ذلك على تعليله، خلاف مذهب
~~سحنون.
### | مسألة: يبيع كرمه ويستثني منه أسلالا أقل من الثلث
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبيع كرمه، ويستثني منه أسلالا أقل من الثلث،
~~فينفد الكرم قبل أن يستوفي الأسلال، قال: يتراضيان على ما بقي من الأسلال؛
~~فقيل له: أفيأخذ مكان أسلاله من غير كرمه؟ قال: نعم. قال ابن القاسم:
~~ويتعجل السلال إذا تحول إليها، ولا يؤخرها ولا يأخذ إلا مثلها في قدرها؛
~~لأنه إذا أخرها كان دينا بدين.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المستثنى، هل هو مبقى على ملك للبائع، أو هو
~~بمنزلة المشتري؟ وجواب مالك في هذه المسألة على أنه مبقى على ملك البائع،
~~وعلى أن عنب الكرم نفذ ببيع المبتاع له؛ فصار المبتاع قد تعدى على البائع
~~في السلال التي استثناها عليه، ms2724 فأبقاها لنفسه على ملكه، فباعها في جملة ما
~~باع من عنب الكرم؛ فوجب
# PageV07P285
# أن يكون البائع مخيرا بين أن يأخذ منه مثل السلال، أو الثمن الذي باعها
~~به؛ فإن رضي أن يأخذ السلال، لم يجز أن يؤخره بها؛ لأنه يدخله فسخ الدين في
~~الدين، من أجل أنه قد كان له أن يأخذ منه الثمن، ففسخه في السلال إلى أجل،
~~ولو كان عنب الكرم إنما نفد بالأكل والإعطاء؛ لما وجب للبائع على المبتاع
~~إلا بمثل السلال التي استثنى عليه، ولجاز له أن يؤخره بها؛ لأنه إنما له
~~عليه سلال، فجاز أن يؤخره بها، إلا أن يكون الإبان قد خرج، فلا يجوز أن
~~يؤخره بالسلال إلى عام قابل؛ لأن القيمة قد وجبت له في السلال لخروج
~~الإبان، فيكون إذا فعل ذلك قد فسخ القيمة التي وجبت له في سلال إلى عام
~~قابل، وذلك ما لا يحل ولا يجوز، وقوله: يتراضيان على ما بقي من السلال،
~~يريد بما يجوز بينهما في ذلك من دنانير أو دراهم، بعد معرفة مبلغ ما يجب له
~~من الثمن، أو عروض، أو طعام من غير صنف العنب؛ يعجل ذلك كله، ولا يؤخر شيئا
~~منه؛ فإن تراضيا على عنب مخالف له أرفع أو أدنى، لم يجز إلا مثل السلال
~~نقدا؛ لأنه إن أخره بها، كان العنب بالعنب إلى أجل؛ وأما على القول بأن
~~المستثنى بمنزلة المشترى، وأن البائع كأنه قد باع الكرم بما سمي من الثمن،
~~وبالأسلال التي استثنى منه.
# فإذا نفد عنب الكرم قبل أن يستوفي البائع الأسلال التي استثنى، فالواجب
~~للبائع أن يرجع على المبتاع بقدر ما استثنى من قيمة الكرم؛ لأن الأسلال
~~التي لم يستوفها البائع، كعرض من الثمن استحق فرجع بقدره من الثمن في عين
~~الكرم الذي باع إن كان قائما، أو في قيمته إن كان فائتا، وجائز أن يأخذ
~~بذلك من المبتاع ما تراضيا عليه من قليل الأسلال وكثيرها، وجميع الطعام
~~والعروض، وأن يأخذ دراهم من دنانير إذا كان ذلك كله معجلا؛ لأن البيع ms2725 قد
~~انفسخ في مقدار السلال؛
# PageV07P286
# فجاز أن يأخذ بما وجب له به الرجوع ما شاء من ذلك كله نقدا، كمن وجب له
~~على رجل ذهب فأخذ به ورقا أو طعاما أو عرضا، وقد روي الحديث عن ابن القاسم
~~أنه لا يأخذ مكان أسلاله أسلالا من غير كرمه؛ ولا وجه يمنع من ذلك إذا
~~تعجلها وكانت مثلها، فلعل معنى الرواية إذا لم يتعجلها.
### | مسألة: يشتري من الرجل طعاما جزافا أو كيلا أو غيره
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل يشتري من الرجل طعاما جزافا أو كيلا أو
~~غيره، فيجد في أسفله مخالفا لأوله، قال مالك: إن أحب أن يأخذه كله أخذه،
~~وإن أبى رده كله؛ إلا أن يشاء البائع أن يسلم إليه ما وجد فيه من طيب إن
~~أحب ذلك المبتاع، وإلا لم يلزمه إذا وجد في أسفله مخالفا لأوله، فقلت له:
~~يا أبا عبد الله، ألا يلزمه أن يأخذ ما وجد من طيب بسعر ما ابتاع، ويوضع
~~عنه ما وجد من القمح مخالفا؛ قال: لا، إلا أن يشاء، هما في ذلك بالخيار؛
~~وسواء إن رضي هذا أن يعطي، لم يكن ذلك له إلا أن يرضى المبتاع أن يأخذ؛ وإن
~~رضي المبتاع أن يأخذ، لم يكن له ذلك، إلا أن يرضى البائع أن يأخذه؛ قال
~~سحنون: وإنما هذا إذا أصاب العيب بجله، وأما الشيء اليسير فذلك يلزمه
~~بحسابه.
# قال محمد بن رشد: قوله: طعاما جزافا أو كيلا أو غيره، فيه تقديم وتأخير؛
~~ووجه الكلام: وسئل عن الذي يشتري من الرجل طعاما أو غيره
# PageV07P287
# جزافا أو كيلا، ويريد بغيره ما عدا الطعام مما يكال أو يوزن كالحنك،
~~والعصفر والكتم، وشبه ذلك؛ لأن له حكم الطعام فيما يوجد فيه من العيب
~~ببعضه. وقوله: إنه إذا وجد في أسفله مخالفا لأوله، أنه يأخذه كله أو يرده
~~كله؛ يريد وليس له أن يرد المعيب ويمسك السالم بحصته من الثمن، هو نص ما في
~~المدونة من أن البائع إنما باع على أن يحمل بعضه بعضا؛ لأن ms2726 السالم يحمل
~~المعيب، وقوله: إلا أن يشاء البائع أن يسلم إليه ما وجد فيه من طيب، فيكون
~~ذلك له إن أحب المبتاع، وإلا لم يلزمه؛ معناه إذا كان المعيب الثلث فأكثر؛
~~لأن مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، أن استحقاق ثلث الطعام والمكيل
~~والموزون من العروض، يوجب للمشتري رد الجميع، بخلاف العبيد والعروض.
# فقول سحنون: وإنما هذا إذا أصاب العيب بجله إلى آخر قوله، خلاف لقول مالك
~~على مذهب أشهب في مساواته بين العبيد والعروض والطعام في الاستحقاق؛ فلا
~~يجب للمبتاع رد الباقي، إلا أن يكون المستحق أكثر من النصف وهو الجل؛ فإذا
~~كان المعيب من الطعام الثلث أو النصف، فأراد البائع أن يلزم المبتاع السالم
~~بحصته من الثمن، لم يكن ذلك له على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك؛ وكان
~~ذلك له على مذهب أشهب، وإليه ذهب سحنون، فالخلاف الموجود في الطعام، وما
~~كان في معناه من المكيل والموزون من العروض، ينقسم على خمسة أقسام: أحدها:
~~أن يكون مما لا ينفك منه الطعام كالفساد اليسير في قيعان الأهراء والبيوت.
~~والثاني: أن يكون مما ينفك منه الطعام، إلا أنه يسير لا خطب له. والثالث:
~~أن يكون مثل الخمس والربع، ونحو ذلك. والرابع: أن يكون مثل الثلث والنصف.
~~والخامس: أن يكون أكثر من النصف وهو الجل، فأما إذا كان الفساد والخلاف
~~الموجود فيه مما لا ينفك منه الطعام لجري العادة، فهو للمشتري لازم، ولا
~~كلام له فيه؛ وأما إذا كان مما ينفك منه الطعام، إلا أن 189 يكون يسيرا لا
~~خطب له؛ فإن أراد
# PageV07P288
# البائع أن يلزم المعيب، ويلزم المشتري السالم بما ينوبه من الثمن، كان
~~ذلك له بلا خلاف؛ وإن أراد المشتري أن يلتزم السالم، ويرد المعيب بحصته من
~~الثمن، لم يكن ذلك له على ما في المدونة وظاهر هذه الرواية، وروى يحيى، عن
~~ابن القاسم: أن ذلك له.
# وأما إن كان مثل الربع والخمس، فإن أراد البائع أن يلزم المشتري السالم
~~بحصته من الثمن، ويسترد المعيب، كان ذلك له ms2727 بلا خلاف؛ إذ لا اختلاف في أن
~~استحقاق ربع الطعام أو خمسه، لا يوجب للمبتاع رد الباقي؛ وإن أراد المبتاع
~~أن يرد المعيب، ويلتزم السالم بحصته من الثمن، لم يكن ذلك له بلا خلاف
~~أيضا.
# وأما إن كان الثلث أو النصف، فأراد البائع أن يلزم المشتري السالم بحصته
~~من الثمن، لم يكن ذلك له على مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك؛ وكان ذلك
~~له على مذهب أشهب، واختيار سحنون، ولم يكن للمبتاع أن يلزم السالم، ويرد
~~المعيب بحصته من الثمن، وأما إن كان الجل وأكثر من النصف، فلا اختلاف في
~~أنه ليس للبائع أن يلزم المشتري السالم بحصته من الثمن، ولا للمبتاع أن يرد
~~المعيب بحصته من الثمن؛ وهذا الذي ذكرناه من أن استحقاق الثلث من المكيل
~~والموزون من العروض يوجب للمبتاع رد الجميع بمنزلة الطعام؛ هو ظاهر هذه
~~الرواية على ما بيناه، بما وقع فيها من التقديم والتأخير، وبدليل أن حكم
~~المكيل والموزون من العروض حكم غير الموزون منها، لا يوجب للمبتاع رد
~~الباقي، إلا أن يستحق الجل.
### | مسألة: باع نخلا وله شرب في ماء ولم يبين
# مسألة وسئل عن رجل باع نخلا وله شرب في ماء، ولم يبين
# PageV07P289
# ما هو من ذلك الماء أسدسه أم خمسه أم ربعه؟ قال: ما أرى إلا أن يفسخ،
~~وأرى هذا غير جائز؛ وربما كان من ذلك الماء الذي لا يكون فيه ري النخل،
~~فأرى أن يفسخ؛ فقيل له: إن الرجل قد حلف بعتق ما يملك ألا يقيله، أفترى له
~~أن يقيله إذا تبين له أن هذا مفسوخ، وقد دخل فيما لا ينبغي له من أمر فساد
~~البيع، ورأى أن فساده يخرجه من يمينه، قال: لا، ولكن يرفع إلى السلطان؛ قال
~~ابن القاسم: يعني بذلك حتى يكون السلطان هو الذي يفسخه، ثم لا يكون على
~~الحالف في يمينه شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولم يبين ما هو، يدل على أنه علم ما هو، فكتم ذلك
~~عن المشتري، ولم يعلمه به، فاشترى على ms2728 جهل؛ وإذا كان الأمر على هذا، فليس
~~ببيع فاسد؛ لأن البيع إنما يكون فاسدا إذا جهل المتبايعان جميعا، وأما إذا
~~علم أحدهما وجهل الآخر، فالحكم فيه أن يكون الذي جهل بالخيار إذ علم بين أن
~~يتمسك بالبيع أو يرده.
# فقول مالك: ما أرى إلا أن يفسخ وأرى هذا غير جائز؛ معناه إذا لم يرض
~~المشتري بالشراء بعدما يعلم ما للنخل من الماء، ولو ادعى البائع أنه أعلمه
~~بمالها من الماء، أو أنه كان عالما بذلك دون أن يعلمه؛ فقال المبتاع: لم
~~أعلم، ولا أعلمتني، وإنما اشتريت على جهل بذلك؛ لكان القول قول المبتاع مع
~~يمينه أنه ما علم ولا أعلمه، ولا اشترى إلا على جهل بمبلغ مالها من الماء،
~~فإن حلف على ذلك كان له الرد؛ ولو قال المبتاع: لم أعلم، ولا
# PageV07P290
# أعلمتني، ولا علمت أيضا أنت، وإنما وقع شرائي على الجهل مني ومنك؛ لكان
~~القول قول البائع؛ لأنه يدعي صحة، والمبتاع يدعي فسادا، وسيأتي هذا المعنى
~~في رسم أوصى، من سماع عيسى، فيستوفى القول فيه إن شاء الله تعالى.
# ولو سكتا عن الشرب فلم يذكراه، وهما عالمان بمبلغه؛ لكان داخلا في البيع،
~~وسيأتي هذا المعنى في أول سماع أشهب، وقوله: إنه إذا حلف ألا يقيله، يحنث
~~إن أقاله بعد أن علم ما يجب له من فسخ البيع صحيح؛ لأن الفسخ إقالة في
~~المعنى؛ فإذا فاسخه في البيع باختياره دون حكم حاكم، وجب أن يحنث؛ ولو قيل:
~~إنه يحنث، وإن قضى له عليه السلطان بالفسخ على القول بأن من حلف ألا يفعل
~~فعلا، فقضى به عليه السلطان أنه حانث؛ لكان قولا، وقد مضى هذا في غير ما
~~موضع، من سماع ابن القاسم وغيره، من كتاب الأيمان بالطلاق وغيره.
### | يشتري الطعام المضمون إلى يومين يوفيه إياه
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك عن الرجل يشتري الطعام المضمون إلى يومين
~~يوفيه إياه، قال: لا بأس به؛ قال ابن القاسم: قد كان كرهه قبل ذلك غير مرة،
~~وقال: لا خير فيه حتى ms2729 يكون إلى أجل، يريد ترتفع فيه الأسواق وتنخفض، قال:
~~وبلغني عن سعيد بن المسيب أنه كرهه حتى يكون إلى زمن ترتفع فيه الأسواق
~~وتنخفض، قال ابن القاسم: وهو قول مالك الأول، وهو أحب ما فيه إلي.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف قول سعيد بن المسيب في هذا أيضا، فحكى ابن
~~حبيب عنه إجازة السلم إلى الثلاثة الأيام والأربعة
# PageV07P291
# والخمسة، خلاف قوله هاهنا، وفي المدونة وأجازه ابن عبد الحكم إلى اليوم؛
~~وإلا شبه ما اختاره ابن القاسم من أن ذلك لا يجوز إلا إلى أجل ترتفع فيه
~~الأسواق وتنخفض؛ لأن الأجل القريب يشبه السلم الحال الذي لا يجوز، من أجل
~~أن المسلم كأنه دفع إلى المسلم إليه دنانير على أن يشتري له بها سلعة كذا،
~~على أن له ما زاد، وعليه ما نقص، فدخله الغرر والخطر، ووجه إجازته التعلق
~~بظاهر قوله - عليه السلام -: «سلموا في كيل معلوم إلى أجل معلوم» ، فأجاز
~~السلم إلى أجل معلوم، ولم يخص قريبا من بعيد، فإن وقع السلم إلى الأجل
~~القريب، فسخ على ظاهر قول ابن القاسم هنا وفي المدونة، وقال ابن حبيب: لا
~~يفسخ إذا أوقع مراعاة للاختلاف، وقد وقع في رسم المكاتب، من سماع عيسى، من
~~كتاب السلم والآجال، مسألة كان الشيوخ يقيمون منها إجازة السلم الحال إذا
~~وقع، وليس ذلك بصحيح على ما بيناه هناك، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: باع جارية من رجل بشرط ألا يخرج بها من المدينة
# مسألة وسئل مالك عن رجل باع جارية من رجل بشرط ألا يخرج بها من المدينة،
~~فعلم مكروهه؛ فقال البائع للمبتاع: أنا أضع عنك الشرط، وألزمك البيع، أترى
~~ذلك لازما للمشتري؟ قال: ما أرى ذلك، قال ابن القاسم: وأرى بأن يلزم
~~المشتري البيع.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب في هذه المسألة، وقد مضى
~~تحصيل القول فيها في رسم القبلة، فلا معنى لإعادته.
# PageV07P292
### | مسألة: أجر الكيالين أيؤخذ ذلك من المشتري
# مسألة وسئل مالك عن أجر الكيالين، أترى أن يؤخذ ذلك من ms2730 المشتري؟ قال: إن
~~الصواب والذي يقع في قلبي أن يكون على البائع، وذلك أن المشتري لو لم يجد
~~أحدا يكيل له، كان على البائع أن يكيل، وقد قال إخوة يوسف ليوسف: {فأوف لنا
~~الكيل وتصدق علينا} [يوسف: 88] فكان يوسف هو الذي يكيل.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعلوم من قول مالك الذي عليه أصحابه، أن
~~البائع هو الذي يلزم أن يكيل للمبتاع ما باع منه، وأن عليه أجر الكيال إن
~~لم يرد أن يتولى ذلك بنفسه؛ وقد كان مالك يقول قديما: أجرة الكيل على
~~المشتري، فعلى قوله هذا لا يلزم البائع أن يكيل، وعلى المبتاع أن يكتال
~~لنفسه.
# فقوله في الرواية: وذلك أن المشتري لو لم يجد أحدا يكيل له، كان على
~~البائع أن يكيل، ليست بحجة؛ لأن أجرة الكيل إنما تجب على الذي عليه أن
~~يكيل، فهي في المشهور على البائع؛ لأن عليه أن يكيل، وهي على قول مالك
~~القديم على المبتاع؛ لأن عليه أن يكتال لنفسه، فالصحيح على أن يوفيه ما باع
~~منه، ويفرزه بالكيل عن مالكه، كما أن على المبتاع أن يوفي البائع الثمن
~~ويفرزه بالكيل عن مالكه، كما أن على المبتاع أن يوفي البائع الثمن ويفرزه
~~عن مالكه بالوزن؛ واستدلاله على ذلك بقوله عز وجل: {فأوف لنا الكيل وتصدق
~~علينا} [يوسف: 88] ، صحيح على القول بأن شرائع من قبلنا لازمة لنا؛ وهو
~~مذهب مالك، وفي ذلك اختلاف كثير قد ذكرناه في أول رسم من سماع ابن القاسم،
~~من كتاب النكاح، فإن تولى البائع الكيل بنفسه أو أحد من قبله، فضمان ما في
~~المكيال منه حتى
# PageV07P293
# يفرغه في وعاء المشتري، واختلف إن تولى المشتري الكيل لنفسه أو أحد من
~~قبله، على القول بأن أن على المشتري أن يكتال لنفسه، أو بتفويض البائع إليه
~~ذلك، على القول الآخر؛ فقيل: إن ضمان ما في المكيال من البائع أيضا حتى
~~يفرغه في وعائه، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى؛ وقيل: إنه إذا امتلأ
~~الكيل، فضمان ما فيه منه إن ms2731 تلف قبل أن يفرغه في وعائه، وهو قول سحنون في
~~نوازله.
### | مسألة: بيع الجميز وهي في بطون
# مسألة وسئل مالك عن بيع الجميز وهي في بطون، فقال: إن كان نباتا متصلا
~~فلا بأس به؛ فقلت له: إنه ينبت كما تنبت القثاء بطنا بعد بطن، وهي شجرة،
~~قال: والقثاء شجر؟ فلا أرى به بأسا إذا كان نباتا متصلا؛ فأما إن كان ينقطع
~~ثم ينبت بعد ذلك، فلا أرى فيه خيرا، ثم قال: والسدر كذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في أول رسم من هذا
~~السماع، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يبيع الزيت أرطالا بكذا وكذا دينارا إلى أجل
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبيع الزيت أرطالا بكذا وكذا دينارا إلى أجل،
~~فيزن له فيفضل له عنده الرطلان ينقصان من وزنه، فيقول المشتري للبائع: هما
~~لك، قال: ما أرى من بأس، ولكن أخاف أن يكثر؛ فإن كثر فلا يعجبني؛ فأما
~~الشيء اليسير مثل هذا، فلا أرى من بأس؛ قال سحنون: ولا بأس به كثيرا كان أو
~~قليلا.
# PageV07P294
# قال محمد بن رشد: اتقى مالك - رحمه الله - إذا كثر ما نقص من الوزن،
~~فتركه له أن يكون إنما فعل ذلك رجاء أن يوسع له في الثمن إذا حل الأجل،
~~فيدخله ما نهي عنه من هدية المديان؛ واستخف ذلك سحنون وإن كان كثيرا، ولم
~~يتهمه على القصد إلى ذلك؛ لأنه من ناحية ما يندب إليه المتبايعان من
~~السماحة في البيع، فقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «رحم الله عبدا سمحا إن
~~باع، سمحا إن ابتاع، سمحا إن قضى، سمحا إن اقتضى» . فلا يقام من هذا أن
~~سحنونا يجيز هدية المديان إذا كانت مبتدأة على غير هذا الوجه، بل لا تحل
~~عنده، ولا عند أحد من أهل العلم لمن عليه دين أن يهدي لمن له عليه الدين،
~~رجاء أن يؤخره بما له عليه من الدين، ولا يحل لمن له الدين أن يقبل منه
~~الهدية، إن علم أن ذلك غرضه فيها، ولا ms2732 حرج على من أهدى لصاحب دينه إذا صحت
~~نيته في ذلك، وقد كان ابن شهاب يكون عليه الدين، فإذا جاءه غرماؤه أجازهم
~~ولم يقضهم، لصحة نيته في ذلك، ويكره لمن يقتدي به أن يقبل ذلك منه؛ فقد رد
~~عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على أبي بن كعب هديته من أجل ماله عنده؛
~~لئلا يقتدي به في ذلك، فيكون ذريعة إلى استجازة ذلك، والعمل به حتى يكثر؛
~~فيوقع في المحظور منه؛ هذا وجه رد عمر بن الخطاب عليه هديته؛ إذ ليس من أهل
~~التهم؛ وقد قال ابن دحون: إنما أجاز سحنون أن يترك ما نقص من الوزن وإن
~~كثر؛ لأن مذهبه قبول هدية المديان إذا كان الدين من بيع؛ فإن كان من قرض لم
~~يجز عند الجميع، إلا أن يكون قد جرت به عادة من المهدي قبل الدين؛ وليس
~~قوله بصحيح لما بيناه، وقد مضت هذه المسألة متكررة، والقول فيها في رسم
~~حلف، من سماع ابن القاسم، من كتاب السلم والآجال.
# PageV07P295
### | مسألة: يشتري الجارية أينظر إلى كفيهما
# مسألة وسئل عن الرجل يشتري الجارية، أترى أن ينظر إلى كفيهما؟ قال: أرجو
~~أن لا يكون به بأس؛ فقيل له: فمعصميها وساقيها؛ قال: لا أرى ذلك له، ولا
~~يعجبني ذلك، ولكن أرى أن يخبر عنها كما يخبر عن المرأة التي يتزوجها؛
~~وأخبرنا سحنون قال: أخبرني ابن نافع: أن ابن عمر دخل السوق، فضرب بيده على
~~صدر جارية فهزها، ثم قال: من شاء فليشتر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا ينظر في الجارية عند الشراء إلا إلى
~~كفيها، ولا ينظر إلى معصميها وساقيها، خلاف ما في كتاب الخيار من المدونة،
~~من أن الرقيق قد يجرد في الشراء، فظاهر قوله فيها أنه يجوز له أن ينظر منها
~~إلى ما عدا الفرج؛ وفعل ابن عمر هذا يتأول على أن الجارية كانت له، فلذلك
~~صح له أن يضرب بيده على صدرها، فيهزها ويقول: من شاء فليشتر، يريد فليشتر
~~مني؛ إذ لا حاجة له أن يفعل ذلك ms2733 بجارية غيره، فيكون كالسمسار له في بيعها،
~~وهو منزه عن مثل هذا، والله أعلم؛ وقد قيل: لم تكن له، وإنما فعل ذلك معلما
~~للناس أن فعل مثل هذا يجوز لهم في الرقيق، وضرب الصدر من فوق الثوب أخف من
~~النظر إلى المعصمين والساقين، والأول هو أشبه لحال ابن عمر وفضله وورعه -
~~رضي الله عنه -.
### | اشترى نصف ثمرة بعدما بدا صلاحها
# ومن كتاب أوله سن
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# وقال مالك: من اشترى نصف ثمرة بعدما بدا صلاحها، فلا أرى ببيعها بأسا قبل
~~أن يجدها؛ قال ابن القاسم: وتفسير ذلك أن
# PageV07P296
# مالكا كان يقول قديما: إذا اشترى جزءا من ثمرة فليس له أن يبيعها حتى
~~يستوفيها، فسألناه عن ذلك فأخبرنا هذا.
# قال محمد بن رشد: وجه قول مالك الذي كان يقول قديما، هو أنه لما كان لا
~~يقدر على أن يتبين لحظه من الثمرة إلا بالقسمة في الكيل فيما يكال من ذلك،
~~أو الوزن فيما يوزن منه، أو العد فيما يعد منه؛ أشبه من اشترى شيئا من
~~الطعام كيلا أو وزنا أو عددا في أنه لا يبيعه حتى يستوفيه، والقول الآخر هو
~~مقتضى القياس؛ لأن حظه من الثمرة داخل في ضمانه بالعقد، كما يدخل جميعها في
~~ضمانه بعقد الشراء وإن لم يستوفها؛ إلا ما في ذلك من حكم الجاثمة على سنتها
~~في الوجهين جميعا، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم حلف، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب السلم والآجال، ومضت أيضا في رسم سن منه؛ واختلف قول
~~مالك أيضا في الرجل يبيع ثمر حائطه بعد أن بدا صلاحه، ويستثني أقل من ثلثه
~~كيلا، هل يجوز له أن يبيعه قبل أن يستوفيه أم لا؟ والقولان في هذه المسألة
~~جاريان على القول في المستثنى، هل هو مبقى على ملك البائع أو بمنزلة
~~المشترى؟ وقد مضى في رسم حلف هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | الحائط الذي ليس فيه زهو وما حواليه قد أزهى هل يباع
# ومن كتاب أوله
# أخذ يشرب خمرا ms2734 وسئل عن الحائط الذي ليس فيه زهو، وما حواليه قد أزهى،
~~أترى أن يباع ولم ير فيه شيء من الزهو؟ قال: نعم، لا أرى به بأسا إذا كان
~~الزمان قد أمنت فيه العاهات، وأزهت الحوائط؛ فلا
# PageV07P297
# أرى بذلك بأسا. قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن هذا فقال: لست أراه حراما،
~~وأحب ذلك إلي قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «حتى تزهى» . وقال:
~~وسئل عن الحائط الذي تزهى فيه النخلات الأربع والخمس، وقد تعجل زهوه قبل
~~الحوائط، أترى أن يباع؟ قال: نعم، لا بأس بذلك إن تعجل قبل الحوائط.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في أول رسم من
~~هذا السماع، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الضأن يباع صوفها فيصاب منها الأكبش قبل أن يجزها
# ومن كتاب أوله
# يسلف في المتاع والحيوان قال مالك في الضأن يباع صوفها، فيصاب منها
~~الأكبش قبل أن يجزها، قال مالك: أراها من البائع، ويوضع عن المبتاع بقدر
~~ذلك. قال ابن القاسم: وذلك إذا سرقت أو أخذها السبع؛ فأما إن ماتت، لم يكن
~~له إلا صوفها، إلا أن يكون صوف الميتة عند الناس لا يشبه الحي، فيوضع ذلك
~~عنه.
# قال محمد بن رشد: جعله الضمان من البائع فيما أصيب من الأكبش، يدل على
~~أنه رأى الجزاز عليه، فجعل الضمان منه، لما عليه من حق التوفية بالجزاز،
~~وهو خلاف ما يدل عليه ما في رسم الثمرة من سماع عيسى، وخلاف المشهور من أن
~~الجزاز على المشتري، كمن اشترى ثمرة بعد طيبها، فالجداد على المشتري؛ وكمن
~~اشترى زيتونة على القطع، أو حلية سيف على القلع، أن القطع والقلع على
~~المشتري؛ وإن لم يقع الشراء على أن يقطع المشتري، أو على أن يقلع، إلا أن
~~يشترط كذلك على
# PageV07P298
# البائع، فيكون عليه بالشرط.
# ويحتمل أن يكون تكلم في الرواية على أن العرف كان عندهم أن الجز على
~~البائع، وأن الضمان منه؛ لأن الخلاف لا يتصور إلا مع عدم العرف والشرط؛
~~وقال: وقال ابن دحون: ms2735 معنى المسألة أن المشتري اشترط الجزاز على البائع،
~~فلهذا كان الضمان منه، قال: وكذلك وقع في سماع ابن أبي أويس: أن المشتري
~~اشترط الجزاز على البائع، قال: ولو لم يشترطه عليه؛ لكان الجزاز عليه،
~~والضمان منه؛ كالثمرة إذا اشتراها بعد طيبها، فالجزاز والضمان على المشتري؛
~~فإن اشترط المشتري الجداد على البائع، كان الضمان منه؛ وفي هذا عندي من
~~قوله نظر؛ لأن الحكم لو كان أن الجزاز على المشتري، والضمان منه قولا
~~واحدا؛ لما صح أن يتنقل الضمان عن المشتري إلى البائع باشتراط الجزاز عليه،
~~ولكان البيع فاسدا إن وقع بشرط الضمان؛ لأنه قد حصل له جزء من الثمن، فصار
~~مبتاعا له بما وقع له من الثمن، وإنما يجوز اشتراط الضمان في البيع إذا كان
~~أمرا مختلفا فيه، فإذا قررنا أن في المسألة قولين؛ أحدهما: أن الجز على
~~البائع، والضمان منه. والثاني: أن الجز على المبتاع والضمان منه، جاز أن
~~يشترط الجز والضمان على البائع، على القول بأن ذلك على المشتري؛ وجاز أن
~~يشترط ذلك على المشتري على القول بأنه على البائع، كشراء السلعة الغائبة
~~على الصفة، يجوز أن يشترط البائع الصفة، وأن يشترط المبتاع أنها من البائع
~~حتى يقبضها هو أو رسوله.
# وإذا قررنا أنه لا اختلاف في أن الجز على المبتاع والضمان منه، واشترط
~~المبتاع الجز على البائع والضمان، كان البيع فاسدا؛ وإن شرط عليه الجز وسكت
~~عن الضمان، كان البيع صحيحا؛ لأنه إنما اشترى منه الصوف جزافا، واستأجره
~~على جزازه، كمن اشترى من رجل ثوبا على أن على البائع خياطته، أو قمحا على
~~أن عليه طحينه، فلا يضمنه البائع؛ إلا أن يكون صانعا قد نصب نفسه
# PageV07P299
# للأعمال فيسلك به في الضمان سبيل الصناع، ولو باع منه الكباش دون صوفها،
~~أو السيف دون حليته، أو الحائط دون أصل ثمرة استثناها لنفسه؛ لكان جز
~~الصوف، ونقض الحلية وقطع الثمرة على البائع باتفاق، كمن باع من رجل عمودا
~~له عليه بناء، أن عليه إزالة البناء من على العمود حتى يصل المبتاع ms2736 إلى أخذ
~~العمود الذي ابتاع.
### | مسألة: الرزم والتحريك في الكيل
# مسألة وسئل مالك عن الرزم والتحريك في الكيل مثل ما يصنع أهل المغرب،
~~أترى ذلك؟ فقال: ما أرى ذلك، وتركه أحب إلي، فقيل له: فكيف يكال؟ قال: يملأ
~~الويبة من غير رزم ولا تحريك، ثم يمسك الكيال على رأسها، ثم يسرح يديه فهو
~~الوفاء؛ فقيل له: فإن قال البائع للمبتاع: استوف لنفسك، وأبى أن يكيل له،
~~قال: إن كال لنفسه فليستوف ولا يتعدى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الرزم والتحريك في الكيل مما لا ينبغي
~~أن يصنع فيه؛ إذ لا حد له يعرف؛ فمن الواجب أن ينهى أهل الأسواق عن فعل
~~ذلك، والجري عليه سيرة وعرفا؛ لأنه عرف مجهول، فلا يباح لهم التمادي عليه؛
~~وقوله: وتركه أحب إلي، معناه الوجوب؛ وهذا نحو قوله في كتاب الوضوء من
~~المدونة لا يتوضأ بشيء من الأنبذة، ولا العسل الممزوج بالماء، والتيمم أحب
~~إلي من ذلك؛ أي هو الواجب دونه، والعرف قد تفاضل بين الشيئين، وإن لم يكن
~~للتفاضل بينهما مدخل، فيقول: الجنة خير من النار، والهدى خير من الضلال،
~~وإن لم يكن في النار ولا في الضلال خير؛ قال عز وجل: {آلله خير أما يشركون}
~~[النمل: 59] ، وقال:
# PageV07P300
# {أذلك خير نزلا أم شجرة الزقوم} [الصافات: 62] ، وقال: {أفمن يلقى في
~~النار خير أم من يأتي آمنا يوم القيامة} [فصلت: 40] ، وقال: {قل أذلك خير
~~أم جنة الخلد} [الفرقان: 15] ، وذلك كثير في كلامهم، فالوفاء في الكيل كما
~~قال: أن يملأ الكيل من غير رزم ولا تحريك؛ ويجمع الطعام فيمسكه بيديه على
~~رأس الكيل، ثم يسرح يديه، فما استمسك منه على رأس الكيل فهو وفاء، لا يجوز
~~للبائع أن ينقص من هذا، ولا للمبتاع إذا اؤتمن على الكيل أن يزيد عليه؛ قال
~~تعالى: {ويل للمطففين} [المطففين: 1] إلى قوله: {وإذا كالوهم أو وزنوهم}
~~[المطففين: 3] الآية.
### | مسألة: يبيع القمح وغير ذلك فيبيع الويبة وحفنة بدرهم
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبيع القمح وغير ذلك، فيبيع الويبة وحفنة ms2737
~~بدرهم، قال: ليس ذلك للمبتاع بأي حفنة يأخذ، فمن الرجال من تتسع حفنته،
~~ومنهم من تضيق، فأحب إلي أن يبين ذلك، وأرجو أن يكون ذلك خفيفا.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في بعض الأمهات، قال: ليس ذلك للمبتاع، وفي
~~بعضها قال: يبين ذلك للمبتاع بأي حفنة يأخذ، وهو الصحيح الظاهر في المعنى،
~~ومثله في السلم الثاني من المدونة؛
# PageV07P301
# وإنما أجاز ذلك واستخفه، ليسارة الحفنة في جنب الويبة؛ ولو لم يبين بأي
~~حفنة يأخذ؛ لقضي بينهما بحفنة وسطة، ولم يفسخ البيع بينهما على ظاهر قوله:
~~وأرجو أن يكون ذلك كله خفيفا؛ يريد بين بأي حفنة يأخذ، أو لم يبين، وأما لو
~~اشترى منه الطعام كذا وكذا حفنة بدرهم، لما جاز كما لا يجوز البيع بمكيال
~~مجهول، حيث ثم مكيال معلوم، ويفسخ إن وقع، إلا على قول أشهب في المدونة؛
~~وقد أنكر سحنون مسألة الويبة والحفنة بدرهم؛ وقال: لا يجوز ذلك، كما لا
~~يجوز البيع بمكيال مجهول، وهو القياس، وتخفيف ذلك استحسان؛ ومن هذا المعنى
~~السلم في الثياب والقراطيس على ذراع رجل بعينه، وقد مضى القول على هذا
~~مستوفى في رسم البيوع العاشر، من سماع أصبغ، من كتاب السلم والآجال، فلا
~~معنى لإعادته، والله ولي التوفيق.
### | مسألة: يشتري النحاس المكسور بالفلوس
# ومن كتاب أوله
# تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك عن الرجل يشتري النحاس المكسور
~~بالفلوس، قال: لا خير فيه، وأراه من وجه المزابنة؛ فقيل له: فإن الرجل
~~يشتري التور بدرهمين ونصف، لا يريد به وجه النحاس، إنما يريد به أن يتوضأ
~~فيه؛ فقال: أرأيت لو كانت فلوسا كلها؟ فقيل له: إنما يتوضأ فيه. فقال: هو
~~سواء لا خير فيه، وأراه من وجه المزابنة.
# قال محمد بن رشد: أما شراء النحاس المكسور بالفلوس، فقوله: إنه لا خير
~~فيه؛ لأنه من وجه المزابنة؛ وهو مثل ما في المدونة من قوله، ولا خير في
~~الفلوس بالنحاس، إلا أن يتباعد بينهما؛ لأن المزابنة إنما تدخله إذا
# PageV07P302
# لم يتبين الفضل بينهما، وهذا مما لا ms2738 اختلاف فيه أعلمه؛ وأما شراء التور
~~المصنوع من النحاس بالفلوس أو النحاس، فاختلف فيه على ثلاثة أقوال؛ أحدها:
~~أن الصنعة تخرجه إلى صنف آخر، وترفع المزابنة عنه، فيجوز ذلك يدا بيد، وإلى
~~أجل، وهو قول مالك في إحدى روايتي ابن وهب عنه. والثاني: أن ذلك يجوز نقدا،
~~وإن لم يتبين الفضل بينهما، ولا يجوز إلى أجل، وهو ظاهر قوله في المدونة؛
~~لأنه جعل ذلك فيها كالصوف بثوب الصوف، والكتان بثوب الكتان؛ فقال: لا بأس
~~بذلك نقدا، ولا بأس بالتور النحاس بالنحاس نقدا؛ وإلى هذا رجع مالك في
~~رواية ابن وهب عنه.
# والثالث: أن ذلك لا يجوز نقدا، ولا إلى أجل، يريد إلا أن يتبين الفضل
~~بينهما في النقد، وعلى هذا حمل أبو إسحاق التونسي ما في المدونة لابن
~~القاسم، وهو قول مالك في هذه الرواية؛ لأنه لم يجز فيها أن يشتري التور
~~بدرهمين ونصف، فيعطي في جميعها فلوسا؛ ولا في النصف درهم منها، وإذا لم يجز
~~ذلك في النقد، فأحرى ألا يجيزه إلى أجل، وقد تأول بعض الناس من هذه
~~الرواية، أن ذلك لا يجوز وإن تبين الفضل، إذ منع فيها أن يعطي في النصف
~~فلوسا؛ ولا يشك أن التور أكثر نحاسا من الفلوس التي يعطي في النصف درهم،
~~وليس ذلك بصحيح؛ لأن التور مفضوض على قيمة الدرهمين والنصف درهم من الفلوس،
~~وإذا فض ذلك لم يدر أكان ما ينوب الفلوس منه أكثر أو أقل، فوجب ألا يجوز؛
~~ولو أخذ في جميع الدرهمين ونصف فلوسا لا يشك أنها أكثر من التور أو أقل؛
~~لكان ذلك جائزا، والاختلاف في هذه المسألة موجود أيضا في الصوف بثوب الصوف،
~~والكتان بثوب الكتان، روى ذلك أشهب عن مالك أنه لا يجوز نقدا، ولا إلى أجل،
~~أيهما عجل، وروى ذلك أيضا أصبغ عن ابن القاسم، ثم رجع إلى أنه يجوز إذا كان
~~الثوب هو المعجل؛ وأما مصنوع بمصنوع من
# PageV07P303
# النحاس، أو منسوج بمنسوج من الصوف أو الكتان أو الكرسف؛ فلا اختلاف في
~~جواز ذلك نقدا، ms2739 وإن لم يتبين الفضل بينهما؛ واعترض ذلك أبو إسحاق التونسي
~~فقال: لا فرق في القياس بين مصنوع بمصنوع، أو مصنوع بغير مصنوع؛ لأن
~~الصناعة إذا لم يكن لها تأثير في الجهة الواحدة، وجب ألا يكون لها تأثير في
~~الجهتين، فانظر في ذلك كله وتدبره.
### | مسألة: يشتري الشاة بخمسة دراهم فيذبحها فيسأله الرجل أن يشركه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشتري الشاة بخمسة دراهم فيذبحها ثم يسأله رجل
~~أو رجلان أن يشركهما قبل أن يسلخها بدرهم، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه يجوز أن يشركهما فيها بعد أن ذبحها
~~وقبل أن يسلخها؛ لأنه إذا فعل ذلك، فإنما باع من كل واحد منهما جزءا منها؛
~~وبيع جزء معلوم منها بعد الذبح وقبل السلخ جائز، كما يجوز بيع جميعها؛
~~وإنما لا يجوز له أن يبيع منها بعد الذبح وقبل السلخ أرطالا مسماة؛ لأن ذلك
~~يكون بيع اللحم المغيب وإشراكهما فيها بعد الذبح بدرهم درهم بيع جائز، وإن
~~سمياه شركة، وعهدتهما على الذي أشركهما قولا واحدا، بخلاف إذا أشركهما فيها
~~بحضرة البيع الأول وقبل الذبح، فقيل: إن العهدة على البائع الأول، وقيل:
~~إنها على المشتري الأول الذي أشركهما؛ وقد مضى القول على ذلك مستوفى في رسم
~~أسلم، من سماع عيسى، من كتاب السلم والآجال، وبالله التوفيق.
# PageV07P304
### | باع نخلا قد أبر بعضها ولم يؤبر بعض حتى باع
# ومن كتاب أوله
# كتب علية ذكر حق قال مالك: من باع نخلا قد أبر بعضها ولم يؤبر بعض حتى
~~باع، فإنه ينظر إلى الذي هو أكثر، ويجعل القليل تبعا له إن كان أبر أكثرها،
~~فالثمن للبائع، وإن كان الذي لم يؤبر أكثر، فالثمرة للمبتاع؛ قال مالك: كل
~~ثمرة تؤبر فهي كذلك، قال سحنون: قيل لابن القاسم: فلو اشترى رجل من رجل
~~نخلا قد أبر نصفها، ونصفها لم يؤبر، فاختلف البائع والمشتري؛ فقال: قال
~~مالك: إذا كان أكثر الحائط، وهذا نصف، فأرى أن يقال للبائع: إما أن تسلم
~~الحائط بما فيه؛ وإلا فخذ ms2740 الحائط، ويفسخ البيع؛ قلت: فإن رضي المشتري أن
~~يكون له ما لم يؤبر، وما أبر فهو للبائع؛ قال: لا خير فيه؛ قال سحنون: وكان
~~المخزومي يقول: إذا أبر الأقل فهو للمشتري، وإذا كان الأكثر فهو للبائع
~~جميعا، إلا أن يشترطه المبتاع؛ وإن كان بنصفين، فنصفها للبائع، ونصفها
~~للمبتاع الذي لم يؤبر؟ وكان ابن دينار يقول: إذا أبر النصف، ولم يؤبر
~~النصف، فهو كله للمشتري، وهو تبع للذي لم يؤبر.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة قول النبي - عليه السلام -: «من
~~باع نخلا قد أبرت، فثمرتها للبائع، إلا أن يشترطها المبتاع» ؛ فالحكم في
~~ثمر النخل إذا كانت قد أبرت قبل البيع أن تكون للبائع، إلا أن يشترطها
~~المبتاع بنص الحديث؛ وإذا كانت لم تؤبر، أن تكون للمبتاع بدليل الحديث؛
~~لأنه لما قال: إنها تكون للبائع إذا أبرت، دل أنها لا
# PageV07P305
# تكون للمبتاع إذا لم تؤبر؛ ولا يجوز للبائع أن يستثنيهما، كما لا يجوز له
~~أن يستثني جنين الأم الحامل في البيع عند مالك وجميع أصحابه؛ فإذا كان بعض
~~الحائط قد أبر، وبعضه لم يؤبر، فتحصيل القول في ذلك، أن الأقل تبع للأكثر،
~~شائعا كان أو غير شائع؛ فإن لم يكن أحدهما تبعا لصاحبه، وكانا متناصفين أو
~~متقاربين، فلا يخلو من أن يكون ما أبر على حدة، وما لم يؤبر على حدة، أو
~~يكون ذلك شائعا في كل نخلة، فأما إن كان على حدة ما أبر، وما لم يؤبر،
~~فيكون للبائع ما أبر، وللمبتاع ما لم يؤبر على ما قاله المخزومي؛ لأن معنى
~~قوله: فنصفها للبائع، ونصفها للمبتاع، أن يكون للبائع ما أبر، وللمبتاع ما
~~لم يؤبر؛ وأما إذا كان ذلك شائعا في كل نخلة، ففي ذلك أربعة أقوال؛ أحدها:
~~أنه يقال للبائع: إما أن تسلم الحائط بثمرته للمبتاع، وإلا فخذ الحائط
~~وينفسخ البيع، وهو قول ابن القاسم، ورواية سحنون عنه في هذه الرواية، وفي
~~كتاب ابن المواز دليل ما في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب العتق، في ms2741
~~مسألة العبد. والثاني: أن البيع يفسخ على كل حال، إلا أن يكون وقع بشرط أن
~~تكون الثمرة للمبتاع، وهو قول ابن القاسم وسحنون فيما حكى الفضل؛ وأراه
~~ساقه على المعنى فيما وقع في رسم استأذن، من سماع عيسى في الذي يبيع نصف
~~عبد له، ونصفه حر، أو نصفه لرجل آخر وله مال؛ أن البيع فاسد يفسخ، إلا أن
~~يبيعه بماله؛ إذ لا فرق بين المسألتين في هذا المعنى، ومثله في سماع أشهب
~~من كتاب الشركة.
# والثالث: أن يكون كله للمشتري، ويكون تبعا للذي لم يؤبر، وهو قول ابن
~~دينار. والرابع: أنه يكون كله تبعا
# PageV07P306
# للذي أبر، فيكون للبائع، وهو قول ابن حبيب في الواضحة؛ فعلى هذا الذي
~~ذكرناه، يكون قول المخزومي مفسرا لقول مالك، وقول ابن دينار خلاف له؛ لأن
~~المخزومي إنما تكلم في المتناصفين على أن المأبور من غير المأبور على حدة،
~~وتكلم ابن دينار على أنه شائع، وبالله التوفيق.
### | يبيع السلعة بخمسين دينارا ثم يخرج الذي اشتراها دراهم ليصرفها
# ومن كتاب أوله
# الشريكان يكون لهما المال وقال مالك في رجل يبيع السلعة بخمسين دينارا،
~~ثم يخرج الذي اشتراها دراهم ليصرفها، ليدفع إليه ثمنها؛ فقال البائع: أنا
~~آخذ منك هذه الدراهم بصرفها، ثم وجد المشتري بعد ذلك بالسلعة عيبا ترد منه،
~~وقد حالت أسواق الدراهم ورخصت؛ قال مالك: ليس له إلا دراهم ليس له عليه
~~دنانير، قلت له: أرأيت إن أعطاه عرضا أو غيره مما كان له عليه من ثمن
~~السلعة؟ قال مالك: أرى العروض مخالفة لذلك، وأرى عليه الذهب.
# قال ابن القاسم: قال مالك بعد ذلك: إلا أن يكون العرض لا يشبه أن يكون
~~ثمنا، فإذا كان كذلك، لم أر عليه إلا قيمة العرض؛ قال ابن القاسم: يريد
~~إنما أخذه منه على وجه التجاوز، مثل ألا يجد عنده شيئا، أو يجده معسرا، أو
~~كان ذلك تخفيفا منه للثمن؛ فإذا كان كذلك، لم أر عليه إلا قيمته يوم قبضه،
~~قال ابن القاسم: وذلك كل رأيي.
# PageV07P307
# قال محمد بن رشد: ms2742 قوله في الذي باع سلعة بدنانير، فأخذ بها دراهم، ثم وجد
~~المبتاع بالسلعة عيبا؛ يريد أو استحقت من يده، أنه يرجع بالدراهم التي دفع؛
~~ولو كان إنما أعطى بالدنانير عرضا لرجع بالدنانير، هو مثل ما في المدونة في
~~كتاب العيوب والاستحقاق والرواحل والدواب؛ والفرق بين أن يعطي في الدنانير
~~التي ابتاع بها السلعة دراهم أو عرضا، هو أنه في الدراهم صرف، وفي العروض
~~بيع استحقاق السلعة المبيعة بالدنانير، أو وجود العيب بها لسقط الدنانير عن
~~المبتاع؛ فيصير كأنه قد استحقها، فوجب إن كان دفع فيها دراهم أن يرجع
~~بالدراهم؛ لأنه صرف استحقت فيه الدنانير، فوجب انتقاض الصرف والرجوع
~~بالدراهم، وإن كان دفع فيها عرضا، أن يرجع بمثل الدنانير استحقت؛ لأن
~~استحقاق الثمن في البيع لا يوجب نقض البيع، وإنما يوجب الرجوع بمثل الثمن
~~المستحق؛ وقول مالك بعد ذلك: إلا أن يكون العرض لا يشبه أن يكون ثمنا،
~~وإنما أخذه على وجه التجاوز، فيرجع بقيمته يوم قبضه، صحيح لا يمكن أن يختلف
~~فيه؛ ومعناه إن كان العرض قد فات، وأما إن كان قائما فيرجع به بعينه؛ وقد
~~روى أشهب عن مالك: أنه يرجع في قيمته العرض أو في عينه إن لم يفت، وإن كان
~~قبضه على غير التجاوز؛ وإلى هذا الاختلاف أشار في العيوب من المدونة بقوله:
~~وإنما اختلف الناس في السلعة الأولى، ولو باع سلعة بسلعة، فأخذ بالسلعة
~~دنانير، فاستحقت السلعة الأولى؛ لوجب أن يرجع بالدنانير، على قياس ما قلناه
~~من أن المبتاع يصير مستحقا للسلعة الثانية، فيجب له الرجوع بثمنها، وهو
~~الدنانير.
### | مسألة: يبيع الرمكة وهي حامل ويشترط البائع أنها للمبتاع
# مسألة وقال في الرجل يبيع الرمكة، وهي حامل، ويشترط البائع أنها
# PageV07P308
# للمبتاع عقوق؛ قال مالك: لا خير فيه، وأراه مكروها؛ لأنه قد زاده في
~~ثمنها لمكان جنينها، فكأنه قد صار للجنين ثمن، ولا خير في ثمن الجنين.
# قال محمد بن رشد: لم يجز بيعها، وإن كانت حاملا ظاهرة الحمل، بشرط أنها
~~حامل؛ لأنه غرر؛ إذ قد ينفش الحمل ms2743 بعد ظهوره، فيكون بالشرط قد أخذ للجنين
~~ثمنا، وسحنون يجيز ذلك إذا كانت ظاهرة الحمل، وأشهب يجيزه وإن لم تكن ظاهرة
~~الحمل، ويرى للمبتاع الرد إن لم يجدها حاملا، وقع ذلك من قوله في سماع
~~زونان، من كتاب العيوب، وابن أبي حازم يجيز البيع على الشرط، ولا يرى
~~للمبتاع الرد إن لم تكن حاملا؛ وابن عبد الحكم يرى أنه لا بأس أن يقول:
~~إنها عقوق ما لم يشترط ذلك على نفسه، وهذا كله في الحيوان الذي يزيده
~~الحمل، وأما في الجواري المرتفعات اللاتي ينقصهن الحمل، فيجوز أن يبيعها
~~على أنها حامل إذا كانت ظاهرة الحمل؛ لأن ذلك تبر، من عيب حملها، كالتبري
~~من سائر عيوبها؛ وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في سماع زونان، من كتاب
~~العيوب، والحمد لله.
### | اشترى من رجل ثمرة على أنه إذا أدخلها بيته فهي له
# ومن كتاب أوله
# اغتسل على غير نية
# وسئل عن رجل اشترى من رجل ثمرة على أنه إذا أدخلها بيته، فهي له كذا وكذا
~~صاعا بدينار، ولم ينقد شيئا، قال: لا بأس بذلك.
# PageV07P309
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، قال فيها بعض أهل النظر منهم ابن
~~دحون: إن المعنى فيها أن البيع لا يتم بينهما حتى يجد الثمرة، إما البائع
~~وإما المشتري، ويدخلها بيته على ما شرطه من ذلك وتراضيا عليه؛ وهذا بعيد؛
~~إذ لو وقع البيع بينهما على هذا لم يكن بيعا منعقدا في الحال، لا ينعقد في
~~حال آخر إلا باستئناف عقد؛ وقد قال في النكاح من المدونة في القائل للمرأة:
~~إذا مضى هذا الشهر فأنا أتزوجك، فرضيت المرأة بذلك، ورضي الولي: إنه نكاح
~~باطل من أجل أنهما قصدا إلى أن يكون النكاح منعقدا بينهما بمضي الشهر دون
~~استئناف عقد.
# وإنما معنى المسألة عندي أنه اشترى ثمرا لحائط، وقد طابت جزافا على
~~الكيل، إذا يبست وجدت وصارت في بيت البائع أو المبتاع، فالمعنى فيها شرط
~~ألا يأخذها حتى تيبس وتجد؛ فأجاز ذلك، وإن اشتراها جزافا على الكيل، ms2744 كما
~~أجازوا اشتراءها جزافا على غير الكيل بشرط إبقائها حتى تيبس، وفي ذلك
~~اختلاف، وقد ذكر الفضل أن القولين قائمان من المدونة، وأما شراء مكيلة
~~معروفة منها بشرط أن يتركها حتى تيبس، فلا اختلاف في أن ذلك لا يجوز، قال
~~ذلك في المدونة وغيرها؛ واختلف في ذلك إن وقع، فقيل: العقد في ذلك فوت،
~~وقيل: القبض فوت، وقيل: اليبس فوت، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطى دينارا حناطا في أربعة آصع
# مسألة وسئل عن رجل أعطى دينارا حناطا في أربعة آصع، على أن يعطيه في كل
~~يوم مدا من حنطة، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إجازة مالك لهذا ينحو إلى أحد قوليه في إجازة السلم إلى
~~اليومين والثلاثة؛ لأنه إذا قبض كل يوم مدا من ثاني يوم
# PageV07P310
# سلمه، فقد قبض جل ما سلم الدينار فيه قبل أن يمضي من الأمد ما تختلف فيه
~~الأسواق؛ وقد تكررت هذه المسألة في هذا الرسم من هذا السماع، من كتاب السلم
~~والآجال.
### | مسألة: يباع مصحف فيه فضة وإن كانت يسيرة بدنانير إلى أجل
# مسألة قال مالك: لا يباع مصحف فيه فضة، وإن كانت يسيرة، بدنانير إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى قول ابن القاسم، وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها، وربيعة يجيز بيعه بالفضة إلى أجل، إذا كانت الفضة التي فيه
~~أقل من الثلث، قياسا على جواز بيعه بالفضة نقدا، وهو مذهب ابن الماجشون؛
~~وقول سحنون: بيعه بالدنانير إلى أجل أجوز عندهم، وقد تكررت هذه المسألة
~~أيضا في هذا الرسم من هذا السماع، من كتاب السلم والآجال.
### | مسألة: باع متاعا فقال إن بعتني أنه من وقعت عليه الدراهم فإن دنانيرنا بمثقال
# مسألة وسئل مالك عن رجل باع متاعا فقال: إن بعتني أنه من وقعت عليه
~~الدراهم، فإن دنانيرنا أربعة عشر ونصف درهم بمثقال على هذا نبيع؛ فقال: إن
~~قال ذلك قبل البيع، فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: فقال: إن بعتني، معناه فقال: إن شرطنا أنه من ms2745
~~وقعت عليه الدراهم، فإنها من صرف أربعة عشر درهما ونصف درهم بمثقال؛
~~فالمعنى في المسألة أن يبيع الرجل المتاع في المزايدة، فيكتب على الرجل
~~المتاع بذهب ودراهم زائدة على الذهب؛ فإذا كان قد شرط هذا الشرط، اشترى
~~المشتري على ذلك، كان عليه في الدراهم الزائدة
# PageV07P311
# على الذهب جزء من الدينار، يؤدي فيه صرفه يوم القضاء، زاد الصرف أو نقص
~~كمن باع سلعا بكذا وكذا درهما من صرف كذا؛ وقد مضى بيان هذا المعنى في رسم
~~البيوع الأول، من سماع أشهب، وفي رسم الصبرة، من سماع يحيى، من كتاب الصرف،
~~وبالله التوفيق.
### | بيع العصفر
# ومن كتاب البز
# قال: وذكر مالك بيع العصفر فقالوا له: إنما يشترونه وزنا، فقال: ما كان
~~يباع إلا كيلا وهو الصواب أن يباع كيلا.
# قال محمد بن رشد: هذا مما يتأتى فيه الوزن والكيل، فرأى مالك الكيل فيه
~~أعدل؛ لأنه الأصل الذي جرى عليه، فلم ير أن ينتقل فيه عن ذلك إلى الوزن،
~~وبالله التوفيق.
### | باع حائطا فيه تمر وشرط عليه أربعة أحمرة يرسلها له في الحائط
# ومن كتاب أوله
# باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن رجل باع حائطا فيه تمر، وشرط عليه
~~أربعة أحمرة يرسلها له في الحائط، فكان التمر سقط فتأكله الحمير، فأراد أن
~~يرد البيع؛ قال: لا أرى أن يرد البيع، وأراه يلزمه، وقد عرف أنها حمير حين
~~اشترى الحائط، وأنها تأكل؛ فأرى البيع له لازما.
# قال محمد بن رشد: إنما جوز هذا البيع؛ لأنه رأى قدر ما يسقط من التمر
~~فتأكله الحمير معروفا، قد دخل عليه المشتري فلزمه، ومثله في
# PageV07P312
# التفسير ليحيى؛ قلت: ولم جوزه مالك؟ فقال: لأنه شيء معروف، بمنزلة ما لو
~~اشترط علفها إلى الجداد.
### | مسألة: يشتري من الرجل بعيرين مهملين في الرعي
# مسألة قال مالك: لا أحب للرجل أن يشتري من الرجل بعيرين مهملين في الرعي،
~~قد رآهما المشتري في الرعي، وذلك أنهما لا يدريان متى يوجدان، مثل إبل
~~الأعراب المهملة في المهامه، فلا أحب أن تشتري هذين الجملين ms2746 اللذين في
~~المهامه، ولا يدري متى يجدها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنهما في حكم العبد الآبق، والجمل
~~الشارد؛ إذ لا يدري المشتري متى يجدهما، فبيعهما من الغرر، وإن كان قد
~~رآهما في الرعي، ووقف عليهما.
### | مسألة: بيع الزيت والسمن في الزقاق أرطالا مسماة
# مسألة وسئل مالك عن بيع الزيت والسمن في الزقاق أرطالا مسماة كذا وكذا
~~رطلا بدينار، وزقاقهما في الوزن؛ قال: أرجو أن لا يكون به بأس، قال: ومن
~~ذلك أن يأتي الرجل يريد أن يحملها إلى بلد فيشتريها ويحملها كما هي؛ وذلك
~~أن الزياتين قد عرفوا قدرها، وكم وزنها؛ فأرجو أن لا يكون به بأس، وأصح ذلك
~~عندي أن لو فرغوها ثم وزنوا الظروف بعد؛ ولكن أرجو ألا يكون به بأس، وأن
~~يكون خفيفا؛ قلت له: يا أبا عبد الله، فالقلال لو أعلم أنها في التقارب مثل
~~الزقاق، ما رأيت بها بأسا، ولكني لا أظنهما
# PageV07P313
# مثل الزقاق، وذلك أن الفخار يكون بعضه كثيفا، وآخر رقيقا، فهذا لا تثبت
~~معرفته فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة قد بين مالك وجه قوله فيها في الفرق
~~بين الزقاق والقلال بما لا مزيد عليه، فلا وجه للقول فيه؛ وأما إذا اشترى
~~السمن دون الزقاق أو الجرار، فإن شاء فرغها ووزن السمن، وإن شاء وزن جميعه
~~بجراره وزقاقه، ثم طرح وزن الزقاق، أو الجرار من ذلك، وقد مضى القول في ذلك
~~في رسم العتق، من سماع عيسى، من كتاب المرابحة، وسيأتي أيضا في رسم العتق،
~~من سماع عيسى، من هذا الكتاب.
### | مسألة: باع سلعة على أن يستأمر ثم بدا له من قبل أن يستأمر
# مسألة وقال في رجل باع سلعة على أن يستأمر، ثم بدا له من قبل أن يستأمر،
~~أترى له أن يرد البيع؟ قال: ذلك له؛ لأن المشتري قد قال له: من أردت أن
~~تستأمر فاستأمره؛ قال: لم أرد أن أستأمر أحدا، إلا أني أردت أن أنظر في
~~ذلك؛ قال مالك: ذلك له، ms2747 ويرد البيع إن أحب.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أعلمه، أن المشترط المشورة من
~~المتبايعين أن يتركها، وأن يخالف رأي المستشار، ويرد أو يجيز؛ وأن الحق في
~~ذلك لمشترطها من المتبايعين دون صاحبه، إلا ما حكى أبو إسحاق التونسي من أن
~~ظاهر ما في كتاب محمد بن المواز أن المشورة كالخيار إذا سبق، فأشار بشيء
~~لزم، وهو بعيد؛ وإنما اختلاف في
# PageV07P314
# مشترط الخيار لغيره من المتبايعين على أربعة أقوال، وقد فرغنا من تحصيلها
~~في المقدمات.
### | قال لرجل له حائط يبيعه: انظر ما أعطيت بثمر حائطك فلك زيادة دينار
# ومن كتاب أوله
# صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عمن قال لرجل له حائط يبيعه: انظر ما
~~أعطيت بثمر حائطك، فلك زيادة دينار، فلقيه صاحب الحائط، فقال: قد أعطيت
~~مائة دينار، قال مالك: زيادة دينار، قال: فنقده وقبض الحائط، ثم سأل الذي
~~زعم أنه أعطاه مائة دينار، فقال: ما أعطيته به مائة دينار، وما أعطيت إلا
~~تسعين، قال مالك: البيع لازم لهما، ولو شاء استثبت لنفسه قبل أن يأخذ فيه
~~بصدقه في أول، ثم يكذبه في آخر؛ قال: ما أرى البيع إلا لازما له؛ قال:
~~وكذلك الجارية يبيعها صاحبها في السوق، ثم يأتيه الرجل فيقول له: قد أعطيت
~~فيها مائة دينار، فيصدقه ويربحه على ما قال، فيكون البيع لازما للمشتري؛
~~ولكن إن كان ثم شهود حضور في سوم الحائط، فشهدوا بخلاف ما قال قد أعطى به
~~فلان، فإني أرى أن يرد هذا البيع إن كان على مثل هذا الوجه؛ فقال: ولا أرى
~~على صاحب الحائط يمينا، ولا على صاحب الجارية إذا ثبت البيع، ورضي بقوله.
# PageV07P315
# قال محمد بن رشد: إنما رأى البيع لازما للمبتاع، ولم ير له على البائع
~~يمينا؛ لأنه قد صدقه أولا فيما زعم أنه أعطى بحائطه، فليس له أن يرجع إلى
~~تكذيبه؛ وأما إذا كان ثم شهود حضور فشهدوا بخلاف ما قال: إنه أعطى به.
~~فقوله: فإني أرى أن يرد البيع، معناه إن شاء المبتاع، ms2748 وكان الحائط لم يفت؛
~~وأما إن كان الحائط أو الجارية قد فاتا بما يفوت به البيع الفاسد، فيكون
~~على المبتاع القيمة يوم البيع؛ إلا أن تكون القيمة أكثر من الثمن الذي وقع
~~الابتياع به، فلا يزاد البائع على ذلك، أو يكون أقل مما شهدت البينة أنه
~~أعطى به، والربح الذي ربحه، فلا ينقص المبتاع من ذلك شيء على حكم الكذب في
~~بيع المرابحة، وبالله التوفيق.
### | يكون له على الرجل عشرة دراهم فيمر عليه وقد ابتاع قمحا
# ومن كتاب أوله
# مساجد القبائل وسئل مالك عن الرجل يكون له على الرجل عشرة دراهم، فيمر
~~بالرجل الذي له عليه عشرة دراهم قد ابتاع قمحا، فيسأله أن يوليه إياه
~~بالدراهم التي له عليه قمحا مما ابتاع ليستوفيه مكانه، وذلك قبل أن يستوفيه
~~الذي ابتاعه؛ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: روي عن سحنون أنه أنكر هذا ولم يجزه، ووجه ما ذهب إليه
~~أن للمبتاع القمح اشتراه بالنقد فنقد، والمشتري لم ينقد، وإنما أخذه بما
~~كان له من الدين، والدين حكمه حكم القرض؛ فدخله بيع الطعام قبل أن يستوفى
~~إذ لم ينقد المولي كما نقد المولى؛ ووجه ما ذهب إليه مالك أن المولي لما
~~سقط عنه بالتولية ما في ذمته، فكأنه قد قبضه من نفسه وانتقده، وقول سحنون
~~أظهر؛ وقد أقام بعض الناس من لفظ وقع في باب تعدي الوكيل من السلم الثاني
~~من
# PageV07P316
# المدونة مثل قول سحنون، وذلك قوله فيه، ولأنه إذا أسلفك من عنده فتعدى،
~~فأخذته فدفعت إليه الثمن، كان تولية؛ لأنه لم يلزمه شيء تعدى له فيه، ولا
~~صرف فيه ذهبك؛ وليس ذلك بصحيح؛ لأنه إنما تكلم في المدونة على طعام مسلم
~~فيه، ولا اختلاف في أن من له على رجل دنانير أو دراهم، لا يجوز له أن
~~يستوليه بذلك طعاما مسلما فيه، ولا غير طعام أيضا؛ لأنه يدخله الدين
~~بالدين، وبيع الطعام قبل أن يستوفى.
### | مسألة: بيع البراءة في الدواب
# مسألة وقال مالك: لا ينفع بيع البراءة في الدواب ms2749 وإن تبرءوا في ميراث ولا
~~غيره، وإن وجد بها عيبا ردها؛ ولا براءة عندنا إلا في الرقيق، وضعف البراءة
~~في الرقيق؛ قال ابن القاسم: وإن البراءة جائزة على مثل قضية عثمان بن عفان
~~- رضي الله عنه -.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: إن البراءة لا تنفع في الدواب، هو الذي رجع
~~إليه، خلاف قوله في موطئه: إن البراءة جائزة في الرقيق والحيوان؛ وأما
~~العروض والثياب، فلم يختلف قوله: إنه لا براءة فيها؛ وقد أجاز البراءة فيها
~~جماعة من السلف، وهو قول ابن وهب من أصحاب مالك، واختيار ابن حبيب، وقد مضى
~~في رسم سلف، من سماع ابن القاسم، من كتاب العيوب، وجه الفرق عنده بين
~~الرقيق والثياب في ذلك، وقد حكى ابن القاسم، عن مالك في المدونة أنه رجع عن
~~إجازة البراءة في الرقيق،
# PageV07P317
# قيل في كل وجه من بيع الناس بعضهم من بعض، ومن بيع المواريث، ومن بيع
~~السلطان؛ وقيل في بيع الناس بعضهم من بعض، وفي بيع المواريث لا في بيع
~~السلطان؛ وقيل في بيع الناس بعضهم من بعض، لا في بيع المواريث، ولا في بيع
~~السلطان، كل ذلك قد تقول على ما في المدونة، وأخذ ابن القاسم بقول مالك
~~الأول في إجازة البراءة في الرقيق في كل وجه من بيع الناس بعضهم من بعض إذا
~~اشترطوا البراءة، ومن بيع المواريث إذا أخبروا أنه ميراث، وإن لم يشترطوا
~~البراءة ومن بيع السلطان، هذا نص قوله في المدونة، ومعنى قوله هاهنا، وأرى
~~البراءة جائزة على مثل قضية عثمان؛ لأنه إنما أراد أنها جائزة في الرقيق
~~خاصة في جميع الوجوه.
### | مسألة: يبتاع من الرجل بعشرين درهما فيعطيه إياها لا يعرف لها وزنا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبتاع من الرجل بعشرين درهما، فيعطيه إياها لا
~~يعرف لها وزنا، والدراهم تختلف، فرب درهم عريض يكون عريضا خفيفا في الوزن،
~~ورب درهم صغير يكون صغيرا أثقل في الوزن، فيشتري بها على عددها بما كان
~~فيها من الوزن؛ فقال: ما هو بحسن، يبيع ms2750 الدراهم جزافا، كأنه رآه من وجه
~~الجزاف؛ قال ابن القاسم: قال الله جل ذكره: {وزنوا بالقسطاس المستقيم}
~~[الإسراء: 35] ، فلا ينبغي لأحد أن يترك الوزن، وذلك رأيي؛ وسمعت مالكا غير
~~مرة يكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه لا يجوز له أن يقتضي من عشرين
~~درهما مجموعة موزونة عشرين درهما عددا مجموعة؛ لأنه غرر؛ إذ لا يدري هل أخذ
~~أقل من حقه أو أكثر، إذ قد يكون
# PageV07P318
# الدرهم العريض خفيفا، والدرهم الصغير ثقيلا، ولو اقتضى منها عشرين درهما
~~عددا مجموعة لا تجوز أعيانها، لا يشك أنها أكثر في الوزن من التي له أو
~~أقل، لجاز ذلك؛ لأنه معروف من أحدهما إلى صاحبه؛ ولو اقتضى منه عشرين درهما
~~عددا تجوز بأعيانها، لجاز إن كانت في الوزن أكثر من التي له، ولم يجز إن
~~كانت في الوزن أقل من التي له، أنها إن كانت أكثر في الوزن من التي له، فقد
~~أخذ أفضل من حقه في الوزن، وفي عيون الدراهم، وإن كانت أقل في الوزن، كان
~~إنما ترك فضل الوزن لفضل عيون الدراهم فلم يجز، وهذا كله قائم من قوله في
~~المدونة: إن القائمة تقتضى من المجموعة؛ لأنها أكثر في الوزن وأفضل في
~~العين، ولا يقتضى منها الفراد؛ لأنها أقل في الوزن وأفضل في العين، وقد مضى
~~بيان هذا كله في رسم القبلة، ورسم الشريكين من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الصرف، وليس ما مضى في سماع أشهب منه من إجازة اقتسام الدراهم الناقصة
~~والوازنة عددا بغير وزن، بخلاف لهذه الرواية؛ لأن المعنى فيها أن الناقصة
~~تجوز بجواز الوازنة حسبما ذكرناه هناك، وبالله التوفيق.
### | جواز الذهب وحكم شراؤه
# ومن كتاب أوله
# نذر سنة يصومها وسئل مالك عن جواز الذهب، أيشتري بها ولا يبين لمن يدفعها
~~إليه؟ قال: أما كل بلد مثل مكة التي يجوز فيها كل شيء فلا بأس، وأما غير
~~ذلك فلا أحبه حتى يسمى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن البلد الذي ms2751 تجوز فيه
# PageV07P319
# جميع السكك جوازا واحدا لا فضل لبعضها على بعض، ليس على المبتاع فيه شيء
~~أن يبين بأي سكة يبتاع، ويجبر البائع أن يأخذ أي سكة أعطاه؛ كما أن البلد
~~إذا كان يجري فيه سكة واحدة، فليس عليه أن يبين بأي سكة يبتاع، ويجبر على
~~أن يقضيه السكة الجارية؛ وأن البلد الذي يجري فيه جميع السكك، ولا تجوز فيه
~~بجواز واحد، لا يجوز البيع فيه حتى يبين بأي سكة يبتاع، فإن لم يفعل، كان
~~البيع فاسدا.
### | مسألة: يشتري الدار وهي غائبة عنه
# مسألة ومن رواية يحيى بن يحيى قال ابن القاسم: قال مالك في الرجل يشتري
~~الدار وهي غائبة عنه، إنما يشتريها بصفة المخبر والرسول؛ قال: فأما بصفة
~~صاحبها فلا أرى ذلك، إلا أن يشترط النظر فلا ينقد.
# قال محمد بن رشد: هذه رواية ليست على ظاهرها في أن شراء الدار الغائبة
~~بصفة صاحبها لا يجوز، إلا أن يشترط النظر فلا ينقد؛ والذي يأتي على المذهب
~~أنه إن اشتراها بصفة المخبر والرسول، جاز الشراء والنقد؛ وإن اشتراها بصفة
~~صاحبها، جاز الشراء وإن لم يشترط النظر، ولزمه البيع إن وجدت على الصفة
~~التي وصف؛ إلا أن يشترط أنه بالخيار إذا نظر، ولم يجز في ذلك النقد؛ فمعنى
~~قوله في الرواية إنما يشتريها بصفته المخبر والرسول، إنما الحق له أن
~~يشتريها بصفة المخبر والرسول؛ وقوله فأما بصفة صاحبها، فلا أرى ذلك، معناه
~~فلا أرى ذلك من الحق له أن يشترط النظر فلا ينقد؛ فإذا اشترى المأمون
~~الغائب بصفة بائعه، جاز البيع ولم يجز النقد بشرط؛ وإن اشتراه بصفة غير
~~بائعه، جاز البيع والنقد بشرط، فإن كان الغائب المشتري غير مأمون كالحيوان
~~وشبهه، لم يجز فيه النقد إذا بعد بشرط، فإن قرب جاز فيه النقد بشرط إذا
~~وصفه غير صاحبه، ولم يجز إذا وصفه صاحبه، وإن كان المبتاع قد رأى الغائب،
~~جاز النقد فيه بشرط إن
# PageV07P320
# كان مأمونا أو كان قريبا، واختلف في ضمان هذا كله إن كان يوم البيع على
~~الصفة، ms2752 فقيل: إنه من المبتاع، إلا أن يشترط أنه من البائع حتى يقضيه
~~المبتاع؛ وقد قيل: إنه من البائع حتى يقضيه المبتاع، إلا أن يشترط أن ضمانه
~~من المبتاع؛ وأما إن كان يوم البيع على غير الصفة، فالضمان من البائع قولا
~~واحدا؛ واختلف هل يلزم المبتاع أن يخرج الثمن فيضعه على يدي عدل حتى يقبض
~~ما اشترى أو يقبض له، أم لا على قولين؛ كالاختلاف في وجوب توقيف الثمن في
~~المواضعة، وقد مضى ذلك في أول سماع ابن القاسم، من كتاب الاستبراء وأمهات
~~الأولاد، وبالله التوفيق.
### | باع ثمرا واستثنى من الكيل ما يجوز له أن يستثنيه
# ومن كتاب أوله
# مرض وله أم ولد فحاضت
# قال: وقال مالك: من باع ثمرا واستثنى من الكيل ما يجوز له أن يستثنيه، أو
~~أسلفه أو وهبه؛ فإنه يبيعه قبل أن يقبضه، وإنما كره من ذلك ما كان على وجه
~~الاشتراء، فأما الاستثناء فليس باشتراء، ولا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية أن يبيع ما استثنى كيلا مما باع من
~~الثمر جزافا، وما أسلفه أو وهبه قبل أن يقبض ذلك؛ فأما ما استثنى كيلا مما
~~باع من الثمر جزافا، فقد روى ابن وهب عن مالك أن بيعه قبل أن يستوفيه لا
~~يجوز، خلاف رواية ابن القاسم هذه عنه؛ والاختلاف في هذا جار على اختلافهم
~~في المستثنى، هل هو مبقى على ملك البائع، أو بمنزلة المشترى؟ فرواية ابن
~~القاسم على أنه مبقى على ملك البائع، وهى أظهر القولين؛ وقد مضى هذا المعنى
~~في رسم حلف، ورسم سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ وأما ما أسلفه أو
~~وهبه، فإن كان مما كان يجوز للمسلف أو الواهب أن يبيعه قبل أن يقبضه، فلا
~~اختلاف في أنه يجوز للذي
# PageV07P321
# أسلفه أو وهبه أن يبيعه قبل أن يقبضه؟ وأما إن كان مما لا يجوز للمسلف أو
~~الواهب أن يبيعه قبل أن يقبضه، مثل أن يبتاع طعاما أو يسلف فيه، فيهبه لرجل
~~قبل أن يقبضه، أو ms2753 يسلفه إياه، فالمشهور أن الموهوب له والمسلف يحلان محل
~~الواهب والمسلف، في أنهما لا يجوز لهما بيعه قبل قبضه؛ وقد حكى ابن حبيب عن
~~مالك تخفيف ذلك في الهبة والصدقة، والسلف مثله، وهو شذوذ من القول؛ وقد مضى
~~في أول سماع ابن القاسم، من كتاب السلم والآجال، من تحصيل القول في مثل هذه
~~المسألة ما أغنى عن ذكره هنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع بدينار قمحا فأتى بائعه فوجد عنده ثمرا فاشتراه بدينار
# مسألة قال مالك في رجل باع بدينار قمحا، فأتى بائعه فوجد عنده ثمرا،
~~فاشتراه بدينار، ثم لقيه بعد ذلك فقال: لك علي دينار، ولي عليك دينار
~~فقاصني؛ فقال مالك: لا أحبه، ولكن أرى أن يرد الثمن الذي أخذ منه؛ قال ابن
~~القاسم: لأنه إذا قاصه كان من ثمن الطعام طعاما.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا في بعض الروايات، وهي ثابتة في
~~كل رواية في رسم صلى نهارا، من سماع ابن القاسم، من كتاب السلم والآجال،
~~وقد مضى القول عليها هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته مرة أخرى، وبالله
~~التوفيق.
# PageV07P322
### | كتاب جامع البيوع الثاني
# ] [
### | الدار الغائبة تشترى بصفة
# PageV07P323
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون قال مالك في الدار الغائبة
~~تشترى بصفة لا يجوز أن يشتريها إلا مذارعة، وذكرها سحنون من رأيه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الدار الغائبة تشترى بصفة أنه لا يجوز أن
~~يشتريها إلا مذارعة، معناه: أنه لا بد في صفتها من تسمية ذرعها، فيقال:
~~اشترى منه الدار التي ببلد كذا بموضع كذا، وحدها كذا، وصفتها كذا؛ وذرع
~~ساحتها في الطول كذا وكذا، وفي العرض كذا وكذا؛ وطول بيتها الكذا - كذا
~~وكذا ذراعا، وعرضه كذا وكذا - ذراعا؛ حتى يأتي على جميع مساكنها ومنافعها
~~بالصفة والذرع؛ ولو وصف بناءها وذكر صفة أنقاضها وهيئة مساكنها، وقدرها
~~بالكبر أو الصغر أو الوسط، واكتفى من تذريعها بأن يقول على أن فيها كذا
~~وكذا ذراعا، لجاز ذلك، والأول أتم وأحسن؛ وليس المعنى فيا ذلك ms2754 أنه لا يجوز
~~أن يشتريها على الصفة، إلا كل ذراع بكذا ما بلغت، بل لا يجوز ذلك إلا أن
~~يكون قد رأى الدار ووقف عليها؛ كالأرض لا يجوز شراؤها على الصفة
# PageV07P325
# كل ذراع بكذا، دون أن يراها؛ وكالصبرة لا يجوز شراؤها على الصفة، كل قفيز
~~بكذا دون أن يراها؛ وقد اختلف إذا باع منه الدار والأرض والخشبة أو الشقة
~~على أن فيها كذا وكذا ذراعا، فقيل: إن ذلك بمنزلة أن يقول: اشترى منك من
~~ذلك كله كذا وكذا ذراعا، فإن وجد في ذلك أكثر مما سمى من الأذرع، كان
~~البائع شريكا للمبتاع بالزيادة؛ كالصبرة يشتريها على أن فيها عشرة أقفزة،
~~فيجد فيها أحد عشر قفيزا، كان القفيز الزائد للبائع؛ فإن وجد في ذلك أقل
~~مما سمى من الأذرع، كان ما نقص مما سمى بمنزلة المستحق، إن كان يسيرا، لزم
~~المبتاع ما وجد بحسابه من الثمن؛ وإن كان كثيرا، كان مخيرا فيما وجد بين أن
~~يأخذه بما يجب له من الثمن أو يرده، وقيل: إن ذلك كالصفة ما ابتاع من ذلك،
~~فإن وجد أكثر مما سمى، كان ذلك للمبتاع؛ وإن وجد أقل مما سمى، كان المبتاع
~~بالخيار بين أن يأخذ ما وجد بجميع الثمن أو يرد؛ والقولان قائمان من أول
~~كتاب تضمين الصناع من المدونة، ومن رسم أوصى، من سماع عيسى، من هذا الكتاب؛
~~وفرق في نوازل سحنون منه بين الدار والأرض، وبين الشقة والخشبة؛ وساوى بين
~~ذلك كله في نوازل سحنون من كتاب العيوب في بعض الروايات، وقال: إن الخلاف
~~يدخله كله دخولا واحدا؛ وقال بعض الشيوخ على قياس التفرقة التي في نوازل
# PageV07P326
# سحنون من هذا الكتاب: كل ما كان أصل الشراء فيه شراء الجملة بغير ذرع،
~~فوجد زيادة في الذرع فهي له، كالثوب والحبل خشبة؛ وكل ما كان أصله أن يشترى
~~بعدد أو كيل أو ذرع، فوجد زيادة فهي للبائع، كصبرة الطعام والحوت والأرض
~~تشترى على ذراع؛ وأما الدار يكون في صفتها عدد ذرع، فإنه إن كانت دارا ذات ms2755
~~بناء وهيئة، فالذرع بعض صفتها إن وجد فيها زيادة كانت للمبتاع، وإن كانت
~~على غير ذلك، إنما بيعت لسعتها وانفساحها، فوجد زيادة كان شريكا مع البائع
~~بالزيادة إن شاء، أو يرد الكل إن كره الشركة.
### | مسألة: اشترى من رجل أربعة أعذق بعينها في حائط له
# مسألة قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عمن اشترى من رجل أربعة
~~أعذق بعينها في حائط له، ولم يشترط البائع على المبتاع أنه لا طريق لك ولا
~~شرب لك؛ ولم يشترط المبتاع على البائع شربها من الماء، ولا الطريق إليها؛
~~فقال: أرى ذلك للمبتاع على البائع، يكون له طريقه إليها وشربها من الماء،
~~وإن لم يكن يشترطه؛ لأنه إنما يشتري المشتري النخل بمائها وطرقها إليها،
~~وأرى ذلك له عليه، وإن لم يشترطه.
# PageV07P327
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن البيع وقع بينهما، وهما
~~عالمان بمبلغ الشرب، وقد مضى القول في رسم حلف، من سماع ابن القاسم إذا وقع
~~البيع بينهما، وهما جاهلان بمبلغ الشرب أو أحدهما مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته؛ وإذا وقع البيع بينهما، وهما عالمان بمبلغ الشرب، فلا يخلو الأمر
~~من ثلاثة أحوال؛ أحدها: أن يقع البيع بينهما مبهما دون نية ولا شرط.
~~والثاني: أن يتفقا على أن البيع وقع بينهما مبهما دون شرط، فيقول البائع:
~~إنما كانت إرادتي بيعها دون شربها؛ ويقول المبتاع: إنما كانت إرادتي شراءها
~~بشربها. والثالث: أن يختلفا فيقول البائع: بعتك دون شرب بشرط وبيان، ويقول
~~المبتاع: بل اشتريتها منك بشربها بشرط وبيان، فأما إذا وقع البيع بينهما
~~مبهما دون نية ولا شرط، ففي ذلك اختلاف؛ قال في هذه الرواية: إن المبتاع
~~يكون له شرب النخل من الماء، وقيل: إنه لا يكون له الشرب إلا أن يشترطه،
~~وهو ظاهر ما في رسم باع شاة، من سماع ابن القاسم، من هذا الكتاب، وذلك إذا
~~كان المبتاع يقدر على سقيها من غير ساقية البائع بوجه من الوجوه، أو كانت
~~تستغني عن السقي؛ وأما إن كان المبتاع لا يقدر ms2756 على سقيها من غير ساقية
~~البائع بوجه من الوجوه، ولا تستغني عن السقي؛ فإن الشرب يكون للمبتاع قولا
~~واحدا.
# وأما إذا وقع البيع بينهما مبهما، فقال البائع: إنما كانت إرادتي أن
~~أبيعك النخل دون شربها؛ وقال المبتاع: إنما كانت إرادتي شراءها بشربها، فإن
~~كان لما قال البائع وجه، مثل أن يكون المبتاع يقدر على سقيها من غير ساقية
~~البائع؛ أو كانت تستغني عن السقي، تحالفا وتفاسخا؛ فإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر، كان القول قول الحالف؛ وإن لم يكن لما قال البائع
# PageV07P328
# وجه، كان الماء للمشتري؛ قال ذلك ابن القاسم في بعض الروايات، من سماع
~~أصبغ، من كتاب الصدقات والهبات.
# وأما إذا اختلفا فقال البائع: بعتك النخل دون شرب بشرط وبيان، وقال
~~المشتري: بل اشترينها منك بشربها بشرط وبيان؛ فقال ابن القاسم: إن كان لما
~~قال البائع وجه، تحالفا وتفاسخا؛ وإن لم يكن لما قال وجه، كان القول قول
~~المبتاع؛ وقال أصبغ: يتحالفان ويتفاسخان، كان لما قال البائع وجه، أو لم
~~يكن؛ فراعى ابن القاسم دعوى الأشباه في اختلاف المتبايعين مع القيام، ولم
~~يراعه أصبغ، وهو المشهور في المذهب؛ ولو وهبه الأعرف؛ لكان القول قول
~~الواهب: إنه إنما وهبها له دون شربها؛ بخلاف إذا كان الماء فيها على ما في
~~سماع أصبغ، من كتاب الصدقات والهبات، خلاف ظاهر ما في أول رسم شهد، من سماع
~~عيسى، من كتاب الصدقات والهبات، وعلى ما سنذكره هناك، إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: الموز هل يباع اثنان بواحد
# مسألة وسئل عن الموز أيباع اثنان بواحد؟ فقال: لا يعجبني، وغيره أحب إلي
~~منه.
# قال محمد بن رشد في الموطأ لمالك: إنه لا بأس بالتفاضل فيه، وهو الصحيح
~~على أصله؛ لأنه لا يدخر ولا يقتات، وإنما هو فاكهة يخرج بطونا كمقاثئ
~~والخضر.
### | مسألة: اشترى سلعة من رجل وشرط عليه عند عقدة البيع
# مسألة وسئل مالك عمن اشترى سلعة من رجل، وشرط عليه عند
# PageV07P329
# عقدة البيع إن ادعاها مدع، فمالي علي رد بغير خصومة، قال: لا يعجبني هذا ms2757
~~البيع اشترط ما ليس في كتاب الله، فلا يعجبني هذا البيع.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا يعجبني هذا البيع، يدل على أنه رآه بيعا فاسدا
~~لما اقترن به من الشرط؛ وذلك بين؛ لأنه غرر؛ إذ لم يبين البائع بما قبض من
~~الثمن، إذ شرط عليه رده بالدعوى دون بينة، وذلك خلاف لما أحكمه الكتاب،
~~وجاءت به الآثار، من أنه لا يؤخذ أحد بمجرد الدعوى دون بينة؛ فمعنى قوله
~~اشترط ما ليس في كتاب الله، أي اشترط خلاف ما أوجبه الكتاب وقدره الشرع عن
~~النبي - عليه السلام -، المبين عن الله ما أنزله في كتابه.
### | مسألة: يقول للرجل ابتعني سلعتك هذه بكذا وكذا فيقول نعم
# مسألة قال أشهب: سألت مالكا عن الرجل يقول للرجل: ابتعني سلعتك هذه بكذا
~~وكذا، فيقول: نعم؛ فيقول: قد أخذتها، فيقول رب السلعة: ما أردت بيعها، إنما
~~أردت اختبار ثمنها؛ فقال لي: لا سواء، أما الذي يوقف سلعته في السوق يتسوق
~~بها، فأرى ذلك له لازما، ولا يغني عنه إباءه ذلك، وإن لم يفترقا وكان ذلك
~~مكانهما؛ وأما الذي يعلم أنه كان لاعبا لا يريد بيع سلعته، فلا أرى ذلك له
~~لازما، ولا عليه جائزا؛ قيل لمالك فإن كان على غير
# PageV07P330
# وجه اللعب رأيت ذلك لازما لهما، وإن لم يفترقا إن لم تكن صفة خيار؟ قال:
~~نعم، أرى ذلك لهما لازما، إن لم يكن بيع خيار، وكانت مناكرتهما من ساعتهما؛
~~وقد ذكر هذا الحديث، ولعله يكون شيئا ترك، ولم يعمل به.
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية تدل على أن الخلاف إنما هو في الذي يسوم
~~الرجل بسلعته، وقد أوقفها للبيع في السوق، هل يصدق إن ادعى أنه لم يجد في
~~السوم، وأنه إنما أراد اختبار ثمنها، أو أنه كان لاعبا وما أشبه ذلك أم لا؛
~~وأما الذي يلقى الرجل في غير السوق، فيسومه في سعلته فيقول هي بكذا وكذا؛
~~فلا اختلاف في أن البيع لا يلزمه إن ادعى أنه لم يكن مجدا في السوم، وأنه
~~كان ms2758 لاعبا، ويحلف على ذلك إن لم يتبين صدقه؛ وإنما يلزمه إن علم أنه كان
~~مجدا غير لاعب: إما بتردد المكايسة بينهما، كنحو رواية ابن نافع، عن مالك
~~الواقعة في نوازل سحنون، وإما بإقراره بذلك على نفسه؛ إذ لا يعلم ذلك إذ لم
~~تتردد المكايسة بينهما إلا من قبله؛ وقد قيل: إن الخلاف يدخل في هذا أيضا
~~على ظاهر ما مضى في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وليس ذلك عندي
~~بصحيح على ما مضى القول فيه هناك، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في
~~أول رسم من سماع أشهب، من كتاب العيوب، فمن أحب الوقوف على الشفاء منها
~~تأمله هناك.
# وقوله: وكانت مناكرتهما من ساعتهما، معناه وإن كانت مناكرتهما من
~~ساعتهما؛ لأن الخلاف إنما هو إذا كانت مناكرتهما من ساعتهما، للحديث الذي
~~جاء أن المتبايعين كل واحد
# PageV07P331
# منهما على صاحبه بالخيار ما لم يفترقا، إلا بيع الخيار؛ فرآه حديثا
~~متروكا لم يصحبه عمل، قال في موطئه: وليس لهذا عندنا حد معروف، ولا أمر
~~معمول به فيه؛ وقد تؤول أن معناه المراد به أن المتساومين كل واحد منهما
~~على صاحبه بالخيار ما لم يتفرقا بالقول؛ إذ قد يكون التفرق بالقول؛ قال عز
~~وجل: {وإن يتفرقا يغن الله كلا من سعته} [النساء: 130] ، وقال: {وما تفرق
~~الذين أوتوا الكتاب إلا من بعد ما جاءتهم البينة} [البينة: 4] . وقد يسمى
~~المتساومان متبايعين، فيكون فائدة الحديث على هذا التأويل إثبات الخيار في
~~البيع؛ إذ قد علم أن المتساومين بالخيار ما لم ينعقد البيع بينهما؛ وقيل:
~~فائدته أن من أوجب البيع منهما لصاحبه له الرجوع عنه ما لم يجبه صاحبه
~~بالقبول، إلا أن هذا ليس على المذهب؛ وقيل: فائدته أن المتساومين لا يلزم
~~البائع منهما البيع بما طلب من الثمن ولا المبتاع الأخذ بما بدا منه في حال
~~المساومة، وأن لكل واحد منهما أن يرجع عن ذلك، ما لم يتم البيع بالكلام؛
~~وهذا يأتي على مذهب مالك في المدونة؛ ومن أهل العلم من ذهب إلى ms2759 أن المراد
~~بالفرقة فرقة الأبدان، وأنها فرقة تحل العقدة، وتبطل ما أوجبه أحد
~~المتبايعين على نفسه لصاحبه، وهو معنى حسن يخرج على المذهب.
### | مسألة: دفع إليه الدرهم وقال له اعطني نصفه بطيخا ونصفه تينا
# مسألة وسئل مالك فقيل له: جئت إلى صاحب فاكهة، فأعطيته درهما
# PageV07P332
# وقلت له: أعطني رطبا، فلما دفعت إليه الدرهم، بدا لي فقلت له: أعطني نصفه
~~بطيخا، ونصفه تينا، قال: أرجو أن يكون هذا خفيفا، ولا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: إنما جاز هذا؛ لأن عقد البيع لم يتم بينهما؛ وإنما كانا
~~في حال التراوض؛ إذ لم يقطعا السعر بعد؛ فلو أراد أن يأخذ درهمه، لكان ذلك
~~له؛ ولو كان البيع قد انعقد بينهما، لم يجز ذلك على ما مضى في رسم شك، ورسم
~~حلف من سماع ابن القاسم، من هذا الكتاب؛ وقد مضى القول على ذلك في الرسمين
~~جميعا، ومضى أيضا في رسم القبلة، ورسم المحرم من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الصرف، القول على هذه المسألة مستوفى لمن أحب الوقوف عليه.
### | مسألة: ابتاع حائطا ثم جاءه البائع يستقيله
# مسألة وسئل مالك عمن ابتاع حائطا، ثم جاءه البائع يستقيله، فقال له
~~المبتاع: أقيلك على أنك متى بعته فهو لي بالثمن الذي تبيعه به، فقال: نعم
~~ذلك لك، والله ما أريد بيعه، فأقاله على ذلك، فأقام بيده زمنا ثم باعه
~~بالثمن، ثم جاء المقيل فقال: أنا آخذه بالثمن الذي بعته به، فإني قد كنت
~~شرطت ذلك عليك حين أقلتك؛ أيكون ذلك له؟ فأطرق فيها طويلا، فقال لي: إني
~~أرى ذلك الآن بالثمن الذي باعه به، أراه له بذلك الثمن فيما أرى الآن؛ وإن
~~أحببت أن ترجع إلي فارجع، فقام عنه هنيهة، ثم رجع فقرأ عليه الكتاب أنه
~~أقاله على أنه أحق به بالثمن الذي يبيعه به إن باعه،
# PageV07P333
# فباعه بعد زمان؛ أترى هذا مردودا؟ فقال: أما مردود فلا، ولكن أرى إن شاء
~~أن يأخذه بالثمن الذي باعه به هذا الآخر، فذلك له؛ وإن شاء أن ms2760 يتركه له،
~~فذلك له.
# قال محمد بن رشد: أوجب مالك للمقيل أخذ الحائط بشرطه، وإن باعه المستقيل
~~بعد زمان؛ لقوله في الشرط متى ما باعه؛ لأن متى ما تقتضي قرب الزمان وبعده،
~~بخلاف ما في سماع محمد بن خالد لابن القاسم وابن كنانة، من تفرقته بين
~~القرب والبعد إذا أقاله على أنه إن باعه من غيره، فهو له بالثمن؛ وقد كان
~~المقيل يخاف من المستقيل أن يكون إنما استقاله ليبيعه من غيره بزيادة أعطى
~~فيه، وإنما جاز هذا الشرط في الإقالة؛ لأن الإقالة معروف فعله به، واشترط
~~أن يكافئه عليه بمعروف، فلزم ذلك فيها، بخلاف البيع؛ وقد مضى القول في حكم
~~البيع إذا وقع على هذا الشرط مستوفى في رسم القبلة، من سماع ابن القاسم،
~~ولمحمد بن خالد في سماعه أن الإقالة على هذا الشرط لا تجوز كالبيع؛ والذي
~~يوجبه القياس والنظر عندي ألا فرق في هذا كله بين البيع والإقالة، وأنه إذا
~~أقاله أو باعه على أنه متى باعه من غيره، فهو أحق به، أن ذلك لا يجوز؛ لأن
~~في إجازة البيع والإقالة وإمضاء الشرط فيهما إبطالا لحق المشتري، وظلما له
~~في أن يؤخذ منه ما ابتاع دون حق يوجب ذلك عليه؛ وأنه إن استقاله أو سأله
~~البيع ابتداء، فقال له: أخشى أنك إنما تسألني الإقالة أو البيع لربح أعطيت
~~في ذلك، لا لي رغبة لك فيه، فقال: له لا أريده إلا لرغبة فيه لا للبيع؛
~~فأقاله أو باعه على أنه أحق به بالثمن إن باعه - أو يكون أحق به - إن
# PageV07P334
# باعه بالقرب؟ فيتبين أنه إنما استقاله، أو سأله البيع لذلك؟ وكذلك لو
~~أقاله أو باعه على أنه إن أراد بيعه، فهو أحق به بالثمن الذي يعطى فيه، لم
~~يجز ذلك في البيع؟ ويختلف فيه في الإقالة، من أجل أن بابها معروف المكايسة،
~~وكذلك يختلف أيضا في هذا الشرط إذا وقع في الهبة، وقع الاختلاف في ذلك في
~~سماع سحنون، من كتاب الصدقات والهبات، ظهر في الهبة الجواز، وفي ms2761 الإقالة
~~المنع، فإذا جمعت المسألتين تجمع فيهما ثلاثة أقوال: الجواز فيهما جميعا،
~~والمنع فيهما جميعا، والفرق بين الهبة والإقالة؛ وسيأتي القول على مسألة
~~الهبة في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من كتاب الصدقات والهبات، وفي سماع
~~سحنون منه، وفي أول سماع سحنون مسألة من هذا المعنى، سنتكلم عليها إذا
~~مررنا بها إن شاء الله.
### | مسألة: باع أصل حائطه من رجل أنه متى جاءه بالثمن كان أحق بحائطه
# مسألة وسئل مالك عمن باع أصل حائطه من رجل أنه متى جاءه بالثمن، كان أحق
~~بحائطه، وكان إليه رد فأقام في يد المشتري ست سنين، يأكل ثمرته، ويزرع قصبا
~~يأكل غلته، ثم أيسر البائع بعد ست سنين، فجاءه بالثمن فرده عليه، وأخذ
~~حائطه، وقد أكل المشتري ثمرته ست سنين وغلة قصب كان يزرعه، وطلب مشتري
~~الحائط ما أنفق في الحائط، فقال مالك: أصل هذا
# PageV07P335
# البيع لم يكن جائزا ولا حسنا، وأرى للمشتري ما أكل من الثمر، واستغل من
~~القصب بالضمان؛ لأنه كان للحائط ضامنا، وأرى له أيضا على رب الحائط ما أنفق
~~في بنيان جدار أو حفر بئر؛ فإنه رد إليه، وقد بنى فيه، وحفر فيه بئرا، وأصل
~~هذا البيع لم يكن جائزا ولا حسنا.
# قال محمد بن رشد: البيع على هذا الوجه يسمونه بيع الثنيا، وقد اختلف فيه؛
~~فقيل: إنه بيع فاسد بما شرط البائع على المبتاع من أنه أحق به متى ما جاءه
~~بالثمن؛ لأنه يصير كأنه بيع وسلف، وهو قول مالك هاهنا، وفي بيوع الآجال من
~~المدونة، فإن وقع فسخ، ما لم يفت بما يفوت به البيع الفاسد، وكانت الغلة
~~للمبتاع بالضمان، فإن فات صحح بالقيمة، والحائط لا يفوت في البيع الفاسد
~~بالبناء اليسير، فلذلك قال: إنه يكون على رب الحائط إذا رد إليه ما أنفق
~~على المبتاع في بنيان جدار أو حفر بئر، وقد قيل: قيمته ما أنفق، وليس ذلك
~~باختلاف قول؛ وإنما المعنى في ذلك أن نفقته إن كانت بالسداد، رجع بما أنفق،
~~وإن كانت بغير السداد، ms2762 مثل أن يستأجر الأجراء بأكثر مما يستأجر به مثلهم
~~بغبن جرى عليه في ذلك، أو بمعروف صنعه إليهم، رجع بقيمة ذلك على السداد،
~~وقيل فيه: إنه ليس بيعا، وإنما هو سلف جر منفعة؛ قال سحنون ذلك في المدونة،
~~وهو قول ابن الماجشون وغيره؛ لأنه كان المبتاع أسلف البائع الثمن على أن
~~يغتل حائطه حتى يرد إليه سلفه، فعلى هذا القول ترد الغلة للبائع، ولا تكون
~~للمبتاع؛ لأنها ثمن السلف فهي عليه حرام.
# PageV07P336
### | مسألة: لبن البقر والغنم يخلطان جميعا ويضربان فيخرج زبدهما ثم يباع اللبن
# مسألة وسئل مالك عن لبن البقر والغنم يخلطان جميعا ويضربان، فيخرج زبدهما
~~ثم يباع اللبن؛ فقال: أحب إلي ألا يخلطا جميعا، وأن يضرب كل واحد منهما على
~~حدته؛ فإن ضربا جميعا، فأرى عليه إذا باع اللبن أن يبين ذلك للمبتاع،
~~فيعلمه أنه لبن بقر وغنم، قلت: أفرأيت إن باع الزبد الذي خرج منهما، والسمن
~~الذي خرج منهما، أترى ذلك عليه أيضا أن يبين ذلك للمبتاع، ويقول له: إنه
~~زبد، أو إنه سمن بقر وغنم؟ فقال لي: نعم، أرى ذلك عليه أن يبين ذلك
~~للمبتاع؛ لأنه ليس شيء من الزبد، ولا من السمن، ولا اللبن مثل زبد الغنم
~~وسمنها، أو مثل لبنها أطيب ولا أجود، فأرى أن يبين ذلك إذا باع، وأحب إلي
~~ألا يخلطهما.
# قال محمد بن رشد: قوله: أحب إلي ألا يخلطا ليس على ظاهره، وهو تجوز في
~~اللفظ، بل لا يحل ذلك، ولا يجوز وإن بين؛ لأنه من الغش؛ وكذلك قال ابن
~~القاسم في رسم الجواب من سماع ابن القاسم، وقال مالك في كتاب ابن المواز:
~~يعاقب من خلط طعاما بطعام دونه، أو قمحا بشعير، ويمنع من بيعه على ظاهر ما
~~في كتاب ابن المواز من أجل الذريعة، فإن باع وبين مضى البيع ولم يكن
~~للمبتاع رد، وكان قد أساء؛ فليس في قوله في الرواية: فأرى أن يبين ذلك إذا
~~باع، دليل على أن ذلك مباح له أن يفعله، وإنما معناه أن ذلك يلزمه ms2763 من أجل
~~حق المشتري؛ فإن لم يفعل، كان له أن يرد، ويلزمه أن يبين قدر ما فيه من كل
~~واحد منهما إن علم ذلك؛ وإن لم يعلمه أخبر باختلاطهما، وقد كره مالك في
~~كتاب ابن المواز لمن خلط قمحا بشعير لقوته، ففضل له منه
# PageV07P337
# فضل، أن يبيعه وإن قل الثمن، وخفف ذلك ابن القاسم إذا لم يتعمد خلطه
~~للبيع، وهو قول مطرف، وابن الماجشون في الواضحة؛ وإنما يكون للمبتاع أن يرد
~~اللبن المخلوط والزبد والسمن من اللبن المخلوط إذا كان لبن الغنم وزبدها
~~وسمنها هو الغالب في البلد أو كان متساويين؛ وأما إن كان لبن البقر وزبدها
~~وسمنها هو الغالب في البلد، فليس له أن يرد شيئا من ذلك إذا وجده مخلوطا
~~بلبن الغنم؛ لأنه لو وجده كله لبن بقر أو غنم، لم يكن له أن يرده؛ فكيف إذا
~~وجده مخلوطا بلبن الغنم، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع أشهب، من
~~كتاب العيوب، وما يدخله من الخلاف؛ وهذا على ما ذكر مما هو لا شك معلوم
~~عندهم، أن لبن الغنم وزبدها وسمنها أفضل من لبن البقر وزبدها وسمنها، وأما
~~على ما هو معلوم عندنا من أن سمن البقر أفضل وأطيب من سمن الغنم، فليس له
~~أن يرد السمن المخلوط إذا كان الغالب في البلد سمن الغنم؛ وإنما له أن يرده
~~إذا كان الغالب بالبلد سمن البقر، أو كانا متساويين، كما لو اشتراه فوجده
~~سمن غنم.
### | مسألة: الموز إذا بلغ في شجره أيشترى قبل أن يطيب
# مسألة وسئل مالك عن الموز إذا بلغ في شجره، أيشترى قبل أن يطيب؟ فإنه لا
~~يطيب حتى ينزع؟ فقال: لا بأس بذلك إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: من شأن الموز أنه لا يطيب حتى ينزع من شجره، ويدفن
~~أياما في تبن أو غيره، وكذلك يطيب؛ فلذلك جاز بيعه قبل أن يطيب، وذلك إذا
~~صلح للقلع، فصلاحه للقلع من ثمره هو طيبه الذي يجوز بيعه به، وكذلك ثمار
~~عندنا تسمى المشتهى، ms2764 لا تطيب حتى تقطع وتقيم أياما بعد القطع، فبلوغها حد
~~القطع هو طيبها الذي يجوز له بيعها، وبالله التوفيق.
# PageV07P338
### | مسألة: التين وإذا بلغ وكبر إلا أنه أخضر لم يؤكل منه شيء بعد أيباع
# مسألة وسألنا مالكا عن التين وإذا بلغ وكبر، إلا أنه أخضر لم يؤكل منه
~~شيء بعد أيباع؟ فقال لي: لا يباع حتى يطيب أو يطيب أوائله ويؤكل، فإذا طاب
~~أوائله وأكل منه جاز بيعه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يجوز بيعه إذا كبر حتى يطيب منه
~~شيء، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في أول رسم من سماع ابن القاسم،
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الرجل يكون عنده العبدان فيسلم بهما
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون عنده العبدان فيسلم بهما، فيقول الرجل:
~~هذا العبد بأربعين إلى سنة، وهذا بخمسين إلى سنة، خذ أيهما شئت، فقال: ما
~~أرى بهذا بأسا.
# قال محمد بن رشد: لم يجعل في هذه الرواية قول البائع، خذ أيهما شئت
~~إيجابا أوجبه على نفسه للمبتاع، فلذلك قال: لا أرى به بأسا؛ لأن البيع على
~~هذا الوجه من بيعتين في بيعة، فلا يجوز إذا كان البيع لازما لهما أو
~~لأحدهما، وقد روي عن مالك أن قوله: خذ أيهما شئت إيجاب منه للبيع على نفسه،
~~بمنزلة قوله قد بعتك أيهما شئت، أو لك أيهما شئت، ووقع ذلك في كتاب لابن
~~المواز من رواية أشهب عنه، قال: سئل مالك عمن قال لرجل: أن احبس لي راويتين
~~من زيت، ثم رجع إليه، فقال: كيف
# PageV07P339
# بعت الراوية؟ فقال: بأربعة وعشرين نقدا، وبخمسة وعشرين على التقاضي؛
~~فأيهما شئت فخذ، قال: قد أخذت؛ قال مالك: هذا بيع مفسوخ، قيل له: إن الزيت
~~قد فات، قال: فيرد مثله.
# قال محمد بن رشد: وإنما فسخه لقوله: خذ أيهما شئت؛ لأن ذلك إيجاب على
~~البائع، قال: ولم يزد على أن قال: خذها إن شئت بدينار، وإن شئت بهذه الشاة،
~~لم يكن فيه خير؛ لأنه حين قال: خذ، أو قال ms2765 له: قد بعتك، أو قال له: هي لك،
~~فقد أوجب ذلك البائع على نفسه، وذكر محمد بن المواز بإثر هذه الرواية رواية
~~أشهب الواقعة في هذا الرسم على نصها، ثم قال: والرواية الأولى أصح، وقد مضى
~~هذا المعنى في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب العيوب.
### | مسألة: باع حائطا فيه ألوان من الثمر
# مسألة وسئل مالك عمن باع حائطا فيه ألوان من الثمر: العجوة والكبسي
~~والصيحاني وغير ذلك، أيجوز له أن يستثنى الثلث من الثمر كله في صنف واحد من
~~تلك الألوان، وإن كان هو أكثر تلك الألوان؟ أو لا يجوز له أن يشتري من صنف
~~واحد من تلك الألوان إلا ثلث ذلك الصنف؟ فقال: لا بأس أن يشتري ثلث الثمر
~~الذي باع كله من صنف واحد من الثمرة العجوة والصيحاني؛ وإن كان ذلك من ذلك
~~الصنف هو أكثره أو أقله إذا كان مما يباع من ذلك، هو ثلث الثمر الذي باع أو
~~أدنى، لا بأس بذلك.
# PageV07P340
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم قطع
~~الشجرة، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: بيع القطاني بعضها ببعض متفاضلا
# مسألة وسألت مالكا عن القطاني بعضها ببعض متفاضلا يدا بيد، أيصلح ذلك؟
~~فقال لي: ذلك من القطاني مختلف، منه ما يجوز، ومنه ما لا يجوز؟ فأما الحمص
~~والعدس، فلا أرى ذلك يجوز، ولا يصلح إلا مثلا بمثل؛ فقيل له: ما كنا نرى
~~القطاني عندك كلها إلا بمنزلة الحنطة المختلفة بعضها ببعض، فقال: لا،
~~القطنية أسماء كثيرة، فمنها ما يجوز بعضه ببعض متفاضلا، ومنها لا يجوز،
~~فذلك مختلف.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في القطاني في البيع على ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أنها صنف واحد لا يصلح الفضل بينها. والثاني: أنها أصناف مختلفة،
~~يجوز التفاضل بينها، وهو قول ابن القاسم وأصحاب مالك كلهم. والثالث: قوله
~~في هذه الرواية؛ أن ما كان منها يشبه بعضه بعضا - يريد في المنفعة - كالحمص
~~والعدس واللوبية والجلبان والبسيلة فهو ms2766 صنف واحد، وما كان منها لا يشبه
~~بعضه بعضا في ذلك مثل الفول والحمص والكرسنة، فهي أصناف مختلفة، يجوز
~~التفاضل فيها؛ ولا اختلاف بينهم في أنها في الزكاة صنف واحد يضم بعضها إلى
~~بعض، وإنما اختلف فيما هو من القطنية، مما هو ليس منها، من ذلك الكرسنة،
~~ذهب ابن حبيب إلى أنها صنف على حدة؛ وقال ابن وهب: لا زكاة فيها، واختار
~~ذلك يحيى بن يحيى،
# PageV07P341
# وهو الأظهر؛ لأنه علف وليس بطعام؛ ومن ذلك الأرز والجلجلان، روى زياد عن
~~مالك أنهما من القطنية، والمشهور أنهما صنفان لا يضافان إلى غيرهما، ولا
~~يضاف بعضهما إلى بعض؛ وقد مضى القول على هذه المسألة أيضا في رسم حلف، من
~~سماع ابن القاسم، من كتاب السلم والآجال.
### | ابتاع متاعا من ميراث فباع فيه مصلى
# ومن كتاب الأقضية الثاني
# وسئل مالك عمن ابتاع متاعا من ميراث، فباع فيه مصلى، ثم قال له المشتري:
~~أتدري ما هذا المصلى؟ هو والله خز؛ فقال البائع: ما علمت أنه خز، ولو علمت
~~ما بعته بهذا الثمن؛ فقال مالك: ما أرى ذلك له، وأراه للمشتري، ولو شاء
~~البائع استبرأه قبل أن يبيعه، وكذلك لو باعه هرويا، ثم قال له: لم أعلم أنه
~~هروي، إنما ظننته كذا وكذا؛ أرأيت لو أن المبتاع قال: والله ما اشتريته،
~~إلا أني ظننت أنه خز وليس بخز، فهذا مثله.
# وكذلك الذي يبيع الحجر بالثمن اليسير، ثم إذا هو ياقوتة أو زبرجدة تبلغ
~~مالا كثيرا، لو شاء البائع استبرأه قبل أن يبيع؛ قيل له: أرأيت الذي يأتي
~~إلى الرجل فيقول له: أخرج لي ثوبا هرويا بدينار، فيخرج إليه ثوبا فيعطيه
~~إياه؛ ثم ينظر بعد ذلك فيجده من أثمان أربعة دنانير، فيقول: أخطأت هذا
~~مثله، قال: ليس هذا مثله، لا أرى هذا إلا أن يحلف ويأخذ ثوبه.
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب، ولو شاء البائع استبرأه
# PageV07P342
# من الرؤية، والمعنى في هذا سواء، وفي سماع أبي زيد خلاف هذا أن من اشترى
~~ياقوتة وهو يظنها ياقوتة، ms2767 ولا يعرفها البائع ولا المشتري، فيجدها على غير
~~ذلك؛ أو يشتري القرط وهو يظنه ذهبا فيجده نحاسا، أن البيع يرد في الوجهين
~~جميعا، وهذا الاختلاف إنما هو إذا لم يسم أحدهما الشيء بغير اسمه، وإنما
~~سماه باسم يصلح له على كل حال، مثل أن يقول البائع: أبيعك هذا الحجر، أو
~~يقول المشتري: بع مني هذا الحجر، فيشتري المشتري وهو يظنه ياقوتا فيجده غير
~~ياقوت، أو يبيع البائع وهو يظنه غير ياقوت، فإذا هو ياقوت؛ فيلزمه اشتراء
~~المشتري، وإن علم البائع أنه غير ياقوت، والبائع البيع، وإن علم المبتاع
~~أنه ياقوت على رواية أشهب عن مالك.
# ولا يلزم المشتري الشراء، ولا البائع البيع على ما في سماع أبي زيد، وأما
~~إذا سمى أحدهما الشيء بغير اسمه، مثل أن يقول البائع: أبيعك هذه الياقوتة،
~~فيشتري المشتري، فيجدها غير ياقوتة، أو يقول المشتري: بع مني هذه الزجاجة
~~فيبيعها منه، ثم يعلم البائع أنها ياقوتة، فلا اختلاف في أن الشراء لا يلزم
~~المشتري، وأن البيع لا يلزم البائع.
# وكذلك القول في المصلى، وما أشبه ذلك، وأما القرط يشتريه الرجل وهو يظنه
~~ذهبا، ولا يشترط أنه ذهب فيجده نحاسا، فلا اختلاف في أن له أن يرده إذا كان
~~قد صيغ على صفة أقراط الذهب، أو كان ذلك مغسولا بالذهب؛ لأن ذلك غش، وقد
~~اختلف إذا ألغز أحدهما لصاحبه في التسمية، ولم يصرح، فقال ابن حبيب: إن ذلك
~~يوجب الرد كالتصريح، وحكي عن شريح القاضي أنه اختصم إليه في رجل مر برجل،
~~ومعه مصبوغ الصبغ الهروي، فقال له: بكم هذا الثوب الهروي؟ فقال له البائع:
~~بكذا وكذا، فاشتراه منه، ثم تبين للمشتري أنه ليس هرويا، وإنما صبغ صبغ
~~الهروي؛ فأجاز بيعه، وقال: لو استطاع أن يزين ثوبه بأكثر من هذا لزينه به؛
~~قال عبد المالك: لأنه إنما باعه هروي الصبغ حتى إذا قال: هروي هراة، فعند
~~ذلك يرده، وذلك
# PageV07P343
# عندي اختلاف من قوله، وقد قال بعض الشيوخ: إذا باع الحجر في سوق الجوهر
~~فوجده صخرة، كان ms2768 للمبتاع القيام وإن لم يشترط أنه جوهر؛ وإذا باعه في ميراث
~~أو غير سوق الجوهر، لم يكن للمبتاع قيام؛ وعلى هذا يقاس ما أشبهه، وهذا
~~عندي يجري على الاختلاف الذي ذكرته في الألغاز؛ ووجه تفرقة مالك بين الذي
~~يبيع الياقوتة، وهو لا يعلم أنها ياقوتة، أو مصلى الخز وهو لا يعلم أنها
~~خز، وبين الذي يذهب أن يخرج للمشتري ثوبا ثمنه دينار، فيخرج إليه ثوبا ثمنه
~~أربعة دنانير؛ أن الأول جهل وقصد، إذ لم يسأل من يعلم ما هو، والثاني: غلط،
~~والغلط لا يمكن التوقي منه؛ فيكون له أن يحلف ويأخذ ثوبه إذا أتى بدليل على
~~صدقه من رسم، أو شهادة قوم على حضور ما صار به إليه في مقاسمة، أو ما أشبه
~~ذلك؛ والرجوع بالغلط في بيع المرابحة متفق عليه، وفي بيع المكايسة مختلف
~~فيه؛ وقد مضى القول على ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم، وليس في هذه
~~الرواية بيان، إذ قد يحتمل أن يريد بقوله: أخرج لي ثوبا شراؤه دينار، فيكون
~~بيع مرابحة؛ وأن يريد أخرج لي ثوبا قيمته دينار، فيكون بيع مكايسة، وانظر
~~في ذلك وتدبر.
### | مسألة: تصدق بنخل بمائها ثم أصابتها الرمال حتى بلغت كرانيفها
# مسألة وسئل عمن تصدق بنخل بمائها، ثم أصابتها الرمال حتى بلغت كرانيفها،
~~وغلبت عليها، وفي مائها فضل، وقد أردت بيعها، فقال له: ما أرى أن تبيعها،
~~وأرى أن تدعها على حالها حتى يغلب عليها الرمال فتستريح منها.
# قال محمد بن رشد: يريد بالصدقة هاهنا الحبس الموقف، فلم ير بيعه وإن غلبت
~~عليه الرمال حتى خشي أن يغير فلا ينتفع به، وهذا هو
# PageV07P344
# مذهب ما في المدونة، أن الربع الحبس لا يباع وإن خشي عليه الخراب، بخلاف
~~ما بلي من الثياب، وضعف من الدواب، والفرق بين ذلك، أن الربع وإن خرب، فلا
~~تذهب البقعة، ويمكن أن يعاد إلى حاله، وكذلك هذه النخيل، وإن غلبت عليها
~~الرمال بكثرة الرياح أو المياه، يمكن أن يذهب عنها بمثل ذلك أو بما سواه،
~~فتعود ms2769 إلى حالها، وابن الماجشون يرى أن لا يباع شيء من ذلك كله، وهو قول
~~غير ابن القاسم في المدونة، وروي عن ربيعة: أن الإمام يبيع الربع إذا رأى
~~ذلك لخرابه كالدواب والثياب، وهو قول مالك في إحدى روايتي أبي الفرج عنه،
~~قال: لا يباع الربع الحبس، وقال في موضع آخر: إلا أن يخرب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاعا طعاما فوجد أحدهما طعامه ينقص أربعة أرادب
# مسألة وسئل عن رجلين ابتاعا طعاما، فحمل إليهما الحمالون الطعام، فوجد
~~أحدهما طعامه ينقص أربعة أرادب، فذهب إلى أن الذي كان يحمل إليه الطعام
~~معه؛ فقال له: انظر أن يكون ذهب إليك من قمحي شيء، فقام الرجل وكال قمحه،
~~وقد كان خلطه بقمح له آخر قد كان يعرف كيله فوجدها تزيد غرارة، فردها عليه،
~~فأراد الذي ذهب قمحه أن يستحلفه؛ فقال: قال مالك: ذلك له على الذي وجد في
~~بيته الطعام الفضل، يحلف بالله ما دخل بيته إلا هذا، فإن أبى أن يحلف حلف
~~الآخر وأخذه، وهو رجل سوء إن حلف على ما لا علم له به؛ لأنه يحلف على ما لا
~~يعلم، ولا يدري أوصلت إلى هذا أم لا؟ ولعل الحمالين اختانوا ذلك، وكيف
# PageV07P345
# يحلف على أمر لا يدري ما هو؟ وما أدري ما يمينه؟ وما أدرى لعله ليس له
~~يمين؟ ولكن هذا أشد ذلك، إذا أبى هذا الذي أفرغ في بيته القمح أن يحلف، قيل
~~له: اغرم؛ فإذا كان يغرم فليحلف، هذا أحب إلي، والذي فرغ في بيته الطعام
~~أحقهما باليمين؛ وأما الآخر، فيحلف على الباطل وهو ظالم.
# ثم سئل مالك عن ذلك الثانية، وقيل له على من ترى اليمين؟ فقال: أرى
~~اليمين على المدعى عليه، فإن أبى أن يحلف، حق عليه الحق؛ وما أرى على
~~المدعي يمينا؛ لأنه لا يدري ما يحلف عليه، ولكن لما أبى المبتدئ باليمين أن
~~يحلف، رأيت الغرم عليه؛ قلت له: أيحلف هذا ويأخذ ما ذهب له؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قال ابن أبي زيد في النوادر: ms2770 طالعت أصل السماع، فلم أجد
~~فيه من قول مالك، قال: نعم في آخر المسألة، قال ابن رشد: وإن سقط جوابه في
~~آخر المسألة، فقد تقدم في أولها أنه يحلف، إلا أنه لا يسوغ له فيما بينه
~~وبين خالقه أن يحلف إن لم يكن على يقين من أن الطعام الذي نقصه صار عنده،
~~وهذا معنى قوله: إنه رجل سوء إن حلف على ما لا علم له به، إلا أنه في واجب
~~الحكم على هذه الرواية يمكن من اليمين إن نكل المدعى عليه، ولا يجب له شيء
~~إلا أن يحلف، ويقال له: أنت أعلم بما تحلف عليه إن كنت على يقين من أن
~~الطعام صار عنده، فلا حرج عليك في أن تحلف، ومثل هذا في سماع عيسى، من كتاب
~~الشركة، أن اليمين ترد في التهمة، والاختلاف في وجوب ردها، وفي لحوقها
~~ابتداء أيضا مشهور معلوم، وبالله التوفيق.
# PageV07P346
### | أهل المقاومة بالسرار وبيع المقاومة بالحصاة
# ومن كتاب أوله
# مسائل بيوع وكراء وسئل عن أهل المقاومة بالسرار، فقال: هو عندي خفيف،
~~وكره بيع المقاومة بالحصاة.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها المقاومة
~~بالسرار: أن يتقاوموا السلعة سرا بالإشارة، وكذلك قال ابن لبابة: السرار أن
~~يشير له بيده حتى يستتر عمن حضر له، وفي هذا من قولهما نظر؛ لأن الأشراك في
~~السلعة إذا تقاوموها فيما بينهم، فليس لأحد من غيرهم أن يدخل عليهم فيها؛
~~فلا وجه للاستتار بالتقاوم عن سواهم، ولا معنى للسؤال عن ذلك، وإنما المعنى
~~في المسألة عندي أن يتقاوم بعض الأشراك أنصباءهم فيما بينهم سرا عن بقيتهم،
~~فيكون بعضهم قد خرج نصيبه لبعض أشراكه بما انتهى في المقاومة عليه دون علم
~~بقيتهم، فهذا خفيف على ما قال؛ إذ لا يجبر على المقاومة من أباها من
~~الأشراك، فلا حجة لمن استسر دونه بالمقاومة من الأشراك؛ لأن الذين تقاوموا
~~يقولون له: نحن لا نريد أن نقاومك، وذلك من حقنا؛ إذ لا يجبر على المقاومة
~~من أباها، وإنما تكون ms2771 على التراضي، ونحن رضينا فيما بيننا بالتقاوم، فلا
~~حجة لك علينا في ذلك.
# وإنما استسروا لأنه كان من حقه لو علم بالمقاومة قبل نفوذها، أن يكون
~~شريكا في نصيب الخارج عن نصيبه مع الآخر له بالثمن الذي رضي أن يخرج له به
~~عنه؛ لأن السلعة بين الشريكين إذا أراد أحدهما أن يبيع نصيبه منها، كان
~~الشريك أحق بها بما يعطى فيها ما لم ينفذ البيع، فكما يكون الشريك أحق من
~~الأجنبي، فكذلك يكون الشريك أحق من الشريك بما زاد على قدر حقه؛ وكما يكره
~~للشريك أن يبيع نصيبه
# PageV07P347
# من أجنبي دون أن يعلم شريكه؛ إذ ليس ذلك من مكارم الأخلاق، ولا من
~~محاسنها، وكذلك يكره له أن يبيع نصيبه من بعض أشراكه دون أن يعلم سائرهم،
~~إلا أن مالكا رأى في هذه الرواية ذلك في الشريك أحق من الأجنبي، إذ لم يدخل
~~على الذي لم يعلم شريكا أجنبيا، فهذا وجه قول مالك: هو عندي خفيف.
# وأما بيع المقاومة بالحصاة، فرأيت لابن دحون أنه قال ذلك أن تقوم السلعة،
~~فإذا عرف كم الربح فيها، جعل كل من اشترك في ابتياعها حصاة، ثم جعلت الحصاة
~~كلها في كم رجل منهم أو من غيرهم، ثم يدعى من يخرج حصاة منها، فإذا أخرج
~~منها حصاة، عرف لمن هي تلك الحصاة؛ فكانت السلعة له بالثمن الذي قومت به،
~~ثم كان الفضل بينهم على حسب اشتراكهم، وهو تفسير حسن، والمكروه فيه بين على
~~ما قال مالك.
# وقد اختلف في بيع الحصاة التي ورد النهي فيها عن النبي - عليه السلام -،
~~وكان من بيوع الجاهلية؛ فقال ابن حبيب: هو أنه كان أحدهم يسوم بثوبه أو
~~بجمله، وبيده حصاة، فيقول لصاحبه الذي يسومه: إذا سقطت هذه الحصاة من يدي،
~~فقد وجب البيع بيني وبينك. وقال الطحاوي: هو أنه كان أحدهم إذا أراد ثوب
~~صاحبه وملكه عليه بما يعوضه إياه به، ألقى عليه حصاة أو حجرا فاستحقه بذلك،
~~ولم يستطع رب الثوب منعه من ذلك، وأحسن ما رأيت في تفسير ms2772 ذلك، أن البائع
~~كان يضع ثيابه ويقول للمبتاع: لك ما ودعت عليه حصاتك بثمن كذا، ويلقي
~~المبتاع حصاة يريد صعدا، فعلى أيها وقعت لزمته بما سمياه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري السلعة فيغتبط ثم يسأل أن يوضع له
# مسألة وسألته عن الذي يشتري السلعة فيغتبط، ثم يسأل أن
# PageV07P348
# يوضع له وهو مغتبط؛ فقال: ما أرى بذلك بأسا، وما زال هذا من أمر الناس،
~~وما هذا من وجه المسألة؛ الرجل يقول للرجل: أعرني ثوبك، أعرني دابتك، فلا
~~أرى بهذا بأسا، ولا أراه من وجه المسألة التي نهي عنها؛ إذا كان يسأل مسألة
~~معروفة، فأما مسألة الإلحاح والتضرع والتبكي فإني أكرهه، والذي يشتري
~~السلعة ثم يقول، وهو مغتبط: إن لم تضع لي خاصمتك، فهذا لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة بينة، وقد مضى القول عليها في رسم
~~الشجرة تطعم بطنين في السنة، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يبيع سلعته فيقول قد أعطيت بها ثلاثين دينارا وهو صادق
# مسألة وسألته عن الرجل يبيع سلعته فيقول: قد أعطيت بها ثلاثين دينارا وهو
~~صادق، فقال: ليس بذلك بأس إذا كان أعطى عطاء يعلم أنه جد به السوم، فأما
~~ذلك النجش فليس شيئا، وليس بذلك بأس، ولا أكرهه إلا أن يكون أعطى قديما
~~فكتمه ذلك، ويظن صاحبه أنه أعطى حديثا، فلربما أعطى الرجل بالسلعة قديما،
~~ثم يحط ثمنها، وأما إن كان أعطى بها بحدثان ذلك عطاء صحيحا، فلا أرى بذلك
~~بأسا.
# PageV07P349
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إن كان أعطى بسلعته ما قال
~~عطاء صحيحا بحدثان ذلك، فلا بأس بذلك، وإن ثبت أنه لم يعط بها ما قال، أو
~~أنه إنما أعطي بها ذلك قديما، كان المشتري بالخيار في السلعة؛ بين أن
~~يمسكها بالثمن الذي اشتراها به، أو يردها، وإن فاتت؛ قيل: بما يفوت به
~~البيع الفاسد، وقيل: بالنماء والنقصان، رد المبتاع فيها إلى القيمة إن كانت
~~أقل من الثمن على حكم الغش والخديعة في البيع، ms2773 ولو قال له المبتاع: انظر ما
~~أعطيت بسلعتك، فأنا آخذها بذلك الثمن؛ فقال: أعطيت بها كذا وكذا، ثم ثبت
~~أنه لم يعط فيها إلا أقل من ذلك؛ كان الحكم في ذلك حكم الكذاب في بيع
~~المرابحة في فوات السلعة وقيامها، وقد مضى ذلك في رسم صلى نهارا ثلاث
~~ركعات، من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: حكم بيع المصراة
# مسألة وسئل عن قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من ابتاع مصراة،
~~فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها؛ إن شاء أمسكها، وإن شاء ردها وصاعا من
~~تمر» ؛ فقال: سمعت ذلك، وليس بالثابت، ولا الموطأ عليه، ولئن لم يكن هذا
~~الحديث أن له اللبن بما أعلف وضمن، قيل له: اللبن بما أعلف وضمن، قيل له:
~~نراك تضعف الحديث، فقال: كل شيء يوضع بموضعه، وليس بالموطأ، ولا الثابت،
~~وقد سمعته.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك في رواية أشهب هذه عنه حديث المصراة حديثا لم
~~يتواطأ على العمل به، فجعله منسوخا بحديث الخراج
# PageV07P350
# بالضمان؛ فأوجب للمشتري رد الشاة المصراة بعيب التصرية، وجعل ما احتلب من
~~اللبن له بما أعلف وضمن، وذلك بعيد؛ لأنه ابتاع شاة محفلة عظيمة الضرع
~~باللبن الذي صراه البائع فيها، فليس له أن يردها، وقد نقصت صفتها عما
~~اشتراها به، ويأخذ جميع الثمن.
# وقوله في المدونة من رواية ابن القاسم عنه، أو لأحد في هذا الحديث رأي
~~أصح وأولى بالصواب؛ لأن اللبن المصرى في ضرع الشاة بعضه للبائع تركه في
~~ضرعها، فلم يحلبه لينفعها به، فوقع البيع عليه، وصار كمن باع شاة ولبنا
~~بالثمن الذي سمياه، وبعضه غلة للمشتري، وهو المقدار الذي كان يكون في ضرعها
~~لو لم تكن مصراة مع ما احتلب منها في الحلاب الثاني، فلما لم يعلم مقدار ما
~~يجب رده مع الشاة من اللبن المصرى مما هو غلة للمشتري، لا يجب عليه رده؛
~~أوجب النبي - عليه السلام - في ذلك للبائع على المبتاع إن رد الشاة بعيب
~~تصريتها صاعا من تمر، حكما أوجبه شرعا رفع به مئونة الاجتهاد ms2774 في تحري ما
~~وقع عليه البيع من اللبن المصرى مما هو غلة.
# وقد كان القياس أن يتحرى ذلك اللبن، فيرد قيمته مع الشاة إذا أراد ردها
~~بعيب تصريتها؛ لأنه كمن باع طعاما جزافا وعرضا في صفقة واحدة، ثم وجد
~~بالعرض عيبا وقد فات الطعام الجزاف، أنه لا يرد بقيمته مع العرض؛ إذ لا
~~يمكن رد مثله؛ لكونه جزافا؛ وألا يجوز الحكم في ذلك بالصاع من التمر؛ لأن
~~البائع قد وجبت له قيمة ذلك اللبن إذا ردت عليه الشاة، فيكون قد فسخ تلك
~~القيمة الواجبة له في صاع تمر حتى يقضاه، فيدخله فسخ الدين في الدين؛ إلا
~~أنه لا رأي لأحد مع السنة الثابتة، وإذا ثبتت
# PageV07P351
# وجب أن تستعمل في موضعها، وتكون مخصوصة من عموم نهيه - صلى الله عليه
~~وسلم - عن الدين بالدين؛ لأن من عموم قوله - عليه السلام -: «الخراج
~~بالضمان» ؛ إذ لا مدخل في ذلك للخراج بالضمان على ما بيناه من أن الصاع لا
~~يرده المبتاع عرضا عما هو له غلة بالضمان، وإنما يرده عما وجب للبائع عليه،
~~مما ليس بعلة له على ما بيناه؛ ولم يجز ابن القاسم أن يأخذ اللبن الذي
~~احتلب منها عوضا عن الصاع من التمر، ورأى ذلك بيع الطعام قبل أن يستوفى؛
~~قال ابن لبابة: وكذلك لا يجوز على قياس قوله: أن يأخذ الصاع من غير التمر؛
~~لأنه يدخله أيضا بيع الطعام قبل أن يستوفى، فكأنه ذهب إلى أن قوله خلاف لما
~~حكاه عن مالك، من أن أهل البلدان يعطون الصاع من عيشهم ما كان.
# قال: ولو جاز أن يؤخذ عن الصاع غيره من التمر، ما جاز إلا في اللبن؛
~~لأنهم يجيزون الإقالة في الطعام، فإذا رد الشاة وما احتلب منها من اللبن
~~المصرى، كانت إقالة؛ وقد ذهب إلى هذا سحنون، وقاله ابن وضاح أيضا؛ فزاد:
~~إذا لم يغب عن اللبن، وليس ذلك بصحيح؛ لما بيناه من أن اللبن الذي يجب رده
~~لا يعرف قدره إلا بالتحري، فإنما يجب فيه بالسنة صاع من تمر، فإذا ms2775 أخذ عنه
~~اللبن كان قد باعه به كما قال ابن القاسم، فكان بيعا له قبل استيفائه، ولا
~~تصح في ذلك الإقالة بوجه؛ لأن اللبن المصرى في الضرع بعضه غلة للمبتاع،
~~فإذا رد على البائع جميعه، كان قد دفع إليه أكثر مما قبض منه من اللبن، فلم
~~تكن إقالة على وجهها؛ وإذا لم تكن إقالة على وجهها دخله ما قال ابن القاسم
~~من بيع الطعام قبل استيفائه.
# وقد روى زياد عن مالك أن من اشترى ناقة أو شاة قد صراها البائع، فإنه إذا
~~حلبها ردها ومكيلة ما حلب من اللبن تمرا أو قيمته، وهذا بعيد لا وجه له؛
~~لأنه مخالف للحديث، ولما ذكرناه من القياس، ولو رضي بعيب تصريتها، ووجد بها
~~عيبا آخر فردها به؛ لوجب على ما ذكرناه من القياس أن يكون عليه قيمة اللبن
~~الذي صراه البائع في الضرع بعد أن يتحرى قدره.
# وقد قال أبو إسحاق التونسي: إنه لا شيء عليه في اللبن الذي احتلب إذا
~~ردها بغير عيب التصرية، وذلك غير صحيح، فتأمل ذلك؛ وقد
# PageV07P352
# اختلف إذا اشترى شياها أو نوقا مصراة صفقة واحدة، فردها بعيب تصريتها؛
~~فقيل: إنه لا شيء عليه فيما احتلب منها، بخلاف الشاة الواحدة؛ لقوله في
~~الحديث: «من اشترى شاة مصراة» . . . الحديث. وقيل: عليه فيها كلها صاع واحد
~~على ظاهر قوله في الحديث الآخر: «لا تصروا الإبل والغنم، فمن ابتاعها فهو
~~بخير النظرين؛ بين أن يحلبها إن رضيها أمسكها، وإن سخطها ردها وصاعا من
~~تمر» . وقيل: إن عليه في كل شاة أو في كل ناقة صاعا من تمر، وهو الأظهر،
~~والله أعلم، والبقر في ذلك بمنزلة الإبل والغنم؛ وأبو حنيفة لا يرى الرد
~~بعيب التصرية، ويقول: إن الواجب في ذلك الرجوع بقيمة العيب، ورأى أحاديث
~~المصراة منسوخة؛ واختلف المتكلمون على مذهبه في الناسخ لها ما هو اختلافا
~~كثيرا في أكثره بعد، ولم أر لذكره وجها.
### | مسألة: التجارة في الخصيان
# مسألة وسئل عن التجارة في الخصيان، فقال: ترك التجارة في الخصيان أحب
~~إلي، وأما ms2776 تحريمه فلا، قيل له: لأن شراءهم قوة على خصائهم، قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب الأقضية،
~~أنه لا بأس أن يشتري الرجل لنفسه الخصي والاثنين، ولا أحب له أن ينفق لهم؛
~~يعني يتخذهم متجرا، والمعنى في كراهة ذلك بين، ولم ير شراء الرجل الاثنين
~~والواحد منهم مما ينفقه، ويكون قوة على خصائهم؛ لأنه قد علم أنه لا يشتريهم
~~إلا القليل من الناس، فإذا كان القليل من الناس لا يشتريهم منهم إلا الواحد
~~والاثنين، لم يكن ذلك تنفيقا لهم؛ وقد كان لمالك خصي، ولعمر بن عبد العزيز،
~~وبالله التوفيق.
# PageV07P353
### | مسألة: ما يجب على الكيال في الكيل
# جامع البيوع وسئل عما يجب على الكيال في الكيل، أيطفف المكيال أم يصبه
~~عليه ويجلب ثم يكيل؟ فقال: لا يطفف ولا يجلب؛ لأن الله تعالى يقول: {ويل
~~للمطففين} [المطففين: 1] فلا خير في التطفيف، ولكن يصب عليه حتى يجتبذه،
~~فإذا اجتبذه أرسل يده ولم يمسك.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الرواية حتى يجتبذه، والصواب يجتنبذه، فإذا
~~اجتنبذه، قال بعض أهل اللغة: الجنبذة ما ارتفع من كل شيء، والعامة تقول:
~~الجنبذة بفتح الباء لما ارتفع من الأرض، إنما قلنا: هو الصواب؛ لأن
~~الاجتباذ هو الجلب الذي منع منه؛ يقال: لا يطفف ولا يجلب، والتطفيف في
~~الكيل هو الزيادة فيه على الوفاء، ومنه ما مضى القول فيه في رسم سلف، من
~~سماع ابن القاسم في الرزم والتحريك، وقد يقع التطفيف على النقصان أيضا؛ قال
~~تعالى: {ويل للمطففين} [المطففين: 1] {الذين إذا اكتالوا على الناس
~~يستوفون} [المطففين: 2] ، {وإذا كالوهم أو وزنوهم يخسرون} [المطففين: 3] .
~~فسمى النقصان تطفيفا، وقد قال مالك في الموطأ: ويقال لكل شيء وفاء وتطفيف،
~~أي إن التطفيف يستعمل في الزيادة والنقصان.
### | مسألة: ما اشتري وزنا من الزعفران أو غير ذلك وكيفية وزنه
# مسألة قيل له: أرأيت ما اشتري وزنا من الزعفران أو غير ذلك من
# PageV07P354
# اللحم، ما حد ذلك؟ أيميل الميزان، أم حتى يستوي لسان ms2777 الميزان؟ فقال ذلك
~~أن يقوم لسان الميزان معتدلا ولا يميله، فإن سأله أن يميله، لم أر ذلك من
~~وجه المسألة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الوفاء في الوزن أن يقوم لسان
~~الميزان معتدلا، فلا وجه للقول فيه، وأما سؤاله أن يميله، فإنما لم ير ذلك
~~من ناحية المسألة؛ لأن ذلك مما مضى على فعله الناس؛ إذ هو من التسامح في
~~البيع الذي يندب إليه المتبايعون؛ قال - عليه السلام -: «رحم الله عبدا
~~سمحا إن باع، سمحا إن ابتاع، سمحا إن قضى، سمحا إن اقتضى» ، وكذلك سؤال
~~الوضيعة بعد البيع، وقد مضى ذلك في الرسم الذي قبل هذا، وفي رسم الشجرة من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: عمر بن الخطاب وتخييره لأزواج النبي عليه السلام
# مسألة وقال: يزعمون أن عمر بن الخطاب خير أزواج النبي - عليه السلام -:
~~فمن أحب منهن أن يكون لها أرض بيضاء ونخل، جعله لها، ومن أحب، أجرى لها
~~أوسقا طعمة؛ فمنهن من اختار الأوسق، ومنهن من اختار الأرض، فعمر بن الخطاب
~~أول من أجرى لهن هذه الطعمة، قيل لمالك: أفترى أن يبيع أهل تلك الطعمة
~~طعمتهم قبل أن يستوفوها؟ قال: لا أرى بذلك بأسا؛ لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من ابتاع طعاما فلا يبيعه حتى يستوفيه» . وهذا لم يبتع،
~~إنما أعطوا عطاء، وكذلك طعام الجار الذي
# PageV07P355
# يخرج للناس في الأرزاق، فلا أرى ببيع ذلك بأسا قبل أن يستوفى.
# قال محمد بن رشد: إنما خير عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أزواج النبي -
~~عليه السلام - فيما خيرهن فيه؛ لأن النفقة كانت واجبة لهن بعد موت النبي -
~~عليه السلام - فيما أفاء الله عليه من بني النضير، وفدك، وسهمه بخيبر؛
~~بقوله عز وجل: {وما أفاء الله على رسوله منهم} [الحشر: 6] الآية، كما كانت
~~تجب لهن في حياته من أجل أنهن - رضي الله عنهن - كن محبوسات عليه، ليكن
~~أزواجه في الجنة محرمات على غيره، يبين ذلك قوله - عليه السلام -: «لا
~~يقتسم ورثتي دينارا ما تركت ms2778 بعد نفقة نسائي، ومؤنة عائلتي؛ فهو صدقة» ؛
~~فكان أبو بكر الصديق - رضي الله عنه - بعد النبي - عليه السلام - يلي ما
~~أفاء الله على نبيه - صلى الله عليه وسلم - من ذلك، مما كان يليه هو - صلى
~~الله عليه وسلم - في حياته؛ وكان ينفق منه على عياله، ويجعل ما بقي في
~~الكراع والسلاح؛ وفي هذه الولاية تخاصم إليه علي والعباس، ليوليها كل واحد
~~منهما بما كان يليها به - صلى الله عليه وسلم -، ثم سار عمر - رضي الله عنه
~~- بعد أبي بكر في ذلك بسيرة النبي - عليه السلام - وأبي بكر؛ غير أنه خير
~~أزواج النبي - عليه السلام - فيما يخترنه من إقطاع الأرض أو إجراء الأوسق؛
~~فهذا معنى قوله: فعمر بن الخطاب أول من أجرى لهن هذه الطعمة يريد لمن اختار
~~ذلك منهن دون إقطاع الأرض، وقوله في السؤال لمالك: أفترى أن يبيع أهل تلك
~~الطعمة طعمتهم قبل أن يستوفوها؟ معناه أفكان يجوز لمن أجرى له منهن - رضي
~~الله عنهن - هذه الطعمة أن يبيعها قبل أن يستوفيها؟ فقال: نعم؛ لأن ذلك ليس
~~ببيع، وإنما أعطين عطاء، يريد بحق وجب لهن لا عن عوض؛ ثم قال: وكذلك طعام
# PageV07P356
# الجار الذي يخرج للناس في الأرزاق عطية لهم من بيت المال على غير عمل
~~يعملونه، يجوز لهم بيعه قبل استيفائه؛ وتأويل حديث مروان بن الحكم في
~~الصكوك التي خرجت للناس في زمانه بالمدينة، فتبايعها الناس فيما بينهم قبل
~~أن يستوفوها، فدخل زيد بن ثابت، ورجل من أصحاب النبي - عليه السلام - على
~~مروان فقالا: أتحل بيع الربا يا مروان؟ فقال: أعوذ بالله، وماذا قالا تلك
~~الصكوك يتبايعها الناس ثم باعوها قبل أن يستوفوها، فبعث مروان الحرس
~~يتبعونها وينزعونها من أيدي الناس، ويردونها إلى أهلها، أن المعنى في هذا
~~أنها كانت قطائع أقطعها أهل المدينة من مال الله الذين كان يعمل من مصر في
~~السفن إلى الجار، فباع الناس قطائعهم، وكان بيعها أولا حلالا، ثم إن من
~~اشتراها باعها أيضا قبل أن يستوفيها؛ فكان بيعها الثاني حراما، فأمر مروان ms2779
~~بفسخ البيع الثاني، ورده إلى الباعة الذين اشتروه أولا، ولم يفسخ بيع الذين
~~أقطعوه أولا؛ وأما أرزاق القضاة وولاة السوق والمؤذنين والكتاب والأعوان
~~والجند الذين يرزقون من الأطعمة، فلا يجوز لهم أن يبيعوها حتى يستوفوها؛
~~لأنها أجرة لهم على عملهم، بخلاف ما كان رفقا وصلة على غير عمل، أو على أنه
~~مخير إن شاء عمل، وإن شاء لم يعمل، ويجوز بيع الأرزاق والعطاء السنة
~~والسنتين، إن كانت داره مأمونة، فإن حبست انفسخ البيع، وكان للمبتاع رأس
~~ماله؛ ولا يجوز بيع أهل العطاء؛ لأنه يبطل بموته، قال ذلك أشهب وابن وهب،
~~وجماعة من فقهاء التابعين، وبالله التوفيق.
### | ابتاع من رطاب رطبا بدرهم فاكتال الرطب وحازه
# ومن كتاب الأقضية
# وسئل عمن ابتاع من رطاب رطبا بدرهم، فاكتال الرطب وحازه، ثم قال الرطاب:
~~هات الدرهم، فقال له: قد دفعته إليك، فقال الرطاب: ما دفعت إلي شيئا؛ فقال:
~~القول قول الرطاب ما
# PageV07P357
# قبض الدرهم، ويكون ذلك له على المشتري يأخذه؛ لأنه لم يزل ولم يفارقه،
~~إنما اكتال الرطب، ثم قال له: هات الدرهم؛ فقال له: قد دفعته إليك، فقال
~~الرطاب: لم تدفع إلي شيئا؛ وكذلك الرجل يبتاع الطعام فاكتاله في وعائه، ثم
~~يقول له رب الطعام: هات الثمن؛ فيقول المشتري: قد دفعته إليك، فيقول رب
~~الطعام: ما دفعت إلي شيئا قبل أن يتزايلا، فقالا: لا أرى القول في هذا إلا
~~قول رب الطعام، ويحلف وعليه اليمين، وذلك أنه لم يزايله.
# قال محمد بن رشد: جعل مالك في هذه الرواية القول قول الرطاب مع يمينه أنه
~~ما قبض منه الدرهم ما لم يعترفا إذا ادعى المبتاع أنه دفعه إليه، ولم يبين
~~متى ادعى أنه دفعه إليه؛ فأما إن قال: دفعته إليه بعد أن قبضت الرطب، فلا
~~اختلاف في أن القول قول الرطاب، وأما إن قال: دفعته إليه قبل أن أقبض
~~الرطب، ففي ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن القول قول البائع، وهو ظاهر قول
~~مالك في هذه الرواية. والثاني: أن القول قول المبتاع، وهو قول مالك ms2780 في
~~رواية ابن القاسم عنه من كتاب ابن المواز. والثالث: أن القول قول المبتاع
~~في كل ما الشأن فيه قبض ثمنه قبل قبض المثمون، وهو قول ابن القاسم في كتاب
~~ابن المواز.
# وجه القول الأول أن المبتاع مقر بقبض المثمون مدع لدفع الثمن، فعليه
~~إقامة البينة على ما يدعي من الدفع، فإن لم تكن له بينة، حلف البائع، لقوله
~~- عليه السلام -: «البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر» . ووجه القول
~~الثاني أنه قد كان من حق البائع ألا يدفع إليه ما باع منه حتى يقبض ثمنه؛
# PageV07P358
# لأن ذلك كالرهن في يده بالثمن، فدفعه إليه دليل للمبتاع على دفع الثمن؛
~~وكذلك قال في سماع ابن القاسم، من كتاب الرهون: إن الرهن إذا ألفي بيد
~~الراهن، فالقول قوله مع يمين أنه قد دفع الدين الذي قد كان رهنه به، وهذا
~~الذي ذكرناه أن من حق البائع ألا يدفع إليه ما باع منه، ولا يزنه له، ولا
~~يكيله له إن كان مكيلا أو موزونا حتى يقبض ثمنه، هو أمر متفق عليه في
~~المذهب، مختلف فيه في غيره؛ قيل: إنهما إذا اختلفا فقال البائع: لا أدفع
~~السلعة حتى أقبض الثمن، وقال المبتاع: لا أدفع الثمن حتى أقبض السلعة؛ أجبر
~~البائع على دفع السلعة أولا، وقيل: يجبر المبتاع على دفع الثمن أولا، وقيل:
~~إنه لا يحكم على واحد منهما بالدفع ابتداء، ويقول الحاكم لهما من أحب منكما
~~أن أقضي له على صاحبه، فليدفع إليه؛ وقيل: إن الحاكم ينصب أمينا يأمر كل
~~واحد منهما بالدفع إليه، فيسلم الثمن للبائع، والسلعة للمبتاع، وقيل في ذلك
~~غير ذلك.
# ووجه القول الثالث أن العرف الجاري في تلك السلعة بقبض الثمن قبل
~~المثمون، دليل يوجب أن يكون القول قول المبتاع، فإن افترقا، فلا اختلاف في
~~أن القول قول المبتاع؛ وهذا كله فيما يتبايعه الناس في الأسواق بالنقد، شبه
~~الصرف كيسير الحنطة والزيت، ومثل السوط والشراك والنعل، وأما الكثير لمن
~~الطعام، والبز، والعروض، والرقيق، والدور، فالقول قول البائع: إنه لم ms2781 يقبض
~~ثمن ذلك كله إلى ما يجوز التبايع إلى مثله من المدة عند ابن القاسم، وقد
~~روى عنه يحيى في العشرة: أن القول قول المبتاع في دفع ثمن الطعام، وإن كثر
~~إذا قبضه وبان به وفارق بائعه، وخالفه يحيى، وأصبغ وغيره، فقالوا: إن
# PageV07P359
# الكثير من الطعام كالبز والعروض؛ وقال ابن حبيب: أما الرفيق والدواب
~~والرباع وما أشبه ذلك مما الأصل فيه ألا يباع على الدين، ولا على التقاضي،
~~فالقول حول البائع أنه ما قبض، وإن تفرقا ما لم يمض لذلك السنة والسنتان،
~~فيكون القول قول المبتاع أنه قد دفع؛ وأما البز والتجارات، وما تبايعه
~~الناس على التقاضي، وإلى الآجال، فالقول قول البائع، وإن تفرقا ما لم يمض
~~لذلك مثل العشر سنين ونحوها، فيكون القول قول المبتاع.
### | احتكارالرجل ما عدا القمح والشعير من الطعام
# ومن البيوع الأول وسئل أيحتكر الرجل ما عدا القمح والشعير من الطعام؟
~~فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا بأس باحتكار ما عدا القمح والشعير، معناه
~~إذا كان ذلك في وقت لا يضر احتكاره فيه بالناس؛ إذ لا اختلاف في أنه لا
~~يجوز احتكار شيء من الطعام ولا غيره في وقت يضر احتكاره بالناس، ويغليه
~~عليهم؛ فهذا يدل على أنه لم يجز احتكار القمح والشعير خاصة بحال، ومذ هب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة إجازة احتكار الطعام وغيره في
~~الأوقات التي لا يضر الاحتكار فيه، ولا يغلي الأسعار؛ وذهب مطرف وابن
~~الماجشون وغيرهما من أهل المدينة، إلى أنه لا يجوز احتكار شيء من الطعام،
~~وقالوا: ليس وقت من الأوقات، ولا شراء الطعام في السوق وإخراجه منه يضر
~~بالناس ويقلله عليهم، ويغلي سعره، قال ابن حبيب، وكذلك القطاني والحبوب
~~كلها التي هي قوت للعباد أو علوفة للدواب؛ والأدم كلها: الزيت والسمن
~~والعسل وما يتقوت به الناس من يابس التين والزبيب، وما أشبه ذلك من معايش
~~الناس، سبيله سبيل القمح والشعير في أن احتكاره لا يجوز، أضر بالناس شراؤه
~~أو لم يضر، ومن ms2782 قوله: إن ما لا يجوز احتكاره، فلا يترك التجار أن يشتروه
~~جملة، ويبيعوه
# PageV07P360
# على أيديهم؛ فإن الواجب فيه على محتكره أن يباع عليه من الناس كافة
~~بالثمن الذي اشتراه به، أو بسعر ذلك اليوم إن جهل ما اشتراه به، وهو يقول
~~في السمن والعسل وما أشبهه من الأدم: إنه لا يمنع التجار من شرائه جملة
~~ليبيعوه على أيديهم، فيأتي على قوله هذا إجازة احتكار الأدم في وقت لا يضر
~~احتكارها بالناس، بخلاف الأقوات من الحبوب كلها، ويتحصل في احتكار الأطعمة
~~أربعة أقوال:
# أحدها: إجازة احتكارها كلها القمح والشعير، وغير ذلك من الأطعمة كلها في
~~الأوقات التي لا تضر الحكرة فيها بالناس. والثاني: المنع من احتكارها كلها
~~جملة. والثالث: إجازة احتكارها كلها ما عدا القمح والشعير. والرابع: المنع
~~من احتكارها كلها ما عدا الأدم والفواكه؛ السمن، والعسل، والتين، والزبيب،
~~وشبه ذلك. وقد قال ابن أبي زيد فيما ذهب إليه مطرف وابن الماجشون، من أنه
~~لا يجوز احتكار شيء من الأطعمة، معناه في المدنية؛ إذ لا يكون الاحتكار
~~أبدا إلا مضرا لأهلها؛ لقلة الطعام بها، فعلى قوله هم متفقون على أن علة
~~المنع من الاحتكار تغلية الأسعار، وإنما اختلفوا في جوازه؛ لاختلافهم
~~باجتهادهم في وجود العلة وعدمها؛ ولا اختلاف بينهم في أن ما عدا الأطعمة من
~~العصفر والكتان والحناء وشبهها من السلع، يجوز احتكارها إذا لم يضر ذلك
~~بالناس.
### | مسألة: باع جارية واشترط أن ترضع ابنا له سنة
# مسألة وسئل عمن باع جارية، واشترط أن ترضع ابنا له سنة، فقال مالك: إن
~~ماتت الجارية، ثم قال: لا خير في هذا، فقلت له: أرأيت - أمتع الله بك - إن
~~شرط عليه أن الجارية إن ماتت أخلف له مكانها؟ فقال: لا يعجبني، وإنه ليكفي
~~من هذه الأشياء ما مضى
# PageV07P361
# عليه الناس من ترك العمل به؛ لأنهم الذين أمرنا بالاقتداء بهم، والاتباع
~~لهم.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: لا يعجبني، وإن اشترط عليه أن الجارية إن
~~ماتت أخلف له مكانها؛ لأنه حمل الشرط على أن ms2783 الرضاع في عين الجارية ما لم
~~تمت، فإن ماتت أتى بخلفها، خلاف ما سأله عليه في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم؛ وإذا كان الرضاع مشترطا في عين الأمة المبيعة، دخله التحجير على
~~المشتري في عين الأمة التي اشترى؛ ولو باع الجارية على أن على المبتاع أن
~~يأتي بمن يرضع ابنه سنة مضمونا ذلك عليه، لجاز، وقد مضى هذا المعنى في أول
~~رسم في سماع ابن القاسم.
# وقد ذهب بعض الشيوخ إلى أن الفرق بين هذه المسألة، وبين مسألة سماع ابن
~~القاسم، أنه هاهنا اشترط على البائع أن ترضع الأمة التي باع ولده، وهناك
~~اشترط على البائع أن ترضع الأمة التي باع ولدها الحر، فكره ذلك في ولده؛ إذ
~~لم يجربه عمل، وهو فرق غير لائح.
### | مسألة: ابتياع ألبان الغنم شهرا
# مسألة وسئل عن ابتياع ألبان الغنم شهرا، فقال: نحن نقول: لا بأس به؛ لأنه
~~يعرف ذلك، ولكن إن ماتت شاة أو عطبت، أو أصابها شيء ينقص لبنها وضع عنه،
~~قيل له: أرأيت إن نقص لبنها كما ينقص ألبان الغنم؟ قال: لا يوضع عنه، ذلك
~~أمر قد عرف، إذا
# PageV07P362
# كان ذلك نقصان مثلها، العيون ليست تكون في الشتاء، مثلها في الصيف، إذا
~~كان الصيف نقص ماؤها؛ قال: ولا أرى بأسا، نقد الثمن أو لم ينقد.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع سحنون، من كتاب كراء الدور والأرضين،
~~وهو صحيح بين لما في المدونة؛ لأن النقصان المعروف قد دخل عليه المبتاع،
~~فلا رجوع له به، وإنما يرجع بالنقصان المتفاحش الخارج عما جرت به العادة،
~~وقد بين في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة صفة التقويم فيما مات من
~~الغنم، إذا اشترى لبنها بيانا شافيا لا زيادة عليه، وشراء لبن الغنم عكس
~~شراء ثمرة المقثأة، يجوز شراء لبن الغنم شهرا أو شهرين إذا عرف وجه حلابها،
~~ولا يجوز شراء لبنها إلى أن ينقطع، ويجوز شراء ثمر المقثأة إذا بدا صلاحها
~~حتى ينقطع، ولا يجوز شراء ثمرتها شهرا ولا شهرين، ms2784 وإنما افترقت لافتراق
~~الغرر فيها، فالغرر في المقثأة شراء ما تطعم شهرا أو شهرين؛ لأن حملها يكثر
~~بالحر، ويقل بالبرد، ولا يدرى هل يشتد الحر في تلك المدة، أو لا يشتد، وحد
~~انقطاعها معلوم عند الناس، وللغرر في لبن الغنم شراؤه إلى أن ينقطع؛ لأن
~~ذلك ليس بمعروف عند الناس، قد يتعجل ويتأخر، وشراؤه شهرا أو شهرين جائز؛
~~لأن ذلك لا يختلف بحر ولا برد، وإنما يجوز ذلك في الشياه الكثيرة، ولا يجوز
~~في الشاة ولا الشاتين؛ وقد أجاز في المدونة أن تكثر البقرة ويشترط حلابها
~~إذا عرف وجهه، فقيل: إن ذلك معارض لكراهيته بيع لبن الشاة والشاتين، وقيل:
~~ليست بمعارضة لها؛ لأن الغرر خف فيها بما انضاف إليها من الكراء، كما خف في
~~الغنم إذا كثرت، وهو الأظهر.
# PageV07P363
### | مسألة: يأتي إلى الصبرة فيقول لصاحبها أبتاع منك كل ما فيها ما بلغت
# مسألة وسئل عن الذي يأتي إلى الصبرة، فيقول لصاحبها: أبتاع منك كل ما
~~فيها ما بلغت ثلاثة آصع بدينار، وتزيدني ثلاثة آصع على الجملة؛ فقال: لا
~~خير فيه، وليس بحسن؛ لأنه غرر؛ لأنه لا يدري كم يصيب كل دينار من الزيادة؛
~~فأما بيع الصبرة ثلاثة آصع بدينار ما بلغت، فإني لا أكره هذا؛ فأما الأول
~~فإنه قال: يزيدني ثلاثة آصع على الجملة، فإني أكرهه ولا أراه حسنا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن من شرط صحة البيع أن يكون
~~الثمن معلوما، وإذا اشترط زيادة ثلاثة آصع على الجملة عاد الثمن مجهولا؛ إذ
~~لا يدري المبتاع ولا البائع كم صاع تبايعا بدينار؛ لأنه إن وجد في الصبرة
~~تسعة آصع وقع شراؤه أربعة أصوع بدينار، فإن وجد فيها اثني عشر صاعا، وقع
~~شراؤه ثلاثة آصع، وثلاثة أرباع صاع بدينار؛ وكذلك إن زادت أو نقصت على هذا
~~التمثيل، وعبد العزيز بن أبي سلمة لا يجيز شراء جملة الصبرة على الكيل بسوم
~~معلوم؛ لأن السوم وإن كان معلوما، فثمن الجملة مجهول لا يعلم حال العقد،
~~وإنما يعلم بعد ms2785 الكيل؛ فمن شرط صحة البيع عنده أن يكون الثمن معلوما حال
~~العقد، ولا يشترط فيه على مذهب مالك الذي يجيز شراء الصبرة على الكيل، إلا
~~أن يكون معلوما لا أكثر.
### | مسألة: ابتاع قصبا وأبوابا وكل بنيان في الدار إلا أن البقعة قطيعة من أمير المؤمنين
# مسألة وسئل عمن ابتاع قصبا وأبوابا، وكل بنيان في الدار، إلا أن البقعة
~~قطيعة من أمير المؤمنين، على أن التباعة في كل ما اشترى على البائع إلا
~~البقعة، وما لحق المشتري في شيء مما اشترى سوى البقعة، فهو على البائع؛
~~فقال: هذا البيع ليس بجائز ولا حسن.
# PageV07P364
# قال محمد بن رشد: ما أقطعه أمير المؤمنين من أموال المسلمين التي يجوز
~~بيعها، فإقطاعه حكم لا يجوز له الرجوع فيه في حياة المقطع ولا بعد وفاته؛
~~وهو مال من ماله بنفس الإقطاع، يورث عنه كسائر ماله، وهو قول ابن القاسم،
~~في سماع يحيى، من كتاب السداد والأنهار؛ فمعنى هذه المسألة أن الذي أقطعه
~~أمير المؤمنين البقعة فبناها، لما أراد بيعها خشي أن تكون البقعة التي أقطع
~~إياها، لم يستحسن ملكها المسلمين، وأن يكون لها رب يقوم فيها فيستحقها، أو
~~لعله علم ذلك، فقال للمبتاع: إنما أبيعك البنيان والأبواب والقصب - والبقعة
~~تبع لذلك، فلا تباعة لك علي فيها - إن استحقت من يدك تحيلا؛ لإسقاط الرجوع
~~عليه بالاستحقاق؛ وهذا من التحيل لإجازة ما لا يجوز، نحو ما حكى ابن حبيب
~~في الواضحة، في الرجل تكون له رحى طاحنة، فيريد كراءها، ويقول للمكتري:
~~إنما أكري منك البيت والقنوات فارغة دون شيء من آلة الرحى؛ لئلا يرجع عليه
~~بما تعطلته الرحى من قلة الماء، أو ذهاب آلتها؛ فالكراء على هذا فاسد، فوجب
~~أن يكون البيع فاسدا، كما لو باع الدار بشرط أن استحقت بقعتها لم تكن علي
~~تباعة، ولو باع معه البنيان خاصة دون البقعة على أن يقلعه، أو على أن يكون
~~شريكا معه في الدار بقيمة البنيان من قيمة البقعة؛ لكان البيع على هذا
~~جائزا، وقد قال ابن دحون: إنما ms2786 لم يجز هذا البيع؛ لأنه غرر، لا يدري متى
~~يأخذ السلطان أرضه ويخرجه، ولا متى يزيد عليه في كراء الأرض فينقص ثمن
~~النقض لكثرة كراء البقعة، وهذا غير صحيح؛ إذ ليس للإمام أن يرجع فيما أقطع
~~في حياة المقطع، ولا بعد وفاته، فيلزم المبتاع كراء البقعة؛ وهذا بين.
# وقد استدل جماعة من الشيوخ أيضا بهذه المسألة على أنه لا يجوز بيع
~~الأنقاض المبتنات في
# PageV07P365
# البقاع المحبسة، وفي البقاع التي للسلطان من حقوق المسلمين، وهذا استدلال
~~فاسد؛ لأن المعنى فيها إنما هو ما ذكرته وبينته مما لا إشكال فيه، والحمد
~~لله؛ والقول في بيع الأنقاض، وما في ذلك من الاختلاف، وتبيين الصحيح منه،
~~يتسع ويخرج عفا قصدنا إليه من الاختصار والاقتصار على شرح ما تفتقر المسألة
~~إلى شرحه دون التطويل لسياقة ما يتسلسل بذلك من الشبيه والنظير.
### | مسألة: اشترى حائطا غائبا ولم ينقد فتلف الحائط بسيل أو غيره
# مسألة وسئل عمن اشترى حائطا غائبا ولم ينقد، فتلف الحائط بسيل أو غيره
~~قبل أن يقبضه المشتري؛ قال: أما الحائط يشترى على عدد نخل نقد له، أو الدار
~~على أذرع مسماة تذرع له، فإن ضمانها على البائع؛ أما الشيء الذي قد رآه،
~~ولم يشتره على عدد نخل ولا أذرع مسماة، ثم تلف فهو من المبتاع.
# قال محمد بن رشد: معنى شراء الحائط على عدد نخل نقد له، أو الدار على
~~أذرع مسماة تذرع له، هو أن يشتري منه الحائط على أن فيه من النخل كذا وكذا
~~نخلة، وأن يشتري منه الدار على أن ذرعها كذا، وكذا ذراعا، والشراء على هذا
~~الوجه مختلف فيه: قيل: إن ذكر عدد النخل وذرع الدار صفة لذلك، وقيل: إنه
~~بمنزلة من اشترى عددا من النخل، وذرعا من الدار حسبما مضى القول فيه في أول
~~السماع؛ وتحصيل الاختلاف في الضمان في ذلك، أن في كل واحد من الوجهين
~~قولين، وفي الجملة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الضمان من البائع حتى يقبضها
~~المبتاع، وإن كان الشراء على رؤية، وهو أحد قولي ms2787 مالك في المدونة، واختيار
~~ابن القاسم
# PageV07P366
# فيها. والثاني: أن الضمان من المبتاع، وإن كان اشتراء الحائط على عدد نخل
~~نقد له، والدار على أذرع تذرع له، وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد من
~~هذا الكتاب، ورواية ابن أبي أويس عن مالك. والثالث: تفرقته في هذه الرواية
~~بين الوجهين، فقف على ذلك وتدبره.
### | مسألة: يشتري الدار الغائبة عنه مذارعة
# مسألة وسألته عن الذي يشتري الدار الغائبة عنه مذارعة، أيصلح النقد فيها
~~مثل الذي يشتري غير مذارعة، فقال: لا يصلح، أرأيت إن كان قيل له مائة ذراع،
~~فوجد تسعين ذراعا، لا يعجبني النقد فيها.
# قال محمد بن رشد: إنما لا يجوز النقد فيها إذا كان البائع هو الذي قال
~~له: إن فيها كذا وكذا ذراعا، وأما إن كان قال ذلك له غير البائع من مخبر أو
~~رسول، فالنقد في ذلك جائز؛ يبين هذا ما تقدم في رسم نذر سنة يصومها، من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: القوم يجتمعون في البيع فيقولون لا نزيد على كذا وكذا
# مسألة وسئل عن القوم يجتمعون في البيع، فيقولون: لا نزيد على كذا وكذا،
~~فقال: لا والله، ما هذا بحسن.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن تواطؤهم على ذلك إفساد على
~~البائع، وإضرار به في سلعته، وهو نحو ما في رسم
# PageV07P367
# مسائل بيوع وكراء، من سماع أشهب، من كتاب العيوب؛ لأنه استخف به أن يقول
~~المشتري للسلعة في سوقها للرجل يقف عليه: كف عني فيها، فإن لي بها حاجة؛
~~وكره الأمر العام من ذلك، وقد مضى القول على ذلك هناك، فإن وقع هذا وأقر به
~~القوم، أو شهدت به عليهم بينة؛ كان البائع بالخيار إن كانت السلعة قائمة
~~بين أن يمضي البيع أو يرده، وإن فاتت كان له الأكثر من القيمة، أو الثمن
~~على قياس حكم الغش والخديعة في البيع؛ لأن ذلك غش للبائع، وإن أمضى البائع
~~السلعة بالثمن، فهم كلهم فيها أشراك؛ لتواطئهم على ترك الزيادة فيما زادت
~~أو نقصت أو ms2788 تلفت؛ يكون من حق المبتاع منهم أن يلزمهم الشركة إن نقصت أو
~~تلفت، ويكون من حقهم أن يلزموه ذلك إن زادت أو كان فيها ربح ظاهر، وسواء
~~كان هذا في سوق تلك السلعة أو في غير سوقها، أرادوها للتجارة أو لغير
~~التجارة، كانوا من أهل تلك التجارة، أو لم يكونوا، بمنزلة أن لو وقفوا على
~~المبتاع وهو يبتاع، فقالوا له: أشركنا في هذه السلعة، فقال لهم: نعم، وإنما
~~يفترق ما ذكرناه إذا وقفوا عليه، حتى تم ابتياعه، ولم يقولوا له شيئا، أو
~~قالوا ذلك له، فسكت، ولم يجبهم على ما سيأتي القول فيه في أول نوازل أصبغ،
~~والله ولي التوفيق.
### | مسألة: يبيع ثلاثمائة شجرة تين قد طابت يكون فيها شجرات شتوية لم تطب
# مسألة وسئل عن الذي يبيع ثلاثمائة شجرة تين قد طابت، يكون فيها عشر
~~شجرات، أو عشرون شجرة شتوية لم تطب، فقال: أرأيت ذلك الشتوي أيطيب الآن؟
~~فقال: لا؛ ولا إلى شهر؛ قال: فلا خير فيه، فقيل له: وكذلك العنب، فقال:
~~نعم؛ قيل له: فيبيع كل واحد على حدة؟ قال: نعم.
# PageV07P368
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان الشتوي لا يطيب حتى ينقضي ثمر الذي ليس
~~بشتوي، فلا اختلاف في أنه لا يجوز بيع الشتوي بطيب الذي ليس بشتوي، إلا أن
~~يكون الشتوي في حيز التبع: الثلث فأقل، فقد قيل: إنه يجوز بيعه معه، وفي
~~كتاب محمد بن المواز دليل على هذا القول؛ وقال أبو إسحاق التونسي: إن ذلك
~~لا يجوز؛ إذ لا ضرر على المبتاع في بقاء ما لم يطيب للبائع، إذ لا بد له من
~~دخول الحائط لسقيه على كل حال؛ ولو كان المبتاع أراد أن ينفرد بعياله في
~~الحائط وشرط السقي على نفسه؛ لجاز ذلك قياسا على الثمرة في الدار، فهذه
~~الرواية خلاف القول الذي يدل عليه ما في كتاب محمد بن المواز؛ إذ لم يجز
~~فيها بيع عشرين شجرة شتوية بطيب ثلاثمائة غير شتوية، ويحتمل ألا يكون خلافا
~~لما ذهب إليه أبو إسحاق التونسي، ms2789 فتأمل ذلك وانظره.
### | مسألة: الشجر غير النخل إذا بيعت أصولها
# مسألة قال: وقلت لمالك: إني سألتك عن الشجر غير النخل إذا بيعت أصولها،
~~وفيها ثمر لمن هو؟ فقلت: إذا بيعت، وقد ألحقت بثمرتها للبائع، إلا أن
~~يشترطها المبتاع؛ فجعلت اللقاح حد ذلك، فما اللقاح؟ قال اللقاح: أن يثمر
~~الشجر، ثم يسقط منها ما يسقط منه، ويثبت منها ما يثبت منه؛ فإذا كان ذلك،
~~فقد ألقحت الشجرة وهو اللقاح، وقلت له: وليس له ذلك بأن تورد الشجر، فقال:
~~لا، إنما ذلك الذي يثمر فيسقط منه ما يسقط، ويثبت منه ما يثبت، فإذا كان
~~ذلك، فهو اللقاح؛ وقد يكون ذلك في الأعناب والرمان، يسقط بعضه ويثبت بعضه،
~~وذلك اللقاح.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب، المعلوم من
# PageV07P369
# قول مالك: إن اللقاح فيما سوى النخل من الثمر، هو أن يثبت منه ما يثبت،
~~ويسقط ما يسقط، كالإبار في النخل، وقد كان مالك - رحمه الله - يقول: إن
~~النوار فيما يورد من الشجر بمنزلة الإبار في النخل، ثم رجع إلى أن اللقاح
~~فيها كالإبار في النخل، وفي رسم العرية، من سماع عيسى، مثل قول مالك الأول،
~~قال فيه: والزرع حين يطلب بمنزلة النوار في الشجر، وأما الزرع فقيل: إن
~~نباته كالإبار في النخل، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك، وقيل: بل حتى
~~يستقل ويفرق، وقيل: بل حتى يأخذ الحب، وقع ذلك في أصل الأسدية، وهو أحد
~~قولي ابن عبد الحكم.
### | يشتري مشتري العبد ماله بعد أن يشتريه
# من سماع عيسى
# بن دينار من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وكان ابن القاسم يقول: لا نرى أن
~~يشتري مشتري العبد ماله بعد أن يشتريه، ولم يكن ما استثنى ماله، لا يرى به
~~بأسا أن يشتريه وإن لم يعلمه به، يصنع كما كان يصنع لو استثناه؛ يريد إذا
~~كان ماله عينا يشتريه بالعين، وأما العروض فليس فيه كلام، وفي سماع أصبغ عن
~~ابن القاسم: إن كان بقربه، فلا بأس به، وإن كان قد طاق ms2790 فلا خير فيه؛ لأنه
~~لا يدري كم هو؟ وهل نقص أم لا؟ قال أصبغ: أو زاد بتجارة أو فائدة، قال ابن
~~القاسم: وليس شيء من ذلك مضمونا على السيد، فإن ابتاعه بحضرة ذلك أخذ ما
~~وجد، ولم يكن على البائع أن يوفيه شيئا؛ لأنه ليس شيء من ذلك بمضمون على
~~البائع؛ وقال في ثمر النخل: لا يستثنيه ثم يشتريه: إنه مثله، لا بأس أن
~~يشتريه، وإن لم يبد
# PageV07P370
# صلاحه؛ قال عيسى: وذلك إذا كان بحدثان شرائه، وأما إذا طال، فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم في رواية عيسى عنه شراء مال العبد،
~~وثمر النخل بعد الصفقة، إذا لم يشترط ذلك عند الصفقة، ولم يفرق في ذلك بين
~~قرب ولا بعد، ومثله في الجوائح من المدونة في شراء ثمر النخل بعد الصفقة،
~~وروى أشهب عن مالك، في رسم البيوع الأول، من سماعه من كتاب العيوب، أن ذلك
~~لا يجوز قرب أو بعد، فكنت أقول: إن تفرقة عيسى وابن القاسم في رواية أصبغ
~~عنه بين القرب والبعد في ذلك، مفسرة لقوله في رواية عيسى عنه؛ وأن الاختلاف
~~إنما هو في القرب، ولا اختلاف في البعد من أجل أن الأمر إذا طال، فليس الذي
~~اشترى هو الذي كان يجوز له أن يستثني؛ والذي أقول به الآن: إن التفرقة بين
~~القرب والبعد، قول ثالث في المسألة، وأن ذلك جائز على ظاهر رواية عيسى هذه،
~~وما في المدونة من القرب والبعد؛ لأن لكل قول منهما وجها من النظر.
# فوجه إجازة ذلك في القرب والبعد، هو أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إنما نهى عن بيع الثمر قبل أن يبدو صلاحها إذا بيعت دون الأصول، من أجل أن
~~المشتري لا يضمنها بالعقد؛ إذ هي في أصول البائع، فكان بيعها غررا، وأجاز -
~~صلى الله عليه وسلم - لمبتاع الأصول أن يستثنيها بقوله: «من باع نخلا قد
~~أبرت فثمرتها للبائع، إلا أن يشترطها المبتاع» ، وإن كان إذا استثناها قد
~~ابتاعها بما ينو بها من الثمن؛ ms2791 إذ لا غرر في ذلك، من أجل أن
# PageV07P371
# المبتاع قد قبضها وضمنها بكونها في أصوله، فكذلك إذا اشتراها في صفقة
~~أخرى، يجوز قرب أو بعد؛ إذ لا فرق في ذلك من أجل أن المبتاع يقبضها ويضمنها
~~بالعقد؛ لكونها في أصوله؛ ووجه المنع من ذلك في القرب والبعد، هو أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الثمار حتى يبدو صلاحها» ، فوجب أن
~~يحمل النهي على عمومه في كل حال، ولا يخصص من ذلك إلا ما خصصته السنة من
~~الاشتراط في عقد ابتياع الأصول، ووجه التفرقة بين القرب والبعد، هي أن
~~السنة إنما أجازت الاشتراط في أصل الصفقة، فلا يجوز أن يشتري بعدها، إلا ما
~~كان له أن يشترط فيها؛ وإذا بعد الأمر، فليس الذي اشترى هو الذي كان له أن
~~يشترط؛ إذ قد زادت الثمرة أو نقصت؛ وكذلك مال العبد؛ لاحتمال زيادته
~~ونقصانه؛ وأشهب يفرق بين ثمرة النخل ومال العبد، فيجيز شراء ثمر النخل بعد
~~الصفقة، يريد في القرب والبعد، ولا يجيز شراء مال العبد، يريد لا في القرب
~~ولا في البعد، وهو قول رابع في المسألة.
# قال أبو إسحاق التونسي: وشراء ثمر النخل أبين من شراء مال العبد؛ لأن
~~الثمرة تدخل بالعقد في ضمانه، لكونها في أصوله، فيرتفع الغرر بذلك، وعندي
~~ألا فرق بينهما؛ لأن مال العبد أيضا إنما يشتريه ليكون للعبد كما كان،
~~فإنما جاز؛ لكونه لاحقا بمال العبد، ألا ترى أنه لو اشتراه لنفسه أو بعد أن
~~باع العبد، لم يجز؛ كما لو اشترى الثمرة بعد أن باع الأصل لم يجز، وحكم
~~شراء الزرع بعد الأرض، حكم شراء الثمرة بعد الأصل؛ يدخل في ذلك الأقوال
~~الثلاثة: الجواز، والمنع، والفرق بين القرب والبعد.
# قال يحيى: وحد القرب في ذلك العشرون يوما ونحو ذلك، وفي قوله في أول
~~المسألة يريد إذا كان مال العبد عينا يشتريه
# PageV07P372
# بالعين؛ وأما العروض فليس فيه كلام نظر؛ لأن مال العبد إذا كان عينا فوقع
~~على معرفته، لم يجز أن يشتريه إلا بما ms2792 يجوز لغيره أن يشتري به العين، كما
~~أنه إذا كان عروضا أيضا فوقع على معرفتها، لم يجز أن يشتريها إلا بما يجوز
~~لغيره أن يشتري به تلك العروض، وإذا لم يقع على معرفته واشتراء على الجهل
~~به، فسواء كان عينا أو عرضا، يجوز له أن يشتريه بما شاء من عين أو عرض، وإن
~~كان ذلك لا يجوز لغيره؛ وقد وقع من قول أصبغ في آخر أول رسم من سماعه بيان
~~هذا؛ فمعنى قوله: إن مال العبد المجهول الذي لا يعلم ما هو يجوز أن يشتريه
~~بعين، وإن كان فيه عين، ولا يجوز له على مذهب ابن القاسم أن يشتري بعضه،
~~كما لا يجوز له أن يشترط بعضه، إلا أن يكون معلوما، فيشتري منه ما شاء بما
~~شاء، مما يجوز له أن يشتريه به.
### | مسألة: يبيع الثمر في رءوس النخل حين تزهى فتيبس
# مسألة وقال في الذي يبيع الثمر في رءوس النخل حين تزهى فتيبس، ثم يأتي
~~فيستقيله، قال: لا يصلح ذلك؛ لأنه كأنه أخذ من ثمن رطب ثمرا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة اختلف فيها قول مالك، في سماع أشهب، من كتاب
~~السلم والآجال، وقد مضى القول عليها هناك مستوفى، فأغنى عن إعادته هنا.
### | مسألة: اشترى زيتا فكال له مطرا ثم كال آخر فوقع على وعاء المشتري فانكسرا
# مسألة وسألته عن الرجل يشتري من الرجل زيتا، فأمر أجيرا له أن يكيل له،
~~فكال مطرا فصبه في وعاء المشتري؛ ثم كال آخر فوقع على وعاء المشتري فانكسرا
~~جميعا؛ قال: أما الثاني، فليس من
# PageV07P373
# المشتري هو من البائع، وليس على الأجير فيه شيء، وأما الأول الذي انكسر
~~في وعاء المشتري، فعلى الأجير ضمانه؛ لأنه من سببه.
# قال محمد بن رشد: المطر خفيف، وهو مكيال يكال به؛ والمسألة كلها صحيحة
~~بينة المعنى.
# قوله فيها: إن الكيل الثاني الذي انكسر بعد امتلائه، وقبل أن يصبه في
~~إناء المشتري، ضمانه من البائع لا من المشتري صحيح؛ لأن انكساره بيد أجير
~~البائع، كانكساره بيد البائع ms2793 لو كان البائع، هو متولي الكيل؛ لأن يد أجيره
~~كيده، ولا ضمان على الأجير فيما سقط من يده مما استؤجر عليه؛ وإذا ضمنه
~~لزمه غرمه من بقية الزيت، إلا أن يرضى المشتري؛ أن يأخذ من غيره، ولو كان
~~آخر كيل وقد فني الزيت، رد إليه ما ينوبه من الثمن، إلا أن يتراضيا على أخذ
~~مثله قبل التفرق؛ ولا اختلاف في أن الكيل لو سقط من يد البائع، وهو يكيل
~~بعد امتلائه وقبل أن يصبه في وعاء المشتري، أنه من البائع، فكذلك إذا سقط
~~من يد أجيره على الكيل، وإنما اختلف إذا كان المبتاع هو الذي يكتال لنفسه
~~أو وكيله على ذلك أو أجيره، إذا قال له البائع: كل لنفسك؛ فاكتال لنفسه، أو
~~استناب في ذلك أحدا، أو استأجره عليه، فسقط الكيل من يده أو من يد وكيله،
~~أو من يد أجيره بعد أن امتلأ، وقبل أن يصبه في وعائه، فانكسر وذهب ما فيه؛
~~فروى يحيى بن يحيى، عن ابن القاسم، في رسم يشتري الدور والمزارع من سماعه
~~بعد هذا: أن مصيبته من البائع؛ وقال سحنون في نوازله: إنه إن انكسر بعد أن
~~امتلأ، فمصيبته من المبتاع،
# PageV07P374
# وكذلك لو كان الذي يكيل أجيرا لهما جميعا، أو وكيلا استأجراه للكيل، أو
~~استعاناه في ذلك، وسواء في هذا، كله كان المكيال للبائع أو للمبتاع، إلا أن
~~يكون المكيال هو الذي ينصرف به المبتاع إلى منزله، ليس له إناء غيره، فيكون
~~ضمان ما فيه منه إذا امتلأ، كان له أو للبائع استعاره منه المبتاع، قاله
~~ابن وهب في رواية ابن أبي جعفر عنه، وهو صحيح، والاختلاف في هذا، جار على
~~اختلافهم فيمن اشترى سلعة حاضرة بعينها، هل تدخل بالعقد في ضمان المبتاع،
~~ولا يكون على البائع فيها حق توفية؟ أو لا تدخل في ضمانة حتى يقبضها، أو
~~يمضي من المدة ما كان يمكنه قبضه فيها، لو أراد أن يقبضها؟ لأن الكيل إذا
~~ملأه المشتري لنفسه أو أجيره، فقد تعين ما فيه له، وصار كالسلعة ms2794 الحاضرة
~~المبتاعة، فتلف ما فيه قبل أن يفرغه في وعائه، كتلف السلعة الحاضرة عقيب
~~البيع قبل إمكان القبض، والقولان في السلعة الحاضرة المبيعة قائمان من
~~المدونة مما وقع في كتاب البيوع الفاسدة من المدونة، وفي كتاب بيوع الآجال
~~منها.
# وإنما لم يدخل هذا الاختلاف إذا كان البائع هو الذي يكيل؛ إذ لا يتعين ما
~~في المكيال للمشتري بامتلائه؛ إذ من حق البائع أن يأخذ ما في المكيال لنفسه
~~إذا ملأه، ويقول للمشتري: أكيل لك غيره، ولو كان المكيال الذي انكسر بيد
~~البائع آخر كيل بقي للمشتري، وقد فني زيت البائع الذي باع منه الكيل
~~المسمى؛ لدخل الاختلاف المذكور في ذلك، من أجل أنه قد تعين للمشتري، إذ لم
~~يبق للبائع من الزيت ما يوفيه منه غيره، وكذلك لو كان البائع، وأخذ في صب
~~الكيل في وعاء المشتري بعد أن امتلأ، فسقط من يده فانكسر وذهب ما فيه قبل
~~أن يستوفي تفريغه؛ لدخل الخلاف
# PageV07P375
# المذكور أيضا فيما ذهب مما كان بقي في المكيال، إذ قد تعين للمشتري ما
~~بقي في المكيال بشروع البائع في تفريغه في وعاء المشتري، ولا اختلاف بينهم
~~في أن مصيبة ما في المكيال من البائع إذا انكسر قبل أن يمتلئ، ولو كان
~~البائع، فلما امتلأ الكيل دفعه إلى المشتري ليفرغه في وعائه، فسقط من يده
~~قبل أن يفرغه؛ لكان ضمانه منه؛ فلا خلاف في هذا بين ابن القاسم وسحنون،
~~وقوله في الرواية.
# وأما الأول الذي انكسر في وعاء المشتري، فعلى الأجير ضمانه صحيح؛ لأنها
~~جناية منه على المشتري هو لها ضامن؛ لأن الأجير عند ابن القاسم لا يضمن ما
~~سقط من يده، ولا ما وطئ عليه فكسره؛ وقال أشهب في المدونة: إنه يضمن ما وطئ
~~عليه، بخلاف ما يسقط من يده، ولا اختلاف بينهم في أنه يضمن ما سقط ذلك
~~الشيء عليه من يده فكسره، ولو كان البائع هو الذي سقط من يده المكيال على
~~وعاء المشتري فانكسر، وكسر ما في وعاء المشتري، للزمه غرم ما كان ms2795 في وعاء
~~المشتري من زيت مثله، ولا يلزمه غرمه من ذلك الزيت إلا أن يشاء، وأما ما
~~كان في المكيال؛ فيلزمه غرمه من ذلك الزيت، إلا أن يرضى البائع أن يأخذ من
~~غيره، فإن كان الكيل آخر كيل، ولم يبق عند المشتري شيء من ذلك الزيت، رد من
~~الثمن ما يجب له، إلا أن يتراضيا على أن يعطيه من زيت غيره، فيجوز قبل
~~التفرق.
### | مسألة: بيع صبرة قمح وعشرة أرادب عدس بدينار
# مسألة وقال في صبرة قمح، وعشرة أرادب عدس بدينار، قال: لا خير فيه؛ كذلك
~~قال لي مالك؛ لأن الخطار يدخله، إلا أن يكون كيلا كله، أو جزافا كله، لا
~~يشتري كيلا شيئا من الأشياء، وجزافا من غيره؛ وقد قال لي مالك: إنه عن مثل
~~هذا.
# PageV07P376
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، في رسم شكل من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته؛ وسيأتي إن شاء الله في رسم البيع والصرف من سماع
~~أصبغ، تمام القول فيما يتعلق بها.
### | مسألة: اشترى من رجل سلعة بمائة دينار قائمة وشرط عليه في عقدة البيع
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل سلعة بمائة دينار قائمة، وشرط عليه في
~~عقدة البيع أن يحمل له على وزن مائة قائمة، يدخل في ذلك ما دخل؛ قال: ليس
~~فيه خير؛ وقيل له: إنه قد اشترطه، فقال: أرأيت ما لا يجوز في القضاء، أيجوز
~~في البيع، وذكر مسألة مالك في القضاء، قيل له: أيفسخ هذا البيع؟ قال: إن
~~أدرك فسخ، وإن فات، لم أره مفسوخا.
# قال محمد بن رشد: لم يجز أن يبيع منه سلعة بمائة دينار قائمة على أن يأخذ
~~منه دنانير مجموعة بوزن المائة القائمة، أن يجعل المائة القائمة صنجة يأخذ
~~بها دنانير مجموعة، كما لا يجوز ذلك في القضاء، يريد كما لا يجوز إذا كان
~~له عليه مائة دينار قائمة، أن يأخذ منه دنانير مجموعة بوزنها، بأنه يأخذ
~~مائة دينار قائمة فيجعلها صنجة؛ يقضيه بها دنانير مجموعة، وإنما لم يجز ms2796 ذلك
~~في القضاء ولا في البيع؛ لأن الدنانير القائمة تجوز عددا، ويعرف وزن كل
~~واحد منها على الانفراد، ولا بد أن يكون بعضها أوزن من بعض.
# فإذا جمعت كلها في الوزن لم يعرف حقيقة ما يكون فيها من الوزن، فإذا باع
~~سلعة على هذا، فكأنه قد باعها بثمن مجهول؛ إذ لا يعرف حقيقة وزن ما باعها
~~به من الدنانير المجموعة، إلا أنه رأى الجهل في ذلك يسيرا؛ إذ لا يتفاوت
~~الوزن في ذلك تفاوتا بعيدا، فرآه بيعا مكروها، فسخه في القيام وأمضاه في
~~الفوات، وأما القضاء فهو أشد؛ لأنه إذا أخذ
# PageV07P377
# بوزن القائمة التي له مجموعة، لا يدرى هل أخذ أقل في الوزن أو أكثر؛ إذ
~~لا بد من أن يزيد في الوزن أو ينقص، وهو يغتفر فضل عدد القائمة التي له
~~رجاء زيادة الوزن، لا سيما والصرافون يزعمون أن الذهب إذا جمع نقص، وإذا
~~فرق زاد، وهذا مثل قوله في المدونة في مسألة الدرهمين الفردين يؤخذ بوزنهما
~~تبر فضة.
### | مسألة: اشترى مائة أردب من طعام بعينه فقصر عن المائة
# مسألة وسئل عن رجل اشترى مائة أردب من طعام بعينه فقصر عن المائة، فأراد
~~أن يأخذ عدسا ثمن ذلك، رضيا بذلك جميعا، فقال: إذا كان طعاما بعينه، فلا
~~بأس إذا لم يكن فيه وفاء؛ فإن كان فيه وفاء، فلا خير فيه، وإن كان مضمونا،
~~فلا خير فيه؛ لأنه بيع الطعام قبل أن يستوفى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الطعام المشترى إذا كان بعينه،
~~ولم يكن فيه وفاء، فالواجب أن ينتقض من البيع بحساب ما نقص من الطعام، ويرد
~~البائع على المبتاع ما يجب لذلك من الثمن، فجاز للمبتاع أن يأخذ منه بما
~~يجب له عليه من الثمن بما شاء من الطعام أو العروض إذا تعجل؛ فإن كان فيه
~~وفاء أو كان سلما مضمونا، لم يجز له أن يأخذ في شيء منه عدسا وما سوى
~~طعامه؛ لأنه إذا فعل ذلك كان قد باع ما وجب له ms2797 من الطعام بما أخذ من غير
~~صنفه، أو من العروض، فدخله بيع الطعام قبل أن يستوفى.
# PageV07P378
### | مسألة: اشترى من رجل طعاما بعينه إلى أجل ثم غاب أحدهما من عذر أو غيره
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل طعاما بعينه إلى أجل، ثم غاب أحدهما من
~~عذر أو غيره، حتى مضى الأجل، فأحب أحدهما إتمام البيع وكره الآخر، قال: أرى
~~البيع لازما لهما، وليس لأحدهما أن يتأخر عن صاحبه، ولا يتغيب عنه لفسخ
~~البيع بينهما، ويكون ذلك ندما منه.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في هذا الرسم بعينه، من هذا
~~السماع، من كتاب السلم والآجال، وقد مضى القول عليها هناك، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: باع سلعة بيعا فاسدا ثم دفع ذلك فقال إذا حالت فيهما الأسواق فهو فوت
# مسألة وسئل عن رجل باع سلعة بيعا فاسدا، ثم دفع ذلك فقال: إذا حالت فيهما
~~الأسواق فهو فوت كذلك قاله لي مالك، إلا في الطعام وما أشبهه مما يوجد مثله
~~وفيه الرد.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المنصوص عليه من قول مالك وأصحابه، المعلوم من
~~مذهبه في المدونة وغيرها، أن المكيل والموزون من الطعام وغيره الذي يوجد
~~مثله، لا تفيته حوالة الأسواق، والذي يوجبه النظر أن يفيت ذلك كله حوالة
~~الأسواق كالعروض؛ لأن العلة في أن العروض تفيتها حوالة الأسواق ما يدخل من
~~الضرر على أحد المتبايعين بإيضاع قيمتها أو ارتفاعها، وذلك موجود في المكيل
~~والموزون من الطعام
# PageV07P379
# وغيره، فقد يبيعه الطعام في الشدائد بيعا فاسدا، ثم يعثر على الفساد في
~~الرخاء، فيظلم البائع في أن يرد عليه مثل طعامه، وهو لا يساوي إلا يسيرا،
~~أو يبيعه في الرخاء ثم يعثر على الفساد في الشدائد، فيظلم المبتاع بأن يكلف
~~رد مثله فيشتريه بعشرة أمثال ما باع به الطعام الذي اشتراه أو أكثر؛ وقد
~~قال ابن المواز: إن الطعام الجزاف، والحلي الجزاف، تفيته في البيع الفاسد
~~حوالة الأسواق كالعروض؛ فإذا كان الطعام الجزاف والعروض تفيتها حوالة
~~الأسواق مع بقاء ms2798 العين، فأحرى أن تفيت حوالة الأسواق المكيل والموزون كله
~~من الطعام وغيره مع ذهاب العين؛ لأن مثل الشيء أنزل رتبة من عينه، فإذا كان
~~العرض يفوت بحوالة الأسواق مع بقاء عينه، فأحرى أن يفوت الطعام بحوالة
~~الأسواق مع ذهاب عينه.
### | مسألة: بيع البيض المسلوق بالنيء متفاضلا
# مسألة وقال في البيض المسلوق بالنيء متفاضلا: لا خير فيه، ليس السلق
~~صنعة.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصله في المدونة في اللحمان: أن النار
~~فيها ليس بصنعة يبيح التفاضل في الصنف الواحد منها إذا شوي أو طبخ بغير
~~إبزار، فالسلق في البيض كالشي في اللحم بغير إبزار.
### | مسألة: مسلم اشترى من مسلم خنزيرا
# مسألة وسئل عن مسلم اشترى من مسلم خنزيرا، قال: يرد الثمن، ويقتل
~~الخنزير.
# PageV07P380
# قال محمد بن رشد: الظاهر من هذه الرواية أن البيع ينقض في الخنزير، فيقتل
~~على البائع، وإن كان المبتاع قد قبضه، ويرد الثمن إلى المبتاع، وقد قيل إذا
~~قبضه المبتاع أنه يقتل عليه، ويمضي البيع، ويتصدق بالثمن على المساكين،
~~قبضه البائع أو لم يقبضه؛ إذ لا يحل للبائع، ولا يصح تركه للمبتاع، وقد قتل
~~الخنزير عليه؛ وأما إن عثر على البيع قبل أن يقبض المبتاع الخنزير، فلا
~~اختلاف في أنه يقتل على البائع، ويسقط الثمن عن المشتري إن كان لم يدفعه،
~~واختلف إن كان قد دفعه إلى البائع؛ فقيل: إنه يرد على المبتاع، وهو قوله في
~~هذه الرواية، وقيل: إنه يتصدق به على المساكين أدبا له، ولو اشتراه المسلم
~~فأكله من ضرورة، لرجب أن يبطل الثمن عنه إن كان لم يدفعه، وأن يرد عليه بلا
~~خلاف، إن كان قد دفعه.
### | مسألة: كان له على رجل مائة إردب قمح من شراء
# مسألة وقال فيمن كان له على رجل مائة إردب قمح من شراء، فقال الرجل:
~~اقبضها، فما اقتضيت من شيء، فلك ربعه أو جزء منه؛ قال: لا خير فيه ولا يحل،
~~وهو من بيع الطعام قبل أن يستوفى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما ms2799 قال؛ لأنه قد باع بعض الطعام من المقتضي
~~للطعام بعنائه له في اقتضاء باقيه.
### | مسألة: باع كبشا بصوف إلى أجل
# مسألة وسئل عن رجل باع كبشا بصوف إلى أجل، قال: إن كان أجلا قريبا لا
~~يكون للكبش صوف يجز في مثله، فلا بأس، وإن كان أجلا بعيدا يكون فيه للكبش
~~صوف، فلا خير
# PageV07P381
# فيه؛ قال مالك: لا يصح لرجل أن يبيع نخلا بثمن إلى أجل يكون للنخل ثمن
~~إلى الأجل.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة بعينها في هذا الرسم بعينه من هذا
~~السماع، من كتاب السلم والآجال، ومضى القول عليها مستوعبا مستوفى في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم من الكتاب المذكور، فمن أحب الوقوف على ذلك تأمله
~~هناك.
### | يشتري من الرجل عشر شياه يختارها من غنمه
# ومن كتاب
# أوله استأذن سيده وسئل عن الرجل يشتري من الرجل عشر شياه يختارها من
~~غنمه، قال: لا بأس بذلك؛ قيل له فاشترى عشرة من شرارها، قال: لا خير فيه؛
~~لأن الخيار فيه للبائع، يعطيه ما أحب، ولا يدري ما اشترى؛ قال ابن القاسم:
~~ولو أن رجلا اشترى عشر شياه من خيار غنم، فلما وجبت له، قال: زدني عشرة
~~أخرى اختارها بعدها؛ قال: لا بأس به، ولو كان قال رجل آخر: بعني بعشرة
~~اختارها بعدها أن يختار هذا عشرته لم يكن فيه خير؛ لأنه غرر لا يدري ما
~~اشترى؛ قال: وأن الذي يزيد عشرة إلى عشرة قد عرف ما اشترى، وهو بمنزلة رجل
~~اشترى عشرين يختارها.
# قال محمد بن رشد: شراء الغنم على الاختيار، وإن تفاضلت عددا
# PageV07P382
# مسمى من جملة، كان أقل الجملة أو أكثرها، جائز إذا كان قد قبلها وأحاط
~~علما بها، وعرف شرارها من خيارها، لم يختلف في جواز ذلك نصوص الروايات عن
~~مالك وأصحابه، وإن جاز أن يدخل الخلاف في جواز ذلك بالمعنى، فقد قال ابن
~~حبيب: إنه لا يجوز شراء ثوب يختاره من ثياب على أن أحدها لازم له، إلا أن
~~تكون الثياب صنفا واحدا لا ms2800 تتفاضل في الجودة، وأما مالك في المدونة، فجرى
~~في الثياب على أصله في الغنم، وأجاز شراء العدد منها على الاختيار إذا كانت
~~صنفا واحدا، وصفة واحدة وإن تفاضلت، وإنما لم يجز ذلك إذا اختلفت أصنافها،
~~أو اختلفت رقومها وصفاتها، وأجاز ذلك ابن المواز وإن اختلفت رقومها
~~وصفاتها، ما لم تتباين تباينا يجوز معه سلم أحدهما في الآخر، فيكون ذلك
~~كالصنفين، وعلى مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة في المدونة، يجوز ذلك في
~~الصنفين، والشافعي وأبو حنيفة لا يجيزان على الشراء على الاختيار بحال، فهي
~~خمسة أقوال.
# وإنما لا يجوز أن يختار باتفاق فيما لا يجوز أن يحول أحدهما في الآخر،
~~وأما شراء عشرة من الغنم ونحو ذلك مما هو يسير من الجملة، مثل أن يبيع جملة
~~غنمه على أن يختار منها عددا مسمى مما هو جلها أو أكثرها فلا يجوز، لم
~~تختلف نصوص الروايات في أن ذلك لا يجوز، وإن جاز أن يدخل الخلاف في ذلك
~~بالمعنى، فقد قال ابن حبيب في الرجل يبيع البز المنصف، ويستثني منه ثيابا،
~~أنه إن اشترط أن يختارها من رقم بعينه، فلا بأس به، وإن كان جل ذلك الرقم،
~~قال: وإنما يكره ذلك في الكيل من الجزاف؛ وهو بعيد، وقد قال ابن عبدوس: إن
~~هذا إذا حمل على النظر، بطل كله، ولم يجز منه شيء؛ إذ لا يجوز للبائع أن
~~يجهل ما باع، ولا للمشتري أن يجهل ما اشترى؛ وإذا كان الخيار
# PageV07P383
# للمبتاع، فقد جهل البائع ما باع، وإذا كان للبائع قد جهل المبتاع ما
~~ابتاع، وإنما جوز اختيار البيع إذا اتفق الصنف والثمن بالتسهيل؛ لأنه من
~~بياعات الناس، وليس يحتمل النظر مثل الذي يبيع ثمر حائطه، ويستثني منه كيلا
~~دون الثلث، وهو إنما باع منه ما بعد الكيل وهو مجهول، والحد الذي يجوز
~~للبائع أن يستثنيه من غنمه على الخيار الثلث فأقل، فإن كان أكثر من الثلث
~~لم يجز عند ابن القاسم، وأجازه سحنون؛ يريد والله أعلم ما لم يكن الجل أكثر
~~من ms2801 النصف، فقد رأيت له أنه أجاز أن يبيع الرجل أحد عبديه أيهما شاء على أن
~~ذلك لازم للمشتري؛ وأن يتزوج المرأة على ذلك، خلاف ما في النكاح الأول من
~~المدونة.
# وأجاز للذي اشترى عشرة من الغنم على أن يختارها أن يشتري قبل أن يختارها
~~عشرة أخرى على الخيار أيضا، ولم يجز ذلك لغيره، والفرق بينه وبين غيره، أنه
~~قد علم ما يختار؛ فلم يدخل في العشرة الثانية على جهل، وغيره لا يعلم ما
~~يختار، هو فدخل على جهل، وكذلك يجوز له أن يشتري بقيتها قبل أن يختار
~~العشرة، ولا يجوز ذلك لغيره، وأجاز ذلك محمد بن المواز لغيره في الوجهين،
~~ووجهه أن العشرة التي اشتراها الأول على أن يختارها كأنها معلومة عند
~~الثاني؛ إذ قد علم أنه لا يختار إلا خيارها، وخيارها لا يخفى على أهل
~~المعرفة بها؛ فكأن البائع أبقى تلك العشرة لنفسه، وباع منه الباقي أو عشرة
~~على أن يختارها، فعلى هذا يجوز للأول أن يبيع العشرة قبل أن يختارها من
~~غيره، فيختارها المشتري الثاني لنفسه، خلاف ما يأتي في سماع سحنون لأشهب،
~~وإذا اشترى عشرة من الغنم على أن يختارها، كان من حقه أن يختارها هو، فإن
~~أراد أن يأتي بمن يختارها له كان ذلك له؛ هذا هو الذي يوجبه النظر، ويأتي
~~على قول أشهب ما في سماع سحنون: أن ذلك ليس له؛ إذ لم يجز له بيعه من غيره
~~على أن يأخذ ما يختار هو، ولا
# PageV07P384
# على أن يختارها هو لنفسه؛ إذ لا ينزل أحد منزلته في اختيار ما اشترى إلا
~~ورثته، هذا معنى قوله، وهو بعيد؛ وقد قال بعض الشيوخ على قول أشهب هذا:
~~إنما لم يجز له أن يقدم من يختار له؛ لأن من حق البائع أن يقول: إنما رخصت
~~عليك في الثمن؛ لأني علمت أنك غير ما هي بالاختيار في الغنم؛ فرجوت أن
~~تختار ما ليس بخيارها، وهذا ليس بشيء؛ إذا لو كان البائع إنما دخل معه على
~~ألا يختار إلا هو لهذا ms2802 المعنى، لكان غررا؛ وقد قال يحيى بن دحون: إن اشترط
~~البائع عليه أن يختار هو لنفسه لزمه، وليس بصحيح؛ فإن اشترى منه عشرة من
~~خيرة غنمه وسكتا فلم يقل: أختارها أنا ولا أنت، واختلف في خيرتها، فقال
~~البائع: هذه هي خيرتها فخذها، وقال المبتاع: بل هذه هي، دعي لذلك أهل
~~المعرفة والبصر، قاله ابن حبيب، وهو صحيح؛ لأن البيع إذا وجب في خيرتها
~~وسكتا عمن يختارها، فكأنه شيء معلوم.
### | مسألة: يشتري الرقيق من الرجل بأفريقية فيقدم الفسطاط بها فيوجد البيع حرام
# مسألة وسألته عن الرجل يشتري الرقيق من الرجل بأفريقية، فيقدم الفسطاط
~~بها، فيوجد البيع حراما، هل يكون فيه رد؟ وهل قدومه بها فوت؟ قال: ليس
~~البلدان فوتا، إلا أن يفوت بنماء أو نقصان، أو اختلاف أسواق، أو طول زمان؛
~~فإن كانت الأسواق قد اختلفت فهو فوت، وما أرى إلا أن الفوت قد دخلها؛ لأن
~~سوق القيروان وسوق الفسطاط ليسا واحدا؛ قلت: فلو اشتراها بالإسكندرية، وقدم
# PageV07P385
# بها الفسطاط، هل ذلك فوت؟ قال: الذي اشتراها بالإسكندرية إنما يقدم بها
~~الفسطاط للفضل، ومع ذلك قد غيرها السفر؛ فإن كانت الأسواق مختلفة، أو غيرها
~~السفر، فهو فوت تكون فيه القيمة، قلت: وإن كانت لم تختلف الأسواق، ولم
~~يغيرها السفر؛ قال: إن كانت كما تقول ردها، قلت: فأين يردها عليه بالفسطاط
~~أم بالإسكندرية؟ قال: بل بالفسطاط، ولو كان طعاما لم يرده عليه إلا
~~بالإسكندرية.
# قال محمد بن رشد: وكذلك السلع على قياس قوله في الرقيق، إذ يحتاج إلى
~~الكراء عليهم، كالسلع لا يكون نقل شيء من ذلك من بلد إلى بلد فوتا في البيع
~~الفاسد، إلا أن تختلف أسواق البلدان؛ وقد قيل: إن ذلك كله فوت، وهو الذي
~~يأتي على قول أشهب وأصبغ في سماعه، من كتاب الغصب في مسألة الغصب؛ إذ جعل
~~المغصوب منه مخيرا بين أن يأخذ متاعه، أو يضمنه قيمته في البلد الذي غصبه
~~فيه، والغصب لا يفيته حوالة الأسواق؛ فجعلا نقل ذلك من بلد إلى بلد أشد من
~~حوالة الأسواق، ms2803 ووجه القول الأول أن الأسواق لم تختلف، وما أكرى به المتاع
~~على السلعة مستهلك على كل حال، فسخ البيع أو صحح بالقيمة؛ إذ لا تساوي
~~السلعة إلا القيمة التي صححت بها، فوجب أن يفسخ؛ إذ لا ضرر على المبتاع في
~~الفسخ، ووجه القول الثاني: أن الأسواق وإن لم تختلف مما أكرى المبتاع به
~~على السلعة محسوبا بثمنها، فكأن الأسواق قد حالت
# PageV07P386
# بنقصان، فوجب ألا يفسخ البيع لما يدخل على المبتاع من الضرر بالفسخ؛ إذ
~~قد يرتفع سوقها، فيربح فيها ما اكترى به عليها، فمن حقه ألا يعجل عليه
~~الخسارة، وهذا القول أظهر؛ وأما الدواب التي لا يكرى عليها، وإنما تركب أو
~~تكرى، فلا اختلاف في أن حملها من بلد إلى بلد لا يفيتهما في البيع الفاسد
~~إذا لم تختلف أسواق البلدان؛ وكذلك الرقيق الذي لا يحتاج إلى الكراء عليهم،
~~لا يفوت في البيع الفاسد من حمله من بلد إلى بلد، كالدواب يقوم ذلك من
~~رواية ابن القاسم عن مالك، في سماع سحنون، من كتاب الغصب في مسألة الغصب؛
~~إذ فرق فيها بين الرقيق والسلع؛ ومعناه في الرقيق الذي لا يحتاج إلى الكراء
~~عليهم، وأما نقل السلع من بلد إلى بلد بالكراء عليها، فهو فوت في الرد
~~بالعيب؛ وقد مضى القول على ذلك في رسم نذر سنة، من سماع ابن القاسم، من
~~كتاب العيوب؛ وأما قوله: ولو كان طعاما لم يرده عليه إلا بالإسكندرية،
~~فمعناه في الطعام المكيل؛ وهو على أصله في أن حوالة الأسواق لا تفيته، وقد
~~مضى القول على ذلك في الرسم الذي قبل هذا.
### | مسألة: يكون له نصف عبد ونصفه لآخر أو نصفه حر فيبيع نصفه من رجل
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يكون له نصف عبد ونصفه لآخر، أو نصفه
~~حر، فيبيع نصفه من رجل، ولا يذكر البائع ولا المبتاع ماله عند البيع؛ فقال:
~~قال مالك: لا يشتريه أحد إلا من كان في ماله بمنزلة سيده الذي باعه، وليس
~~لسيده أن يستثنيه إذا باعه؛ فإذا باعه ms2804 ولم يذكر هو ولا المبتاع ماله، ثم
~~قال البائع والله ما بعته بماله ولا بعته إلا بغير ماله، فإن البيع يفسخ
~~بينهما
# PageV07P387
# ويرد، ولا يجوز لأحد أن يشتريه إلا على أن يكون في ماله بمنزلة بائعه يقر
~~في يديه؛ يريد العبد ولا يحرك؛ قيل لسحنون: فإن باعه من شريكه على أن له
~~ماله، قال ذلك جائز؛ لأن ذلك مقاسمة له، ولا يجوز له من غير شريكه أن يبيعه
~~ويشترط ماله، أو يبيعه ويسكتان عن ماله، قال: هذا لا يجوز ويفسخ، إلا أن
~~يبيعه بماله، ويحل المشتري فيه محل البائع.
# قال محمد بن رشد: أما إذا باعه من شريكه، فلا اختلاف في جواز البيع،
~~استثنى المبتاع المال أو لم يستثنه؛ لأنه إن لم يستثنه، بقي نصفه للبائع،
~~فكان ذلك مقاسمة له كما قال سحنون؛ وأما إذا باعه من غير شريكه، ولم يستثن
~~المبتاع ماله، فقيل: إن البيع فاسد، وهو قول مالك في هذه الرواية؛ وفي سماع
~~أشهب من كتاب الشركة: وقيل: إن البيع يفسخ إلا أن يرضى البائع أن يسلم ماله
~~إلى المبتاع، وهو دليل ما في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب العتق؛
~~ومثل ما في رسم كتب عليه، من سماع ابن القاسم، من هذا الكتاب، في مسألة
~~النخل يباع وقد أبر نصف ثمرها حسبما بيناه هناك.
### | باع الرجل أرضا وفيها زرع
# ومن كتاب العرية وقال: إذا باع الرجل أرضا، وفيها زرع حين بدا فهو
~~للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع؛ قال: ولا يحل أن تباع أرض فيها زرع
# PageV07P388
# بأرض أخرى فيها زرع، وهو جميعه قول مالك؛ والزرع حين يطلع بمنزلة النوار
~~في الشجر، لا يحل على وجه من الوجوه، ويستثنى كل واحد منهما زرع صاحبه، ولا
~~بأس أن يستثني أحدهما زرع صاحبه، ولا يستثني الآخر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن من باع أرضا وفيها زرع حين بدا فهو للبائع،
~~إلا أن يشترطه المبتاع، هو المعلوم المشهور من مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك، وقد مضى ما في ذلك ms2805 من الاختلاف في آخر سماع أشهب؛ وكذلك قوله: إنه لا
~~يحل أن تباع أرض فيها زرع بأرض أخرى فيها زرع، هو المشهور في المذهب
~~المعلوم من قول ابن القاسم، وروايته عن مالك في المدونة وغيرها؛ وسحنون
~~يجيز ذلك ما لم يحل بيع الزرع، ويجيز أيضا بيع الأرض، وفيها زرع لم يحل
~~بيعه بطعام نقدا وإلى أجل؛ لأنه يجعله ملغى لا تقع عليه حصة من الثمن، وهو
~~مذهب ابن الماجشون؛ وأما قوله: إن الزرع حين يطلع بمنزلة النوار في الشجر،
~~فيقوم منه أن النوار في الشجر بمنزلة الإبار في النخل، خلاف ما مضى في آخر
~~سماع أشهب، وقد مضى هنالك ذكر اختلاف قول مالك في ذلك؛ ويحتمل أن يريد أنه
~~بمنزلته في أنه لا يجوز أن يستثني كل واحد منهما ثمر حائطه، وإن كان قد
~~ورد، كما لا يجوز أن يستثني كل واحد منهما زرع حائطه، وإن كان قد ثبت؛ لا
~~أنه بمنزلته في أنه يكون للبائع إذا ورد، وإن لم يستثنه كما يكون الزرع له
~~إذا ثبت، وإن لم يستثنه، وهو الأظهر.
# PageV07P389
### | مسألة: يبيع أرضا فيها زرع لم يطب بثمن إلى أجل واستثناه المشتري
# مسألة وعن رجل يبيع أرضا فيها زرع لم يطب بثمن إلى أجل، واستثناه
~~المشتري، فاستقال البائع على أن يمحو عنه الثمن، ويترك له الزرع، قال ابن
~~القاسم: ليس بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن ذلك جائز؛ إذ لا تهمة فيه؛ لأن
~~الأمر آل بينهما إلى أن رجعت إلى البائع أرضه، وبقي الزرع للمبتاع موهوبا
~~بغير ثمن فجاز؛ وقد مضت هذه المسألة متكررة في رسم نقدها، من سماع عيسى، من
~~كتاب السلم والآجال، ومضى هناك من القول عليها ما فيه كفاية.
### | مسألة: يأتي إلى الرجل فيقول له هل لك أن تبيعني ثوبك هذا بهذه الدراهم
# مسألة وعن الرجل يأتي إلى الرجل فيقول له: هل لك أن تبيعني ثوبك هذا بهذه
~~الدراهم، ولا تزنها تأخذها وازنة كانت أو ناقصة ولا تزنها، هل ms2806 يكره أم لا؟
~~قال ابن القاسم: قال مالك: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: المكروه في هذه المسألة بين إذا كانت الناقصة لا تجوز
~~بجواز الوازنة؛ لأنه غرر بين، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عن بيع الغرر» ؛ ولو كانت الناقصة تجوز بجواز الوازنة لم يكن به بأس، وقد
# PageV07P390
# مضى بيان هذا في سماع أشهب، من كتاب الصرف.
### | مسألة: اشترى من رجل مائة قسط من زيت فوجد فأرة ميتة في الجرة التي يكال منها
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل مائة قسط من زيت، فكال له خمسين من جرة،
~~ثم بدأ في أخرى يكيل له منها؛ فلما كال له منها قسطا أو قسطين، فصبه على
~~الخمسين، فإذا بفأرة ميتة في الجرة الأخرى، قال: ضمان الخمسين من المبتاع.
~~قلت: ولم لا يكون ضمانه على البائع الذي أفسده؟ قال: ليس عليه ضمان؛ لأنه
~~إنما صبه عليه بأمر المبتاع؛ أرأيت لو أنك ابتعت جرة زيت من رجل فقلت له:
~~بلغها إلى البيت، فحملها حتى بلغها، فأمر بصبها على زيت له في البيت؛ فلما
~~صبه، فإذا بفأرة في الجرة، أكان يضمن زيتك الذي في البيت؟ ليس عليه ضمان،
~~فالخمسون التي اكتالها بمنزلة زيته التي في بيته ضمان الخمسين منه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه لم يتعد في الصب، ولا كان منه
~~خطأ في فعله إياه؛ وصبه إياه عليه بأمره؛ بمنزلة ما لو دفعه إليه فصبه هو
~~على زيته، فوجب ألا يضمن، إلا أن يعلم بموت الفأرة في الجرة.
# PageV07P391
### | الحلباء هل تباع قبل أن تستوفى
# ومن كتاب أوصى
# أن ينفق على أمهات أولاده
# وسئل عن الحلباء أتباع قبل أن تستوفى؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: حكم ابن القاسم في هذه الرواية للحلباء بحكم الأطعمة في
~~أنها لا تباع قبل الاستيفاء، ولم يتكلم على جواز التفاضل فيها يدا بيد،
~~والأظهر إجازة ذلك؛ وقد قيل: إنها من الأدوية، وليست من الأطعمة، وقيل: إن
~~للخضراء منها حكم الأطعمة، ms2807 ولليابسة حكم الأدوية، وقد مضى القول في هذا كله
~~مستوفى، في سماع أبي زيد، من كتاب السلم والآجال.
### | مسألة: بيع القصب بالسكر
# مسألة وقال في القصب بالسكر: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه المسألة في بعض الروايات: وقال في عسل القصب
~~برب القصب إذا دخلته الصنعة والإبزار مثل القرفة والسنبل والفلفل، قال:
~~ومثل اللوز والفستق والبيض يجعل فيه: لا بأس به متفاضلا، قال: ولا أعلم إلا
~~أنه بلغني عن مالك أنه قال ذلك؛ ووقف ابن القاسم فيه إذا لم تدخله هذه
~~الأشياء، ولم يجعل منها فيه شيء، وإنما ضرب بالبيض فقط؛ ولا بأس بعسل القصب
~~بالسكر؛ لأن السكر يطول أمره ومؤنته وعمله، فيتحول من شيء إلى شيء قبل أن
~~يكون سكرا.
# قال محمد بن رشد: وهي زيادة بينة على ما في المدونة
# PageV07P392
# لأنه أجاز السكر بالقصب وبربه وبعسله، لبعد ما بين السكر وبين كل واحد
~~منهما؛ فجعل ذلك صنعة توجب جواز التفاضل بينه وبين كل واحد منهما، ورأى
~~القصب وربه وعسله صنفا واحدا؛ فلا يجوز القصب بربه، ولا بعسله على حال؛
~~لعدم المماثلة فيه؛ ولا ربه بعسله إلا مثلا بمثل، وذلك مثل خل العنب يجوز
~~بالعنب وبعصير العنب؛ لبعده من كل واحد منهما وطول زمانه إلى أن يصير خلا،
~~ولا يجوز العنب بعصيره على حال؛ فإن دخل في القصب بربه أو بعسله، أو في ربه
~~بعسله إبزار، جاز التفاضل في ذلك، كاللحم النيء بالمشوي، لا يجوز إلا أن
~~يدخله الإبزار؛ وتوقف ابن القاسم في ضربه بالبيض وحده، وقد اختلف في خل
~~التمر بالتمر؛ ومضى تحصيل القول فيه في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب
~~السلم والآجال.
### | مسألة: يبيع الشاة ويستثنى جلدها
# مسألة وقال في الذي يبيع الشاة ويستثنى جلدها حيث يجوز ذلك فيه ثم تموت
~~الشاة: إن المشتري لا يكون ضامنا للجلد؛ لأنه شريك معه، وفي سماع أصبغ من
~~كتاب العيوب، قال ابن القاسم: المشتري ضامن للجلد.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في ms2808 هذه المسألة أنه قال فيها قوله: إن
~~المشتري لا يكون ضامنا لجلد الشاة إذا استثناه البائع حيث يجوز له، معناه:
~~إذا لم يفرط حتى ماتت قبل الذبح؛ فإن فرط وتوانى في الذبح حتى ماتت ضمن،
~~وهو معنى الرواية الأخرى؛ قال: وقيل: إنما جعل المصيبة من المبتاع؛ لأنه
~~إنما أجاز أن يشتري بهذا الاستثناء؛ لأنه لا
# PageV07P393
# قيمة للمستثني في السفر، فكأنه اشترى الجميع؛ وهذا كله لا يصح منه شيء في
~~النظر؛ إذ لا معنى للاعتبار بالتفريط في هذا من غير التفريط، وإن كان ابن
~~حبيب قد نحا إلى هذا، ورواه أبو قرة أيضا عن مالك؛ قال فيمن باع بهيمة
~~واستثنى رأسها فلم يذبحها حتى ماتت بغير إذن البائع، فعليه قيمة رأسها؛
~~لأنه ترك ما اشتراها له من الذبح، وإن حبسها بإذن البائع حتى هلكت فلا شيء
~~عليه في رأسها؛ وإن صحت فأبى أن يذبحها فعليه قيمة رأسها؛ وأما استحياؤها
~~بإذنه فهو شريك معه فيها، وهو استحسان على غير حقيقة قياس؛ إذ لا يخلو من
~~أن يكون للبائع على المشتري في الجلد حق توفية، أو لا يكون له فيه حق
~~توفية؛ فإن كان له عليه فيه حق توفية، فلا يسقط عنه بترك التفريط، وإن لم
~~يكن له عليه فيه حق توفية، فلا يجب عليه بالتفريط.
# وقوله: وقيل: إنما جعل المصيبة من المبتاع؛ لأنه إنما جاز ... إلى آخر
~~قوله - كلام متناقض؛ لأن كون الجلد لا قيمة له في السفر، يقتضي أن البيع لم
~~يقع عليه، وأن المبتاع لا يكون ضامنا له؛ فالصحيح في المسألة أن رواية أصبغ
~~خلاف لرواية عيسى، وأن الاختلاف في هذا جار على الاختلاف في المستثنى، هل
~~هو مبقى على ملك البائع وبمنزلة المشتري؟
# فعلى القول بأنه مبقى على ملك البائع، يكون مصيبة الجلد منه إن ماتت
~~الشاة؛ لأنها ماتت وجلدها له باق على ملكه حتى يذبح المبتاع الشاة فيأخذ
~~جلده إذا لم يبعه، فإن استحياها المشتري أعطى البائع شرى جلده استحسانا،
~~وكان القياس إذا استحياها أن يكونا شريكين فيها ms2809 البائع بقيمة الجلد،
~~والمشتري بقيمة ما سواه؛ وعلى القول بأنه بمنزلة المشتري، وكان البائع باع
~~جميع الشاة بعشرة دراهم في التمثيل، وبجلدها يكون المشتري ضامنا لجلده؛
# PageV07P394
# وليس معنى قوله: إنه ضامن له أنه يغرم للبائع قيمته أو جلدا مثله؛ وإنما
~~معناه أن ينظر إلى قيمته، فإن كانت قيمته في التمثيل درهمين وكان باع الشاة
~~بعشرة دراهم، رجع البائع على المبتاع بسدس قيمة الشاة؛ لأنه كمن باع شاة
~~بعشرة دراهم، وعرض قيمته درهمان، فاستحق العرض من يد البائع وقد فاتت الشاة
~~عند المبتاع، وهذا بين كله لا إشكال فيه والحمد لله، وسيأتي في رسم حمل
~~صبيا إذا استثنى الجلد في موضع لا يجوز له، والقول في ذلك إن شاء الله
~~تعالى.
### | مسألة: الزيتون الذي قد جنى بالأمس وقد ذبل وضمر
# مسألة وقال في الزيتون الذي قد جنى بالأمس وقد ذبل وضمر يباع بما يجني
~~للغد أو اليومين، وهذا أشد انتفاخا؛ قال: هذا لا يكون، لا يذبل ليوم ولا
~~ليومين، وليس ذلك ذبلا، فإن كان هذا المجني الآخر لو أخذ كيلا بكيل فترك
~~قدر ما ترك الآخر ضمر ونقص، يعرف ذلك ويقول ذلك أهل المعرفة فلا خير فيه،
~~وقد سألني الأندلسيون عن الرجل يتسلف من الرجل الفدان أو الفدانين يحتاج
~~إليه فيحصده وفيه رطوبة يتنفع بذلك إلى أن يترك زرعه ويبس فيجده ويعطيه قدر
~~كيله وما خرج منه، فقال: إن كان لو ترك ضمر لرطوبته ونقص فلا خير فيه، ثم
~~أخبرت أنهم سألوه بالمدينة ثانية، فلم يرخص لهم في ذلك.
# قال محمد بن رشد: أما بيع الزيتون الغض الطري، بالزيتون الذي
# PageV07P395
# قد ذبل وضمر ويعلم أنه قد نقص كيلا بكيل، فلا اختلاف في أن ذلك لا يجوز؛
~~كما لا يجوز الرطب بالتمر، ولا الفريك بالقمح، ولا الحنطة المبلولة بالحنطة
~~اليابسة، ولا بالحنطة المبلولة؛ لأن بعض المبلول أشد انتفاخا من بعض؛
~~والأصل في هذا ما روي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل: عن بيع
~~الرطب بالتمر، فقال: أينقص الرطب إذا جف؛ ms2810 قالوا: نعم، قال: فلا إذا.
# » وأما الذي يحتاج فيتسلف الفدان والفدانين من الزرع الذي فيه رطوبة
~~فيحصده ويدريه ويرد عليه مكيلة ما وجد فيه، فهو أخف وفيه اختلاف؛ لأنه ليس
~~ببيع إذا كان على وجه المعروف من المسلف، لحاجة المسلف إلى ذلك، وقد مضى
~~تحصيل الاختلاف في ذلك في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب السلم
~~والآجال، فمن أحب الوقوف عليه، تأمله هناك.
### | مسألة: باع عكم قراطيس بدينار نقدا ثم استقال أحدهما
# مسألة وسئل: عن رجل باع عكم قراطيس بدينار نقدا، ثم استقال أحدهما، فأبى
~~الآخر أن يقيله إلا بزيادة عشرة دراهم إلى أجل؛ قال: إن كان المشتري هو
~~المستقيل فهو حرام، وإن كان البائع فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن المشتري إن كان هو المستقيل
~~الذي زاد العشرة الدراهم إلى أجل، فقد فسخ البائع الدينار الذي له عليه
~~حالا في عشرة دراهم إلى أجل وقراطيس نقدا، فيدخله فسخ الدين في الدين، وذهب
~~بعرض نقدا وورق إلى أجل، ولو كان قد انتقد البائع الدينار، لم يدخله فسخ
~~الدين في الدين، ودخله بيع ذهب نقدا بعروض ودراهم إلى أجل؛ وإن كان البائع
~~هو المستقيل الذي
# PageV07P396
# زاد المبتاع العشرة دراهم إلى أجل فهو جائز؛ لأن البائع يصير قد ابتاع من
~~المبتاع القراطيس التي باع منه بالدينار الذي له عليه، وبعشرة دراهم إلى
~~أجل، وذلك جائز، ولو كان البائع قد انتقد الدينار وغاب عليه لم يجز، وأنهما
~~على الزيادة في السلف؛ لأن الأمر آل بينهما إلى أن رجعت إلى البائع قراطيسه
~~فكانت لغوا، وأسلف المبتاع البائع دينارا فغاب عليه وانتفع به، على أن
~~أعطاه عشرة دراهم إلى أجل؛ وهذا إن كان من أهل العينة؛ لأن بيوع النقد لا
~~يتهم فيها إلا أهل العينة حسبما مضى القول فيه في رسم كتب عليه ذكر حق من
~~سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال، وقد مضت هذه المسألة مفرعة مستوفاة
~~الوجوه في رسم القبلة من الكتاب المذكور، ms2811 وفي رسم البراءة من سماع عيسى
~~منه، والقول فيها على أصل مذهبه في الموطأ والمدونة.
### | مسألة: اشترى من رجل كل مملوك هو له ولم يسمهم
# مسألة وقال في رجل اشترى من رجل كل مملوك هو له ولم يسمهم، إلا أن
~~المشتري قد كان عرفهم كلهم صغارهم وكبارهم وتحراهم وهم غيب بموضع، أن البيع
~~جائز لازم له إذا كان الموضع قريبا اليوم واليومين وما أشبهه وإن نقده
~~بشرط؛ وإن كان الموضع بعيدا ولم يكن اشترط النقد، فذلك جائز، وإن نقده
~~الثمن وتطوع، فذلك جائز؛ وإن ادعى البائع أن المشتري اشترى ما لا يعرفه،
~~وادعى المشتري المعرفة، فالقول قول المشتري وإن لم تكن له بينة؛ لأنه ادعى
~~الحلال؛ لأن كل متبايعين ادعى
# PageV07P397
# أحدهما حلالا والآخر حراما، فالقول قول مدعي الحلال.
# قال محمد بن رشد: قوله إن اشترى العبيد الغيب إذا عرفهم المشتري صغارهم
~~وكبارهم. وإن لم يسمهم بأسمائهم جائز لازم له، معناه: إذا كان البائع أيضا
~~قد عرفهم، ومثله في الصلح من المدونة؛ لأنه أجاز مصالحة الورثة المرأة في
~~ثمنها وإن لم يسموا التركة إذا كانوا قد عرفوا ذلك وعرفته، ولو جهلا جميعا
~~مبلغ العبيد وصفاتهم، لكان البيع فاسدا، وكذلك إذا جهل ذلك أحدهما، والآخر
~~يعلم بجهله، فتبايعا على ذلك، وأما إذا علم (أحدهما) وجهل الآخر ولم يعلم
~~بجهله، فليس ببيع فاسد، وإنما هو في الحكم كبيع غش وخديعة يكون الجاهل
~~منهما إذا علم مخيرا بين إمضاء البيع أو رده.
# فقوله وإن ادعى البائع أن المشتري اشترى ما لا يعرف، وادعى المشتري
~~المعرفة، أن القول قول المشتري وإن لم تكن له بينة؛ لأنه ادعى الحلال؛
~~معناه: إذا ادعى البائع أن المشتري اشترى ما لا يعرف، فإنه باع أيضا ما لم
~~يعرف، أو إنه باع وهو يعلم أن المشتري لم يعرف، وادعى المشتري أنهما عرفا
~~جميعا؛ لأنه لا يكون المبتاع مدعي الحلال والبائع مدعي حرام، إلا على ما
~~ذكرناه.
# وقوله إن القول قول المشتري، معناه: دون يمين؛ لأنها يمين تهمة، إلا أن
~~يدعي ms2812 عليه أنه أخبره (أنه) اشترى ما لم يعرف، فيجب له اليمين عليه، ويكون
~~له ردها؛ وقد قيل بأن اليمين ملحق بالتهمة، ويجب صرفها، وقد مضى هذا في رسم
~~الأقضية الثاني من سماع أشهب.
# واختلاف المتبايعين في الجهل بمعرفة المبيع لا يخلو من سبعة أوجه: أحدها:
~~أن يقول أحدهما جهلناه جميعا، ويقول الآخر: بل علمناه جميعا. والثاني: أن
~~يقول أحدهما جهلناه جميعا،
# PageV07P398
# ويقول الآخر: بل علمته أنا وجهلته (أنت) . والثالث: أن يقول أحدهما أيضا:
~~جهلناه جميعا، ويقول الآخر: بل جهلته أنا وعلمته أنت. والرابع: أن يقول
~~أحدهما علمناه جميعا، ويقول الآخر بل علمته أنت وجهلته أنا. والخامس: أن
~~يقول أحدهما أيضا بل علمناه جميعا، ويقول الآخر بل علمته أنا وجهلته أنت.
~~والسادس: أن يقول أحدهما علمته (أنا) وجهلته أنت، ويقول الآخر: بل علمته
~~أنا وجهلته أنت، والسابع: أن يقول أحدهما جهلته أنا وعلمته أنت، ويقول
~~الآخر جهلته أنا وعلمته أنت.
# فأما الوجه الأول، وهو أن يقول أحدهما قد جهلناه جميعا، ويقول الآخر بل
~~علمناه جميعا، فالقول قول الذي ادعى المعرفة منهما، كان البائع أو المبتاع؛
~~لأنه ادعى حلالا وادعى الآخر حراما؛ وقد مضى ذلك والاختلاف في اليمين إن لم
~~يحقق صاحبه عليه الدعوى.
# وأما الوجه الثاني وهو أن يقول أحدهما قد جهلناه جميعا، ويقول الآخر بل)
~~علمته أنا وجهلته أنت، ولم أعلم بجهلك إياه، فإن البيع يفسخ على كل حال دون
~~أن يحلف واحد منهما؛ لأن الذي يقول جهلناه (جميعا) يدعي أن البيع فاسد يجب
~~فسخه، وصاحبه يقر له بما يوجب أن الخيار له في فسخه، فوجب أن يفسخ على كل
~~حال؛ ولو قال علمته أنا وجهلته أنت فبايعتك وأنا أعلم بجهلك إياه، لكانا
~~جميعا قد تصادقا على الفساد.
# وأما الوجه الثالث وهو أن يقول أحدهما جهلناه جميعا، ويقول الآخر بل
~~جهلته أنا وعلمته أنت؛ فالقول قول الذي قال جهلته أنا وعلمته أنت مع يمينه
~~إن أراد أن يمضي البيع ولم يرد أن يرده؛ لأنه ادعى عقدا يوجب له الخيار،
~~وادعى ms2813 صاحبه أنه حرام؛ فإن نكل عن اليمين، حلف صاحبه وفسخ البيع.
# وأما الوجه الرابع وهو أن يقوك أحدهما علمناه جميعا ويقول الآخر بل جهلته
~~أنا وعلمته أنت، فالقول قول الذي قال جهلته أنا وعلمته أنت مع يمينه إن
~~أراد أن يرد البيع ولم يرد أن
# PageV07P399
# يمضيه، فإن نكل عن اليمين، حلف صاحبه وألزمه البيع، وأما (الوجه) الخامس
~~وهو أن يقول أحدهما أيضا علمناه جميعا، ويقول الآخر علمته أنا وجهلته أنت،
~~فالبيع لهما لازم، إلا أن يكذب الذي قال علمناه جميعا نفسه، ويرجع إلى
~~تصديق صاحبه قبل أن يرجع صاحبه إلى تصديقه فيكون له أن يرد البيع ولا يمين
~~في شيء من ذلك.
# وأما الوجه السادس وهو أن يقول أحدهما علمته أنا وجهلته أنت، ويقول الآخر
~~بل علمته أنا وجهلته أنت، فالبيع لهما لازم أيضا، إلا أن يبدر أحدهما إلى
~~تكذيب نفسه ويصدق صاحبه قبل أن يبدر صاحبه إلى مثل ذلك، فيكون له الرد، ولا
~~يمين في شيء من ذلك.
# وأما الوجه السابع وهو أن يقول أحدهما جهلته أنا وعلمته أنت، ويقول الآخر
~~بل جهلته أنا وعلمته أنت؛ فالقول قول من أراد أن يرد منهما مع يمينه يحلف
~~ويرده، فإن نكل عن اليمين، حلف صاحبه وألزمه البيع، وقد مضى طرف من هذا
~~المعنى في رسم حلف من سماع ابن القاسم.
# وأما قوله إن كان موضع العبيد قريبا اليوم واليومين، فالبيع بشرط النقد
~~جائز، وإن كان موضعهم بعيدا فلا يجوز البيع بشرط النقد، ويجوز أن يتطوع به
~~المبتاع من غير شرط؛ فهو مثل ما في المدونة، خلاف ما في الموطأ من أنه لا
~~يجوز النقد في بيع الغائب بشرط وإن كان قريبا.
### | مسألة: وجد مكتلا ملآن طعاما فاشتراه بدينار
# مسألة قال ابن القاسم: في رجل وجد مكتلا ملآن
# PageV07P400
# طعاما، فاشتراه بدينار؛ ثم قال له املأه لي ثانية بدينار؛ قال: إن كان في
~~موضع فيه مكيال فلا أحبه، وهو بمنزلة صبرة اشتراها بدينار فلا بأس به؛ فإن
~~قال له أعطني الآن كيلها بدينار، ms2814 لم يكن فيه خير؛ ولو وجد غرارة ملأى لم
~~يكن بأسا أن يشتريها بدينار، ولو جاءه بغرارة فقال املأ لي هذه الغرارة
~~بدينار، لم يكن فيه خير.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن شراء الطعام وغيره جزافا غرر، إلا أن
~~الشرع أجازه توسعة ورخصة لمئونة الكيل فيما يكال في ذلك، والوزن فيما يوزن
~~منه؛ فإنما يجوز شراء ذلك جزافا إذا لم يقصدا فيه إلى الغرر بأن يجده جزافا
~~في وعاء أو في غير وعاء، فيشتريه كما وجده. فالفرق بين شراء الطعام يجده في
~~المكتل والغرارة جزافا بدينار، وبين قوله املأ لي ذلك ثانية بدينار - أن
~~الأول لم يقصد إلى الغرر إذا اشتراه كما وجده جزافا؛ والثاني قصد إلى الغرر
~~إذ ترك أن يشتريه بمكيال معلوم، فاشتراه بمكيال مجهول، ولا يجوز الشراء
~~بمكيال مجهول إلا في موضع ليس فيه مكيال معلوم على ما قاله في المدونة، ودل
~~عليه قوله في هذه الرواية: إن كان في موضع فيه مكيال، يريد مكايل معروفة
~~الكيل يكال بها، فلا أحبه؛ ولما كان لا يجوز أن يقول له ابتداء املأ لي هذه
~~الغرارة بدينار، إذ لا يعلم مبلغ كيلها، لم يجز أن يقول له ذلك بعد أن
~~اشتراها ملأى كما وجدها؛ إذ لا يعلم مبلغ كيلها فتقدم شراؤه إياها
# PageV07P401
# جزافا؛ وأجاز ذلك في سماع أبي زيد في سلال العنب، من أجل أنه يجوز أن
~~يسلف في سلال من العنب بمعيار يكون قدرها كذا وكذا، ولو قال رجل لرجل صبر
~~لي طعامك مما هنا صبرة وأنا أشتريها منك جزافا، لما انبغى أن يجوز ذلك، لما
~~فيه من القصد إلى الغرر على قياس ما قلناه.
### | مسألة: اشترى دارا على أن فيها ألف ذراع فلم يجد إلا خمسمائة
# مسألة وقال في رجل اشترى دارا على أن فيها ألف ذراع، فلم يجد إلا
~~خمسمائة؛ قال: هو مخير بين أن يأخذ الخمسمائة وما يصيبها من الثمن، وبين أن
~~يرد ويأخذ ماله؛ قيل له: فإن اشتراها وفيها بنيان فانهدم البنيان، ms2815 ثم قاس
~~فلم يجد إلا خمسمائة؛ قال: يلزمه الخمسمائة بما يصيبها من الثمن، وقد قال
~~في كتاب أسد: يكون مخيرا في أخذها كلها بجميع الثمن أو يترك.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك إذا اشترى دارا على أن فيها ألف ذراع فلم
~~يجد إلا خمسمائة، أنه مخير بين أن يأخذ الخمسمائة بما يصيبها من الثمن،
~~وبين أن يرد ويأخذ ماله، وقال: إنه إن كان فيها بنيان فانهدم، لزمته
~~خمسمائة بما يصيبها من الثمن، ولم يكن له خيار في ردها؛ من أجل أن ما نقص
~~من الزرع بمنزلة ما استحق، واستحقاق نصف ذرع الدار إذا لم يكن فيها بنيان
~~كثير، يوجب له الخيار، وليس نقصان نصف ذرع الدار إذا كان فيها بنيان بكثير،
~~إذ قد يكون قيمة البنيان وقيمة البقعة سواء، فإذا نقص من ذرع البقعة نصفه،
~~فكأنه لم يستحق عليه مما اشترى إلا ربعه، وسواء كان البنيان قائما أو
~~انهدم؛ لأن مصيبة ما انهدم من الدار بعد الشراء من المشتري، وهذا على القول
~~بأن شراء الدار أو الأرض أو الثوب أو الخشبة، على أن فيها كذا وكذا، بمنزلة
~~إذا اشترى منها كذا وكذا، وأما على القول بأن ذلك كالصفة لما اشترى وهو
~~أظهر القولين، فهو
# PageV07P402
# مخير إذا اشترى الدار على أن فيها ألف ذراع، فوجد فيها خمسمائة، بين أن
~~يأخذ بجميع الثمن ما وجد، أو يرد، وهو الذي قاله في كتاب أسد؛ والقولان
~~قائمان من كتاب تضمين الصناع من المدونة، وقد مضى القول على هذا المعنى
~~مستوفى في أول سماع أشهب، والله ولي التوفيق.
### | رقيق يؤتى به من طرابلس إلى مصر فيباع فيمن يزيد
# ومن كتاب (أوله) بع ولا نقصان عليك قال ابن القاسم: سألني اليوم رجل عن
~~رقيق يؤتى به من طرابلس إلى مصر، فيباع فيمن يزيد، فيأتي رجل من أهل مصر
~~برأس له، فيقول للصائح: اخلطه بها وبعه ولا تعلم أنه لي ففعل، ثم يطلع
~~المشتري على ذلك فيريد أن يرده؛ قال: فقلت: ذلك له؛ لأن الرجل ms2816 قد يبلغه عن
~~رقيق موضع يجلب منه، فيرغب فيها فيباع وهو يظن أنه منها، ثم يتبين له،
~~وكذلك الدواب التي تجلب الحمير وغيرها من موضع يجلب منه، فيصاح عليها فيدخل
~~رجل دابته بينها فتباع، فإن مشتريها له أن يردها، قال: ولقد قال مالك في
~~تركة الميت تباع ممن يزيد فيأتي رجل بسلعة ثوب أو عبد أو غير ذلك، فيخلطه
~~بالتركة فتباع: إن المبتاع بالخيار إذا علم، إن شاء رد، وإن شاء أمسك؛
~~فالمسألة الأولى مثلها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، إذ قد يرغب في شراء
# PageV07P403
# المجلوب من الرقيق، ويكره شراء رقيق البلد؛ وكذلك الدواب وغيرها قد يرغب
~~في المجلوب منها ما لا يرغب في شراء غير المجلوب، وكذلك تركة الميت قد يرغب
~~فيها ما لا يرغب في غيرها، لما يعلم من طيب كسبه ويؤمن فيها من الاستحقاق
~~وما أشبه ذلك، والله الموفق.
### | اشترى قمحا بدينار فسأله رجل على أن يوليه نصفه
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وقال في رجل اشترى قمحا
~~بدينار، فسأله رجل على أن يوليه نصفه؟
# قال: يعطيه دينارا ويرد عليه نصفه دراهم، واستثقل أن يعطي في التولية إلا
~~مثل ما أعطى إن كانت دراهم فدراهم، وإن كانت دنانير فدنانير، وذلك قبل أن
~~يستوفى ويكال، فأما بعد الكيل والاستيفاء، فلا بأس بما أعطاه؛ لأنه بيع
~~جديد، وليس بعد تولية.
# قال محمد بن رشد: استحسانه أن يعطيه في التولية دينارا كما دفع هو ويرد
~~عليه نصفه دراهم، لا وجه له؛ لأنه لم يأخذ مثل ما دفع إليه؛ لأنه قبض في
~~الدينار الذي دفع عشرة أرادب حنطة في التمثيل، ودفع فيه إلى المولى خمسة
~~أرادب حنطة ودراهم، ولا يجب على من عليه نصف دينار لرجل أن يدفع إليه
~~دينارا ويأخذ نصفه دراهم، ولا على من له نصف دينار، أن يأخذ دينارا ويرد
~~نصفه دراهم؛ وإذا لم يجب ذلك على واحد منهما، انبغى أن يكون ذلك في التولية
~~مكروها، لتراضيهما فيها على ms2817 خلاف ما يوجبه الحكم من الثمن، فيضارع البيع
~~قبل الاستيفاء؛ والذي
# PageV07P404
# أقول به في هذا أن إجازة التولية من نصف الطعام المشترى بدينار، يتخرج
~~على اختلافهم فيمن وجب له على رجل جزء من دينار، هل يراعى فيه في وجه الصرف
~~ما يوجبه الحكم، أو ما ثبت في الذمة؛ وقد مضت من هذا مسائل كثيرة في سماع
~~ابن القاسم وغيره من كتاب الصرف، فتجوز التولية فيه على القول بمراعاة ما
~~ثبت في الذمة ويعطيه دراهم؛ إذ لا يقدر أحدهما على الامتناع مما يوجبه
~~الحكم، ولا يجوز على القول بمراعاة ما يوجبه الحكم؛ لأنه بمنزلة من ابتاع
~~طعاما بدينار، فولاه بصرفه من الدراهم.
### | يجعل في الخل الماء الذي لا يصلح إلا به
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وقال مالك: لا بأس أن يجعل في الخل الماء
~~الذي لا يصلح إلا به.
# قال محمد بن رشد: وكذلك الماء يجعل في اللبن لاستخراج زبده لا بأس بذلك،
~~قاله مالك في أول رسم من سماع أشهب من كتاب السلطان؛ وليس ذلك من الغش،
~~وإنما الغش ما يطرح في ذلك بعد ذلك من الماء ليكثر به، وأما ما يصلح به فلا
~~بأس به؛ وقال سحنون في سماع أشهب من كتاب السلطان في مسألة الخل مثل قول
~~مالك هاهنا قياسا على قوله في مسألة اللبن.
### | مسألة: يشتري حمل الماء ففيما يجيء معه
# مسألة وسئل: عن رجل يشتري حمل الماء، ففيما يجيء معه
# PageV07P405
# السقاء ينقطع رواياه وينكسر، قال له قبل أن يبلغ على من ترى الضمان؛ قال:
~~أرى الضمان على السقاء؛ لأن هذا من الأمور التي تشترى على أن تبلغ وهو من
~~أمر الناس.
# قال محمد بن رشد: حمل هذه المسألة على عادة الناس من أنهم إنما يشترون
~~الماء على البلاغ، وليس ذلك على الأصول؛ لأنه جزاف؛ ولو اشترى رجل زيتا في
~~زق أو لبنا في زق فتلف في الطريق، لكان ضمانه منه؛ وفي المبسوطة لأصبغ في
~~الماء أن الضمان من المشترى وهو القياس، ومعنى قوله ms2818 أنه ضامن لما يجب من
~~الثمن (للماء) الذي اشتراه به؛ لأنه اشتراه على أن يحمله له إلى داره، فإذا
~~عثر به فذهب، لم يكن عليه في الماء ضمان، ولم يكن له فيما حمل كراء على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في تلف الشيء المستأجر على حمله من قبل ما
~~عليه استحمل؛ فيحتمل أن يكون معنى ما قاله ابن القاسم في الرواية، أن
~~الضمان من السقاء إذا لم يكن للماء قيمة في الموضع الذي اشترى منه الحمل
~~فيه، فيكون جملة الثمن إنما هو على توصيله فقط.
### | مسألة: اشترى غنما غائبة بغلام غائب على صفة
# مسألة وقال في رجل اشترى غنما غائبة) بغلام غائب على صفة، فقدم بالعبد
~~على الصفة ولم يقدم بالغنم، فمات العبد قبل أن تأتي الغنم؛ قال: ينظر، فإن
~~جاءت الغنم على الصفة، أو على غير
# PageV07P406
# الصفة، فأراد مشتريها أن يأخذها كما جاءت على غير الصفة، كان العبد من
~~الذي كان إليه صائرا وذلك بائع الغنم؛ وإن لم تأت الغنم على الصفة،
~~فالمصيبة من بائع العبد إن أبى بائع العبد أن يأخذها.
# قال محمد بن رشد: موت العبد بعد قدومه على الصفة كتلف الثمن الموضوع بيد
~~أمين في بيع الغائب، وفي المواضة؛ قيل: إنه من المبتاع، وهو قول مالك في
~~نوازل سحنون من كتاب الاستبراء وأمهات الأولاد؛ فعلى هذا القول ينفسخ البيع
~~في الغنم بموت العبد، وإن جاءت الغنم على الصفة أخذها مبتاعها وكانت مصيبة
~~العبد من بائع الغنم الذي كان إليه صائرا، وإن تلفت قبل أن تدخل في ضمان
~~مبتاعها إما بالقبض وإما بإدراك الصفة لها على الاختلاف في ذلك، كانت مصيبة
~~العبد من بائعه، وكذلك إن جاءت على غير الصفة، فأبى بائع العبد أن يأخذها
~~تكون مصيبة العبد منه؛ واختلف على هذا القول إن جاءت على غير الصفة، هل له
~~أن يأخذها بالعبد التالف، فتكون مصيبة من بائع الغنم؛ فقيل: ذلك له، وهو
~~قوله في هذه الرواية على قياس قوله، وقول أشهب في نوازل سحنون من ms2819 كتاب
~~الاستبراء في الثمن يتلف في المواضعة؛ وقيل: ليس ذلك له، ويفسخ البيع على
~~كل حال، وهو الذي يأتي على ما ذهب إليه ابن حبيب في الثمن يتلف في
~~المواضعة، وقد مضى تحصيل القول في هذا في أول سماع ابن القاسم من الكتاب
~~المذكور.
### | مسألة: الحميل يبيع من الغريم سلعة ليبيعها فيقضي صاحب الحق ثمنها
# مسألة وسئل ابن القاسم: هل يجوز للحميل أن يبيع من الغريم سلعة ليبيعها
~~فيقضي صاحب الحق ثمنها؟ قال ابن القاسم: إن
# PageV07P407
# كان بيعه بشرط على أن يبيعها فيقبضه، فلا خير فيه؛ وإن كان اشتراها منه
~~شراء الناس ولا يدري أيبيعها في قضائه أم لا؟ فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله هل يجوز للحميل أن يبيع من الغريم سلعة ليبيعها
~~فيقضي صاحب الحق ثمنها، معناه: هل يجوز (له) أن يبيع منه سلعة بثمن إلى أجل
~~على أن يبيعها بالنقد ويؤدي ثمنها إلى الغريم الذي تحمل له به؟ فقال: إنه
~~لا خير فيه، والمكروه فيه بين؛ وذلك أنه إذا باعه إياها على أن يبيعها
~~(ويؤدي ثمنها فيما عليه من الدين الذي هو حميل به، فكأنه إنما وكله على
~~بيعها) ليقضي عن نفسه وعنه ما تحمل به عنه، فهو بالتمثيل يبيعها بثمانية
~~ويؤديها إلى الغريم في دينه، وهو قد باعها منه بعشرة إلى أجل؛ فكأنه أسلفه
~~ثمانية في عشرة إلى أجل أو أدى عنه ثمانية على أن يأخذ منه عشرة إلى أجل،
~~وذلك ما لا يحل ولا يجوز.
### | مسألة: قال لرجل ولني بيع دارك ولك عندي عشرة دنانير
# مسألة قال ابن القاسم: من قال لرجل ولني بيع دارك ولك عندي عشرة دنانير،
~~قال: إذا فعل وسمى للدار ثمنا فالعشرة لازمة، ولا بأس بهذا.
# قال محمد بن رشد: قوله وسمى للدار ثمنا، يريد: أو فوض إليه الاجتهاد في
~~بيعها بما يراه من الثمن؛ لأنه إنما بذل له العشرة على أن يتم
# PageV07P408
# له ما أراد من بيعها لما له من الغرض في ذلك؛ فلو كان لم يسم له ms2820 ثمنا ولا
~~فوض إليه الاجتهاد فيما يبيعها به لما جاز ذلك؛ إذ لعله لا يرضى أبدا
~~ببيعها بما يعطى فيها، فتذهب العشرة التي أعطى باطلا، أو ترد فيكون سلفا
~~رجاء منفعة؛ وإذا ولاه بيع الدار على ما بذل له، فليس له أن يعزله عن ذلك
~~قبل أن يبيع؛ إذ لا يتعلق بذلك حق لغيره، بخلاف النكاح الذي يتعلق به حق
~~الولية المزوجة على ما مضى القول فيه في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح؛ وسيأتي في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة،
~~وفي رسم البراءة من سماع عيسى، منه مسائل من هذا المعنى، نتكلم عليها إذا
~~مررنا به.
### | مسألة: يشتري الرجل المتاع أو الجارية أو العبد ويشترط على الرجل حملانه إلى بلد
# مسألة وقال: لا بأس أن يشتري الرجل المتاع أو الجارية أو العبد، ويشترط
~~على الرجل حملانه إلى بلد، ولو قال: أشتري منك هذه السلعة بعشرين دينارا
~~على أن تحمل لي هذا المتاع لمتاع آخر إلى بلد، لم يكن به بأس أيضا؛ لأنه
~~إنما اشترى السلعة ببعض الثمن واكترى ببعضه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الشراء والكراء جائز أن
~~تجمعهما الصفقة، وهو مما لا اختلاف فيه؛ ولو كان المبيع دابة واشترط أن
~~يحمل عليها متاعا إلى بلد بعيد لم يجز، فإن لم يعين الحمل عليها؛ وضمن ذلك
~~المشتري جاز، والله الموفق.
# PageV07P409
### | يبيع السلعة بمائة دينار على أن يعيره دابة بعينها إلى الإسكندرية
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل: عن الرجل يبيع السلعة بمائة دينار على أن يعيره دابة بعينها إلى
~~الإسكندرية، هل يجوز هذا؛ وكيف إن جاز هذا فعطبت الدابة ببعض الطريق؛ هل
~~عليه أن يخلف (له) دابة أخرى مكانها؟
# قال: ذلك جائز، وليس عليه أن يحمله على دابة أخرى مكان الدابة التي عطبت،
~~فأرى أن يرد من ثمن السلعة قدر ما قصرت الدابة حين عطبت عن الإسكندرية؛ قال
~~أصبغ: ويقوم كراؤها إلى الموضع الذي شرط ms2821 ركوبه إليه، فيعرف كم هو، فيضم إلى
~~الثمن ثم يقسم قيمة الدابة المشتراة على قيمة الركوب؛ فما أصاب قيمة الركوب
~~من قيمة الدابة، قسم على ما ركب وما لم يركب، ثم يرجع بما لم يركب من ذلك
~~مما أصابه عينا، ولا يرجع في الدابة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يبيع السلعة بمائة دينار على أن يعيره
~~دابة بعينها إلى الإسكندرية، إن ذلك جائز صحيح؛ وسواء كان المشتري هو
~~المشترط لعرية الدابة إلى الإسكندرية على البائع، أو كان البائع هو مشترطها
~~على المبتاع؛ والسؤال يحتمل الوجهين، فتكلم ابن
# PageV07P410
# القاسم على أن المبتاع هو مشترطها على البائع، ولذلك قال: إن البائع يرد
~~من ثمن السلعة قدر ما قصرت الدابة حين عطبت قبل بلوغها إلى الإسكندرية؛
~~ووجه العمل في ذلك أن ينظر إلى قيمة السلعة وإلى قيمة ركوب الدابة إلى
~~الإسكندرية؛ فإن كانا سواء، علم أن الثمن وقع نصفه للسلعة ونصفه للركوب؛
~~فإن كان قد سار نصف الطريق، رجع المبتاع على البائع بربع الثمن الذي دفع
~~إليه؛ لأنه هو الذي ينوب منه ما بقي له من الركوب؛ وعلى هذا الحساب إن كانت
~~قيمة السلعة أقل من قيمة الركوب أو أكثر، أو كان قد سار أقل من نصف الطريق
~~أو أكثر.
# وقوله وليس عليه أن يحمله على دابة أخرى مكان الدابة التي عطبت لفظ ليس
~~على ظاهره؛ لأن فيه دليلا على أنه لو أطاع بذلك وإن لم يكن واجبا عليه
~~لجاز، وليس ذلك بجائز على حال؛ لأنه فسخ الدين في الدين، من أجل أن الواجب
~~للمبتاع على البائع أن يرد عليه من الثمن ما ينوب منه لما بقي من الركوب؛
~~فإذا أخذ منه بذلك دابة يركبها، كان قد فسخ ما وجب له به الرجوع عليه من
~~الثمن في الركوب؛ وذلك لا يحل ولا يجوز على مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك إلا عند الضرورة التي تحل أكل الميتة، مثل أن يكون ذلك في صحراء حيث
~~لا يجد كراء، أو يخشى على نفسه ms2822 الهلاك إن لم يأخذ من البائع دابة فيبلغ
~~عليها فيما (وجب) له عليه من الثمن، وذلك منصوص عليه في رسم مرض من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب؛ وأشهب يجيز أن يأخذ منه دابة بما بقي
~~له من الثمن وإن لم تكن ضرورة، وتكلم أصبغ على أن البائع هو مشرط العرية
~~على المبتاع، ولذلك قال: إن الكراء يقوم فيضم إلى الثمن ... إلى آخر
# PageV07P411
# قوله؛ ووجه العمل في ذلك على ما حمل المسألة عليه من أن البائع هو مشترط
~~كالعرية، أن ينظر إلى قيمة ركوب الدابة إلى الإسكندرية وإلى الثمن؛ فإن
~~كانا سواء، علم أن السلعة وقع نصفها للركوب ونصفها للثمن؛ وإن كان البائع
~~قد سار نصف الطريق، رجع على المبتاع في السلعة التي باع منه، فكان شريكا
~~معه بربعها؛ لأنه هو الذي يجب منها لما بقي له من الركوب، إلا أن تكون
~~السلعة المبيعة مما تضر فيه الشركة كالجارية والدابة والثوب الذي يشترى
~~للباس، وما أشبه ذلك؛ فيأخذ منه قيمة ربعها، ولا يكون معه شريك فيها، لضرر
~~الشركة على مذهب ابن القاسم، وهو قول أصبغ هاهنا؛ وأشهب لا يراعى ضرر
~~الشركة، فيقول: إنه يرجع في عين السلعة ما كانت، فيكون فيها شريكا معه؛ وقد
~~قيل: إنه يرجع فيها فيكون شريكا معه إلا أن لا يرضى المبتاع بضرر الشركة
~~فيفسخ البيع في الجميع، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب الشفعة؛
~~فمتى كان المشتري هو مشترط الركوب على البائع، سميت قيمة الركوب من قيمته
~~مع قيمة السلعة، فرجع المبتاع على البائع بذلك الجزء من الثمن.
# ومتى كان البائع هو مشترط الركوب على المبتاع سميت قيمة الركوب من قيمته
~~مع الثمن، فرجع البائع على المبتاع بذلك الجزء في السلعة، أو في قيمتها إن
~~كانت قد فاتت، أو كانت مما يضر بالمبتاع الشركة فيها على ما ذكرناه في ذلك
~~من الاختلاف.
### | مسألة: باع رداءه أو كساءه بدينار وانتقد الدينار
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل باع رداءه أو كساءه بدينار ms2823 وانتقد
~~الدينار، فقال البائع للمشتري: أبلغ البيت به آخذ على نفسي
# PageV07P412
# ثوبا ثم آتيك بكسائك، فاختلس منه الكساء، ممن تكون المصيبة؟ قال: المصيبة
~~من المشتري، وليس على البائع شيء إذا قامت بينة على ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن سؤال البائع المشتري بعد أن باع منه
~~الثوب أو الكساء وانتقد ثمنه، أن يذهب به إلى بيته، ثم يأتيه به استعارة
~~منه له؛ ومن استعار ما يغاب عليه من ثوب أو غيره، فقامت بينة على تلفه،
~~فالمصيبة من المعير على المشهور في المذهب، وهو نص قول ابن القاسم وروايته
~~عن مالك؛ ولو لم تكن له بينة على أن الكساء أو الثوب اختلس منه، لوجب أن
~~تكون عليه قيمته للمبتاع بالغة ما بلغت، كانت أقل من الدينار الذي باعه به
~~أو أكثر.
# وقد روي عن مالك، وهو قول أشهب أن المستعير ضامن لما يغاب عليه، وإن قامت
~~له بينة على تلفه؛ فعلى هذا يكون البائع ضامنا لقيمة الكساء وإن كانت له
~~بينة على أنه اختلس منه؛ ويتخرج في المسألة على قول من رأى على البائع في
~~العروض حق توفية، وأنها في ضمانه وإن انتقد الثمن وطال الأمر ما لم يقبضها
~~المبتاع، أو يدعه البائع إلى قبضها فيأبى؛ وهو قول ثالث وهو أن المصيبة
~~تكون من البائع في الكساء وإن قامت له بينة على أنه اختلس منه، وينتقض فيه،
~~فيرد على المبتاع ديناره.
### | مسألة: باع من رجل سلعة بنصف دينار من صرف العشرين درهما بدينار
# مسألة وسئل: عن رجل باع من رجل سلعة بنصف دينار من صرف العشرين درهما
~~بدينار، فقال له: عشرة دراهم غلا الصرف أو نقص، فإن قال أبيعكها بعشرة
~~دراهم من صرف عشرين درهما
# PageV07P413
# بدينار، قال له: نصف الدينار غلا الصرف أو نقص؛ وقد قال ابن القاسم في
~~غير هذا الكتاب: إذا قال أبيعك بعشرة دراهم من صرف عشرين درهما بدينار، أن
~~له نصف دينار؛ وروى أشهب عن مالك مثله، يعطيه نصف دينار ما بلغ، كان أقل ms2824 من
~~ذلك أو أكثر إن كانت العشرة من بيع باعه؛ وأما إن كانت من سلف أسلفه، فلا
~~يأخذ إلا مثل ما أعطى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، أنه إذا
~~باع بنصف دينار من صرف عشرين درهما بدينار، أنه ليس له نصف الدينار الذي
~~سمى إذ لم يسمه إلا ليبين به عدد الدراهم التي باع بها؛ وأنه إذا باع بعشرة
~~دراهم من صرف عشرين درهما بدينار، أنه ليس له الدراهم التي سمى، إذ لم
~~يسمها إلا ليبين بها الجزء الذي باع به من الدينار؛ وقد مضى هذا كله في رسم
~~البيوع الأول من سماع أشهب من كتاب الصرف، وفي سماع يحيى منه.
# وقوله: فأما إن كانت من سلف أسلفه، فلا يأخذ منه إلا مثل ما أعطى، معناه:
~~فليس له أن يأخذ منه إلا مثل ما أسلفه، إلا أنه لا يجوز له أن يأخذ منه
~~دنانير إذا أسلفه دراهم، أو دراهم إذا أسلفه دنانير، بل ذلك جائز إذا حل
~~الأجل ولم يكن في السلف شرط ذلك؛ والسلف في هذا بخلاف البيع، لا يجوز لمن
~~خرجت من يده دنانير على سبيل البيع أن يأخذ بها دراهم، ولا لمن خرجت من يده
~~دراهم على سبيل البيع إن لم يأخذ بها دنانير؛ والفرق بينهما أن السلف
~~معروف، فلا يتهمان فيه على القصد إلى العمل بالربا، والبيع على سبيل
~~المكايسة، فإنهما على القصد إلى ما آل إليه أمرهما من الربا.
# PageV07P414
### | مسألة: اشترى مائة إردب من طعام بعينه ونقده الثمن فيكيله
# مسألة وسئل: عن رجل اشترى مائة إردب من طعام بعينه ونقده الثمن فيكيله،
~~فلا يجد فيه إلا ثمانين؛ هل ترى أن يأخذ منه بثمن العشرين طعاما غيره أو
~~تمرا أو زبيبا أو شيئا غير الطعام؛ قال: لا بأس بذلك، وإنما هو بيع مستأنف؛
~~لأنه لم يكن طعاما مضمونا، ولم يكن له على صاحبه إذا نقد الطعام أن يأتيه
~~بطعام غيره؛ وإنما كان يجب عليه رد بقية الثمن، ms2825 وليس بذلك بأس، وله أخذ ما
~~تحول إليه مكانه، فإن أخره، كان الكالئ بالكالئ.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقد مضت والقول فيها في أول رسم
~~من السماع، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | يشتري الثمرة قبل أن يبدو صلاحها
# ومن كتاب الثمرة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشتري الثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحها، والزرع قبل أن يبدو صلاحه، ليجد الثمرة للعلوفة ويحصد الزرع
~~للعلوفة؛ ثم يشتري الأرض من أصلها، والحائط من أصله؛ فيريد أن يقر الزرع
~~ويقر الثمرة حتى تطيب؛ قال ابن القاسم: إذا اشترى ذلك للعلوفة، ثم اشترى
~~الأصل
# PageV07P415
# فلا بأس به أن يقر ذلك؛ لأن الصفقتين جميعا كانتا حلالا، ولو اشترى الزرع
~~قبل أن يبدو صلاحه ليقره حتى يحبب، أو اشترى الثمرة قبل أن يبدو صلاحها
~~ليقرها حتى تطيب؛ ثم اشترى الحائط وأصل الأرض، ثم أراد أن يقره؛ لم يجز ذلك
~~وانفسخ بيع الثمرة، فكان الثمر لبائعه، ورد ثمن الثمرة إلى مشتري الحائط؛
~~لأنها كانت صفقة حراما، قلت: فلو كان اشتراه على هذه الصفقة ثم ورث الأصل
~~من بائعه، هل يكون له أن يقره؟ قال: إذا ورثه فلا بأس أن يقره.
# قال محمد بن رشد: أجاز إذا اشترى الأصل وقد كان اشترى الثمرة قبل أن تزهي
~~على أن يقطعها، أو يقرها إن شاء؛ ومثله في كتاب كراء الأرضين من المدونة
~~وهو بين في الجواز؛ لأن الثمرة قد حصلت في ضمانه تكون الأصول له، وارتفع
~~بذلك الغرر عنها؛ فإن شاء جدها؛ وإن شاء تركها، وكذلك يجب إذا صار إليه
~~الأصل بأي وجه كان من وجوه الملك؛ وأما إذا اشترى الثمرة على أن يقرها ثم
~~صار إليه الأصل بوجه من وجوه الملك، فلا بد من فسخ البيع فيها؛ لأن الصفقة
~~وقعت فاسدة، فلا يصلحها تصيير الأصل إليه بوجه من وجوه الملك؛ فلا بد من
~~فسخ، إلا أن يصير الأصل إليه بميراث من الذي ابتاع منه الثمرة فيمتنع الفسخ
~~فيها؛ إذ لا يمكن أن يردها ms2826 على نفسه، كمن
# PageV07P416
# حلف ليقضين فلانا حقه إلى أجل، فمات المحلوف عليه قبل الأجل والحالف
~~وارثه (أنه) لا حنث عليه بحلول الأجل؛ إذ لا يمكن أن يقضي نفسه لوجوب الحق
~~له بالميراث؛ وقد استحسن مالك في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى من كتاب
~~الأيمان بالطلاق أن يرفع ذلك إلى السلطان فيقضيه، ثم يرده عليه للبراءة من
~~الحنث، وهو استحسان بعيد؛ لأن قضاء السلطان على أن يرده عليه كالإقضاء، فلا
~~يدخل في هذه المسألة؛ ولو صار إليه الأصل بميراث من غير الذي اشترى منه
~~الثمرة، لوجب الفسخ فيها وردها على الذي باعها منه؛ ولو ورث بعض الأصل من
~~الذي اشترى منه الثمرة، لوجب أن يفسخ البيع منها في مقدار ما صار، لإشراكه
~~في الميراث من الأصل؛ ولو اشترى الثمرة على أن يبقيها ثم اشترى الأصل، فلم
~~يفطن لذلك حتى أزهت الثمرة، لم يفسخ البيع فيها؛ وكان على المبتاع قيمتها
~~يوم اشترى الأصل؛ لأنه باشتراء الأصل يكون قابضا للثمرة، ويكون ما حدث من
~~النماء فيها بعد القبض يفوتها، قاله أبو إسحاق التونسي.
# وكذا يجب وإن لم تزه إذا نمت بعد شراء الأصل، فقف على ذلك؛ ولو اشترى
~~الثمرة قبل أن تؤبر على ترك الجد ثم اشترى الأصل قبل أن تؤبر الثمرة، لفسخت
~~الصفقة الأولى والثانية؛ بخلاف إذا اشترى الأصل بعد إبار الثمرة؛ إذ لا
~~يمكن أن يفسخ البيع في الثمرة خاصة قبل الإبار، فيكون بمنزلة من اشترى نخلا
~~قبل أن تؤبر على أن تبقى الثمرة للبائع، وذلك مما لا يجوز.
### | مسألة: اشترى زيتونة على أن يقطعها فتوانى في قطعها حتى أثمرت
# مسألة وسئل: عمن اشترى زيتونة على أن يقطعها فتوانى في قطعها
# PageV07P417
# حتى أثمرت، لمن تكون الثمرة؛ قال: الثمرة لمشتري الشجرة.
# قال محمد بن رشد: قوله حتى أثمرت، يريد حتى صار لها ثمرة؛ والمعنى فيها:
~~أنه اشتراها ولا ثمرة فيها أصلا، أو فيها ثمرة إلا أنها لم تبلغ حد الإبار،
~~وهو في الزيتون وشبهه اللقاح، فلم يقطعها المشتري حتى ألقحت عنده ms2827 وبلغت بعد
~~اللقاح مبلغا ينتفع بها بعد قطع الأصل؛ وأما لو اشترى الزيتونة بعد أن
~~ألقحت ثمرتها على أن يقطعها، فلم يقطعها حتى طابت ثمرتها، لكانت الثمرة
~~للبائع باتفاق؛ وفي قوله إن الثمرة لمشتري الشجرة، دليل على أن قطعها على
~~المشتري، إذ لو كان قطعها على البائع، لكان الضمان منه، ولكانت الثمرة له؛
~~وذلك معارض لما مضى في رسم سلف من سماع ابن القاسم في مسألة الضأن يباع
~~صوفها، وقد مضى من القول عليها هناك ما فيه شفاء لمن تأمله؛ وإذا كانت
~~الثمرة لمشتري الشجرة، فيكون عليه للبائع أجر قيامه عليها إن كان يسقيها
~~ولم يكن المطر يسقيها، قاله ابن القاسم في رواية ابن أبي جعفر عنه؛ ويكون
~~له عليه كراء موضعها من الأرض إن كان غائبا باتفاق، وإن كان حاضرا على
~~اختلاف؛ إذ قد قيل: إنه يحلف إن كان حاضرا ويكون له الكراء، وهو قول عيسى
~~بن دينار في رسم القطعان من سماعه من كتاب الشركة، وهو أصل قد اختلف فيه
~~قول ابن القاسم.
# وقال ابن عبدوس: إن كان البائع اشترط الأغصان فالثمرة له، وإن لم يشرط
~~ذلك وكان البيع مجملا، فذلك للمبتاع، وقاله سعيد بن حسان؛ ويلزم على قياس
~~ما قلناه أن يكون عليه لمشتري الشجرة كراء العمود إن كان غائبا؛ وإن كان
~~حاضرا، فعلى ما ذكرناه من الاختلاف؛ وقد قال ابن لبابة على قياس ما قلناه:
~~ولو اشترى عمود الزيتونة، واشترى آخر الفروع، ثم استؤتي بقطعها حتى أثمرت،
~~فإن الثمرة لصاحب الفروع، وعليه كراء العمود، وعلى صاحب العمود كراء الأرض؛
~~قال:
# PageV07P418
# وذلك إذا كان صاحب الأرض وصاحب العمود غائبين، فإن كان صاحب الأرض غائبا
~~وصاحب العمود حاضرا لم يكن لصاحب العمود الكراء، وكان لصاحب الأرض كراؤها
~~على صاحب العمود، وقد روى سحنون في مسألة الزيتونة: تشترى على القطع فتثمر
~~قبل ذلك، أرى الضمان على البائع فالغلة له، وذلك يدل على ما ذكرناه من
~~معارضتها لمسألة الضأن يباع صوفها.
# PageV07P419
### | كتاب جامع البيوع الثالث
# ] [
### | يبتاع الزقاق فيها الزيت فيمر ms2828 بها فيذهب الزيت قبل أن يفرغها في آنيته
# PageV07P421
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يبتاع الزقاق
~~فيها الزيت فيمر بها فيذهب الزيت قبل أن يفرغها في آنيته ممن هو؟
# قال: من المشترى؛ لأنه كان يجوز له بيعه والأكل منه، وهو قد استوفاه، ولو
~~لم يستوفه ما حل بيعه؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى» .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه (إنما) اشترى الزيت في الزقاق
~~جزافا على غير كيل، فبالعقد يدخل في ضمانه كالصبرة، ولذلك يجوز له بيعها
~~قبل أن يفرغها من آنية؛ لأنه قد استوفاه لحصوله بالعقد في ضمانه.
### | مسألة: يبتاع الشاة ويستثني صاحبها جلدها ثم يسقط عليها جدار فتموت قبل أن تذبح
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يبتاع الشاة ويستثني صاحبها جلدها، ثم
~~يسقط عليها جدار فتموت قبل أن تذبح؛ قال:
# PageV07P423
# هي من المبتاع، قال: وكذلك كل بيع حرام؛ ولو كان بيع وسلف فمات قبل أن
~~يرده إذا وصل إلى المبتاع فهو من المبتاع، وإذا لم يصل إلى المبتاع وهو في
~~يد البائع فهو من البائع، وهذا كله قول مالك؛ وفي سماع أصبغ عن ابن القاسم
~~مثله، وقال سحنون مثله؛ وفي سماع عيسى من كتاب أمهات الأولاد: قال ابن
~~القاسم: ولو استثنى الجلد بموضع يجوز له استثناؤه فماتت الشاة، أن المشتري
~~لا يكون ضامنا؛ لأن البائع شريك معه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يبتاع الشاة ويستثني صاحبها جلدها، ثم
~~يسقط عليها جدار فتموت قبل أن تذبح، إنها من المبتاع؛ يريد إذا استثنى
~~الجلد حيث لا يجوز له استثناؤه فيه، فكان البيع فاسدا وسقط عليها الجدار
~~بعد أن قبضها المبتاع؛ بدليل قوله متصلا بذلك: قال: وكذلك كل بيع حرام ...
~~إلى قوله: وقال سحنون مثله؛ ولأنه لما قال بعد ذلك: وفي سماع عيسى من كتاب
~~أمهات الأولاد: قال ابن القاسم: ولو استثنى الجلد بموضع يجوز له؛ دل على
~~أنه يتكلم ms2829 فيما قبل ذلك؛ إلا إذا استثناه بموضع لا يجوز له، فإذا استثناه
~~بموضع لا يجوز له، فالبيع فاسد، والمصيبة في الشاة من البائع ما لم يقبضها
~~المبتاع؛ واختلف إذا قبضها فتلفت بعد القبض، فقيل: يضمنها كلها ويكون عليه
~~قيمتها يوم قبضها قائمة بجلدها؛ وهو ظاهر ما وقع في هذه الرواية من قول
~~مالك وابن القاسم في رواية عيسى وأصبغ عنه، وقول سحنون؛ وعلى قياس القول
~~بأن المستثنى بمنزلة المشتري (من أنه يضمن الجلد) ، وقيل: إنه لا يضمن
~~الجلد؛ لأنه مبقى على ملك البائع فيضمن على هذا القول قيمتها يوم قبضها،
~~على أن جلدها مستثنى لو كان يحل بيعها في الحضر على هذا؛ وأما إذا استثنى
~~الجلد في موضع يجوز له استثناؤه، فالبيع صحيح والمصيبة فيها من
# PageV07P424
# المشتري؛ وإن تلفت قبل أن يقبضها على حكم البيع الصحيح، إلا أنه اختلف هل
~~يضمن الجلد أم لا؟
# فقيل: إنه لا يضمنه، وهو قول ابن القاسم في سماع عيسى من كتاب أمهات
~~الأولاد هاهنا، وفيما تقدم في رسم أوصى؛ وقيل: إنه يضمنه، وهو قول ابن
~~القاسم في رواية أصبغ عنه المتقدم في رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده،
~~وقد مضى هناك القول على كلتا الروايتين وتوجيههما، وبالله التوفيق.
### | يبتاع الأمة على ألا يطأها
# ومن كتاب العشور وسئل ابن القاسم: عن الذي يبتاع الأمة على ألا يطأها،
~~فإن فعل فهي حرة؛ هل يثبت هذا البيع ويلزمه فيها ما شرط عن نفسه، وكيف إن
~~قال فإن وطئتها فغلامي حر أو على صدقة مال أو صيام؟ قال ذلك كله عند البيع؛
~~قال: أرى هذا كله قبيحا، فإن أدرك بحدثانه فسخ؛ وإن طال ذلك حتى يفوت بما
~~تفوت به البيوع الفاسدة من الزيادة والنقصان وغير ذلك؛ كانت اليمين في
~~رقبته، ولزمه البيع بقيمتها يوم قبضها، فإن وطئها حنث؛ ورواها أصبغ وقال:
~~إذا اشترط ألا يطأ مع البيع ثم حلف فذلك؛ فأما لو لم يكن شرطا في البيع
~~وإنما حلف على ذلك لهم من غير شرط لم يفسد ms2830 البيع، وكانت يمينا من الأيمان.
# قال محمد بن رشد: لم ير البيع على هذا الشرط من بيوع
# PageV07P425
# الثنيا التي قيل فيها إن البيع لا يفسخ إذا رضي مشترط الشرط بترك الشرط،
~~من أجل أنها يمين قد لزمت المبتاع، فليس للبائع أن يسقطها عنه ويمضي البيع؛
~~وقال فيه: إنه بيع فاسد يفسخ على كل حال، إلا أن يفوت بما يفوت به البيع
~~الفاسد، فيصحح بالقيمة؛ وقد مضى القول على هذا في رسم القبلة من سماع ابن
~~القاسم، وقول أصبغ بين في المعنى مفسر لقول ابن القاسم.
### | مسألة: يبيع السلعة بدينار إلا ثلث دينار على أن يدفع إليه البائع ثلثا إذا جاءه
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل يبيع السلعة بدينار إلا ثلث دينار على أن
~~يدفع إليه البائع ثلثا إذا جاءه بدينار، ويشترط ذلك على المشترى؛ قال: لا
~~خير فيه، ولكنه يبيعه بثلثين ويصطلحان إذا قضاه؛ وإن تعاسرا فليس عليه إلا
~~ثلث دينار، ولا بأس به إذا كان بالنقد وإن شرط؛ رجع ابن القاسم، وقال: لا
~~خير أيضا فيه بالنقد، إلا أن يشترط دراهم معدودة، وقد قال في كتاب العيوب:
~~لا بأس به على كل حال إذا كان نقدا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه لا يجوز أن يبيع منه سلعة
~~بدينار إلا ثلث إلى أجل، على أن يدفع إليه البائع إذا حل الأجل صرف الثلث
~~دراهم، ويأخذ منه دينارا؛ لأنه يصير إذا فعل ذلك قد باع منه سلعته نقدا،
~~ودراهم إلى أجل غير مسماة أيضا بدينار إلى ذلك الأجل، وهو حرام لا يحل؛
~~وإنما الذي يجوز أن يبيع منه سلعته بدينار إلا ثلث؛ لأنه إذا فعل ذلك كان
~~قد باع منه سلعته بثلثي دينار؛ فإذا حل الأجل وحان القضاء، اصطلحا في
~~الثلثي الدينار على ما يجوز بينهما من أن يأخذ منه في الثلثين عرضا مخالفا
~~للعرض الذي باعه، أو طعاما قبل أن يفارقه، أو
# PageV07P426
# يدفع إليه البائع صرف الثلث ويأخذ منه دينارا صحيحا؛ فإن لم يتفقا ms2831 على
~~شيء من ذلك، لم يكن له عليه إلا ثلثا دينار يحكم عليه فيه بصرفه دراهم، إذ
~~لا ينقسم الدينار القائم؛ واختلف إذ باع منه سلعته بثلثي دينار نقدا، أو
~~قال: بدينار إلا ثلث، على أن يدفع إليه صرف الثلث ويأخذ الدينار صحيحا؛
~~فمرة قال: لا خير فيه؛ لأنه قد باع سلعته ودراهم غير معلومة بدينار، إذ لم
~~يسميا ما يعطيه في الثلث من الدراهم؛ ومرة قال: لا بأس بذلك إذا كان ذلك
~~نقدا؛ لأن الصرف في الحال لا يخفى، فكأنهما قد دخلا على دراهم معلومة في
~~الثلث، فجاز ذلك، والله الموفق.
### | اشترى طعاما بعينه غائبا وتواضعا الثمن على يدي رجل فهلك الثمن
# ومن كتاب أوله حبل حبلة وسئل: عن رجل اشترى طعاما بعينه غائبا وتواضعا
~~الثمن على يدي رجل فهلك الثمن ممن يكون؟ قال: إن وجد الطعام على الصفة، فهو
~~من البائع؛ وإلا فهو من المبتاع؛ قلت: فلو تعدى بائع الطعام على الطعام
~~فباعه من آخر، قال: يكون عليه أن يشتري له طعاما مثله، وتكون مصيبة المال
~~منه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وسئل: عن رجل اشترى طعاما بعينه غائبا، معناه:
~~بعينه غائبا على الصفة والكيل؛ مثال ذلك: أن يقول البائع: لي في بلد كذا
~~وكذا طعام صفته كذا وكذا، وكيله كذا وكذا؛ فيقول المبتاع: أنا أشتريه منك
~~بكذا وكذا، أو يقول: لي في بلد كذا وكذا طعام صفته كذا وكذا، فيقول
~~المبتاع: أنا أشتري منك منه كذا وكذا إردبا بكذا وكذا؛ وهذا مثل ما في
~~المدونة من قوله، وقد كان المغيرة بن عبد الرحمن بن الحارث بن هشام يبيع
~~وهو بالمدينة ثماره كيلا التي بالصفراء وبخيبر، فلم ير
# PageV07P427
# أحد بذلك بأسا، ولم يره من الدين بالدين؛ وإنما قلنا هذا؛ لأن بيع الطعام
~~الغائب جزافا على الصفة لا يجوز؛ وقد مضى القول على ذلك مستوفى في أول رسم
~~من سماع ابن القاسم، وضمانه من البائع حتى يقبضه المبتاع قولا واحدا لا
~~يدخل في هذا اختلاف قول مالك في ضمان ms2832 الغائب يشترى على الصفة من أجل أنه
~~مكيل، فهو في ضمان البائع حتى يكيله على المبتاع.
# وفي أصل كتاب اللؤلؤ مكتوب على هذه المسألة، قد قال مالك: لا يجوز على أن
~~أدركته الصفقة مجموعا، وخالف بينه وبين الزرع القائم في أول الكتاب؛ فكأنه
~~ذهب إلى أن هذه المسألة مخالفة لمسألة أول الكتاب، وذلك غير صحيح؛ لأن
~~المعنى في هذه المسألة إنما هو ما ذكرناه من أن شراء الطعام فيها إنما هو
~~على الصفة والكيل.
# وقوله في الثمن الذي هلك: إنه من البائع إن وجد الطعام على الصفة، وإلا
~~فهو من المبتاع؛ يقتضي ظاهره أن الطعام إن وجد على غير الصفة وقد تلف
~~الثمن، لم يكن للمبتاع أن يأخذه إلا بثمن آخر؛ لأنه قد قال: إن مصيبته منه
~~إن وجد على غير الصفة، خلاف ما مضى في رسم إن خرجت؛ وقد روي عن مالك أن
~~الثمن من المبتاع وإن وجد الطعام على الصفة، فهي ثلاثة أقوال: أحدها: أن
~~الثمن من المبتاع وإن وجد الطعام على الصفة. والثاني: أنه من البائع إلا أن
~~يوجد الطعام على الصفة فيلزم المبتاع أن يأخذه. والثالث: أنه من المبتاع
~~إلا أن يوجد الطعام على الصفة فيلزم المبتاع أن يأخذه، أو على غير الصفة
~~فيريد أن يأخذه. وقوله: إن على بائع الطعام إذا تعدى على الطعام فباعه أن
~~يشتري طعاما مثله للمبتاع وتكون مصيبة المال منه، صحيح على أصله في أن
~~مصيبة المال من البائع إذا وجد الطعام على الصفة؛ لأنه إذا أتاه بمثله،
~~فكأنه هو الطعام الذي اشترى منه بعينه؛ ولو أبى أن يغرمه مثل الطعام، لكانت
~~مصيبة المال منه لا من البائع، ولو كان قد نقده الثمن بغير شرط، لم يكن له
~~عند ابن القاسم خيار في أن يأخذ منه
# PageV07P428
# الثمن أو يغرمه مثل الطعام، قاله في السلم الثالث من المدونة؛ لأن
~~الإقالة لا تكون إلا ناجزة، فإذا خيره بين الطعام والثمن دخله بيع الطعام
~~قبل أن يستوفى؛ وأشهب يخيره في ذلك، فلعل ابن القاسم ms2833 تكلم إذا لم يعرف
~~عداؤه على الطعام إلا بقوله، وأشهب إذا عرف ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع شيء من الثمر رطبه بيابسه
# مسألة وقال ابن القاسم: لا يباع شيء من الثمر رطبه بيابسه، كان مما يدخر
~~أو مما لا يدخر؛ حل رطبه واحد باثنين وصنفه، أو لم يحل؛ للنهي الذي جاء عن
~~النبي - عليه السلام - في ذلك، ولا بأس بما لا يدخر من الفاكهة واحد باثنين
~~أو ثلاثة أو ما شاء من صنفه، رطبه برطبه، ويابسه بيابسه، يدا بيد؛ ولا خير
~~فيما يدخر من الفاكهة من صنف واحد إلا مثلا بمثل، يدا بيد؛ وقال: إنما أكره
~~الرطب باليابس من صنف واحد، فإذا اختلفت الصنفان فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: أما الرطب باليابس من الصنف الواحد الذي لا يجوز
~~التفاضل فيه، فلا اختلاف في المذهب في أن ذلك لا يجوز، لما جاء في الحديث
~~من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل: عن الرطب بالتمر، فقال:
~~أينقص الرطب إذا يبس؛ قالوا: نعم، قال: فلا إذا.» وأما الرطب باليابس من
~~الصنف الواحد الذي يجوز فيه التفاضل، فاختلف فيه على ثلاثة أقوال حسبما مضى
~~القول فيه في رسم يدير ماله من سماع عيسى من كتاب
# PageV07P429
# السلم والآجال، فلا معنى لإعادته. وأما قوله ولا خير فيما يدخر من
~~الفاكهة من صنف واحد إلا مثلا بمثل، فهو قول مالك في موطئه؛ لأن كل ما يدخر
~~منها فهي أقوات إذا احتيج إليها، ومذهب ما في المدونة عندي؛ وقد كان شيخنا
~~الفقيه ابن رزق يتأول ما في المدونة على أن التفاضل جائز في الصنف الواحد
~~من الفواكه التي تدخر، وليست بأقوات؛ وعلى هذا الاختلاف يختلف الأصوليون في
~~تحرير علة تحريم التفاضل في الصنف الواحد من الطعام، فمنهم من يقول: هي أن
~~يكون الصنف الواحد مدخرا مقتاتا أصلا للمعاش غالبا، وهو الذي يأتي عليه ما
~~كان يحمل عليه الفقيه ابن رزق - رحمه الله - ما في المدونة. ومنهم من يقتصر
~~على أن يقول: هي أن يكون ms2834 الصنف الواحد مدخرا مقتاتا، ولا يزيد في صفة العلة
~~أصلا للمعاش غالبا، وهو الذي يأتي عليه ما في هذه الرواية ومذهب مالك في
~~موطئه.
### | مسألة: ابتاع ثوبا بنصف دينار وأحال البائع على المشتري غريما له بالثمن
# مسألة وسئل: عن رجل ابتاع من رجل ثوبا بنصف دينار وأحال البائع على
~~المشتري غريما له بالنصف الدينار، فأعطاه فيه عشرة دراهم؛ ثم وجد المشتري
~~عيبا بالثوب، بأي شيء يرجع على البائع؛ قال: بالنصف الدينار وليس بالدراهم.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في سماع أصبغ من كتاب العيوب، وزاد
~~فيها، وقاله أصبغ اتباعا، وفيه ضعف وغمز، ومضت
# PageV07P430
# أيضا مستوفاة بتحصيل الاختلاف فيها، وذكر معانيها وما يتعلق بها في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب الصرف، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يأتي إلى الجزار أو البياع فيقول له بعني كما تبيع من الناس
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الذي يأتي إلى الجزار أو البياع فيقول له
~~بعني كما تبيع من الناس، قال: لا يصلح هذا في شيء من الأشياء؛ قلت: فإن
~~وقع، قال: إن وقع وكان قائما بعينه، رد البيع وفسخ؛ فإن فات وكان مما يوجد
~~مثله مثل القمح وغيره مما يكال أو يوزن كيله أو وزنه، فإن كان مما لا يوجد
~~مثله مثل الثياب وغيرها كانت فيه القيمة.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة إذا قال له بعني كما تبيع (من) الناس
~~فقال له نعم وأعطاه السلعة وانصرف بها دون أن يعلم كيف يبيع من الناس؟ لأنه
~~انصرف بالسلعة على ثمن مجهول، ولو عقد معه البيع قبل أن يعلم كيف يبيع من
~~الناس بأن يقول له بعني كذا وكذا رطلا، أو كذا وكذا إردبا، أو أمرا كذا،
~~كما تبيع من الناس؛ فيقول له قد بعتك، ويقول له هو: وأنا قد اشتريت، قبل أن
~~يعلمه بما يبيع من الناس؛ لكان العقد فاسدا وإن لم يفارقه ولا انصرف
~~بالسلعة؛ وكذلك لو قال له بعني كذا وكذا كما تبيع من الناس، فقال له: قد
~~بعتك ms2835 فسكت هو ولم يزد على قوله الأول بعني على القول بأن ذلك إيجاب عليه،
~~وقد مضى ذكر
# PageV07P431
# الاختلاف في ذلك في أول رسم من سماع أشهب من هذا الكتاب، ومن كتاب
~~العيوب؛ وأما لو قال له بعني كما تبيع من الناس، فقال له أبيع بكذا وكذا
~~فقال له قد أخذت، وقال له هو: وأنا قد بعتك، لكان ذلك بيعا جائزا. فإن عثر
~~على أنه قد كذبه فيما قال، كان الحكم في ذلك حكم الغش والخديعة، يكون له
~~الخيار في القيام وترد السلعة إلى القيمة في الفوات إن كانت أقل من الثمن؛
~~وقوله إذا وقع وفات وكان مما يوجد مثله من المكيل والموزون، أنه يرد كيله
~~أو وزنه؛ هو المشهور المعلوم من قول مالك وأصحابه، وقد مضى القول على ذلك
~~في أول رسم من السماع.
### | مسألة: اشتري من جميع الأشياء مما لا يكال ولا يوزن فباع بعضها مرابحة
# مسألة قال ابن القاسم: ما اشتريت من جميع الأشياء مما لا يكال ولا يوزن
~~فبعت بعضها، فلا تبع ما بقي منه ولا جزءا مما بقي منه مرابحة، حتى تبين أنك
~~قد بعت منه؛ فإن لم تفعل وبعت مرابحة، وكتمت المشترى أنك قد بعت منه، كان
~~بيعا مردودا يرده إن أحب؛ وإن فات، كانت فيه القيمة؛ وما اشتريت من جميع
~~الأشياء مما يكال أو يوزن من الطعام وغيره كيلا أو وزنا فبعت بعضه، فلا بأس
~~أن تبيع ما بقي أو بعض ما بقي مرابحة، ولا تبين أنك قد بعت منه شيئا، وليس
~~عليك أن تبين.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، وعلى ما
# PageV07P432
# ذهب إليه ابن عبدوس من أن الجملة قد يزاد فيها (مما) لا يجوز أن يبيع
~~مرابحة بعض ما اشترى جملة دون أن يبين وإن كان ذلك مما يكال أو يوزن؛ وعلى
~~ما وقع في سماع أبي زيد هذا الكتاب، ومن كتاب السلم والآجال من أنه يجوز
~~لمن اشترى طعاما إلى أجل بثوبين مستويين؛ أن يستقيل من أحدهما ms2836 إذا حل الأجل
~~بنصف الطعام، يجوز أن يبيع مرابحة بعض ما اشترى جملة دون أن يبين وإن كان
~~ذلك مما لا يكال ولا يوزن إذا كانت الصفقة واحدة، وقد مضى القول على هذا
~~السماع المذكور من كتاب السلم والآجال، وبالله التوفيق.
### | اشترى ثيابا فلما خرج بها وسار بها من عنده زعم أنه أبدل له ثيابا
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسئل: عن رجل اشترى ثيابا، فلما خرج بها وسار
~~بها من عنده زعم أنه أبدل له ثيابا، وأقر له بثلاثة أثواب أنه أبدلها،
~~وادعى المشتري أكثر من ذلك؛ قال: يحلف بالله أنه ما أبدل إلا ثلاثة أثواب،
~~ثم يرد الثلاثة أثواب إن كانت عنده أو قيمتها من جميع الثمن يقبض ثمنها على
~~جميع الثياب إن كانت فاتت؛ إلا أن تكون خيار الثياب ووجه المتاع، وفيها كان
~~يرجى الفضل، ومن أجلها اشترى المتاع؛ فإن كانت كذلك، وفاتت جميع الثياب إذا
~~فاتت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على أصولهم، وقوله فيها ثم يرد
~~الأثواب إن كانت عنده، أو قيمتها من جميع الثمن ... إلى آخر قوله، يريد: أو
~~قيمتها من جميع الثمن إن لم تكن الأثواب عنده،
# PageV07P433
# وكانت قد فاتت، وذلك بعد يمينه؛ لقد فاتت فواتا لا يقدر على صرفها؛ إلا
~~أن يصدقه المبتاع فيما ادعى من فواتها، فتسقط عنه اليمين في ذلك؛ وإن لم
~~يشبه ما ادعى من فواتها وتبين كذبه في ذلك، اشتد عليه السلطان في صرفها
~~فيما يراه في ذلك باجتهاده من سجن ونحوه.
### | مسألة: أتاه رجل بقراطيس فوضعها عنده يبيعها له فأراه بعضها
# مسألة وسئل: عن رجل أتاه رجل بقراطيس فوضعها عنده يبيعها له، فأراه بعضها
~~وقال له بقيتها على هذه الصفة، أو وصفها له أو بعث بها إليه، أو كتب إليه
~~بصفتها؛ فأتاه رجل فساومه بها فنظر منها إلى قنطار، وأخبره أنها بضاعة لرجل
~~وضعها عندي أبيعها له، فوصفها أنها على القنطار الذي رأيت؛ أخبرني بذلك
~~صاحبها أو كتب به إلي؛ فاشتراها على ذلك، وانقلب ms2837 بها فوجد فيها قنطارا
~~متغيرا مخالفا للصفة، ولما رأى منها، فأراد ردها؛ فقال البائع: لا أعرف هذا
~~القنطار، فقال المشترى: احلف لي أن هذا القنطار ليس مما بعت لي، فقال: بل
~~أحلف لك أني ما أعرف هذا القنطار، ولا دلست فيه؛ ولقد بعتك على ما وصف لي؛
~~قال ابن القاسم: ليس عليه أكثر من أن يحلف ما يعرف هذا القنطار ولا دلس
~~فيه، ولقد باعه على ما وصف له، وليس عليه أكثر من ذلك؛ لأنه قد صدقه حين
~~اشتراه منه على الصفة، وهذه المسألة قد تكلم فيها، وكتب فيها إلى مالك في
~~الرجل يقف على البزاز
# PageV07P434
# فيقول له: أعندك ثياب قصب؟ فيقول: في هذه الصندوق كذا وكذا ثوب، من صفة
~~كذا وكذا؛ فيساومه عليها فيبيع منه، ثم يذهب بالصندوق ويغيب عليه؛ ثم يرجع
~~فيقول وجدتها مخالفة للصفة أو ناقصة من العدد، أو يقول وجدتها خيوشا؛ أنه
~~لا يصدق وقد لزمه البيع، وعلى البائع اليمين بالله ما كذبه ولقد باعه على
~~صفة ما كتب إليه؛ ولو كان هذا يجوز، ذهبت أموال الناس؛ فإذا صدقه على الصفة
~~والعدد، فهو ضامن لما انقلب به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في كتاب بيع الغرر من
~~المدونة، والأصل فيها قوله عز وجل {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن
~~أمانته} [البقرة: 283] ، والمشترى في هذه المسألة قد ائتمن البائع فيما
~~وصفه له من صفة المبتاع وباعه عليه وصدقه على ذلك، إذ قبضه على قوله،
~~واحتازه دون أن يقلبه وينظر إليه قبل أن يفارقه؛ فوجب أن يكون القول قول
~~البائع مع يمينه - كما قال مالك، والله الموفق.
### | يبيع الطعام فيأتيه صاحب له بطعام مأكول فقال أبدل لي هذا من طعامك
# ومن كتاب النسمة وقال ابن وهب وابن القاسم، في الرجل يبيع الطعام فيأتيه
~~صاحب له بطعام مأكول، فقال: أبدل لي هذا من طعامك، فهل
# PageV07P435
# ترى له أن يفعل ويخلطه في الذي يبيع؟ قال ابن وهب: لا ينبغي هذا ولا يحل،
~~وهذا ms2838 من الغش الذي نهي عنه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~غشنا فليس منا» . فليحذر هذا وما أشبهه، قال ابن القاسم: يبدله له ولا
~~يخلطه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم ليس بخلاف لقول ابن وهب، إذ لا يجيز ابن
~~القاسم ولا غيره أن يبدله ويخلطه فيما بيع، ولا يمنع ابن وهب والله أعلم من
~~أن يبدله له إذا لم يخلطه؛ فهو الذي يدل عليه قوله: لأنه سئل هل يبدله
~~ويخلطه؟
# فقال: إن ذلك لا يحل لأنه غش؛ ولو كان البدل عنده لا يجوز، لقال: إن ذلك
~~غش وربا؛ وظاهر هذا من قولهما جميعا، إجازة البدل فيما قل من ذلك وكثر، وهو
~~ظاهر ما وقع أيضا في سماع ابن القاسم من كتاب الصرف في رسم القبلة منه؛
~~ومنع من ذلك أشهب في المعفون والمأكول، وهو دليل ما في كتاب القسمة من
~~المدونة من أنه لا يجوز الطعام المعفون بالطعام الصحيح، ولا بالطعام
~~المعفون، إلا أن يشبه بعضه بعضا ولا يتفاوت؛ وأجاز ذلك سحنون في المعفون،
~~ولم يجزه في المأكول.
### | مسألة: النواتية الذين يحملون التلاليس إلى البر فتسقط في البحر
# مسألة قال ابن القاسم، في النواتية الذين يحملون التلاليس إلى البر فتسقط
~~في البحر: إنه من المشتري.
# PageV07P436
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، لا إشكال فيه؛ لأنه إذا اشترى
~~المتاع في المركب فسقط في البحر في إخراجه من المركب، فضمانه من المشتري؛
~~لأنه إنما يخرج من المركب على ملكه؛ ولو اشتراه وشرط على البائع أنه ضامن
~~لما يصيبه في إخراجه من البحر، لكان البيع فاسدا؛ لأنه اشترى شيئا بعينه
~~على أن البائع ضامن لما أصابه، فصار مبتاعا للضمان.
# وقد قال ابن القاسم في الذي يبيع الجارية أو العبد على أن عليه جوازه من
~~الماكس، قال: لا يعجبني ذلك؛ لأنه لا يدري كم يغرم في ذلك، وقال: جميع
~~الأشياء التي لا تجتاز من الماكس إلا بغرم، كذلك لا خير في ذلك؛ وإن قبض
~~ذلك أو ms2839 كان ضمانه منه، فلا خير في ذلك؛ وليس ذلك بمنزلة الذي يشتري الطعام
~~بعينه ويستوفيه، ويكون ضمانه منه؛ إلا أن عليه حملانه فلا بأس به، وهذا ليس
~~فيه غرر، وإنما عليه حملانه بأي الوجوه شاء: إن شاء على سفينته، وإن شاء
~~على دابته، أو كيف شاء، وبالله التوفيق.
### | ابتاع طعاما ونقد بعض الثمن إلى أن يأتيه بالبقية
# ومن كتاب أوله يدير ماله وقال فيمن ابتاع طعاما ونقد بعض الثمن إلى أن
~~يأتيه بالبقية، ثم بدا له فأراد أن يعطيه من الطعام بعدة ما نقد، ويستقيل
~~من البقية؛ قال: لا بأس به؛ فإن كان قد نقد الثمن كله، فلا يصلح أن يأخذ
~~بعضا ويستقيل من بعض، إلا أن يكونا لم يفترقا ولم يغب على الدنانير.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة مكررة في رسم البيوع
# PageV07P437
# العاشر من سماع أصبغ من كتاب السلم والآجال، وقلنا فيها هناك: إن الصحيح
~~فيها على أصولهم، أن الإقالة من البعض جائزة وإن نقده الثمن كله؛ إذ ليس في
~~نفس الإقالة فساد، وإنما يوجد الفساد في ذلك بمجموع الصفقتين إذا اتهما في
~~ذلك؛ فوجب أن يجوز إذا لم يكونا من أهل العينة؛ لأن بيوع النقد لا يتهم
~~فيها إلا أهل العينة على ما مضى في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم
~~من الكتاب المذكور، وفي غيره من المواضع.
### | يبيع الصبي الصغير على أن ينفق عليه عشر سنين ثم يعتق المشتري الصبي
# ومن كتاب البراءة
# قال: وسألته: عن الرجل يبيع الصبي الصغير على أن ينفق عليه عشر سنين ثم
~~يعتق المشتري الصبي، أو يبيعه، أو يموت؛ قال: ينظر كم نفقة العشر سنين، وكم
~~قيمة الصبي، فإن كان الصبي نصف القيمة أو ثلثي القيمة، رجع إلى الثمن، فوضع
~~بقدر ذلك بعض الثمن على قيمة العبد، وقيمة النفقة؛ ثم يرد من الثمن بقدر
~~الذي أصابه، وهو بيع جائز وإن لم يفت، وإنما يقوم هو والنفقة يوم بيع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة رديئة حائلة ms2840 من مسائل المجالس لم تدبر، إذ لا
~~يصلح أن يكون هذا البيع جائزا مع ما فيه من الغرر والفساد؛ لأن المشتري إذا
~~اشترى الصبي على أن ينفق البائع عليه عشر سنين، وكان له أن يبيع الصبي أو
~~يعتقه؛ فيرجع على البائع من الثمن
# PageV07P438
# بقدر ما يقع عنه لما بقي من النفقة، كان ما يسترجع من الثمن مرة سلفا،
~~ومرة ثمن بيع؛ وصار البائع لا يدري هل يصح له جميع الثمن الذي قبض بما
~~التزم من النفقة أو يجب عليه رد بعضه ويسقط عنه النافقة، وذلك من أبين
~~الغرر والفساد؛ ولا يخلو البيع على هذا الشرط من أحد وجهين: فإما أن يكون
~~المبتاع شرط أن يكون الصبي الذي اشترى عنده ويأخذ نفقته من البائع عشر سنين
~~شهرا شهرا أو سنة سنة، وإما أن يكون مع البائع يأكل معه يده كيده، كواحد من
~~جملة عياله، فإن كان البيع وقع على أن يكون الصبي عند المبتاع ويأخذ نفقته
~~من البائع عشر سنين؛ جاز البيع ولم تسقط النفقة عن البائع بموت الصبي، ولا
~~ببيعه، وكان للمبتاع أن يأخذه بها.
# وإن كان العبد (قد) خرج عن ملكه بوجه من هذه الوجوه، كما لو اشترط ذلك؛
~~وإن كان وقع على أن يكون الصبي من البائع يأكل معه يده كيده لم يجز عند ابن
~~القاسم، إلا أن يكون على أنه إن مات الصبي أو باعه أو أعتقه، أتاه بمثله
~~ينفق له عليه إلى تمام المدة، يعلم أن هذا مذهبه من قوله في المدونة في
~~الذي يبيع الأمة على أن ترضع ابنا لها سنة: إن هذا جائز إذا كان إن مات
~~أرضعوا له آخر، وهو على أصله في الراعي يستأجر على رعاية غنم بأعيانها، أن
~~ذلك لا يجوز إلا بشرط الحلف، ويجوز عند سحنون، وإن لم يشترط إن مات الصبي
~~أو باعه أو أعتقه، أتاه بمثله؛ وقد مضى ذلك من مذهبه، والقول فيه في الذي
~~يبيع أمة له على أن ترضع ابنا لها سنة في أول رسم من ms2841 سماع ابن القاسم؛ وهو
~~أيضا على أصله في الأجير على رعاية غنم بأعيانها، أن الحكم يوجب الحلف وإن
~~لم يشترطه.
# وإن اختلف المتبايعان فقال
# PageV07P439
# البائع إنما شرطت على أن يكون الصبي يأكل عندي يده كيدي كواحد من عيالي،
~~وقال المبتاع: بل شرطت عليك أن يكون عندي، وآخذ منك نفقته شهرا بشهر، وسنة
~~بسنة، أو نحو ذلك؛ وجب أن يتحالفا ويتفاسخا؛ وإن وقع البيع بينهما فهما في
~~ذلك، فقال البائع: إنما أردت كذا، وقال المبتاع: إنما أردت كذا، تحالفا على
~~نياتهما؛ وفي قوله: أو يعتق المشتري الصبي - نظر؛ إذ لا تسقط النفقة عمن
~~أعتق صغيرا لا يقوم بنفسه، فلعله أراد إذا أعتقه بعد أن بيع مبلغا يقوم
~~بنفسه.
### | مسألة: لقي رجلا ومعه دهن فابتاعه منه بمائة دينار نقدها إياه
# مسألة وسألته: عن رجل لقي رجلا في بعض الأسفار ومعه دهن، فابتاعه منه
~~بمائة دينار نقدها إياه، قبض المبتاع الدهن، فقال له: إنك على سفر ولا
~~تستطيع كيله الآن؛ فقال له البائع: فيه كذا وكذا تزنه وأنت فيه مأمون، فما
~~نقص فعلي أوفيكه؛ أو كان اشتراه بنظرة فائتمنه على كيله، وقال: ما نقص
~~أوفيكه، وقبض في كلا الوجهين أو لم يقبض؛ قال ابن القاسم: أما الذي اشتراه
~~بنقد وقال تزنه فما نقص فعلي أوفيكه، فإن كان يزنه عند مواجبة البيع، أو
~~قريبا الميل وما أشبهه، وكان الذي يزيده إن نقص من عصر دهنه الذي باعه، فلا
~~بأس به؛ وإن كان وزنه يتأخر الأيام أو إلى موضع ينتهي به إليه، فإنه لا
~~يحل، إن ضمانه على البائع؛ فلا يحل أن ينقده على أنه ضامن له إلى بلد، ولو
~~لم ينقده ما حل أن يبيعه إياه على أن يكتاله ببلد آخر وكذلك يقول بعض
# PageV07P440
# أهل العلم فيما يشبه؛ وإن كان ما يزيده ليس من عصره ولا من صنفه حتى يكون
~~مثله في الجودة، لم يجز وإن وزنه بحضرة ذلك؛ لأن الذي ينقص لا يدري كم ذلك
~~وهو يزيده إن نقص مخالفا لما باعه، فلا ms2842 خير فيه؛ إلا أن يكون من عصره ومن
~~صنفه، ويزيده بحضرة ذلك، فلا بأس به؛ وكذلك إن باعه بثمن إلى أجل، فإن كان
~~اتزنه مكانه ويوفيه ما نقص من دهن مثله من عصره فلا بأس بذلك؛ وان اختلف،
~~فلا خير فيه؛ وإن كان يكيله ببلد غير البلد الذي اشتراه به، فلا يحل؛ لأنه
~~يزيده في ثمنه على أن يضمنه له إلى ذلك البلد؛ لأن كل ما يكال أو يوزن إذا
~~اشتراه رجل كيلا أو وزنا، فضمانه من البائع حتى يستوفيه المبتاع، وهو غرر
~~لا يجوز، وهو وجه ما سمعت.
# قلت: فإن كان اشتراه ليزنه ببلد، فحمله إليها ثم أدرك؛ هل يفسخ البيع
~~بينهما؟ قال: إن كان أدرك قبل أن يفوت فسخ البيع بينهما؛ وإن فات الدهن، رد
~~إليه مثله إن كان يعرف مثله حيث قبضه منه، لا حيث اتزنه؛ فإن فات وكان لا
~~يعرف مثله، فله قيمته حيث قبضه منه أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه لا يجوز له أن يشتري الدهن
~~كيلا أو وزنا على أن فيه كذا وكذا، فيقبضه على أن يزنه إلى أيام، أو في
~~البلد الذي يصير إليه (إن) كان مسافرا؛ ولا على أن يزنه فحضر بحضرتهما على
~~أن يزيده ما نقص إن نقص من صنف آخر؛ لأنه في الأول اشتراه على أن البائع
~~ضامن له حتى يصل إلى ذلك البلد، وحتى
# PageV07P441
# تنقضي تلك الأيام، فكان قد زاده في الثمن لموضع الضمان، وذلك مما لا يحل
~~ولا يجوز، كان الثمن نقدا أو إلى أجل؛ وفي الثاني غرر، إذ لا يدري هل يأخذ
~~من الصنف الآخر شيئا ولا مقدار ما يأخذ منه إن أخذ؛ إذ قد لا ينقص الدهن،
~~وقد ينقص قليلا، وقد ينقص كثيرا؛ وأجاز ابن كنانة أن يشتريه على أن يزنه في
~~البلد الذي يسير إليه إذا كان على مسير عشرة أميال فدون، ولا يجوز في أبعد
~~من ذلك.
# وروى عيسى عن ابن القاسم في المدنية: أنه لا خير فيه ms2843 في عشرة أميال، وهو
~~نحو قوله في هذه الرواية؛ لأنه لم يجز ذلك فيها، إلا إلى الموضع القريب
~~الميل وما أشبهه.
# وأما قوله في آخر المسألة إذا اشتراه على أن يزنه ببلد آخر فحمله إليه،
~~أنه إن أدرك بيده قبل أن يفوت فسخ البيع بينهما، يريد عرف مثله أو لم يعرف،
~~وإن فات كان على المبتاع مثله حيث قبضه إن عرف مثله، وقيمته حيث قبضه إن لم
~~نعرف مثله، ففيه نظر؛ لأنه إذا جعل المثل فيما يعرف مثله إذا فات كالعين،
~~وقال: إنه يكون على المبتاع مثله حيث قبضه، وجب على قياس ذلك أن يستوي
~~قيامه وفواته، وألا يكون عليه إذا أدرك بيده في البلد الذي حمله إليه إلا
~~مثله أيضا حيث قبضه.
# وكذلك قال في رسم استأذن قبل هذا في البيع الفاسد، ولو كان طعاما ما لم
~~يرده عليه إلا بالإسكندرية حيث قبضه؛ وأما إذا لم يعرف كيله فحكمه حكم
~~العرض تفيته حوالة الأسواق، كذلك في كتاب ابن المواز؛ فقوله: إن البيع يفسخ
~~بينهما إن أدرك بيده في البلد الذي حمله إليه قبل أن يفوت، يريد بحوالة
~~الأسواق أو غير ذلك؛ ولم ير نقله من بلد إلى بلد فوتا له، وفي ذلك
# PageV07P442
# اختلاف قد ذكرناه؛ وبينا وجهه في رسم استأذن المذكور، ويعرف مثله بأن
~~تكون الظروف التي كان فيها حاضرة لم تفت، وبالله التوفيق.
### | يبيع الفصيل أو شيئا من أولاد البهائم على أن رضاعه على أمه
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني من حلق رأسك وقال في الذي يبيع الفصيل أو شيئا
~~من أولاد البهائم على أن رضاعه على أمه، قال: بلغني أن المهر إذا ماتت أمه
~~لم يقبل على غيرها؛ فنحن نرى إذا كان الرضاع ضامنا على البائع إن ماتت
~~الأم، أخلف مكانها من موضعه، وكان من البهائم التي لا تبالي بموت أمهاتها
~~وهو يقبل على غير أمه إن ماتت، ولم يضره ذلك شيء، فالبيع جائز، والرضاع
~~يضمنه إلى فطام مثله؛ فإن كان من البهائم التي إذا ماتت أمهاتها ms2844 لم يقبل
~~على غيرها إلا بعناء، أو لا يقبل حتى يخاف عليه الموت أو النقصان في كبره
~~ونباته؛ فلا أرى في هذا خيرا؛ لأن هذا من وجه المخاطرة والغرر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ليست على الأصول؛ لأنه أجاز لمشتري المهر أن
~~يشترط رضاع أمه إذا كان الرضاع ضامنا على البائع إن ماتت الأم، أخلف مكانها
~~من يرضعه؛ ولا يجوز أن يستأجر الرجل أمة ترضع ابنا له على أن الرضاع ضامن
~~على سيدها إن ماتت أخلف له مكانها من ترضع ابنه حتى ينقضي أمد رضاعه؛ ولا
~~أن يستأجر مرضعة حرة على أنها إن ماتت كان في مالها خلفها؛ ولا أن يتكارى
~~راحلة بعينها على أنها إن عطبت، أتاه المكري بعوضها؛ وشرطه في ذلك أيضا أن
~~يكون
# PageV07P443
# المهر من البهائم التي لا تبالي بموت أمهاتها، غير صحيح؛ إذ لو لم يجز
~~شراء المهر على أن يكون رضاعه على أمه إذا كان من البهائم التي لا تقبل غير
~~أمهاتها، وكان ذلك غررا مخافة أن تموت أمه فلا يقبل رضاع غيرها فيهلك؛ لما
~~جاز شراؤه مع أمه مخافة أن تموت أمه فيهلك، إذ ما لا يجوز شراؤه منفردا
~~لغرره، لا يجوز إذا انضاف إليه غيره؛ ولو اشترى شيئا من أولاد البهائم التي
~~لا تقبل غير أمهاتها ولا تعيش دون رضاع ولا أم له، أو على أن لا يكون على
~~البائع أن يرضعه أمه؛ لوجب ألا يجوز البيع إذا كان من البهائم التي (لا)
~~تؤكل؛ لأنه من بيع ما لا منفعة فيه، وأكل المال بالباطل؛ فالذي يوجبه النظر
~~في هذه المسألة، أن يكون شراء الصغير من أولاد البهائم على أن يكون رضاعه
~~على أمه جائزا إذا لم يشترط الخلف إن ماتت كان مما يقبل غير أمه، أو لا
~~يقبل؛ فإن ماتت الأم قبل أن ينقضي أمد فطام مثله، رجع على البائع بالثمن
~~بما ناب منه ما بقي لأمد فطامه.
# ووجه العمل في ذلك: أن ينظر إلى قيمة الرضاع وقيمة المهر، فإن كان في ms2845
~~التمثيل قيمة الرضاع ديناران، وقيمة المهر عشرة دنانير، وكان قد مضى من أمد
~~الرضاع النصف، رجع المبتاع على البائع بنصف سدس الثمن الذي دفع إليه؛ لأنا
~~علمنا أن سدسه وقع للرضاع وقد استوفى نصفه، فرجع عليه بنصفه.
### | مسألة: رجل دبغ جلود ميتة فباعها واشترى بثمنها غنما فنمت وتوالدت
# مسألة وسئل: عن رجل دبغ جلود ميتة فباعها واشترى بثمنها غنما، فنمت
~~وتوالدت، ثم أراد أن يتوب مما صنع؛ قال: يتصدق بثمن الجلود التي باعها به،
~~وليس بالغنم الذي اشترى؛ قال عيسى: إن
# PageV07P444
# وجد الذي باع منه الجلود أو ورثته إن كان قد مات، دفع ذلك إليه أو إليهم؛
~~فإن لم يجده ولا ورثته، تصدق به؛ فإن جاء بعد ذلك، خير بين الصدقة والثمن
~~كاللقطة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم إنه يتصدق بثمن الجلود الذي باعها به
~~إذا أراد التوبة، معناه: إذا فات الأمر وبعد، ولم يعلم المشتري ولا ورثته؛
~~وهذا على الاستحسان والتورع، مراعاة لقول من لا يجيز بيع جلد الميتة ولا
~~الانتفاع به على حال - دبغ أو لم يدبغ؛ وليس على حقيقته ما يوجبه القياس
~~على قوله وروايته عن مالك في إجازة الانتفاع بجلود الميتة إذا دبغت، وإلزام
~~القيمة (فيها) لمن استهلكها قيمة الانتفاع؛ والذي يجب عليه واجبا على
~~مذهبه، أن يتصدق بما زاد الثمن الذي قبض من المبتاع في الجلود على قيمة
~~الانتفاع بها؛ إذ من حقه أن يرجع على المبتاع بقيمة انتفاعه بها، فيقاصه
~~بذلك من الثمن؛ لأن انتفاعه بها غلة، والغلة لا تكون للمبتاع إلا بالضمان،
~~وهو ليس بضامن الجلود إن تلفت، وهذا إن لم يعلم المبتاع، ولا قدر على رد
~~ذلك إليه. وقول عيسى: إنه إن وجد الذي باع الجلود منه أو ورثته، دفع ذلك
~~إليه أو إليهم - ليس ببين؛ إنما ينبغي أن يدفع إليهم أو إليه ما زاد الثمن
~~على قيمة الانتفاع، ويمسك الباقي أو يتصدق به إن أراد التورع، ويلزم الذي
~~اشترى الجلود إن باعها ما يلزم بائعها الأول؛ وكذلك إن باعها ms2846 المشتري
~~الثاني من ثالث، والثالث من رابع أبدا ما تداولتها الأملاك، وبالله
~~التوفيق.
### | المريض يبيع في مرضه وهو ليس في عقله
# ومن كتاب القطعان وسئل: عن المريض يبيع في مرضه وهو ليس في عقله،
# PageV07P445
# فيريد المبتاع أن يرد، ويأبى هو ذلك بعد صحته، أو ورثته بعد موته، أن
~~البيع لازم للمشتري إن رضي البائع أو ورثته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه ليس ببيع فاسد؛ وإنما هو بيع
~~للبائع فيه الخيار من أجل أنه لم يكن في عقله كبيع السكران على مذهب من لا
~~يلزمه البيع، وقد مضى القول على ذلك مستوفى في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~النكاح، وبالله التوفيق.
### | باع وليدة واستثنى جنينا في بطنها
# ومن كتاب الفصاحة قال عيسى: قال ابن القاسم، في رجل باع وليدة واستثنى
~~جنينا في بطنها، فإنه إن أدرك البيع بحدثان ذلك فسخ؛ وإن فاتت الوليدة
~~بولادة، أو طول زمان، أو اختلاف أسواق، أو موت، أو عتق، أو بيع، أو هبة؛
~~مضى البيع وكانت فيها القيمة يوم قبضت الأمة على غير استثناء بالغة ما
~~بلغت؛ وإن ولدت وقبض مستثنى الجنين الجنين فعثر عليه بحدثان قبضه، رد إلى
~~مبتاع الأمة وغرم قيمتها؛ وإن فات الجنين عند مستثنيه بطول الزمان، أو بشيء
~~من وجوه الفوت؛ كان للبائع على المبتاع قيمة الأم يوم باعها على غير
~~استثناء، وكان للمبتاع على البائع قيمة الجنين يوم قبضه؛ ثم يتقاومان
~~الجنين والأم، أو يبيعان من واحد إن عثر على ذلك قبل إثغار الصبي، للنهي عن
~~التفرقة.
# قال: واستثناء الجنين في بطن أمه بمنزلة اشترائه، سواء العمل في اشترائه
~~كما وصفت لك في استثنائه؛ وكذلك لو اشترى بعيرا في شراده، أو عبدا في
~~إباقه، فإنه إن أدرك قبل أن يقبض المشتري ما اشترى، أو بعد
# PageV07P446
# قبضه إياه؛ ما لم يفت في يديه بوجه من وجوه الفوت، فسخ البيع بينهما ورد
~~إلى البائع ما باع من ذلك، لا يكون للمشتري شيء في طلبه إياه؛ وإن فات ms2847 بوجه
~~من وجوه الفوت، كان على المشتري قيمته يوم قبضه بالغة ما بلغت؛ قال عيسى:
~~وهذا قول ابن القاسم عن مالك كله، إلا في قبض مستثني الجنين الجنين، فإنه
~~رأيي.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف قول مالك ولا قول أحد من أصحابه فيما علمت أنه
~~لا يجوز بيع الأمة، ولا بيع شيء من الحيوان واستثناء ما في بطنها؛ لأنهم
~~رأوا البائع مبتاعا للجنين بما وضع من ثمن الأم، لمكان استثناء جنينها؛
~~فكأنه على مذهبه ومذهبهم باع الأمة بالثمن الذي سمي، وبالجنين الذي استثنى،
~~وإن كان قد اختلف قوله وأقوالهم في المستثنى هل هو مبقي على ملك البائع، أو
~~بمنزلة المشترى في غير ما مسألة؛ من ذلك اختلاف قوله فيمن باع ثمرة حائطه
~~واستثنى منها مكيلة مسماة، هل يجوز له بيعها قبل أن يستوفيها أم لا؟
# وقد مضى ذلك في رسم مرض من سماع ابن القاسم، وفي غير ما موضع؛ فيأتي على
~~قياس القول بأن المستثنى مبقى على ملك البائع، إجازة بيع الحامل واستثناء
~~ما في بطنها؛ وعلى هذا إجازة من أجازه من أهل العلم، منهم الأوزاعي، والحسن
~~بن حي، وأحمد بن حنبل، وإسحاق بن راهويه، وداود؛ وروي ذلك عن عبد الله بن
~~عمر؛ فإذا باع الرجل الحامل واستثنى ما في بطنها، فهو على مذهب مالك
~~وأصحابه بائع للأمة، ومبتاع لما في بطنها صفقة واحدة؛ فوجب أن تكون
~~البيعتان فاسدتين، وعلى هذا يأتي جوابه في الرواية أن البيع يفسخ في الأمة
~~ما لم تفت عند المبتاع بعد القبض بما يفوت به البيع الفاسد، فصحح عليه
~~بالقيمة يوم القبض، وأنه يفسخ في الجنين ما
# PageV07P447
# لم يفت عند البائع الذي هو مبتاع له، فيصحح عليه بالقيمة يوم قبضه، ورأى
~~الولادة في الأمة فوتا على أصولهم في أنها تفيت البيع الفاسد؛ لأنها أشد من
~~حوالة الأسواق التي تفيته؛ وذهب ابن حبيب إلى أن الولادة لا تفيتها، ومعنى
~~ذلك إذا لم يكن معها مرض يتغير به حالها، وعزا ذلك إلى أصبغ.
# ووجه ما ذهب ms2848 إليه من أن الولادة لا تفيت الأمة في البيع الفاسد؛ إذا
~~استثنى جنينها، بخلاف إذا بيعت بيعا فاسدا ولم يستثن جنينها، أن الولادة
~~إذا لم يكن معها مرض يتغير به حالها، فالولد إذا لم يستثن نماء فيها تفوت
~~به؛ وإذا استثنى، فليس بنماء فيها؛ إذ كان البيع لم يقع عليه.
# وقول ابن القاسم أصح؛ لأن البيع إنما فسد بوقوع البيع عليه، ولو لم يقع
~~عليه البيع وكان مبقى على ملك البائع، لكان البيع جائزا على ما ذهب إليه من
~~أجازه. وقوله إذا اشترى بعيرا في شراده، أو عبدا في إباقه، فعثر على ذلك
~~قبل أن يفوت عند المبتاع؛ أن البيع يفسخ فيه ولا يكون للمشتري شيء في طلبه
~~إياه؛ صحيح على ما في المدونة من أن من جاء لرجل بعبده الآبق، فلا جعل له
~~فيه عليه إذا لم يكن ممن يطلب الإباق، وإنما الاختلاف إذا وجده بجعل جعله
~~فيه فعثر على ذلك قبل أن يفوت عنده، فيفسخ البيع.
# فقيل: إن للمشتري أن يرجع على البائع بما جعل في طلبه، قاله في كتاب ابن
~~المواز؛ وقيل: إن الجعل على الجاعل، ولا يرجع به على البائع، وهو مذهب ابن
~~القاسم؛ قاله في رسم محض القضاء من سماع أصبغ من كتاب الجعل والإجارة في
~~الذي يجعل جعلا لرجل في طلب عبده ثم يستحقه مستحق، أن الجعل عليه ولا رجوع
~~له به على المستحق، ولا فرق بين المسألتين؛ والاختلاف في هذا مبني على
~~الاختلاف في السقي والعلاج، هل يحاسب بهما إن استحق الشيء من يده إذا أخذ
~~المستحق الثمرة، إذ البيع الفاسد مثله سواء، وذهب ابن المواز إلى أن يكون
~~الجعل على الجاعل، ويكون له على البائع والمستحق جعل مثله، إلا أن يكون
~~أكثر مما غرمه الجاعل، وبالله التوفيق.
# PageV07P448
### | بيع التمر المنثور بالكيل
# ومن كتاب أوله سلف دينارا قال ابن القاسم: لا بأس بالتمر المنثور بالكيل
~~على التحري.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز التحري في ذلك؛ لأن التمر المكتل لا يتأتى في
~~الكيل، ms2849 فإنما يباع بالوزن؛ ولا اختلاف في إجازة التحري فيما يوزن مما لا
~~يجوز فيه التفاضل، قيل: في القليل دون الكثير، وقيل: في القليل والكثير، ما
~~لم يكثر جدا حتى لا يستطاع تحريه؛ قيل: وإن لم تدع إلى ذلك ضرورة، وقيل: بل
~~إنما يجوز للضرورة عند عدم الميزان.
# وقيل: بل إنما يجوز ذلك فيما يخشى فساده إلى أن يوجد ميزان، وهذا في
~~المبايعة والمبادلة ابتداء؛ وأما من وجب له على رجل وزن من طعام، لا يجوز
~~فيه التفاضل، فلا يجوز له أن يأخذه منه تحريا إلا عند الضرورة، لعدم
~~الميزان على ما يأتي في نوازل سحنون من هذا الكتاب بعد هذا؛ وقد مضى القول
~~على هذه المسألة في رسم أخذ يشرب خمرا، ورسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن
~~القاسم من كتاب السلم والآجال، وفي رسم باع شاة من سماع عيسى، وبالله
~~التوفيق.
### | اشترى طعاما سمي له كيله أو كان حاضرا كيله
# ومن كتاب العتق قال عيسى: قال ابن القاسم: من اشترى طعاما سمي له كيله،
~~أو كان حاضرا كيله، هو على الكيل أبدا، وعلى البائع أن يكيله له ثانية حتى
~~يشتريه على أنه يأخذه بكيله، أو على أنه يصدقه في كيله، بمنزلة ما يقول: كم
~~في طعامك؟ فتقول: مائة إردب، فيقول
# PageV07P449
# له: قد أخذتها بخمسين فهو على الكيل لا بد منه، إلا أن يشتريه على
~~التصديق له؛ قيل: فإن اشتراه على الكيل ثم أراد أن يصدقه فيأخذه بكيله،
~~قال: لا بأس بذلك؛ قيل: فإن أراد بعد ذلك أن يرجع إلى الكيل وبدله، قال:
~~ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن من حق المشتري أن يكيل له البائع ما
~~اشترى منه من الطعام وإن كان قد حضر كيله؛ لأن الشراء فيما يكال على الكيل
~~وإن لم يشترطه حتى يشتريه على التصديق تصريحا؛ قال عز وجل: {فأوف لنا
~~الكيل} [يوسف: 88] .
# فإن اشتراه على التصديق لم يكن له أن يرجع إلى الكيل إلا أن يرضى البائع؛
~~لأن الضمان ms2850 قد سقط عن البائع فيه بتصديق المشتري إياه؛ فليس له أن يرده
~~عليه، وكذلك إن اشتراه على الكيل، فليس له أن يرجع إلى التصديق إلا برضاه،
~~وإن كان حاضرا كيله؛ لأنه يقول: أخشى خصومتك بأن تأخذه فتغيب عليه فتدعي
~~النقصان فيه، وهو معنى قوله لا بأس بذلك، أي: ذلك جائز إذا رضي البائع، ولا
~~اختلاف في أن من اشترى طعاما على الكيل، يجوز له أن يبيعه على التصديق إذا
~~باعه بالنقد؛ واختلف إذا اشتراه على التصديق؛ فقيل: إنه لا يبيعه على الكيل
~~ولا على التصديق حتى يكيله هو، أو يغيب عليه؛ من أجل أنه لو كاله قبل أن
~~يغيب عليه فألفى فيه نقصانا، رجع في الثمن بحسابه؛ فكأن البيع لم يتم
~~بينهما حتى يكتال أو يغيب عليه، حكى ذلك ابن حبيب من قول ابن كنانة عن
~~مالك؛ ولو قيل له: لا يجوز له أن يبيعه قبل أن يكتاله وإن غاب عليه وحده؛
~~لأنه قد يدعي النقصان فيه فينكل البائع عن اليمين، فيحلف هو ويأخذ ما يقع
~~له من الثمن، فكأن البيع لم يتم أيضا لكان قولا؛ وقيل: إنه لا يجوز أن
~~يبيعه قبل أن يكيله أو يغيب عليه على التصديق وعلى الكيل، وهو قول ابن
~~القاسم، وابن الماجشون، وأصبغ.
# PageV07P450
### | اشترى جرار زيت أو سمن موازنة فوزنت له ثم أراد بيعها مرابحة
# مسألة ومن اشترى جرار زيت أو سمن موازنة فوزنت له، ثم أراد بيعها مرابحة
~~قبل أن يفرغ أو يزن ظروفها، فذلك حلال لا بأس به؛ لأن ضمانها منه؛ لأنه قد
~~قبضها ووزنها قبض ليس في هذا شك فإن انكسرت منها ظروف فضمان ما فيها منه،
~~إلا أن وزن الظروف بوزن فخارها فيطرح ذلك عنه، فلا بأس أن يبيعها مرابحة
~~وغيرها، وهي على الوزن في ذلك كله إن باعها يزنها للمشتري أيضا ذلك عليه،
~~إلا أن يبيعه على أن يأخذها بوزنها الأول ويصدقه في ذلك، قال أصبغ: ويسلفان
~~جميعا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في هذا ms2851 الرسم من هذا السماع
~~من كتاب المرابحة، ومضى عليها من القول هناك ما فيه شفاء، فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق، لا إله إلا هو، وهو على كل شيء قدير.
### | يكون في العبد بالخيار أو في شيء من الحيوان أو رهنه
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها وسألته: عن الذي يكون في العبد
~~بالخيار، أو في شيء من الحيوان، أو رهنه، أو يكتب إلى رجل له عليه حق أن
~~يشتري له عبدا، فيدعي هؤلاء كلهم أن ذلك هلك عندهم؛ هل يكلفه البينة إن
~~زعموا أن ذلك هلك عندهم في الحاضرة وحيث الناس، أو ادعوا أنه هلك بفلاة من
~~الأرض؛ قال ابن
# PageV07P451
# القاسم: إذا كان ذلك في حاضرة وحيث الناس وله جيران فلم يعلم أحد من
~~جيرانه ما يذكر من الموت في العبد والدابة، رأيته ضامنا؛ وإذا ادعى أنه مات
~~بفلاة، فلا ضمان عليه؛ وإن ادعى إباقا، فهو مصدق.
# قال محمد بن رشد: ساوى في دعوى التلف بين الذي يشتري العبد بالخيار، أو
~~يرتهنه، أو يشتريه لرجل فيما له عليه من الدين بأمره، وما يشتريه الرجل
~~للرجل بأمره هو فيه مؤتمن كالمودع سواء؛ فدل ذلك على أنه لا فرق في دعوى
~~تلف ما لا يغاب عليه من الوديعة والرهن وما أشبهه، وأن ذلك إنما يفترق فيما
~~يغاب عليه، فيصدق في الوديعة؛ ولا يصدق في الرهن، إلا أن يقيم البينة؛
~~ويصدق فيما لا يغاب عليه في الوديعة والرهن والعارية، وما اشتراه لغيره
~~بأمره إلا أن يتبين كذبه؛ ومما يتبين به كذبه أن يدعي أنه مات في حاضرة وله
~~جيران لا يعلمون شيئا من ذلك.
# وقوله: وله جيران فلم يعلم أحد منهم ما يذكر من موت العبد، يدل على أن
~~السلطان يستخبر ذلك من الجيران، ولا يكلف إقامة البينة على ذلك؛ وفي رسم سن
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، أنه يكلف البينة على ذلك، وفي
~~المدونة دليل على القولين جميعا، ولم يشترط هاهنا عدالة من يسأل من
~~الجيران؛ وقال في ms2852 المدونة: إنه لا يقبل في ذلك إلا العدول، فقيل: إن ذلك
~~ليس باختلاف من القول، وإن معنى ما هاهنا إذا لم يكن في الجيران عدول، وأن
~~معنى ما في المدونة إذا كان فيهم عدول؛ وقيل: إن ذلك اختلاف من القول، وأنه
~~ضامن على ما في المدونة إذا لم يأت بعدول وإن لم يكن في ذلك الموضع عدول؛
~~والذي أقول به أنه لا اختلاف في شيء من ذلك كله، وأن المعنى فيه أن السلطان
~~لا يلزمه أن يسأل عن ذلك ويستخبر عنه إلا أن يشاء، فإن سأل وفي ذلك الموضع
~~عدول، لم يسأل إلا العدول، فإن قالوا نعلم موت ذلك العبد بعينه
# PageV07P452
# الذي ادعى موته، سقط عنه الضمان، ولم يكن عليه يمين؛ وإن قالوا نعلم أنه
~~مات عنده عبد، أو شهدنا عنده جنازة ولا نعلم أن كان ذلك العبد الذي يدعي
~~تلفه أم لا، صدق بيمينه؛ وإن قالوا لا نعلم شيئا مما يذكر لم يصدق ولزمه
~~الضمان؛ وإن لم يكن في ذلك الموضع عدول، سئلوا على ما هم عليه؛ فإن قالوا:
~~لا نعلم شيئا مما يذكر، لم يصدق ولزمه الضمان؛ وإن قالوا: نعلم أنه مات
~~العبد الذي يدعي موته، أو نعلم أنه مات له عبد، أو أنه كانت عنده جنازة ولا
~~نعلم إن كان العبد الذي يدعي موته أو غيره، صدق في الوجهين جميعا مع يمينه؛
~~وكذلك إن لم يرد السلطان أن يسأل عن ذلك وكلفه إقامة البينة عنده إن أتاه
~~بعدول يشهدون عنده على موت العبد الذي يدعي موته، سقط عنه الضمان ولم تلزمه
~~يمين؛ وإن شهدوا عنده على معرفة الموت دون أن يعرفوا أنه هو العبد، صدقه
~~فيما ادعى من موته مع يمينه، وإن أتى ببينة من جيرانه وهم غير عدول وليس
~~فيهم عدول، فشهدوا عنده بموت العبد، أو بحضور جنازة كانت عنده، ولا يعلمون
~~إن كانت للعبد أو لغيره صدق فيما ادعى من موته مع يمينه، وإن كان فيهم عدول
~~لم يلتفت إلى من شهد عنده من غير ms2853 العدول؛ وإن لم يأته ببينة على شيء من
~~ذلك، لزمه الضمان ولم يصدق.
# وقوله: فإن ادعى أنه مات بفلاة، فلا ضمان عليه، معناه: ويحلف على ذلك؛
~~وكذلك قوله وإن ادعى إباقا فهو مصدق، معناه: مع يمينه؛ والأصل في هذا، أنه
~~إذا لم تكن له بينة عدلة على ما ادعى من موت العبد أو إباقه، فهو مصدق مع
~~يمينه، إلا أن يتبين كذبه بدعواه ما لا يمكن أن يخفى دون أن يعلم ذلك
~~ويدرى. وفي قوله في أول المسألة: أو يكتب إلى رجل له عليه حق أن يشتري له
~~عبدا - بيان واضح أنه صدقه في دعواه الشراء والتلف، ما لم يتبين كذبه، وإن
~~كان غائبا حيث لا يجوز له الشراء؛ خلاف رواية ابن أبي جعفر الدمياطي عنه
~~أنه لا يصدق في الشراء والتلف إلا في الموضع الذي يجوز له فيه الشراء، وذلك
~~إذا كان صاحب الدين حاضرا معه أو وكيله؛ وأما إذا كان غائبا عنه
# PageV07P453
# حيث لا يجوز له الشراء، فلا يصدق في التلف إلا أن يقيم البينة على
~~الشراء؛ فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: تصديقه في الموضعين، وهو قوله في
~~هذه الرواية؛ لأنه إذا صدق حيث لا يجوز له الشراء، فأحرى أن يصدق حيث يجوز
~~له؛ وألا يصدق في واحد منهما حتى يقيم البينة على الشراء، وهذا القول قائم
~~من المدونة من مسألة الغرر وغيرها؛ والقول الثالث: الفرق بين الموضعين، وقد
~~مضى هذا في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال، ويأتي أيضا
~~من سماع باع شاة من سماع عيسى من كتاب البضائع والوكالات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع داره واستثنى من الدار بيتا يسكنه
# مسألة وسئل: عن رجل باع داره واستثنى من الدار بيتا يسكنه، واستثنى على
~~المشترى الاختلاف إلى الكنيف والاستقاء من البئر، فاحتاج الكنيف أو البئر
~~إلى الكنس؛ هل عليه من ذلك شيء؟ قال: نعم عليه من ذلك بقدر ما استثنى من
~~الدار إذا كان استثنى بيتا وباع ثلاثة أبيات، فعليه ربع نفقة الكنس؛ وإن ms2854
~~كان أقل أو أكثر، فعلى حساب ذلك؛ ولا يلتفت في هذا إلى كثرة العدد وقلته.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: واستثنى على المشتري الاختلاف إلى
~~الكنيف والاستقاء من البئر - دليل على أنه لو لم يستثنه عليه، لم يكن له،
~~ولكان من حق المبتاع أن يمنعه، خلاف ما مضى في أول رسم من سماع أشهب؛ وقوله
~~في كنس البئر إذا احتاجت إلى الكنس، أنه يكون على البائع منه بقدر ما
~~استثنى من الدار، صحيح لا اختلاف فيه عندي؛ لأنهم أشراك في البئر، فوجب أن
~~تكون النفقة في كنسه على قدر الأنصباء، كما لو انهدم. وقوله: إنه يكون عليه
~~ربع النفقة إن
# PageV07P454
# كان استثنى بيتا من أربعة أبيات، معناه: إذا تساوى البيوت؛ وأما إن لم
~~تتساو، فلا بد من أن يرجع في ذلك إلى القيمة؛ فإن كان البيت الذي استثنى
~~يعدل الثلاثة الأبيات في القيمة، كان عليه نصف نفقة الكنس.
# وأما قوله في كنس الكنيف أنه يكون عليه منه بقدر ما كان استثنى بيتا من
~~أربعة أبيات من الدار ككنس البئر، ففيه قولان:
# أحدهما: أنه على صاحبه الأصل لا على من ألقى فيه سقاطته بحق أوجب ذلك له،
~~وهو قوله في هذه الرواية، وقول أشهب في سماع أصبغ من كتاب الأقضية في الدار
~~يكون لواحد سفلها، ولآخر علوها، أن كنس الكنيف على صاحب السفل لأنه له،
~~وإنما للأعلى الحق في الانتفاع به.
# والثاني: أنه على من ألقى سقاطته فيه؛ لأنه شغله بما وضع فيه، فعليه أن
~~يزيله منه؛ وإن كانوا عددا فعلى الجماجم، ولا يراعى في ذلك ملك الأصل لمن
~~هو؟ وهو قول أصبغ وروايته عن ابن وهب في سماعه من الكتاب المذكور. وقوله في
~~نوازله أيضا من كتاب السداد والإنهار.
# وعلى هذا الاختلاف يأتي اختلافهم في كنس كنيف الدار المكتراة، فقال أشهب:
~~إنه على صاحب الدار؛ لأن الأصل له على أصله لم يضطرب في ذلك قوله، وقاله
~~ابن القاسم أيضا في رواية أبي جعفر الدمياطي عنه؛ وهو على ms2855 قياس قوله في هذه
~~الرواية، وعلى أصل أشهب؛ وروى أبو زيد عنه في سماعه من كتاب كراء الدور أنه
~~على المكترى، وهو على قياس قول ابن وهب وأصبغ، وفي المدونة دليل على
~~القولين جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يبيع الدار والعبد بيعا حراما ثم يعلم البائع
# مسألة قال عيسى، في الرجل يبيع الدار والعبد بيعا حراما، ثم يعلم
# PageV07P455
# البائع بفساد البيع، فيقوم على المشترى يريد فسخ البيع ولم يفت ذلك فيفوت
~~المشتري الدار بتصديق بها، أو يبيعها؛ أو يبيع العبد، أو يعتقه بعد قيام
~~البائع عليه؛ قال: أما الصدقة والبيع فإني لا أرى ذلك يجوز له بعد قيام
~~البائع على فسخ البيع؛ وأما العتق فإني أراه خلاف البيع والصدقة، وأراه
~~فوتا، وأرى أن يمضي العتق للعبد ولا يرد، وذلك أن للعتق حرمة.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يجوز له البيع ولا الصدقة ولا الهبة بعد
~~قيام البائع عليه بفسخ البيع صحيح؛ لأنه متعد في ذلك عليه إذا فعله بعد أن
~~قام عليه؛ إذ الواجب له بقيامه عليه أن يرد ماله إليه بفسخ البيع، وإنما
~~يجوز ذلك له إذا فعله قبل أن يقوم عليه؛ لأنه قد أذن له في ذلك حين ملكه
~~المبيع بالبيع الفاسد، فهو على ذلك الإذن، ما لم يرجع عنه بالقيام عليه؛
~~فإذا باع أو وهب أو تصدق بعد أن قام عليه، كان بالخيار بين أن يجيز له ما
~~صنع من البيع والهبة والصدقة، ويضمنه القيمة في ذلك يوم القبض؛ لأنه إذا
~~فعل ذلك فقد رضي بالتزام القيمة، وبين أن يرد البيع والهبة والصدقة ويأخذ
~~ماله؛ وليس له أن يقول أنا أجيز البيع وآخذ الثمن، إذ ليس بعداء صرف، من
~~أجل أنه باع ما قد حصل في ضمانه بالبيع الفاسد؛ ألا ترى أنه لو تلف، كانت
~~مصيبته منه؛ وكان القياس على هذا أن يكون في العتق مخيرا أيضا بين أن يرده
~~ويأخذ عبده، أو يمضي عتقه ويضمن المشتري القيمة؛ إلا أنه أمضاه ورآه فوتا،
~~لحرمة العتق ms2856 استحسانا، من أجل أنه لم يعتق إلا ما قد حصل في ضمانه بالقبض
~~بالبيع الفاسد وإن كان متعديا فيه بعد قيام البائع عليه، وهذا وجه
~~الاستحسان أن يعدل عن حقيقة القياس في موضع من المواضع لمعنى يختص به ذلك
~~الموضع، يترجح به ما ضعف من الدليلين المتعارضين.
### | مسألة: يشتري كيلا من طعام بعينه فلم يقبضه حتى ادعى البائع أن الطعام هلك عنده
# مسألة وسئل: عن رجل يشتري كيلا من طعام بعينه فلم يقبضه حتى
# PageV07P456
# ادعى البائع أن الطعام هلك عنده، وكذبه المبتاع، وأراد أن يضمنه الكيل
~~الذي باع منه، قال: عليه أن يوفيه الكيل الذي اشترى منه، إلا أن يعلم هلاكه
~~بالبينة العادلة.
# قال محمد بن رشد: قوله عليه أن يوفيه الكيل الذي اشترى منه، يريد ولا
~~يكون له أن يصدقه فيما ادعى من هلاكه، فيأخذ منه الثمن؛ لأنه إذا كان مخيرا
~~في أن يأخذه بمثل الكيل الذي ابتاع منه، أو يأخذ الثمن الذي دفع إليه، دخله
~~بيع الطعام قبل أن يستوفى؛ لأن أخذ الثمن منه إقالة، والإقالة لا تكون إلا
~~ناجزة، ففسدت بما دخلها من الخيار؛ وهذا قاله من قول ابن القاسم في كتاب
~~السلم الثالث من المدونة في الذي يشتري طعاما بعينه كيلا، فيتعدى عليه
~~البائع فيستهلكه؛ أنه يضمن له مثله، ولا يكون له الخيار في أن يأخذ منه
~~الثمن؛ لأن محمل المسألة أن الاستهلاك لم يعلم إلا بقوله، وقد قال أشهب:
~~إنه في ذلك بالخيار؛ وهو نحو ما وقع في كتاب السلم الأول في بعض الروايات
~~في الذي أسلم ثوبا في طعام، فتعدى رجل على الثوب في يد المسلم فأحرقه، ولم
~~يعلم ذلك إلا بقوله؛ أن المسلم إليه بالخيار بين أن يغرمه قيمته ويكون
~~السلم عليه على حاله، أو يفسخ السلم عن نفسه، ومثله في كتاب ابن المواز؛
~~فعلى هذا يكون المشتري بالخيار بين أن يصدقه فيما ادعى من هلاك الحمل،
~~ويأخذ منه الثمن، أو يغرمه مثله.
# وقد قيل: إن معنى ما تكلم عليه أشهب في مسألة ms2857 كتاب السلم الثالث، إذا علم
~~استهلاكه للطعام؛ وأما مسألة كتاب السلم الأول فلا وجه فيها للتأويل؛ لأنه
~~قد خيره بين الأمرين، مع أنه قد نص على أنه لم يعلم ذلك إلا بقوله؛ إلا أن
~~في هذا القول بعدا، لاحتمال أن يكون المسلم قد استهلك الثوب، فوجبت عليه
~~قيمته للمسلم إليه فيكون قد أقاله على القيمة من السلم، فيدخله بيع الطعام
~~قبل أن يستوفى، فالصحيح فيها أن يغرمه القيمة ويثبت السلم، وبالله التوفيق.
# PageV07P457
### | باع غنما وفيها كبش معتل على أن المبتاع فيه بالخيار
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: سألت ابن
~~القاسم: عن رجل باع غنما وفيها كبش معتل على أن المبتاع فيه بالخيار عشرة
~~أيام أو نحوها، فإن رضيه حبسه، وإن كرهه رده بالذي يصيبه من الثمن؛ قال:
~~هذا بيع لا يحل؛ لأنه لا يدري بكم وجبت عليه الغنم؛ ألا ترى أنه لو حبس
~~الشاة التي هو فيها بالخيار، كان عليه جميع الثمن؛ وإن ردها، ردها بقيمتها
~~من جميع الثمن؛ فهو لا يدري كم تلك القيمة؛ ولا ما يصير عليه؛ ولا بكم يبقى
~~عليه ما بقي في يده من الغنم؛ قال: قلت: فإن فاتت الغنم فلم يوجد سبيل إلى
~~ردها؛ قال: يفسخ البيع ويرد إلى قيمة الغنم يوم تبايعاها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة لفساد البيع فيها علتان: إحداهما: يختلف في
~~إفساد البيع بها وهي الجهل بما تبقى عليه الغنم إن رد الشاة، والثانية:
~~يتفق على فساد البيع بها وهي كونه في الشاة المعتلة بالخيار عشرة أيام،
~~والخيار لا يجوز فيها إلى هذا الأمد، فيكون البيع فيها فاسدا متفقا عليه؛
~~لأن الصفقة إذا جمعت حلالا وحراما فسخت، إلا على رواية شاذة تروى عن مالك،
~~فكيف إذا جمعت ما لا يجوز، وما يختلف في جوازه؛ وقد مضت هذه المسألة في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى من كتاب الخيار، واعتل فيها لفساد البيع بالعلتين
~~جميعا؛ وسكت هاهنا عن العلة الواحدة، واكتفى بالثانية على أحد ms2858 قوليه في
~~إفساد البيع بها؛ فلو سمى للشاة العليلة ثمنا واشترط الخيار فيها اليوم
~~واليومين، لجاز البيع؛ لأنه كان يجمع صفقتين: صفقة بت وصفقة خيار.
# وقوله: ويرد إلى قيمة الغنم يوم
# PageV07P458
# تبايعا، معناه: إذا كان العقد والقبض في يوم واحد، وأما إن اختلفت الأيام
~~والقيم؛ فالقيمة إنما تكون في الغنم يوم القبض لا يوم البيع.
### | يشتري من الرجل طعاما بدينار فيتقابضان ثم يختلفان قبل الافتراق
# ومن كتاب الصبرة قال يحيى: سئل ابن القاسم: عن الرجل يشتري من الرجل
~~طعاما بدينار، فيقبض البائع الدينار، ويقبض المشتري الطعام؛ فيختلفان قبل
~~الافتراق: فيقول البائع: إنما بعت منك خمسة أرادب بدينار وقد وصلت إليك،
~~ويقول المشتري: بل اشتريت منك ستة بدينار وبقي لي إردب؛ قال: القول قول
~~البائع؛ لأن المشتري مدع عليه إن قبض الطعام وقضى الدينار، والبائع مصدق مع
~~يمينه لقبضه الدينار؛ قيل له: أرأيت إن لم يكن قبض الدينار وقد قبض المشتري
~~الخمسة الأرادب، وادعى أنه اشترى ستة؛ أو لم يقبض من الطعام شيئا، ولم ينقد
~~الدينار.
# فقال: إذا تناكرا ولم يقبض واحد منهما شيئا، تحالفا وتباريا، وإن كان قبض
~~الخمسة أرادب، فادعى في السادس ولم ينقد الدينار، حلف أنه اشترى ستة
~~بدينار، ثم أحلف البائع ما باعه إلا خمسة بدينار؛ فإن حلفا جميعا قضاه خمسة
~~أسداس الدينار، وفاسخه في السدس، ولم يكن بينهما فيه بيع؛ قلت: فأيهما يبدأ
~~باليمين إذا لم يقبض واحد منهما من صاحبه شيئا، قال: يحلف المشتري بالله
~~اشترى مني ستة أرادب بدينار، ثم يحلف البائع بالله لما باعه إلا خمسة أرادب
~~بدينار؛ ثم يكون المشتري بالخيار أن يأخذ خمسة بدينار، أو يفاسخه.
# PageV07P459
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة إنهما إذا اختلفا في
~~مكيلة الطعام قبل الافتراق؛ وقد قبض البائع الدينار، أنه مصدق مع يمينه
~~لقبضه الدينار، خلاف مذهبه في المدونة، وعلى غير أصله فيها؛ لأنه لم ير
~~النقد المقبوض فيها فوتا إذا اختلفا في المثمون ولا قبض السلعة فوتا إذا
~~اختلفا في الثمن. ms2859
# فقوله إن البائع مصدق مع يمينه لقبضه الدينار، هو مثل قول غيره في كتاب
~~كراء الرواحل والدواب من المدونة وعلى رواية ابن وهب عن مالك في أن قبض
~~السلعة فوت إذا اختلفا في الثمن؛ فالاختلاف في قبض الثمن هل فوت أم لا، إذ
~~الاختلاف في المثمون جاز على الاختلاف في قبض السلعة، هل هو فوت أم لا إذا
~~اختلفا في الثمن، إذ لا فرق بين الموضعين؛ فمن رأى قبض السلعة فوتا، رأى
~~قبض النقد فوتا، وهو الذي ذهب إليه ابن القاسم في هذه الرواية، ومن لم ير
~~قبض السلعة فوتا، إلا أن تفوت بحوالة أسواق فما زاد، لم ير قبض النقد فوتا
~~إلا أن يغيب عليه البائع؛ وقيل: إنه لا يكون فوتا وإن غاب عليه حتى يطول
~~الأمر، أو يحل أجل المثمون المختلف فيه - إن كان سلما، وهو قول ابن القاسم
~~في المدونة، ولا فرق في القياس إذا غاب عليه بين أن يطول الأمر أو لا يطول،
~~وقيل: إنه لا يكون قبض النقد فوتا وإن غاب عليه وطال الأمر، إذ لا يراد
~~النقد من الدنانير والدراهم لعينه؛ وأما المكيل والموزون إذا اختلفا في
~~ثمنه بالقيمة عليه على مذهب ابن القاسم فوت، إذ لا يعرف بعينه إذا غيب
~~عليه.
# وقوله في هذه الرواية: إنه إن كان قبض الخمسة أرادب وادعى في السادس ولم
~~ينقد الدينار، أنه يحلف لقد اشترى منه ستة بدينار، ويحلف البائع ما باعه
~~إلا خمسة بدينار؛ فإن حلفا جميعا، قضاه خمسة أسداس الدينار، وفاسخه في
~~السدس - خلاف المشهور من مذهبه في أن القبض ليس بفوت على أصله في هذه
~~الرواية أن النقد المقبوض فوت، وإنما يصح هذا الجواب على المشهور من مذهبه
~~في أن القبض ليس بفوت إذا كان قد غاب على الطعام؛ وأما إذا لم يغب عليه
~~فيتحالفان ويتفاسخان
# PageV07P460
# ويرجع الطعام إلى البائع، وأما إذا لم يقبض واحد منهما شيئا، فلا اختلاف
~~في أنهما يتحالفان ويتفاسخان، والاختيار أن يبدأ المشتري باليمين في هذه
~~المسألة على ما في ms2860 هذه الرواية؛ لأنه بائع للدينار، بقوله لم أبع ديناري
~~إلا بستة أرادب، فكان الاختيار أن يبدأ باليمين ولو اختلفا في ثمن الخمسة
~~الأرادب، فقال البائع: بعتها لو فعلت، وقال المبتاع: اشتريتها بخمسة أسداس
~~دينار، لكان الاختيار أن يبدأ البائع؛ كما إذا اختلفا في ثمن السلعة؛ فقال
~~البائع: بعتها بستة أرادب، أو بستة دنانير، وقال المبتاع: (بل) ابتعتها
~~بخمسة أرادب أو بخمسة دنانير؛ الاختيار أن يبدأ البائع باليمين، وأيهما بدأ
~~باليمين في المسألتين جميعا فذلك جائز؛ لأن كل واحد منهما مدع ومدعى عليه،
~~فأيهما بدأ باليمن جاز.
# وقد كان يمضي لنا عند من أدركناه من شيوخنا في هذه المسألة أن تبدئة
~~المشترى فيها باليمين خلاف الاختيار، والصحيح ما قلناه وبيناه، فإن حلفا
~~جميعا، أو نكلا جميعا، فسخ البيع بينهما، وذهب ابن حبيب إلى أنهما إن نكلا
~~كان القول قول البائع، ظاهره بلا يمين؛ وقيل: بعد أن يحلف، وهو الصواب؛
~~وعلى هذا ليس قوله بخلاف لقول سواه، وقد شرحنا هذا في غير هذا الكتاب؛ وإن
~~حلف أحدهما ونكل الآخر، كان القول قول الحالف.
# واختلف هل ينفسخ البيع بينهما بتمام التحالف، أو لا ينفسخ حتى يفسخه
~~الحاكم بينهما؛ فقيل: إنه ينفسخ بتمام التحالف وهو قول سحنون، وظاهر ما في
~~كتاب الشفعة من المدونة؛ وقيل: إنه لا ينفسخ حتى يفسخه الحاكم بينهما، وهو
~~مذهب ابن القاسم في كتاب السلم الثاني من المدونة، وفي هذه الرواية لقوله
~~فيها، ثم يكون المشتري بالخيار بين أن يأخذ خمسة بدينار، أو يفاسخه.
# وقيل: إن كان التحالف بأمر حكم لم ينفسخ حتى يفسخه الحاكم، وإن كان
~~تحالفهما بغير أمر حكم انفسخ بتمام التحالف؛ وقيل بعكس هذه التفرقة، وعلى
# PageV07P461
# القول بأن البيع لا ينفسخ حتى يفسخه الحاكم، يكون للمبتاع بعد التحالف أن
~~يأخذ السلعة بما قال البائع، وللبائع أن يلزمها المبتاع بما قال ما لم يفسخ
~~الحاكم بينهما، وقد تأول على ما في المدونة أن للمبتاع أن يأخذها بما قال
~~البائع، وليس للبائع أن يلزمها المبتاع بما قال، وتأول على ms2861 ابن عبد الحكم
~~أن للبائع أن يلزمها المبتاع بما قال، وليس للمبتاع أن يأخذها بما قال
~~البائع، والصحيح من التأويل أن ذلك ليس باختلاف من القول، وأن كل واحد
~~منهما تكلم على طرف لم يتكلم عليه صاحبه، فصار قول كل واحد منهما مفسرا
~~لصاحبه.
### | مسألة: بيع كبير الخشب المجموع جزافا
# مسألة وسئل: عن بيع كبير الخشب المجموع الذي يلقى بعضه على بعض، أيجوز
~~بيعه جزافا؟
# قال: لا؛ قيل له: لم؟ قال: لأنه غرر ترك عدده ويجازفه، ومثله يخف مؤنة
~~عدده، بمنزلة البقر والغنم وما أشبه ذلك؛ قال: ولا أرى بأسا باشتراء صغير
~~الخشب مجموعا جزافا، وذلك أن عدده مما يشق على الناس؛ ووجه بيعه الجاري فيه
~~بين الناس المجازفة فيه. وإنما مثل كبير الخشب في هذا وصغيره، كمثل كبير
~~الحيتان وصغيره؛ ولا بأس ببيع صغيره جزافا، ولا يصلح في كبيره؛ قال: وما
~~جاز بيعه من صغير الحيتان مجموعا جزافا، فلا يصلح إذا سار في أوعيته أن
~~تباع أوعيته جزافا مثل قلال الصير وما أشبهها مما يجمع في السفن، فلا يجوز
~~بيع ما في السفينة من قلال الصير جزافا؛ وكذلك ما يجمع في البيت منها، أو
~~في غير ذلك مما يجمع فيه الظروف، فلا يصلح بيعه إلا عددا.
# PageV07P462
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن بيع الجزاف رخصة وتوسعة وسع فيه لطرح
~~مئونة الكيل فيما يكال، والوزن فيما يوزن، أو العد فيما يعد، فإذا كان
~~الشيء المعدود كثيرا لا مئونة في عدده، لم يجز بيعه جزافا؛ لأن ذلك قد يئول
~~إلى الغرر، إذ لا مكونة في عدده، وبالله التوفيق.
### | يشتري الزيت من الرجل ويسقط الإناء الذي يكيل به على إناء المشتري
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع وسئل: عن الرجل يشتري الزيت من
~~الرجل، فبينما البائع يكيل للمشتري بعد أقساط قد كالها وجعلها في إناء
~~المشتري، إذ سقط العيار الذي يكال به من يد البائع على إناء المشتري، فكسره
~~وذهب ما فيه، وما كان في المكيال بعد ما امتلأ المكيال، ms2862 وأراد صبه في
~~الإناء، فقال: أما ما كان في المكيال، فهو من البائع، وما كان في الإناء
~~فضمان مكيلته من البائع الذي كسره بفعله؛ فإن بقي عند البائع من الزيت الذي
~~كان اشترى منه المشتري، أوفاه ما بقي عليه من الزيت؛ وإن كان فنسي، حاسبه
~~ورد عليه ما بقي من ذهبه ولم يضمن له غرم ما كان في المكيال، ولكن يرد عليه
~~ما يصبه من الثمن لفناء الزيت من يده، قلت: أرأيت إن كان البائع أمكن
~~المشتري من المكيال يكتال لنفسه، فلما أن أوفاه هذا الكيل، سقط من يد
~~المشتري على إناء نفسه فكسره؛ قال: أما ما كان في الإناء، فهو أتلفه على
~~نفسه؛ وما كان في المكيال، فضمانه من البائع؛ لأنه لا ضمان على المشتري
~~فيما يشتري بالكيل حتى يقبضه، وليس القبض أن يملأ له الكيل، ولكن القبض أن
~~يجعله في إناء المشتري أو يصبه حيث أمره؛ ولا يضمنه من أجل أنه كان يكتال
~~لنفسه؛ لأنه في ذلك مؤتمن حتى يصل إليه؛ قلت: أرأيت إن استأجرا جميعا رجلا
~~أو استعاناه للكيل
# PageV07P463
# بينهما، فسقط من يده على نحو ما سقط من يد أحدهما؛ قال أما ما كان في
~~الإناء، فضمان على الذي استؤجر أو استعين، وأما ما كان في المكيال، فهو من
~~البائع، لا ضمان فيه على الذي استؤجر أو استعين إذا لم يكن منه في ذلك شيء
~~يعلم أن تلفه كان من عمله أو بسبب تضييعه، والمشتري مثله فيما سقط من يده.
# قال محمد بن رشد: قوله في المكيال إذا سقط من يد البائع بعد أن امتلأ على
~~إناء المشتري فانكسر وكسر ما في إناء المشتري، أن ما كان في المكيال فهو من
~~البائع، وما كان في الإناء فضمان مكيلته من البائع الذي كسره بفعله، لا
~~اختلاف فيه؛ غير أن ما كان في المكيال يلزمه غرمه من الزيت الذي باع منه،
~~فإن لم يكن فيه ما يوفيه إياه منه، حاسبه ورد عليه ما ينوبه من الثمن؛ وأما
~~ما كان ms2863 في الإناء فيلزمه غرم مثله من ذلك الزيت ومن غيره.
# وقوله فإن بقي عند البائع من الزيت الذي كان اشترى منه المشتري، أوفاه ما
~~بقي عليه من الزيت، يريد بعد الذي انكسر، إذ الذي انكسر هو ضامن لمثله على
~~كل حال وإن فني الزيت من يده، وإنما يحاسبه إذا فني الزيت من يده بما بقي
~~من العدد الذي باع منه؛ مثال ذلك: أن يبيع منه عشرة أقساط من زيت عنده،
~~فيكيل له منه خمسة في إنائه، ثم يسقط الكيل السادس من يده على إناء المشتري
~~فيذهب ما فيه وما في الإناء؛ فإن كان في بقية الزيت الذي كان عنده ما يوفيه
~~منه الخمسة الأقساط الباقية، وفاه إياها منه؛ وإن لم يكن فيه وفاؤها، رد
~~عليه من الثمن ما يجب لما نقص من ذلك.
# وأما الخمسة الأقساط التي سقط المكيال عليها فكسرها، فهو ضامن لمثلها من
~~غير ذلك الزيت إذا فني ذلك الزيت، أو لم يرد أن يعطي منه؛ إذ لا يلزمه أن
~~يعطي ذلك منه؛ لأنها
# PageV07P464
# جناية لازمة لزمته غير متعينة في ذلك الزيت، وقد مضى القول على هذا
~~المعنى وعلى سائر ما في المسألة مستوفى في رسم نقدها من سماع عيسى.
### | مسألة: يبيع الزرع وقد أفرك أو الفول وقد امتلأ حبه
# مسألة وسئل: عن رجل يبيع الزرع وقد أفرك، أو الفول وقد امتلأ حبه - وهو
~~أخضر، والحمص والعدس أو ما أشبه ذلك، فيتركه مشتريه حتى ييبس ويحصد، أيجوز
~~بيعه؟ فقال: إن علم به قبل أن ييبس فسخ البيع، وإن لم يعلم به إلا بعد أن
~~ييبس، مضى البيع ولم يفسخ؛ وليس هو مثل من يشتري الثمرة قبل أن تزهى؛ لأن
~~النهي جاء في بيع الثمار قبل أن تزهى من رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~واختلف العلماء في وقت بيع الزرع: فقال بعضهم: إذا أفرك، وقال بعضهم: حتى
~~ييبس، فأنا أجيز البيع إذا فات باليبس لما جاء فيه من الاختلاف، وأرده إذا
~~علم به قبل أن ييبس.
# قال محمد ms2864 بن رشد: لا يجوز عند مالك وجميع أصحابه بيع شيء من ذلك حتى ييبس
~~ويستغني عن الماء، لما جاء من أن النبي - عليه السلام -، قال: «لا تبيعوا
~~الحب في سنبله حتى يبيض في أكمامه» ، إلا أنه إن بيع عندهم بعد أن أفرك
~~وقبل أن ييبس، لا يحكمون له بحكم البيع الفاسد، مراعاة لقول من يجيز ذلك من
~~أهل العلم، منهم ابن شهاب؛ فمنهم من يرى العقد فيه فوتا، وإنما يكرهه
~~ابتداء، فإذا وقع، مضى ولم يفسخ؛ ومنهم من يفسخه ما لم ييبس، ومنهم من
~~يفسخه ما لم يقبض؛ ومنهم من يفسخه
# PageV07P465
# وإن قبض ما لم يفيت بعد القبض، وهو ظاهر ما في السلم الأول من المدونة؛
~~ولو بيع قبل أن يفرك، يفسخ البيع فيه على كل حال وإن قبض وفات، فإذا لم
~~يختلف في أن بيعه لا يجوز قبل أن يفرك والشافعي لا يجيز بيعه وإن يبس حتى
~~يحصد ويصفى، ويرى ذلك من الغرر، وقد مضت هذه المسألة متكررة في هذا السماع
~~من كتاب زكاة الحبوب والثمار.
# وقوله في الفول والحمص إنه لا يجوز شراؤه أخضر على أن يتركه البائع حتى
~~ييبس، هو مثل ما في المدونة، وقد أجازوا شراء العنب والتمر إذا طاب على أن
~~يتركه مشتريه حتى ييبس، وحكى الفضل أن ذلك اختلاف في القول يدخل في
~~المسألتين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الثوبين من الرجلين ثوب أحدهما بعشرة والآخر بخمسة
# مسألة قال: وسئل: عن الرجل يشتري الثوبين من الرجلين ثوب أحدهما بعشرة،
~~والآخر بخمسة، على أنه فيهما بالخيار، فردهما وقد خلطهما فتداعيا في
~~الأجود؛ فقال: إن نص لكل رجل ثوبه، حلف وبرئ إليه منه؛ وإن قال لا أدري
~~أيهما لهذا ولا أيهما لهذا؛ غير أن هذا لأحدهما، إنما أخذت ثوبه بعشرة،
~~وثوب هذا الآخر بخمسة نصهما نصا، ولست أدري أي الثوبين ثوب هذا من هذا؛
~~فإنه يقال له قد ضمنتهما جميعا بخمسة عشر دينارا، فإن شئت فادفعه إلا
~~أحدهما أيهما شئت: الثوب الرفيع، وأعط الآخر ثمن الثوب الذي ms2865 أقررت لله به؛
~~فإن أعطى الثوب الرفيع الذي كان يزعم أنه أخذ منه ثوبه بعشرة، دفع إلى
~~الآخر خمسة دنانير وبرئ؛ وإن أعطى الثوب الرفيع الذي أخذ ثوبه بخمسة
~~احتياطا على نفسه، وخوفا من أن يكون ثوبه غرم لصاحب الثوب
# PageV07P466
# الآخر العشرة التي أقر أنه أخذ منه ثوبه بها؛ قال: وإن قال لا أدري أيهما
~~ثوب هذا ولا ثوب هذا؛ ولا أدري أيضا من أيهما أخذت الثوب بعشرة؛ ولا من
~~أيهما أخذت الآخر بخمسة؛ قيل له: اغرم لكل واحد منهما، وشأنك بثوبك؛ لأنك
~~قد أقررت أنك قد أخذت من أحدهما ثوبا بعشرة، فلما ادعياه جميعا ولم ينص
~~لواحد منهما ثوبه فتبرأ بذلك من ضمانه بالثمن، ولا أنت نصصت لكل واحد منهما
~~في دعواهما، حتى تجعل صاحب الخمسة أحدهما، فتبرأ مما ادعى عليك من الفضل مع
~~يمينك؛ فكلا دعواهما في عشرة عشرة، وأنت غير مكذب لهما، إذ لا تنص أيهما
~~ادعى أكثر من حقه فتحلف وتبرأ.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في هذا الرسم بعينه من كتاب
~~بيع الخيار، ومضى من القول عليها هناك ما فيه كفاية، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | يسوم الرجل بسلعة ليست له
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الرجل يسوم الرجل بسلعة ليست له، فيقول
~~اشتر مني هذا العبد عبد فلان بستين دينارا، فإني قد أعطيته عطاء، وأنا أرجو
~~أن يمضيه لي؛ فيقول نعم قد أخذته بستين دينارا، فيرجع البائع إلى سيد العبد
~~فيشتريه منه بخمسين نقدا ويمضيه للآخر بستين دينارا نقدا على السوم الأول،
~~فقال: أكره هذا ولا أحبه، وإن وقع أمضيته إن كانت البيعتان جميعا بالنقد
~~وانتقدا.
# قال محمد بن رشد: كره هذا البيع ابتداء، لما فيه من معنى بيع ما ليس
~~عندك، وربح ما لم يضمن، إذ باع ما لم يتم له شراؤه بعد
# PageV07P467
# وأجاز ذلك إذا وقع، لما كان ذلك بعد أن قرب الأمر (بينه) وبين صاحب
~~السلعة بالمراوضة التي كانت بينهما فيها؛ ولأن معنى قوله قد أخذته ms2866 بستين،
~~أي: قد أخذته بها إن أمضاه لك صاحبه، وتم شراؤك فيه؛ ولو اشتراه منه بستين
~~شراء ناجزا على أن تحصله له من صاحبه مما قدر عليه، لم يجز، ولكان بيعا
~~فاسدا.
# وقد وقع في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال،
~~تخفيف ذلك ابتداء، وفي رسم تسلف منه اختلاف قول مالك فيه؛ وهذا كله إذا
~~كانت البيعتان جميعا بالنقد، وأما إذا كانت إحداهما إلى أجل، فلا اختلاف في
~~أن ذلك لا يجوز؛ ويختلف في وجه الحكم في ذلك إذا وقع على حسبما ذكرناه في
~~رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من الكتاب المذكور، فإنا استوعبنا هناك
~~القول على جميع وجوه المسألة وأقسامها بما لا مزيد عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري العبد في مرضه على أن يوصي له بالعتاقة فيفعل ثم يموت
# مسألة وسألته: عن الرجل يشتري العبد في مرضه على أن يوصي له بالعتاقة
~~فيفعل ثم يموت، فلا يسع الثلث عتاقة العبد؛ فقال: كان البيع غير جائز، فإذا
~~فات بالعتاقة بعضه بالوصية التي اشترطت عليه، فالعبد يرد إلى قيمة مثله يوم
~~تبايعا، ثم يصح بعد وتمضي الوصية للعبد، يسع الثلث من رقبته ما وسع، ويضيق
~~عما ضاق؛ ولا يكون للبائع أن يرتجع ما رق منه بالذي يصيبه من الثمن.
# قال محمد بن رشد: اشتراء الرجل العبد على أن يوصي
# PageV07P468
# بالعتاقة غرر لا يجوز؛ لأن البائع حط من الثمن لعتق لا يدري هل يكون أم
~~لا يكون؛ كمن باع عبده على أن يدبره المشتري أو يكاتبه أو يعتقه إلى أجل؛
~~وقد اختلف في هذه البيوع، فقيل: إن البائع إن رضي بترك الشرط جاز البيع،
~~وإن أبى فسخ البيع؛ إلا أن يفوت، فيكون فيه الأكثر من القيمة أو الثمن؛
~~وقيل: يرجع البائع على المبتاع بقدر ما نقص من الثمن بسبب الشرط، وقيل: إن
~~البيع يفسخ على كل حال، وإن رضي البائع بترك الشرط ما لم يفت البيع؛ فإن
~~فات، كانت فيه القيمة بالغة ما بلغت؛ وهو ظاهر ms2867 قوله في هذه الرواية؛ لأنه
~~قال فيها إن القيمة تكون فيه يوم تبايعا إذا فات بعتاقة بعضه بالوصية، ولم
~~يقل الأكثر من القيمة، أو الثمن؛ ويريد بقوله يوم تبايعا إذا كان البيع
~~والقبض في يوم واحد، ويفوت بما يفوت به البيع الفاسد، ولا يفوت بالوصية ما
~~لم يبت البائع الموصى، فيجب عتقه بالوصية، أو عتق بعضه، إذ له الرجوع عن
~~الوصية، بخلاف التدبير والكتابة والعتق إلى أجل، ولو مات المبتاع الموصى
~~ولا مال له وعليه دين يفترقه، لفسخ فيه البيع ولم يبع في الدين، وقد مضى
~~تحصيل القول في هذا النوع من البيوع في رسم القبلة من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يشتري الغنم وفيها شاة بها علة
# مسألة وسئل: عن الرجل يشتري الغنم وفيها شاة بها علة، ويقول المشتري أنا
~~بالخيار في هذه العليلة عشرة أيام، فإن صحت فهي لي، وإن لم تصح رددتها بما
~~ينوبها من الثمن؛ فقال: هذا بيع غير جائز. قلت له: ولم؟ قال: لأنه لو اشترى
~~(شاة) واحدة عليلة على أنها له إن صحت إلى عشرة أيام، وإن لم تصح ردها،
~~لكان بيعا مفسوخا غير جائز؛ قيل له: فإنها غير عليلة إلا أنه
# PageV07P469
# استثنى الخيار في شاة منها أياما، فقال: هذا أيضا غير جائز؛ قلت له: ولم
~~كرهت ذلك؛ قال له: لأنه إن حبسها تم البيع بجميع الثمن الذي اشتريت به
~~الغنم كلها، وإن ردها بالقيمة والقيمة لا تعرف إلا حين تقوم الغنم والشاة؛
~~فإنه لا يدري إن رد الشاة بكم تبقى عليه الغنم الباقية، فهي أحيانا بجميع
~~الثمن، وأحيانا بثمن لا يدري كم هو؟
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في هذا الرسم من هذا السماع
~~من كتاب بيع الخيار، ومضت أيضا في رسم الكبش قبل هذا من هذا الكتاب، ومضى
~~من القول عليها في الموضعين ما فيه بيان، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | يبيع السفينة ويشترط على المشتري أن لا يبيعها ولا يهبها حتى يقضيه الثمن
# ومن كتاب الصلاة
# وسئل ابن ms2868 القاسم: عن الرجل يبيع السفينة ويشترط على المشتري أن لا يبيعها
~~ولا يهبها حتى يقضيه الثمن، فقال: إن لم تفت فسخ البيع، وإن فاتت أو هلكت،
~~فهي من المشتري والبيع ماض عليهما لفوتها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة من بيوع الثنيا التي المشهور فيها أن البيع
~~يفسخ ما لم يفت، إلا أن يرضى البائع بترك الشرط؛ فإن فاتت كان فيها الأكثر
~~من القيمة أو الثمن. وقوله في هذه الرواية إنه بيع فاسد يفسخ على كل حال في
~~القيام، ويصحح في الفوات بالقيمة يوم القبض، وهو معنى قوله والبيع ماض
~~عليهما بفوتها؛ ورواية يحيى عن ابن القاسم في هذه المسألة، وفي المسألة
~~التي في الرسم الذي قبل هذا؛ كروايته عنه في سماعه من كتاب السلم والآجال،
~~وفي العشرة في البيع والسلف أنه بيع فاسد يفسخ على كل حال في القيام، ويكون
~~فيه القيمة بالغة ما بلغت في الفوات، وبالله التوفيق.
# PageV07P470
### | الدار تباع وفيها نقض لرجل هو فيها بكراء
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال: وسئل ابن القاسم: (عن الدار تباع)
~~وفيها نقض لرجل هو فيها بكراء، وأبواب في بيوت الدار، والمكتري حاضر، حضر
~~البيع؛ ثم قال بعد ذلك: نقضي وخشبي وأراد أخذه، فقال له المشتري: قد حضرت
~~شرائي فلم تدع شيئا وقد اشتريت ووجب لي كل شيء في الدار، قال: أرى الأبواب
~~والنقض للمكتري، ولا أرى ذلك يقطع حجته، من قبل أنه يقول ما لي لم أظن أن
~~ذلك يكون لك ولا يجب لك.
# قال محمد بن رشد: قوله أرى الأبواب والنقض للمكتري، معناه: إذا كانت له
~~بينة، على أن ذلك له جاء به من عنده، أو على إقرار له من صاحب الدار بذلك
~~قبل البيع؛ إذ لا يقبل إقراره له بذلك بعد البيع، وإنما عذر المكتري في
~~سكوته عند حضور البيع على أن يذكر أن الأنقاض والأبواب له؛ لأن من حجته أن
~~يقول إنما سكت؛ لأني ظننت أن من اشترى دارا لا يكون له شيء من نقصها المبني ms2869
~~فيها، إلا أن يشترطه؛ ولو قال له البائع أبيع منك الدار بأنقاضها وأبوابها
~~والمكتري حاضر يسمع فلم ينكر، لكان سكوته تجويزا منه للبيع، ولوجب أن يكون
~~له من الثمن ما ناب النقض والأبواب منه إن كان صاحب الدار مقرا له بالنقض
~~والأبواب.
# وأما إن لم يكن له مقرا بذلك ولا مكذبا لبينته التي شهدت له بالأنقاض
~~والأبواب، وإنما ادعى أنه اشترى ذلك بماله، أو بما كان له عليه من كراء
~~الدار، وأنها قد تصيرت إليه بعد ذلك ببيع وما أشبه ذلك، لكان سكوته
# PageV07P471
# على البيع موجبا لتصديق البائع صاحب الدار فيما ادعى من الأنقاض، ولم يكن
~~للمكتري شيء منها ولا من ثمنها؛ هذا الذي يأتي في هذا على أصولهم، وقد قيل:
~~إن حقه لا يبطل في الأنقاض إذا كانت له بينة أنه جاء بها من عنده، ويكون له
~~أن يأخذ ما يجب لها من الثمن بعد يمينه على تكذيب دعوى صاحب الدار، إلا أن
~~يطول سكوته بعد البيع، ولو ادعى النقض المبني في الدار والأبواب المركبة
~~فيها ولم تكن له بينة عليها، لم يكن له شيء منها؛ ولو كان النقض مطروحا في
~~الدار، والأبواب غير مركبة فيها، ولا مقلوعة منها؛ لما دخلت في البيع،
~~ولكانت للمكتري، بيعت الدار، أو لم تبع مع يمينه إن ادعاها صاحب الدار.
# وقد قال ابن دحون: إنما لم يضره سكوته عند البيع إذا كانت له بينة
~~بالأنقاض، من أجل أنه في الدار؛ ولو كان خارجا عن الدار وله بينة بالأنقاض
~~فسكت عند البيع، لم يكن له منها شيء؛ وهذا لا وجه له، إذا لا فرق في سكوته
~~بين أن يكون في الدار، أو خارجا عنها؛ وإنما يفترق الأمر في سكوته بين أن
~~يقول أبيع منك الدار ولا يزيد على ذلك، ويقول أبيعها منك بنقضها على ما
~~ذكرناه.
### | مسألة: بيع العود والبوق والكبر
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن بيع العود والبوق والكبر، فقال: أرى أن يفسخ
~~البيع فيه، وأرى أن يؤدب أهله.
# قال محمد بن رشد: ms2870 أما العود والبوق فلا اختلاف في أنه لا يجوز استعمالهما
~~في عرس ولا غيره، فيفسخ البيع فيهما باتفاق، ولا يقطع من سرقهما إلا في
~~قيمتهما مكسورين؛ وأما الكبر، فقوله إن البيع يفسخ فيه، يدل على أنه لا
~~يجوز استعماله في العرس، وذلك خلاف لما في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح، ولما في رسم سلف من سماع
# PageV07P472
# عيسى من كتاب السرقة، من أن من سرقه يقطع في قيمته قائما، ولم يختلف في
~~إجازة الدف وهو الغربال في العرس؛ واختلف في المزهر والكبر، فقيل: إنهما
~~يجوزان فيه، وهو قول ابن حبيب، وقيل: إنهما لا يجوزان فيه، وهو قول أصبغ في
~~نوازله من كتاب النكاح، وهو الذي يقوم من هذه الرواية؛ وقيل: إنه يجوز
~~الكبر ولا يجوز المزهر، وهو دليل ما في سماع عيسى من كتاب النكاح، ومن كتاب
~~السرقة؛ وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في رسم سلف من سماع عيسى من
~~كتاب النكاح.
### | مسألة: باع سلعة من رجل ثم استقال البائع المبتاع
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل باع سلعة من رجل ثم استقال البائع
~~المبتاع، فقال له المبتاع: إني أخاف أن تكون يريد بيعها وأربحت فيها؛ فقال
~~له البائع: لا، إنما أردتها لنفسي، فيقيله ثم يبيع تلك السلعة؛ فقال: إذا
~~علم أنه استقال منها ليبيعها، فأرى بيعه غير جائز، وأراه ينقض، وإن كان على
~~غير ذلك، ثم بدا له في بيعها، وطال زمانها ثم باعها، فأرى بيعه جائزا.
# قال ابن القاسم: ومثل ذلك أن مالكا سئل: عن رجل سأل امرأته أن تضع عنه
~~صداقها، فقالت له: أخاف إن أنا وضعته أن تطلقني؛ فقال: ما أفعل، فتضع له
~~صداقها ثم يطلقها؛ فقال مالك: أرى أن ترجع عليه بما وضعت عنه، إلا أن تكون
~~وضعت ذلك عنه وطال الزمان، وتبين صحة ذلك، ثم طلق، فلا أرى لها شيئا؛ فأما
~~إذا خيف أن يكون إنما خدعها بذلك، فأراها ترجع به.
# وأخبرنا محمد بن خالد، قال: أخبرني ابن القاسم عن ms2871 مالك في الرجل يسأل
~~امرأته أن تضع عنه مهرها، فتقول له: إني أخاف إن أنا فعلت ذلك أن تطلقني.
~~قال: لست أفعل، فتضع عنه مهرها فيطلقها؛ قال: الطلاق له لازم، ويرجع عليه
~~بمهرها إن طلقها بحدثان ذلك؛ فإن طلقها
# PageV07P473
# بعد ذلك بحين حتى برئ من التهمة، مضى الطلاق ولم يرد شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن البيع ينقض إذا علم أنه إنما استقاله فيها
~~ليبيعها صحيح؛ لأنه إنما أقاله على ألا يبيعها، فإن باعها نقض البيع فيها
~~وردت إليه سلعته؛ ويستدل على أنه إنما استقال منها ليبيعها ببيعه إياها
~~بقرب ذلك، هذا ظاهر من مقتضى قوله في المسألة: وإذا نقض البيع فيها انتقضت
~~الإقالة وردت إلى المقيل، ولو أقاله على أنه إن باعها كان أحق بها بالثمن
~~الذي يبيعها به، فباعها بقرب ذلك، لرد البيع فيها، وأخذها المقيل بذلك
~~الثمن، وقد مضى القول على هذا مستوفى في أول سماع أشهب.
# وتنظير ابن القاسم لهذه المسألة بمسألة مالك في وضع الصداق صحيح؛ لأن قول
~~المرأة لزوجها أخشى إن وضعت عنك الصداق أن تطلقني، فيقول لا أفعل؛ مثل قول
~~المبتاع البائع أخشى إن أقلتك أن تبيعها، فيقول لا أفعل؛ ولو لم يجز بينهما
~~هذا الكلام، وإنما سأل الرجل زوجته أن تضع عنه الصداق، فوضعته ثم طلقها
~~بالقرب، لرجعت عليه بصداقها، إذ قد علم أنه إنما وضعته عنه رجاء استدامة
~~صحبته؛ ولو سأل البائع المبتاع أن يقيله فأقاله، ثم باعها بالقرب، لم يكن
~~للمبتاع في ذلك قول؛ فهاهنا تفترق المسألتان، ولا فرق في وضع المرأة صداقها
~~عن زوجها، إذا سألها ذلك بين أن تضع عنه وتسكت، أو تقول له: أخشى إن وضعته
~~عنك أن تطلقني، فيقول: لا أفعل؛ أو تقول: إنما وضعته عنك على أنك إن طلقتني
~~رجعت عليك بصداقي، في أنه يكون لها أن ترجع به عليه إن طلقها بقرب ذلك؛ إلا
~~أن تقول له إنما أضعه عنك على ألا تطلقني أبدا، أو على أنك متى ما طلقتني
~~رجعت عليك بصداقي، ms2872 فيكون لها أن ترجع عليه بصداقها متى ما طلقها، كان ذلك
~~بالقرب أو بعد طول من الزمان، ومثل مسألة مالك في المعنى ما في سماع أصبغ
~~من كتاب طلاق السنة في التي
# PageV07P474
# تقول لزوجها: إن لم تتزوج علي فصداقي عليك صدقة فيقبل ذلك منها، ثم
~~يطلقها بالقرب، أنها ترجع عليه بصداقها؛ بخلاف الذي يقول لزوجته: أنت طالق
~~إن لم تضعي لي صداقي، فتضعه عنه ثم يطلقها، وقد مضى هناك الفرق بين
~~المسألتين، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يبيع عبده ويستثني المشتري نصف ماله
# مسألة سحنون: قلت لأشهب: أرأيت الرجل يبيع عبده ويستثني المشتري نصف
~~ماله، أو يبيعه نخلة وقد أبرت ويستثني نصف الثمار؛ قال: ذلك جائز، قال
~~سحنون: وخالفه ابن القاسم، فقال: لا يجوز.
# قال محمد بن رشد: مثل ابن القاسم هذا في المدونة من قوله وروايته عن
~~مالك، أنه لا يجوز للمبتاع أن يشترط بعض مال العبد، ولا بعض ثمر النخل.
~~وقوله - عليه السلام -: «من باع نخلا قد أبرت فثمرتها للبائع إلا أن
~~يشترطها المبتاع» ، يروى: «إلا أن يشترطها المبتاع» ، أو «إلا أن يشترط
~~المبتاع» ، بهاء وبغيرها؛ فثبوت الهاء دليل لقول ابن القاسم وروايته عن
~~مالك؛ وسقوطها دليل لقول أشهب، وحجة أشهب من جهة النظر أنه إذا جاز اشتراط
~~الكل جاز اشتراط البعض.
# وحجة ابن القاسم من جهة النظر أن اشتراط الكل إنما جاز من أجل أنه كان
~~ملغى لا قدر له عند البائع، فتركه للمبتاع ولم يشاحه فيه؛ وإذا اشترط
~~البعض، دل على
# PageV07P475
# رغبة البائع (فيه) إذ لم يترك له جميعه؛ وأنه إنما ترك له منه ما ترك،
~~لاشتراطه إذا زاده في الثمن من أجل الشرط؛ واختلف قول ابن القاسم إن وقع
~~ذلك، فقال مرة: يفسخ البيع إلا أن يشاء البائع أن يترك له الجميع، وقال
~~مرة: يفسخ وليس لأحدهما أن يمضيه؛ لأنه وقع على ما لا يحل، وإلى هذا رجع؛
~~وقع اختلاف قوله هذا في التفسير ليحيى، وهذا الاختلاف على الاختلاف الذي
~~مضى في رسم استأذن (من سماع ms2873 عيسى) في العبد يكون بين الرجلين فيبيع أحدهما
~~نصيبه من غير شريكه ولا يستثني المبتاع ماله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجلين يأخذان من الرجل ثوبين مروي وخز بمائة دينار
# مسألة وسئل أشهب: عن الرجلين يأخذان من الرجل ثوبين مروي وخز بمائة
~~دينار، وقد تراوض المشتريان قبل ذلك أن يأخذ أحدهما الخز بما يقع عليه،
~~والآخر المروي بما يقع عليه؟
# قال: البيع جائز والمراوضة بينهما باطل، أو يكون لكل واحد منهما نصف كل
~~ثوب؛ وذكر مسألة الأرض تكون بين حائطي رجلين والأرض لرجل، فيشتريانها على
~~أن يقتسما الأرض فيأخذ كل واحد منهما نصيبه مما يليه والأرض مختلفة. قال
~~ابن كنانة: لا يجوز؛ لأن مرة يكون لأحد الشريكين ثلث تلك الأرض، ومرة يكون
~~له ثلثاها، ومرة يكون له ربعها، فلا يجوز.
# قال محمد بن رشد: البيع في مسألة أشهب في الثوبين المروي والخز جائز
~~باتفاق؛ لأن الفساد فيها إنما هو من جهة أحد المتبايعين، إذ لم يبع البائع
~~منهما على ما تراوضا عليه؛ كما لو جمع رجلان سلعتين لهما في
# PageV07P476
# البيع ولم يعلم المشترى بذلك، وظن أنهما شريكان فيهما، لكان البيع جائزا
~~باتفاق؛ وإذا تراوض الشريكان في الثوبين اللذين اشترياهما صفقة واحدة، على
~~أن يأخذ كل واحد منهما ثوبا سماه منهما بما يقع عليه من الثمن، لم يجز إلا
~~على مذهب من يجيز جمع الرجلين سلعتيهما في البيع؛ لأن كل واحد منهما قد
~~اشترى نصف صاحبه من الثوب الذي أراد الخروج إليه بنصف ما يقع عليه من
~~الثمن، ولا يعرف ذلك إلا بعد التقويم؛ فلا يجوز ذلك، كما لا يجوز للرجل أن
~~يشتري من الرجل ثوبا من جملة ثياب قد اشتراها صفقة واحدة بما يقع عليه من
~~الثمن إذا قومت، إلا على مذهب من يجيز جمع الرجلين سلعتيهما في البيع؛ ومن
~~مذهب أشهب إجازة ذلك كله، فإنما قال في المراوضة التي وقعت بينهما في
~~الثوبين: إنها باطل، من أجل أنهما عقداها بينهما قبل الشراء، فدخله بيع ما
~~ليس عندك.
# وأما المسألة الثانية التي ms2874 أجاب عليها ابن كنانة، فإنها جارية على
~~الاختلاف في إجازة جمع الرجلين سلعتيهما في البيع؛ لأنهما اشتريا الأرض
~~التي بين حائطيهما على أن يأخذ كل واحد منهما نصف مساحتها الذي يليه بما
~~يقع عليه من الثمن؛ وذلك لا يعلم إلا بعد التقويم، لاختلاف الأرض؛ ولو كانت
~~الأرض مستوية لجاز؛ لأن النصف الذي يلي حائط كل واحد منهما يكون بنصف
~~الثمن، ولا فرق بين أن يبيع الرجلان سلعتيهما بثمن واحد، على أن يكون لكل
~~واحد منهما منه ما ينوب ثوبه؛ وبين أن يشتري الرجلان السلعتين بثمن واحد،
~~على أن يأخذ كل واحد منهما السلعة التي سماها بما ينوبها منه، والله أعلم.
### | مسألة: يشتري عشرة أكبش من مائة يختارها
# مسألة وقال أشهب، في الرجل يشتري عشرة أكبش من مائة يختارها، فلم يختر
~~حتى جاءه رجل فقال له خذ مني ربحا واجعلني أختار في مكانك، آخذ ما كان لك
~~أن تختار؛ إن ذلك ليس له بجائز؛ لأن الأول لا يجوز له أن يبيع ما لم يجب
~~له،
# PageV07P477
# ولأن الخيار يختلف، يختار ما لا يوافق الثاني، وليس للآخر أن يختار ما لم
~~يجب الأول حتى يختار للأول ولا يجوز أيضا؛ وإن قال (له) اختر فأنا أشتري ما
~~تختار أنت؛ لأنه غرر؛ وهو خلاف لو مات المشتري الأول قبل أن يختار، كان
~~لورثته أن يختاروا لأنهم كأنهم هو.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم استأذن من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يشتري الزرع بعدما طاب ويبس بثمن فاسد فتصيبه عاهة فيتلف قبل أن يحصد
# مسألة قال ابن القاسم: في الرجل يشتري الزرع بعدما طاب ويبس بثمن فاسد،
~~فتصيبه عاهة فيتلف قبل أن يحصد، إن مصيبته من المشتري وهو قابض؛ وهو خلاف
~~الذي يشتري الزرع قبل أن يبدو صلاحه على أن يتركه فيصاب بعدما يبس، إن
~~مصيبته من البائع؛ لأنه لم يكن قبض ما اشترى حتى يحصد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا اشترى الزرع ms2875 بعد أن طاب ويبس
~~بثمن فاسد، دخل بالعقد في ضمانه؛ إذ لا توفية فيه على البائع، من أجل أنه
~~جزاف؛ ألا ترى أنه لو اشتراه شراء صحيحا، لكانت مصيبته منه بالعقد؛ لأن
~~حصاده عليه ولا جائحة فيه، فهو كالصبرة من الطعام تشترى جزافا؛ وإذا اشترى
~~الزرع قبل أن يبدو صلاحه على أن يتركه، لم يدخل في ضمانه حتى يقبضه؛ لأنه
~~إنما اشتراه على أن يتركه، وقبضه إنما يكون بحصاده، وهذا ما لا اختلاف فيه
~~أعلمه، أعني في أن مصيبته من البائع، ما لم يقبضه المشتري بحصاده؛ ولو باعه
~~على الجد بيعا صحيحا، أو تصدق به؛ أو وهبه؛ لجرى ذلك على الاختلاف في الذي
# PageV07P478
# يشتري العبد بيعا فاسدا فيعتقه، أو يبيعه، أو يهبه، أو يتصدق به قبل أن
~~يقبضه؛ إذ قد قيل: إن ذلك كله فوت، وقيل: إنه ليس شيء من ذلك كله فوتا إلا
~~العتق لحرمته؛ وقيل: إن ذلك فوت في العتق لحرمته؛ وفي البيع، إذ لا يحتاج
~~إلى قبض؛ وليس بفوت في الهبة والصدقة، لافتقارهما إلى القبض، فيكون عليه
~~قيمته على الرجاء والخوف يوم فوته بالبيع، أو الصدقة؛ كما لو استهلكه على
~~القول بأن ذلك فوت، ويفسخ البيع على القول بأن ذلك ليس يفوت.
### | مسألة: يشتري الثوب من رجل فيحبسه البائع للثمن ثم يدعى أنه تلف
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشتري الثوب من رجل فيحبسه البائع
~~للثمن، ثم يدعى أنه تلف، ولا يعرف ذلك إلا بقوله؛ قال: أحب ما فيه إلي أن
~~البيع مفسوخ، إلا أن يكون قيمة الثوب أكثر من الثمن فيغرمه؛ لأنه يتهم أن
~~يكون غيبه لأنه ندم؛ وإن كانت قيمته أقل، فسخ البيع، وليس احتباسه إياه
~~برهن؛ ولو كان حيوانا، كان مصدقا في قوله قد تلف؛ ولو أن قائلا قال في
~~الثوب إن عليه قيمته - كان أقل أو أكثر - لم أعب قوله؛ قال سحنون: ليست هذه
~~الرواية بشيء، وردها إلى أن ضاع، فالبيع فيه مفسوخ، ولا قيمة فيه على
~~البائع.
# قال محمد بن رشد: ms2876 المشهور من قول ابن القاسم، أن السلعة المبيعة المحبوسة
~~بالثمن رهن به، يكون مصيبتها من المشتري - إن تلفت، وقامت بينة على تلفها،
~~وإن لم تقم بينة على تلفها، لم يصدق البائع في ذلك، ولزمه غرم قيمتها؛
~~وجوابه في هذه المسألة على أن ضمان السلعة المحبوسة بالثمن من البائع، فإن
~~تلفت وقامت بينة على تلفها، انفسخ
# PageV07P479
# البيع، وهو قول سليمان بن يسار في المدونة، وأحد قولي مالك فيها،؛ وقد
~~قال سحنون، في نوازله من كتاب الاستبراء وأمهات الأولاد: إن ذلك هو قول
~~جميع أصحاب مالك إلا ابن القاسم، فإنه يرى حكمها حكم الرهن؛ فجاء جواب ابن
~~القاسم في هذه المسألة على قول سليمان بن يسار، وأحد قولي مالك؛ وما أجمع
~~عليه أصحابه من أن ضمان السلعة المحبوسة بالثمن من البائع، خلاف المشهور من
~~مذهبه، فقال: إن البيع يفسخ؛ يريد بعد يمينه لقد تلف، إلا أن يصدقه المبتاع
~~فيما ادعى من تلفه؛ إلا أن تكون قيمتها أكثر من الثمن فيغرمها؛ لأنه يتهم
~~أن يكون ندم في بيعه فغيبه وادعى تلفه، فلا يصدق في ذلك؛ ويقال له: لا بد
~~لك من أن تأتي بالثوب أو تغرم قيمته.
# وقوله: ولو كان حيوانا كان مصدقا في قوله: قد تلف، يريد مع يمينه وينفسخ
~~البيع على ما بنى جوابه عليه من أن ضمان السلعة المحبوسة بالثمن من البائع،
~~وقوله: ولو أن قلنا قال: إن عليه في الثوب قيمته كانت أقل أو أكثر - لم أعب
~~قوله، هو الذي يأتي على المشهور المعلوم من مذهبه أن السلعة المحبوسة
~~بالثمن رهن به؛ فإن ادعى تلفه لم يصدق في ذلك؛ لأنه مما يغيب عليه، ولزمته
~~قيمته بالغة ما بلغت.
# وعاب سحنون هذا القول؛ لأنه ذهب إلى أن ضمان السلعة المحبوسة بالثمن من
~~البائع، وأن البيع ينفسخ بتلفها على قول سليمان بن يسار، وأحد قولي مالك؛
~~وما يحكى أن أصحاب مالك اتفقوا عليه، فقال: ليست هذه الرواية بشيء، وردها
~~إلى أن ضاع فالبيع فيه مفسوخ، ولا قيمة فيه على البائع، يريد: ms2877 أنه يصدق في
~~تلفها مع يمينه، فينفسخ البيع فيها؛ فالذي يتحصل في تلف السلعة المحبوسة
~~بالثمن: إن قامت بينة على تلفها قولان: أحدهما: أن مصيبتها من البائع،
~~ويفسخ البيع. والثاني: أن مصيبتها من المشتري ويلزمه الثمن؛ وإن لم تقم
~~بينة على تلفها، فأربعة أقوال: أحدها: أن البائع يصدق
# PageV07P480
# مع يمينه على ما ادعاه من تلفها - كانت قيمتها مثل الثمن، أو أقل أو
~~أكثر، ويفسخ البيع، وهو قول سحنون.
# والثاني: يصدق مع يمينه على ما ادعاه من تلفها، ويفسخ البيع، إلا أن تكون
~~قيمتها أكثر من الثمن، فلا يصدق في ذلك، إلا أن يصدقه المبتاع ويكون
~~بالخيار بين أن يصدقه فيفسخ البيع أو يضمنه القيمة ويثبت البيع، وهو قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية؛ وهذان القولان على قياس القول بأن المصيبة من
~~البائع، وينفسخ البيع إذا قامت البينة على التلف.
# والقول الثالث: أن البائع يصدق مع يمينه: لقد تلفت ويلزمه قيمتها كانت
~~أقل من الثمن، أو أكثر، ويثبت البيع، وهو الذي يأتي على المشهور من قول ابن
~~القاسم في أن السلعة المحبوسة بالثمن، حكمها حكم الرهن؛ وهو الذي أشار إليه
~~ابن القاسم في هذه الرواية بقوله: ولو أن قائلا قال ... إلى آخر قوله.
# والقول الرابع: (أن البائع) مصدق مع يمينه: لقد تلفت ويلزمه قيمتها، إلا
~~أن تكون قيمتها أقل من الثمن، فلا يصدق في ذلك؛ لأنه يتهم في أن يدفع
~~القيمة ويأخذ الثمن وهو أكثر، إلا أن يصدقه المبتاع فيكون المبتاع على هذا
~~بالخيار بين أن يصدقه فيأخذ منه القيمة ويدفع إليه الثمن - إن كان أكثر،
~~وبين أن لا يصدقه فينقض البيع.
# وعلى هذا القول يأتي قول ابن القاسم في المدونة في بعض الروايات في الذي
~~أسلم ثوبا في طعام فادعى بتلفه - ولم يعلم ذلك إلا بقوله: إن المسلم إليه
~~بالخيار بين أن يضمنه قيمة الثوب ويثبت السلم عليه، وبين أن يدع قيمته
~~ويبطل السلم.
# وقوله فيها: إن السلم ينتقض إذا لم يعرف تلف الثوب إلا بقوله، معناه
~~عندي: إن شاء ms2878 المسلم إليه؛ فليس ذلك باختلاف من قوله، وقد حمله أبو إسحاق
~~التونسي على أنه اختلاف من القول، وهو بعيد؛ وهذان القولان: الثالث والرابع
~~على قياس القول بأن مصيبة السلعة المحبوسة بالثمن من المبتاع إذا قامت
~~البينة على تلفها على حكم الرهن، وبالله التوفيق.
# PageV07P481
### | باع سهما في رحا واستثنى البائع على المشترى
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون
# وسئل سحنون: عن رجل باع سهما في رحا واستثنى البائع على المشترى أنه ليس
~~يبيع منه في سد تلك الرحا قليلا ولا كثيرا، والرحا ليست تطحن من غير ذلك
~~السد؛ قال: البيع فاسد؛ لأنه من الغرر.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الرحا لا ينتفع بها إلا بسدها؛
~~فإذا لم يكن له في السد حق، كان انتفاعه بالسهم الذي اشترى موقوفا على
~~اختيار صاحب السد، إذ من حقه أن يهدمه، وإن انهدم ألا يقيمه، وذلك من أعظم
~~الغرر.
### | مسألة: يشتري الزيت من الزيات فيسقط الكيل من يد المشتري
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يشتري الزيت من الزيات ويمسك المشتري الكيل
~~بيده ويصب الزيات الزيت في الكيل فيسقط الكيل من يد المشتري، على من ضمان
~~الزيت؟
# فقال: إن كان سقط الكيل من يده بعد أن أوفاه الكيل، (وامتلأ) الكيل،
~~فالتلف من المشتري؛ وإن كان سقط من يده قبل أن يمتلئ الكيل، فالتلف من
~~البائع؛ وسئل: عن رجل اشترى من رجل زيتا، فقال البائع للمشتري: خذ الكيل
~~وكل لنفسك، فكال المشتري، فسقط منه الكيل وهو ملآن فاهراق؛ قال: مصيبته من
~~المشتري؛ لأنه قد تقاضاه لنفسه، قيل له: فإن سقط منه الكيل قبل أن يمتلئ،
~~فقال: المصيبة من البائع.
# PageV07P482
# قال محمد بن رشد: وكذلك إذا تولى المشتري الوزن لنفسه، فلما استوى لسان
~~الميزان، سقط من يده فتلف؛ أنه من المشتري مثل الكيل، قاله سحنون في غير
~~العتبية على قياس قوله في الكيل؛ وذلك خلاف ما مضى من قول ابن القاسم في
~~رسم نقدها من سماع عيسى، وفي رسم يشتري الدور من سماع ms2879 يحيى؛ وكذلك لو كان
~~المتولي للكيل هو أجير المبتاع، أو وكيله، أو مستنابه، أو أجير لهما جميعا.
# وأما إن كان البائع هو المتولي للكيل، فلا اختلاف في أن ضمان ما في الكيل
~~من البائع وإن امتلأ حتى يصبه في وعاء المشتري، وقد مضى القول على هذه
~~المسألة مستوفى في رسم نقدها من سماع عيسى.
### | مسألة: اشترى من رجل زيتا فكال له البائع حتى فرغ
# مسألة وسئل: عن رجل اشترى من رجل زيتا، فكال له البائع حتى فرغ بخابيته،
~~ثم قدم خابية أخرى، فقال للمشتري: كل لنفسك ما بقي، فأخذ المشتري في كيل
~~الخابية الثانية، فصب على زيت الخابية الأولى، فإذا قد سقط فيها فأر فمات،
~~فصب المشتري الفأر على الزيت الطيب؛ هل يكون على المشتري ضمان؟ قال: ما
~~أفسد من زيته الطيب فمصيبة من المشتري.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو كان البائع هو الذي يكيل، فكال من الخابية
~~الثانية فصبه على الزيت الذي كان من الخابية الأولى بأمر المشتري، لكان
~~ضمانه من المشتري؛ لأنه إنما صبه عليه بأمره، قاله ابن القاسم في رسم
~~العرية من سماع عيسى؛ وقد مضى القول على ذلك هناك، فلا معنى لإعادته؛
~~ومصيبة ما صب عليه من الزيت النجس من البائع، ويكونان في ذلك شريكين على
~~قدر الخبيث من الطيب، قاله ابن القاسم في رواية ابن أبي جعفر عنه، وهو
~~صحيح.
# PageV07P483
### | مسألة: باع كرمه ممن يعصره خمرا من مسلم أو نصراني
# مسألة وسئل: عن رجل باع كرمه ممن يعصره خمرا من مسلم أو نصراني، قال:
~~يفسخ بيعه وهو بمنزلة النصراني يشتري العبد المسلم، أنه يفسخ بيعه، ولا
~~يثبت ملكه للنصراني.
# قال محمد بن رشد: ساوى سحنون بين أن يبيع الرجل كرمه من نصراني أو ممن
~~يعصره خمرا من المسلمين، وقال: إن البيع يفسخ في المسألتين جميعا؛ وقاسهما
~~على النصراني يشتري العبد المسلم وليستا بسواء، إذ لا اختلاف في وجوب فسخ
~~بيع من باع كرمه ممن يعصره خمرا من المسلمين، فلا يصح قياس ذلك على
~~النصراني ms2880 يشتري العبد المسلم، إذ قد اختلف هل يفسخ البيع فيه، أو يباع
~~عليه.
# قال في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة: (إنه) يباع عليه ولا يفسخ
~~البيع وله في موضع آخر منه وفي المديان والشفعة ما يدل على أنه يفسخ البيع
~~ولا يباع عليه؛ ومن حق القياس أن يرد ما اختلف فيه إلى ما اتفق عليه، لا ما
~~اتفق عليه إلى ما اختلف فيه؛ وأما بيع الكرم من النصراني، فهو بمنزلة بيع
~~العبد المسلم منه، ذهب سحنون إلى أن بيع العبد المسلم منه يفسخ، فقاس عليه
~~بيع الكرم منه، وذهب أشهب إلى أن العبد يباع عليه، فقاس عليه بيع الكرم
~~منه، وقع قول أشهب في سماع سحنون من كتاب السلطان.
# واختلف على القول بأنه يفسخ ولا يباع عليه إن لم يعثر عليه حتى باعه
~~النصراني من مسلم، فقال ابن الماجشون: يفسخ البيع أيضا ولو كانوا عشرة،
~~ويترادون الثمن حتى يرجع إلى بائعه من النصراني؛ وقال ابن القاسم: لا يفسخ
~~إذا باعه من مسلم، وهو القياس؛ وإذا لم يفسخ، فقيل: إنه يرد إلى القيمة،
~~وقيل: إنه يمضي بالثمن، وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون
# PageV07P484
# من كتاب السلطان في الذي يبيع العنب ممن يعصره خمرا، أنه يمضي إذا فات؛
~~ولو باع المسلم كرمه أو عبده المسلم من النصراني وهو يظنه مسلما، لبيع عليه
~~ولم يفسخ قولا واحدا.
### | مسألة: شراء النخل من أصلها وفي رؤوسها ثمر لم يبد صلاحه
# مسألة قال سحنون: لا بأس باشتراء النخل من أصلها وفي رؤوسها ثمر لم يبد
~~صلاحه، أو قد بدا صلاحه وطاب بقمح نقدا أو إلى أجل، ومثله اشتراء العبد وله
~~مال بماله بدين وبنقد.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من قول سحنون، ومذهب ابن الماجشون أن ما أجيز
~~بيعه مع غيره وجعل في حكم التبع له كالزرع الذي لم يطب مع الأرض، والثمر
~~الذي لم يطب مع النخل، وما أشبه ذلك؛ يرى أنه لم يقع عليه حصة من الثمن،
~~فيجوز بيعه بالدنانير، ms2881 والدراهم، والطعام نقدا وإلى أجل ولا يرى (في
~~استحقاقه رجوعا للمشتري، وابن القاسم لا يجيز بيع ذلك بشيء من الطعام نقدا
~~ولا إلى أجل، ويرى للمشتري أن يرجع بما يقع له من الثمن - إذا استحق؛ وكذلك
~~الحلي المصوغ بالذهب، إذا كان الذهب فيه الثلث، فأقل، يجيز بيعه بالذهب
~~نقدا وإلى أجل ولا يرى) للمشتري في استحقاقه رجوعا على البائع خلاف مذهب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك؛ وقد مضى هذا المعنى في رسم العرية من سماع
~~عيسى وفي غيره من المواضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسوم بالدابة فيقول له رجل تبيعني بكذا وكذا فيقول لا أفعل إلا بكذا
# مسألة قال سحنون: عن ابن نافع، عن مالك في الرجل يسوم بالدابة فيقول له
~~رجل تبيعني بكذا وكذا؛ فيقول لا أفعل إلا بكذا
# PageV07P485
# وكذا، فيقول له المشتري أنقصني دينارا، فيقول لا أنقصك دينارا، فيقول
~~المشتري قد أخذتها بما قلت؛ إنها له ويلزم ذلك البيع البائع، وليس له أن
~~يرجع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها، إذ قد تبين بتردد
~~المماكسة بينهما، أنه كان مجدا في السوم، مريدا للبيع، غير لاعب ولا هازل؛
~~وقد مضى من القول على هذه المسألة في أول رسم من سماع أشهب من هذا الكتاب،
~~ومن كتاب العيوب ما فيه كفاية، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: سام بسلعة فلما قبضها وأراد الانقلاب بها قال قد أخذتها بعشرة
# مسألة وعن رجل سام بسلعة، فلما قبضها وأراد الانقلاب بها، قال: قد أخذتها
~~بعشرة، وقال البائع: تأخذها بأحد عشر، وقال المشتري: لا أزيدك على عشرة،
~~فذهب بها، ثم إنها فاتت السلعة؛ قال: يرد إلى البائع القيمة، فإن كانت
~~القيمة أقل من عشرة، قيل للمبتاع: ليس لك أن تأخذها بأقل من عشرة؛ لأنك قد
~~كنت رضيتها بعشرة؛ فإن كانت القيمة أكثر من أحد عشر، قيل للبائع: ليس لك أن
~~تأخذ منه أكثر من أحد عشر؛ لأنك قد كنت أمضيتها له بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة، إلا أنها خفية المعنى ms2882 ناقصة الوجوه؛
~~وأنا أبين ما خفي منها وأتمم ما نقص من وجوهها إن شاء الله تعالى؛ إنما رجع
~~في السلعة إلى القيمة إذا فاتت بيد المبتاع؛ لأنه قبضها وانقلب بها على غير
~~اتفاق في الثمن؛ إذ لا يلزم المبتاع الأحد عشر بقول البائع له: تأخذها بأحد
~~عشر؛ ولا يلزم البائع أخذ العشرة بقول المبتاع، لا أزيدك على عشرة، إلا أن
~~البائع قد رضي في سلعته بأحد عشر، والمبتاع قد رضي أخذها بعشرة؛ فإذا فاتت
~~كانت فيها القيمة ما لم تكن
# PageV07P486
# أكثر من أحد عشر، ولا أقل من عشرة؛ وسواء فاتت السلعة بيد المبتاع، أو
~~أفاتها هو؛ إذ لم يقل له البائع لا أنقصك فيها من أحد عشر، وإنما عرض عليه
~~أن يأخذها بذلك، إلا أن يفيتها بحضرة البائع وهو ساكت، مثل أن يكون طعاما
~~فيأكله، أو شاة فيذبحها، أو ثوبا فيقطعه، أو كراء دار فيسكنها، وما أشبه
~~ذلك؛ فيلزمه أخذ العشرة فيها، لسكوته على تفويته إياها، وقد سمع قوله لا
~~أزيدك فيها شيئا على عشرة.
# ولو قال له لا أنقصك فيها من أحد عشر، فأخذها المبتاع، وقال: لا أزيدك
~~فيها على عشرة شيئا، فلما انقلب بها أفاتها، كان ثوبا فقطعه، وما أشبه ذلك؛
~~لزمته فيها الأحد عشر إذا أفاتها، وقد سمع قول البائع لا أنقصك فيها من أحد
~~عشر شيئا؛ ولو أفاتها المبتاع بحضرة البائع وهو ساكت بوجه من وجوه الفوت
~~التي ذكرناها، وما أشبهها، لوجب أن يلزم من قولهما القول الآخر الذي افترقا
~~عليه؛ فإن كان المبتاع قد قال للبائع أولا: لا أزيدك على عشرة، فقال له
~~البائع: لا أنقصك فيها من أحد عشر شيئا، لزمت المبتاع الأحد عشر بتفويته
~~إياها؛ وإن كان البائع قد قال للمبتاع أولا: أنقصك فيها من أحد عشر شيئا،
~~فقال له المبتاع: لا أزيدك فيها شيئا على عشرة، لزم البائع أن يأخذ العشرة
~~لسكوته على تفويته إياها، وقد سمع قوله لا أزيدك فيها شيئا على عشرة، وهذا
~~كله بين، يبينه ما وقع في سماع ms2883 عيسى من كتاب كراء الدور، وما رواه ابن أبي
~~جعفر عن ابن القاسم في الدمياطية؛ لأن بعض هذه المسائل يبين بعضا ليس في
~~شيء منها خلاف الآخر، كما ظن من قصر في النظر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى من رجل دارا على أن فيها مائة ذراع فوجد فيها مائة ذراع وذراع
# مسألة وسئل: عن رجل اشترى من رجل دارا على أن فيها مائة
# PageV07P487
# ذراع، فوجد فيها مائة ذراع وذراع؛ قال المشتري بالخيار، إن شاء أخذ
~~المائة ذراع وكانت البقية لبائع الدار، ويكون البائع شريكا له في الدار
~~بذراع، وإن شاء ترك؛ قيل له فلو اشترى صبرة منه على أن فيها مائة صاع، فوجد
~~فيها مائة صاع وصاعا، قال: له مائة صاع وليس له صاع؛ قيل له فلو اشترى شقة
~~على أن فيها سبعة أذرع، فوجد فيها ثمانية أذرع؛ قال هي له كلها، قيل له فلو
~~اشترى منه خشبة على أن فيها عشرة أذرع، فوجد فيها أحد عشرة ذراعا، أو اثني
~~عشر ذراعا؛ قال: تكون له الخشبة كلها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في شراء الشقة على أن فيها سبعة أذرع، والخشبة
~~على أن فيها عشرة أذرع إذا كانت غائبة فاشتراها على الصفة، فأما لو كانت
~~حاضرة، لم يجز عقد البيع فيها إلا بعد كيلها إذ لا مؤونة في ذلك، وأما
~~الصبرة والدار فيجوز عقد البيع فيهما على أن فيهما كذا وكذا قبل أن تكال
~~الصبرة أو تذرع الدار، لمؤونة الكيل والتذريع، فلا يلزم التذريع والكيل قبل
~~عقد البيع، وقد مضى بقية القول على هذه المسألة مستوفى في أول سماع أشهب،
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: السكران الذي ليس يعقل وليس معه من عقله شيء أيجوز بيعه
# من مسائل سئل عنها مطرف بن عبد الله
# وسئل مطرف: عن السكران الذي ليس يعقل، وليس معه من عقله شيء؛ أيجوز بيعه؟
~~وما الذي يجوز عليه من أمره والذي لا يجوز عليه؟ فقال: لا يلزم السكران
~~الذي لا يعقل شيئا سوى ما أصف لك: القذف، والقتل، ms2884 والعتق، والطلاق؛ هذه
~~الأشياء قط لا غيرها هي التي تلزمه؛ فهو إن قذف أحدا حد، وإن قتل أحدا قتل،
~~وإن طلق امرأته لزمه الطلاق؛ وإن أعتق عبده مضى عليه العتق؛ وأما بيعه،
~~وهبته، وصدقته، فذلك كله ساقط عنه؛ لا
# PageV07P488
# يلزمه منه قليل ولا كثير، ولا يمضي عليه منه شيء؛ قلت له: فوصيته إن
~~أوصى؛ قال: إذا لم يكن معه عقله فكيف يجوز؛ لا أرى وصيته جائزة؛ لأنه
~~كالمجنون؛ ألا ترى لو أن مجنونا لم يكن معه عقله أوصى، فإن وصيته لا تجوز.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى (من القول) فيها وتحصيل الخلاف، ما
~~لا مزيد عليه في أول سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، فلا معنى لإعادته.
### | اشترى أرطالا من لحم فانكسر الميزان
# ومن نوازل سئل عنها سحنون
# وسئل: عن رجل اشترى أرطالا من لحم، فانكسر الميزان؛ فقال له المبتاع: أنا
~~آخذ منك على التحري هذا اللحم بالأرطال التي لي عليك؛ فقال: كل ما كان أصله
~~الوزن فلم يجد ميزانا، فأراد أن يأخذ مثله على التحري من غير وزن، فلا بأس
~~به؛ وكل من اشترى شيئا على الكيل ولم يجد كيلا، فلا يجوز للمبتاع أن يأخذه
~~من البائع على التحري، ولا يجوز إلا بكيل؛ وإنما أجيز التحري فيما يوزن
~~للضرورة؛ لأنه لا يجد ميزانا، وما يكال ليست فيه ضرورة؛ لأنه يجد كيلا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم سلف من سماع عيسى،
~~فلا معنى لإعادته.
# PageV07P489
### | مسألة: بيع الجوز جزافا
# مسألة قال سحنون، عن ابن وهب، عن مالك: لا يجوز بيع الجوز جزافا إذا باعه
~~وقد عرف عدده؛ ولا بأس أن تباع القثاء، جزافا؛ لأنه مختلف؛ فيه كبير وصغير،
~~ويكون العدل الذي هو أقل عددا أكثر من العدل الذي هو أكثر عددا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن ما يعد أو يكال أو يوزن، لا
~~يجوز بيعه جزافا، إلا مع استواء البائع والمبتاع في الجهل بعدما يعد منه، ms2885
~~أو وزنه، أو كيله؛ لأنه متى علم ذلك أحدهما وجهله الآخر كان العالم منهما
~~بذلك قد غر الجاهل وغشه؛ فإذا علم عدد الجوز ولم يجز أن يبيعه جزافا وإن
~~كان العرف فيه أن يباع كيلا؛ لأنه يعرف قدر كيله بمعرفة عدده؛ وأما معرفة
~~عدد القثاء، فلا تأثير له في المنع من بيعه جزافا، إذ لا يعرف قدر وزنه
~~بمعرفة عدده، لاختلافه في الصغر والكبر، بخلاف الجوز الذي يقرب بعضه من
~~بعض.
### | مسألة: يشتري من رجل طعاما بعينه على الكيل بنقد أو إلى أجل
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل يشتري من رجل طعاما بعينه على الكيل بنقد أو
~~إلى أجل، فيؤخر قبضه من البائع على غير شرط كان بينهما شهرا أو شهرين؛ هل
~~يفسخ البيع بينهما أم يجوز ذلك ويكون له قبض طعامه منه؛ فقال: ذلك جائز ولا
~~يفسخ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن البيع لا يفسخ بتأخير القبض إذا
~~كان ذلك بغير شرط، بخلاف الصرف؛ وقد مضى هذا المعنى في آخر أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من كتاب السلم والآجال، وفي
# PageV07P490
# أول رسم من سماع عيسى منه، ومضى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصرف؛ تفصيل القول فيما يجوز من ذلك في الصرف، فلا وجه لذكره في غير
~~موضعه.
### | مسألة: اشترى من رجل شعيرا بدينار ودفع إليه الدينار
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل اشترى من رجل شعيرا بدينار، ودفع إليه الدينار،
~~فأتاه بعد شهر أو نحو هذا يطلب الشعير، فقال البائع ليس عندي شعير وقد
~~قضيته غريما كان له علي دين؛ قال: هو ضامن يأتيه بشعير مثل الشعير الذي
~~اشترى منه، إن كان المشتري حين اشتراه منه، أراه البائع الشعير أو وصفه له.
# قال محمد بن رشد: هذا بين كما قال؛ لأنه إذا باع منه الشعير الذي عنده
~~بأن أراه إياه أو شيئا منه، أو وصفه له؛ فليس له أن يستهلكه بوجه من وجوه
~~الاستهلاك بعد أن أوجبه بالبيع للمشتري؛ فإن ms2886 فعل، وجب عليه أن يأتي المشتري
~~بمثله.
# قال ابن القاسم: في السلم الثالث من المدونة: ولا يكون المبتاع بالخيار
~~في أن يأخذ منه الثمن، ولا يضمنه مثل الطعام؛ وقال أشهب: هو في ذلك
~~بالخيار، وقد مضى ما يدخل التخيير في ذلك من المكروه عند ابن القاسم في رسم
~~باع شاة من سماع عيسى، ولو هلك الشعير عند البائع ولم يستهلكه هو؛ لانتقض
~~البيع بينهما.
### | مسألة: باع ثوبا بعشرة دنانير حالة على أن يقضيها المشتري رجلا
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت لو أن رجلا باع ثوبا بعشرة دنانير حالة على أن
~~يقضيها المشتري رجلا، هل يجوز هذا البيع؟ فقال: أكرهه
# PageV07P491
# وأرى هذا قد خرج من بيوع المسلمين؛ لأن صاحب الدين لم يحل على المشتري،
~~ولم يرض بالحوالة عليه بعد.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز هذا البيع؛ لأنه إنما باع منه الثوب على أن
~~يبرئ ذمته من الدين الذي عليه للأجنبي، وليس ذلك بيده؛ لأن الدين ثابت عليه
~~لا يبرئ ذمته منه، وينتقل صاحب الدين إلى ذمة المشتري إلا بحوالة يرضى بها
~~كما قال؛ ولو باع منه الثوب على أن يدفع الثمن إلى رجل له عليه دين دون أن
~~تبرأ ذمة المشتري من دين غريمه، أو تبرأ ذمة المشتري من الثمن حتى يدفعه؛
~~لكان البيع جائزا، فقد أجاز في المدونة أن يشتري الحميل سلعة من الذي عليه
~~الدين على أن يدفع ثمنها إلى المحمول عنه بالدين، وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين فيبيع أحدهما حصته من العبد ولا يستثني
# مسألة وسئل سحنون: عن العبد يكون بين الرجلين فيبيع أحدهما حصته من العبد
~~ولا يستثني المبتاع ماله ولا البائع، فقال: لا يجوز إلا أن يشترط المبتاع
~~المال في عقد الشراء؛ وهو قول ابن نافع وأشهب عن مالك؛ والبيع فاسد إذا لم
~~يشترط المال.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز هذا البيع؛ لأنه مقاسمة للشريك في مال
~~العبد بغير أمره، وليس لأحد من الشركاء أخذ شيء من مال العبد ms2887 إلا برضا من
~~جميعهم، ولو باعه من شريكه لجاز وإن لم يستثن ماله؛ لأن ذلك مقاسمة له منه
~~في مال العبد، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم استأذن من سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يشتري من الرجل عبدا غائبا مما لا يجوز فيه النقد على الصفة
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يشتري من الرجل عبدا غائبا مما لا يجوز فيه
~~النقد على الصفة، وشرط البائع على المشتري: إن
# PageV07P492
# أدركته الصفقة حيا مجموعا فهو منك، قال: هذا جائز، قيل: فإن سأل المشتري
~~البائع أن يقيله، قال: فإن ذلك ليس بجائز، خوفا أن يكون العبد قد أدركته
~~الصفقة، وتم البيع فيه ووجب الثمن على المشتري دينا عليه؛ فيكون إذا أقاله
~~قد فسخ دينه في عبد لم يقبضه، وإن كان الضمان من البائع يوم اشتراه ثم
~~استقال البائع المشتري فلا بأس به؛ لأن ضمانه من البائع، فلم يجب للبائع
~~قبل المشتري دين يكون فسخه في شيء هو للمشتري.
# قال محمد بن رشد: أما الإقالة من السلعة الغائبة المشتراة على الصفة بشرط
~~أن الضمان من المشتري بالعقد إن كانت على الصفة يومئذ، أو على القول بأن
~~الحكم يوجب أن يكون الضمان منه، إلا أن يشترط أن الضمان على البائع حتى
~~يقبضها المبتاع؛ وهو قول مالك الأول، فلا يجوز باتفاق؛ لأنه يدخله فسخ
~~الدين في الدين؛ لأن السلعة إن كانت على الصفة يوم العقد، فقد وجبت للمبتاع
~~وصار الضمان منه، ووجب عليه الثمن؛ فإذا أقال البائع فيها، كان قد فسخ
~~الثمن الذي وجب له على المبتاع في سلعة غائبة لا يقبضها، ولا هي في ضمانه؛
~~وأما إقالته منها إذا كان الضمان من البائع حتى يقبضها المبتاع إما باشتراط
~~المبتاع ذلك عليه، وإما بأن الحكم أوجب ذلك عليه، وهو القول الذي رجع إليه
~~مالك، وبه يقول ابن القاسم؛ فاختلف فيها؛ أجاز ذلك سحنون هاهنا؛ لأن الضمان
~~من البائع، فلم يجب للبائع قبل المشتري دين يكون قد فسخه في شيء لم يقبضه،
~~فصار ذلك ms2888 حلا للعقد الأول، إذ لم ينتقل بذلك الضمان عما كان عليه، وقاس ذلك
~~أيضا على إجازة مالك الإقالة من الجارية التي هي في المواضعة وبيعها بربح
~~إذا لم ينتقد الربح؛ ولم يجز ذلك في المدونة، قال في التفسير الثاني؛ لأن
~~السلعة للمشتري وإن كان ضمانها
# PageV07P493
# من البائع، ألا ترى أنه لا يقدر على بيعها من غيره، ولا يرجع في بيعه،
~~فأشبه ذلك بيع الغائب، وقول سحنون أظهر، إذ لا فرق بين الإقالة من الجارية
~~التي في المواضعة، وبين السلعة الغائبة على القول بأن الضمان من البائع،
~~إلا من وجه أنه لم يختلف في أن ضمان الجارية في المواضعة من البائع؛ وقد
~~اختلف في ضمان السلعة الغائبة على الصفة، ومن مذهبه مراعاة الخلاف؛ وقد
~~تأول قول مالك في المدونة على مذهبه فقال في قوله فيها إن الإقالة لا تجوز
~~لأنها دين بدين؛ وهذا على الحديث الذي جاء في السلعة إن أدركتها الصفقة
~~قائمة مجتمعة وليس ذلك بصحيح؛ بل لا تجوز الإقالة فيها عند ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، كان الضمان من البائع أو من المبتاع، يبين ذلك من مذهبهما
~~ما ذكرته مما وقع في التفسير.
### | مسألة: أتيا إلى رجل فابتاع أحدهما منه جاريته ونقد الثمن
# مسألة وسئل: عن رجلين أتيا إلى رجل فابتاع أحدهما منه جاريته ونقد الثمن،
~~ثم أتيا بعد ذلك ليقبضا الجارية؛ فقال كل واحد منهما: أنا الذي دفعت إليك
~~الثمن فهي لي؛ ولم يعرف البائع ممن باع، ولا من أعطاه الثمن منهما؛ قال:
~~إذا قال بعتها من واحد منهما وقبضت منه الثمن ولا يدري أيهما هو، وحلف كل
~~واحد منهما بالله إنه هو الذي اشترى ونقد الثمن؛ وكانت الجارية بينهما ويرد
~~الثمن، فيكون بينهما أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن كل واحد منهما يدعي أنه دفع إليه
~~الثمن في الجارية وهو لا يكذب واحدا منهما، فوجب أن يبرأ إليهما بالجارية
~~والثمن؛ لأن كل واحد منهما يقول له: لا بد أن تدفع إلي الجارية أو ترد ms2889 علي
~~الثمن؛ ويحلف كل واحد منهما، أنه اشترى الجارية
# PageV07P494
# ودفع الثمن فيها إلى البائع؛ فإن حلفا جميعا، أو نكلا جميعا، كانت
~~الجارية والثمن بينهما، وان حلف أحدهما ونكل الآخر، كان القول قول الحالف،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع من الرجل طعاما إلى أجل
# مسألة وسئل: عن الرجل يبيع من الرجل طعاما إلى أجل، ثم يجد البائع
~~المبتاع في السوق قبل حلول الأجل وهو يبيع طعاما مخالفا للطعام الذي اشترى
~~منه، فيريد أن يشتري منه بالنقد؛ قال: إذا كان ذلك قبل الأجل الذي إليه
~~اشترى الطعام، فلا خير فيه؛ لأنه يصير طعاما بطعام إلى أجل؛ لأن دراهمه
~~ترجع فيصير كأنه لم يعطه شيئا، وصار إلى أن أخذ من ثمن طعام طعاما؛ وكذلك
~~ما بقي عليه ثمن طعامه أبدا؛ وإن حل الأجل، فلا يجوز له أن يبتاع منه
~~طعاما، قال سحنون: هو عندي جائز، حل الأجل أو لم يحل إذا اشترى منه بنقد،
~~وكان الطعام خلاف ما باع منه.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون أصح من قول ابن القاسم؛ لأن الطعام إذا كان
~~مخالفا للطعام الذي باع منه، فقد علم أنه غيره، وصح أنهما صفقتان، باع
~~طعاما واشترى طعاما آخر، فلا وجه للتهمة في ذلك، إلا أن يشتري منه الطعام
~~المخالف للذي باعه بمثل الثمن إلى ذلك الأجل؛ لأن الثمن يكون مقاصة في
~~الثمن، ويصير قد دفع طعاما في طعام مخالف له، فيتهمان على ذلك، كذلك إن كان
~~الأجل قد حل فاشتراه بثمن نقد؛ على أن يقاصه به في الثمن الذي حل له عليه؛
~~وأما إن اشتراه منه بالنقد والثمن لم يحل أو إلى أجل، والثمن نقدا أو إلى
~~أجل مخالف له، فذلك جائز ولا يدخله الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما؛ لأن
~~الثمن الذي باع به منه الطعام يقتضيه منه عند أجله، فيكون الطعام الذي قبض
~~منه، إنما
# PageV07P495
# هو الطعام الذي اشترى منه بعد ذلك، إما بما نقده من الثمن إن كان اشتراه
~~بالنقد، وإما بالثمن المؤجل الذي يؤديه عند حلول أجله؛ ms2890 وقول ابن القاسم إنه
~~لا خير أن يشتري منه بالنقد إذا كان ذلك قبل الأجل، كلام كان أشبه أن يكون
~~بالعكس؛ لأن الأجل وإذا كان قد حل واشتراه بالنقد، يكون النقد مقاصة فيما
~~حل له من الثمن، فيصير قد أخذ في الطعام الذي باع منه طعاما مخالفا له؛
~~وإذا لم يحل الأجل، امتنعت المقاصة، فصار الطعام الذي يأخذ منه مشترى
~~بالثمن الذي اشتراه به، لا مقتضى من الثمن الذي باع به منه الطعام؛ لأنه
~~يأخذه منه عند أجله.
# وقوله في آخر كلامه: وإن حل الأجل فلا يجوز (له) أن يبتاع منه طعاما -
~~صحيح، إن كان يريد أنه لا يبتاعه منه بالنقد، من أجل أنه يصير مقاصة بالثمن
~~الذي حل له عليه من ثمن الطعام الذي باع منه، فيكون قد دفع طعاما وأخذ
~~طعاما مخالفا له، فيتهمان على القصد إلى ذلك، وقول سحنون هو عندي جائز حل
~~الأجل أو لم يحل، إذا اشترى منه بنقد، معناه: إذا اشتراه بنقد فنقده ولم
~~يقاصه؛ إن كان الأجل قد حل.
# وليس في قوله إذا اشتراه بنقده، دليل على أنه لا يجوز إلى أجل، بل يجوز
~~على مذهبه بالنقد وإلى أجل، ما لم يكن إلى مثل الأجل الذي باع منه الطعام،
~~أو لا يكون مقاصة به؛ فإنما شرط النقد تحذرا من أن يشتريه منه إلى ذلك
~~الأجل بعينه، فيكون مقاصة.
### | مسألة: يبتاع الأرض من الرجل أو الدار
# مسألة وعن الرجل يبتاع الأرض من الرجل، أو الدار، أو غير ذلك، وقد عرفه
~~المبتاع في يد البائع يحوزه ويملكه، ثم يسأله أن يحوزه له بعد البيع؛ هل
~~ترى على البائع حوزا؟ قال سحنون: إذا كان المشتري اشترى ما قد عرفه في يد
~~البائع، فلا حوز عليه؛ وإن دفعه عمن اشترى دافع، فتلك مصيبة دخلت على
~~المبتاع.
# PageV07P496
# قال محمد بن رشد: شراء الرجل من الرجل الدار، أو الأرض، لا يخلو من أربعة
~~أوجه: أحدها: أن يكون المبتاع مقرا للبائع باليد والملك، والثاني: أن يقر
~~له بالملك، ولا يقر ms2891 له باليد؛ والثالث: أن يقر له باليد ولا يقر له بالملك؛
~~والرابع: لا يقر له بيد ولا بملك، فأما إذا كان مقرا له باليد والملك، فلا
~~يلزمه أن يحوزه ما باع منه ويسلمه إليه وينزله فيه؛ وإن دفعه دافع عن
~~النزول في ذلك، أو استحقه مستحق بعد النزول فيه، فهي مصيبة نزلت به على قول
~~سحنون هذا.
# والصواب أنه يلزمه أن ينزله فيما باع منه ويسلمه إليه، بمنزلة إذا كان
~~مقرا له بالملك غير مقر له باليد، مخافة أن ينهض لينزل فيه فيمنعه وكيله
~~فيه، أو أمينه عليه من النزول فيه، ويقول له: لا أدري صدق ما تدعيه من
~~شرائه، فإن نزل فيه وصار بيده على الوجهين، فاستحقه منه مستحق؛ كانت مصيبة
~~نزلت به على قول سحنون هذا.
# وعلى ما في سماع عيسى من ابن القاسم من كتاب الاستحقاق، خلاف قول أشهب في
~~المجموعة، وقد قيل: إنه خلاف ما تقدم من سماع عبد الملك في كتاب الحوالة
~~والكفالة من قول ابن وهب وأشهب، وليس ذلك عندي بصحيح على ما سنبينه في
~~موضعه إن شاء الله تعالى، وأما إذا كان مقرا له باليد غير مقر له بالملك،
~~فعلى مذهب سحنون لا يلزم البائع أن يحوزه ما باع منه.
# والصواب أن ذلك يلزمه على ما ذكرناه، للعلة التي وصفناها؛ فإن استحق من
~~يده شيء من ذلك، وجب له الرجوع بذلك على البائع، وأما إذا كان غير مقر له
~~باليد ولا بالملك، فلا اختلاف في أنه يلزمه أن يحوزه ما باع منه وينزله
~~فيه؛ مخافة أن ينهض لقبض ذلك والنزول فيه، فيمنعه منه مانع؛ فإن استحق من
~~يده شيء من ذلك، وجب له الرجوع به على البائع أيضا، وضمان ما يطرأ على ذلك
~~بعد عقد البيع وإن كان قبل القبض في الوجوه كلها من غصب أو غرق، أو هدم، أو
~~حرق، وما أشبه ذلك من المبتاع؛ إلا على القول بأن السلعة المبيعة في ضمان
~~البائع، وإن قبض الثمن وطال الأمر، ما لم يقبضها ms2892 لها المبتاع أو يدعوه
~~البائع إلى قبضها فيأبى، وهو قول أشهب.
# وقد مضى في آخر سماع سحنون الاختلاف في ضمان المحبوسة بالثمن، للخروج من
~~هذا الاختلاف يقول الموثقون في وثائقهم
# PageV07P497
# ونزل المبتاع فيما ابتاع، وأبرأ البائع من درك الإنزال؛ لأنه بنزوله فيما
~~ابتاع، يسقط الضمان عن البائع باتفاق؛ ومن حق المبتاع أيضا إذا ابتاع
~~أملاكا في قرية من رجل، أن ينزله فيما باع منه بمحضر شهيدي عدل يتطوف معهما
~~على الأملاك، ويوقفهما على حدودها؛ مخافة أن يستحق عليه منها شيء، فينكره
~~البائع أن يكون باع منه ذلك الموضع المستحق؛ فلكل واحد من المتبايعين حق في
~~الإنزال على صاحبه إذا دعا إليه، وجب أن يحكم له به على البائع ليسقط عنه
~~الضمان المختلف في لزومه إياه، والمبتاع ليجد السبيل إلى الرجوع عليه بما
~~يستحق من يديه.
### | مسألة: باع من رجل بعيرا بعشرة دنانير فسرق البعير منه
# مسألة وسئل: عن رجل باع من رجل بعيرا بعشرة دنانير، فسرق البعير منه،
~~فأتى إلى بائعه بعد أيام، فقال له: إن البعير الذي اشتريت منك قد سرق مني،
~~فقال له البائع: فلا بأس، قد حط الله عنك من ثمنه خمسة دنانير؛ ثم إن
~~المشتري أصاب البعير بجعل جعل فيه، أو جمعه الله عليه بغير جعل؛ فأراد
~~البائع أن يرجع عليه بالخمسة التي حط عنه، هل ترى ذلك له أم لا؟ وكيف إن
~~اشترى رأسا فأتى إلى بائعه، فقال له: إن الرأس الذي اشتريت منك غال وأنا
~~أخاف أن أضع فيه؛ فقال له البائع: قد وضع الله عنك خمسة دنانير، ثم إن
~~المشتري باع الرأس بعد ذلك بأيام بربح كثير؛ فأراد البائع أن يرجع عليه؛
~~فقال له: إنما خفت الوضيعة وقد بعت الرأس بربح، فرد علي الخمسة دنانير؛ أو
~~مرض الرأس، فقال المشتري للبائع: إن الرأس الذي اشتريت منك قد مرض، وأنا
~~أخاف أن أصاب به، فحط عني من ثمنه؛ ثم
# PageV07P498
# رزق العافية، فأراد البائع أن يرجع عليه بالحطاط؛ قال سعدون: ما أرى
~~للمشتري من الحطاط ms2893 شيئا؛ لأن الذي كانت الوضيعة فيه عفي عنه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الوضيعة لما خرجت على سبب صار السبب
~~شرطا لها، فوجب أن تبطل بارتفاع الشرط؛ وهذا مثل قول ابن القاسم في سماع
~~يحيى من كتاب الأيمان بالطلاق في الذي يريد سفرا فيستنظر صاحبه دينه،
~~فينظره، ثم يبدو له عن السفر ويقيم، أن النظرة تسقط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تبايعا سلعة فاختلفا في الثمن
# مسألة أخبرنا سحنون عن ابن وهب، قال: قال مالك عن رجلين تبايعا سلعة
~~فاختلفا في الثمن، فقال البائع: بعتك بالنقد، وقال المشتري: اشتريت منك إلى
~~أجل، قال مالك: إن كانت السلعة (قد) وصلت إلى المشتري وبان بها، فالقول
~~قوله ويحلف؛ وإن لم يحز السلعة، فالقول ما قال البائع؛ والمبتاع بالخيار
~~يحلف البائع بالله ما بعتكها إلا بالنقد، ثم يحلف المشتري بالله ما
~~اشتريتها بالنقد ويبرآن؛ قال لي سحنون: خذ مني هذا الأصل، فإنه قد اختلف
~~فيه قول مالك اختلافا شديدا، وهو أفضل ما تتزود إلى بلدك.
# قال محمد بن رشد: اختلف في اختلاف المبتايعين في أجل الثمن إذا اتفقا على
~~عدده على ثمانية أقوال: أحدها: رواية ابن وهب هذه عن مالك أنهما يتحالفان
~~ويتفاسخان ما كانت السلعة بيد البائع، فإن قبضها المبتاع كان القول قوله،
~~سواء أقر البائع بأجل أو لم يقر به، وهو اختيار سحنون، ودليله قوله عز وجل:
~~{فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] ،
# PageV07P499
# ودفع البائع السلعة إلى المبتاع، باب من الائتمان، فوجب إذا قبض السلعة
~~أن يكون القول قوله.
# والثاني: أنهما يتحالفان ويتفاسخان ما كانت السلعة بيد البائع، فإن دفعها
~~إلى المبتاع، كان القول قول البائع إن لم يقر بأجل؛ والقول قول المبتاع، إن
~~أقر بأجل.
# والثالث: أنهما يتحالفان ويتفاسخان - وإن قبض المبتاع السلعة ما لم تفت،
~~فإن فاتت كان القول قول البائع إذا لم يقر بأجل، والقول قول المبتاع إذا
~~تقارا على الأجل واختلفا فيه، وهذا أحد قولي ابن القاسم والمشهور عنه.
# والرابع: أنهما يتحالفان ويتفاسخان ms2894 أيضا - وإن قبض المبتاع السلعة ما لم
~~تفت، فإن فاتت، كان القول قول المشتري - وإن لم يقر البائع بأجل، وهو قول
~~ابن الماجشون، وابن عبد الحكم، وأصبغ.
# والخامس: أن القول قول المشتري إذا ادعى من الأجل ما يشبه - قائمة كانت
~~السلعة أو فائتة، روي هذا القول عن ابن القاسم.
# والسادس: أن البائع إذا لم يقر بأجل، كان القول قوله ما لم يدفع السلعة،
~~فإن دفعها كان القول قول المشتري.
# والسابع: إن لم يقر بأجل، كان القول قوله وإن دفع السلعة ما كانت السلعة
~~قائمة، فإن فاتت، كان القول قول المشتري؛ روي هذا القول أيضا عن ابن
~~القاسم، وهو قول العراقيين.
# والثامن: أن القول قول البائع - إن لم يقر بأجل، كانت السلعة قائمة أو
~~فائتة؛ وإن أقر بأجل، فالقول قول المشتري، كانت السلعة أيضا قائمة أو
~~فائتة، ولا يتحالفان ولا يتفاسخان في شيء من ذلك، وهو قول مالك في رواية
~~مطرف عنه؛ وأما إذا اختلفا في عدد الثمن، ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنهما يتحالفان ويتفاسخان ما كانت السلعة بيد البائع، فإن قبضها
~~المبتاع كان القول قوله، وهو رواية ابن وهب عن مالك، فلا فرق في رواية ابن
~~وهب عن مالك بين اختلافهما في الأجل أو في الثمن.
# والثاني: أنهما يتحالفان ويتفاسخان وإن قبض المشتري السلعة ما لم تفت
~~بوجه من وجوه الفوت، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك.
# PageV07P500
# والثالث: أنهما يتخالفان ويتفاسخان، وإن قبض المشتري السلعة وفاتت بيده،
~~ويرد قيمتها؛ وهو قول أشهب، وروايته عن مالك؛ ولا ينظر إلى قول الأشبه
~~فيهما حيث يجب التحالف والتفاسخ، وقد قيل: إنه ينظر إلى قول الأشبه منهما
~~في القيام، كما ينظر إليه في الفوات، وهو قول رابع في المسألة؛ وصفة
~~أيمانهما إذا تخالفا أن يحلف البائع بالله ما باع سلعته بكذا وكذا، وليس
~~عليه أن يزيد في يمينه: ولقد باعها بكذا وكذا؛ ولا أن يحلف بالله ما باع
~~سلعته بكذا إلا أن يشاء، رجاء أن ينكل صاحبه عن اليمين، فلا يحتاج إلى ms2895 يمين
~~ثانية؛ لأنه إن حلف ما باع سلعته بكذا وكذا، فنكل المشتري عن اليمين، لم
~~يكن له أن يأخذ ما ادعى أنه باع سلعته، حتى يحلف على ذلك؛ فإن حلف البائع
~~بالله ما باع سلعته بكذا وكذا، أو ما باعها إلا بكذا، حلف المشتري بالله ما
~~اشتريت السلعة بكذا؛ ولا معنى لأن يزيد في يمينه: ولقد اشتريتها بكذا، إذ
~~قد حلف البائع على تكذيبه في ذلك؛ فإن حلفا جميعا، أو نكلا جميعا، ترادا
~~البيع فيما بينهما؛ وإن نكل أحدهما وحلف الآخر، كان القول قول الحالف
~~منهما، وقد مضى في رسم الصبرة من سماع يحيى زيادة في هذا المعنى، فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: شراء الدار وبها نخل
# مسألة وأخبرنا عن ابن وهب أيضا قال: أخبرني يزيد بن عياض، أنه بلغه أن
~~مروان بن الحكم اشترى من إبراهيم بن نعيم النجام نخلا له كانت في دار مروان
~~أو بعضها؛ فقال إبراهيم: إنما بعتك النخل، وقال مروان: إنما اشتريت النخل
~~والبقعة، فاختلفا فجعلا بينهما ابن عمر، فقضى بينهما ابن عمر باليمين على
~~إبراهيم بن نعيم، فنكل إبراهيم عن اليمين، فأسلم البيع لمروان.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أن البائع كان قد انتقد الثمن،
~~ولذلك كان القول قوله؛ لأنه رأى النقد المقبوض فوتا،
# PageV07P501
# وذلك على رواية ابن وهب عن مالك في أن قبض السلعة إذا اختلف في ثمنها
~~فوت، إذ لا فرق بين أن يقبض البائع الثمن فيختلفا في المثمون، وبين أن يقبض
~~المبتاع المثمون فيختلفا في الثمن، وقد مضى هذا في رسم الصبرة من سماع
~~يحيى؛ ولو لم ينتقد البائع الثمن، لوجب أن يتحالفا ويتفاسخا باتفاق؛ وهذا
~~أيضا إذا قال البائع: إنما بعتك النخل دون البقعة ببيان ونص، وقال المبتاع:
~~بل بعتهما مني جميعا بنص وبيان؛ لأن النخل تبع للأرض، والأرضي تبع للنخل،
~~إذا قال: أبيعك هذه الأرض، فالنخل داخلة في البيع، وإذا قال أبيعك هذه
~~النخل، فالأرض داخلة في البيع؛ هذا قوله في المدونة وغيرها، وهو مما لا
~~اختلاف ms2896 فيه.
### | مسألة: باع ثلاثة أحمال زبيب وقال للمشتري إن لي فيها ثمانية أرطال تين
# مسألة وأتى رجل سحنون فسأله، فقال: إني بعت ثلاثة أحمال زبيب، وقلت
~~للمشتري: إن لي فيها ثمانية أرطال تين، وإنما استثنيتها عليك ولست أبيعها
~~منك؛ فقبض المشتري الزبيب، ثم وزن التين فوجد فيها أحد عشر رطلا من تين؛
~~قال سحنون: أما الثمانية فواجبة للبائع، وأما الثلاثة الزائدة فترد إلى
~~البائع أيضا، وينظر إلى الثلاثة الأرطال الزائدة أي شيء هي من الزبيب، فإن
~~كانت الثلث أو السدس، وضع عن المشتري قدرها من الثمن؛ وإنما ينظر إلى قدرها
~~من الزبيب قط بعد أن تطرح الثمانية الأرطال التين؛ قيل له: فلو أنه باع من
~~رجل غرارة وفيها زبيب، فوجد في داخله حجرا، بماذا يرجع به المشتري على
~~البائع؛ قال: يرجع بمقدار ما شغل الحجر من الغرارة، ولا يرجع بوزن الحجر
~~زبيبا؛ لأنه لو رجع بوزن الحجر زبيبا لعله أن يكون ذلك مثل نصف
# PageV07P502
# الغرارة أو ثلثها، فلا يكون له أن يرجع إلا بمقدار ما شغل الحجر من
~~الغرارة.
# قال محمد بن رشد: أما مسألة التين فصحيحة بينة في المعنى، لا وجه للقول
~~فيها؛ لأن ما وجد في الزبيب من التين زائدا على ما استثنى البائع، فقد نقص
~~قدره من الزبيب الذي اشترى؛ فوجب أن يرجع على البائع بما ينوبه من الثمن؛
~~وأما الذي وجد الحجر في الغرارة التي اشترى من الزبيب، فإنما يصح جوابه في
~~الرجوع بمقدار ما شغل الحجر من الغرارة إن كان إنما نظر إليها ولم يقلبها
~~ليعرف مقدار ما فيها من الزبيب؛ وأما إن كان رأزها، ليعرف خفتها من ثقلها،
~~فإنما يرجع بمقدار ما يقع وزن الحجر من وزن الغرارة بالحجر من الثمن، والله
~~أعلم.
### | مسألة: يشتري الدار ويشترط سكناها سنة
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الرجل يشتري الدار ويشترط سكناها سنة، ثم انهدمت
~~الدار قبل السنة؛ أو كانت دابة فاشترط البائع ركوبها اليوم واليومين، فماتت
~~الدابة قبل اليومين، أو انهدمت الدار قبل السنة؛ أيرجع البائع على ms2897 المشتري
~~بحصة السكنى والركوب من الثمن؛ لأنه يقول: إنما رخصت عليك في البيع بما
~~اشترطت من السكنى والركوب من الثمن، ولولا ذلك بعتها بأكثر؛ قال: سمعت علي
~~بن زياد يقول في هذه بعينها: إنه لا يرجع عليه بشيء، وهي مصيبة دخلت عليهما
~~جميعا؛ وروى أصبغ عن ابن القاسم مثل رواية سحنون عن علي بن زياد.
# قال محمد بن رشد: وقعت رواية أصبغ هذه عن ابن القاسم في أول رسم من سماعه
~~بعد هذا، وزاد فيها أنه إذا لم يكن للبائع على المشتري رجوع فيما استثنى
~~عليه من أجل أنه خفيف، لم يكن يضع لذلك
# PageV07P503
# من الثمن شيئا، وفي ذلك من قوله نظر، إذ قد علم أن الرجل لا يشتري الدار
~~إذا استثنى عليه سكناها العام بما يشتريها به إذ لم يستثن عليه ذلك؛ ولعل
~~قيمة سكنى الدار السنة مثل قيمة ربع الدار وأكثر، وكذلك الدابة إذا استثنى
~~عليه ركوبها اليوم، واليومين، والثلاثة.
# وإنما المعنى في أنه لا يجب عليه رجوع إن كان ما استثناه البائع من
~~السكنى في الدار والركوب في الدابة؛ أبقاه على ملكه ولم يبعه؛ فإنما حط عن
~~المشتري ما كان يجب لما لم يبعه من السكنى والركوب لو باعه، وذلك في
~~التمثيل كرجل باع ناقة لها فصيل، فاستثنى فصيلها، فقد علم أنه قد حط عن
~~المشتري ما كان يجب لفصيلها لو باعه؛ فوجب أن تكون مصيبة السكنى والركوب
~~منه؛ لأنه أبقاه على ملكه ولم يبعه كالفصيل سواء؛ فإن بنى المبتاع الدار
~~على هذا القول وقد بقيت من مدة الاستثناء بقية، كان للبائع أن يسكن الدار
~~بقيمة المدة التي استثنى، ويكون عليه كراء الأنقاض قائمة؛ إذ قد ذهبت
~~الأنقاض التي استثنى سكناها، ولا حق في أنقاض المشتري.
# ووجه العمل في ذلك أن يقال: كم قيمة كراء البقعة مهدومة؟ وكم قيمة كراء
~~الدار قائمة؟ فيكون على البائع ما زادت قيمة كراء الدار قائمة على قيمة
~~الأنقاض في المدة التي بقيت من اشتراطه، وإن لم يبتها المشتري، كان من حق ms2898
~~البائع أن يسكنها قاعة مهدومة إلى انقضاء أمد استثنائه، إن شاء أن يبنيها،
~~كان ذلك له، فإذا انقضى أمد سكناه، أخذ نقده، إلا أن يشاء المبتاع أن يعطيه
~~قيمته منقوضا على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك؛ وعلى مذهب المدنيين
~~وروايتهم عن مالك، له قيمته قائما إذا انقضى أمد سكناه.
# ومن قال: إن المستثنى بمنزلة المشتري، فهو عنده كأنه باعه داره بدنانير،
~~وسكنى مدة معلومة؛ فإن انهدمت الدار نظر إلى قيمة السكنى، فإن كان عشرة
~~دنانير والثمن تسعون دينارا، رجع بعشر قيمة الدار يوم باعها، وكذلك العمل
~~في الدابة وهو قول أصبغ في سماعه المذكورة إلا
# PageV07P504
# أنه قال ما لم يكن المستثنى يسيرا مثل الأيام في الدار، والبريد في
~~الدابة؛ وهو استحسان على غير حقيقة القياس، وكذلك تفرقة ابن حبيب بين
~~اشتراط الركوب الجائز قبل قبض المبتاع لها، أو بعد قبضه؛ فجعل شرط البائع
~~الركوب قبل قبض المبتاع، كأنه مبقى على ملكه لا رجوع له فيه، وشرطه له بعد
~~قبض المبتاع، كأنه مشترى يجب له به الرجوع، هو استحسان أيضا على غير حقيقة
~~القياس.
### | مسألة: الرجل يأتي إلى الزجاج ونحوه يستقرض منه قارورة فيقع ذلك منه فينكسر
# مسألة قال سحنون: وسألت ابن القاسم: عن الرجل يأتي إلى الزجاج أو القلال
~~أو القداح يستقرض منه قارورة أو قلة أو قدحا، فينظر إليها فيقع ذلك منه
~~فينكسر ويكسر ما تحته من الزجاج، والقلال؛ قال: لا أرى عليه ضمان ما ناوله،
~~وأراه يضمن ما انكسر تحته؛ قلت: فإن جاء يتناول بغير إذنه وجعل يساومه ولم
~~يناوله صاحب المتاع، فيقع منه فينكسر؛ قال: هو ضامن لما أخذ ولما انكسر
~~أسفله، هكذا روى عيسى عن ابن القاسم، وزاد في سماعه وكذلك السيف يتناوله
~~فينهز فينكسر، أو الدابة يركبها ليختبرها فتموت تحته، والقوس يرمي عنها؛
~~وما كان من هذه الأشياء كلها، إن أخذ ذلك بغير إذنه كان ضامنا، وإن كان
~~بإذنه فلا ضمان عليه؛ ورواها أصبغ بن الفرج، وزاد فيها: وكذلك قلال الخل
~~يرفعها يروزها ليعرف ms2899 قدرها وملكها فتنكسر، قال أصبغ: هذا عندي مثل القوارير
~~والأقداح، ما لم يعنف ويأخذه بغير مأخذه، مثل أن يعلق القلة الكبيرة
~~بأذنها، أو غير ذلك من وجوه العنف، فيضمن.
# PageV07P505
# قال أصبغ: قال ابن القاسم: والدينار يعطيه الرجل الصراف على دراهم فينقره
~~فيذهب، أنه ضامن؛ وقد صار منه حين قبضه على الصرف، فهو بيع وشراء مقبوض،
~~وسواء نقره نقرا يتلف من مثله، أو خفيفا لا يعطب من مثله إلا بالقضاء
~~والقدر إلا أن يأخذ له في نقره فينقره نقرا خفيفا لا يعطب من مثله فيصاب في
~~مثل هذا، فلا شيء عليه، وإن خرق ضمن.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يضمن ما ناوله إياه أو تناوله بإذن ليقلبه
~~أو ليختبره وإذا سقطت القارورة من يده فانكسرت، وانكسر السيف في هزه إياه،
~~أو القوس في رميه عنها، أو ماتت الدابة في ركوبه إياها، أو أشبه ذلك، هو
~~المشهور في المذهب، ولا اختلاف فيه بين ابن القاسم، وأصبغ؛ وابن الماجشون
~~يرى أنه ضامن لما سقط من يده، إلا أن تكون له بينة على أمر غالب أسقطها من
~~يده من ريح غالب، أو دابة نطحته، أو ما أشبه ذلك؛ فلعله أراد إتلافها فادعى
~~أنها سقطت من يده، واختلفا إذا تناول ذلك وهو حاضر دون أن يستأذنه؛ فقال
~~ابن القاسم: هاهنا هو ضامن، وقال أصبغ في أول سماعه بعد هذا: لا ضمان عليه،
~~وهو ظاهر روايته عن ابن القاسم؛ واختلفا في قلال الخل يرفعها عند التقليب
~~فتنكسر، فقال أصبغ: هي كالقوارير ولا ضمان عليه فيها، إلا أن يعنف فيها، أو
~~يأخذها بغير مأخذها؟
# وسكت ابن القاسم عن الجواب فيها في سماع أصبغ، والمعلوم من مذهبه أنه
~~ضامن لها وإن لم يكن منه عنف في رفعه إياها؛ حكى ذلك عنه ابن المواز من
~~رواية أصبغ، وإنما ضمنه ابن القاسم في الخل؛ لأنه لا يختبر بالرفع، وإنما
~~يختبر بالذوق؛ فإذا رفع القلة فسقطت ضمن، حكى ذلك ابن المواز عن ابن القاسم
~~من رواية أبي زيد عنه؛ ms2900 قال: وكذلك كل ما يجتزأ منه ببعضه مثل ألبان، فإنه
~~يجتزأ فيه بالشم، فإن أخذه رجل فسقط من يده فانكسر، فإنه يضمن، بخلاف ما لا
~~يحاط بمعرفته إلا
# PageV07P506
# بأن يؤخذ باليد، مثل السيف، والقوس، وشبه ذلك؛ وأما ما يتناول بغير إذنه
~~ولا علمه، فسقط من يده، فلا اختلاف في أنه ضامن له؛ وكذلك لا اختلاف بينهم
~~في أنه ضامن لما سقط من ذلك الشيء من يده فكسره؛ وأما الدينار يعطيه الرجل
~~الصراف على درهم فينقره فيذهب، فلا اختلاف بينهم في أنه ضامن؛ ومعنى ذلك
~~إذا قبضه منه على الصرف والبيع؛ لأنه يقبضه له بعد مواجبة الصرف فيه، يدخل
~~في ضمانه؛ ولو اغتصب منه أو اختلس إياه، لكانت مصيبته منه؛ وأما لو قبضه
~~منه على أن يقلبه وينقره وينظر إليه، فإن أعجبه سامه فيه، فتلف في نقره
~~إياه، لم يكن عليه فيه ضمان؛ كالقارورة، والقوس، والسيف، وما أشبه ذلك؛
~~ووقع في بعض الكتب ينقره، وفي بعضها ينقده، والمعنى في ذلك سواء؛ لأن نقره
~~مما ينقد به.
### | مسألة: الرجل يشتري السلعة على أنه بالخيار إلى أربعة أشهر
# مسألة قال ابن القاسم: إذا اشترى الرجل السلعة من الحيوان أو غيره - على
~~أنه بالخيار إلى أربعة أشهر، وقبضها واشترط عليه فيها النقد، أو لم يشترط
~~عليه فيها نقدا فماتت، فمصيبتها من البائع؛ لأنه وإن كان فاسدا، فإن البيع
~~لم يكن تم فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في سماع سحنون من كتاب بيع
~~الخيار وهي صحيحة بينة؛ لأن البيع الفاسد إنما يدخل في ضمان المشتري بالقبض
~~إذا لم يكن فيه خيار، والضمان من البائع في بيع الخيار إذا كان صحيحا، فكيف
~~إذا كان فاسدا، والله أعلم.
### | مسألة: باع أرضا مبذورة بحنطة
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل باع أرضا مبذورة بحنطة أو غير
# PageV07P507
# ذلك من الحبوب، ولم يكن نبت فيها شيء، فاشترى المشتري الأرض واشترط ما
~~فيها من بذر؛ فقال: ذلك جائز للمشتري، وهو قول ابن القاسم؛ فسألت عنها
~~البرقي، فقال: ms2901 نازعني فيها يوسف بن عمر، وقلت له: ذلك جائز، وكان قد سأل
~~أشهب عنها.
# قال محمد بن رشد: قوله واشترط ما فيها من بذر، لا معنى له؛ لأنه له،
~~اشترطه أو لم يشترطه؛ ولو استثناه البائع، لم يجز، بمنزلة الثمر الذي لم
~~يؤبر هو لمشتري النخل، وإن لم يشترطه، ولا يجوز للبائع أن يشترطه؛ وأجازه
~~ابن القاسم، وذلك خلاف أصله في أنه لا يجوز بيع النخل بطعام إذا كان فيها
~~تمر وإن لم تؤبر؛ لأن النبات في الزرع بمنزلة الإبار في النخل؛ فالقياس ألا
~~يفرق بين التمر الذي لم يؤبر، والزرع الذي لم ينبت في جواز بيعه مع الأصل
~~بالطعام؛ وأما سحنون فهو يجيز ذلك وإن نبت الزرع، وأبرت النخل، ما لم يصب
~~ذلك؛ وقد مضى ذلك من قوله في رسم العرية من سماع عيسى، وفي نوازله الأول من
~~هذا الكتاب، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: الجواز، والمنع، والتفرقة.
### | مسألة: اشترى عرصة من رجل فلما أراد البنيان فيها وجد بئرا
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل اشترى عرصة من رجل، فلما أراد البنيان فيها،
~~وجد بئرا عادية لها بال؛ فقال له البائع: بعتك شيئا لم أعرفه وأنا أفسخ
~~البيع؛ قال سحنون: أراها للمشتري؛ وكذلك المواريث إذا قسمها الورثة فوجد
~~أحدهم في سهمه مثل ذلك، أن ذلك له دون الورثة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ستأتي متكررة في آخر الكتاب،
# PageV07P508
# ونتكلم عليها هناك إذا وصلنا إليها بما يبين معناها، إن شاء الله تعالى،
~~وبه التوفيق.
### | يبيع أرضه من الرجل أو جاريته ثم يأتيه يستقيله
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم
# قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم: عن الرجل يبيع أرضه من الرجل، أو
~~جاريته، ثم يأتيه يستقيله؛ فيقول له المبتاع: إني أتخوف أن تكون أرغبت في
~~سلعتك وأعطيت زيادة، فأنت تسألني الإقالة لذلك؛ فيقول: ليس كما ظننت؛ فيقول
~~المبتاع: فإني أقيلك على أنك إن بعتها من غيري فهي لي بالثمن أقيلك منه؛
~~فيرضى بذلك، ثم يبيع سلعته بأكثر ms2902 مما باعها منه.
# فقال ابن القاسم: إن كان إنما استقاله للزيادة التي أعطي، وتبين أن طلبه
~~رغبة في الزيادة، فهي للمقيل بشرطه؛ وإن كان لم يستقله لذلك، وإنما هو شيء
~~حدث له في بيعها فوجد بها زيادة، فلا شيء للمقيل ولا حجة، والبيع جائز له.
# وقال: وذكر عن ابن كنانة أنه قال: إذا قال أنا أقيلك على أنك إن بعتها من
~~غيري، فأنا أولى بها من غيري، وشرط ذلك عليه، فأقاله على شرطهما؛ فإنه إن
~~باعها بحضرة ذلك من غيره، وكان الأمر فيها على ما تخوف الذي أقال من صرف
~~المستقيل إياها إلى غيره، فهو أولى بها؛ وإن تفاوت ما بين ذلك وطال، ثم باع
~~جاريته فليس عليه شيء يلزمه فيما اشترط عليه المقيل.
# محمد بن خالد: كان ابن نافع يقول: لا تجوز الإقالة في
# PageV07P509
# هذا، وهو بمنزلة البيع؛ قال ابن لبابة: هذا جيد من فتياه واستحسنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول رسم من
~~سماع أشهب، وفي سماع سحنون، فلا معنى لإعادته.
### | ثلاثة نفر أحرار باع بعضهم بعضا
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب
# قال عبد الملك: أخبرنا عبد الله بن وهب، عن ثلاثة نفر أحرار باع بعضهم
~~بعضا، أنهم يغرمون الثمن ويعاقبون.
# قال محمد بن رشد: يريد أنهم يغرمون الثمن للمشتري يردونه إليهم، وهذا إن
~~كان اشتروهم ولم يعلموا أنهم أحرار. وأما إن اشتروهم على معرفة أنهم أحرار،
~~فقيل: إن الثمن يرد إليهم؛ وقيل: إنه لا يرد إليهم ويتصدق به عليهم أدبا
~~لهم، وعلى كل واحد منهم أن يطلب صاحبه الذي باع إن كان غاب حتى يرده، فإن
~~لم يعنه على ذلك، فقد قيل: إنه يغرم ديته.
# كتب الحسن بن عبد الملك وهو قاض بطليطلة إلى محمد بن بشير وهو قاض بقرطبة
~~في رجل باع حرا، وأنه قضى عليه أن يطلبه حتى يرده، وأنه طلبه فلم يجده،
~~وأنه طال زمان ذلك، فجمع ابن بشير أهل العلم بقرطبة، فكتب ms2903 إليه: أن أغرمه
~~ديته كاملة؛ فقضى عليه عبد الملك بديته كاملة، يريد تكون لورثته كما لو
~~قتله.
### | مسألة: المسلم يبيع اليهودي من النصراني والنصراني من اليهودي
# مسألة وسئل: عن المسلم هل يبيع اليهودي من النصراني، والنصراني من
~~اليهودي؟ فقال: لا يباع بعضهم من بعض؛ لأنهم
# PageV07P510
# أعداء بعضهم لبعض، ولا تجوز شهادة بعضهم على بعض، وسألت عنها سحنون، فقال
~~لي مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: اختلف في جواز بيع اليهودي من النصراني، والنصراني من
~~اليهودي، فقيل: ذلك جائز، حكى ذلك سحنون عن بعض أصحاب مالك، وهو ظاهر قول
~~مالك في رواية ابن نافع عنه في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة؛
~~لأنه قال فيها عنه أن كبار أهل الكتاب لا يمنع النصارى من شرائهم فعم ولم
~~يخص.
# وقياس قوله أيضا في رواية ابن القاسم عنه من كتاب التجارة إلى أرض الحرب
~~من المدونة والعتبية؛ لأنه أجاز بيع كبار المجوس الذين لا يجبرون على
~~الإسلام من اليهود والنصارى، فإذا أجاز بيعهم منهم من أجل أنهم لا يجبرون
~~على الإسلام وإن كان قد قيل: إنهم يجبرون عليه، فأحرى أن يجيز بيع اليهودي
~~من النصراني، والنصراني من اليهودي؛ إذ لا اختلاف في أنهم لا يجبرون على
~~الإسلام، إلا أن يفرق بين الموضعين لعلة العداوة، على ما ذهب إليه ابن وهب،
~~وقد قيل: إن ذلك لا يجوز، وهو قول ابن وهب، وسحنون في هذه الرواية؛ قال ابن
~~وهب فيها: لأنهم أعداء بعضهم لبعض، وإنما قال: إنهم أعداء بعضهم لبعض، لما
~~دل عليه من قوله عز وجل: {وقالت اليهود ليست النصارى على شيء وقالت النصارى
~~ليست اليهود على شيء} [البقرة: 113] ... الآية.
# وروي عن سحنون أنه قال: إنما لم يجز أن يباع اليهودي من النصراني،
~~والنصراني من اليهودي؛ لأن بعضهم يكره بعضا على دينه إذا ملكه، فبيعه منه
~~إضرار به؛ فعلى تعليل ابن وهب، يجوز أن يباع المجوس الكبار من اليهود
~~والنصارى على القول بأنهم لا يجبرون على الإسلام؛ لأن العداوة إنما هي بين
~~اليهود ms2904 والنصارى، للتنافس الذي بينهم من أجل أنهم أهل الكتاب، وقد دل على
~~ذلك ما
# PageV07P511
# تلوناه من الآية. وأما المجوس، فلا تنافس بينهم وبين أهل الكتاب؛ إذ
~~ليسوا بأهل كتاب، وإن كان قد قيل فيهم أهل كتاب، فليس ذلك بمعروف، وعلى قول
~~سحنون لا يجوز ذلك؛ فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يجوز أن يباع جميع أهل الملل الذين لا يجبرون على الإسلام
~~بعضهم من بعض، وهو قول بعض أصحاب مالك، وهو قول مالك أيضا على ما ذكرناه من
~~ظاهر قوله في رواية ابن نافع عنه، ومن قياس قوله في رواية ابن القاسم عنه.
# والثاني: أنه لا يجوز بيع بعضهم من بعض بحال، وهو الذي يأتي على تعليل
~~سحنون.
# والثالث: أنه لا يجوز بيع اليهودي من النصراني، ولا النصراني من اليهودي؛
~~ويجوز أن يباع المجوسي من الكتابي، والكتابي من المجوسي، وهو الذي (يأتي)
~~على تعليل ابن وهب، ومن قول ابن القاسم في المدونة وغيرها أنه لا يجوز أن
~~يباع المجوسي من الكتابي، فإن كان من مذهبه أنه يجبر على الإسلام، فلا
~~إشكال في قوله؛ لأنه صحيح على أصله؛ وإن كان من مذهبه أنه لا يجبر على
~~الإسلام، فقوله مثل قول سحنون؛ وهذا الاختلاف إنما هو في المسبي من المجوس،
~~هذا الذي قيل فيه: إنه يجبر على الإسلام، من أجل أنه لا بصيرة له في دينه،
~~إذ لا يفقه لجهله.
# وقد قيل فيه لهذه العلة: إنه مسلم بملك المسلمين له كالصغير، وعلى هذا
~~يأتي على ما وقع في كتاب النذور من المدونة أنه يجوز في الرقاب الواجبة؛
~~وأما المجوسي الذي ثبت على مجوسيته بين ظهراني المسلمين، فلا اختلاف في أنه
~~لا يجبر على الإسلام.
# وقد حكى عن سحنون أنه قال: اجتمع أصحابنا على أنه لا يباع من يهودي ولا
~~نصراني، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه يجوز أن يباع منه على القول بأنه يجوز أن
~~يباع اليهودي من النصراني، والنصراني من اليهودي؛ لأن المجوسي الثابت على
~~مجوسيته لا يكون في هذا أحسن ms2905 حالا من اليهودي والنصراني؛ فإن بيع اليهودي
~~أو المجوسي من النصراني على
# PageV07P512
# القول بأن ذلك لا يجوز، جبر المشتري على بيعه من أهل دينه؛ قال ذلك سحنون
~~في كتاب ابنه، ورواه زياد عن مالك؛ إلا أن يتبين أن البائع قصد إلى الإضرار
~~بالعبد في ذلك، فيفسخ البيع على ما في كتاب المديان والشفعة من المدونة،
~~خلاف ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب منها؛ وأما قول ابن وهب ولا تجوز
~~شهادة بعضهم على بعض، فالمعنى في ذلك أنه أراد لا تجوز شهادة بعضهم على بعض
~~عند أحد من أهل العلم، فلا دليل فيه على أنه يجيز شهادة اليهودي على
~~اليهودي، والنصراني على النصراني؛ لأن من مذهبه ومذهب مالك وجميع أصحابه،
~~أن شهادة أهل الكفر لا تجوز على حال.
### | مسألة: المسلم يبيع الصبي الصغير من النصراني
# مسألة وسئل: عن المسلم يبيع الصبي الصغير من النصراني، فقال: أحب إلي ألا
~~يبيعه إلا من مسلم، فإن باعه من نصراني، جاز بيعه.
# قال محمد بن رشد: يريد الصبي الصغير الذي لا يجبر على الإسلام، وأما الذي
~~يجبر على الإسلام، أو يختلف في جبره عليه، فلا يجوز على قول من يرى أنه
~~يجبره عليه إن باع من النصراني؛ وإن بيع منه، جرى ذلك على الاختلاف في
~~النصراني يشتري العبد المسلم، هل يفسخ البيع، أو يباع عليه؛ وقد مضى في رسم
~~الشجرة من سماع ابن القاسم، ومن كتاب الجنائز، وفي غيره من المواضع، تحصيل
~~القول فيمن يجبر على الإسلام من الصغار، ومن لا يجبر منهم، فلا معنى
~~لإعادته.
# وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله
# PageV07P513
### | كتاب جامع البيوع الرابع
# ] [
### | باع من امرأته خادما واشترط عليها أن تتصدق بها على ولده
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ونبينا ومولانا محمد وآله وسلم من سماع أصبغ بن
~~الفرج من ابن القاسم
# من كتاب البيوع والعيوب
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل باع من امرأته خادما واشترط عليها
~~أن تتصدق بها على ولده، فلما وقع ms2906 البيع بدا لها أن تتصدق بها، قال: لا
~~تلزمها الصدقة، والرجل بالخيار، فإن شاء أجاز البيع على ذلك، وإن شاء نقضه
~~ورد إليها مالها، قال أصبغ: وكذلك العتق إن اشترى على أن يعتق مثل هذا
~~التفسير، وهو قول مالك في العتق، [والصدقة] أحرى وأضعف.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أصبغ إن البيع على الصدقة كالبيع على
~~العتق، إذ لا غرر في ذلك بخلاف البيع على الوصية أو على
# PageV08P007
# الوصية بالعتق أو [على] الكتابة أو التدبير أو العتق إلى أجل، وقد مضى في
~~رسم القبلة من سماع ابن القاسم القول على البيع بشرط العتق، ويأتي أيضا في
~~رسم المدبر والعتق من هذا السماع، ومضى في رسم المكاتب من سماع يحيى القول
~~على البيع بشرط الوصية وما أشبه ذلك، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حكم أقداح القوارير المنصوبة في المجالس للبيع
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن أقداح القوارير المنصوبة في المجالس
~~للبيع مثل التي عند باب المسجد مفروشة في أفنية الحوانيت للبيع وأقداح
~~الخشب يقف بها الرجل يشتري منها فيتناول منها شيئا فينظر إليه ويقلبه فيسقط
~~من يديه فينكسر، فقال: لا ضمان عليه، وهذا من شأن الناس النظر إليها عند
~~الاشتراء والتقليب، وذكره عن مالك في القوارير. قال أصبغ: وسواء استأذن في
~~الأخذ [أو لم يستأذن] إذا رآه صاحبها وتركه يأخذ وينظر، فإن كان بغير أمره،
~~ولا علمه فهو ضامن، قال أصبغ: وكذلك الذي يدار به من القوارير أيضا للبيع،
~~وكذلك البواقل في المجالس للبيع، قال أصبغ: فسألت ابن القاسم فقلت له:
~~فقلال الخل يرفعها يروزها ليعرف نحوها وملأها فتنكسر؟ فقال:
# PageV08P008
# ما أدري ما هذا؟ ولم أسمع فيه شيئا، قال أصبغ: وهو عندي مثل الأول مثل
~~القوارير والأقداح ما لم يعنف ويخرق ويأخذ بغير مأخذه مثل أن يعلق القلة
~~الكبيرة بأذنها أو غير ذلك من وجوه العنف عن وجه الحمل المعروف فيضمن. قال
~~أصبغ: قال لي ابن القاسم احتجاجا علي في الخل: أرأيت الدينار ينقره الصيرفي
~~فيذهب ألا يضمن؟ ms2907 قلت: فهذا مثله؟ قال: نعم، وهو يضعف ذلك، وقال أصبغ: ليس
~~هو مثله ولا من بابه، وقال لي قبل ذلك في الدينار يعطيه الرجل الصراف على
~~دراهم فينقده فيذهب إنه ضامن، قال أصبغ: هذا صواب قد صار منه حين قبضه
~~بصرف، فهو بيع واشتراء مقبوض، قال أصبغ: وكذلك لو اغتصبه الصراف أو اختلس
~~منه قبل أن يزنه كان منه، قال أصبغ: وسواء في هذا عندي نقره نقرا يتلف من
~~مثله أو خفيفا لا يعطب في مثله إلا بالقضاء والقدر، إلا أن يأذن له في نقره
~~فينقره نقرا خفيفا لا يعطب مثله فيصاب في ذلك فلا شيء عليه، وإن خرق ضمن.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى ابن القاسم في الخل أنه ضامن إذا رفع القلة
~~فسقطت من يده فانكسرت من أجل أنه لا حاجة به في تقليب الخل إلى رفع القلة
~~حسبما حكى ابن المواز عنه من رواية أبي زيد، وقد ذكرنا ذلك في نوازل سحنون،
~~وكذلك رأى أنه لا يحتاج في انتقاد الدنانير إلى نقرها فقال في الصراف: إنه
~~إذا قبض الدينار ليقلبه ثم يصارفه فيه إن أعجبه فنقره فتلف إنه ضامن إن لم
~~تكن به حاجة في تقليبه إلى نقره، فاحتج على أصبغ بذلك في ضمان الخل، وأما
~~إذا قبض الدينار على وجه الصرف فلا اختلاف في أنه ضامن له على كل حال كما
~~قال أصبغ وإن غصبه الصراف أو اختلس منه قبل أن يزنه. وقد اعترض ابن دحون
~~قوله قبل أن يزنه فقال: قوله قبل أن يزنه قول مشكل، كيف يضمنه قبل أن يزنه
~~وقد أخذه ليزنه؟ قال: وإنما تؤول المسألة الأولى التي في نوازل سحنون إنه
# PageV08P009
# مثقال يجوز بعينه لا بوزن، فقبضه له ضمان؛ لأنه لم يدفعه إلا على مواجبة
~~الصرف، وهذه ذكر فيها الوزن، وذلك يدل على عدم المواجبة إلا بعد الوزن،
~~فمحال أن يضمن ما أخذ ليزن قبل الوزن، وهو اعتراض غير صحيح، وقول أصبغ قبل
~~أن يزنه كلام صحيح ليس فيه لبس ولا ms2908 إشكال؛ لأن معنى ما تكلم عليه إنه دينار
~~يجوز بعينه، فبالقبض يدخل في ضمانه؛ لأنه محمول على أنه وازن حتى يعلم أنه
~~ناقص لا يجوز بجواز الوازن فيكون ذلك عيبا فيه يجب له رده به، فإنما يزنه
~~ليختبر هل به عيب أم لا؟ فمتى تلف قبل الوزن ضمنه المشتري، وهذا بين لا
~~إشكال فيه، وقوله في قلال الخل يرفعها يروزها؛ ليعرف نحوها وملأها فمعناه
~~ليعرف مقدار ما فيها من الخل ملأ لا ليعرف هل ملأى أم لا؟ فتحصيل هذه
~~المسألة أن كل ما أخذه ليقلبه بغير إذن صاحبه ولا علمه فهو ضامن له عنف أو
~~لم يعنف، وكل ما أخذه بإذن صاحبه أو هو يراه على أحد قولي ابن القاسم وقول
~~أصبغ فلا يضمن إلا أن يعنف، وكل ما قبض على جهة البيع فضمانه منه على كل
~~حال إلا أن يهلك بأمر أذن له فيه دافعه لم يتعده إلى غيره.
### | مسألة: قلال الخل هل يجوز شراؤها بحالها مطينة ولا يدري ما فيها
# مسألة قال أصبغ: قلت لابن القاسم في قلال الخل أيجوز شراؤها بحالها مطينة
~~ولا يدري ما فيها ولا ما ملؤها؟ فقال لي: إن كان قد مضى عليه عمل الناس
~~أفأحرمه؟ كأنه لا يرى بذلك بأسا. قال أصبغ: لا بأس به، قد جرى عليه وعرف
~~حزره بقدر ظروفه، وهو يدور على أمر واحد في الملء والحد متقارب فلا بأس وإن
~~لم يذقه ويعرف جودته من رديئه؛ لأن الاشتراء إنما يقع على الخل فهو الطيب
~~فإن وجد خلافه برداوة مغيبة عنهما رده كما لا يدرى لعله خمر أو بعضه، وفتحه
~~كله للبيع فساد، فلا بأس باشترائه
# PageV08P010
# كذلك أو اشترائه على عين أوله يفتح الواحد منه ويذوقه ويشتري عليه وهذا
~~أصوبه.
# قال محمد بن رشد: إنما جاز شراؤها دون أن تفتح وتذاق للعلة التي ذكرها من
~~أن فتحها للبيع فساد، فجاز شراؤها دون أن تفتح على الصفة من [أجل] أنه خل
~~طيب أو وسط، كما جاز شراء الثوب الرفيع الذي يفسده ms2909 الفتح والنشر على الصفة
~~دون أن يفتحه وينشره ويقلبه، وكما جاز بيع الأحمال على صفة البرنامج لما في
~~حل الأحمال للسوام من الضرر بأصحاب المتاع. وقوله: ولا يدري ما فيها ولا ما
~~ملؤها معناه ولا يدري مقدار ما فيها من الخل ملأ لا أنه لا يدري، هل هي
~~ملأى أو ناقصة؛ لأنه إذا كانت القلة ناقصة غير ملأى فلا اختلاف في أنه لا
~~يجوز أن يشتريها مطينة على ما هي عليه من نقصانها؛ لأن ذلك من الغرر، إذ لا
~~يجوز بيع الجزاف إلا بعد الإحاطة برؤيته.
### | مسألة: باع دابة على أن يركبها بعد ثلاث فقبضها المشتري فنفقت عنده قبل الثلاث
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن باع دابة على أن يركبها بعد
~~ثلاث إلى الإسكندرية فقبضها المشتري فنفقت عنده قبل الثلاث إنها من
~~المشتري، وإنه إذا أخذها البائع فركبها بعد الثلاث فماتت تحته فهي منه. قال
~~أصبغ: البيع فاسد لطول الركوب وبعده وكثرته، فإذا ردها المشتري على البائع
~~للركوب فهي كمن لم يقبض، والضمان في البيع الفاسد إذا لم يقبض من البائع،
~~فالمصيبة في هذا منه لهذا. ولو كان البيع صحيحا لقرب الركوب وخفته وما يجوز
~~كان الضمان على كل حال من المشتري ماتت في يده قبل الركوب أو في الركوب في
~~يد البائع.
# PageV08P011
# قال محمد بن رشد: الفساد في هذه المسألة من وجهين: أحدهما مسافة الركوب،
~~والثاني بعد وقت الركوب؛ لأن السنة في استثناء الركوب إنما جاءت في اتصاله
~~بالبيع لا بعد أجل اليوم واليومين، ولذلك قال في سماع أبي زيد إنه إذا باع
~~الدابة واستثنى ركوبها يوما بعد ثلاثة أيام إن البيع فاسد إلا أنه جعل
~~المصيبة فيها من البائع ما بقي له فيها ركوب وإن تلفت في يد المشتري خلاف
~~قوله ههنا، قولان جاريان على الاختلاف في المستثنى هل هو مبقى على ملك
~~البائع أو بمنزلة المشترى، فرواية أبي زيد على القول بأنه مبقى على ملك
~~البائع، وهذه الرواية على القول بأنه بمنزلة المشترى.
### | مسألة: ms2910 الأرض يبيعها الرجل من الرجل على أن يردها عليه متى ما جاءه بالثمن
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الأرض يبيعها الرجل من الرجل على أن
~~يردها عليه متى ما جاءه بالثمن، ما الذي يفوتها؟ فقال: قال مالك: الغرس
~~والبنيان مما يفوتها، قال مالك: والهدم وبيع المشتري إياها مما يفوتها حتى
~~لا يكون له إليها سبيل ويردان فيها إلى القيمة قيمتها يوم قبضها وينفذ
~~اشتراء المشتري الثاني إياها فيما بينه وبين بائعه حلالا لا يردان فيه إلى
~~القيمة ولا غير ذلك إذا كانت عقدتهما في ذلك صحيحة، وإنما القيمة ما بين
~~المشتري الأول والبائع. قال ابن القاسم: طول الزمان في ذلك عندي ليس بفوت،
~~واختلاف الأسواق ليس بفوت، ويرد متى ما علم بذلك، وقاله أصبغ، إلا أن يطول
~~الزمان بالدهور مثل العشرين سنة وما فوق ذلك فإن هذا لا بد أن يدخله الغير
~~ببعض الأوجه والبلى وغيره فأراه فوتا وإن كانت قائمة، والله أعلم، وهذا
~~رأيي.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذا البيع، إنه بيع فاسد
# PageV08P012
# هو مثل قوله في أول سماع أشهب خلاف قول ابن الماجشون وقول سحنون في
~~المدونة من أنه ليس ببيع فاسد، وإنما هو سلف جر منفعة حسبما مضى القول فيه
~~في سماع أشهب المذكور. وقد اختلف قول ابن القاسم في طول الزمان بالدهور هل
~~هو فوت في الأرضين والدور، والقولان له في كتاب الشفعة من المدونة، نص في
~~موضع منها أن طول الزمان فيها فوت، وقال في موضع آخر: إن السنتين والثلاث
~~ليس فيها بفوت، فدل ذلك من قوله أن الزمان الطويل فيها فوت، فعلى هذا يكون
~~قول أصبغ في هذه الرواية مفسرا لقول ابن القاسم ومبينا له كما ذهب إليه
~~أصبغ، وله في موضع آخر منه أن تغير البنيان من غير هدم ليس بفوت، قال ذلك
~~على أن طول الزمان بالدهور التي يتغير فيها البنيان ليس بفوت، فعلى هذا
~~يكون قول أصبغ خلافا لقول ابن القاسم. وأما حوالة الأسواق فلم ms2911 يختلف قوله
~~في أنه ليس بفوت في الأرضين والدور، وأشهب يراه فوتا فيها، ووجه قول ابن
~~القاسم أن الرباع والعقار لا يراد بها الأرباح وإنما تشترى للقنية فلا
~~يفيتها حوالة الأسواق، ووجه قول أشهب أنه وإن كان الأغلب فيها أنها إنما
~~تشترى للقنية فقد تشترى للربح وطلب الفضل، فوجب أن يراعى ذلك في البيع
~~الفاسد وشبهه.
### | مسألة: يبيع الدور ويستثني سكناها سنة فانهدمت الدار قبل أن تمضي السنة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يبيع الدور ويستثني سكناها
~~سنة فانهدمت الدار قبل أن تمضي السنة إنها من المبتاع، ولا يرجع البائع
~~بشيء مما بقي له من السكنى.
# قال محمد بن رشد: قوله إن مصيبة الدار إذا انهدمت قبل تمام السنة من
~~المشتري ولا رجوع للبائع عليه بشيء فيما بقي له من الأمد الذي استثنى هو
~~مثل ما تقدم من قوله في نوازل سحنون، وقد مضى القول على ذلك هناك فلا معنى
~~لإعادته، وستأتي المسألة أيضا متكررة بعد هذا.
# PageV08P013
### | مسألة: الرجل من أهل الأندلس يكون له المال الموضوع بمصر
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل من أهل الأندلس يكون له المال
~~الموضوع بمصر عند القاضي أو عند رجل وضعه له القاضي عنده من مورث أو غير
~~ذلك، هل يجوز لرجل أن يشتريه منه بالأندلس بعرض ويخرج إليه؟ فقال لي: سئل
~~مالك عن رجل له ذهب بالمدينة عند قاضيها أراد أن يشتري بها زيتا بالشام أو
~~طعاما لا يدري ما حدث على الذهب، قال مالك: لا خير في هذا، فقيل له: كيف
~~العمل في هذا والصواب؟ قال: يتواضعان الزيت والطعام على يدي رجل ثم يخرج
~~إلى الذهب، فإن وجدها تم البيع بينهما. قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: فإن
~~تواضعا العرض في مسألتك على يدي غيرهما لم يكن به بأس ويخرج إلى الذهب، فإن
~~وجدها تم البيع بينهما، وإن لم يجدها فأخلف له غيرها وأعطاه عوضا منها لزم
~~ذلك بائع العرض على ما أحب أو كره، وإن ms2912 كان بائع الدنانير الغائبة يقبض
~~العرض لا يتواضعانه فلا يحل ذلك إلا أن يكون ضامنا للدنانير إن لم توجد
~~أعطاه مكانها أخرى، فإن كان كذلك فلا بأس به، وإن كان بائع الدنانير
~~الغائبة لا يقبض العروض ولا يمكنه منها صاحبها ولا يتواضعانها ولا يخرجها
~~من يديه لم يكن بذلك بأس، ويخرج إلى الدنانير فإن وجدها لم يقبصها حتى يقبض
~~مشتري العروض العرض؛ لأنه يصير كمن اشترى سلعة غائبة بدنانير، فلا يصلح
~~النقد فيها حتى يقبض السلعة أو يحضر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت متكررة في رسم الجواب من سماع عيسى من
~~كتاب السلم والآجال، ومضى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم منه ما فيه
~~بيانها فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P014
### | مسألة: باع دابة بثمن مسمى واشترط ركوبها
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم وسئل عمن باع دابة بثمن مسمى واشترط
~~ركوبها إلى الموضع القريب الذي يجوز له اشتراطه فركب فنفقت قبل أن يبلغه،
~~قال: ضمانها من المشتري، قلت: فهل يرجع البائع على المشتري بثمن الركوب
~~الذي اشترطه؟ قال: لا لأنه لم يضع لذلك الركوب شيئا من ثمنها إنما هو شيء
~~اشترطه يجوز لأنه خفيف، وإنما هو بمنزلة ما لو قال: أبيعك هذه الدابة على
~~أن لا تأخذها إلى غد وإلى بعد غد، قلت: فهذا البيع الذي ذكرت لا بأس به
~~أيضا؟ قال: نعم، قلت: وضمانه ممن؟ قال: من المشتري، انظر أبدا كل من اشترط
~~مثل هذا ويجوز له اشتراطه ويكون البيع به جائزا فالضمان من المشتري، قال
~~أصبغ مثله كله إلا الرجوع بثمن الركوب فإني أرى ذلك له إذا كان شيء لا قدر
~~له ولم يكن مثل الساعة والميل والأميال والبريد ونحو ذلك، ومثل اليوم في
~~الدار واليومين والأيام الثلاثة وشبه ذلك، فهذا الذي يلغى وأراه لغوا ولا
~~أرى له رجوعا ولا شيئا، فإذا كان له بال مثل ما ذكرت اليوم واليومين وشبهه
~~رأيته ثمنا، والضمان من المشتري، وإنما ذلك بمنزلة بيع نصف السلعة على ms2913 أن
~~يبيع النصف الباقي إلى شهر فيبيع إلى أقل من ذلك فلا يبطل بقية شرطه، قال
~~أصبغ: فسألته إن باع دابة واشترط ركوب دابة أخرى غيرها إلى المكان البعيد
~~أيجوز؟ قال: نعم إلى إفريقية إن شاء، قلت: فنفقت في بعض الطريق؟ قال: يرجع
~~عليه لأن الركوب ههنا ثمن ما باع به
# PageV08P015
# دابته، قلت: فكيف يرجع؟ قال: يقوم الكراء كراء الموضع الذي اشترط ركوبه
~~فيعرف كم هو، قال أصبغ: فإذا علم مبلغه ضم إلى الثمن ثم قسم عليه قيمة
~~الدابة، فما صار لقيمة الكراء من قيمة الدابة قسم على ما ركب وعلى ما لم
~~يركب، فيرجع بما لم يركب من ذلك بما أصابه عينا ولا يرجع في الدابة بعينها،
~~وكذلك السكنى مثل ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في نوازل سحنون مستوفى،
~~والحمد لله.
### | مسألة: العبد يشترى ويستثنى نصف ماله
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في العبد يشترى ويستثنى نصف ماله:
~~لا خير فيه إلا أن يكون ماله معلوما عرضا أو حيوانا أو رقيقا ولا يكون ذهبا
~~ولا ورقا إذا كان اشتراه بذهب أو ورق، فإن كان اشتراه بعرض أو حيوان فلا
~~بأس أن يستثني نصف ماله وإن كان ماله ذهبا أو ورقا، ورواها سحنون عن ابن
~~القاسم إلا أنها في سماع أصبغ أفسر. قال أصبغ: وذلك إذا وقع المشتري على
~~معرفة الذهب والورق كم هي وأنها له معروفة أو العرض بتسميته وصفته وعينه
~~ومخالفا للعرض الذي يعطى في ثمنه، فأما مجملا فلا يدري ما هو ولا مبلغه فلا
~~يجوز، وإن كان عرضا أو ذهبا أو ورقا واشترى بعرض لأنه لا يجوز بيع الجميع
~~وحبس نصف المال للبائع واستثنى المشتري نصفه والمال
# PageV08P016
# مجهول كما يجوز في الجميع هو السنة والبعض خارج من السنة فلا يجوز وإنما
~~تجوز السنة على وجهها ولا تبعض وكذلك سمعت. قال أصبغ: قلت لابن القاسم:
~~أرأيت إن كان ماله عرضا من صنف العرض الذي يشتريه به فلم يستثن ماله ms2914 كله؟
~~قال: لا بأس، قال أصبغ: ولا يعجبني، قال أصبغ: ولو أن رجلا اشترى نصف حائط
~~واشترط نصف ثمره لم يكن به بأس.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم فإن كان اشتراه بعرض أو حيوان فلا بأس
~~أن يستثني نصف ماله وإن كان ماله ذهبا أو ورقا يريد ذهبا أو ورقا معلوما
~~على ما فسره به أصبغ، فقوله تفسير لقول ابن القاسم؛ وقول ابن القاسم إن
~~ماله إذا كان عرضا من صنف العرض الذي اشترى به يجوز له أن يستثني بعضه يريد
~~إذا كان مال العبد معلوما؛ وقول أصبغ لا يعجبني يريد إذا كان ماله مجهولا،
~~فليس قوله بخلاف لقول ابن القاسم، وإنما تكلم كل واحد منهما على غير الوجه
~~الذي تكلم عليه صاحبه، هذا الذي يجب أن يحمل عليه قولهما، إذ لا يصح أن
~~يختلف في جواز ذلك إذا كان مال العبد معلوما، ولا خلاف في أن ذلك لا يجوز
~~عندهما إذا كان المال مجهولا، وإنما يجيز ذلك أشهب. وقد مضى ذلك من قوله في
~~سماع سحنون. وقول أصبغ: ولو أن رجلا اشترى نصف حائط واشترط نصف ثمره لم يكن
~~بذلك بأس صحيح، ولو اشترط جميع الثمرة في اشترائه نصف الحائط لم يجز
~~باتفاق، وكذلك مال العبد فإنما يجوز للرجل أن يشترط من مال العبد وثمر
~~النخل بقدر ما اشترى من العبد ومن النخل، فإن اشترط أكثر مما اشترى من
~~الأصل لم يجز عند الجميع، وإن اشترط أقل مما اشترى من الأصل جاز عند أشهب
~~ولم يجز عند ابن القاسم.
### | مسألة: اشترى من رجل كرما فخاف الوضيعة
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن رجل اشترى من رجل
# PageV08P017
# كرما فخاف الوضيعة فأتى ليستوضعه فقال: بع وأنا أرضيك، قال: إن باع برأس
~~المال أو بربح فلا شيء عليه، وإن باع بوضيعة كان عليه أن يرضيه، فإن زعم
~~أنه أراد شيئا سماه فهو ما أراد، وإن لم يكن أراد شيئا أرضاه بما شاء وحلف
~~بالله الذي لا إله إلا هو ms2915 ما أراد أكثر منه يوم قال له ذلك. قال أصبغ:
~~وسألت عنها ابن وهب، فقال: عليه رضاه بما يشبه ثمن تلك السلعة والوضيعة
~~فيها، قال أصبغ: وقول ابن وهب هذا أحسن عندي، وهو أحب إلي إذا وضع فيها.
# قال محمد بن رشد: قوله: بع وأنا أرضيك عدة " إلا أنها عدة " على سبب، وهو
~~البيع، والعدة إذا كانت على سبب لزمت بحصول السبب في المشهور من الأقوال،
~~وقد قيل: إنها لا تلزم بحال، وقيل: إنها تلزم على كل حال، وقيل: إنها تلزم
~~إذا كانت على سبب وإن لم يحصل السبب، وقول أشهب إنه إن زعم أنه أراد شيئا
~~سماه فهو ما أراد يريد مع يمينه، ومعناه إذا لم يسم شيئا يسيرا لا يشبه أن
~~يكون إرضاء والدليل على أنه يحلف على مذهبه إذا قال: أردت كذا وكذا لما
~~يشبه قوله إنه إن لم يكن أراد شيئا أرضاه بما شاء وحلف أنه ما أراد أكثر من
~~ذلك، وجوابه هذا على كله في كثير من مسائله أنه لا يؤخذ أحد بأكثر مما
~~يقربه على نفسه، واليمين في هذا يمين تهمة، إذ لا يمكن لمستوضع أن يدعي علم
~~نيته فيحقق الدعوى عليه بخلاف ما ذكر أنه أراده، فيدخل فيها من الخلاف ما
~~يدخل في يمين التهمة، وأما ابن وهب فأخذه بمقتضى ظاهر لفظه وألزمه إرضاءه
~~إلا أن يقول: لا أرضى فيما يقول الناس فيه إنه إرضاء فلا يصدق أنه لم يرض
~~ويؤخذ بما يقول الناس فيه إنه إرضاء، هذا معنى قوله. ولو حلف ليرضينه لم
~~يبر إلا باجتماع الوجهين، وهما أن يضع عنه ما يرضى به وما يقول الناس فيه
~~إنه إرضاء، وقد مضى ما يدل على هذا في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب النذور
~~في الحالف ليرضين غريمه من حقه، والحمد لله.
# PageV08P018
### | حكم بيع البرج
# ومن كتاب البيع والصرف قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول في البرج يباع
~~قال: إذا باعه بما فيه أو باع جميع ما فيه فذلك جائز لا ms2916 بأس به وإن كان لا
~~يعرف عدده إذا كان قد رآه وعرفه، قال أصبغ: وذلك إذا عاينه كما يعاين النخل
~~والزرع وصبرة الطعام وأحاط به بصرا ومعرفة أو حزرا وإلا فلا خير فيه، وقد
~~يكون صغيرا كثير العمارة، وكبيرا قليل العمارة.
# قال محمد بن رشد: لعبد الله بن نافع في المدنية أنه لا يجوز أن يباع حمام
~~البرج جزافا لأنه من الغرر، ولا يباع إلا عددا، فقيل: إن ذلك مثل قول ابن
~~حبيب في الواضحة في أنه لا يجوز أن يباع الطير أحياء في الأقفاص جزافا؛
~~لأنه يتداخل بعضه في بعض فلا يحيط البصر به، وإن قول ابن القاسم في حمام
~~البرج خلاف قول ابن حبيب في طير الأقفاص، والذي أقول به أن ذلك ليس بخلاف
~~له لأن طير الأقفاص لا مؤونة في عدها، وحمام البرج لا يصل إلى عدها إلا
~~بعناء كثير ومؤونة شاقة، فطير الأقفاص لا خلاف في أنه لا يجوز بيعها جزافا
~~إذ لا مؤونة في عدها ولا يحاط كل الإحاطة بالنظر إليها لتداخل بعضها في
~~بعض، ونحل الأجباح لا خلاف في جواز بيعها جزافا إذ لا يمكن عدها ولا كيلها
~~بوجه، وحمام الأبرجة اختلف في جواز بيعها جزافا لمشقة عدها، فمن غلب المشقة
~~في عدها على عدم الإحاطة بها في النظر إليها أجاز ذلك، ومن غلب عدم الإحاطة
~~بها في النظر إليها على المشقة في عدها لم يجز ذلك، وليس في تغليب أحد
~~الوجهين على الآخر إلا ما يغلب على ظن المجتهد.
### | مسألة: حكم بيع الصعاب من الإبل
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في بيع الصعاب من
# PageV08P019
# الإبل وهي لا تؤخذ إلا بالأوهاق، ولا يعرف ما فيها من العيوب وربما عطبت
~~في أخذها فكره ذلك وكره بيعها وقال: في أخذها غرر في انكسارها فهو لا يحل،
~~وكذلك بيع المهارات والفلاء الصعاب بالبراءة ولا يعلم أبها عيب أم لا، ولا
~~يعرف عيب شيء منها ولا ما بها لصعوبتها، وفيه عيب آخر من وجه الخطار أيضا ms2917
~~أنه يقول: لا أعلم ما فيها ولم أقلبها، فإنما أبيعها على ما كان فيها من
~~عيب، فهو يضع من ثمنها لذلك، ولا يدري أبها عيب أم لا والمشتري يريده لما
~~يرجو من السلامة، فكل واحد منهما قد خاطر صاحبه، ولو جاز هذا لجاز أن يبيع
~~السلعة الغائبة بصفة أو يكون المبتاع قد رآها ولم يقلبها، أو قد قلبها فطال
~~زمانها فيقول: أبيعك على أنه ما كان فيها من عيب أو من حدث مما لم أعلم فهو
~~منك، فهذا غير جائز، وهو من الغرر، ووجه من التغابن في البيع، وهو يشبه بيع
~~الإباق، فأرى جميع ذلك مفسوخا وجد عيبا أو لم يجده أو حدث بها عيب أو لم
~~يحدث. قال أصبغ: أرى الذي اجتح به وناظر من الحجج في ذلك ليس بحجة ولا نظير
~~المسألة ولا صواب إلا كراهة بيعها لغرر أخذها لصعوبتها وانكسارها فيه فإن
~~ذلك كذلك غير مأمون عليها ولا سليمة منه للذي قد عرفت به واستوحشت ولا أرى
~~بيعها ولا يعجبني، ولا شراءها، وأراه غررا من البيوع حتى تؤخذ فيسلم ما
~~يسلم ويعطب ما يعطب قبل البيع، وأراه مفسوخا إن وقع وأرى مصيبتها من البائع
~~حتى تؤخذ ثم تصاب بعد قبض المشتري إياها. وأما حجته بالوجه الثاني من الغرر
~~والخطار أنه لا يعلم ما فيها فيبيعه على ما
# PageV08P020
# كان فيها من عيب فقد خاطره فليس كذلك إنما ذلك بمنزلة بيع البراءة ولا
~~يعلم ما في السلعة وبيع السلعة الغائبة على الصفة المخصوصة ولا يدري ما
~~فيها سواء ذلك فليس في هذا أخطار وهذه بيوع المسلمين، وهي جائزة لازمة حتى
~~توجد عيوب، والذي احتج به في السلعة الغائبة فيقول: أبيعك على أنه ما كان
~~فيها أو حدث مما لم أعلم فهو منك فإنما مكروه هذا إذا اشترطه اشتراطا،
~~وجوابه في الحجة لها في حرور المسألة على غير اشتراط فهي غير حجة لأن
~~المسألة الأولى في بيع الصعاب بالبراءة ليس فيها اشتراط إنما هو بيع مجرد
~~فليست بحجة، والجواب فيها ms2918 بعينها لنفسها صحيح إذا كان الاشتراط مجردا
~~فالبيع فاسد وإن كان بغير ذلك فليس بفاسد، وله شبيه ببيوع المسلمين
~~وأحكامهم فليس به بأس في المهارة وغير ذلك من المسألة ما عدا الإبل الصعاب
~~وما أشبهها من الأشياء في مثل حدها من المهل والصعوبة والاستيحاش.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في أنه لا يجوز بيع الإبل الصعاب التي
~~لا تؤخذ إلا بالأوهاق وهي الحبال لأن الوهق الحبل التي تؤخذ به الدابة
~~والإنسان، قاله الخليل، صحيح، وتنظيره كما نظرها به من بيع المهارات
~~والفلاء الصعاب على البراءة ومن بيع السلعة الغائبة على الصفة أو على رؤية
~~متقدمة للمبتاع فيها وعلى البراءة مما حدث بها بعد مغيب البائع عنها أو بعد
~~رؤية المبتاع لها إلى حين العقد عليها وقد طال
# PageV08P021
# زمان ذلك صحيح أيضا، واعتراض أصبغ عليه في تنظيره واحتجاجه ليس بصحيح،
~~وذلك أنه لا يجوز أن يبيع الرجل بالبراءة ما يجهل عيوبه لأن عليه أن يبين
~~ما يعلم منها فيبرأ مما لم يعلم، فإذا باع ما يجهل عيوبه بالبراءة كان ذلك
~~غررا فقال ابن القاسم: إن بيع الإبل الصعاب التي لا تؤخذ إلا بالأوهاق على
~~البراءة مما بها من العيوب لا يجوز لوجهين: أحدهما الغرر لما يخشى من
~~انكسارها في أخذها، والثاني أنه لا يعرف ما فيها من العيوب لصعوبتها ولا إن
~~كان بها عيب أم لا، فوجب ألا يجوز كما لا يجوز بيع المهارات والفلاء الصعاب
~~بالبراءة إذا كان لا يعرف ما فيها من العيوب ولا إن كان بها عيب أم لا إذ
~~لم يختبر ذلك منها، وكما لا يجوز بيع السلعة الغائبة على الصفة أو على
~~الرؤية المتقدمة على البراءة مما حدث بها بعد مغيب البائع عنها أو بعد رؤية
~~البائع لها إلى حين العقد عليها وقد طال زمان ذلك، وقوله صحيح لائح لا وجه
~~للاعتراض فيه. ورأى أصبغ بيع المهارات والفلاء الصعاب بالبراءة جائزا وإن
~~كان البائع لها لا يعلم هل بها عيب أم لا إذا لم ms2919 يختبر ذلك منها، وأن بيع
~~السلعة الغائبة على الصفة بالبراءة وإن طال عهده بها طولا يمكن أن يحدث بها
~~عيوب فيه جائز ما لم يشترط أني بريء من كل ما حدث بها مما لم أعلمه، ولذلك
~~اعترض على ابن القاسم، ولا يلزمه اعتراضه لأنه لا يجيز شيئا من ذلك، وهو
~~الصحيح المعلوم من قول مالك. ولهذا المعنى لم يجز للرجل أن يبيع بالبراءة
~~ما اشترى بيع الإسلام وعهدة الإسلام، وقال في أول رسم من سماع أشهب من كتاب
~~العيوب في ذلك يعمد الرجل إلى العبد فيشتريه بيع الإسلام وعهدة الإسلام ولا
~~يحب أن يخبر بشيء من عيوبه ولا يقيم في يديه كبير شيء حتى يعمد إليه فيبيعه
~~بالبراءة فيحكم على المشتري بما لا يدري كيف هو، فامنعهم من ذلك أشد المنع،
~~وافسخ ذلك بينهم، يقول ذلك لصاحب السوق، وقال في رسم تسلف من سماع ابن
~~القاسم منه إن بيع الثياب في الجراب بالبراءة لا خير فيه لأنه لا يستطاع أن
~~يدرك معرفته، وقد مضى القول على هذا في الموضعين.
# PageV08P022
### | مسألة: اشترى من رجل ثوبا مصبوغا واشترط له أن يلبسه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل اشترى من رجل ثوبا مصبوغا
~~واشترط له أن يلبسه، فإن انتقض صبغه رده وأخذ حقه، قال: لا خير فيه إذا
~~اشترط اللبس، ولكن لا بأس أن يبيعه ويقول: اغسله فإن انتقض فرده.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إن ذلك لا خير فيه لأنه إن انتقض
~~فرده كان سلفا جر منفعة، كأنه أسلفه الثمن على أن يلبس ثوبه ما دام سلفه
~~عنده، وإن لم ينتقض كان بيعا، فمرة يكون بيعا، ومرة يكون سلفا جر منفعة،
~~فإن وقع ذلك كان سبيله سبيل البيع الفاسد يفسخ في القيام، وتكون له القيمة
~~بالغة ما بلغت في الفوات.
### | مسألة: بيع كيل وجزاف
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: لا يباع كيل وجزاف اتفق الطعامان
~~أو الصنفان أو اختلفا، فإن اختلفا فهو أشد، ms2920 قال: ولا يباع جزاف وكيل وإن قل
~~الكيل مثل الإردب والويبة وما أشبه ذلك ويقول: أنا أكرهه قال: ولا يباع
~~جزافا كيلا كله وعروض معه ما كانت العروض من شيء لأنه إذا قلت لك جزافا
~~كيلا فهو يجمع ولا تبالي ما كان، لا يباع مع الجزاف شيء وذلك إذا كان إنما
~~يأخذ جميع ما في الصبرة كيلا مع العروض لأنه لا يدري ما مبلغها. قال أصبغ:
~~وأنا أقول على خوف الذريعة للمزابنة والخطار وعلى الاستحسان والاتباع وليس
~~ذلك بالبين ولا بالقوي ولا المجتمع عليه ولا المسبوق إليه بأحد من أهل
~~العلم قبله، وقد أجازه لنا أشهب. قال أصبغ: قلت لابن القاسم: أفيباع الطعام
~~الواحد في الجودة ومن أندر واحد إلا أنهما مصبرين كل
# PageV08P023
# واحد على حدته، أفيباعان جميعا على الكيل بكيلين مختلفين هذا إردبين وهذا
~~ثلاثة صفقة واحدة على الإيجاب عليهما جميعا؟ قال: لا خير في هذا ولا
~~يعجبني؛ لأنه لا يدري كم مبلغ ثمن ذلك ولا كم يقع لكل دينار من جميع ذلك،
~~فكل واحد منهما لا يدري ما اشترى ولا ما باع إلا أن يسمى كم يأخذ من هذا من
~~دينار وكم يأخذ من هذا من دينار، قال أصبغ: وهذا إغراق منه على مذهبه الذي
~~ذهب إليه في هذا الباب بين أهل العلم في أوله وآخره وأرجو أن يكون هذا
~~خفيفا. قال أصبغ: قلت لابن القاسم: أرأيت إن اختلفا في الجودة وهو قمح كله
~~أو اختلف الطعامان مثل التمر والقمح أيشتريهما بكيلين مختلفين صفقة واحدة
~~أو كيل واحد صفقة واحدة؟ فقال في الطعامين المختلفين لا يباعان جميعا على
~~الكيل، وإن اتفق الكيل فكان بكيل واحد فلا خير فيه، وكذلك الطعامان إذا
~~اختلفت الصفة، وإن كانا من صنف واحد مثل القمح والشعير أو القمح الجيد
~~والرديء، ولا يباعان صفقة وإن كانا بكيل واحد وسعر واحد إلا أن يسمى ما
~~يأخذ كل واحد منهما من الدنانير فلا بأس أن تباع الصبرتان من صنف واحد وقمح
~~واحد وصفة واحدة بسعر واحد ms2921 وكيل واحد، وقاله أصبغ كله، ونحن فتقناها عليه
~~حين علمنا أصل قوله في الأول وتشديده فيه، وهو عندي حسن، والمسألة ووجوهها
~~حسنة جدا على ما فسرت لك في الأول.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم شك من سماع ابن القاسم تحصيل القول فيما
~~يجوز من بيع الجزاف والكيل صفقة واحدة مما لا يجوز، ولا اختلاف في أنه يجوز
~~بيع الكيلين في صفقة واحدة وبيع الجزافين على غير الكيل في صفة واحدة ولا
~~في بيع الكيل مع العروض
# PageV08P024
# التي لا يتأتى فيها الكيل. واختلف في بيوع الجزاف مع العروض على ثلاثة
~~أقوال: أحدها أن ذلك لا يجوز وإن كان الجزاف على غير الكيل، وهو مذهب ابن
~~حبيب، والثاني أن ذلك جائز وإن كان الجزاف على الكيل، وهو قول أشهب وأصبغ،
~~والثالث أن ذلك جائز إن كان الجزاف على غير الكيل، ولا يجوز إن كان على
~~الكيل، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية والمشهور في المذهب. وأما بيع
~~الجزافين على الكيل فإن اتفق الطعام والكيل جاز ذلك باتفاق، وإن اختلف
~~الطعام والكيل لم يجز ذلك باتفاق، وإن اتفق أحدهما واختلف الآخر مثل أن
~~تكون صبرتين من قمح صفة واحدة فيشتريهما صفقة واحدة، هذه ثلاثة أرادب
~~بدينار، وهذه أربعة أرادب بدينار، أو صبرة من قمح وصبرة من شعير فيشتريهما
~~صفقة واحدة ثلاثة أرادب بدرهم جاز ذلك عند أشهب وأصبغ ولم يجز عند ابن
~~القاسم، فلا يجوز عند ابن القاسم أن يشتري الرجل مبدر عشرة أمداء من أرض كل
~~قفيز بكذا إن اختلفت الأرض وإن نظر إلى جميعها، وكذلك لا يجوز على مذهبه
~~وإن اتفقت إذا كان معها في الصفقة سوى الأرض من ثمرة أو دار أو عرض، ويجوز
~~ذلك كله على مذهب أشهب وأصبغ، هذا تحصيل القول في هذه المسألة.
### | مسألة: اشترى من رجل عشرة من الغنم يختارها والغنم كلها حوامل
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن رجل اشترى من رجل عشرة من الغنم
~~يختارها من عدة غنم، والغنم ms2922 كلها حينئذ حوامل، فواجبه وتفرقا ولم يختر حتى
~~وضعت فجاء ليختار أيكون له من لغوها شيء؟ ولغوها نسلها الذي وضعت قال: لا
~~ليس له من
# PageV08P025
# لغوها شيء، يشتري عشرة ويأخذ عشرين ليس له إلا أن يختار في رقابها وحدها
~~ولا يتبعها بشيء من لغوها، فقيل له: إن البيع قد وقع حين وقع وهي حوامل،
~~وقد كان له أن يختارها وهي حوامل وأولادها في بطونها، قال: وإن ليس له ههنا
~~إلا الرقاب لم يشتر غيرها إلا أن يكون اشترى على أنها حوامل، بشرط واشترط،
~~فالبيع حينئذ فاسد مفسوخ، قيل له: فإن جز صوفها قبل أن يختار ثم جاء
~~ليختار؟ قال: له الصرف يأخذه لأنه لم يكن للبائع جزه. فقيل له: فما أكل
~~البائع منها من الألبان والسمون؟ قال: لا شيء عليه فيه للضمان. فقيل له:
~~فإن اشترى عشرة شياه من مائة يختارها على أن المائة كلها تحلب قسطا قسطا؟
~~قال: وما بأسه؟ لا بأس به، قيل: فتأخر اختياره حتى احتلبها هذا أياما ثم
~~جاء ليختار؟ قال: لا شيء عليه فيما احتلب لأنه كان ضامنا يعني البائع، قيل
~~له: فإن اشترى رجل عشر جواري يختارها من مائة وهي حوامل؟ قال: ليس هذا مثل
~~الغنم، هذا إن كان يختار مكانه حين اشترى فلا بأس والبيع جائز، إلا أن يكون
~~أيضا الشرط على أنهن حوامل فيفسخ البيع، وإن لم يشترط ذلك فلا بأس، فإن لم
~~يختر حتى يضعن أيضا رأيت أن يفسخ البيع ولا يكون له الخيار في رقاب الأمهات
~~كما يختار في رقاب الأمهات من الغنم من قبل أن ذلك يكون حينئذ تفرقة بين
~~الأمهات والأولاد، ورآه بمنزلة من باع جارية ولها ولد وسكت عن الولد فلم
~~يشترط فيها تفرقة ولا غيرها أن ذلك البيع أيضا يفسخ لأنها تفرقة، فقيل له:
~~إن البيع
# PageV08P026
# وقع ههنا فاسدا وأصل البيع هناك كان صحيحا، قال: وإن فقد صار إلى فساد
~~قبل أن يتم، قال أصبغ مثله إلا في الاشتراط أنها حوامل، فإنه إن كان الحمل
~~بينا ms2923 ثابتا معروفا يعرفه كل واحد فلا بأس به في الغنم والجواري جميعا،
~~والشرط فيه وغير الشرط سواء، ولا يفسد البيع إلا في ولادة الجواري إذا لم
~~يشترط الحمل ووضعن قبل الاختيار فكان الولد للبائع أنه يختار ثم يجمع ما
~~اختار مع ولده فيباعان جميعا ويقسم الثمن على الأقدار ولا يفسخ لأن أصله
~~جائز أن تجمعهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة في الذي يشتري عشرة من
~~الغنم يختارها من عدة وهي حوامل فلم يختر حتى وضعت أنه ليس له في الأولاد
~~شيء، وإنما يختار في الأمهات مثل قول أشهب في المدونة خلاف قوله فيها في
~~الذي يشتري أمة بالخيار فتضع في أيام الخيار أن الولد للمشتري إن اختار
~~الشراء فجعل الولد كعضو منها بخلاف الجناية عليها عنده وهو أن يكون كعضو
~~منها في هذه أحرى؛ لأن البيع له فيها لازم في عشرة مع أنه بالخيار في كل
~~واحدة منهما، وقد قال ابن دحون: إن قوله في هذه المسألة ليس بخلاف لما له
~~في المدونة لأنه إنما جعل الولد للمشتري في مسألة المدونة من أجل التفرقة،
~~ولا تفرقة في الغنم، وليس قوله بصحيح لأنه قد قال في الجواري بعد هذا: إن
~~البيع يفسخ إذا وضعت الجواري قبل الاختيار من أجل أن الولد يكون للبائع
~~فيكون بيع تفرقة، ولم يقل إنه يكون له أولاد الذي يختار، فدل ذلك على أنه
~~لا فرق عنده في هذا بين الغنم والجواري. وفي قوله: إن البيع يفسخ نظر لأنه
~~إنما فسخه من أجل أنه رأى اختياره إن اختار إنما يكون على العقد الأول
~~وكأنها لم تزل ملكا له من يومئذ، وهذا يوجب أن يكون له الأولاد، وفسخه
~~للبيع أيضا من أجل التفرقة خلاف قوله في المدونة من أن البيع لا يفسخ إلا
~~أن يأبيا أن يجمعا بينهما في ملك واحد بأن يبيع أحدهما من الآخر أو يهب له،
~~وقد قيل: إن البيع لا يفسخ، وإن أبيا أن يجمعا
# PageV08P027
# بينهما في ملك بيعا ms2924 عليهما وقسم الثمن بينهما على قيمتهما، وهو قول أصبغ
~~هنا، وهو القياس على القول بجواز جمع الرجلين سلعتيهما في البيع، وهو مذهب
~~أشهب إلا أنه قد خالف أصله في هذه المسألة فقال: إن البيع يفسخ إذا أبيا أن
~~يجمعا بينهما في ملك واحد. وقوله: إن له الصوف إذا جزه البائع قبل أن يختار
~~صحيح بين لا اختلاف فيه لأن الشراء إنما وقع على أن يختارها بصوفها، فليس
~~للبائع أن يسقط حقه في الصوف بجزه إياه. وأما قوله فيما أكل البائع منها من
~~الألبان والسمون قبل أن يختار المبتاع أنه له من أجل الضمان ولا شيء
~~للمبتاع فيه فهو قول فيه نظر لأن المبتاع ضامن العشرة على مذهبه لوجوب
~~البيع عليه فيها لو تلفت للزمه غرم الثمن وكانت مصيبتها منه، فكان القياس
~~على قوله أن يكون له من اللبن والسمن الذي أكل البائع ما يقع للعشرة من
~~جملة الغنم التي اشترط الخيار منها؛ لأنه شريك معه فيها بذلك القدر لو
~~تلفت، وإنما يصح أن يكون اللبن والسمن للبائع على مذهب سحنون الذي يقول: إن
~~المصيبة من البائع في جميع الغنم إن تلفت قبل أن يختار المبتاع، وعلى هذا
~~يأتي قوله في كتاب الخيار من المدونة في مسألة الدنانير، ومعناه أن تلف
~~الدينار لم يعلم إلا بقوله؛ لأن قوله في ذلك خلاف مذهب ابن القاسم، سواء
~~على مذهب ابن القاسم قامت بينة على تلفه أو لم تقم؛ لأن قبضه على الإيجاب.
~~وقول العتبي في قول أصبغ إنه مثل قول ابن القاسم إلا في اشتراط أنها حوامل
~~فلا بأس به إذا كان الحمل ظاهرا وهم منه؛ لأنه قال فيه: ولا يفسد البيع في
~~ولادة الجواري إذا لم يشترط الحمل ووضعن قبل الاختيار ويكون الولد للبائع
~~ويختار ثم يجمع ما اختار مع ولده فيباعان ويقسم الثمن على الأقدار ولا يفسخ
~~البيع، وهذا نص خلاف قول ابن القاسم في أن البيع يفسخ إذا وضعن قبل
~~الاختيار. وما وقع في الأم من قوله ولا يفسد البيع ms2925 إلا في ولادة الجواري
~~خطأ في الرواية لأن إلا إذا أثبتت فيها تناقض الكلام وصار أوله مخالفا
~~لآخره، ولعله ينقص من آخر الكلام شيء، فينبغي أن يتأمل قول أصبغ في الأصل
~~الذي نقله منه العتبي حتى يوقف على حقيقته. وقوله إذا لم يشترط الحمل يريد
~~في غير بينة الحمل على مذهبه في أن اشتراط
# PageV08P028
# الحمل في بينة الحمل لا يفسد البيع، وهو مذهب سحنون خلاف قول ابن القاسم
~~ههنا وخلاف روايته عنه في المدونة وفي رسم الشريكين من سماع ابن القاسم،
~~وقد مضى القول على ذلك هناك. وإنما لا يفسد البيع على مذهب أصبغ وسحنون
~~باشتراط الحمل الظاهر في الرمكة إذا قال: أبيعك إياها على أنها حامل، ولم
~~يقل من فرس ولا حمار، وأما إن قال من فرس أو حمار فيكون البيع فاسدا
~~لاحتمال أن يكون انفلت عليها غير الذي سمى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعطي الرجل زرعه وثمره بجدادها وحصاده
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: لا بأس أن يعطي الرجل زرعه وثمره
~~بجدادها وحصاده ويكونان شريكين في الزرع والثمرة بمنزلة بيعه ذلك بالعين،
~~وإن اشترط في الزرع على أن على بائع النصف درسه وذروه لم يحل، وكذلك قال لي
~~مالك، قال أصبغ يعني درس الجميع وذروه، فكأنه اشتراه بعد ما يخرج. قال
~~أصبغ: ولو شرط ذلك على المشتري لم أر به بأسا لأنه اشترى نصفه بثمن مسمى
~~وبعمل من الأعمال معروف، فلا بأس به إن شاء الله وقد سمعت ابن القاسم يغمزه
~~ويغلظ فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا بأس أن يعطي الرجل زرعه وثمره على النصف
~~بجدادها وحصاده ويكونان شريكين في الزرع والثمرة بمنزلة بيعه ذلك بالعين،
~~هو مثل ما في كتاب الجعل والإجارة من المدونة، ووجه جوازه هو أنها إجارة
~~لأنه استأجره على حصاده بنصفه، ونصفه يجوز له أن يبيعه، وما يجوز بيعه جاز
~~الاستئجار به، فكانت إجارة جائزة لازمة لهما
# PageV08P029
# جميعا، إن أراد الأجير أن يترك الحصاد قبل أن يبدأ به أو بعد ms2926 أن حصد بعضه
~~لم يكن ذلك له، وإن أراد رب الزرع أن يمنعه لم يكن ذلك له. وقول أصبغ في
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك إنه لو اشترط على بائع النصف درسه وذروه لم
~~يحل يعني درس الجميع وذروه، كلام فيه نظر؛ لأن درس نصفه وذروه على البائع
~~إذ هو له لم يبعه، فإنما يصح أن يشترط المشتري عليه ما لم يجب علمه، وذلك
~~درس النصف الذي اشتراه وذروه، وإذا اشترط ذلك عليه كان عليه بشرط درس النصف
~~وذروه درس الجميع وذروه بأن درس نصفه الآخر وذروه عليه لأنه ماله لم يبعه،
~~وكان ذلك حراما [لا يحل] ، كما قال، ولو اشترط على بائع النصف حصاده وجذه
~~لجاز ذلك لأنه يجوز للرجل أن يبيع جميع زرعه على أن عليه حصاده، وهذا على
~~أن القول بأن بيع الزرع بعد أن يحصد وهو في سنبله قبل أن يدرس جائز، وهو
~~قول مالك في رواية أشهب وابن نافع عنه، وقد مضى هذا المعنى في رسم اغتسل من
~~سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال، وقول أصبغ: إنه لو اشترط ذلك
~~البائع على المشتري لم يكن به بأس، وجهه أنه إذا اشترط عليه حصاد نصفه
~~وذروه كان عليه حصاد الجميع وذروه لأن حصاد النصف الآخر وذروه عليه لأنه
~~ماله قد وجب عليه باشتراء وكان إذا اشترط ذلك عليه قد اشترى نصف الزرع
~~بالثمن الذي سمياه وبحصاد النصف الآخر الذي للبائع وذروه، فجاز ذلك، وجوازه
~~إنما يأتي على رواية أشهب عن مالك في أول رسم من سماعه من كتاب الجعل
~~والإجارة في أنه يجوز أن يستأجر الرجل الرجل على حصاد زرعه ودرسه بنصفه،
~~وأما على مذهبه في المدونة أنه لا يجوز أن يستأجر الرجل الرجل على حصاد
~~زرعه ودرسه بنصفه فلا يجوز ذلك، ومن أجل ذلك كان ابن القاسم يغمزه ويغلظ
~~فيه، إذ لا فرق في المعنى بين أن يبيع منه نصف الزرع بكذا على أن على
~~المبتاع حصاده ودرسه، وبين أن يؤاجره على حصاده ms2927 ودرسه بنصفه. ولو اشترى منه
~~جميع الزرع أو نصفه كل قفيز بكذا على أن حصاده ودرسه
# PageV08P030
# وذروه على البائع لجاز، قاله في المدونة، وسيأتي في سماع يحيى من كتاب
~~الجعل والإجارة القول على تلف الزرع إذا استأجره على حصاده بنصفه.
### | مسألة: بيع الشاة المذبوحة ولم تسلخ
# مسألة وسمعته يقول: لا بأس ببيع الشاة المذبوحة ولم تسلخ إذا بيعت على
~~حالها، وإن كان إنما ابتاع أرطالا ثم توزن وتسلخ فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لأن الشاة المذبوحة غير المسلوخة،
~~وإن كان لها حكم اللحم في أنه لا يجوز بيعها بشيء من الطعام إلى أجل ولا
~~باللحم إلا مثلا بمثل على التحري فيجوز بيعها بالدنانير والدراهم والعروض
~~نقدا وإلى أجل، ولا يكون ذلك من بيع اللحم المغيب كما يكون بيع الشارف
~~والكسير وما لا يستحيا من جميع الحيوان بيع اللحم المغيب، وأما شراء أرطال
~~منها قبل أن تسلخ فهو بيع اللحم المغيب، والأصل في هذا أن كل ما يدخل
~~بالعقد في ضمان المشتري فليس من بيع اللحم المغيب، وما لا يدخل بالعقد في
~~ضمانه حتى يوفى إياه فهو بيع اللحم المغيب.
### | مسألة: اشترى من صبرة عشرة أرادب فاكتال منها خمسة
# مسألة وسألته عمن اشترى من صبرة عشرة أرادب فاكتال منها خمسة ثم قال
~~للبائع: أعطني الخمسة الأخرى من هذه الصبرة وهي أدنى منها، قال: لا بأس
~~بذلك، فقيل له فيأخذ شعيرا مكانها؟ قال: لا بأس بذلك أيضا.
# قال محمد بن رشد: هو مثل ما في المدونة إنما جاز ولم يدخله بيع الطعام
~~قبل استيفائه؛ لأنه صنف واحد فهو يعد مبادلة يدا بيد، ولم يجز
# PageV08P031
# في المدونة أن يأخذ من الحنطة المشتراة دقيقا وإن كان اللحم والدقيق عنده
~~صنفا واحدا مراعاة لقول عبد العزيز بن أبي سلمة في أنهما صنفان، وقد كان
~~يلزمه على قياس هذا ألا يجيز الشعير من القمح مراعاة لقول من يراهما صنفين
~~مع قوة الخلاف في ذلك وما في بعض الآثار من ms2928 قوله: وبيعوا القمح بالشعير كيف
~~شئتم، فهو تعارض من القول، والله أعلم.
### | مسألة: بيع ودك الرؤوس
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول ودك الرؤوس يشترى: لا يباع حتى يستوفى لأن
~~أصله طعام، وقال أصبغ: وهو كالإهالة، والإهالة شحوم ألية مذابة وأوداكها
~~فهي طعام.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا يدخل فيه اختلاف لأن كل
~~ما كان من الأطعمة فلا يجوز بيعه قبل استيفائه «لنهي النبي - عليه السلام -
~~عن بيع الطعام قبل أن يستوفى» ، فهو محمول عند الجميع على عمومه في جميع
~~الطعام الذي يوكل ويشرب على غير التداوي لأن الأدوية لا تعد من الأطعمة،
~~وقد مضى ذلك في أول رسم أوصى من سماع عيسى وفي سماع أبي زيد من كتاب السلم
~~والآجال.
### | يحضر المزايدة فيقول له الصائح دونك السلعة فقد أمضيتها لك بالذي زدت فينكر
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سألت ابن القاسم في الرجل يحضر
~~المزايدة على السلعة فيقول له الصائح: دونك السلعة فقد أمضيتها لك بالذي
~~زدت، فينكر أن يكون زاد شيئا، قال: لا أرى عليه إلا
# PageV08P032
# يمينا بالله ما زاد شيئا ويبرأ، وإنما ألزمته اليمين لحضوره المزايدة،
~~وأما لو قال ذلك لمن لم يحضر المزايدة لم يكن عليه يمين ولم يلزمه من قوله
~~شيء. قلت: أرأيت لو قال ذلك لمن لم يحضر وقال: أنت أمرتني وأوصيتني إذا
~~وقفت على شيء أن أوجبها لك ألا يحلف له؟ قال: إن كان مثله يأمر مثله في
~~تجارته وناحيته فأرى أن يحلف، وإن كان على غير ذلك لم يحلف.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على أصولهم في أن من زاد على السلعة في بيع
~~المزايدة تلزمه السلعة بما زاد فيها إن أراد صاحبها أن يلزمها إياه ما لم
~~ينقلب بسلعته وتذهب أيام الصياح أو يكون مما العرف فيه أن ترد أو تباع في
~~المجلس فتلزمه السلعة بما زاد فيها وإن زاد عليه غيره ما لم ترد السلعة
~~ويصاح على غيرها، وقد مضى هذا في ms2929 آخر أول رسم من سماع أشهب من كتاب العيوب،
~~وأوجب عليه اليمين بمجرد الدعوى لأن حضوره المزايدة خلطة توجب له عليه
~~اليمين، وأما إذا لم يحضر المزايدة فلا يمين له عليه إلا أن يكون بينه
~~وبينه من الأسباب ما يشبه أن يكون مثله يأمر مثله كما قال، وهذا على قولهم
~~في أن اليمين لا تلحق بمجرد الدعوى دون خلطة؛ لأن الخلطة إنما تكون من قبيل
~~الدعوى، فإن ادعى مبايعة كانت الخلطة بالمبايعة، وإن ادعى عليه سلفا
~~ومعروفا كانت الخلطة بالصداقة والملاطفة التي تقتضي المسالفة والمعروف
~~بينهما، وكذلك هذا، المخالطة فيه بأن يكون بينهما ما يشبه به أن يكون مثله
~~يأمر مثله في تجارته، فإن حلف لم يلزم الصائح شيء إذا كان ذلك في المجلس،
~~وأما إن قبض السلعة وقال: فلان أمرني أن أوجبها له بما أعطى فيها فجاء فلان
~~فأنكر قول الصائح فحلف فإن السلعة تلزم نصائح بذلك الثمن لأنه أتلفها على
~~ربها إذ لم يمضها لمن زاد فيها في المناداة في المجلس وأمسكها لغيره، وإن
~~نكل عن اليمين حلف الصائح ولزمته السلعة، وإن نكل الصائح عن اليمين بعد
~~نكوله هو كان لرب السلعة أن يضمنه إياها بذلك الثمن إن شاء لأنه قد أتلفها
~~عليه بنكوله.
# PageV08P033
### | مسألة: باع سلعة ثم أتى يقبض الثمن فقال المشتري لم أقبض السلعة
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن رجل باع سلعة ثم أتى يقبض الثمن فقال
~~المشتري: لم أقبض السلعة، وقال البائع: قد قبضتها؟ فقال: إن كان أشهد له
~~بالثمن فقد قبض السلعة وعليه غرم الثمن. قال أصبغ: ويحلف البائع إن كان ذلك
~~بحرارة البيع والإشهاد بأن هذا من أفعال الناس، فأما أن يكف فإذا حل الثمن
~~وشبهه قال: لم أكن قبضت السلعة فلا قول له ولا يمين على البائع إذا حل
~~الأجل.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنه إذا حل الأجل فالقول قول البائع مع يمينه
~~لقد دفع السلعة، وإذا كان بالقرب فالقول قول المشتري وإن كان قد أشهد على
~~نفسه ms2930 بالثمن. وكذلك إذا باعها منه بالنقد وأشهد عليه المبتاع بدفع الثمن ثم
~~قام يطلب السلعة منه بالقرب الذي يتأخر فيه القبض ويستقل الناس في حوائجهم
~~الأيام والجمعة ونحو ذلك فالقول قول المشتري وعلى البائع البينة على دفعها،
~~وإن بعد الأمر الشهر والشهرين ونحو ذلك لم يصدق المبتاع أنه لم يقبض وكان
~~القول قول البائع، وهذا القول هو ظاهر قول ابن القاسم في الدمياطية، وهو
~~أظهر من رواية أصبغ هذه؛ لأن النبي - عليه السلام - قال: «البينة على من
~~ادعى واليمين على من أنكر» ولا شك أن البائع مدع في دفع السلعة كما أن
~~المبتاع مدع في دفع الثمن، فلما كان بالقرب القول قول البائع إنه ما قبض،
~~وفي البعد القول
# PageV08P034
# قول المبتاع مع يمينه لقد دفع، وقد مضى حد القرب والبعد والاختلاف فيه في
~~رسم الأقضية من سماع أشهب، وجب أن يكون بالقرب، القول قول المبتاع مع يمينه
~~أنه ما قبض السلعة وإن أشهد على نفسه بالثمن إن كان إلى أجل، أو على البائع
~~بدفعه إليه إن كان نقدا، إذ لا دليل في الإشهاد بالثمن على قبض السلعة، إذ
~~قد يشهد به قبل ذلك؛ وأن يكون في البعد القول قول البائع لقد دفع مع يمينه،
~~ولا وجه لسقوط اليمين عنه مع تحقيق دعوى المبتاع عليه أنه لم يدفع السلعة
~~إليه. ولو أشهد المبتاع على نفسه بالثمن وأنه قد قبض السلعة ثم قام بالقرب
~~يطلبها وقال: إنما أشهدت له بقبضها على سبيل الطمأنينة إليه لجرى ذلك على
~~اختلاف المتأخرين في البائع يشهد للمبتاع في كتاب الابتياع بالبيع والقبض
~~ثم يدعي أنه بقيت له منه بقية أو أنه لم يقبض منه شيئا وقال: إنما أشهدت له
~~بالبيع والقبض على الثقة له والطمأنينة إليه، فقيل: إنه لا يمين على
~~المبتاع قرب الأمر أو بعد، وقيل: إن كان بالقرب حلف، وإن كان قد بعد الأمر
~~وطال الأمد لم يحلف، حكى القولين ابن الهندي في وثائقه، وقال ابن زرب: إن
~~كان المشتري من قرابة البائع أو ms2931 من حلفائه حلف، وإن كان أجنبيا لم يحلف،
~~ولم يفرق بين القرب والبعد.
### | مسألة: قال اشتريت من فلان أنا وفلان فقال البائع لا بل بعتك أنت وحدك
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول عن رجل قال: اشتريت من فلان أنا
~~وفلان هذه السلعة بكذا وكذا دينارا، فقال البائع: لا بل بعتك أنت وحدك،
~~فقال: لا يلزم المقر إلا نصف السلعة بنصف الثمن الذي ذكره، وليس للبائع
~~عليه غير ذلك. وإن قال: اشتريت هذه السلعة من فلان، وقال البائع: بل بعتك
~~أنت وفلانا فإنه إن طلبها ذلك الفلان الذي أقر له صاحب السلعة بالبيع أخذ
~~ذلك إلا يكون للآخر بينة، وقاله أصبغ كله. قال ابن القاسم: فإن لم يطلب ذلك
~~فأراها كلها
# PageV08P035
# لهذا الذي زعم أنه اشتراها كلها لنفسه، وليس للبائع حجة لأنه قد أقر
~~ببيعها كلها وإخراجها من يده وملكه. قال أصبغ: وليس هذا بشيء، وليس له إلا
~~نصفها إلا أن يسلم له البائع البيع، وهذا إغراق عن الصواب، وهو كالتقصير
~~عنه. وقد قال أيضا: إذا قال لفلان علي ألف درهم وعلى فلان وفلان فأراها
~~عليه كلها خاصة إن كان كلاما نسقا فهو خطأ كالذي فوقه، وهو منكر من قوله،
~~وليس عليه إلا الثلث. وفرق - زعم - بين هذا وبين أن يقول لفلان علي وفلان
~~وفلان ألف درهم لأن الأول قد أقر بالألف على نفسه ثم ندم فأدخل ما أدخل
~~ليسقط بعض ذلك عن نفسه، وأن الآخر إنما هو إقرار واحد وإقرار وشهادة، فيؤخذ
~~منه ما يلزمه من حصة ذلك وهو الثلث، ويسقط ما بقي إن لم تجز شهادته فيه.
~~قال أصبغ: وهو سواء الأول والآخر، وما فيه من الإقرار أولا وآخرا هو إقرار
~~واحد كله بعضه من بعض، الأول بالآخر والآخر بالأول بمنزلة تقديم العتق في
~~اليمين قبل الحلف، أو الحلف قبل العتق والطلاق كذلك، فليس عليه إلا الثلث
~~في المسألتين.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في الذي قال: اشتريت من فلان أنا وفلان
~~هذه السلعة بكذا ms2932 وكذا فقال البائع: بل بعتك أنت وحدك إنه لا يلزم المقر إلا
~~نصف السلعة بنصف الثمن صحيح لا إشكال فيه، إذ لا يلزمه إلا ما أقر به.
~~وقوله: وليس للبائع عليه غير ذلك معناه أنه ليس له أن يلزمه أخذ الكل، ولكن
~~له عليه أن يحلفه ما اشترى منه إلا النصف، فإن حلف كان شاهدا لفلان بشراء
~~النصف الآخر يحلف مع شهادته إن كان عدلا ويأخذه، وإن نكل عن اليمين حلف
~~صاحب الثوب أنه ما باعه إلا من الأول ولم يكن له شيء، وإن نكل الأول عن
~~اليمين فحلف صاحب الثوب وألزمه أخذ جميع الثوب لزمه أن يدفع نصف الثوب إلى
~~الثاني الذي أقر له أنه اشترى الثوب معه إن أراد أخذه، وإن لم يرد أخذه
~~وأراد هو أن يلزمه
# PageV08P036
# إياه لزمته له اليمين أنه ما اشتراه معه، فإن حلف انفرد الأول بالثوب،
~~وإن نكل عن اليمين حلف الأول لقد اشتراه معه وألزمه النصف فكانا فيه
~~شريكين. وقوله في الذي قال: اشتريت هذه السلعة من فلان وقال البائع: بل
~~بعتك أنت وفلانا أنه إن طلبها ذلك الفلان الذي أقر له صاحب السلعة بالبيع
~~أخذ ذلك إلا أن يكون للآخر بينة بين لا إشكال فيه ولا وجه للقول. وأما
~~قوله: وإن لم يطلب ذلك فأراها كلها لهذا الذي زعم أنه اشتراها كلها وليس
~~للبائع حجة؛ لأنه قد أقر ببيعها كلها وإخراجها من يديه، ليس بوجه القياس،
~~وإنما هو استحسان، وقول أصبغ هو القياس؛ لأن من حجة البائع أن يقول: إنما
~~بعت منك النصف، فلا يلزمني أن أعطيك الكل بدعواك من أجل إقراري أني بعته من
~~غيرك. واستحسان ابن القاسم في هذه المسألة مثل استحسان أشهب في كتاب الخيار
~~من المدونة في الذي اشترى سلعة بالخيار فمات واختلف ورثته فقال بعضهم: نرد،
~~وقال بعضهم: نجيز، إن للذين أجازوا في الاستحسان أن يأخذوا مصابة الذين
~~أرادوا الرد إن لم يرد البائع أن يلتزم مصابة الذين أرادوا الرد وقال: إما
~~أن تجيزوا جميعا وإما ms2933 أن تردوا جميعا من أجل أن البائع قد رضي ببيعها كلها،
~~فإذا أخذها كلها بعض الورثة لم تكن له حجة على وجه الاستحسان، وأما على وجه
~~القياس فله حجة إذ لا يلزمه أن يبيع لبعضهم ما يجب لجميعهم، وإما أن يأخذوا
~~جميعا وإما أن يردوا جميعا، ويلزم في المسألة الأولى على طرد استحسان ابن
~~القاسم في هذه إذا قال: اشتريت من فلان أنا وفلان هذه السلعة بكذا وكذا
~~فقال البائع: بل بعتك أنت وحدك أن يكون لفلان أن يأخذ نصف السلعة فتكون
~~لهما جميعا ولا تكون للبائع حجة؛ لأنه قد أقر ببيعها كلها بالثمن من هذا،
~~وكذلك المسألة التي ساق أصبغ على هذه تفرقة ابن القاسم فيها استحسان، وقول
~~أصبغ فيها هو القياس لاتفاقهم في مسألة اليمين بالعتق والطلاق على أنه لا
~~فرق في ذلك بين أن يقدم العتق والطلاق فيقول: عبدي حر أو امرأتي طالق إن
~~فعلت كذا وكذا، أو يؤخره فيقول: إن فعلت فعبدي حر أو امرأتي طالق، في أن
~~الطلاق والعتق لا يلزمه إلا بفعل الشيء الذي حلف عليه، وأنه لا يقال إذا
~~قدم الطلاق والعتق إن ذلك قد
# PageV08P037
# لزمه وأن قوله: إن فعلت كذا وكذا ندم منه أراد أن يسقط به عن نفسه ما قد
~~لزمه من العتق والطلاق، وهذه مسألة قد اختلف فيها قول ابن القاسم، فله في
~~الغصب من المدونة خلاف قوله هنا مثل قول أصبغ في الذي يقر بالخاتم أو
~~بالثوب أو بالبقعة ويقول في الفص أو البطانة أو في البنيان إنه له أنه يصدق
~~إذا كان قوله نسقا، وله في كتاب أشهب من كتاب الدعوى والصلح في الذي يقر أن
~~البقعة بينه وبين فلان ويقول: إن البنيان تابع للبقعة ولا يصدق مثل قوله
~~هنا خلاف قول أصبغ. وقد مضت من هذا المعنى مسألة في رسم كتاب عليه ذكر حق
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق، وفي رسم سلف من سماع عيسى منه
~~هي أشكل من هذه لمعنى زائد فيها، وقد ms2934 مضى من القول عليها هناك ما فيه بيان
~~لهذه، وبالله التوفيق.
### | يبيع الشاة ويستثني جلدها
# ومن كتاب البيوع الثاني وقال ابن القاسم في الذي يبيع الشاة ويستثني
~~جلدها حيث يجوز فيه فتموت الشاة إن المشتري ضامن للجلد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في أول رسم أوصى
~~ورسم حمل صبيا من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: اشترى عبدا من رجل ولم يستثن ماله
# مسألة وسمعته يقول في رجل اشترى عبدا من رجل ولم يستثن ماله ثم أراد أن
~~يشتري ماله بعد ذلك، قال: إن كان ذلك بقربه فلا بأس بذلك، وإن طال فلا
~~ينبغي له لأنه لا يدري كم هو وهل نقص أم لا؟ قال أصبغ: أو زاد بتجارة أو
~~فائدة، وقال ابن القاسم: ليس شيء من ذلك بمضمون على السيد، قال: فإن ابتاعه
~~بحضرة ذلك أخذ ما وجد ولم يكن على البائع أن يوفيه شيئا؛ لأنه ليس
# PageV08P038
# شيء من ذلك بمضمون عليه. قال ابن القاسم: ولو أن رجلا قال لرجل: أبيعك
~~غلامي هذا وله مائة دينار أوفيكها كان هذا بيعا لا يصلح ولا يحل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في أول رسم من سماع عيسى القول على شراء مال
~~العبد المجهول بعد الصفقة إذا لم يشترط في الصفقة مستوفى فلا معنى لإعادته
~~مرة أخرى، وأما إذا سمى مال العبد فقال: وهو كذا وكذا فلا اختلاف في أنه لا
~~يجوز اشتراطه في الصفقة ولا شراؤه بعد الصفقة إلا بما يجوز شراؤه به على
~~وجه البيع. وقوله: ولو أن رجلا قال لرجل: أبيعك غلامي هذا وله مائة دينار
~~أوفيكها كان هذا بيعا لا يصلح ولا يحل، معناه أنه إذا اشتراه بدنانير أو
~~بدراهم لأنه إذا اشتراه بدنانير كان عبدا ودنانير بدنانير، وإذا اشتراه
~~بدراهم كان عبدا ودنانير بدارهم، فدخله البيع والصرف، وهو عنده لا يجوز
~~خلافا لأشهب. وأما إن اشتراه بعرض فذلك جائز عند الجميع، هذا الذي كنت
~~أقوله في هذه المسألة وأعتقده فيها، ms2935 وقد تقدم من قولي في غير هذا الموضع،
~~والذي أقول به الآن: إنه جائز للرجل أن يشتري العبد ويستثني ماله عينا كان
~~أو عرضا، سماه أو لم يسمه بالدينار والدراهم نقدا وإلى أجل لأنه إنما
~~يستثنيه للعبد لا لنفسه، فجاز معلوما كان أو مجهولا، وذلك بين من قول مالك
~~في موطأه: الأمر المجتمع عليه عندنا أن المبتاع إذا اشترط مال العبد فهو له
~~نقدا كان أو دينا أو عروضا يعلم أو لا يعلم، وذلك أن مال العبد له، وإن
~~كانت جارية استحل فرجها. ولو استثنى المشتري مال العبد لنفسه لما جاز سماه
~~أو لم يسميه إلا أن يسميه فيشتريه بما يجوز اشتراؤه به، وإنما قال في هذه
~~الرواية في الذي قال: أبيعك غلامي وله مائة دينار أوفيكها: إن ذلك بيع لا
~~يصلح ولا يحل من أجل قوله أوفيكها لأنه إن اشترط عليه أن يوفيه إياها فقد
~~استثناها لنفسه في ظاهر أمره، فوجب ألا يجوز، ولو بين فقال: أوفيكها مالا
~~له أو أوفيها إياه لجاز، فإذا قال الرجل: أشتري منك العبد وماله لم يجز إلا
~~أن يكون ماله معلوما فيشتريه بما يجوز شراؤه به، وإذا قال: أشتريه
# PageV08P039
# منك بماله أو أشتريه منك وأستثني عليك ماله جاز معلوما كان أو مجهولا
~~لأنه إذا اشتراه بماله أو اشتراه وشرط ماله فإنما اشتراه على أن يبقى ماله
~~له بعد الشراء كما كان قبل الشراء.
### | [مسألة: الكتان يشترى حطبا ويشترط المشتري على البائع بله]
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن الكتان يشترى حطبا ويشترط
~~المشتري على البائع بله؟ قال: إن كان بله شيئا معروفا قدره وقدر النصب فيه
~~فلا بأس، ولكن إن كان الكتان يختلف عند خروجه من البلل فلا خير فيه لأنه
~~كأنما اشترى ما يخرج ولا يدري كيف يخرج، وقد جاءني قوم وسألوني عنه وقالوا
~~لي: إنه يختلف يخرج الجرات الرديء والطيب فقلت: لا خير فيه، فكل شيء يختلف
~~عند خروجه وليس بمأمون فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا ms2936 كما قال لأنه بيع وأجرة في الشيء المبيع فلا يجوز
~~على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك إلا أن يكون قدر العمل معروفا ووجه
~~خروجه معلوما لا يختلف، وسحنون لا يجيزه بحال. وقد مضى القول على هذا
~~مستوفى في رسم حلف من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: يبيع سلعة بثمن إلى ثلاثين سنة أو عشرين
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن الذي يبيع سلعة بثمن إلى ثلاثين سنة
~~أو عشرين، قال: أما ثلاثين فلا أدري، ولكن عشرة وما أشبهه. قلت: يكره أن
~~يكون إلى العشرين وما أشبهه؟ قال: نعم،
# PageV08P040
# قلت: فوقع أتفسخه؟ قال لي: لا أفسخه، ولكن لو كان سبعين أو ثمانين
~~لفسخته، قلت: وكذلك النكاح أيضا إذا وقع الصداق مؤجلا إلى عشرين سنة وما
~~أشبهها لم تفسخه؟ قال لي: نعم، قلت: وتكره أن يقع به النكاح كما تكره أن
~~يقع به البيع؟ قال: نعم، وقد قال لي في الثلاثين أيضا: إن وقع به النكاح
~~جاز، وكذلك البيع عندي. قال أصبغ: ولا أرى بذلك بأسا ابتداء إلى الخمس عشرة
~~والعشرين؛ لأن مالكا قد سئل عن العبد يؤاجره سيده الخمس عشرة سنة ونحو ذلك
~~فقال: لا بأس بذلك وذلك جائز، والنكاح في ذلك أبين وآمن.
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وجميع أصحابه فيما علمت اتفاقا مجملا في
~~النكاح يقع بمهر مؤجل إلى أجل بعيد أنه لا يجوز ويفسخ إذا وقع، واختلف في
~~حده على أربعة أقوال: أحدها أنه يفسخ فيما فوق العشرين، وهو قول ابن وهب،
~~وقد كان ابن القاسم جامعه عليه ثم رجع عنه، والثاني أنه لا يفسخ إلا فيما
~~فوق الأربعين، وإليه رجع ابن القاسم فيما كان جامع عليه ابن وهب على ما
~~حكاه ابن حبيب، والثالث أنه لا يفسخ إلا في الخمسين والستين، والرابع أنه
~~لا يفسخ إلا في السبعين والثمانين، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية،
~~واختلف في العشرين فما دونها على خمسة أقوال أيضا: أحدها أنه يكره في
~~القليل والكثير منها، وهو أحد قولي ms2937 ابن القاسم في كتاب ابن المواز وقول
~~مالك في المدونة، واعتل لكراهيته بالاتباع فقال: إنه ليس بنكاح من مضى، ومن
~~الحجة له أن الله لم يذكر في ذلك الأجل كما ذكره في البيع فقال: {وآتوا
~~النساء صدقاتهن نحلة} [النساء: 4] وقال في الإماء: {فانكحوهن بإذن أهلهن
~~وآتوهن أجورهن بالمعروف} [النساء: 25] وقوله - عليه السلام - في الحديث
~~للذي سأله أن يزوجه
# PageV08P041
# المرأة التي كانت وهبت نفسها له: «هل عندك من شيء تصدقها إياه» دليل بين
~~على أن النكاح يكره ابتداء بالمهر المؤجل لأنه لما أخبره أنه ليس عنده شيء
~~ولا خاتما من حديد إلا إزاره أنكحه إياها بما معه من القرآن ولم يجعل عليه
~~الصداق دينا مؤجلا، والثاني أنه يجوز في السنة ويكره فيما جاوز ذلك وهو قول
~~ابن وهب، والثالث أنه يجوز في السنتين والأربع ويكره فيما جاوز ذلك وهو أحد
~~قولي ابن القاسم في كتاب ابن المواز، والرابع أنه يجوز في العشر ونحوها
~~ويكره فيما جاوز ذلك وهو قول ابن القاسم في رواية أصبغ هذه وقول أصبغ في
~~الواضحة ومذهب أشهب؛ لأنه زوج ابنته وجعل مؤخر مهرها إلى اثنتي عشرة سنة،
~~والخامس أنه يجوز في العشرين فما دونها وهو قول أصبغ في هذه الرواية وظاهر
~~قول ابن القاسم وابن وهب في كتاب ابن المواز، ومساواة ابن القاسم بين البيع
~~والنكاح فيما يكره فيهما من الأجل ابتداء وفيما لا يجوز ويفسخ به البيع
~~والنكاح هو القياس؛ لأنهما معاوضتان لا يجوز فيهما الغرر، فوجب أن يستويا
~~فيما يجوز فيهما من الأجل وما لا يجوز، وقد ذكرنا وجه تفرقة من فرق بينهما
~~ولم يعتبر في
# PageV08P042
# ظاهر قوله ما بقي من عمر الزوج والمشتري الذي يعمر إليه المفقود، وهو قول
~~أشهب في الدمياطية سئل عن الزوج يتزوج المرأة بمهر مؤجل إلى أجل كم الأجل؟
~~قال: ما شاء إن شاء ثلاثين سنة، قيل له: فإن كان كبيرا، لا يعيش إلى مثلها؟
~~قال: لا أدري ما يعيش أرأيت الذي يتزوج إلى عشر سنين أليس لا يدري أيعيش ms2938
~~إلى ذلك الأجل أم لا؟ فإن كان يدخل في هذا الغرر فهو يدخل في هذا أو معنى
~~ما تتكلم عليه عندي في الكبير الذي لا يعيش إلى مثلها في الغالب، وقد يعيش
~~إلى مثلها في النادر. وأما لو كان كبيرا يعلم أنه لا يعيش إلى ثلاثين سنة
~~مثل أن يكون يوم تزوج أو اشترى السلعة ابن مائة سنة وما أشبه ذلك لما انبغى
~~أن يجوز ذلك لأنه كمن تزوج أو اشترى إلى موته، وقد قال أبو إسحاق التونسي:
~~وإذا حقق هذا فإنما كرهوا البيع والنكاح إلى الأجل البعيد الذي يجاوز عمر
~~الإنسان لأنه يصير غررا لحلوله بموته، ولو كان ابن ستين فنكح أو اشترى إلى
~~عشرين سنة لم يجز لأن الغالب أنه لا يعيش إلى ذلك، فأما ابن عشرين ينكح إلى
~~عشرين أو يشتري إلى عشرين فكان الواجب إجازته، فما الأغلب أنه يعيش إليه
~~جاز باتفاق، وما لا يعيش إليه لا يجوز باتفاق، وما الأغلب أنه لا يعيش إليه
~~يجوز على الاختلاف، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | باع جارية وأشهد للمشتري بعد البيع أن لا نقصان عليه
# ومن كتاب القضاء وقال في الذي باع جارية وأشهد للمشتري بعد البيع أن لا
~~نقصان عليه فإنه يلزم البائع الشرط ولا يحل للمشتري أن يطأ، قال أصبغ: وذلك
~~إذا رضي ما أشهد له به وقبله، قال ابن القاسم: فإن وطأ لزمه الثمن لأنه قد
~~ترك ما جعل له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه إذا قال له بعد البيع بع ولا نقصان
~~عليك يلزمه؛ لأن معنى قوله بع ولا نقصان عليك، أي بع والنقصان علي، فهو أمر
~~قد أوجبه على نفسه، والمعروف على مذهب مالك وجميع
# PageV08P043
# أصحابه لازم لمن أوجبه على نفسه يحكم به عليه ما لم يمت أو يفلس، وسواء
~~قال ذلك له قبل أن ينتقد أو بعد ما انتقد، إلا أن يقول له قبل أن ينتقد
~~انقدني وبع ولا نقصان عليك فلا يجوز ذلك لأنه يدخله ms2939 بيع وسلف، وقال في سماع
~~عيسى من كتاب العدة إن ذلك لا خير فيه لأنه يكون فيه عيوب وخصومات، فإن باع
~~بنقصان لزمه أن يرد عليه النقصان إن كان قد انتقد وألا يأخذ منه أكثر مما
~~باع إن كان لم ينقد، وهذا إذا لم يغبن في البيع غبنا بينا وباع بالقرب ولم
~~يؤخر حتى تحول الأسواق، فإن وخر حتى حالت الأسواق فلا شيء له لأنه قد فرط،
~~والقول قوله مع يمينه في النقصان إلا أن يأتي بما يستنكر فلا يصدق، وقاله
~~ابن نافع، واختلف إذا كان عبدا فأبق أو مات فقيل: إنه لا شيء له، وقيل: إنه
~~موضوع عن المشتري، وهو اختيار ابن القاسم في سماع عيسى من الكتاب المذكور،
~~وأما إن كان ثوبا أو مما يغاب عليه فلا يصدق في تلفه إلا ببينة، وأما إذا
~~باع منه على أن لا نقصان عليه فلا يجوز، واختلف إذا وقع، فقيل: إنه بيع
~~فاسد يحكم فيه بحكم البيع الفاسد، وقيل: إنه ليس ببيع فاسد وإنما هي إجارة
~~فاسدة وسيأتي القول على هذا في موضعه من كتاب العدة إن شاء الله.
### | مسألة: بيع المقاثي في جائجتها
# مسألة قال أصبغ: وسألت أشهب عن المقاثي في جائجتها فقال لي: يوضع القليل
~~منه والكثير ما أصيب منه من شيء، قلت: وإن كان أقل من الثلث بطن منها؟ قال:
~~نعم، وأراها بمنزلة البقلة، قال أصبغ: ليس هذا من قوله عندنا بشيء، وهو
~~خلاف قول مالك وأصحابه كلهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أصبغ إن قوله شاذ في المذهب، ومعناه في
~~مقاثي الفقوس لا في مقاثي البطيخ، ووجهه أن الفقوس لما لم يكن له بقاء في
~~أصوله وكانت تجنى صغارا وكبارا أشبهت البقول في استعجال جدها، فوضعت
~~الجائحة في القليل والكثير منها
# PageV08P044
# بخلاف الثمار التي يحتاج إلى بقائها في الأصول إلا أن يتناهى طيبها أي لا
~~يوضع في الحائجة فيها اليسير، إذ قد علم المشتري أنه لا بد أن يذهب منها
~~اليسير بالطير والعافية والسقوط وما ms2940 أشبه ذلك، فدخل على ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: صلاح مقاثي البطيخ التي يحل بيعها به
# مسألة قال أصبغ: وسألت أشهب عن صلاح مقاثي البطيخ التي يحل بيعها به أهو
~~أن يوكل فقوسا أو بطيخا؟ فقال: بل هو أن يؤكل فقوسا. قال أصبغ: فقوسا بطيخا
~~قد انتهى للبطيخ، فأما الصغار فلا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ خلاف لقول أشهب، جائز على مذهب أشهب اشتراء
~~المقاثي إذا عقدت وصلح بيعها وإن كان يريد أن يتركها حتى تصير بطيخا كما
~~يجوز شراء الثمار إذا بدا صلاحها وإن كان يريد أن يتركها حتى تيبس. وقد
~~قيل: إنه لا يجوز شراء الثمار بعد طيبها على أن تترك حتى تيبس، والقولان
~~قائمان من المدونة؛ لأنه لم يجز فيها شراء الفول أخضر على أن يترك حتى
~~ييبس، وذلك معارض لقوله في النخل والعنب إذا اشتراه وهو أخضر ثم أصيب بعد
~~أن يبس إنه لا جائحة فيه؛ لأن الظاهر منه إجازته على أن يتركه حتى ييبس،
~~وهو المشهور في المذهب من القولين، وعلى الثاني يأتي قول أصبغ.
### | يبتاع العبد على أن يعتقه
# ومن كتاب المدبر والعتق قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يبتاع
~~العبد على أن يعتقه فلا يعتقه حتى يفوت العبد عند المشتري والبائع يظن أن
~~قد كان أعتقه ثم يعلم ذلك وفات العبد بموت أو نقصان أو نماء دخله مما هو
~~فوت، قال: أرى أن يغرم المشتري للبائع ما نقص من قيمته يوم اشتراه وقاله
~~أصبغ، ويكون العبد للمشتري يصنع به ما شاء إذا ضمنه للبائع بقيمته، ويبلغ
~~في القيمة قيمته
# PageV08P045
# بغير شرط للعتق، وليس عليه حينئذ عتقه إذا كان فوتا بعيدا بالعيوب
~~المفسدة والنقصان المتفاحش والزيادة المتباينة وغير ذلك من غير الموت، فإن
~~كان فوته بغيرها مثل الغير في البدن بالزيادة والنقصان واختلاف الأسواق
~~بالأمر القريب فالمشتري بالخيار: يعتق كما اشترى ولا شيء للبائع، أو يرد
~~إلا أن يشاء البائع إنفاذه له بالثمن الأول عبدا إن شاء أعتق وإن شاء ترك
~~فيلزم ms2941 ذلك المشتري. وإن كان فوته في المسألة بموت فلم يعمق فقد فات الرد
~~والإشراء فأرى إن كان يرى أن البائع وضع من الثمن لاشتراط العتق وخفف عنه
~~في ذلك أن يرجح بتمام ذلك تمام القيمة على ما يساوي يومئذ، وإن كان قد
~~استقصى وقارب القيمة فلا أرى له شيئا، وهذا إذا شرط المشتري وترك وتهاون
~~حتى تطاول ذلك قبل موت العبد، فإن لم يفرط ولم يطل وقد فات بحرارة البيع
~~وفوره وقربه وما يكون في مثله الرأي والنظر والارتياء له فإن مات فلا أرى
~~على المشتري شيئا ولا له ولا للبائع ولا عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم القبلة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | بيع شعر الخنزير
# ومن كتاب الجامع قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: لا بأس ببيع شعر
~~الخنزير خنزير الوحش، وهو مثل صوف الميتة، وكذلك رواها أبو زيد. قال أصبغ:
~~هذا خطأ لا خير في ذلك، وليس مثل صوف الميتة ولا حق لبائعه، وهو مثل الميتة
~~الخالصة كلها وأشر، كل شيء منه محرم حي وميت، وصوف الميتة إنما حل لأنه
~~حلال منها وهي حية وشعر الخنزير ليس بحلال حيا ولا ميتا فلا يباع ولا
# PageV08P046
# يؤكل ثمنه ولا تجوز التجارة فيه، والكلب أحل منه وأطهر، وثمنه لا يحل،
~~وقد حرمه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين نهى عن ثمنه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هو الصحيح في القياس على أصل مذهب مالك
~~في أن الشعر لا تحله الروح وأنه يجوز أخذه من الحي والميت كان مما يؤكل
~~لحمه كالأنعام والوحوش أو مما لا يؤكل لحمه كبني آدم وكالخيل والبغال
~~والحمير وكالقرود التي قد أجمع أهل العلم على أنه لا تؤكل لحومها أو مما
~~يكره أكل لحمه كالسباع، فوجب على هذا الأصل أن يكون شعر الخنزير طاهر الذات
~~أخذ منه حيا أو ميتا تحل الصلاة به وبيعه لأن الله تعالى إنما حرم لحمه
~~خاصة دون ما ms2942 سوى ذلك منه بقوله تعالى: {ولحم الخنزير} [البقرة: 173] فوجب
~~أن يكون شعره موقوفا على النظر، وقد بينا ما يوجبه النظر فيه على أصل مذهب
~~مالك، وأما قول أصبغ فليس ببين لأنه أتي فيه بقياس فاسد وعبر عنه بعبارة
~~غير صحيحة، قال: وصوف الميتة إنما حل لأنه حلال منها وهي حية، وشعر الخنزير
~~ليس بحلال حيا ولا ميتا. ووجه فساده أن المخالف له في شعر الخنزير لا يفرق
~~بين أخذه حيا وميتا، بل يقول: إنه حلال أن يؤخذ منه حيا وميتا فلا تلزمه
~~الحجة بقياسه في أنه لا يجوز له أخذه منه ميتا إلا بعد أن يوافقه على أنه
~~لا يجوز أن يؤخذ منه حيا ويقول له: إنه يجوز أن يؤخذ منه ميتا، وذلك ما لا
~~يشبه أن يقوله أحد، وإنما الذي يشبه أن يقال: إنه يجوز أن يؤخذ منه حيا ولا
~~يجوز أن يؤخذ منه ميتا قياسا على سائر الحيوان، فهذا بين في إفساد قياسه،
~~والعبارة الصحيحة فيه على فساده أن يقول: وصوف الميتة إنما حل لأنه حلال
~~منها وهي حية، فلما كان صوف الميتة إنما حل من أجل أنه يجوز أن يؤخذ منها
~~في حال الحياة وجب ألا يحل أخذ شعر الخنزير الميت من أجل أنه لا يحل أن
~~يؤخذ منه في حال الحياة، فلو قال هكذا لكان التعبير مستقيما والقياس
# PageV08P047
# فاسدا، فعاد قوله إلى أنه ليس بقياس ولا حجة، وإلى أنه ليس فيه أكثر من
~~مجرد قوله وشعر الخنزير ليس بحلال حيا ولا ميتا فلا يباع ولا يؤكل ثمنه ولا
~~تجوز التجارة فيه. وأما قوله: والكلب أحل منه وأطهر، وثمنه لا يحل، وقد
~~حرمه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين نهى عن ثمنه، فليس بحجة إذ لم
~~يحرم ثمنه لنجاسته إذ ليس بنجس، ألا ترى أنه لو وقع في بئر أو جب وخرج منه
~~حيا لم ينجس ذلك الماء بإجماع، وقد حرم الشرع أثمان كثير من الطاهرات من
~~ذلك ثمن الحر ولحم النسك وما سواه كثير، فلا ms2943 دليل في تحريم ثمنه على أنه
~~إنما حرم لنجاسة ذاته.
### | مسألة: قال بعني عبدك هذا فقال صاحبه إن فلانا قد أعطاني فيه مائة دينار
# مسألة وقال في رجل قال: بعني عبدك هذا، فقال صاحبه: إن فلانا قد أعطاني
~~فيه مائة دينار، فقال: أنا آخذه بما أعطاك فلان، فدفع إليه مائة دينار، ثم
~~سأل فلان فقال: والله ما أعطيته إلا خمسين، قال: تلزمه المائة ولا ينظر إلى
~~قول فلان هذا، ثم قال لي بعد ذلك: إلا أن تقوم بينة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم صلى نهارا من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: بيع ما بقي مما يكال أو يوزن مرابحة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول: ما اشتريت من جميع الأشياء مما لا
~~يكال ولا يوزن فبدت بعضه فلا تبع ما بقي منه ولا جزءا مما بقي مرابحة حتى
~~تبين أنك قد بعت منه، فإن لم تفعل وبعت مرابحة وكتمته ذلك فهو بيع مردود
~~يرده المبتاع إن أحب، وإن فات كانت فيه القيمة، قال أصبغ: لأنه كعيب مدلس
~~كالذي يبيع الصب؛ قد علم كيلها وكتمه سواء. قال ابن القاسم: وما اشتريت
# PageV08P048
# من جميع الأشياء مما يكال أو يوزن من الطعام أو غيره فبعت بعضه فلا بأس
~~أن تبيع ما بقي مرابحة ولا تبين أنك بعت منه شيئا وليس عليك أن تبين، وقاله
~~أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم حبل حبلة من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته والله الموفق.
### | بزازا حضر زياتا يشتري زيتا في سوق الزيت لم يكن له معه شرك
# من مسائل نوازل
# سئل عنها أصبغ بن الفرج
# قيل لأصبغ: أرأيت لو أن بزازا حضر زياتا يشتري زيتا في سوق الزيت لم يكن
~~له معه شرك؟ قال: نعم، لا يدخل البزازون على الزياتين ولا الزياتون على
~~البزازين ولا على الحناطين ولا على النغاسين ولا على باعة الدواب والصوافين
~~إنما أهل كل تجارة يدخل ms2944 بعضهم على بعض ولا يدخل أهل هذه التجارة على أهل
~~غيرها، قلت: فلو كان رجل يحتكر هذه الأشياء كلها ويتجربها أترى له أن يدخل
~~في جميع السلع التي يتجربها حيث وجد من يشتريها في أسواقها وتجب له الشركة
~~على مشتريها إذا حضر الصفقة؟ قال: نعم أرى ذلك؛ لأنها من تجارته، قلت:
~~أرأيت من اشترى من هؤلاء سلعة من هذه السلع فلما تم له الشراء قال له
~~القوم: أشركنا، قال: إني لم أشترها لتجارة، وإنما اشتريتها للقوت إن كان
~~طعاما أو للخدمة إن كان رقيقا أو للركوب إن كانت دواب أو للبس إن كانت
~~ثيابا؟ قال: أرى القول قوله في
# PageV08P049
# ذلك، وليس عليه فيما اشترى لغير تجارة شرك لأحد، قلت: وهو عندك مصدق إذا
~~قال لم أشترها لتجارة؟ قال: نعم، أراه مصدقا إلا أن يستدل على كذبه مما يرى
~~من كثرة تلك السلع ويعلم أن مثله في كثرتها وعظم قدرها لا يشترى إلا
~~للتجارة وطلب الفضل، فإذا كان مثل هذا لم يصدق ودخلوا معه فيها، قلت: فلو
~~لقي سلعة تباع في بعض الأزقة أو الدار فسام صاحبه بها وقد حضره رجل من أهل
~~تلك السلعة فسأله الشركة فأبى أن يشركه هل ترى له معه شركا؟ قال: لا شرك له
~~فيها، قد أعلمتك أن الشركة لا تكون في السلعة إلا في مواقفها وأسواقها
~~المعروفة، وليس على من اشترى سلعة في غير أسواقها ومواقفها شرك لأحد من
~~أهلها ولا من غيرهم.
# قال محمد بن رشد: ذهب مالك - رحمه الله - إلى أنه يقضي لأهل الأسواق
~~بالشركة فيما ابتاعه بعضهم بحضرتهم للتجارة على غير المزايدة ورأى ذلك أرفق
~~بهم من إفساد بعضهم على بعض وتابعه على ذلك جميع من أصحابه، واختلف من هذه
~~المسألة في ثلاثة مواضع: أحدها هل ذلك في جميع السلع أو في الطعام وحده،
~~فروى أشهب عن مالك أنه في الطعام وحده، وقال ابن القاسم في سماع أبي زيد من
~~كتاب الشركة وغيره من أصحاب مالك وهو قول أصبغ هنا وقول ابن ms2945 حبيب في
~~الواضحة: إن ذلك في الطعام وغيره من الدواب والسلع، والثاني هل ذلك في
~~السوق وغير السوق من الطرق والأزقة أو في السوق وحده؟ فذهب أصبغ في هذه
~~الرواية إلى أن ذلك في السوق خاصة، وذهب ابن حبيب إلى أن ذلك في السوق
~~وغيره ما لم يشترها في حانوته أو في داره، والثالث هل ذلك لجميع التجار أو
~~لتجار تلك السلعة؟ فقال أصبغ: إنما ذلك لتجار تلك السلعة خاصة، ولا شرك
~~لأحد على أحد في سلعة ليست من تجارته، وقاله ابن حبيب في الواضحة، وسواء
~~كان المشتري لتلك السلعة من تجار تلك السلعة أو لم يكن. وقال ابن الماجشون
~~في الثمانية إن ذلك لجميع من حضر
# PageV08P050
# الشراء من التجار كانت تلك السلعة من تجارته أو لم تكن، فالتجارة لازمة
~~لأهل الأسواق فيما اشتروه للتجارة على غير المزايدة لما كان من الطعام في
~~سوق الطعام لأهل التجارة في ذلك النوع من الطعام باتفاق، ولما كان من غير
~~الطعام وإن كان ذلك في سوق تلك السلعة أو في غير السوق، وإن كان من الطعام
~~أو لغير أهل التجارة في ذلك النوع باختلاف. وقوله في غير السوق أعني في بعض
~~الأزقة. وأما ما ابتاعه الرجل في داره أو حانوته فلا شرك لأحد معه ممن حضر
~~باتفاق، فإذا اشترى الرجل الطعام في سوق الطعام للتجارة بحضرة غيره من
~~التجار فيه وهم سكوت فلما تم له الشراء قالوا له: أشركنا كان ذلك من
~~حقوقهم، وليس له هو أن يلزمهم الشراء بحضرتهم وسكوتهم إن تلف الطعام أو
~~ظهرت فيه خسارة، ولو قالوا له وهو يسوم فيه: تشركنا في هذا الطعام؟ فقال
~~لهم: نعم أو سكت ولم يقل لهم شيئا لكانت الشركة لازمة لهم يقضى بها لكل
~~واحد منهم على صاحبه؛ لأن سكوته مع حضورهم كقوله نعم، ولو قال لهم لا لم
~~يلزمه لهم شركة لأنه قد أنذرهم ليشتروا لأنفسهم إن شاؤوا، فإذا لم يفعلوا
~~وتركوه يشتري ولم يزيدوا عليه فقد سلموا له الشراء، ولو قالوا ms2946 له وهو يسوم:
~~أشركنا واشتر علينا فسكت ولم يجبهم بشيء فذهبوا واشترى بعد ذهاب ثم جاؤوه
~~فسألوه الشركة لم يلزمه ذلك، ويحلف بالله ما أشركهم ولا اشترى عليهم، ولو
~~طلبهم هو بالشركة لتلف السلعة أو خسارة ظهرت له فيها للزمتهم لسؤالهم
~~إياها، ولو قال لهم: نعم لكانت الشركة واجبة له عليهم ولهم عليه، وكذلك
~~القول فيه إذا اشتراه في غير سوقه أو كان الذين وقفوا عليه من غير أهل
~~التجارة به وفي غير الطعام من الحيوان والسلع كلها في سوقها أو في غير
~~سوقها لتجارها ولغير تجارها على القول بوجوب الشركة في ذلك كوجوبها في
~~الطعام المشترى في سوقه للتجارة له. وقوله إنه مصدق فيما اشترى إذا قال إنه
~~لم يشتره للتجارة ما لم يتبين كذبه، معناه مع يمينه، وقد مضى في آخر سماع
~~أشهب طرف من هذه المسألة.
# PageV08P051
### | مسألة: تم البيع فقال المشتري أنا أشركتك بالثلث أو الربع وقال المشرك بل بالنصف
# مسألة قلت: فلو اشترى رجل سلعة حيث لا يجب على المشتري الشركة فقال له
~~رجل: أشركني، فقال: نعم، فلما تم البيع قال المشتري: أنا أشركتك بالثلث أو
~~الربع، وقال المشرك: بل بالنصف، قال: إذا كان إنما أشركه شركة مبهمة لم يسم
~~له شيئا عند الشركة قبل الشراء وإنما وقع التداعي بعد الصفقة فالقول قول
~~المشتري إذا كانا قد اجتمعا على أن الشركة كانت مبهمة، وإن زعم المشتري أنه
~~قد بين عند الشركة أنه إنما يشكره بثلث أو ربع، وادعى المشرك أكثر من ذلك
~~حلف المشتري ما أشركه بالنصف، فإن نكل عن اليمين حلف المشرك وكان له النصف،
~~فإن نكل عن اليمين فليس له إلا ما أقر له به. وهذا إذا كانت السلعة قائمة،
~~فأما لو فاتت بتلف فزعم المشتري أنه أشركه بالنصف وألزمه نصف الثمن وقال
~~المشرك بالربع فالمشتري مدع وعلى المشرك اليمين ما أشركه إلا بالربع ويبرأ،
~~فإن نكل عن اليمين حلف المشتري أنه أشركه بالنصف وألزمه نصف الثمن، فإن نكل
~~عن اليمين فليس له إلا ms2947 ما أقر له به المشرك، إلا أن تباع بوضيعة فالقول قول
~~المشرك لأنه مدعى عليه، وإن بيعت بزيادة فالقول قول المشتري لأنه مدعى عليه
~~يؤخذ منه.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا اجتمعا على أن الشركة كانت مبهمة فالقول قول
~~المشتري فيما زعم من أنه إنما أشركه بالشك يريد دون يمين بدليل قوله وإن
~~زعم أنه قد بين عند الشركة أنه إنما يشركه بثلث أو ربع وادعى المشرك أكثر
~~من ذلك حلف، إذا لم يوجب عليه اليمين إلا أن يدعي عليه المشرك أكثر مما أقر
~~أنه أشركه به، وذلك حلف، إذ في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب الشركة
~~من أنهما إذا لم يبينا شيئا فالقول قول
# PageV08P052
# المشتري مع يمينه أنه إنما أراد الثلث أو الربع. والاختلاف في هذا على
~~اختلافهم في لحوق يمين التهمة، إذ لا يمكن للمشرك أن يحقق الدعوى على
~~المشتري بأنه أراد أكثر مما ذكر أنه أراده من الثلث أو الربع، وقد مضى هذا
~~المعنى في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب وفي آخر أول رسم من سماع أصبغ.
~~وفي قوله وإن زعم المشتري أنه قد بين عند الشركة أنه إنما يشركه بثلث أو
~~ربع وادعى المشرك أكثر من ذلك حلف المشتري ما أشركه بالنصف، فإن نكل عن
~~اليمين حلف المشرك وكان له النصف نظر، إنما الصواب أن يحلف المشتري ما
~~أشركه إلا بالثلث أو الربع الذي أقر به، فإن نكل عن اليمين حلف المشرك على
~~ما ادعى كان النصف أو أكثر من النصف ويكون ذلك له. وقوله: وهذا إذا كانت
~~السلعة قائمة صحيح؛ لأن السلعة إذا كانت قد تلفت فالمصيبة على المشرك فيما
~~يزعم أنه أشركه به من السلعة، فهو مقر للمشتري من ثمن السلعة بأكثر مما
~~يدعي، فوجه الحكم في ذلك أن يوقف الزائد، فمن أكذب منهما نفسه ورجع إلى قول
~~صاحبه أخذه. وأما قوله: فأما لو فاتت بتلف فزعم المشتري أنه أشركه بالنصف
~~إلى آخر المسألة فهو صحيح إلا قوله: إلا ms2948 أن تباع بوضيعة فليس بموضع استثناء
~~لأن الاستثناء يخرج المستثني من حكم المستثنى منه، وحكم التلف والوضيعة
~~سواء في أن المشتري مدع على المشرك، فكان صواب الكلام أن يقول فيه وكذلك
~~إذا بيعت بوضيعة فالقول قول المشرك؛ لأنه مدعى عليه. وتحصيل القول في هذه
~~المسألة أن المشتري إذا أشرك في السلعة التي اشترى رجلا حيث لا يجب عليه أن
~~يشركه فيها فاختلفا في مقدار ما أشركه به منها إفصاحا يقول المشتري أشركتك
~~بجزء كذا سميناه، ويقول المشرك بل بجزء كذا أسميناه، والسلعة قائمة لم تتلف
~~ولا بيعت بعد، فالذي يدعي الأكثر منهما هو المدعي كان المشتري أو المشرك،
~~والآخر مدعى عليه يكون القول قوله مع يمينه؛ لأن المشتري إذا قال: أشركتك
~~بالثلثين وقال المشرك: ما أشركتني إلا بالثلث فهو مدع عليه أنه اشترى منه
~~ثلثي السلعة وهو ينكر أن يكون اشترى منه إلا الثلث. وإن كان المشرك قال:
~~أشركتني بالثلثين وقال المشتري: ما أشركتك إلا
# PageV08P053
# بالثلث فهو مدع عليه أنه باع منه ثلثي السلعة والمشتري منكر أن يكون باع
~~منه إلا الثلث فالقول قول المدعى عليه منهما مع يمينه، فإن نكل عن اليمين
~~حلف المدعي واستحق ما حلف عليه، وإن كانت السلعة قد تلفت أو بيعت بوضيعة
~~فالقول قول المشرك الذي يدعي الأقل لأن المشتري يريد أن يلزمه من ثمن
~~السلعة التي قد تلفت أو من الوضيعة فيها ما ينكره، فأما إذا كانت السلعة قد
~~بيعت بربح فالقول قول المشتري الذي يدعي الأقل لأن المشرك يريد أن يأخذ من
~~ربح السلعة ما ينكر أن يكون أشركه به، ولا اختلاف بينهم في شيء من هذا،
~~وكذلك لا اختلاف بينهم في أن السلعة تكون بينهم بنصفين إذا اتفقا على أن
~~الشركة وقعت مبهمة بينهما ولم يدع أحدهما أنه أراد شيئا ولا نواه كانت
~~السلعة قائمة أو قد تلفت أو بيعت بربح أو وضيعة. واختلفوا إذا اتفقا على أن
~~الشركة وقعت بينهما مبهمة فادعى أحدهما والسلعة قائمة لم تفت ولا بيعت بعد
~~أنه ms2949 أراد أقل من النصف الثلث أو الربع، وقال الآخر: أردت النصف أو لم تكن
~~لي نية على ثلاثة أقوال: أحدها أن القول قول الذي ادعى منهما أنه أراد أقل
~~من النصف كان المشتري أو المشرك دون يمين وهو الذي يأتي على قول أصبغ في
~~هذه المسألة؛ والثاني أن القول قوله مع يمينه، فإن نكل عن اليمين حلف صاحبه
~~على ما ذكره من أن له النصف وأنه لم تكن له نية، وكانت السلعة بينهما
~~بنصفين، وهو الذي يأتي على ما في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الشركة؛ والثالث أنه لا يصدق الذي ادعى أنه أراد أقل من النصف وتكون السلعة
~~بينهما بنصفين وهو قول سحنون، ومثله في كتاب ابن المواز بدليل وكذلك إذا
~~كانت السلعة قد تلفت أو بيعت بوضيعة فقال المشرك: أردت الثلث أو الربع وقال
~~المشتري: أردت النصف أو لم تكن لي نية أو كانت قد بيعت بربح فقال المشتري:
~~أردت الثلث أو الربع وقال المشرك: أردت النصف أو لم يكن لي نية يجري ذلك
~~على الثلاثة الأقوال المذكورة، وإن ادعى أحد منهما أنه أراد أكثر من النصف
~~لم يصدق. وأصل هذه في التداعي أن كل من دفع ضرا عن نفسه كان القول قوله،
~~ومن ادعى نفعا لنفسه كان القول قول خصمه. ولو اشترى رجلان سلعة
# PageV08P054
# فأشركا فيها رجلا فقيل: إنها تكون بينهم أثلاثا، وهو قول ابن القاسم في
~~المدونة، وقيل: إنه يكون للمشرك نصف نصيب كل واحد منهما فيكون له نصفها وهو
~~أحد قولي ابن القاسم في سماع عيسى من كتاب الوصايا.
### | مسألة: اشترى سلعة من رجل فأتى رجل فسأله أن يوليها إياه بعد صفقته
# مسألة وسئل عن رجل اشترى سلعة من رجل فأتى رجل فسأله أن يوليها إياه بعد
~~صفقته حين انبت له البيع والبائع قائم لم يزل فولاه المشتري على من ترى
~~العهدة والتبعة لهذا المولى؟ فقال: تبعته على الذي ولاه إلا أن يشترط عليه
~~المولى أن تبعته على البائع، فيكون ذلك له ms2950 إذا كان على ما وصفت من القرب،
~~فأما إن تباعد ذلك ثم ولاها رجلا واشترط عليه أن تباعته على البائع الأول
~~فذلك باطل وعهدته على المولى، قال: ولا أرى بأسا أيضا في المسألة الأولى
~~حيث يجوز له أن يستثني العهدة على البائع الأول أن يولي السلعة ويشترط على
~~المولى أن تباعته على البائع الأول وإن لم يحضر البائع ذلك وكان غائبا عنه
~~إذا كان قريبا لا أبالي حضر البائع الأول أو لم يحضر إذا كان عندما وقعت
~~الصفقة وذهب البائع ولى المشتري رجلا واشترط أن عهدته على البائع لا يضره
~~عندي مغيبه وسواء غاب أو حضر.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا مثل قول مالك في الموطأ ومثل ظاهر ما في
~~سماع عيسى من كتاب العيوب خلاف ما في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب السلم
~~والآجال، وقد مضى هناك القول مستوفى فلا معنى لإعادته. وروى يحيى عن ابن
~~القاسم مثل قول أصبغ هذا، وروى عنه أيضا أن الافتراق القريب حكمه حكم ما لم
~~يفترقا، فإن بعد وطال لم تكن العهدة عند الجميع إلا على المولى والمشرك إلا
~~أن يشترطها على الأول ففي جواز ذلك قولان.
# PageV08P055
### | مسألة: شراء ما على الغائب
# مسألة وقال أصبغ: ولا بأس باشتراء ما على الغائب وإن لم يحضر إذا كانت
~~غيبته قريبة وعرف مكانه وصحته وملاؤه ولا بأس باشتراء ما عليه وإن لم يحضر.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لابن القاسم في سماع موسى بن معونة الصمادحي من
~~كتاب المدبر، ولم يشترط في جواز ذلك أن يكون على الدين بينة، فقيل معنى ذلك
~~إذا كانت على الدين بينة، وهي رواية داود بن سعيد عن أبي زيد عن مالك،
~~وقيل: إن ذلك على ظاهر قولهما وإن لم يكن على الدين بينة، وذلك كله خلاف
~~لما في غير ما موضع من المدونة من أنه لا يجوز شراء ما على الرجل من دين
~~إلا أن يكون حاضرا مقرا، وقد سقط من بعض المواضع فيها، مقرا، ms2951 وثبوته يقضي
~~على سقوطه، وسقط أيضا في بعض الروايات في شراء الكفيل ما على الذي تحمل
~~عنه، فقيل: إنه فرق في هذه الرواية بين شراء الكفيل ما تحمل به من الدين
~~وبين شراء الأجنبي ذلك، فأجاز ذلك للكفيل وإن لم يعلم إقراره لأنه مطلوب
~~بالدين ولو أنكر لزمه الغرم، فكأنه إنما اشترى دينا على نفسه لكونه مطلوبا
~~به، وقيل: الرواية بثبوته تقضي على سقوطه، ولا فرق بين الكفيل والأجنبي في
~~هذا وهو الأظهر، إذ قد تكون الحمالة بعد العقد فلا يلزم الحميل شيء إلا بعد
~~إثبات صاحب الدين دينه، وهو أيضا قبل الأجل غير مطلوب بحال، وبعد الأجل قد
~~لا يطلب. فوجه ما في المدونة من اشتراط حضوره وإقراره وهو المشهور في
~~المذهب هو أن شراء ما عليه من الدين لا يجوز إلا بنقد الثمن، فهو لنقد
~~الثمن ولا يدري هل يتم له ما اشترى أو يرجع إليه ماله، فمرة يكون بيعا ومرة
~~يكون سلفا. ووجه ظاهر قول أصبغ وما في سماع موسى من أن شراء ما عليه جائز
~~وإن لم يحضر ولا كانت عليه بينة هو أن الأمر محمول على الصحة من أن البائع
~~صدق فيما زعم أن له عليه من الدين الذي باعه وأن الذي عليه الدين لا ينكر،
~~فلا يتلفت ما يطرأ بعد من إنكاره. ووجه رواية أبي زيد عن مالك أن البينة
~~ترفع علة
# PageV08P056
# الإنكار وإن كان لا يؤمن أن يسقط الدين عن نفسه بتجريح البينة أو إقامة
~~بينة على القضاء فشيء أمر من شيء. ولو قال الرجل للرجل: لي على فلان كذا
~~وكذا فأنا أبيعه منك بكذا وكذا فإن أنكرك صرفت إليك الثمن لم يجز باتفاق،
~~ولو قال الرجل للرجل يعني دينك الذي لك على فلان وأنا أعلم وجوبه لك عليه
~~وإقراره به لك فباعه منه لجاز باتفاق، وإن أنكره بعد كانت مصيبة دخلت عليه،
~~وأما شراء الدين على الميت فلا يجوز باتفاق، وقد مضى ذلك والقول عليه في
~~رسم القبلة من سماع ابن القاسم ms2952 من كتاب السلم والآجال.
### | مسألة: اشترى طعاما بعينه وسأل رجل المشترى أن يوليه الطعام فولاه
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل اشترى طعاما بعينه كذا وكذا إردبا وسأل رجل
~~المشترى أن يوليه الطعام فولاه وبائع الطعام غائب لم يحضر حين ولاه
~~المشترى، قال: لا يجوز ذلك عندي إلا بحضور بائع الطعام، وليس الطعام في هذا
~~مثل السلع من غير الطعام؛ لأن الطعام يدخله في هذا بيع قبل استيفاء قبضه
~~قال: ولا بأس أن يولي سلعة له على رجل اشتراها منه بعينها والذي هي عليه
~~غائب إذا كانت غيبته قريبة كما وصفت وعرف موضعه وصحته وملاؤه.
# قال محمد بن رشد: جعل مغيب بائع الطعام الذي عنده الطعام كمغيب الطعام،
~~إذ لا يقدر على قبض الطعام حتى يقدم الذي هو عنده الطعام كما لا يقدر على
~~قبض الطعام الغائب حتى يخرج إليه، فإذا كان في حكم الطعام الغائب لم يجز
~~فيه النقد كما لا يجوز في السلع الغائبة، وإذا لم ينقد المولي في الطعام
~~كما نقد المولى دخله بيع الطعام قبل أن يستوفى كما قال، إذ لا يجوز لمن
~~اشترى طعاما بثمن نقدا أن يوليه أحدا
# PageV08P057
# بثمن إلى أجل، فهذا وجه ما ذهب إليه أصبغ في هذه المسألة، وقد مضى في
~~التولية من الطعام الغائب في سماع يحيى من كتاب المرابحة ما فيه دليل على
~~هذه المسألة.
### | مسألة: اشترى أرضا شراء فاسدا فقبض الأرض فغرس حولها أشجارا
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل أرضا شراء فاسدا فقبض الأرض فغرس حولها
~~أشجارا من تين وزيتون حتى أحاط بالأرض غير أن جلها وأكثرها بياض لم يحدث
~~فيه شيئا فهل تراه فوتا؟ قال: نعم أراه فوتا إذا كانت الشجر قد أحاطت
~~بالأرض كلها وعظمت فيها المؤونة وكان لها بال فأرى الأرض على مشتريها
~~بقيمتها، قيل: فإن كان غرس ناحية منها وجل الأرض بياض كما اشتراها؟ قال:
~~أرى أن يفسخ البيع وترد الأرض البيضاء الكثيرة إلى ربها وتكون الناحية التي
~~غرس فيها فائتة بغراسته، وهي عليه ms2953 بقيمتها، قلت: فإن كان الذي غرس منها
~~شيئا يسيرا لا بال له؟ قال: أرى فسخ البيع في جميعها ويكون للمشتري الغارس
~~على البائع قيمة غرسه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة قوله فيها بين وتفصيله فيها صواب لأن
~~الغرس في الأرض فوت في البيع الفاسد، فإذا أحاط الغرس بها وعظمت المؤونة
~~فيه وجب أن يكون فوتا لجميعها وإن كان جلها بياضا، وإذا كان الغرس بناحية
~~منها وجلها لا غرس فيه وجب أن يفوت منها ما غرس ويفسخ البيع في سائرها، إذ
~~لا ضرر على البائع في ذلك إذا كان المغروس من الأرض يسيرا مما لو استحق من
~~يد المشتري في البيع لزمه الباقي ولم يكن له أن يرده، ووجه العمل في ذلك أن
~~ينظر إلى الناحية التي فوتها بالغرس ما هي من جميع الأرض، فإن كانت الثلث
~~أو الربع فسخ البيع في الباقي بثلثي الثمن أو ثلاثة أرباعه فسقط عن المبتاع
~~إن كان لم
# PageV08P058
# يدفعه ورد عليه إن كان قد دفعه وصحح البيع في الناحية الفائتة بالقيمة
~~يوم القبض، فمن كان له منهما على صاحبه فضل في ذلك رجع به عليه، إذ قد تكون
~~قيمة تلك الناحية أقل مما نابها من الثمن وأكثر، وقد قيل: إن البيع يفسخ في
~~الأرض كلها فيبطل عن المبتاع جميع الثمن إن كان لم يدفعه ويرد إليه جميعه
~~إن كان قد دفعه ويكون عليه قيمة الناحية التي فوت بالغرس بالغة ما بلغت،
~~وهذا القول قائم من الدمياطية لابن القاسم، والأول هو القياس. وقال في
~~الدمياطية: وسئل ابن القاسم عمن اشترى قصبا فنقد بعض الثمن والنصف الباقي
~~شرط فيه إذا كسر نصف القصب وزيادة فدانين على النصف، فلما كسر نصف القصب
~~لزمه بقية الثمن ولم ينتظر به إلى أن يكسر الفدانين، قال: هذا بيع فاسد من
~~أوله، فعليه قيمة ما كسره يوم اشتراه، ويفسخ ما بقي مما لم يكسر، قيل: لم
~~لا يقسم الثمن على الجميع؟ قال: ليس هو كذلك إنما في البيع الحرام وجهان: ms2954
~~إن كان عرضا فله قيمته، وإن كان طعاما فله مثله ومكيلته إلا أن يكون طعاما
~~لا يقدر على معرفة مثله بأن لا يعرف ذلك فعليه القيمة مثل العروض، وهذا
~~الاختلاف إنما يرجع إلى هل يكون على المبتاع قيمة الموضع الذي فوته بالغرس
~~لو بيع منفردا أو هل يكون عليه ما وقع عليه من قيمة الأرض كلها لو بيع
~~معها؟ وذلك يختلف، إذ قد تكون قيمة ذلك الموضع في التمثيل على الانفراد
~~عشرة، ومع جملة الأرض عشرين إذ قد تساوي الأرض دون ذلك المجمع تسعين ويساوي
~~ذلك الموضع دون سائر الأرض عشرة، ويساوي بجميع الأرض جملة مائة وعشرين.
~~وقوله: وإذا كان الغرس شيئا يسيرا لا بال له فسخ البيع في جميعها ويكون
~~للمشتري الغارس على البائع قيمة غرسه، هو مثل ما مضى من قول مالك في أول
~~رسم من سماع أشهب في البنيان اليسير في الحائط المبيع بيعا فاسدا، إلا أنه
~~قال هناك: يكون على رب الحائط ما أنفق المبتاع في البنيان، وقال هنا: إنه
~~يكون للمشتري على البائع قيمة غرسه، فمعنى ذلك أنه يكون عليه قيمة الغرس
~~مقلوعا يوم جاء به وغرسه وما أنفق في غرسه أو قيمة ما أنفق فيه على حسب ما
~~مضى القول فيه من سماع أشهب المذكور، وبالله التوفيق.
# PageV08P059
### | مسألة: اشترى دارا بكل ما فيها وكل حق هو لها فهدم المشتري الدار إلا حائطا
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل دارا بكل ما فيها وكل حق هو لها فهدم
~~المشتري الدار إلا حائطا واحدا، فلما أراد هدمه منعه جاره وقال: هو لي
~~وأقام على ذلك بينة أنه له، قال: لا شيء للمشتري فيه، قال السائل: فإنه
~~يقول للبائع: احلف لي أنك لم تبعني هذا الحائط فيما بعتني، قال: ليس عليه
~~يمين إلا أن يدعي أنه باعه ذلك الحائط بنفسه وينكر ذلك البائع فإن له عليه
~~اليمين في ذلك. وأما قول المشتري إني اشتريت منك جميع الدار وإن هذا الحائط
~~ليس من الدار فليس عليه بذلك ms2955 يمين لأنه إنما باعه كل حق كان للدار، فهذا
~~ليس من حقها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأن الرجل إذا باع الدار بجميع حقوقها فلا
~~يقع البيع على جدراتها الأربع إلا أن يشترط ذلك، وإنما يقع على ما كان منها
~~من حقوقها، فإذا وجد شيئا منها ليس من حقوقها لم يكن له بذلك على البائع
~~قيم إذ لم يبعه إلا ما كان من حقوقها، وإنما جاز هذا البيع ولم يكن غررا
~~لأنه يتبين بالنظر إليها ما هو من حقوقها مما ليس من حقوقها، فقد دخل
~~المبتاع على معرفة فيما اشترى. ولو أثبت رجل من جيرانه في بعض حيطان الدار
~~أنه له ماله وملكه والظاهر فيه مما يدل عليه العيان أنه من دار المشتري
~~لكان له الرجوع بذلك على البائع. فمعنى قوله في المسألة منعه جاره وقال: هو
~~لي وأقام على ذلك بينة أنه له معناه أنه أقام بينة تشهد له أنه من حقوق
~~داره، ولو أقام البينة أنه له بشراء أو هبة وما أشبه ذلك مما يحق له ملكه
~~والظاهر بدليل العيان أنه من دار المشتري لكان له الرجوع بذلك على البائع.
# PageV08P060
### | مسألة: تكون له العرصة فيبيع صاحبها أسفلها وكان صب الماء إلى ذلك الأسفل
# مسألة وسئل عن الرجل تكون له العرصة فيبيع صاحبها أسفلها وكان صب الماء
~~إلى ذلك الأسفل فلم يذكرا هجر الماء عند بيعها فبنى المشتري فجعل في جداره
~~كوة فجرى الماء عليها أشهرا ثم سد الكوة وقال: إن المجرى ليس علي، وكيف إن
~~ترك الماء يجري سنة وسنتين ثم سد الكوة وقال: إن المجرى ليس علي؟ وكيف إن
~~ترك الماء يجري سنة وسنتين ثم سد الكوة ولم يشترط عليه البائع مجرى ماء؟
~~قال أصبغ: إذا علم بذلك قبل أن يسلم لشيء رأيت أن يصرف عنه ولا يلزمه إلا
~~أن يكون من الأمور الظاهرة التي تعرف ويعرفها المشتري أن لا معدل لها وأن
~~الماء منصب إليها لا بد له منه ولا مصرف له على الوجوه ms2956 كلها بأسبابها فأراه
~~إذا كان كذلك كالمشتري عليها وكالشروط وإلا فلا، وأما إن كانوا على غير ذلك
~~فأقروه سنة أو سنتين كما ذكرت فلا أرى ذلك يلزمه ولا يوجب عليه بعد أن يحلف
~~بالله ما كان رضا للأبد ولا تسليما ولا على حق للبائع قد عرفه أو رضي به أو
~~اشترطه بينه وبينه ثم يصرف عنه إذا حلف إلا أن يطول زمان ذلك جدا لمثل وقت
~~الحيازات للأشياء وهو مسلم راض غير نافر ولا طالب ولا دافع ولا منكر إلا
~~ساكتا على التسليم وإنه حق لصاحبه فيما يرى منه يختار ذلك عليه فذلك وجوبه
~~ولا أرى له بعد ذلك دعوى ولا تبعة.
# قال محمد بن رشد: ليس المجرى شيئا أحدثه البائع على المبتاع بعد البيع،
~~وإنما هو شيء قديم من قبل البيع كان الماء ينصب من أعلى
# PageV08P061
# العرصة إلى أسفلها فباع منه الأسفل ولم يبين عليه أن ماء أعلى عرصته يجري
~~عليه على ما كان فرأى من الحق للمبتاع على البائع أن يقطع عنه مجرى الماء
~~إذ هو عيب من قبله لم يتبرأ إليه به إلا أن يكون كما قال أمرا ظاهرا لا
~~يخفى أن الماء منصب إليها ولا معدل له عنها فيلزم ذلك المشتري كما لو
~~اشترطه عليه البائع. وقد قيل إنه إذا لم يشترط ذلك عليه البائع ولا كان
~~أمرا ظاهرا فليس له أن يسده عليه، وهو عيب فيما ابتاع إن شاء أن يمسك أمسك،
~~وإن شاء أن يرد رد، روي ذلك عن ابن القاسم وسحنون، وهو على ما في كتاب
~~الكفالة من المدونة في الذي بيع عبده وله عليه دين لم يعلم به المشتري أنه
~~لا يسقط عنه ويكون عيبا به إن شاء أمسك وإن شاء رد، ويأتي قول أصبغ على ما
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم وعلى ما في رسم لم يدرك من سماع عيسى من
~~كتاب العيوب، وقد مضى القول على ذلك في الموضعين. ولما قال: إن من حق
~~المبتاع أن يسد المجرى ms2957 على البائع حكم له بحكم ما لو أحدثه عليه بعد الشراء
~~فقال: إنه إن قام بقرب ذلك كان له أن يسده، وإن لم يقم إلا بعد السنة
~~والسنتين لم يكن ذلك له إلا بعد يمينه، وإن سكت إلى مثل وقت الحيازات في
~~الأشياء عد ذلك منه رضا ولزمه. وقد اختلف في حيازة الضرر المحدث فقيل: إنه
~~لا يحاز أصلا، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وقيل: إنه يحاز بما تحاز به الأملاك
~~العشرة الأعوام ونحوها، وهو قول أصبغ هذا، وقد روى عنه أنه لا يحاز إلا
~~بالعشرين سنة ونحوها، وكان ابن زرب يستحسن في ذلك خمسة عشر عاما، وروي ذلك
~~عن ابن الماجشون، وقال سحنون في كتاب ابنه: إنه يحاز بالأربع سنين والخمس
~~لأن الجار قد يتغافل عن جاره فيما هو أقل من ذلك السنة والسنتين، وقد قيل:
~~إن ما كان ضرره على حد واحد فهو الذي يحاز بالسكوت عليه، وما كان يتزايد
~~أبدا كالمطر إلى جانب الحائط وشبه ذلك فلا حيازة فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى شاة فذهب المشتري ليأتي بالثمن فباعها البائع من غيره
# مسألة وسئل عن رجل اشترى شاة فذهب المشتري ليأتي بالثمن
# PageV08P062
# فخالفه البائع فباعها من غيره، ثم إن المشتري الأول لقي المشتري الثاني
~~ومعه تلك الشاة فنازعه فيها فماتت الشاة في أيديهما، المصيبة ممن هي؟ قال
~~أصبغ: الضمان عليهما جميعا إن كان موتها منهما جميعا أو بأيديهما جميعا،
~~فإن صحت الشاة للثاني غرم له هذا نصف القيمة، وإن صحت للأول فالثاني يغرم
~~له ويرجع على بائعه بما دفع إليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة معناها أن البائع مقر أنه باعها من أحدهما
~~بعد الآخر ويدعي كل واحد منهما أنه هو الأول، فقوله فيها فإن صحت الشاة
~~للثاني غرم له هذا نصف القيمة صحيح؛ لأنه لما نازعه فيها فماتت بأيديهما
~~كان قد استهلك له نصفها فوجبت عليه قيمته، وتصح له الشاة بأحد وجهين: إما
~~بأن لا يكون لواحد منهما بينة على أنه هو الأول فيحكم بينهما ms2958 أن يحلف كل
~~واحد منهما أنه هو الأول وتكون بينهما، أو ينكل الأول عن اليمين ويحلف
~~الثاني فتصح له بيمينه مع نكول الأول؛ وإما أن يقيم الثاني بينة أنه هو
~~الأول ولا يكون للأول بينة على أنه هو الأول، فإذا صحت الشاة إلى الثاني
~~بأحد هذين الوجهين كان له على الأول نصف قيمتها كما قال لاستهلاكه إياه،
~~ويرجع الأول على البائع بالثمن الذي دفع إليه إن كان قد دفعه إليه وبما
~~زادت قيمتها أو الثمن الذي باعها به من الثاني على ثمنه هو لأنه استهلك
~~الشاة عليه بعد أن باعها منه ببيعه إياها من الثاني، وإن صحت الشاة للأول
~~بأحد هذين الوجهين قيل له قد قبضت نصفها الذي قتلته، وأنت مخير بالنصف
~~الثاني الذي قتله المبتاع الثاني بين أن تجيز البيع فيه فتأخذ الثمن أو
~~تأخذ قيمته ممن شئت منهما إن شئت من البائع وإن شئت من المبتاع الثاني الذي
~~قتله، فإن أخذت قيمته من البائع رجع البائع بذلك على المبتاع الجاني، وإن
~~أخذت قيمته من المبتاع لم يكن له بذلك رجوع على أحد لأنه هو الجاني، ويرجع
~~المبتاع الثاني على البائع الأول بنصف الثمن الذي دفع إليه للنصف الذي قتله
~~المشتري الأول.
# PageV08P063
### | مسألة: يسلف الناس في السلع ويزعم أنه إنما يشتري جميع ذلك لفلان
# مسألة وسئل عن رجل يسلف الناس في السلع أو يشتري سلعا بعينها ويزعم أنه
~~إنما يشتري جميع ذلك لفلان رجل غائب بماله أمره بذلك ويكتب في اشتريته هذا
~~ما اشترى فلان ابن فلان بماله، وكيف إن قال: أمرني فلان أن أشتري له بهذه
~~المائة كذا وكذا ويشتري بها وينقدها، ثم يأتي الذي زعم أنه أمره بذلك فينكر
~~ويريد أخذ المال من البائع، أترى ذلك له؟ وهل يفترق عندك إن قال: أمرني أن
~~أشتري له بهذا المال بعينه أو قال: أمرني أن أشتري له بماله فاشترى ونقد
~~المشتري ما يسر أو ما عسر وقبض ما اشترى له فاستهلكه أو هو قائم لم يقبضه
~~حتى قام فأنكر ms2959 أن يكون أمره باشتراء شيء من الأشياء؟ قال أصبغ: هما سواء،
~~ولا سبيل له على البائع، وسبيله على المشتري بإقراره على نفسه يأخذ ما
~~اشترى له أو يضمنه ماله المسمى ويتبعه إن استهلكه ولم يجد له مالا، ولا
~~سبيل له على البائع على حال؛ لأن ذلك إنما هو دعوى من المشتري المقر فلا
~~تعدوه دعواه على نفسه ولا يضر غيره والبائع لم يصدقه ولم يبعه على ذلك شرطا
~~إنما يبيع على قوله كما يبيع الناس، فهو المشتري وهو المبتاع حتى يصدقه قبل
~~البيع لذلك ويبيعه عليه بتصريح من البائع أو إقرار أو بينة تقوم بعد ذلك أن
~~أصل المال لفلان هذا المال بعينه الذي اشترى به ونقد وإلا فلا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ إن المشتري ضامن للمال وإنه ليس لرب المال على
~~البائع في المال سبيل هو نحو قول ابن القاسم في
# PageV08P064
# المدونة في الذي أمر رجلا أن يسلم له دراهم في ثوب هروي فأسلمها له في
~~بساط شعر إنه إنما يرجع على المأمور. وقوله: إن البائع إذ باع بتصريح
~~وإقرار أن الشراء للمشترى له، وأن المال ماله أو قامت له بينة على المال
~~بعينه إن له أن يأخذ ماله منه بالوجهين جميعا بين على ما قاله، والتصريح أن
~~يبين المشتري على البائع أنه لا يشتري لنفسه وإنما يشتري لفلان ويكتب في
~~كتاب الشراء: اشترى فلان لفلان بماله وأمره وعلم البائع بذلك أو صدق
~~المشترى فيه فإن أخذ المشترى له ماله من البائع ببينة قامت له عليه بعينه
~~أو بتصريح وقع أن الشراء كان له انتقض البيع في إقراره إن الشراء كان له
~~وإن المال ماله ولم ينتقض في قيام البينة أن المال ماله ورجع على المشتري
~~بمثل الثمن ولزمه البيع لأنه استحقاق للثمن، واستحقاق الثمن إذا كان عينا
~~لا يوجب نقض البيع، ويشبه أن يقال على القول بأن العين لا يتعين، وهو قول
~~أشهب وأحد قولي ابن القاسم في المدونة إنه لا سبيل له على البائع في ms2960 المال
~~إذا قامت له بينة عليه بعينه والمشترى منه. وقد حكى ابن حبيب في الواضحة عن
~~ابن الماجشون أن القول قول المشترى له مع يمينه يحلف ما أمر المشتري
~~بالشراء ويأخذ ماله إن شاء من المشتري وإن شاء من البائع، فإن أخذه من
~~البائع كان للبائع أن يرجع على المشتري ويلزمه الشراء، وإن أخذه من المشتري
~~لم يكن له أن يرجع به على البائع ويرد له ما اشترى منه. ومن اشترى من رجل
~~شيئا فإن أراد أن يكتب في كتاب شرائه: هذا ما اشترى فلان لفلان بماله وأمره
~~لم يلزم البائع أن يشهد له بذلك لأن ذلك وإن لم يقتض تصديق البائع له بأن
~~الشراء لفلان وأن المال ماله ولا أوجب للمشتري له رجوعا عليه إن جاء فأنكر
~~على مذهب ابن القاسم وأصبغ ما لم يصرح فيقول بعلم البائع أو بتصديق المشتري
~~على ما ذكر من ذلك، فمن حجته أن يقول أخشى أن يأتي فيدعي علي أني علمت بذلك
~~وصدقته في قوله فتلزمني اليمين أو الحكم له بالرجوع على مذهب ابن الماجشون.
# PageV08P065
### | مسألة: يبيع العبد أو الجارية وينتقد ويدفع ما باع
# مسألة قيل لأصبغ: الرجل يبيع العبد أو الجارية وينتقد ويدفع ما باع، ثم
~~أتى إلى المشترى يستقيله، فيقول المشتري: إن جئتني بالثمن فيما بينك وبين
~~الشهر أو سنة فقد أقلتك أو لا يوقت شيئا إلا أنه يشترط له متى ما أتاه
~~بالثمن فالسلعة سلعته هل ترى هذا جائزا وتجعله شرطا لازما؟ فإن رأيت هذا
~~جائزا فهل يجوز له مسيس الجارية وقد ألزم نفسه هذا الشرط ويكون موسعا عليه
~~في البيع يبيع إن شاء؟ وكيف إن جعل هذا الشرط له، ثم فوت ما اشترى بعد ذلك
~~الشرط باليوم ونحوه مما يتبين أنه أراد قطع الشرط والرجوع عنه؟ قال أصبغ:
~~إذا صح الأصل في المبايعة على غير اعتزاء النقد ولا توطئة ولا مواعدة ولا
~~مراوضة فذلك جائز حلال لا بأس به لأن في كل شيء من السلع والحيوان ما عدا
~~الفروج ms2961 فلا أرى أن يجوز فيه الشرط الذي جعل له، ولا ينبغي ولا يجوز لهما
~~العمل عليه إلا أن يكون له وجه أن يجعل ذلك في الجارية إلى استبرائها وحده
~~ونحوه مما لا سبيل له فيه إلى الوطء فيجوز، وما كان على غير ذلك فأرى أن
~~يبطل إلا أن يدركها بحرارتها على نحو هذا من الأمور التي لم يخل عليها
~~المشتري ولم يمكن فينفذ له وإلا فلا. وأما إهمالهم في السلع غير الفروج هذا
~~الشرط بلا وقت فذلك لازم، وذلك ما أدركها في يده ولم تخرج من يديه ولا من
~~ملكه، فإن خرج سقط أيضا. وإن وقت كالذي سألت عنه من السنة وغيرها فليس له
~~أن يخرجها من يده ولا يحدث فيها شيئا يقطع ذلك ما بينه وبين وقته الذي جعل
~~على نفسه.
# PageV08P066
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن العقد إذا سلم من الشرط وكان
~~أمرا طاع به بعده على غير رأي ولا مواطأة فذلك جائز لا بأس به؛ لأنه معروف
~~طاع به وأوجبه على نفسه لا مكروه فيه ما عدا جارية الوطء إذ لا يجوز للرجل
~~أن يطأ جارية قد أوجب على نفسه فيها شرطا لغيره. والأصل في ذلك قول عمر -
~~رضي الله عنه - لعبد الله بن مسعود في الجارية التي ابتاعها من امرأته
~~واشترطت عليه أنك إن بعتها فهي لي بالثمن وسأله عنها: لا تقربها وفيها شرط
~~لأحد، وقد قيل معنى لا تقربها أي لا تشترها وفيها شرط لأحد؛ وقول عبد الله
~~بن عمر: لا يطأ الرجل وليدة إلا وليدة إن شاء باعها وإن شاء أمسكها وإن شاء
~~صنع بها ما شاء، وأما ما عدا جواري الوطء فذلك جائز لأنه معروف، والمعروف
~~عند مالك لازم لمن أوجبه على نفسه، فإن كان له أجل لزم إلى أجله، ولم يكن
~~للمشتري أن يفوته قبل الأجل، وإن لم يكن له أجل فذلك له لازم ما لم يفوته،
~~يريد إلا أن يفوته بفور ذلك مما يرى أنه أراد به ms2962 قطع ما أوجبه على نفسه.
~~وقد مضى في أول سماع أشهب القول في هذا الشرط إذا كان في أصل العقد فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: يبيع الحائط وفيه تمر قد أبر
# مسألة قال مالك في الرجل يبيع الحائط وفيه تمر قد أبر فيقول البائع
~~للمشتري: اسق النخل، فيقول المشتري: ليس ذلك علي، فيختلفان في السقي على من
~~ترى السقي؟ قال: أراه على البائع الذي له الثمن وليس على المشتري شيء. .
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن التمر باق على ملك البائع بقول النبي
~~- عليه السلام -: «من باع نخلا قد أثرت فتمرها للبائع إلا أن يشترطها
~~المبتاع» فوجب أن يكون سقيها عليه إن أراد أن يسقيها ولا
# PageV08P067
# يكون ذلك على المبتاع، إذ لا حق له في الثمرة ولا هو بائع لها فيلزمه
~~سقيها. وقد روي عن المخزومي أنه قال: السقي على المشتري لأنه يسقي نخله
~~فتشرب ثمرة هذا، وهو بعيد، إذ من حقه أن يقول: أنا لا أريد أن أسقي نخلي،
~~والذي يوجبه القياس والنظر أن يكون السقي عليهما لأن فيه منفعة لهما لا
~~يمكن أن يستبد بها أحدهما دون صاحبه كالشريكين، والله الموفق المعين.
### | باع سلعة فقال البائع بعتك وأنا بالخيار ولست أنت بالخيار
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر
# من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن القاسم في رجل باع سلعة فقال البائع:
~~بعتك وأنا بالخيار ولست أنت بالخيار، وقال المشتري اشتريت منك بالخيار ولست
~~أنت بالخيار، قال: ينتقض البيع، ولا أقبل دعوى البائع ولا المشتري.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مضت متكررة في سماع أبي زيد من كتاب الخيار،
~~ومضى في سماع أصبغ منه خلاف ذلك، وقد مضى من القول عليها هنالك ما فيه
~~شفاء، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الفقع في القمح
# مسألة ولا بأس بالفقع في القمح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة أيضا تكررت في سماع أبي زيد من كتاب الخيار،
~~ومضى القول عليها هناك فلا معنى لإعادته.
# PageV08P068
### | مسألة: بيع كبش بشاة ms2963 حلوب إلى أجل أو غير حلوب
# مسألة وسئل عن كبش بشاة حلوب إلى أجل أو غير حلوب فقال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله بشاة حلوب إلى أجل أو غير حلوب يريد حلوب غير
~~غزيرة اللبن، فهو صحيح على ما في المدونة من أن الغنم كلها صنف واحد كبارها
~~وصغارها وذكورها وإناثها ضأنها ومعزها إلا أن تكون غنما غزيرة اللبن موصوفة
~~بالكرم فلا بأس أن تسلم حواشي الغنم، وقال ابن القاسم في العشرة: إن غزر
~~اللبن وكثرته إنما يراعى في المعز لا في الضأن، ومثله في الواضحة لابن
~~حبيب، وروى ابن وهب عن مالك أنه لا يستلم كبار الضأن في صغارها، ولا بأس
~~بتسليم كبارها في صغار المعز، ولم يأخذ ابن وهب بقول مالك فأجاز تسليم كبش
~~في خروفين.
### | مسألة: باع من رجل كلبا ولم ينتقد ثمنه حتى هلك الكلب في يد المشتري
# مسألة وسئل عن رجل باع من رجل كلبا ولم ينتقد ثمنه حتى هلك الكلب في يد
~~المشتري؟ قال مصيبته من البائع.
# قال محمد بن رشد: رأى مصيبة الكلب من البائع وإن هلك في يد المشتري فجعله
~~باقيا على ملك البائع لما كان بيعه لا يجوز، فعلى هذا لو أدرك الكلب بيد
~~المشتري ففسخ البيع فيه لوجب أن يرجع البائع على المبتاع بقيمة ما انتفع به
~~إذ لم يكن ضمانه منه، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «الخراج
# PageV08P069
# بالضمان» وهذا على قياس ما مضى في رسم نقدها من سماع عيسى في المسلم
~~يشتري الخنزير من المسلم أن الثمن يرد إلى المشتري ويقتل الخنزير لأن
~~الظاهر من قوله أنه يقتل على البائع وإن كان قد قبضه المشتري، وقد قيل: إنه
~~يقتل على المشتري إن كان قد قبضه، فعلى هذا يكون على المشتري في الكلب إذ
~~هلك عنده قيمته كما لو قتله، والأول هو المعروف أن مصيبته من البائع وإن
~~قبضه المبتاع كالزبل وجلود الميتة وما أشبه ذلك مما لا يجوز بيعه ويجوز
~~الانتفاع به بخلاف ما لا ms2964 يجوز بيعه لغرره، وقد قيل: إن ما لا يجوز بيعه
~~لغرره فمصيبته من البائع وإن قبضه المبتاع، والمعروف المشهور من هذا أن
~~المشتري ضامن له بالقبض، وهذا في الكلب الذي لم يؤذن في اتخاذه باتفاق، وفي
~~الذي أذن في اتخاذه على اختلاف، فقد أجاز بيعه ابن كنانة وسحنون، قال سحنون
~~بعد هذا في هذا السماع: ويحج في ثمنها وأجاز ابن القاسم شراءه للمشتري
~~لحاجته إليه وكره بيعه للبائع، وهو نحو قول أشهب في المدونة في الزبل:
~~المشتري أعذر في شرائه من البائع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى نصف شقة ولم يسم المشتري أولا ولا آخرا
# مسألة وسئل عن رجل اشترى نصف شقة ولم يسم المشتري أولا ولا آخرا ولم يسم
~~البائع حتى قطع الثوب، فقال البائع: لا أعطيك إلا الآخر، وقال المشتري: لا
~~آخذ إلا الأول، قال: يحلف البائع ما كان باع إلا على الآخر ويفسخ البيع
~~ويرد الثوب إلى ربه مقطوعا إلا أن تكون سنة بين التجار أنهم إذا قطعوا إنما
~~يبيعون الأول فيحمل الناس على تلك السنة.
# PageV08P070
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة في جوابها حذف سكت عنه اتكالا على فهم السامع
~~والله أعلم، ومراده أن البائع يحلف ما باع إلا على الآخر، ثم يحلف المشتري
~~ما اشترى إلا على الأول، ويفسخ البيع إن حلفا جميعا، وإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر كان القول قول الحالف، وأيمانهما في هذه المسألة على النيات، ويحلف
~~البائع أنه أراد الآخر، ويحلف المشتري أنه أراد الأول لأنهما قد اتفقا على
~~أن البيع وقع مبهما لم يسميا أولا ولا آخرا، ولو ادعيا التسمية لحلف كل
~~واحد منهما على ما يدعي، فإن حلفا جميعا انفسخ البيع، وإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر كان القول قول الحالف، ولا فرق بين أن يدعيا التسمية أو يتفقا على
~~الإبهام إذا ادعى كل واحد منهما أنه أراد غير النصف الذي أراد صاحبه إلا في
~~صفة الأيمان، ولو اتفقا على الإبهام ولم تكن لواحد منهما نية لوجب أن يكونا
~~فيها شريكين يقسم ms2965 الثوب على القيمة ثم يستهمان عليه. وقد رأيت لابن دحون
~~أنه قال في هذه المسألة: إنها مسألة حائلة لا تجوز إذا أبهما ولم يسميا
~~لأنه بيع مجهول بمنزلة من باع فدانا من أرضه ولم يجزه، وإن ادعى أحدهما أنه
~~سمى جاز ذلك وحلف على ما ادعى، فإن ادعيا جميعا فالقول قول البائع مع
~~يمينه، ولو لم يقطع الشقة وكانا قد أبهما كانا فيها شريكين بمنزلة من اشترى
~~نصف أرض رجل ولم يذكر الناحية.
# قال محمد بن رشد: وليس قوله بصحيح لأنهما قد أبهما ولم يسميا فليس ببيع
~~مجهول كما قال، إذ لم ينعقد البيع بينهما على جهل من أجل أن كل واحد منهما
~~ظن أن صاحبه أراد النصف الذي أراد هو، فلم يكن بينهما في العقد غرر، إذ لم
~~يقع شراء المشتري على أن يأخذ أحد النصفين من غير أن يعلم أيهما هو ولا بيع
~~البائع على ذلك، ولو وقع على ذلك كان جهلا وغررا. مثال ذلك أن يقول: أشتري
~~منك أحد النصفين الأول أو الآخر أيهما وقع السهم عليه أو أيهما شئت أن
~~تعطيني أعطيتني. وقوله: وإن ادعى أحدهما أنه سمي جاز ذلك وحلف على ما ادعى
~~مطرد على ما ذهب إليه من أن البيع فاسد إذا أبهما، إذ يقتضي ذلك أن من سمى
~~منهما كان مدعيا للصحة، ومن لم يسم مدعيا للفساد. وأما قوله فإن ادعيا
~~جميعا فالقول قول
# PageV08P071
# البائع فلا يصح، إذ الواجب في ذلك أن يحلف واحد منهما لصاحبه فلا يكون
~~بينهما بيع؛ لأن البائع مدع على المبتاع أنه باع منه النصف الثاني ومنكر أن
~~يكون باع منه النصف الأولى، والمبتاع باع على البائع أنه باع منه النصف
~~الأول ومنكر أن يكون اشترى منه النصف الثاني، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا
~~انفسخ البيع بينهما، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف، وهذا
~~مما لا إشكال فيه.
### | مسألة: باع ثوبين بعشرة أرادب قمح إلى شهر
# مسألة وسئل عن رجل باع ثوبين بعشرة أرادب قمح ms2966 إلى شهر، فلما حل الأجل
~~قال: أقلني في أحد ثوبيك وخذ مني خمسة أرادب، قال: لا بأس بذلك إذا كان
~~الثوبان معتدلين، فإن كان أحدهما أرفع من الآخر لم يصلح له أن يقيله في
~~أحدهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة وقعت ههنا في بعض الروايات، وقد وقعت متكررة
~~في سماع أبي زيد من كتاب السلم والآجال، وقد مضى من القول عليها هناك ما لا
~~وجه لإعادته.
### | مسألة: باع منه مائة فدان مزروعة كل فدان بدينارين من ناحية قد عرفها وواجبه البيع
# مسألة وسئل عن رجل باع من رجل مائة، فدان مزروعة كل فدان بدينارين من
~~ناحية قد عرفها وواجبه البيع، ثم ذهب على أن يأتي غدا فيقيس له، فلما كان
~~من الغد قال: بعني أيضا مائة أخرى قبل أن يقيس له ما باعه له أولا فباعه
~~مائة أخرى كل فدان بثلاثة دنانير، فقاس له فلم يجد في زرعه إلا مائة فدان
~~وسبعين فدانا؟ فقال: يقيس له مائة فدان على دينارين ويقيس له ما بقي
~~بثلاثة، فما نقص فبحساب الفدان بثلاثة؛ لأن البيع الأول أولى من الآخر،
~~كذلك لو أن رجلا باع من رجل مائة إردب من قمح في
# PageV08P072
# منزله بثلاثين دينارا فلما كان من الغد جاء الرجل يكتاله له فاشترى منه
~~مائة أخرى بخمسين دينارا أو جاء رجل أجنبي غيره فاشترى منه مائة إردب
~~بخمسين قبل أن يكتال الأول فلم يجد في البيت إلا أقل من مائتين، قال: الأول
~~أولى ثم الآخر بعد إنما يقع النقصان عليه، ولا يتحاصان في النقصان.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنهما يتحاصان في النقصان على قدر ما اشتريا،
~~وهو قول بعيد، ووجه ذلك أنه لما كان الطعام في ضمان البائع إن تلف أشبه
~~الديون الثابتة في الذمة في أن التحاص يجب فيها ولا يبدأ الأول منهما على
~~الآخر، والقول الأول أظهر لأنه طعام مشترى بعينه، وقد وجبت للأول المكيلة
~~التي اشترى، فوجب أن يكون أحق بها من الآخر ولا يتحاصان في النقصان. ms2967
### | مسألة: اشترى منه صبرة وواجبه البيع فذهب ليأتي بالثمن فأصيبت الثمرة
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل صبرة من طعام وواجبه البيع فذهب الرجل
~~يأتيه بالثمن فأصيبت الثمرة بنار فاحترقت، قال: المصيبة من المشتري.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه إذا كانت الصبرة في
~~غير ملك البائع مثل الرحاب التي توضع الأطعمة فيها للبيع وتلفت بعد إمكان
~~القبض فيها، وأما إن تلفت قبل إمكان القبض فيها فيدخل في ذلك من الاختلاف
~~ما يدخل في المكيال يسقط من يد المشتري بعد أن امتلأ وقبل أن يفرغه في
~~إناثه، وقد مضى القول على ذلك في رسم نقدها من سماع عيسى. وأما إن كانت
~~الصبرة المشتراة في دار البائع أو حانوته فيدخل في ذلك من الاختلاف ما يدخل
~~في السلعة المبيعة إذا تلفت في يد البائع قبل أن يقبضها المبتاع وإن طال
~~الأمر، وقد مضى ذكر ذلك في غير ما موضع من ذلك نوازل سحنون الثانية.
# PageV08P073
### | مسألة: باع عشرة فدادين من قمح وواجبه فذهب ليقيسه له فأصيب الزرع
# مسألة قال: وكذلك لو أن رجلا باع عشرة فدادين من قمح من زرعه وواجبه فذهب
~~إلى غد ليقيسه له فأصيب الزرع بنار فاحترق، قال: مصيبته منهما جميعا.
# قال محمد بن رشد: قوله: المصيبة منهما يريد أن المشتري يضمن العشرة التي
~~اشترى ويؤدي ثمنها وتكون مصيبة الزائد على العشرة من البائع. ولو لم يكن في
~~القمح إلا عشرة فدادين فأقل لكانت المصيبة من المشتري في الجميع على هذا
~~القول، وإنما جعل المصيبة من المشتري في الفدادين التي اشترى من القمح وإن
~~كانت تلفت قبل التذريع لأن التذريع متمكن في الأرض بعد تلاف الزرع، وذلك
~~على قياس قوله في رسم العتق من سماع عيسى في الذي يشتري السمن موازنة في
~~جراره فيزنه بجراره إن له أن يبيعه قبل أن يزن الجرار، إذ لو تلف كانت
~~مصيبته منه، إذ لم يبق إلا وزن الجرار، وذلك ممكن بعد تلاف السمن كما يمكن ms2968
~~تذريع الأرض بعد ذهاب الزرع. وقد قيل: إن المصيبة من البائع إن تلف قبل
~~التذريع وهو قول مالك في آخر رسم من سماع أشهب والمشهور في المذهب، ولو
~~أراد المبتاع أن يبيع الفدادين التي اشترى من القمح قبل التذريع لجاز ذلك
~~له على رواية أبي زيد هذه وعلى ما قال في رسم العتق من سماع عيسى في مسألة
~~الجرار، ولم يجر ذلك على رواية أشهب الذي جعل الضمان فيها من البائع.
### | مسألة: اشترى ياقوتة وهو يظنها ياقوتة ولا يعرفها البائع ولا المشتري
# مسألة قال: ومن اشترى ياقوتة وهو يظنها ياقوتة ولا يعرفها البائع ولا
~~المشتري فوجدها على غير ذلك، قال: يرد البيع ولا يشبه مسألة الثياب، وكذلك
~~القرط الذهب يشتري ولا يشترط أنه ذهب ويشتري المشتري وهو يظنه ذهبا فيجده
~~نحاسا قال: يرد البيع.
# PageV08P074
# قال محمد بن رشد: قوله يرد البيع ولا يشبه مسألة الثياب، يريد ولا يشبه
~~مسألة الذي يبيع الثياب مساومة ثم يدعي الغلط لا مرابحة إذ لا اختلاف في أن
~~له القيام بالغلط في بيع المرابحة. وقوله هذا إن بيع المساومة لا قيام له
~~فيه بالغلط هو المشهور في المذهب. وقوله في الذي اشترى الياقوتة وهو يظنها
~~ياقوتة فوجدها على غير ذلك إن له أن يرد البيع خلاف ما مضى في رسم الأقضية
~~الثاني من سماع أشهب، وقد مضى هناك القول على المسألة مستوفى فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: قدم بلدا من البلدان بمتاع فأعطي به ثمنا
# مسألة وسئل عن رجل قدم بلدا من البلدان بمتاع فأعطي به ثمنا فجاءه رجل
~~فقال له: أنا آخذه منك بما أعطيت وأنت فيه شريك، قال: هذا حرام.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه يصير قد اشتراه منه بالثمن
~~الذي سماه على أنه إن ربح زاده نصف الربح، وإن خسر رجع عليه بنصف الخسران،
~~وذلك غرر وإن نقد فيدخله مع ذلك بيع وسلف، فهو كما قال حرام لا يحل.
### | مسألة: يشتري لبن شاة بعينها كيلا يدفع إليه في ms2969 كل يوم شيئا مسمى
# مسألة وسئل عن الرجل يشتري لبن شاة بعينها كيلا يدفع إليه في كل يوم شيئا
~~مسمى، قال: إن علم أنها تحلب في كل يوم مثل ما شرط له أن يدفع إليه في كل
~~يوم لا شك فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح مثل ما في كتاب التجارة إلى
# PageV08P075
# أرض الحرب من المدونة أنه يجوز أن يسلم في لبن الشاة الواحدة كيلا في
~~إبان لبنها، ولا يجوز ذلك قبل إبان لبنها، ولا يجوز له أن يبتاع لبن الشاة
~~الواحدة جزافا، ويجوز له أن يبتاع لبن الشياه جزافا إذا سمى مدة معلومة
~~شهرا أو شهرين. وأما إلى أن ينقطع فلا يجوز. وهذه المسألة في ابتياع لبن
~~غنم بأعيانها عكس ابتياع ثمرة المقثاة يجوز ابتياعها إلى أن ينقطع، ولا
~~يجوز ابتياعها إلى مدة معلومة شهرا أو شهرين.
### | مسألة: بيع قرط الربيع بقرط اليابس
# مسألة وسئل عن قرط الربيع بقرط اليابس، قال: إن تحرى فلا خير فيه وإن كان
~~بين تفاضله فلا بأس به، وكذلك التفاح الأخضر بالتفاح اليابس المقدد.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في حبل حبلة من سماع عيسى، ومضت
~~أيضا والقول عليها في رسم يدير ماله ورسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب
~~السلم والآجال فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: دفع إلى رجل سلعة يبيعها له بعشرة نقدا فباعها بألف درهم إلى أجل
# مسألة وقال في رجل دفع إلى رجل سلعة يبيعها له بعشرة نقدا فباعها بألف
~~درهم إلى أجل أو بعشرين، فقال صاحب السلعة: بيعوا من هذه الألف درهم التي
~~إلى أجل بعرض ما يساوي العشرة وأخروا ما بقي من الدراهم إلى أجلها، قال: لا
~~بأس بذلك، وكذلك لو قال: بيعوا لي من العشرين الدينار التي إلى أجل بعرض
# PageV08P076
# ما يساوي عشرة ودعوا ما بقي إلى أجله أخذه لم يكن بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الواجب له أن تباع العشرون دينارا أو
~~الألف درهم بعرض ms2970 ثم يباع العرض بعين، فإذا كان ذلك أكثر من عشرة كان له،
~~وإن كان أقل من عشرة ضمن المأمور تمام العشرة، فإذا كان من حقه أن يباع له
~~الجميع كان له أن يباع له منه بقدر العشرة ويبقى له ما بقي يأخذه إذا حل
~~أجله لأنه ثمن سلعته، ولا يدخل ذلك شيء من المكروه، فلذلك قال فيه لا بأس
~~بذلك، ولو أراد أن يباع له من ذلك بأقل من عشرة لم يجز لأنه يدخله دنانير
~~في أكثر منها أو في دراهم إلى أجل، وإنما الذي يجوز ويكون من حقه أن يباع
~~من ذلك بعشرة وبأكثر من عشرة. واختلف إن أراد المأمور أن يدفع العشرة من
~~عنده إلى رب السلعة ويترك العشرين إلى أجلها فإذا حلت قبض منها العشرة
~~وكانت الباقية لرب السلعة فقيل: ذلك له، وهو قول ابن القاسم في رسم الكبش
~~من سماع يحيى من كتاب البضائع والوكالات، وقيل: لا يكون ذلك له إلا أن يرضى
~~بذلك رب السلعة وتكون العشرون لو بيعت كان فيها عشرة أو أكثر، فإن لم يكن
~~فيها إلا أقل من عشرة لم يجز، وهو ظاهر قول أشهب في رسم حبل حبلة من سماع
~~عيسى من الكتاب المذكور، وقيل: لا يكون ذلك له إلا أن يرضى بذلك رب السلعة
~~وتكون العشرون لو بيعت لم يكن فيها إلا عشرة وأدنى، وهو قول ابن القاسم في
~~رسم حبل حبلة المذكور، ويتخرج في المسألة قول رابع وهو ألا يجوز ذلك إلا أن
~~تكون العشرون إن بيعت لم يكن فيها إلا عشرة لا أدنى ولا أكثر؛ لأنه إن كان
~~فيها أكثر دخله الدين بالدين على مذهب ابن القاسم، وإن لم يكن فيها إلا أقل
~~دخله سلف جر منفعة على مذهب أشهب.
# PageV08P077
### | مسألة: باع دابة واستثنى ركوبها يوما
# مسألة وقال في رجل باع دابة واستثنى ركوبها [يوما] ، بعد ثلاثة أيام
~~اليوم الرابع فقبض المشتري الدابة وبقي للبائع فيها ركوب يوم فنفقت في
~~اليوم الثالث. قال: هي من البائع، قال: وكذلك ms2971 لو نفقت في ركوب البائع كانت
~~من البائع لأنها في ضمان البائع ما بقي للبائع فيها شرط، قال أبو زيد: وبه
~~آخذ.
# قال محمد بن رشد: قوله إنها من البائع إذا نفقت في اليوم الثالث خلاف ما
~~مضى في أول رسم من سماع أصبغ، وقد مضى القول هناك على توجيه كلا القولين
~~وأنهما جاريان على الاختلاف في المستثنى هل هو مبقي على ملك البائع أو
~~بمنزلة المشترى، وأن رواية أبي زيد هذه على أنه مبقي على ملك البائع لأنه
~~على هذا يصير إنما باع الدابة بعد أربعة أيام على أن يركبها المشتري بثلاثة
~~أيام قبل البيع وهي على ملك البائع، فوجب أن يكون ضمانها من البائع في هذه
~~الأربعة أيام كلها لأنها فيها على ملك البائع كما قال.
### | مسألة: اشترى من عبده جارية هل يبيعها مرابحة
# مسألة وقال في رجل اشترى من عبده جارية أترى أن يبيعها مرابحة؟ قال: إن
~~كان يعمل بماله فلا بأس به، وإن كان يعمل بمال سيده فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن العبد يملك على مذهب مالك وماله له حتى
~~ينتزعه سيده، فإذا اشترى منه شراء صحيحا لا محاباة فيه جاز أن يبيع مرابحة
~~ولا يبين كما لو اشتراها من غير عبده، وإذا كان
# PageV08P078
# المال له لم يجز له أن يبيع مرابحة إلا أن يبين لأن ذلك ليس بشراء وإنما
~~هو كأنه سمى لسلعة له ثمنا فباعها عليه مرابحة إذ لا يشتري الرجل ماله
~~بماله، فإن وقع ذلك ولم يكن العبد اشترى السلعة كان المشتري بالخيار ما
~~كانت السلعة قائمة بين أن يمسك أو يرد، فإن فاتت رد فيها إلى القيمة إن
~~كانت أقل من الثمن على حكم الغش والخديعة في بيع المرابحة، وإن كان العبد
~~اشتراها بمثل ذلك الثمن أو أكثر جاز البيع ولم يكن للمشتري فيه كلام على
~~رواية أشهب عن مالك في أنه يجوز للرجل أن يبيع مرابحة ما ابتاع له غيره ولا
~~يبين؛ لأن السلعة إنما ms2972 كان اشتراها العبد لسيده الذي باعها مرابحة إذ إنما
~~كان يتجر له بماله، ولم يجز ذلك على رواية ابن القاسم عنه في أنه لا يجوز
~~للرجل أن يبيع مرابحة ما اشترى له غيره حتى يبين فيكون للمشتري الرد على
~~حكم الخديعة والغش في بيع المرابحة. وأما إن كان العبد اشتراها بأقل من ذلك
~~الثمن فلا يجوز ذلك ويكون الحكم فيه على رواية أشهب حكم من باع مرابحة وزاد
~~في الثمن يكون للمشتري في قيام السلعة أن يردها إلا أن يحط عنه الزيادة على
~~ما كان اشتراها به العبد ونوبها من الربح، وإن فاتت كانت فيها القيمة ما لم
~~تكن أكثر مما باع به فلا يزاد البائع، أو يكون أقل مما اشترى به المشتري
~~فلا ينقص منه. وأما على رواية ابن القاسم عنه فيكون الحكم فيها حكم الغش
~~والخديعة لأنه بيع يجتمع فيه على روايته الزيادة في الثمن والغش والخديعة،
~~وإذا اجتمعا جميعا كان للمشتري أن يطالب البائع بأيهما شاء والمطالبة بالغش
~~والخديعة أفضل له فيطالب بذلك.
### | مسألة: باع جارية حاملا على أن ما في بطنها حر قبل أن تلد
# مسألة وقال في رجل باع جارية حاملا على أن ما في بطنها حر قبل أن تلد،
~~قال: يمضي البيع ويرجع البائع على المشتري بقيمتها لأن العتق حين استثناه
~~صار فوتا، فإنما يرجع بقيمتها يوم قبضها.
# PageV08P079
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه باع الجارية منه على أن
~~الجنين حر على المشتري، فهو بيع فاسد؛ لأن اشتراط عتق الجنين على المشتري
~~غرر ويفوت بنفس البيع لوجوب العتق في الجنين على المشتري بذلك، ولذلك قال:
~~إن البيع يمضي إذا وقع ويصحح بالقيمة، والقيمة إنما تصح أن يكون يوم البيع
~~لأنه حينئذ فات، ففي قوله يوم قبضها نظر، ومعناه إذا كان البيع والقبض في
~~يوم واحد، ولو باعها منه على أن جنينها حر قد أعتقه البائع لوجب على مذهب
~~ابن القاسم أن ترد الجارية ويفسخ البيع فيها ما لم تفت بما يفوت ms2973 به البيع
~~الفاسد فيكون على المبتاع قيمتها يوم قبضها على أن ولدها مستثنى لو كان يحل
~~بيعها على ذلك، وذهب ابن حبيب إلى أنها لا تفوت بحوالة الأسواق ولا
~~بالولادة وترد ما لم تفت بالموت أو العيوب المفسدة فيكون على المبتاع
~~قيمتها يوم قبضها ظرفا فارغا على أن الولد مستثنى لو كان يحل بيعها على
~~ذلك. قال: ولو أن المشتري أعتقها قبل أن تضع عتقت وكان ولاؤها وولاء جنينها
~~للبائع ولزمته قيمتها يوم قبضها على أن الولد مستثنى. قال: وكذلك لو وهبها
~~لزمته قيمتها يوم قبضها على أن الولد مستثنى ويكون الولد حرا إذا وضعته.
### | مسألة: باع زرعا قبل أن يبدو صلاحه ثم حصده وحمله إلى منزله فأصابته نار فاحترق
# مسألة قال: ومن باع زرعا قبل أن يبدو صلاحه ثم حصده وحمله إلى منزله
~~فأصابته نار فاحترق وعلم أنه ذلك القمح بعينه، قال: يكون من البائع.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف المعلوم في المذهب من أن البيع الفاسد يضمنه
~~المبتاع بالقبض وتكون مصيبته منه إن تلف، ونحوه في رسم يشتري الدور
~~والمزارع من سماع يحيى من كتاب الجعل والآجال، ووجهه أنه لما كان بيعا لا
~~يجوز لم ينعقد ولا انتقل به ملك وبقي في ملك البائع، فوجب أن يكون ضمانه
~~منه إن قامت على تلفه بينة، وهو قول جماعة من أهل العلم في غير المذهب،
~~والله أعلم.
# PageV08P080
### | مسألة: بيع الدجاجة البياضة بالبيض إلى أجل
# مسألة وقال في الدجاجة البياضة بالبيض إلى أجل: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في حبل حبلة من سماع يحيى من كتاب
~~السلم والآجال أكمل مما وقعت ههنا، ومضى في أول رسم من سماع ابن القاسم منه
~~القول على حكم المزابنة وما يجوز منها مما لا يجوز مفصلا مقسما مستوفى فلا
~~وجه لإعادته.
### | مسألة: بيع الصبي الصغير الذي يحمل السؤال
# مسألة وقال في بيع الصبي الصغير الذي يحمل السؤال لا بأس به وإن كان
~~مرضعا إلا أن يكون من بلد ms2974 قد عمه الفساد من هذا الأمر من سرقة الأحرار
~~وبيعهم فأحب إلي أن يتورع الرجل فيه ولست أرى أن يمنع لذلك البيع.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال: إن الاحتياط ترك شرائهم إن كانوا
~~من بلد عرف فيه سرقة الأحرار على طريق التورع والتوقي من المتشابه مخافة
~~الوقوع في الحرام لقول النبي - عليه السلام -: «الحلال بين، والحرام بين،
~~وبينهما أمور مشتبهات فمن اتقى الشبهات استبرأ لدينه وعرضه، ومن وقع في
~~الشبهات كان كالراعي حول الحمى يوشك أن يقع فيه» .
### | مسألة: قامت عليه سلعة بعشرة دنانير فقال له رجل أربحك فيها دينارا
# مسألة وعن رجل قامت عليه سلعة بعشرة دنانير فقال له رجل: أربحك فيها
~~دينارا، قال: لا إلا أن تشرك فلانا فيكون معك
# PageV08P081
# شريكا فيها كم يأخذ من هذا وهذا؟ قال: يأخذ من كل واحد خمسة ونصفا خمسة
~~ونصفا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه إذا باع منه على أن يشرك
~~فلانا فرضي فلان بالشركة فقد وقعت عهدتهما جميعا عليه فيأخذ من كل واحد
~~منهما نصف الثمن، ولا اختلاف في هذا، وإنما يختلف إذا باع منه جميع السلع
~~فأشرك هو فيها بحضرة البيع غيره، فقيل: إن عهدة المشرك تكون على الأول
~~فيكون له أن يأخذ الثمن منهما جميعا، وقيل: إن عهدته تكون على المشتري الذي
~~أشركه فإليه يدفع وعليه يرجع إن طرأ ما يوجب له الرجوع. وقد مضى الاختلاف
~~في هذا في نوازل أصبغ من هذا الكتاب، ومضى القول على ذلك مستوفى في رسم
~~أسلم من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: شراء كلاب الصيد
# مسألة قال: ولا بأس بشراء الكلاب كلاب الصيد، ولا يعجبني بيعها. قال
~~سحنون: نعم ويحج بثمنها، وهي الكلاب التي هي للحرث والماشية والصيد.
# قال محمد بن رشد: المعلوم من قول ابن القاسم وروايته عن مالك أنه لا يجوز
~~بيع الكلب وإن كان من الكلاب المأذون في اتخاذها للصيد والضرع والحرث على
~~ظاهر قول النبي ms2975 - عليه السلام - في نهيه عن ثمن الكلب عموما لم يخص فيه
~~كلبا من كلب، ويقوي ذلك ما روي
# PageV08P082
# عن ابن عمر - رضي الله عنه - «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~عن ثمن الكلب وإن كان ضاريا» ، وإجازة ابن القاسم في هذه الرواية شراء
~~الكلب دون بيعه هو نحو قول أشهب في المدونة في الزبل: المشتري أعذر في
~~شرائه من البائع؛ لأن الحاجة قد تدعوه إلى شراء الكلب للصيد وشبهه مما جوز
~~له اتخاذه له، وكذلك الزبل إذا لم يجد من يعطيه ذلك دون ثمن، ولا حاجة لأحد
~~إلى بيع ذلك لأنه إذا لم يحتج إليه تركه لمن يحتاج إليه. وقول سحنون في
~~إجازة الكلب المأذون في اتخاذه هو قول ابن نافع وابن كنانة وأكثر أهل
~~العلم، وهو الصحيح في النظر؛ لأنه إذا جاز الانتفاع به وجب أن يجوز بيعه
~~وإن لم يحل أكله كالحمار الأهلي الذي لا يجوز أكله ويجوز بيعه لما جاز
~~الانتفاع به، ومن الدليل على ذلك أيضا قوله - عليه السلام -: «من اقتنى
~~كلبا لا يغني عنه ضرعا ولا زرعا نقص من عمله كل يوم قيراط» ، والاقتناء لا
~~يكون إلا بالاشتراء، وقد قيل في معنى ما «روى ابن عمر عن النبي - عليه
~~السلام - من نهيه عن ثمن الكلب وإن كان ضاريا» إن المعنى في ذلك حين كان
~~الحكم في الكلاب أن تقتل كلها ولا يحل لأحد إمساك شيء منها على ما روي «عن
~~أبي رافع قال: أمرني النبي - صلى الله عليه وسلم - بقتل الكلاب فخرجت
~~لأقتلها، لا أرى كلبا إلا قتلته حتى أتيت موضع كذا وسماه فإذا فيه كلب يدور
~~ويلهث، فذهبت أقتله، فناداني إنسان من جوف البيت يا عبد الله، ما تريد أن
~~تصنع؟ فقلت: أريد أن أقتل هذا الكلب، قالت: إنني امرأة بدار مضيعة، وإن هذا
~~الكلب يطرد عني السباع، ويؤذنني بالجائي، فأت النبي - عليه السلام - فاذكر
~~له ذلك فأتيت النبي - عليه السلام - فذكرت ذلك له فأمرني بقتله» ، ثم جاء
~~عنه - صلى الله عليه ms2976 وسلم - أنه أمر بقتل الكلاب إلا كلب صيد أو كلب ماشية،
~~وأنه قال: «من اقتنى كلبا ليس بكلب صيد ولا ماشية ولا أرض فإنه ينقص من
~~أجره قيرطان في كل يوم» ، فنسخ بذلك أمره الأول بقتل الكلاب عموما. وأما
~~الكلب الذي
# PageV08P083
# لا يجوز اتخاذه فلا اختلاف في أن بيعه لا يجوز وأن ثمنه لا يحل، روي عن
~~ابن عباس عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «ثمن الكلب حرام» .
### | مسألة: اشترى من رجل مائة إردب قمح إلى الحصاد فأعطاه عند الحصاد قمحا قديما
# مسألة وعن رجل اشترى من رجل مائة إردب قمح إلى الحصاد فأعطاه عند الحصاد
~~قمحا قديما، ولم يكن المشتري اشترط قديما ولا حديثا فأراد البائع أن يدفع
~~إليه قديما، قال: إذا كان على صفته فذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: ليست هذه المسألة في جميع الروايات، وهي صحيحة، إذ لا
~~يفتقر في صفة الطعام المسلف فيه إلى أن يذكر قدمه من حدثه، إذ لا يختلف
~~ثمنه باختلافه، وإنما يذكر الطيب والنقي والامتلاء وما أشبه ذلك مما يختلف
~~ثمنه باختلافه.
### | مسألة: مر ببياع وعنده سل تين فقال: أنا آخذ منك هذا السل ومثله مرة أخرى بدرهم
# مسألة وعن رجل مر ببياع وعنده سل تين فقال: أنا آخذ منك هذا السل ومثله
~~مرة أخرى بدرهم، قال: هذا خفيف من قبل أنه يجوز لي أن أسلف في أسلال من تين
~~وعنب ورطب، قيل له: ألا تراه يشبه غرار قمح ملأى يقول له: بعنيها وملأها
~~بدينار؟ قال: هذا بين لا خير فيه لأنه لا يجوز له أن يسلف في غرائر قمح.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم أوصى من سماع
~~عيسى فلا معنى لإعادته.
# PageV08P084
### | مسألة: باع بعيرا واشترط على المبتاع قربتين من ماء ببئر كذا وكذا فلم يجد في تلك البئر ماء
# مسألة وعن رجل باع بعيرا واشترط على المبتاع قربتين من ماء ببئر كذا وكذا
~~فلم يجد في تلك البئر ماء، قال: إن كان يجد ms2977 ماء من غير تلك البئر يشبه
~~ماءها فإنه يأتيه بمثله، فإن كان لا يوجد مثل ذلك الماء كان للبائع قيمة
~~البعير.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: كان للبائع قيمة البعير كلام وقع
~~على غير تحصيل، والصواب أنه إذا لم يجد مثل ذلك الماء أن ينظر إلى قدر قيمة
~~الماء من قيمة الماء والثمن مجموعين فيرجع بذلك الجزء في قيمة البعير لا في
~~عينه على مذهب ابن القاسم من أجل ضرر الشركة، وأشهب يقول: إنه يرجع في عينه
~~فلا يراعي ضرر الشركة. ولو كان مشترط الماء هو المشتري على البائع فلم يجد
~~له مثلا لرجع عليه المشتري في الثمن الذي دفع بقدر قيمة الماء من قيمة
~~الماء والبعير جميعا. وقد مضى لها نظائر في مواضع، من ذلك رسم أسلم ورسم
~~البراءة من سماع عيسى.
### | مسألة: بيع كل زريعة توكل ويستخرج من حبها طعام
# مسألة وقال: كل زريعة توكل ويستخرج من حبها طعام فإنه لا يباع حتى
~~يستوفى، ولا يباع منه اثنان بواحد، وكل زريعة لا توكل ولا يستخرج من حبها
~~شيء يوكل فإنه يباع قبل أن يستوفى، ويباع منها اثنان بواحد، ويباع بعضه
~~ببعض إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضت متكررة في هذا السماع من كتاب السلم
~~والآجال، ومضى القول عليها هناك مستوفى فلا وجه لإعادته مرة أخرى.
# PageV08P085
### | مسألة: النعال السبتية التي تجعل في الخفاف تشرى جلودها موازنة
# مسألة وعن هذه النعال السبتية التي تجعل في الخفاف تشرى جلودها موازنة،
~~قال: هذا حرام، ولو أجزت هذا لأجزت أن تباع الثياب موازنة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لأن الوزن فيها غير معروف، فبيعها
~~موازنة من الجهل والغرر الذي لا يجوز في البيوع.
### | مسألة: خبز الشعير بخبز القمح رطل برطل
# مسألة وسئل عن خبز الشعير بخبز القمح رطل برطل فقال: لا خير فيه؛ لأن
~~الشعير أخف من القمح، فإن تحرى فلا أرى به بأسا، قال أبو زيد: قال ابن
~~القاسم: إنما التحري ms2978 أن يعرف كيل دقيق الشعير ودقيق القمح، فإذا اعتدلا فلا
~~بأس به، قال ابن القاسم: وإنما تحري الخبز اليابس بالرطب ليس على أن الرطب
~~إذا يبس كان مثل اليابس، ولا على أن اليابس لو كان رطبا كان مثله، وإنما
~~التحري عندي في هذا أن يكون فيه قدر ويبة أو نصف ويبة أو ربع ويتحرى الآخر
~~كذلك.
# قال محمد بن رشد: التحري فيما يكال لا يجوز، فإنما أجاز ابن القاسم
~~التحري في دقيق الأخباز إذ لا يمكن كيل ما دخل في الخبز من الدقيق، وهذا
~~نحو ما مضى في رسم سلف من سماع عيسى من إجازة بيع التمر المنثور بالمكتل
~~على التحري، وقد مضى هذا المعنى في رسم
# PageV08P086
# كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال. وقوله: إن
~~المماثلة في أخباز القمح بالشعير يريد والسلت، إنما تكون باعتبار أصولها هو
~~صحيح على ما في المدونة، وقد ذهب ابن دحون إلى أن الخبز يجوز أن يباع مثلا
~~بمثل وزنا بوزن، قال: لأنه صار صنفا على حدة، فوجب ألا تراعى أصوله، قال:
~~ولو جاز ما قال لفسد أكثر البيوع، ولعمري إن لقوله وجها، وهو القياس على
~~الأخلال والأنبذة أنها تجوز مثلا بمثل ولا يراعى ما دخل في كل واحد منهما
~~من التمر أو الزبيب أو العنب، وكذلك الدقيق بالدقيق أجازه مالك مثلا بمثل
~~دون مراعاة دخل في كل واحد منهما من القمح أو من القمح والشعير إن كانا
~~تبايعا دقيق قمح بدقيق شعير، ومعلوم أن ريع الشعير لا يساوي ريع القمح،
~~فهذا يشهد لما ذهب إليه ابن دحون، والحجة له بالأنبذة والأخلال أبين لأنها
~~تختلف بما انضاف إليها من الماء كما تختلف الأخباز بما انضاف إليها من
~~الماء، إذ قد يكون بعضها أقل من بعض، وأما الدقيق فلم ينضف إليه في طحنه
~~شيء سواه، وريعه يقرب بعضه من بعض، فلهذا أجازه والله أعلم، ألا ترى أنه لم
~~يجز المشوي بالمشوي ولا القديد بالقديد من اللحم إلا بتحري أصولهما لتباعد ms2979
~~ما بينهما في الرطوبة واليبس، وأما اللحم المطبوخ بالأبزار باللحم المطبوخ
~~بالأبزار فالقول فيه كالقول في الخبز بالخبز لأن كل واحد منهما خرج إلى صنف
~~آخر، فانظر في ذلك. وأما إن كانت أصول الأخباز مما يجوز فيه التفاضل فلا
~~اختلاف في أن المماثلة تعتبر في أعيان الأخباز بالوزن على مذهب من يرى
~~الأخباز كلها صنفا واحدا، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب السلم
~~والآجال، وقد مضى هناك ذكر الاختلاف في ذلك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: كان له على رجل مائتا رطل صوف فحل الأجل
# مسألة وعن رجل كان له على رجل مائتا رطل صوف فحل الأجل
# PageV08P087
# فوجد الرجل عند غريمه أربعة عشر كبشا سبعة منها مجزوزة وسبعة مصوفة فأراد
~~أن يأخذ منه تلك الأكباش كلها بثمانين رطلا من صوف مما عليه، قال: إن كان
~~يعرف كم في تلك السبعة الأكبش من صوف حتى لا يشك فيه إلا يسيرا رطل أو نحوه
~~فإنه قيل لي إنه يعرف، وما أيسر ما يقع عنهم من علمه يريدون تلك الجزز فلا
~~أرى به بأسا، وإن كان لا يعرف ويقع في معرفته غبن كثير فلا خير فيه، قيل
~~له: أرأيت لو كان لرجل على رجل مائتا رطل صوف فأحضر الجزز ليزنها، فأراد أن
~~يأخذ منه جزرا بالمائتي رطل من غير وزن؟ قال: إن تحرى ذلك حتى يعرف فإن زاد
~~زاد يسيرا وإن نقص عما تحرى نقص يسيرا فلا أرى به بأسا، وإن كان لا يعلم
~~إلا بتغابن كثير فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: إجازة ابن القاسم في هذه المسألة أن يؤخذ الصوف بالتحري
~~دون وزن من الوزن الذي له هو على قياس قوله في رسم باع شاة من سماع عيسى من
~~كتاب السلم والآجال. قوله فيه: وكل صنف من الطعام أو غيره مما يجوز منه
~~واحد باثنين من صنفه فلا بأس باقتسامه على التحري كان مما يكال أو يوزن أو
~~مما لا يكال ولا يوزن، وعلى خلاف ما في آخر ms2980 السلم الثالث من المدونة. قوله
~~فيه: وكل شيء يجوز منه واحد باثنين من صنفه إذا كايله أو راطله أو عاده فلا
~~يجوز الجزاف بينهما لا منهما ولا من أحدهما لأنه من المزابنة إلا أن يكون
~~الذي يعطي أحدهما متفاوتا يعلم أنه أكثر من الذي أخذ من ذلك الصنف بشيء
~~كثير، وهو إذا تقارب عند مالك ما بينهما كان من المزابنة وإن كان ترابا.
~~وقد قال ابن دحون في مسألتي الصوف هاتين إنهما مخالفتان لأصل مالك وأصحابه
~~في أن الصنف الواحد مما يجوز فيه التفاضل لا يجوز بعضه ببعض إلا إذا بان
# PageV08P088
# التفاضل وظهر، وأما إن لم يبن وتحرى أن يكون مثلا بمثل فهو من المزابنة،
~~وإنما عول ابن دحون على ما وقع في المدونة، وهو أصل قد اختلف فيه، وقد مضى
~~تحصيله في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال. وأما إجازة
~~التحري فيما لا يجوز فيه التفاضل فلا يجوز فيما يكال ويجوز فيما يوزن على
~~تفصيل قد مضى القول فيه في رسم سلف من سماع عيسى [وفي غيره] .
### | مسألة: يأتي البزاز فيقول بكم هذا المتاع عليك فيقول بعشرة نقص
# مسألة وسئل عن رجل يأتي البزاز فيقول بكم هذا المتاع عليك؟ فيقول: بعشرة
~~نقص، فيقول: ليست معي نقص ولكني أحسبها عليك بقائمة، وإني أربحك فيها نصفا،
~~فيقول: هي تجيء تسعة قائمة، فيقول: قد أربحتك فيها نصفا، قال: لا بأس بهذا
~~لأنه بيع حادث كأنه باعه مساومة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال في جوازها لأنه أربحه
~~على تسعة قائمة بعد أن بين له أنه ابتاعها بعشرة نقص، فذلك جائز كما لو
~~باعها مساومة بتسعة قائمة.
### | مسألة: بيع الرطب عددا
# مسألة وقال في التمر يباع عددا: وقال مالك في الرطب يباع عددا فكرهه
~~وقال: هو عندي مثل التمر، قال ابن وهب: إذا أحاط
# PageV08P089
# بصره به صغيره وكبيره فلا أرى به بأسا، قال ابن القاسم: إذا كان شيئا
~~يسيرا فلا بأس به قدر ما لا ms2981 يكال مما لا يمكن فيه الكيل.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في الكثير من التمر أنه لا يجوز أن يباع عددا
~~لأن الأصل فيه الكيل، فلا يجوز أن يباع وزنا ولا عددا لأن ذلك من الغرر،
~~ولا اختلاف أيضا في اليسير الذي لا يكال ولا يتأتى فيه الكيل أنه يجوز أن
~~يباع عددا كما قال ابن القاسم، وإنما الاختلاف في اليسير الذي يتأتى فيه
~~الكيل ويعرف لقلته بعدده مقدار كيله، فكرهه مالك وأجازه ابن وهب إذا أحاط
~~به بصره صغيره وكبيره يريد فعرف بذلك مقدار كيله، والله أعلم. واختلف في
~~وجه كراهة مالك لذلك، فقيل: لما يقع في ذلك من الجهل وإن قل، إذ لا يعرف
~~حقيقة ما فيه من الكيل بالعدد، وقيل: إنما كرهه لما في الكيل من البركة،
~~روى الحارث عن ابن وهب قال: سمعت مالكا يقول لصاحب السوق أنهيت الناس عن
~~بيع الرطب عددا؟ قال: نعم، أردت ألا يباع إلا كيلا لما في الكيل من البركة،
~~قال له مالك: إني أكره أن يباع الرطب عددا بالدراهم مثل بيع أهل المدينة.
### | مسألة: قدم بقمح من بلد فقال حين خرج إن أنا وجدت بيعا في الطريق بعته وإلا بلغته
# مسألة وقال في رجل قدم بقمح من الإسكندرية فقال حين خرج: إن أنا وجدت
~~بيعا في الطريق بعته وإلا بلغته الفسطاط، قال: لا يبع في الطريق وليبلغ به
~~الفسطاط إلا أن يكون نوى به إلى قرية فيها سوق فلا بأس أن يبيعه فيها، قيل
~~له فأراد أن يختزنه في منية موسى ثم بدا له أن يبيعه ثم قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ «لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن تلقي السلع وعن بيعها حتى يهبط بها إلى الأسواق» فإذا لم يجد ثمنا
~~خرج
# PageV08P090
# بطعامه إلى الفسطاط أن يبيعه بالطريق قبل أن يبلغ به الفسطاط لنهي رسول
~~الله عن ذلك وجب ألا يجوز ذلك له وإن نواه، إذ لا تأثير للنية في ms2982 جواز ذلك،
~~بل ينبغي أن يكون الأمر أشد عليه إذا نواه، إذ لا يجوز لأحد أن ينوي فعل ما
~~لا يجوز له فعله وذلك إذا باعه بالطريق ممن يريده للبيع. وأما إن مر بقرية
~~على أميال من الحاضرة فجائز له أن يبيعهم ما يحتاجون إليه للأكل، فإن نوى
~~قرية فيها سوق جاز أن يبيع طعامه فيه إذا كان جائزا له أن يبيعه فيه وإن لم
~~ينو ذلك عند خروجه، إذ لا تأثير للنية فيما يجوز من ذلك مما لا يجوز منه.
~~وأما إذا اختزنه في الطريق بموضع ليس فيه سوق فقال: إنه إن بدا له أن يبيعه
~~فيه جاز ذلك ولم يكن به بأس، وفي هذا تفصيل، أما إذا باعه من أهل ذلك
~~الموضع ليأكلوه أو ليبيعوه فلا بأس بذلك لأنه قد صار باختزانه في ذلك
~~الموضع كأنه قد أصيب فيه، وأما إن باعه ممن خرج من أهل الحاضرة لشرائه
~~فيجري ذلك محلى الاختلاف في أهل الحاضرة يخرجون إلى الحوائط يشترون من
~~ثمارها أجاز ذلك ابن القاسم ورواه عن مالك، وهو قول أشهب خلاف روايته عن
~~مالك في سماعه من كتاب السلطان أن ذلك لا يجوز، وقد مضى ذلك في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: اشترى منه بعشرة دنانير قمحا فولاه رجلا فأراد أخذ العشرة فأعطاه تسعة
# مسألة وسئل عن رجل اشترى من رجل بعشرة دنانير قمحا فولاه رجلا، فلما أراد
~~أخذ العشرة منه أخذ منه تسعة وقال له: قد تصدقت عليك بالدينار، قال: هذا
~~مكروه، ولا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إن ذلك لا خير فيه لما يخشى من أن يكون قد
~~نوى ذلك عند التولية ولعل المولى قد رجا أن يضع عنه أو فهم ذلك من إرادته
~~فيكون كأنه قد ولاه إياه بأقل مما اشتراه فيكون بيعا له
# PageV08P091
# قبل استيفائه، وأما لو وقعت التولية بالعشرة لا ينوي أن يعطه منها شيئا
~~ولا يطمع بذلك المولى منه ثم بدا له فحط ms2983 عنه لم يكن على واحد منهما في ذلك
~~حرج والله أعلم.
### | مسألة: استعان رجلا يبتاع له سلعة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل استعان رجلا يبتاع له سلعة فلما ابتاعها
~~واستوجبها قال للبائع: خذ ذهبك من هذا يا رب السلعة للذي استعان به وادفع
~~إليه السلعة ففعل ذلك البائع فوجد بعد ذلك في الذهب نقصا وقد غاب رب السلعة
~~أو فلس، قال: إن كان المستعان لم يعلمه ذلك كان عليه بد لها.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان المستعان لم يعلمه ذلك كان عليه بدلها
~~معناه إن كان لم يعلمه عند الشراء أنه إنما يشتري منه لفلان المستعين له
~~على الشراء وأنه إليه يدفع ومنه يقبض فعليه البدل، ولا ينتفع بقوله له بعد
~~الشراء ادفع إلى فلان السلعة وخذ منه الثمن فإني اشتريتها له إلا أن يصدقه
~~في ذلك. ولو قال له عند الشراء إني إنما اشتريتها لفلان ودفع هو إليه الثمن
~~وقال: إنه مال فلان فوجد فيه نقصا وقد غاب فلان لوجب على المشتري البدل ما
~~لم يصدقه البائع على ذلك ويبيعه عليه بتصريح على قياس ما مضى لأصبغ في
~~نوازله قبل هذا خلاف قول ابن الماجشون.
### | مسألة: باع جارية وعليها حلي وثياب
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون عن علي بن زياد عن مالك إنه قال
~~في رجل باع جارية وعليها حلي وثياب، قال: إن كان يعرف أنها هيئت بذلك للبيع
~~فهو للبائع إلا أن يشترطه المبتاع، فإن اشترطه المبتاع جاز البيع.
# PageV08P092
# قال محمد بن رشد: قد مضى في أول سماع ابن القاسم من رواية ابن القاسم عن
~~مالك مثل رواية ابن زياد هذه عنه، ومضى القول على ذلك هنالك فلا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: اشترى عرصة فلما أراد البنيان فيها وجد بئرا عادية لها بال
# مسألة وسئل عن رجل اشترى عرصة فلما أراد البنيان فيها وجد بئرا عادية لها
~~بال، فقال البائع: بعتك شيئا لم أعرفه، وأنا أفسخ البيع، قال سحنون: أراها
~~للمشتري وكذلك المواريث ms2984 إذا اقتسمها الورثة فوجد في سهمه مثل ذلك أن ذلك له
~~دون ورثته.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو وجد المشتري في العرصة التي اشترى صخرا أو
~~عمدا أو رخاما أو وجد ذلك أحد الورثة في حظه لكان ذلك له على قول سحنون
~~هذا، وهو قول ابن حبيب في الواضحة وابن دينار في المدنية نصا وعلى قياس أحد
~~قولي ابن القاسم في رسم استأذن من سماع عيسى من كتاب الأقضية في الذي يجد
~~في أرضه جبا وباب الجب في أرض غيره إن له أن يأخذ ما كان منه في أرضه
~~وينتفع به ويسده فيما بينه وبين صاحبه، ولا يستحقه صاحبه بالباب. ويأتي على
~~قياس قول ابن القاسم في الرسم المذكور أن الجب لصاحب الباب ولا حق فيه للذي
~~وجده في أرضه أنه إن وجد المشتري في العرصة التي اشترى بئرا أو جبا أو
# PageV08P093
# بيتا لم يعلم بها البائع أن للبائع أن ينقض البيع، وكذلك إذا وجد ذلك أحد
~~الورثة في حظه كان للآخرين نقض القسمة، وأنه إذا وجد فيما اشترى صخرا أو
~~عمدا أو رخاما مغيبا تحت الأرض فهو للبائع، فإن وجد ذلك أحد الورثة في حظه
~~فهو بينهم، وكذلك قال ابن القاسم في أول رسم من سماع عيسى من كتاب اللقطة
~~أنه لا حق في ذلك للمبتاع.
# قال محمد بن رشد: وهذا الاختلاف إنما هو في المجهول الذي لا يعلم صاحبه،
~~وأما إن ثبت أن ما وجد مغيبا في الأرض أنه من متاع البائع أو من متاع من
~~ورثه عنه فلا اختلاف في أنه له، وكذلك إن علم أن ما وجده أحد الورثة في حظه
~~من ذلك أنه لموروثهم فهو بينهم بلا خلاف، وكذلك إن ثبت أن البئر أو الجب أو
~~البيت الموجود تحت الأرض من عمل البائع كان نسيه أو من عمل من ورثه عنه فلا
~~اختلاف في أن للبائع أن ينقض البيع وأن لمن يجد ذلك في حظه من الورثة أن
~~ينقض القسمة. وجه القول الأول في ms2985 المجهول أنه لمن وجد ذلك في أرضه هو أن
~~البائع لم يثبت له عليه ملك، وقد باع الأرض ولا يعلم ما في داخلها فوجب ألا
~~يكون للبائع حجة على المبتاع فيما وجده المبتاع فيها مما ينتفع به، كما لا
~~يكون للمبتاع حجة على البائع فيما وجده فيها من جبل يمنعه من أن يحدث فيها
~~ما يحتاج إليه من جب أو بئر أو غراس؟ ووجه القول الثاني أن ما وجد في الأرض
~~مما يعلم أنه محدث فيها من جب أو بئر أو موضوع فيها من صخر أو عمد أو رخام
~~فإنه محمول على أنه للبائع، إذ لعله قد انتقل إليه بميراث لم يعلم به وما
~~أشبه ذلك، فوجب ألا يسقط حقه فيه جهله به، وإن علم أنه ليس له فحكمه حكم
~~اللقطة، وهذا القول أظهر، والله أعلم، وبه التوفيق.
# PageV08P094
### | كتاب البضائع والوكالات الأول
# ] [
### | أسلف رجلا دينارا فجاءه به فرده لشيء كرهه
# PageV08P095
# من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب الرطب باليابس
# قال سحنون أخبرني ابن القاسم عن مالك أنه قال: من أسلف رجلا دينارا فجاءه
~~به فرده لشيء كرهه، فقال له: ادفعه إلى فلان، فقال: إن كان قبضه ورآه وعرفه
~~ثم رده إليه فلا ضمان عليه إن تلف، وإن كان لم يره صاحبه فهو من المسلف حتى
~~يرده.
# قال محمد بن رشد: قوله: ادفعه إلى فلان يريد ادفعه إليه يبدله لك، ولم ير
~~أن ينتقل الدينار من ذمة المستسلف له إلى أمانته بقول الذي أسلفه إياه
~~ادفعه إلى فلان حتى يقبضه منه ثم يرده إليه ليحمله إلى فلان، ومثله في رسم
~~القطعان من سماع عيسى من كتاب الكفالة والحوالة، وفي السلم الأول من
~~المدونة في الذي يسلم الثوب في طعام فيحرقه رجل في يده قبل أن يقبضه المسلم
~~إليه لأنه قال فيه: إن قال إنما تركه وديعة في يده بعدما دفعه إليه فأرى
~~قيمته له على من أحرقه والسلم على حاله، وعلى هذا يأتي قوله في كتاب القراض
~~من المدونة في ms2986 مال القراض يضيع منه
# PageV08P097
# بعضه فيخبر بذلك رب المال فيقول له: اعمل بما بقي في يدك قراضا إنه على
~~القراض الأول وإن أحضر المال وحاسبه ما لم يدفعه إليه ثم يرده إليه قراضا
~~مستأنفا خلاف ما حكى ابن حبيب عن مالك في الواضحة وربيعة والليث ومطرف وابن
~~الماجشون وجماعة أصحاب مالك إلا ابن القاسم فإنه كان يشدد فيه ويقول: إنه
~~على القراض الأول حتى يدفعه إليه ثم يرده عليه، فيأتي على قوله في مسألتنا
~~أن الدينار ينتقل من ذمة المستسلف إذا أحضره بقول المسلف له ادفعه إلى فلان
~~يبدله لك، ولو كان المسلف للدينار قبض ديناره من المستسلف له ثم أتاه به
~~فقال: وجدته معيبا وإنما أسلفتك سالما، فقال له: إنما أخذته من فلان فاذهب
~~به إليه يبدله لك لوجب على هذه الرواية أن يكون ضمانه إن تلف في الذهاب به
~~من صاحبه القابض له الذاهب به وألا ينتقل عن ذمته إلى أمانته لقول الدافع
~~له: اذهب به إلى فلان يبدله لك، ولوجب أيضا على ما حكى ابن حبيب في الواضحة
~~عمن ذكرناه أن ينتقل بقوله: اذهب به إلى فلان يبدله لك من ذمته إلى أمانته
~~فيصدق في دعواه تلفه، ويتخرج في هذا الوجه قول ثالث في المسألة وهو أن يكون
~~في يده كالرهن لا يصدق في دعواه تلفه إلا أن تقوم على ذلك بينة حسبما
~~ذكرناه وبينا وجهه في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب الكفالة والحوالة.
### | مسألة: أرسل رسولا يبيع له غلاما ولم يوقت له شيئا فاختلفا
# مسألة وقال مالك في رجل أرسل رسولا يبيع له غلاما ولم يوقت له شيئا،
~~فاختلفا، فقال المشتري: ابتعته بأربعين دينارا وقال الرسول وهو البائع: لا
~~بل بخمسين دينارا أرى الأيمان بينهما، فإن
# PageV08P098
# أبى الرسول أن يحلف لم يفسخ البيع بينهما ولم يقل لصاحب الغلام احلف؛
~~لأنه لا علم له، ولكن يحلف المشتري ويكون القول قوله مع يمينه.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولم يؤقت له شيئا معناه: وقد فوض إليه ms2987 أن يبيع
~~بما يراه لأنه لو لم يؤقت له ثمنا ولا فوض إليه أن يبيع بما يراه لكان
~~الأمر موقوفا على رضاه ولوجب إذا قال الرسول: بعت بخمسين، وقال المشتري:
~~اشتريت بأربعين إن قال رب العبد: لا أرضى أن أبيع عبدي بالخمسين التي قال
~~إنه باع العبد بها أن يأخذ عبده، وإن قال: لا أرضى أن أبيع عبدي بدون
~~الخمسين التي باعه بها أن يقال للمشتري: إن أردت أن تأخذ العبد بخمسين فخذه
~~وإلا فلا شيء لك، ولا أيمان بينهما في شيء من ذلك كله. وأما إن قال رب
~~العبد: لو باعه بأربعين لرضيت بذلك، ولكنه قد قال: إنه باعه بخمسين فأنا
~~أطلبها لكانت الأيمان بينهما في ذلك على ما ذكره إذا لم يوقت له ثمنا وفوض
~~إليه البيع باجتهاده، يريد أن الأيمان تكون بينهما على ما تكون بين
~~المتبايعين إذا اختلفا في الثمن والسلعة قائمة أو فائتة. وقوله: فإن أبى
~~الرسول أن يحلف لم يفسخ البيع بينهما صحيح؛ لأن البيع إنما لم يفسخ إذا
~~حلفا جميعا أو نكلا جميعا على ما سنذكره في ذلك من الاختلاف. وقوله: ولم
~~يقل لصاحب الغلام احلف معناه أنه لا يجب عليه أن يحلف إذ لم يل البيع فقد
~~لا يعرف الثمن، وإنما يجب اليمين على الوكيل الذي ولي البيع، وأما هو فمن
~~حقه إن ادعى معرفة الثمن أن يحلف إن شاء في موضع الرسول فيفسخ البيع إذا
~~حلف المشتري ولا يجب له على الرسول بنكوله شيء؛ لأنه لما حلف فقد اختار فسخ
~~البيع على إمضائه بيمين المشتري ويضمن العشرة للرسول، وكذلك إذا حلف الوكيل
~~والمشتري وانفسخ البيع لم يجب على الوكيل شيء لأن الإشهاد لا يتعين عليه
~~إلا عند دفع السلعة. ألا ترى أنه لو قال:
# PageV08P099
# بعت العبد بخمسين فأنكر المشتري الشراء جملة وحلف لم يلزم الرسول شيء،
~~ولو كان قد دفع إليه العبد فجحد الثمن وأنكر أن يكون قبض العبد فحلف لضمن
~~الرسول الخمسين لا قيمة العبد، كذلك قال في المدونة إنه ms2988 يضمن الثمن. والوجه
~~في ذلك أن الإشهاد بالثمن إنما يتعين عليه عند دفع العبد، وإن لم يحلف واحد
~~منهما حلف المشتري وكان القول قوله على ما قال في الرواية، ورجع رب العبد
~~على الرسول بالعشرة التي أتلفها عليه بنكوله عن اليمين، قاله مالك في كتاب
~~ابن المواز. ولو دفع الرسول العبد إلى المشتري ففات عنده ووجب أن يكون
~~القول قوله لحلف وغرم الرسول العشرة التي أتلف على رب العبد بتركه الإشهاد
~~على المشتري بالثمن، إذ دفع إليه العبد، قاله مالك في كتاب ابن المواز
~~أيضا، ولم يتكلم في هذه الرواية إن نكل المشتري بعد نكول الرسول، وحكاها
~~ابن حبيب وزاد فيها فإن نكل المشتري عن اليمين أيضا لزمه البيع، يريد بما
~~ادعى الرسول البائع، وإلى هذا ذهب ابن حبيب في المتبايعين إذا اختلفا في
~~الثمن فقال: إنهما إن نكلا كان القول قول البائع. وقد قال أبو بكر بن محمد
~~في هذه المسألة: فإن أبى المشتري أن يحلف بعد نكول الرسول غرم ما قال
~~الرسول، وهو خلاف المتبايعين، وقوله: وهو خلاف المتبايعين لا يصح بوجه
~~لأنهما متبايعان فلا فرق في حلفهما أو في حلف أحدهما ونكول الآخر، أو في
~~نكولهما جميعا بين أن يكون البائع منهما هو رب السلعة أو وكيله على البيع،
~~ففي نكولهما جميعا قولان: أحدهما أن القول قول الوكيل على البيع أو قول رب
~~السلعة إن كان هو الذي ولي البيع، وهو نص قول مالك في هذه المسألة ومذهب
~~ابن حبيب، والثاني أن نكولهما جميعا بمنزلة حلفهما جميعا ينفسخ البيع فيما
~~بينهما، وهو مذهب ابن القاسم على قول شريح في كتاب بيع الخيار من المدونة
~~إن حلفا ترادا وإن نكلا ترادا، وقيل: إنما يكون القول قول الرسول أو قول رب
~~السلعة إذا نكلا عن اليمين جميعا مع يمينه لقد باع العبد منه بخمسين لأنه
~~في هذا على
# PageV08P100
# المشتري مدع صدقا، فإذا نكل المشتري المدعى عليه عن اليمين على ذلك رجعت
~~اليمين على المدعي وهو البائع فحلف واستحق ما ms2989 حلف عليه. ويبعد قول من قال:
~~إن البائع لما كان هو المبدأ باليمين فنكل عنها ثم نكل المشتري بعده عن
~~اليمين كان القول قول البائع بلا يمين، بمنزلة من ادعى على رجل حقا له فيه
~~شاهد واحد فأبى أن يحلف مع شاهده ورد اليمين على المدعى عليه فنكل عن
~~اليمين أن المدعي يكون له ما ادعى دون يمين لنكول صاحبه بعد نكوله هو؛ لأن
~~يمين البائع لقد باع العبد منه بخمسين لم تجب له ولا مكن منها فلم ينكل
~~عنها؛ لأن صفة أيمانها أن يحلف البائع ما باع العبد منه بأربعين، ويحلف
~~المشتري ما اشتراه بخمسين؛ لأن البائع مدعى عليه أنه باع بأربعين، وهو منكر
~~لذلك، فوجب أن يحلف عليه؛ والمشتري مدعى عليه أنه اشتراه بخمسين وهو منكر
~~لذلك، فوجب أن يحلف عليه، وليس على البائع أن يزيد في يمينه: ولقد باعه منه
~~بخمسين لأنه باع في ذلك على المشتري، فقد كذبه بيمينه، إلا أن يشاء أن يزيد
~~ذلك في يمينه أو يجمع المعنيين في لفظ واحد فيحلف أنه ما باعه منه إلا
~~خمسين رجاء أن ينكل صاحبه عن اليمين فلا يحتاج إلى يمين أخرى ويكتفي
~~باليمين الأول، فلم ينكل عن اليمين على هذه الزيادة إذ لم تكن واجبة عليه،
~~ولا كان من حقه أن يحلف عليها ويستحق الخمسين، فوجب إذا نقل المشتري عن
~~اليمين أنه ما اشتراها منه بخمسين ألا يستحق هو الخمسين إلا بعد يمينه: لقد
~~باعه منه بخمسين، فإذا حمل قول ابن حبيب على هذا لصحة ما ذكرناه من معناه
~~وجب أن يصرف قول ابن القاسم بالتأويل إليه فيقال: معنى قوله وإن نكلا ترادا
~~أي إن أبى البائع أن يحلف على كل حال أولا وآخرا فتستقيم المسألة ويصحح
~~معناها ولا يكون بين ابن القاسم وبين ابن حبيب اختلاف فيها، ومن تأول على
~~ابن حبيب في قوله إذا نكل عن اليمين كان القول قول البائع أنه يكون القول
~~قوله دون يمين فعد قوله مثل أقوال أهل العراق في ms2990 القضاء بالنكول دون اليمين
~~على
# PageV08P101
# المدعى، وذلك خلاف مذهب مالك وجميع أصحابه، وسيأتي في رسم نقدها نقدها من
~~سماع عيسى الحكم إذا باع الرسول العبد فوجد المشتري به عيبا فهو من معنى
~~هذه المسألة.
### | مسألة: بعث معه بضاعة فيريد أن يحسب نفقتها كما يحسب على القراض
# مسألة قال ابن القاسم عن مالك في رجل تبعث معه بضاعة فيريد أن يحسب على
~~صاحبها من النفقة كما يحسب على القراض، قال: إن كان شيئا كثيرا فذلك له،
~~وإن كان شيئا تافها فلا، قال ابن القاسم وذلك رأيي إذا كان الذي حمل من ذلك
~~شيئا له بال، فأما إذا كان الشيء اليسير فلا أرى ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: وافق ابن القاسم مالكا فيما رواه عنه من أن البضاعة إذا
~~كانت كثيرة لها بال، قال محمد مثل الخمسين والأربعين كان للمبضع معه أن
~~يقبض نفقته على البضاعة وعلى ماله الذي خرج به قياسا على من أخذ مالا قراضا
~~فخرج به وبمال له أن نفقته تكون مفضوضة على المالين، وفي رسم الأقضية من
~~سماع أشهب خلاف هذا أنه لا يحسب على البضاعة من النفقة شيء، وهو الأظهر
~~لبعد قياس البضاعة في هذا على القراض؛ لأن الحكم في القراض أن تكون نفقة
~~المقارض في سفره من مال القراض، فقد دخل معه رب المال على ذلك إذ لم يتطوع
~~له بشيء، والمبضع معه قد تطوع لرب البضاعة بحملها ولم يعلمه أنه يحسب شيئا
~~من نفقته عليه، ولعله لو علم بذلك لم يرض به ولم يسلم بضاعته إليه، فكان
~~الأظهر ألا يكون له أن يحسب من نفقته شيئا عليها إلا بشرط أو عرف. وفي قوله
~~في آخر رواية أشهب وإن أشياء لتكون يوما لا تجمل ولا تحسن ما يدل على أنه
~~يكره له أن يفعل ذلك. وليس بمحظور عليه فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
~~الجواز، والمنع والكراهة، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P102
### | مسألة: أبضع معه بضاعة في سلعة من السلع فابتاع غيرها ثم باعها فربح
# مسألة وقال مالك ms2991 فيمن أبضع معه بضاعة في سلعة من السلع فابتاع غيرها ثم
~~باعها فربح فيها ثم ابتاع أخرى فوضع، وذلك كله بغير إذن صاحب البضاعة قال:
~~الربح لصاحبها والضمان على من افتات عليه بما افتات.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة إذا لم يفرق فيها بين أن تكون
~~السلعة التي أمره بشرائها موجودة في ذلك البلد أو غير موجودة فيه أنه ابتاع
~~غير السلعة التي أبضع معه فيها لرب البضاعة، ولذلك قال: إنه يكون الربح
~~الذي ربح في الأولى لصاحبها الذي ابتاعها له والوضيعة التي وضع في الثانية
~~على المبضع معه المفتات عليه في شراء ما لم يأمره به، ولو قدم بها لكان
~~مخيرا بين أن يأخذها لأنه ابتاعها له بماله وبين أن يتركها ويضمنه ماله.
~~وهذه المسألة تتشعب إلى وجوه كثيرة: منها أن يشتري المبضع معه في ذلك البلد
~~ببضاعة الرجل السلعة التي أمره بشرائها له أو لنفسه، ومنها أن يشتري في ذلك
~~البلد أو غير ذلك البلد ببضاعته غير السلعة التي أمره بشرائها له أو لنفسه
~~أيضا فيبيعها بربح أو بخسارة أو يقدم بها والسلعة التي أمره بشرائها موجودة
~~في ذلك البلد أو غير موجودة فيه، ومنها أن يشتري في غير ذلك البلد السلعة
~~التي أمره بشرائها إذا لم يجدها في ذلك البلد أو قبل أن يبلغه، فأما إن
~~اشترى في ذلك البلد ببضاعته السلعة التي أمره بشرائها فهي له لازمة، واختلف
~~أنه إن زعم أنه اشتراها لنفسه فروى محمد بن يحيى السبائي عن مالك أنه يحلف
~~على ذلك وتكون له ويرد إليه ماله، وقيل: إنه لا يصدق في ذلك إلا أن يكون
~~أشهد قبل الشراء أنه إنما يشتريها بالبضاعة لنفسه لا له، فتكون له ويرد إلى
~~الرجل بضاعته، وقع هذا القول في الثمانية لأبي زيد، وقيل: إنه لا يصدق في
~~ذلك وإن
# PageV08P103
# أشهد وتكون السلعة لرب البضاعة إلا أن يعلمه قبل الشراء أنه إنما يشتريها
~~لنفسه لا له، وهو قول أصبغ وروايته عن ابن القاسم في ms2992 الثمانية. وهذه
~~الثلاثة الأقوال في السلعة المعينة ولا فرق، وأما إذا اشترى في ذلك البلد
~~أو في غير ذلك البلد غير السلعة التي أمره بشرائها لصاحب البضاعة فسواء
~~كانت السلعة التي أمره بشرائها موجودة في ذلك البلد أو غير موجودة فيه يكون
~~الربح لصاحب البضاعة إن باعها بربح لأنه اشتراها له، والنقصان إن باعها
~~بوضيعة على المشتري المفتات، وإن قدم بها كان صاحب البضاعة مخيرا بيمين أن
~~يأخذها لأنه اشتراها له بماله، وبين أن يتركها ويضمنه ماله حسبما وصفناه في
~~أول المسألة. وأما إن اشترى في ذلك البلد أو في غير ذلك البلد غير السلعة
~~التي أمره بشرائها لنفسه فباعها بربح أو وضيعة أو قدم بها، فإن كانت السلعة
~~التي أمره بشرائها موجودة في ذلك البلد فالربح لصاحب البضاعة والوضيعة على
~~المبضع معه، وإن قدم بالسلعة كان رب المال بالخيار بين أن يأخذها أو يضمنه
~~ماله، وقال مطرف: الربح والوضيعة للمبضع سعه. وأما إن كانت السلعة غير
~~موجودة في ذلك البلد فالربح له والوضيعة عليه لأنه اشتراها لنفسه، واختلف
~~إن قدم بالسلعة فظاهر قول ابن القاسم في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ
~~أن لرب المال أن يأخذها إن شاء، وعاب ذلك أصبغ وخطأه وقال: لا سبيل لرب
~~المال إلى أخذها إلا إن كان اشتراها والسلعة التي أمره بشرائها موجودة في
~~ذلك البلد، ومثل قول أصبغ هذا لابن القاسم في سماع سحنون، فيحتمل أن يتأول
~~قول ابن القاسم في سماع أصبغ على هذا فلا يلزمه اعتراض أصبغ وتخطئته لقوله.
~~واختلف أيضا إن اشترى له ما أمره به بعد أن باع السلعة التي كان اشتراها
~~لنفسه فقال مطرف: هو بالخيار في أخذها، وقال ابن الماجشون: يلزمه أخذها إذا
~~كانت على الصفة، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك. وأما إن اشترى في
~~غير ذلك البلد السلعة التي أمره بشرائها بعد أن لم يجد مما في البلد وقبل
~~أن يبلغه فقال ابن القاسم في آخر رسم أوصى من
# PageV08P104
# سماع عيسى: إن صاحب ms2993 المال بالخيار إن شاء أخذها وإن شاء تركها، وقال عيسى
~~بن دينار من رأيه: يلزمه أخذها إذا كانت على الصفة أو اشتراها بمثل الثمن،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: أبضع معه في ثوب فاشتراه ثم قال للذي باعه اذهب به فسرق منه
# مسألة وقال مالك فيمن أبضع معه في ثوب فاشتراه ثم قال للذي باعه: اذهب به
~~فأره صاحبي، قال: نعم، فسقط منه أو سرق، قال: فإن ثمنه ضامن على الذي
~~أرسله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه اشترى الثوب بالخيار على أن
~~يريه صاحبه، وكذلك ذكر في كتاب ابن المواز أنه كان اشتراه له بالخيار إذ لا
~~معنى لاستئذانه البائع بعد ثبات البيع في أن يريه صاحبه. وقوله إذا كان
~~اشتراه على الخيار فإن ثمنه ضامن على الذي أرسله صحيح لأن ضمانه منه إذا لم
~~يعرف هلاكه إلا بقوله على حكم ما اشترى بالخيار، ولا حجة له على المبضع معه
~~بأن يقول له: قد تعديت علي إذ اشتريت بالخيار دون أن آمرك بذلك، إذ لا ضرر
~~عليه في الخيار بل له فيه منفعة على كل حال، إلا أن يكون زاد في الثمن بسبب
~~الخيار فيكون من حقه أن يرجع عليه بالزيادة إن تلفت السلعة قبل أن يختار،
~~ويحتمل أن يكون معنى المسألة أنه اشترى له السلعة شراء باتا ثم سأل البائع
~~بعد تمام البيع أن يجعل له الخيار فيها حتى يريها صاحبه، فتستقيم المسألة
~~أيضا على هذا التأويل، ويصح فيها الجواب، ولا يكون لصاحبها في ذلك حجة ولا
~~كلام.
# PageV08P105
### | مسألة: اشترى سلعة أو تكارى دابة فقال: اشتريتها لامرأتي ثم طلب منها الثمن
# مسألة وقال مالك فيمن اشترى سلعة أو تكارى دابة فقال: اشتريتها لامرأتي،
~~نقد الثمن أو الكراء أو لم ينقد، وقد حازت المرأة الدابة أو سكنت المنزل،
~~ثم طلب منها الثمن، فقالت: قد دفعته إليك ولا بينة لها، قال: إن كان نقد
~~الثمن فيمين المرأة: لقد دفعت إليه ثمنها، وما عندي منه قليل ولا كثير، وإن ms2994
~~كان لم ينقد حلف الزوج بالله ما اقتضيت من ثمنها شيئا، ثم يأخذ منها.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه المسألة في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الدعوى والصلح: قال سحنون وعيسى وإن أشهد الزوج عند دفعه الثمن إلى البائع
~~أنه إنما ينقد من ماله ثم قالت المرأة: إني دفعت إليه الثمن لم أجعل القول
~~قولها، ورأيت القول قول الزوج مع يمينه، وقولهما خلاف لقول مالك بعيد في
~~النظر؛ لأنه يتهم على أن يتقدم بالإشهاد على ذلك ليكون القول قوله. ووقع في
~~رسم استأذن من سماع عيسى بعد هذا في الرجل يوكل الرجل على شراء سلعة
~~فيشتريها وينقد الثمن ثم يطلبه من الآمر فيقول: قد أعطيته لك وإنما
~~اشتريتها بدراهمي أن القول قول الوكيل المشتري مع يمينه: يحلف ما أخذ منه
~~ثمنها ثم يأخذه منه، فقال بعض أهل النظر: المعنى فيها أن الآمر لم يقبض
~~السلعة ولذلك القول قول المأمور، فليست بخلاف لما في سماع ابن القاسم لأن
~~الرجل سفير امرأته على ما قال في رسم حلف، والصواب أنها خلاف لها لأنه لم
~~يعلل في سماع ابن القاسم بقبض السلعة، ولا يصح أن يعلل بذلك على مذهب ابن
~~القاسم لأنها ليست برهن له على مذهبه يجب له إمساكها حتى يقبض الثمن، بل
~~يلزمه دفعها إليه واتباعه بالثمن، وإنما يصح أن يعلل بقبض السلعة على مذهب
~~أشهب الذي يراها رهنا بيده من حقه أن يمسكها
# PageV08P106
# حتى يقبض الثمن، وإنما وجه ما في سماع عيسى أنه أحل المأمور محل البائع
~~في أن القول قوله أنه لم يقبض الثمن وإن كان قد دفع السلعة، فالفرق بين أن
~~يقبض الآمر السلعة أو لا يقبضها قول ثالث في المسألة يتخرج على مذهب أشهب،
~~وفي كتاب ابن المواز قول رابع أن القول قول الآمر نقد الثمن أو لم ينقده،
~~وتفرقة عيسى وسحنون بين أن يشهد الزوج أو لا يشهد قول خامس في المسألة،
~~فهذا تحصيل القول فيها: رواية ابن القاسم عن مالك الفرق بين ms2995 أن ينقد أو لا
~~ينقد، وقول أشهب الفرق بين أن يقبض الآمر السلعة أو لا يقبض، وقول سحنون
~~وعيسى الفرق بين أن يشهد المأمور أو لا يشهد، ورواية عيسى القول قول
~~المأمور نقد أو لم ينقد، وما في كتاب ابن المواز القول قول الآمر نقد
~~المأمور أو لم ينقد، والله أعلم.
### | مسألة: يسلف الناس في البيع ويزعم أنه اشترى جميع ذلك لفلان
# مسألة قيل لأصبغ: ما تقول في الرجل يسلف الناس في البيع أو يشتري سلعا
~~بأعيانها، ويزعم أنه اشترى جميع ذلك لفلان رجل غائب بماله أمره بذلك، ويكتب
~~في اشترائه: هذا ما اشترى فلان لفلان بماله؟ وكيف إن قال: أمرني أن أشتري
~~له بهذه المائة الدينار فاشترى بها ونقدها ثم يأتي الذي زعم أنه أمره بذلك
~~فينكر أن يكون أمره باشتراء شيء من الأشياء ويريد أخذ المال من البائع هل
~~ترى ذلك له؟ قال أصبغ: هما سواء، ولا سبيل له إلى البائع، وسبيله على
~~المبتاع بإقراره على نفسه، يأخذ ما اشترى منه أو يضمنه ماله المسمى، ولا
~~سبيل له على البائع على حال، إلا أن تقوم بينة على الأصل في المال لفلان
~~هذا المال بعينه الذي اشترى به ونقده فيه وإلا فلا.
# PageV08P107
# قال محمد بن رشد: وقع قول أصبغ هذا في نوازله من كتاب جامع البيوع على
~~نصه، وزاد فيه أو يصدقه البائع قبل البيع على ما ذكر من أنه يشتري لفلان
~~بماله ويبيعه على ذلك بتصريح من البائع وإقرار، يريد فيكون لفلان أن يأخذ
~~بذلك ماله بعينه من البائع كما له أن يأخذه إذا قامت البينة عليه إن ماله
~~بعينه، غير أن البيع ينتقض إذا أخذ فلان ماله بإقرار البائع أن الشراء كان
~~له وأن المال ماله، ولا ينتقض في قيام البينة أن المال ماله بعينه، ويرجع
~~على المشتري بمثله، ويلزمه البيع لأن استحقاق الثمن إذا كان عينا لا يوجب
~~نقض البيع ويشبه أن يقال على القول بأن العين لا يتعين، وهو قول أشهب وأحد
~~قولي ابن القاسم ms2996 في المدونة أنه لا سبيل له على البائع في المال إذا قامت
~~له البينة عليه بعينه والمشتري ملي، وكذلك قال أبو عمر الإشبيلي: إن ما في
~~كتاب السلم الثاني من المدونة خلاف لقول أصبغ إن لفلان أن يأخذ ماله من
~~البائع إذا أقام البينة عليه يعينه؛ وابن الماجشون يقول: إن القول قول
~~المشترى له يحلف ما أمر المشتري بالشراء ويأخذ ماله إن شاء من المشتري وإن
~~شاء من البائع، فإن أخذه من البائع كان للبائع أن يرجع به على المشتري
~~ويلزمه الشراء، وإن أخذه من المشتري لم يكن له أن يأخذه من البائع ويرد
~~إليه ما اشترى منه، وقد مضى معنى هذا كله بزيادة عليه في نوازل أصبغ من
~~كتاب جامع البيوع، وبالله التوفيق.
### | وكلت زوجها بحق كان لها وأشهدت له أنه وكيلها في ذلك الحق
# ومن كتاب أوله: حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل عن امرأة وكلت زوجها بحق
~~كان لها وأشهدت له أنه وكيلها في ذلك الحق والقائم به وأنه قبضه، ثم ادعت
~~أنه لم يعطها شيئا، ماذا ترى عليه؟ قال: أرى أن يحلف على دفعه إليها ثم
~~قال: هو سفيرها، قيل له: وما السفير؟ قال: الوكيل والرسول، وهو يبيع لها
~~ويشتري، وقوم يوكلون أقواما بالعراق يرسلونهم يقتضون لهم أموالا ثم يقيمون
~~السنين ثم يأتون بعد ذلك يقولون:
# PageV08P108
# لم يدفع إلينا شيء، ما أرى في ذلك شيئا، ولا أرى عليه إلا أن يحلف ويبرأ
~~ولا يكون عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: وهو سفيرها، والسفير الوكيل والرسول، يدل على أنه
~~يحكم له بحكم الوكيل فيما باع واشترى لامرأته وإن لم تثبت وكالته للعرف
~~الجاري من تصرف الرجال لأزواجهم في أمورهن، ومثله من الدليل في رسم البز من
~~سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس، ووقع في سماع عبد الملك بن
~~الحسن من كتاب الدعوى والصلح ما يدل على أنه محمول في ذلك على غير الوكالة
~~حتى تعلم وكالته، وقد اختلف في الوكيل يدعي أنه دفع إلى موكله ms2997 ما قبض له من
~~نحو مائة أو ما باع به متاعه على أربعة أقوال: أحدها أن القول قوله مع
~~يمينه جملة من غير تفصيل، وهو قوله في هذه الرواية في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم من كتاب المديان والتفليس وفي آخر كتاب الوكالات من المدونة،
~~والثاني أنه إن كان بقرب ذلك في الأيام اليسيرة فالقول قول الموكل إنه ما
~~قبض شيئا وعلى الوكيل إقامة البينة، وإن تباعد الآمر مثل الشهر ونحوه
~~فالقول قول الوكيل مع يمينه، وإن طال الآمر جدا لم يكن على الوكيل ولا على
~~الزوج يمينا، وهو قول مطرف عن مالك، والثالث أنه إن كان بحضرة ذلك وقربه في
~~الأيام اليسيرة صدق الوكيل مع يمينه، وإن طال الآمر جدا صدق دون يمين، وهو
~~قول ابن الماجشون وابن عبد الحكم، والرابع تفرقة أصبغ بين الوكيل بالشيء
~~بعينه وبين الوكيل المفوض إليه، فالوكيل على الشيء يعينه غارم حتى يقيم
~~البينة على الدفع وإن طال الآمر، والوكيل المفوض إليه يصدق في القرب مع
~~يمينه وفي البعد دون يمين، فإن مات الوكيل أو الزوج بحدثان ما جرى ذلك على
~~أيديهما كان ذلك في أموالهما إذا عرف القبض وجهل الدفع بعد يمين الموكل أو
~~الزوجة أنه ما دفع إليه شيء، وإن كان موتهما بغير حدثان ذلك وما يكون في
~~مثله المخرج والقضاء والدفع فلا شيء في أموالهما وإن كان لم يعرف الدفع ولم
~~يذكر، ولا خلاف عندي في هذا الوجه إلا على القول بأن على الوكيل إقامة
~~البينة على الدفع في القرب والبعد.
# PageV08P109
### | مسألة: يبعث معه قوم في رقيق ببضائع لهم إلى مصر فيخلط أموالهم
# مسألة وسئل عن رجل يبعث معه قوم في رقيق ببضائع لهم إلى مصر فعمد وخلط
~~أموالهم ثم اشترى رقيقا مختلفة، فلما فرغ من ذلك أعطى كل إنسان منهم بقدر
~~بضاعته رأسا على نحو ما أبضع معه، فأعطى رجلا منهم جارية مريضة ابتاعها وهي
~~مريضة قد عرف مرضها فهلكت الجارية، ثم إنه اعترف بالذي صنع، قال: إن اعترف ms2998
~~بالذي صنع على نحو ما ذكرت أنه اشترى رقيقا ولم يكن في أصل اشترائه لكل
~~إنسان ببضاعته، وإنما هو أعطاهم بعد الاشتراء فأراه ضامنا لذلك، وإن لم يقر
~~وقال: إنما اشتريت الجارية له حين اشتريتها لم أر عليه شيئا، ورأيته في ذلك
~~مصدقا، قيل له: أفترى عليه يمينا؟ قال: نعم إني لأرى ذلك عليه، قال سحنون:
~~لا يمين عليه، قيل له: أفرأيت حين اشترى مريضة أتراه لها ضامنا إن قال إنما
~~اشتريتها له؟ قال: إن كان مرضا مخوفا فأراه ضامنا، وإن كان مرضا مثله يجترأ
~~عليه، فرب مرض يجترأ عليه ومثله فرصة في اشترائها لم أر عليه ضمانا، قلت
~~له: أفترى للمبضع أن يرجع على الآخرين أن يقول: كما ضمنت هذا فأنتم له
~~ضامنون لأني أعطيتكم غير أموالكم فأنتم لذلك ضامنون؟ قال: لا أرى عليهم
~~ضمانا وإنما الضمان عليه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه لما خلط أموالهم اشترى لنفسه
~~ثم أعطى كل إنسان بقسطه، فلذلك لا يرجع الذي ماتت جاريته المريضة على
~~أصحابه، قاله ابن دحون، وهو عندي تفسير صحيح للمسألة. وإنما يضمن الجارية
~~المريضة للذي دفعها إليه إذا لم يعلمه أنه هو الذي دفعها إليه من عنده بعد
~~أن اشتراها لنفسه وأعلمه بمرضها أو لم يعلمه به؛ لأن من حقه أن يردها ولا
~~يقبلها إذ لم يبضع معه إلا أن يشتري له
# PageV08P110
# من غيره لا أن يعطيه من عنده، ولو أعلمه أنه اشتراها لنفسه وأنه هو
~~يدفعها إليه من عنده لزمه أن يبين له بمرضها، وإن لم يبين له به كان عيبا
~~فيها يكون له ردها به على حكم الرد بالعيوب، وكذلك كل واحد من أصحابه ممن
~~دفع إليه جارية صحيحة في بضاعته إن بين له أنه اشتراها لنفسه وأنه يدفعها
~~إليه أن عنده جاز ذلك، وإن لم يبين ذلك له كان من حقه أن يردها عليه ويضمنه
~~بضاعته. ولو كان لما خلط اشترى لكل واحد منهم جارية بعينها من المال
~~المخلوط بمثل بضاعته أو ms2999 أقل أو أكثر بقدر ما يجوز له أن يزيد في الشراء ولا
~~يكون به متعديا لجاز، ويرجع من اشترى له بأقل بضاعته على من اشترى له بأكثر
~~من بضاعته حتى يعتدلوا، مثل أن يبضع معه أحدهم بمائة دينار في جارية،
~~والآخر بثمانين، والآخر بأربعين فيخلط أموالهم ويشتري لصاحب المائة بمائة
~~دينار وخمسة دنانير، ولصاحب الثمانين بسبعة وسبعين ولصاحب الأربعين بثمانية
~~وثلاثين، فيرجع صاحب الثمانين على صاحب المائة بثلاثة دنانير، ويرجع عليه
~~صاحب الأربعين بدينارين فيعتدلوا. ولو كان لما خلط أموالهم اشترى بها كلها
~~ثلاثة أرؤس على أن يشتركوا فيها بمقدار بضاعتهم فيقتسمون أو يبيعون لجاز
~~ذلك إذا رضوا، وإن لم يرضوا ضمنوه أموالهم وكانت له الجواري. وفي قوله: وإن
~~كان مرضا مخوفا فأراه ضامنا إن كان اشتراها له دليل بين ظاهر على إجازة
~~شراء الجارية المريضة المرض المخوف، وهو دليل ما في كتاب بيع الخيار من
~~المدونة في الجارية تشتري بالخيار فتلد في أيام الخيار، وظاهر قوله في كتاب
~~الاستبراء منها وفي رسم الجواب من سماع عيسى وسماع سحنون من كتاب العيوب.
~~ونص قول أصبغ في الثمانية، قال: لا بأس ببيع المريض ما لم يقارب الموت أو
~~تنزل به أسبابه من شدة المرض والبلاء في جسده مثل السل والمد ونحوه خلاف
~~قول ابن الماجشون، واختيار ابن
# PageV08P111
# حبيب في أن يبيعه لا يجوز إذا بلغ به المرض [مبلغا] لو كان حرا لم يجز له
~~القضاء إلا في ثلث ماله، ولسحنون في نوازله من كتاب العيوب في بعض الروايات
~~أن المريض يرد بالعيب، وإن كان مرضه مخوفا رده ورد معه ما نقصه عيب المرض
~~المخوف، وسحنون يميل أبدا إلى قول ابن الماجشون، وإنما قال: إنه يرد بالعيب
~~وإن كان مرضا مخوفا مراعاة لقول من يرى الرد بالعيب نقض بيع وأنه يرجع إلى
~~البائع على الملك الأول.
### | مسألة: يبعث معه قوم ببضاعة لهم فيجمع ذهبهم يشتري لهم فيصاب ذلك الطعام
# مسألة وعن الرجل يبعث معه قوم ببضاعة لهم في قمح فيجمع ذهبهم يشتري ms3000 لهم
~~صفقة واحدة ثم يصاب ذلك الطعام، فقال: لا يشبه هذا الذي ذكرت من الرقيق
~~وليس بهذا بأس، ولا ضمان عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله لابن القاسم في كتاب ابن المواز،
~~قال: وكذلك كل ما يقسم بكيل أو وزن يشتريه لهم مشاعا ثم يقسمه، وأما ما لا
~~يقسمه فهذا يضمن، قال محمد: بخلاف العامل في القراض يخلط أموال المقارضين
~~فيما يقسم بالقيمة لأنه إليه البيع، وليس ذلك للأول، والله الموفق.
### | يبيع الجارية بعشرين دينارا على أن يستأمر صاحبها
# ومن كتاب أوله:
# حديث طلق بن حبيب
# وسئل مالك عن الرجل يبيع الجارية بعشرين دينارا على أن يستأمر صاحبها
~~وإنما هو وكيل، فيقول له رجل: عندي زيادة أفترى أن يخبر بذلك صاحبه؟ قال:
~~نعم أرى ذلك وإنما يطلب صاحبها الزيادة ولكني أرى أن يبين ذلك له، فرب رجل
~~لو زاده لم يبعه
# PageV08P112
# يكره مخالطته وخصومته ويأمن من ناحية هذا وإن كان أقلهما عطية، قيل له:
~~فإن أمره أن يبيع من الذي زاده فأبى أن يأخذ؟ قال: أرى أن يلزمه البيع، قيل
~~له: إنه يقول: لا حاجة لي بها، فقال: لا حجة له وأرى البيع قد لزمه.
# قال محمد بن رشد: أجاز للوكيل أن يخبر رب السلعة بالزيادة التي زاد فيها
~~بعد أن باعها على أن يستأمر صاحبها ولم ير ذلك من وجه ما نهي عنه من أن
~~يسوم الرجل على سوم أخيه حقيقة؛ لأن النهي إنما معناه إذا ركن المتبايعان
~~كل واحد منهما إلى صاحبه وقرب البيع أن يتم بينهما، وصاحب السلعة المستشار
~~ههنا غائب لا يعلم إن كان يثبت البيع بذلك الثمن أم لا، فلذلك استخف للرجل
~~أن يزيد وأجاز للوكيل أن يعلم رب السلعة بالزيادة، وقد كره مالك في رسم
~~الأقضية من سماع أشهب بعد هذا وقال: بئس ما صنع الذي زاد، لم يصب بذلك، إلا
~~أنه أجاز للوكيل أن يخبر صاحب السلعة بالزيادة للمعنى الذي ذكرناه. وأما
~~قوله: إن الذي زاد يلزمه أخذ السلعة بما ms3001 زاد إذا أمضاها له بذلك صاحبها فهو
~~خلاف ما في كتاب بيع الغرر من المدونة من أنه لا يلزم المتساومين لا البائع
~~بما بذل من السلعة ولا المبتاع بما أعطى فيها، ولكل واحد منها أن يقول:
~~إنما كنت لاعبا غير مجد ويحلف على ذلك ولا يلزمه البيع، ومثل ما في سماع
~~أشهب من كتاب العيوب ومن كتاب جامع البيوع في أول رسم منه من أن البيع يلزم
~~كل واحد منهما إذا كانت السلعة قد وقفت للبيع، وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة مستوفى في أول رسم من سماع أشهب من كتاب العيوب فلا معنى لإعادته.
# PageV08P113
### | مسألة: دفع إليه عشرة دنانير يبلغها الجار وأشهد عليه بدفعها
# مسألة وسئل مالك عن عبد دفع إليه عشرة دنانير يبلغها الجار وأشهد عليه
~~بدفعها وكتب معه كتابا إلى من يبلغها إليه، فقدم الجار ودفع الكتاب فسأله
~~عن الذهب فجحده إياها، ثم إنه قدم المدينة فقال له: الذهب، فقال له: ما
~~دفعت إلي شيئا، فقال: إني قد أشهدت عليك، قال: فإن كنت دفعت إلي شيئا فقد
~~ضاع مني، فقال مالك: ما أرى عليه إلا يمينه، قيل لمالك: قد جاء هذا منه،
~~قال: لا أرى عليه إلا يمينا، وقال ابن القاسم في سماع أشهب من قول مالك:
~~إنه ضامن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تكررت في مواضع منها ما في رسم أسلم من
~~سماع عيسى من كتاب القراض، وما في سماع عيسى من كتاب الشركة، ووقع الاختلاف
~~فيها مجموعا في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب القراض، فيتحصل فيه ثلاثة
~~أقوال: أحدها أنه يصدق مع يمينه بعد الإنكار في دعواه الرد أو الضياع،
~~والثاني أنه لا يصدق في شيء من ذلك بعد الإنكار، والثالث أنه يصدق في دعواه
~~الضياع ولا يصدق في دعواه الرد. ومن هذا الأصل من ملك امرأته بكلام يقتضي
~~التمليك فقضت بالثلاث فأنكر أن يكون أراد بذلك الطلاق، ثم قال: أردت بذلك
~~واحدة، فقيل: إنه لا يصدق إذا أراد واحدة ms3002 بعد أن زعم أنه لم يرد بذلك
~~الطلاق، وقيل: إنه يصدق في ذلك مع يمينه، والقولان في رسم كتب عليه ذكر حق
~~من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك. ومن هذا الأصل أيضا أن يدعي
~~الرجل على الرجل دعوى فينكرها، فلما قامت عليه البينة جاء بالمخرج منها من
~~بينة على البراءة أو دعوى لو جاء بها قبل الإنكار لقبل منه وما أشبه ذلك،
~~فقيل: إنه لا يقبل منه، وقيل: إنه يقبل منه، وقيل: إنه لا
# PageV08P114
# يقبل منه إلا في اللعان وما أشبهه من الحدود، وقيل: إنه لا يقبل منه إلا
~~في الحدود والأصول، وقد ذكرنا ذلك مشروحا مبينا في رسم أسلم من سماع عيسى
~~من كتاب القراض، والله تعالى الموفق المعين.
### | يوكل الرجل على بيع السلعة فيبيعها على ألا يمين عليه ثم يوجد بها عيب
# ومن كتاب أوله:
# أخذ يشرب خمرا وسئل مالك عن الرجل يوكل الرجل على بيع السلعة فيبيعها على
~~ألا يمين عليه، ثم يوجد بها عيب، أترى أن يستحلف؟ قال: لولا أني أخشى قطع
~~السنة في ذلك لرأيت ذلك، قد استحلف عثمان عبد الله بن عمر، قال مالك: فأما
~~الرجل الرضى الذي يقول: لا أحب أن أحلف، والرجل المأمون الذي قد عرف بالحال
~~الحسنة فإني أرى ذلك له، فإن الرضى يقول في مثل هذا: لا أحب أن أحلف لقوم
~~آخرين، والرجل المأمون يكره موقف ذلك، فأرى ذلك لهما، فأما غيرهما فلا،
~~ولولا كراهية قطع السنة وأن السنة في ذلك اليمين لرأيت ذلك، ولكن إذا كان
~~على ما ذكرت فإني أرى ذلك وأرى أن يرد البيع إذا كان ممن يستحلف فلم يحلف.
# قال محمد بن رشد: تفرقته في هذه الرواية في إعمال الشرط بإسقاط اليمين
~~بين المأمون وغير المأمون وبين الذي يبيع لنفسه ولغيره فأعمل الشرط في الذي
~~يبيع لغيره أو في المأمون وإن باع لنفسه ولم يعمله في غير المأمون إذا باع
~~لنفسه خلاف ما في سماع أشهب من كتاب العيوب في إعماله الشرط عموما، فحصول ms3003
~~الاختلاف فيما بين الروايتين إنما هو في غير المأمون إذا باع لنفسه فلم ير
~~الشرط نافعا له في هذه الرواية ورآه نافعا له في سماع أشهب المذكور. وأما
~~رواية ابن القاسم عن مالك في رسم سلعة سماها من كتاب المديان في أن الشرط
~~بإسقاط اليمين غير عامل
# PageV08P115
# عموما في المأمون وغير المأمون والذي يبيع لنفسه ولغيره إذ لم يفرق فيها
~~بين شيء من ذلك، فكان الشيوخ يحملونها على أنها مخالفة لما في سماع أشهب من
~~كتاب العيوب في أنه عامل عموما في المأمون وغير المأمون وفي الذي يبيع
~~لنفسه ولغيره إذ لم يفرق فيها بين شيء من ذلك كله ولما في هذه الرواية من
~~أنه عامل في المأمون وفي الذي يبيع لغيره. والذي أقول به أنها ليست بخلاف
~~لشيء من ذلك؛ لأنها مسألة أخرى اشترط إسقاط اليمين فيها قبل وجوبها،
~~واشترطه في هذه الرواية وفي سماع أشهب من كتاب العيوب بعد وجوبها إن علم
~~بوجوبها، فلا يدخل الاختلاف في مسألة رواية ابن القاسم من كتاب المديان
~~والتفليس إلا بالمعنى من أجل أن إسقاط الحق قبل وجوبه أصل مختلف فيه في
~~المذهب لا من هذه المسائل، وقد مضى بيان هذا مستوفى في سماع أشهب من كتاب
~~العيوب، فقف على ذلك هنالك وتدبره تجده صحيحا، وبالله التوفيق.
### | بعث معه بمال وخرج حاجا أو غازيا وأمر أن يعطي منه كل منقطع به
# ومن كتاب البر وسئل مالك عن رجل بعث معه بمال وخرج حاجا أو غازيا وأمر أن
~~يعطي منه كل منقطع به فاحتاج الذي بعث معه ولم يكن معه ما يقوى به وعليه
~~دين في بلاده أفترى أن يأخذ منه؟ قال: نعم إني لأرى ذلك أن يأخذ منه، فقيل
~~له: أفيأخذ منه ما يكفيه؟ قال: أخاف أن يأخذه كله، ولكن يأخذ بالمعروف، قيل
~~له: أيستحب إن وجد من يسلفه إلى أن يخرج إلى بلاده أن يستسلفه ولا يأخذ
~~منه؟ قال: نعم هو أحب إلي، ولكن لا أرى بأسا أن يأخذ بالمعروف، والرجل ms3004 قد
~~يكون موسرا في بلاده فيحتاج في سفره فيكون من أهل السبيل، قيل: أفيعطى من
~~الصدقة وهو غني في بلاده إذا لم يكن معه غنى؟ قال: نعم، أرى أن يعطى من
~~ذلك، وقد سألني هؤلاء الذين يقسمون الصدقة فقالوا: إن أقواما يأتوننا
~~يزعمون أنهم مسافرون ولا ندري ما حقيقة خبرهم أفترى أن
# PageV08P116
# نعطيهم؟ فقلت لهم: نعم، إذا رأيتم عليهم هيئة ذلك، ثم قال: أين يجد هذا
~~من يعرفه؟ فأرى إذا رأى من هيئته للسفر أن يعطى، وإني لأكره لهؤلاء الذين
~~لا يجدون ما ينفقون أن يخرجوا إلى الحج ويسألون وهم لا يقوون على ذلك إلا
~~بما يسألون، قيل له: أفتكره ذلك لهم؟ قال: قال تعالى: {ولا على الذين لا
~~يجدون ما ينفقون حرج} [التوبة: 91] قيل له: أفهذا الذي أخذ إذا كان من أهل
~~هذه الصفة وأخذ فرجع إلى بلاده أترى أن يبين ذلك للذي دفعه إليه؟ قال: نعم،
~~وليس الذي يحكم بين الناس مثل ما يحكم به بينه وبين غيره، هذا شديد أن يحكم
~~فيما بينه وبين الناس كما كان يحكم بينه وبين الناس فيما بينهم.
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك - رحمه الله - في هذه الرواية لمن بعث معه
~~مال في غزوة أو حجة ليفرقه على المنقطعين أن يأخذ منه إذا احتاج إليه
~~بالمعروف، والمعروف في ذلك هو ألا يحابي نفسه في مقدار ما يأخذ منه فيأخذ
~~منه أكثر مما يعطي غيره، واستحب له إن وجد من يسلفه أن يستسلف ولا يأخذ منه
~~شيئا إذ لا يدري هل يرضى صاحب المال أن يأخذ هو لنفسه منه شيئا أم لا؟
~~واستحب إذا رجع أن يعلم بما أخذ منه لمن دفعه إليه لأنه هو أعلم بما أراد
~~من ماله، فإن أعلمه بما أخذ من ماله فلم يمضه له وجب عليه غرمه، وإن فات
~~ولم يمكنه إعلامه لم يكن عليه أن يتمخى منه على مذهبه لأنه أجاز له الأخذ
~~منه ابتداء، ويتخرج في المسألة قول آخر وهو أنه لا يجوز له أن ms3005 يأخذ لنفسه
~~منه شيئا إلا بإذن صاحب المال، وهذان القولان جاريان على اختلاف أهل الأصول
~~في الآمر
# PageV08P117
# بالشرع هل يدخل في الآمر أو لا يدخل فيه؟ لأنه يأتي على مذهب من يرى أنه
~~يدخل فيه الآمر لأنه من جنس المأمورين المشروع لهم الشرع أن يأخذ منه
~~القاسم؛ لأنه من جنس المقسوم عليهم، وكان صاحب المال أعلم قاسمه الذي دفعه
~~إليه أنه قد أوجبه لذلك الصنف فدخل مدخلهم فيه، وإلى هذا القول ذهب مالك
~~إلا أنه اتقى القول الآخر وراعاه فاستحب له أن لا يأخذ منه لنفسه شيئا إذا
~~وجد من يسلفه، وإن أخذ أن يعلم بذلك إذا رجع، ومثل هذا من الاستحباب في رسم
~~الوضوء والجهاد من سماع أشهب من كتاب الجهاد. وإن قال له: إن احتجت إلى شيء
~~منه فخذه جاز له أن يأخذ منه باتفاق مثل ما يعطي غيره بالمعروف دون أن
~~يحابي نفسه، ولا يجوز له أن يأخذ منه لنفسه أكثر مما يعطي منه غيره إلا أن
~~يعلم صاحب المال يرضى بذلك، هذا معنى قوله في الرسم المذكور من السماع
~~المذكور من كتاب الجهاد. وأجاز أن يعطي من هذا المال لمن انقطع به في سفره
~~وإن كان غنيا في بلده لأنه من بني السبيل الذين أباح الله لهم الزكوات
~~بقوله: {إنما الصدقات} [التوبة: 60] الآية إلى قوله: {وفي سبيل الله وابن
~~السبيل} [التوبة: 60] فلهذا أجاز أن يعطي المنقطع به في سفره من الصدقة وإن
~~كان غنيا في بلاده وهذا ما لا اختلاف فيه، وإنما اختلف في الغازي أن يعطى
~~من الصدقة ما يتقوى به على الغزو وإن كان غنيا، فقيل: ذلك جائز، وهو ظاهر
~~ما في كتاب الزكاة من المدونة، وهو قول محمد بن مسلمة إن الغازي يأخذ من
~~الصدقة ما يتقوى به على الجهاد وإن كان غنيا وهو مذهب أصبغ، وحكى ابن مزين
~~عن عيسى بن دينار أن الغازي لا يعطى من الزكاة إلا إذا احتاج في غزوه ولم
~~يحضره وفره ولا شيء من ماله، والأول أصح ms3006 لأنه إذا كان بهذه الصفة فهو من
~~ابن السبيل، والله تعالى قد أباح الصدقة في السبيل وفي أبناء السبيل، فهما
~~وجهان متباينان لا يجوز أن يجعل في
# PageV08P118
# السبيل ما أوجب لابن السبيل، ولا لابن السبيل ما أوجب في السبيل، وبيان
~~هذا في رسم الوصايا من سماع أشهب من كتاب الوصايا. وكره مالك في هذه
~~الرواية للذين لا يقدرون على الحج والغزو إلا بما يسألون أن يخرجوا ويسألوا
~~لأن الله تعالى قد رفع عنهم الحرج في ذلك بقوله: {ولا على الذين لا يجدون
~~ما ينفقون} [التوبة: 91] الآية والسؤال مذموم فلا تجوز استباحته إلا عند
~~الحاجة، والإلحاف فيه مع الحاجة إليه مكروه، قال عز وجل: {لا يسألون الناس
~~إلحافا} [البقرة: 273] وقد روى ابن عبد الحكم عن مالك أنه لا بأس أن يحج
~~الرجل الذي لا شيء له ويتكفف الناس ذاهبا وراجعا، ومعناه في الذي حرفته
~~السؤال والتكفف أقام أو خرج، وأما من لم يكن ذلك شأنه إذا أقام ببلده فيكره
~~له أن يحج أو يغزو ويتكفف الناس في طريقه ذاهبا وراجعا، وبالله التوفيق.
### | باع جارية وزعم أنه وكيل فإذا هو ليس بوكيل
# ومن كتاب أوله:
# باع غلاما بعشرين دينارا وسئل عن رجل باع جارية وزعم أنه وكيل، فإذا هو
~~ليس بوكيل؟ قال: يردها ولا ينتظر رأي صاحبها فيها، وليس للذي باع أن يقول
~~أنا أنتظر رأي صاحبي، فإن رضي فالبيع لك لازم، قال: ليس ذلك له، وهو يردها
~~على الذي باعها، ولو باعها شركاء فيها فهم مثل هذا الذي ادعى وكالة كان ذلك
~~البيع مردودا ولزمه بيع الشركاء ولا ينفعه ما غره ذلك الذي ادعى وكالة،
~~وبيع شركاء البائع لازم للمشتري.
# PageV08P119
# قال محمد بن رشد: قوله إن الذي اشترى الجارية من الذي زعم أنه وكيل وليس
~~بوكيل يردها ولا ينتظر رأي صاحبها فيها، معناه إن شاء؛ لأن من حجته أن
~~يقول: لا أمسك جارية لا يحل لي فرجها حتى أعلم أن سيدها يمضي لي البيع، قال
~~ذلك ابن القاسم في رسم الصلاة ms3007 من سماع يحيى من كتاب الاستحقاق، ولو رضي
~~المشتري أن يتربص جاز ذلك له، فإن رضي ربها تم البيع، وإن أبى رجعت إلى
~~ربها، وإن ماتت في التربص وهي في المبتاع فهي منه، ولو جاء ربها قبل أن
~~يردها على الذي زعم أنه وكيل على بيعها فأمضى له البيع لزمه ولم يكن له أن
~~يردها، ولا خلاف في هذا أعلمه سوى ما وقع في آخر رسم أوصى من سماع عيسى في
~~بعض الروايات على ما سيأتي القول عليه إن شاء الله تعالى، بخلاف إذا ادعى
~~الذي باعها أنها له فأتى ربها فاستحقها وأجاز البيع هذا يكون للمشتري حجة
~~بانتقال العهدة على الاختلاف في ذلك حسبما مضى القول فيه في الرسم المذكور
~~من سماع يحيى من كتاب الاستحقاق. وقوله: ولو باعها شركاء فيها، معناه ولو
~~باعها شركاء فيها مع قوم ادعوا وكالة من غاب من الشركاء فيها على البيع
~~فيمضي بيع الشركاء لأنصبائهم لأنهم لم يغروه إذ لم يبيعوا منه إلا حصصهم
~~ويرد بيع نصيب الشريك الغائب إذا لم تثبت وكالته، وذلك بين من لفظ المسألة
~~لقوله في آخرها: ولا ينفعه ما غره ذلك الذي ادعى وكالة. وقوله: وبيع شركاء
~~البائع لازم للمشتري غلط وقع في الرواية، وإنما هو بيع شركاء الغائب لازم
~~للمشتري، ولو كان الشركاء ادعوا وكالة الغائب فباعوا الجميع لرد البيع كله
~~إن شاء المبتاع لأنهم غروه، وإن شاء تمسك بأنصبائهم ورد نصيب الغائب حسبما
~~يأتي في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى وحسبما مضى في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى من كتاب الاستحقاق، فليس ما وقع في هذه الرواية بخلاف لما وقع في رسم
~~إن أمكنتني من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب ولا لما في رسم الصلاة من
~~سماع يحيى من كتاب الاستحقاق [على ما ذهب إليه من لم ينعم النظر في ذلك] ،
~~وبالله التوفيق.
# PageV08P120
### | يبيع الرجل البر ثم يقول له اشتر لي بتلك الذهب التي لي عليك بزا
# ومن كتاب أوله: صلى نهارا ثلاث ms3008 ركعات وسئل مالك عن الرجل يبيع الرجل البر
~~ثم يقول له: اشتر لي بتلك الذهب التي لي عليك بزا كذا وكذا، قال: لا بأس
~~بذلك ويقول له: أنت مصدق في ذلك، قال: لا بأس به، قال سحنون: وهذا إذا كان
~~حاضر البلد.
# قال محمد بن رشد: إنما احتيج إلى حضوره مخافة أن يدفع المبتاع من عند
~~نفسه فيدخله فسخ الدين في الدين إذ لا يتعجل ربه قبضه، وأجاز سحنون ذلك إذا
~~كان حاضر البلد كأنه سمح في ذلك لقربه من القبض، والأظهر أن ذلك لا يجوز
~~إلا أن يكون حاضر الشراء، وهو ظاهر ما في المدونة وما في رسم سن من سماع
~~ابن القاسم من كتاب السلم والآجال، روي ذلك عن سحنون، وفي إجازة ذلك وإن
~~اشتراه بحضرته مغمز لأنه كأنه أخذه بحقه على أن يشتري له فيدخله سلف جر
~~منفعة، وأما إن لم يكن حاضر البلد فلا يجوز باتفاق، وإذا قال له: أنت مصدق
~~في ذلك فادعى أنه اشترى فتلف صدق على ظاهر الرواية، قيل بيمين، وقيل بلا
~~يمين، واختلف إن ادعى ذلك ولم يصدقه على قولين دائمين من المدونة من مسألة
~~الغرائر في السلم ومسألة اللؤلؤ في الوكالات، وسواء كان حاضرا في البلد أو
~~لم يكن، وقد قيل: [إنه] ، إنما يصدق إذا كان حاضرا في البلد على القول
~~بجواز ذلك، وأما على القول بأن ذلك لا يجوز فلا يصدق في التلف إلا أن يقيم
~~البينة على الشراء، وكذلك إذا لم يكن حاضرا في البلد حسبما يأتي في رسم باع
~~شاة من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، وبالله التوفيق.
# PageV08P121
### | كان له وكيل والرجل غائب وأوصى ببيع سلعة فباع الوكيل وباع الرجل في غيبته
# ومن كتاب أوله:
# نذر سنة يصومها وسئل مالك عن رجل كان له وكيل والرجل غائب وأوصى ببيع
~~سلعة فباع الوكيل وباع الرجل في غيبته لمن ترى البيع؟ قال: إني لأقول
~~القابض أولى، قال ابن القاسم: يريد إذا لم يقبض فالأول أولى، وهو بمنزلة
~~النكاح، الأول ms3009 أولى إلا أن يدخل الآخر فهو أولى. قال ابن القاسم: وقد بلغني
~~ممن أثق به عن ربيعة مثل ذلك في البيع أنه للأول إلا أن يكون الآخر قد قبض
~~فهو أولى، واحتج ربيعة بأن قال: لو ماتت في يده كان ضامنا لها، وهو مثل
~~النكاح.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب النكاح من المدونة في النكاح وفي كتاب
~~الوكالة منها في البيع، ولا اختلاف في هذا أحفظه في المذهب إلا ما حكى ابن
~~حارث عن المغيرة بن عبد الرحمن المخزومي من أن الأول أحق، قبضها الثاني أو
~~لم يقبضها، وإنما يكون الثاني أحق بها إذا قبضها على مذهب مالك إذا باع
~~البائع الثاني وهو لا يعلم ببيع الأول، وأما إن باع وهو يعلم ببيعه أو قبض
~~المشتري السلعة وهو يعلم ذلك في وقت قبضه فالأول أولى كما قال عيسى فيمن
~~وكل رجلا على نكاح ابنته البكر فيزوجها كل واحد منهما ولا يعلم واحد منهما
~~بإنكاح صاحبه فهي للأول إلا أن يدخل بها الآخر من غير علم منه بالأول، فإن
~~دخل بها الآخر عن علم بالأول فرق بينهما وردت إلى الأول ويعطيها الآخر
~~صداقها بالمسيس، فعلى هذا قياس البيع. قال ابن حبيب: وإن لم يقبض السلعة
~~ولم يعرف الأول وادعى كل أنه الأول تحالفا، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر فهي
~~للحالف منهما، وإن حلفا أو نكلا أو تجاهلا جميعا فهي بينهما، يريد يكون لكل
~~واحد منهما نصفها بنصف الثمن الذي اشتراها به، وقد روى عن مالك أنها تقسم
~~بينهما إذا حلفا بأدنى الثمنين، قيل
# PageV08P122
# لابن القاسم: [إن] هذا يقول إنما اشتريتها كلها فلا حاجة لي بنصفها، قال:
~~فيذهب ويسلمها لصاحبه، قال ابن حبيب: ثم يخير كل واحد منهما في أن يتمسك
~~بنصفها بنصف الثمن الذي ابتاعها به أو يردها ويأخذ جميع الثمن إلا أن يقول
~~أحد البائعين عند استواء حالة المشتريين إنه باع أولا وتجاهل [ذلك] ، صاحبه
~~فالقول قول المقر منهما بأنه باع أولا، وإن قال صاحبه أيضا: بل ms3010 أنا بعت
~~أولا تحالفا، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف منهما، وإن
~~حلفا أو نكلا أو تجاهلا جميعا رجع الأمر إلى ما فسرت لك إذا حلفا أو نكلا
~~أو تجاهلا. والكراء بخلاف ذلك هو للأول على كل حال لأنه لا يدخل في ضمان من
~~قبضه، قاله ابن دحون، وهو صحيح، وحكى فضل من رواية أشهب عن مالك في الذي
~~يوكل رجلا على بيع سلعته فيبيعها الموكل مكانه، ويبيعها الوكيل أن البيع
~~بيع الوكيل لأن الموكل قد يبيعها ممن لا يخالفه، قال فضل: معناه أنه يبيعها
~~ممن لا يخالفه فيها وينظر فإن باع الوكيل بأكثر أسلمها إليه الموكل، وإن
~~باعها الوكيل بأقل قال: قد بعتها قبل بيعك من هذا ليبطل بيع الوكيل ببيع لم
~~يتم، قال فضل: وهذا عندي جيد لأنه حين باعها الموكل مكانه اتهم على ما فعل
~~فصح ما ذهب إليه مالك - رحمه الله -، وإذا لم يبعها مكانه لم يتهم على ذلك
~~وحمل محمل من باع بيع صحة. وأما إذا باع الرجل سلعة من رجل ثم باعها بعد من
~~آخر فلا اختلاف في أن الأول أحق بها وإن قبضها الثاني، وفي هذه المسألة
~~تفصيل وتقسيم قد أفردنا القول فيها مسألة مخلصة تحتوي على جميع وجوهها
~~وتقاسيمها إذ سألني ذلك بعض فقهاء الطلبة، فمن أحب الوقوف على الشفاء منها
~~تأملها وتدبرها ووقف على صحتها بحمد الله تعالى.
# PageV08P123
### | يبضع معه بالبضاعة من مكة إلى مصر
# ومن كتاب أوله:
# شك في طوافه وسئل مالك عن الرجل يبضع معه بالبضاعة من مكة إلى مصر فيمر
~~صاحبها بالمدينة فيكون له بها إقامة فيجد ثقة يخرج إلى مصر أترى أن يبعث
~~بها معهم؟ قال: لا أرى بهذا بأسا، قال عيسى: وسئل ابن القاسم عن هذا فقال:
~~لا شيء على المبضع معه ذهبت من الرسول أو المبضع معه، قال ابن القاسم: ولو
~~لم يجد لها محملا معه وأعطاها لبعض من يثنى به معه لم يكن عليه ضمان، ولو
~~كان معه محمل فحملها غيره ms3011 لكان لها ضامنا، ومثل ذلك الرجل الحاضر يستودع
~~الوديعة فيستودعها غيره، قال: إن كان ذلك من خراب منزل أو عورة بيت وليس
~~عنده من يحفظ منزله أو أراد سفرا فاستودعها من يثق به فضاعت فلا ضمان عليه،
~~ولو كان منزله في حرز كما وصفت لك ولا يخاف عليه في موضعه فاستودعه غيره ثم
~~ضاع ممن استودعه كان ضامنا، وكذلك قال مالك في الحاضر، وجل ما قال في
~~المسافر سمعته منه، لم يكن في كتاب سحنون قول ابن القاسم هذا ولم يره حسنا
~~وأنكره، روى سحنون في سماعه قال: سئل مالك عن المكي يبعث معه الرجل بضاعة
~~إلى مصر فيعرض للمبضع معه حاجة بالمدينة فيبعث بها مع من يثق به إلى مصر،
~~قال: لا ضمان عليه، قال سحنون: قلت لابن القاسم: ما تقول فيها؟ قال: أما
~~أنا فأقول: إن كانت إقامته بالمدينة إقامة يسيرة الأيام اليسيرة فإن بعث
~~بها رأيته ضامنا، وإن بدا له في الإقامة بالمدينة وذلك يطول فأرى أن يبعث
# PageV08P124
# بها، وأستحسن قول مالك؛ لأنه إن حبسها وأقام بالمدينة الإقامة الطويلة
~~فتلفت رأيته ضامنا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في أول هذه المسألة لا أرى بذلك بأسا في الذي
~~أبضعت معه بضاعة من مكة إلى مصر فيمر بالمدينة وله بها إقامة فيبعث بها مع
~~ثقة إلى مصر، معناه لا ضمان عليه في ذلك على ما حكى سحنون عنه بعد ذلك من
~~أنه قال: لا ضمان عليه، وفي قوله: إنه لا ضمان عليه إن فعل دليل على أنه لا
~~ضمان عليه أيضا إن أمسكها مع نفسه ولم يفعل، وهو نص قول ابن القاسم من
~~رواية عيسى [لا شيء على المبضع معه، ذهبت من الرسول إن بعثها أو من المبضع
~~معه، يريد: ذهبت من الرسول إن بعثها أو من المبضع معه إن أمسكها. وإنما
~~يسقط عنه الضمان إن ادعى الرسول تلفها إذا أشهد عليه بالدفع، فقول ابن
~~القاسم من رواية عيسى عنه] تفسير لقول مالك، وأما قوله في رواية سحنون ms3012 عنه:
~~أما أنا فأقول: إن كانت إقامته بالمدينة إقامة يسيرة، الأيام اليسيرة فإن
~~بعث بها رأيته ضامنا وإن بدا له في الإقامة بالمدينة وذلك يطول به فأرى أن
~~يبعث بها وأستحسن قول مالك فيها إلى آخره فظاهره أنه خلاف لقول مالك، ولا
~~ينبغي عندي أن يحمل على ظاهره من الخلاف لقوله لأنه لا يتكلم على الإقامة
~~الأيام اليسيرة ولا على الإقامة الطويلة، وإنما تكلم على ما بين ذلك، فإن
~~كانت إقامته الأيام اليسيرة نحو ما ينتقل المسافر في طريقه وجب أن يضمن إن
~~بعث بها فتلفت لأن صاحبها قد علم أن سيقيم في طريقه لما يحتاج إليه، فقد
~~دفعها إليه على ذلك، وإن كانت إقامته بالبلد الذي مر به في طريقه إقامة
~~طويلة وجب أن يضمن إن أمسكها ولم يبعث بها وهو يجد ثقة يبعث بها معه فتلفت
~~لأن صاحبها لم يرد أن يودع في ذلك البلد، وإنما أراد توصيلها إلى حيث بعث
~~بها، فإذا تعدى
# PageV08P125
# إرادة صاحبها فيها ضمن. والطول في هذه السنة فما فوق ذلك على ما يأتي في
~~سماع محمد بن خالد، وإذا كانت إقامته الشهر والشهرين ونحو ذلك وسعه
~~الاجتهاد في ذلك وجب ألا يضمن أمسكها مع نفسه أو بعث مع ثقة على ما ما قال
~~مالك، ولا يخالف في هذا ابن القاسم، والله أعلم، فلم يرد بقوله: أما أنا
~~فأقول إنه يقول قولا مخالفا لقول مالك، وإنما أراد أنه يقول قولا أفسر من
~~قوله وأبين، هذا الذي أقول به، والله أعلم.
# وتمثيل ابن القاسم المبضع معه البضاعة لا يجد لها محملا فيعطيها لبعض من
~~يثق به بالحاضر يستودع الوديعة فيخاف عليها في منزله من عورته أو خرابه أو
~~عدم من يحفظه فيستودعها غيره ليس بتمثيل صحيح، وهو خلاف ما حكى عن مالك في
~~أول كتاب الوديعة من المدونة من أنه لم ير السفر مثل الحضر؛ لأنه إذا دفعه
~~إليه في السفر إنما دفعه ليكون معه، فالذي يأتي على مذهب مالك في المدونة
~~أنه ضامن للبضاعة ms3013 إذا دفعها إلى غيره وإن لم يجد لها محملا إلا أن يعلم
~~صاحبها أنه لا يجد لها محملا وأنه يعطيها لغيره ممن يحملها فيسقط عنه
~~الضمان، وأما إن لم يعلم بذلك فهو ضامن؛ لأن قبضه البضاعة منه دليل على أنه
~~هو يحملها، ويؤيد هذا تأويل ما وقع في رسم الصبرة من سماع يحيى بعد هذا من
~~هذا الكتاب في الذي يبعث إلى الرجل بالنفقة ليشتري له بها متاعا فيدفعها
~~المرسل إليه لمن يشتري له فتلف إنه ضامن إلا أن يكون صاحب النفقة قد علم
~~أنه لا يلي اشتراء مثل هذا المتاع، وإنما تشبه مسألة الحاضر يستودع الوديعة
~~فيخرب منزله فيستودعها غيره فلا يكون عليه ضمان لما قاله سحنون في آخر
~~سماعه من هذا الكتاب. فيمن أبضع معه بمال فخرج اللصوص إليه فلما رهقوه
~~ألقاها في شجرة ليحرزها على صاحبها أو دفعها إلى فارس ينجو بها إنه لا ضمان
~~عليه، ولهذا الذي ذكرناه لم ير سحنون قول ابن القاسم حسنا على ما ذكر في
~~المدونة.
# PageV08P126
### | مسألة: الرجل يأتي الرجل بالبضاعة يحملها إلى مصر
# مسألة وسئل عن الرجل يأتي الرجل بالبضاعة يحملها إلى مصر فيقول: إن علي
~~يمينا لا أحمل بضاعة إلا بضاعة إن شئت سلفتها وإن شئت تركتها، قال: لا خير
~~في ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه لا خير في ذلك لاشتراطه ألا
~~يحمل البضاعة إلا على أن يستسلف منها إن شاء فيدخله سلف جر منفعة، فهي أشد
~~من المسألة التي في الرسم الواقع بعد هذا؛ لأن صاحب البضاعة هو الذي أباح
~~له الاستسلاف منها إن احتاج إليها فكره ذلك مخافة أن يكون إنما سمح له بذلك
~~ليحملها له، ولو كان قد طاع له بحملها فقال له: إن احتجت إليها فأنفق منها
~~لم يكن بذلك بأس، وبالله التوفيق.
### | أبضع معه بذهب يبلغها إلى موضع وقال له إن احتجت إليها فأنفق منها
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان وسئل عمن أبضع معه بذهب يبلغها إلى ms3014
~~موضع وقال له صاحب البضاعة: إن احتجت إليها فأنفق منها، قال: ما يعجبني هذا
~~من العمل وكرهه.
# قال محمد بن رشد: إنما هذا إذا قال له ذلك مع إبضاعه البضاعة إياه معا،
~~ولو قال له ذلك بعد أن أبضعه إياها لم يكن بذلك بأس، ولو قال له ذلك قبل أن
~~يبضعه إياها لكان ذلك كالشرط ولم يكن فيه خير على ما قاله في المسألة التي
~~قبل هذه في آخر هذا الرسم الذي قبل هذا الرسم، وقد مضى القول في ذلك
~~مستوفى، والله الموفق.
# PageV08P127
### | أبضع مع رجل بدينار بحبتين بضاعة فأبدله له بقائم
# ومن كتاب أوله: تأخير صلاة العشاء وسئل عن رجل أبضع مع رجل بدينار بحبتين
~~بضاعة فأبدله له بقائم، ونفسه بذلك طيبة، أترى أن يعلم صاحبه إذا أبدله؟
~~قال: لا أرى عليه بأسا ألا يعلمه، ولا ضمان عليه.
# قال محمد بن رشد: استخف هذا ليسارة الدينار؛ ولأن الذي يغلب على الظن أن
~~صاحب الدينار يرضى بذلك ولا يكرهه، فليس عليه أن يعلمه، وقد كان القياس ألا
~~يجوز ذلك ابتداء إلا برضاه، وأن يكون ضامنا لذلك إذا فعله بغير رضاه؛ لأن
~~من حقه ألا يرضى بذلك؛ إذ لا يلزمه قبول معروفه، ولعله لا يرضى بماله
~~فيدخله عدم المناجزة في بدل الذهب بالذهب بسبب الخيار الذي يوجبه الحكم
~~لصاحب الدينار الناقص، فمعنى قوله: لا أرى عليه بأسا ألا يعلمه لا أرى عليه
~~أن يعلمه، إذ لو كان عليه أن يعلمه فيجيز ذلك أو يرده لما جاز ذلك لما
~~ذكرناه من الخيار في ذلك على مقتضى القياس، وهو قول مالك في رسم البيوع
~~الأول من سماع أشهب من كتاب الصرف خلاف ما يأتي من إجازة ذلك في رسم البيوع
~~الأول من سماع أشهب بعد هذا من هذا الكتاب من قول مالك ومن قول ابن أبي
~~حازم فيه: لا بأس به فلا تشددوا على الناس هكذا جدا، فليس كما تشددون، ففي
~~فساد الصرف بالخيار الذي يوجبه الحكم فيه دون أن ينعقد عليه قولان، ms3015 وأما إن
~~انعقد عليه فلا يجوز بإجماع.
### | مسألة: أبضع مع رجل ببضاعة إلى رجل لا يدري الذي بعث بها معه
# مسألة وسئل مالك عن رجل أبضع مع رجل ببضاعة إلى رجل لا يدري الذي بعث بها
~~معه لم بعث بها فألفى الرجل قد هلك فقال خليفته: ادفع إلي، قال مالك: أرى
~~أن يردها إلى الذي بعث بها معه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه يردها إلى الذي
# PageV08P128
# بعث بها معه، إذ لا يدري لعله إنما بعث بها لتكون له عنده وديعة أو يشتري
~~له بها ثوبا وما أشبه ذلك، ولو علم أنه بعث بها إليه معه صلة له أو هدية
~~فإن كان أشهد على إنفاذها حين أرسلها فهي لورثة المبعوث إليه. هذا نص ما في
~~كتاب الهبة والصدقة من المدونة، ومعنى ذلك إن كان الموصول والمهدى له حيا
~~يوم الصلة والهدية، ولو كان لم يشهد على إنفاذ الصلة أو الهدية وإنما قال:
~~أشهدكم أني أبعث بهذا المال صلة لفلان أو هدية له فمات الموصول أو المهدى
~~له قبل وصول الصلة أو الهدية إليه لم يكن لورثته منها شيء، هذا معنى ما في
~~المدونة عندي، والله أعلم وبه التوفيق.
### | بعث إلي سلعة أبيعها بثمن فبعتها بثمن واستثنيت رضاه فيها
# من سماع أشهب وابن نافع
# من مالك رواية سحنون
# من كتاب البيوع الأول قال أشهب: وسئل مالك فقيل له إن رجلا بعث إلي سلعة
~~أبيعها بثمن فبعتها بثمن واستثنيت رضاه فيها، فأرسلت إليه بذلك، فأرسل إلي
~~إنك أبصر بها مني، فإن رأيت أن تجيزها فأجزها، فقال المبتاع: إنما استثنيت
~~رضاه، وأنت الذي بعتني، فقلت: لا أجيزها لك [هي] بهذا الثمن رخيصة، أفترى
~~ذلك جائزا؟ قال: نعم أرى ذلك جائزا، إن شئت أن تجيز البيع أجزته وإن شئت أن
~~ترده رددته، ما أكثر ما يبيع الرجل الرجل ويستثني رضاه، وهو أبصر بذلك،
~~فأرى ذلك له.
# PageV08P129
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الخيار الذي جعل الوكيل ms3016 لرب
~~السلعة قد رده رب السلعة إلى الوكيل، فوجب أن ينزل في ذلك منزلته فيكون
~~بالخيار بين أن يجيز أو يرد.
### | مسألة: أبضع معه بعشرين دينارا وبثوب وأمره أن يبيعه له
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إنه أبضع معي رجل بعشرين دينارا وبثوب وأمرني
~~أن أبيعه له وأشتري له بالعشرين دينارا وبثمن الثوب ثوبا من ثياب مكة، فلما
~~كنت بمكة اشتريت له الثوب قبل أن أبيع ثوبه بأحد وعشرين دينارا أسلفته فيها
~~دينارا من عندي، فلما قدمت المدينة بعت ثوبه الذي أمرني ببيعه بعشرين
~~درهما، أيجوز لي أن آخذ العشرين درهما ثمن ثوبه الذي بعت له بديناري الذي
~~أسلفته إياه في شراء الثوب الذي أمرني بشرائه؟ قال: لا بأس بذلك، ولكن إذا
~~قدمت عليه فأعلمه، فإن أحب أن يجيز أجاز، وإن أحب أن يرد ذلك رده، قيل
~~لمالك: إن الصرف عندنا هناك أغلى منه ههنا أفيجوز لي أن آخذه بديناري الذي
~~أسلفته؟ قال: لا بأس بذلك، وإذا قدمت عليه فأعلمه، فإن شاء أخذه، وإن شاء
~~نقضه، قيل: ولا ترى به بأسا؟ قال: نعم لا أرى به بأسا. قال أشهب: وسمعت ابن
~~أبي حازم يقول: لا بأس بذلك، قلت له: إن هذا صرف فيه نظرة، قال: لا تشددوا
~~على الناس هكذا جدا، وليس كما تشددون.
# قال محمد بن رشد: رواية أشهب هذه عن مالك، وقول ابن أبي حازم خلاف ما في
~~هذا الرسم بعينه من سماع أشهب من كتاب الصرف،
# PageV08P130
# وإنما حصل الاختلاف في الصرف على هذا الوجه من الخيار لأنه خيار أوجبه
~~الحكم لم ينعقد عليه الصرف، فلم ير له في هذا القول تأثيرا على صحة عقد
~~الصرف كالعبد يتزوج بغير إذن سيده، والسفيه بغير إذن وليه فيكون سيد العبد
~~وولي اليتيم بالخيار في رد النكاح أو إجازته، والخيار في النكاح لا يجوز،
~~وقد مضى هذا المعنى في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم قبل هذا
~~من هذا الكتاب، وسيأتي فيه في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع ms3017 يحيى.
### | مسألة: يبضع مع الرجل بالبضاعة يشتري له بها ثم يريد أن يبيع مرابحة
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبضع مع الرجل بالبضاعة يشتري له بها ثم يريد
~~أن يبيع مرابحة أعليه أن يبين ذلك إذا باع مرابحة؟ قال: أرأيت كل من ابتاع
~~شيئا أهو الذي يلي الشراء لنفسه؟ ما أرى ذلك عليه إذا كان أمرا صحيحا لا
~~دخل فيه.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا السماع من كتاب المرابحة وفي
~~سماع ابن القاسم منه أن عليه أن يبين إذا باع مرابحة أن غيره اشتراها له.
~~ووجه هذه الرواية أن شراء المشتري مرابحة لم يقع على أن البائع هو المتولي
~~لشراء السلعة حتى يشترط ذلك لما ذكره في الرواية من أن الرجل قد يشتري له
~~غيره، وحمله في سماع ابن القاسم على أن البائع هو الذي ولي شراء ما باع
~~مرابحة حتى بين أنه لم يشترها هو فأوجب للمبتاع أن يرد إذا علم؛ لأن من
~~حجته أن يقول إنما اشتريت منك مرابحة على شرائك لعلمي ببصرك في الشراء وأنك
~~لا تخدع فيه، ولو علمت أن غيرك اشتراها لك لما ابتعتها منك مرابحة، ولكلا
~~القولين وجه، وقد مضى القول على ذلك في كتاب المرابحة، في أول سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV08P131
### | مسألة: أبضع مع رجل ببضاعة يبتاع له بها طعاما
# مسألة وسئل عمن أبضع مع رجل ببضاعة يبتاع له بها طعاما ثم أتاه بعد ذلك
~~فأخبره أن قد ابتاع بها طعاما وقبضه وسأله أن يبيعه إياه، قال: ما أحب هذا
~~وما يعجبني.
# قال محمد بن رشد: قد أجاز في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى من كتاب
~~السلم والآجال لمن أسلم في طعام أن يبيعه بقبض وكيله، ولا إشكال في جواز
~~ذلك؛ لأنه قد دخل في ضمانه بقبض وكيله إياه إذا تحقق أنه قد قبضه، فإنما
~~كره له في هذه المسألة أن يبيعه منه إذا لم يتحقق أنه قبضه لاحتمال أن يكون
~~كذبه، ولو تحقق ذلك ms3018 لما كرهه، إلا أن الوكيل في هذه المسألة هو المبتاع
~~للطعام بالثمن الذي دفعه إليه موكله فلا يجوز أن يبيعه منه وإن تحقق أنه
~~قبضه بأكثر مما دفع إليه ولا بدنانير إن كان دفع إليه دراهم، ولا بدراهم إن
~~كان دفع إليه دنانير، إلا أن يكون البخس في الصرف على رب الطعام فترتفع
~~التهمة في ذلك، قاله ابن دحون، وهو صحيح إن شاء الله تعالى.
### | أعطى رجلا حمارا ليبيعه له فباعه بعشرة دنانير على أن يستأمر رب الحمار
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك عمن أعطى رجلا حمارا ليبيعه له فباعه بعشرة
~~دنانير من رجل على أن يستأمر رب الحمار، فتوجه إلى الرجل ليعلمه ذلك فلقيه
~~رجل فقال: أين الحمار؟ فقال: بعته بعشرة دنانير على أن أستأمر رب الحمار،
~~فقال له الرجل: فلك زيادة دينار وهو لي بأحد عشر دينارا، أفترى الذي باع
~~الحمار أن يخبر رب الحمار بهذا؟ قال: نعم يخبره، وبئس ما صنع الذي زاد، لم
~~يصب بذلك، قيل له: أيخبر بالزيادة؟ قال: نعم يخبر بها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم طلق بن حبيب من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV08P132
### | مسألة: سافر برقيق لنفسه وبضاعة لقوم فأنفق على نفسه نفقة
# مسألة وسئل عمن سافر برقيق لنفسه وبضاعة لقوم فأنفق على نفسه نفقة أيحسب
~~على البضاعة من النفقة التي أنفق على نفسه شيئا؟ قال: أتريد أن تأخذ مما
~~أنفق على نفسه من البضاعة؟ قال له: نعم، قال ليس ذلك له، وإن أشياء لتكون
~~لؤما لا تجمل ولا تحسن.
# قال محمد بن رشد: وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم من قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك خلاف رواية أشهب هذه عنه، وقد مضى الكلام على ذلك
~~هناك مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | عبد بعث معه ببعيرين فتهشم أحدهما بالطريق فنحره فأكل منه
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل عن عبد بعث معه ببعيرين وهو لا يزال يبعث
~~معه بمثل ذلك ms3019 فتهشم أحدهما بالطريق فنحره فأكل منه، ثم جاء بأحد البعيرين
~~فسئل عن الآخر فقال: تهشم فنحرته فأكلت منه ولا بينة له على ذلك، فقال: أين
~~أصابه ذلك؟ أفي قرية؟ أفلا يعلم ذلك أحد من أهل القرية؟ قيل له: فإنه كان
~~في صحراء فذبحته حين خفت أن يموت، فقال: عليه أن يغرم، أرأيت لو أن رجلا
~~أخذ بعير إنسان فنحره ثم قال: وجدته يموت أكان يصدق؟ فهذا مثله، قيل له:
~~إنه يقول إنه مؤتمن، قال: ليس على هذا اؤتمن، إنما اؤتمن على أن يبلغه، ولو
~~تركه حتى يموت لم يكن عليه شيء، قيل له: أفيكون ذلك الغرم في ذمته أو على
~~سيده؟ فقال: بل على سيده.
# قال محمد بن رشد: وجه ما ذهب إليه مالك في هذه الرواية أن العبد ليس له
~~أن ينحر البعير الذي أرسل معه وإن خشي عليه الموت لأنه متعد في ذلك إذ لم
~~يؤذن له فيه، ولعله لو لم ينحره لم يمت، فهو بمنزلة
# PageV08P133
# من ذبح بعير رجل فقال وجدته يموت، فسواء كانت للعبد بينة على ما زعم من
~~أنه خشي عليه الموت ولذلك نحره، أو لم تكن، وسواء إن كان في قرية علم ذلك
~~أحد من أهل القرية أو لم يعلم، إلا أنه أبين في الضمان إذا لم تكن له بينة
~~أو لم يعلم ذلك أحد من أهل القرية، وهذا هو الذي أراد مالك أن يبين من
~~قوله: أفلا يعلم ذلك أحد من أهل القرية لا أنه إن علم ذلك أحد من أهل
~~القرية أو كانت له بينة سقط عنه الضمان. ومعنى قوله في آخر المسألة: بل
~~يكون الغرم على سيده أن ذلك يكون في رقبة العبد فيخير سيده بين أن يغرم
~~قيمة البعير الذي ذبح عبده أو يسلم فيها رقبة عبده لا أنه يغرم قيمة البعير
~~لصاحبه من ماله ما بلغت، وإنما أراد ذلك في رقبة العبد لأنه لم يصدقه فيما
~~ادعى من أنه خشي عليه الموت فذبحه نظرا لربه، فهذا وجه كون ذلك ms3020 في رقبته،
~~ولو صدقه فيما ادعاه من أنه خشي عليه الموت فذبحه لأشبه أن يكون أيضا ذلك
~~في رقبته على قول أشهب ورواية ابن وهب عن مالك في الراعي يخشى على الغنم
~~الموت فيذبحها أنه ضامن إذ لم يجعل إليه ذلك ولا أذن له فيه. وقول مالك في
~~هذه المسألة يشبه ما وقع لابن القاسم وأشهب في سماع سحنون من كتاب العارية
~~في العبد يأتي إلى الرجل فيقول: سيدي أرسلني إليك في كذا وكذا فيعطاه فيتلف
~~عنده أو يزعم أنه قد دفعه إلى سيده وينكر السيد أن ذلك يكون في رقبته، وقد
~~احتج ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب الجنايات بقول مالك هذا لقوله: إن
~~ذلك يكون في رقبته. وأشبه المسائل عندي بهذه المسألة مسألة العبد يستودع
~~الوديعة فيستهلكها بالإفساد لها في غير منفعة، فابن القاسم يقول إنها في
~~ذمته؛ لأن صاحبها ائتمنه عليها، وابن الماجشون يقول: إنها في رقبته لأنه
~~تعدى عليها فإنها جناية منه، فقول مالك في هذه الرواية موافق لقول ابن
~~الماجشون، ومخالف لقول ابن القاسم في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
# PageV08P134
### | مسألة: يبعث بدنانير إلى مثل الإسكندرية إلى رجل يبتاع بها بزا كل عشرة دنانير بدينار
# مسألة قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن الذي يبعث بدنانير إلى
~~مثل الإسكندرية إلى رجل يبتاع بها بزا كل عشرة دنانير بدينار، قال: لا بأس
~~به إذا كان ما اشترى له من قليل أو كثير قبله، فإن كان يشتري له فيختار
~~عليه فلا خير فيه، قيل: أترى عليه ضمان المال؟ فقال: لا أرى عليه ضمانا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة مثل ما في كتاب الجعل والإجارة من
~~المدونة لأنه جعل، فإذا فوض إليه الشراء باجتهاده ولم يكن يختار عليه جاز
~~ولزم صاحب المال الجاعل كل ما اشترى له إذا اشترى له ما يشبهه في تجارته
~~وكسوته، قال في المدونة ويكون له في كل ما اشترى من قليل أو كثير ما يجب له
~~من حساب ms3021 دينار في العشرة، ولا يلزمه التمادي على الشراء، وله أن يرد ما بقى
~~من المال متى شاء، وأن يرد جميعه قبل أن يشتري له شيئا إن شاء، وكذلك صاحب
~~المال الجاعل له أن يسترد ماله أو ما بقي منه إن شاء من عند المبعوث إليه
~~به المجعول له، ولو أعطى دنانيره لرجل على أن يخرج بها إلى الإسكندرية
~~فيشتري بها بزا وله في كل عشرة يشتري بها دينار لم يكن له أن يسترد ماله
~~منه بعد أن يخرج به لئلا يبطل عليه عناءه باتفاق، ولا قبل أن يخرج به على
~~اختلاف، إذ قد قيل إن الجعل يلزم الجاعل بالعقد. وقوله إنه لا ضمان عليه في
~~المال صحيح لأنه مؤتمن عليه، فالقول قوله إن ادعى ضياعه كالمودع، وبالله
~~التوفيق.
### | وكل رجلا يبيع له غلاما فباعه من رجل ثم ادعى المشتري عيبا في العبد
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله: نقدها نقدها قال عيسى: سألت ابن القاسم عن رجل وكل رجلا
~~يبيع له غلاما فباعه من رجل ثم ادعى المشتري عيبا في العبد وهو مما
# PageV08P135
# يحدث فطلب أن يحلفهما جميعا، قال: إنما يحلف الوكيل الذي باعه إن أراد
~~رده على ذلك، فإن حلف وإلا رده، فإن زعم الموكل أنه لم يحط بذلك علما قيل
~~للمشتري احلف ورده، وليس يستحلف في هذا السيد الموكل، وإن أراد المشتري أن
~~يحلف السيد كان ذلك له، ولكنه إذا طلب من الرسول أن يحلف كان ذلك له، ولكن
~~وجه القضاء أن يستحلف الموكل إلا أن يريد المشتري أن يستحلف السيد الأول
~~فيكون ذلك له. قال أصبغ بن الفرج: أرى له أن يحلفهما جميعا ما علما بذلك
~~العيب، فإن نكلا أو نكل أحدهما كان له أن يرد إن شاء.
# قال محمد بن رشد: معنى قول ابن القاسم وأصبغ أن البائع لم يعلم المبتاع
~~أنه لغيره، ولو أعلمه لم تكن له عليه يمين، كذلك في كتاب العيوب من المدونة
~~في سماع ابن القاسم من ms3022 كتاب العيوب لأن عهدة ما باع الوكيل إنما هي على
~~الموكل لا على الوكيل إذا علم من حاله أنه إنما يبيع لغيره أو علم بذلك
~~المبتاع منه عند بيعه، بخلاف ما يختلف فيه الوكيل مع المبتاع فيما باع منه،
~~هذا يحلف فيه الوكيل وإن علم أنه وكيل لأنه قصر في ترك الإشهاد حسبما مضى
~~القول فيه، في أول رسم من سماع ابن القاسم. والذي ذهب إليه ابن القاسم في
~~هذه الرواية أنه ليس للمتباع أن يحلف الموكل والوكيل في العيب الذي ادعى
~~أنه في العبد قديم، وإنما وجه الأمر أن يحلف الوكيل الذي باعه منه إن كان
~~لم يعلمه أنه لغيره، فإن نكل عن اليمين حلف هو ورد العبد عليه، وإن أراد أن
~~يحلف السيد الموكل لم يكن له أن يحلف الوكيل، وذلك خلاف مذهبه في الوكالات
~~من المدونة في الذي يوكل الرجل أن يسلم له في طعام فيدعي
# PageV08P136
# المسلم إليه أنه وجد في الدراهم التي دفع له زيوفا أن له أن يحلفهما
~~جميعا، يحلف المأمور ما يعرفها من الدراهم التي أعطاه ولا أعطاه إلا جيدا
~~في علمه، ويحلف الآمر ما يعرفها من دراهمه وما أعطاه إلا جيدا في علمه، وهو
~~قول أصبغ في هذه المسألة إن له أن يحلفهما جميعا ما علما بذلك العيب، فإن
~~نكلا أو نكل أحدهما كان له أن يرد إن شاء، معناه بعد يمينه. وقوله إنهما
~~يحلفان على العلم ما علما بذلك العيب معناه إن كان العيب مما يخفى على
~~المشهور من مذهب ابن القاسم المنصوص له في المدونة، وقد قيل إنه يحلف على
~~العلم في الظاهر والخفي، وهو قول أشهب، وقيل إنه يحلف على البت في الظاهر
~~والخفي، وهو قول ابن نافع ورواية يحيى عن ابن القاسم في رسم أول عبد ابتاعه
~~من سماعه من كتاب العيوب.
### | وكل وكيلا باشتراء سلعه سماها فاشتراها ونقد الثمن
# ومن كتاب أوله: عبد استأذن سيده قال: وسألته عن رجل وكل وكيلا باشتراء
~~سلعه سماها فاشتراها ونقد الثمن ثم ms3023 أتاه فقال: أعطني الثمن قال الآمر: قد
~~أعطيتك، وإنما اشتريتها بدراهمي، قال ليس القول قوله، وإنما القول قول
~~المشتري مع يمينه، ويحلف بالله ما أخذ منه ثمنها ويأخذ منه الثمن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قال فيها بعض أهل النظر معناها أن الآمر لم
~~يقبض السلعة، ولذلك كان القول قول المشتري، فليست بخلاف لما في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم أن الرجل سفير امرأته وليس ذلك بصحيح حسبما بيناه في مسألة
~~سماع ابن القاسم، ولا معنى لإعادته، فالصواب أن قول ابن القاسم في هذه
~~المسألة خلاف قول مالك في سماع ابن القاسم، إذ لا فرق بين المسألتين،
~~وبالله التوفيق.
# PageV08P137
### | مسألة: وكل رجلا بالفسطاط يشتري له طعاما بالإسكندرية فاشتراه ثم باعه
# مسألة وسألته عن رجل وكل رجلا بالفسطاط يشتري له طعاما بالإسكندرية
~~فاشتراه ثم باعه بزيت فقدم بالزيت الفسطاط، فقال: يكون صاحب الطعام الذي
~~اشترى له مخيرا في أن يأخذ مكيلة طعامه بالإسكندرية أو زيتا مثل الزيت الذي
~~باعه به بالإسكندرية، ولا يأخذ الزيت بالفسطاط، قلت: فإن رضي الذي جاء
~~بالزيت أن يعطيه إياه بالفسطاط ورضي بذلك صاحب الطعام أيصلح ذلك؟ قال: نعم
~~لا بأس بذلك؛ لأن من أسلف طعاما ببلد فلقيه بغير البلد الذي أسلفه فيه
~~فأراد أن يأخذ منه طعاما قبل محل الأجل لم يصلح، وكذلك قال لي مالك، وقال
~~لي: وإن حل الأجل فلا بأس به، فإذا حل له أن يأخذ منه قمحا من قمح بغير
~~البلد الذي أسلفه فيه وكذلك الزيت والقمح لا بأس به أن يأخذ بغير البلد إذا
~~تراضيا عليه وحل الأجل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه لما اشترى له الطعام الذي أمره أن
~~يشتريه له بالإسكندرية ثم باعه بزيت كان مخيرا بين أن يضمنه مثل طعامه
~~بالإسكندرية وبين أن يجيز البيع فيه بالزيت فيأخذه بمثله في الإسكندرية إذ
~~قد فات بحمله إياه بالفسطاط، وليس له أن يأخذ الزيت بالفسطاط إلا برضاه لأن
~~في ذلك زيادة، فليس له أن يأخذ ms3024 منه الزيادة إلا برضاه وإن كل متعديا في
~~حمله إياه إلى الفسطاط، ويأتي على ما في سماع أصبغ عن أشهب من كتاب الغصب
~~أن له أن يأخذ الزيت بالفسطاط لأنه زيته بعينه، وهذا إن كان باع الطعام به
~~لرب الطعام، وأما إن كان باعه به لنفسه على أن يضمن لرب الطعام مثل طعامه
~~ويأخذ هو الزيت فلا يكون له أن يأخذ الزيت بالفسطاط على مذهب أشهب في
~~الغاصب يغصب
# PageV08P138
# الطعام في بلد فيحمله إلى بلد أخرى أن لرب الطعام المغصوب منه أن يأخذ
~~طعامه بعينه حيث وجده، وقد مضى هذا المعنى مستوفى والاختلاف فيه مشروحا في
~~سماع سحنون وأصبغ من كتاب الغصب.
### | مسألة: وكل رجلا على بيع غلة له وقال له احفظ عليه ما يبيع
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل وكل رجلا على بيع غلة له وقال له: احفظ
~~عليه ما يبيع فكتب جميع ما باع فلما فرغ من البيع أتى ختنه بكتاب ما باع
~~وكيله فقال صاحب الحق للوكيل: هات كتابك بما بعت فقال: ذهب مني ولكن انظر
~~ما رفع إليك ختنك فهو حق وأشهد عليه بإقراره ثم نزع، فقال: لا يلزمه شيء
~~لأنه يقول: كنت أرجو أن يصدق وقد كذب، قلت: أفلا تقبل شهادته إن كان عدلا؟
~~فقال لا تقبل شهادته لأنه خصم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه إذا وكل ختنه ليحفظ عليه ما يبيع صار
~~بمنزلته في الخصومة له لأن يد الوكيل كيد موكله فوجب ألا تجوز شهادته عليه
~~كما قال، ولا اختلاف في أنه يجوز له أن يرجع عمن رضي به من تصديق ختنه فيما
~~رفع عليه أنه باعه ما لم يشهد عليه بذلك، وإنما اختلف هل له أن يرجع عن ذلك
~~بعد أن يشهد عليه حسبما مضى تحصيل القول فيه في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة من سماع ابن القاسم من كتاب الشهادات فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: يقول للرجل بع سلعتي هذه بفرس نقدا فيبيعها بحمار إلى أجل
# مسألة وسئل ms3025 عن الرجل يقول للرجل: بع سلعتي هذه بفرس نقدا فيبيعها بحمار
~~إلى أجل، قال يباع الحمار بنقد عاجل، فإن كان ما
# PageV08P139
# بيع به الحمار قيمة السلعة فأكثر كان لصاحب السلعة، وإن نقص الثمن عن
~~قيمتها كان على البائع ما نقص، قيل لابن القاسم: فإن قال بعها بعرض سماه
~~نقدا فباعها بطعام إلى أجل؟ قال يغرم بائعها قيمتها نقدا، فإن استوفى
~~الطعام بيع فإن كان أكثر من القيمة التي استوجب كانت له الزيادة، وإن كان
~~أدنى من القيمة كان النقصان من البائع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على ما في السلم الثاني من
~~المدونة وما يأتي في رسم أوصى ورسم حبل حبلة بعد هذا السماع. وتحصيل هذا
~~أنه إذا أمره أن يبيع سلعته بعرض أو ثمن إلى أجل ما كان فنفذ ما أمره به
~~وباع بغير ذلك أنه ليس لصاحب السلعة إلا قيمة سلعته، فإن كان الذي باع به
~~نقدا كان بالخيار بين أن يضمنه قيمة سلعته وبين أن يجيز البيع ويأخذ الثمن
~~الذي باع به نقدا، وإن كان الذي باع به إلى أجل لم يكن ذلك له لأنه يدخله
~~فسخ الدين في الدين، ويباع ما باع به إلى أجل بالعين إن كان عرضا أو بالعرض
~~إن كان عينا، ثم يباع العرض بالعين، فإن كان ذلك مثل القيمة فأكثر كان
~~لصاحب السلعة، وإن كان أقل من القيمة كان عليه تمام القيمة لتعديه إلا أن
~~يكون الذي باع به إلى أجل طعاما فتؤخذ منه القيمة وترجع إلى رب السلعة
~~ويستأنى بالطعام فإذا استوفى بيع فإن كان فيه فضل عن القيمة كان الفضل لرب
~~السلعة، وإن كان فيه نقصان كان النقصان على المأمور المتعدي. وكذلك إن كان
~~أمره أن يبيع السلعة بدنانير نقدا فتعدى ما أمره به وباع بغير ذلك إلا أنه
~~ليس لصاحب السلعة إلا الدنانير التي أمره أن يبيع سلعته بها، فإن كان الذي
~~باع به نقدا كان بالخيار بين أن يضمنه الثمن الذي أمره أن يبيع به ms3026 وبين أن
~~يجيز البيع ويأخذ الثمن الذي باع به نقدا، وإن كان الذي باع به إلى أجل
~~عينا أو عرضا أو طعاما فليس له أن يجيز البيع ويأخذ ما باع به لأنه يدخله
# PageV08P140
# فسخ الدين في الدين، ويباع ذلك إن كان عرضا بعين وإن كان عينا بعرض ثم
~~يبيع العرض بعين، فإن كان فيه فضل عن الثمن الذي أمره أن يبيع به كان
~~للآمر، وإن كان نقصانا كان على المأمور أن يوفي الآمر تمام الثمن الذي أمره
~~أن يبيع به لتعديه، وإن كان الذي باع به السلعة طعاما نقدا أو إلى أجل أخذ
~~منه الثمن الذي أمره أن يبيع به سلعته فإذا استوفى الطعام بيع، فإن كان فيه
~~فضل كان لصاحب السلعة وليس لصاحب السلعة أن يجيز البيع ويأخذ الطعام، وإن
~~كان نقدا لأنه يدخله بيع الطعام قبل أن يستوفى إذ قد وجب للمأمور المتعدي.
~~واختلف إذ أمره أن يبيع سلعة بعشرة إلى أجل وقيمتها نقدا أكثر من عشرة
~~فتعدى وباعها بعرض إلى أجل فبيع العرض المؤجل هل تكون له قيمة سلعته ما
~~بلغت؟ أو لا يزاد على العشرة التي رضي أن يبيع سلعته بها إلى أجل حسبما
~~يأتي في رسم أوصى بعد هذا؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعطي الرجل السلعة يبيعها له بشيء يسميه له فيأخذها لنفسه
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يعطي الرجل السلعة يبيعها له بشيء يسميه
~~له فيأخذها لنفسه، قال: إن وجدها في يديه لم تفت أخذها، وإن فاتت في يديه
~~فإن كان أمره أن يبيعها بشيء من الطعام أو العين أو الذهب والورق فهو مخير
~~بين أن يأخذ منه ما أمره أن يبيعها به من الطعام أو العين وبين أن يأخذ
~~قيمتها، وإن كان أمره أن يبيعها بشيء من العروض سوى العين والطعام لم يكن
~~عليه إلا القيمة، وليس له عليه ما أمره به قلت: وما الذي يفوتها في يديه؟
~~قال: النماء والنقصان واختلاف الأسواق يفوتها وتكون في ذلك كله القيمة.
# PageV08P141
# قال محمد بن رشد: ms3027 قوله: فيأخذها لنفسه معناه بالثمن الذي أمره أن يبيع به
~~وسماه له. وقوله: إن وجدها في يديه لم تفت أخذها يريد إن شاء وإن شاء ألزمه
~~الثمن الذي سماه له فالتزمه هو فيها. والوجه في ذلك أنه إنما أعطاها له
~~ليبيعها من غيره هذا هو المعلوم من قوله فلم يرض أن يبيعها من نفسه، فإن
~~فعل كان مخيرا بين أن يمضي ذلك له أو يرده. وقد يتخرج جواز بيعها من نفسه
~~من مسألة رسم البز من سماع ابن القاسم في الذي خرج حاجا أو غازيا فبعث معه
~~بمال ليعطي منه كل منقطع به فاحتاج هو، أنه لا بأس أن يأخذ منه، وقد مضى
~~الكلام هنالك على وجه دخول الاختلاف في ذلك. وفي تفرقته إذا فاتت بين أن
~~يأمره أن يبيعها بشيء من الطعام أو العين وبين أن يأمره أن يبيعها بشيء من
~~العروض سوى العين والطعام نظر، إذ لا فرق في وجه القياس والنظر إذا أخذها
~~لنفسه بما أمره أن يبيعها به بين الطعام والعروض، وإنما يفترق في ذلك العين
~~مما سواه؛ لأنه إذا أمره أن يبيعها بدنانير أو دراهم مسماة فأخذها لنفسه
~~بذلك فقد التزم الثمن في نفسه حالا عليه لرب السلعة إلا أن يقول لا أمضيها
~~له إذ لم أرد إلا أن أبيعها لغيره فيكون له عليه فيها إذا فاتت الأكثر من
~~القيمة أو الثمن، وإذا أمره أن يبيعها بطعام أو عروض فأخذها لنفسه بذلك فقد
~~التزم لربها فيها الطعام أو العروض حالة عليه، والسلم الحال لا يجوز على
~~المشهور في المذهب، فوجب أن يبطل عنه الثمن الذي ألزمه ويكون عليه قيمة
~~السلعة إذا فاتت بالغة ما بلغت، إلا أنه لما كان الطعام يقضى فيه بالمثل
~~أشبه العين عنده فحكم له في هذا بمثله استحسانا، فهذا وجه تفرقته في ذلك،
~~وفي سماع أصبغ بعد هذا لابن القاسم مثل قوله ههنا إذا أمره أن يبيع له ثوبا
~~بدنانير سماها له فقطعه على نفسه، ومثله لغير ابن القاسم في كتاب ms3028 القراض من
~~المدونة، قال: كل من جاز له أن يبيع شيئا
# PageV08P142
# أطلقت له فيه يده فباعه من نفسه أو أعتقه فالآمر بالخيار إن أجاز فعله
~~فقد نفذ عتقه وإن رد فعله لم يجز عتقه إلا المقارض فإنه إن كان في العبد
~~فضل نقذ عتقه للشرك الذي له فيه وحكم لهذه السلعة بحكم البيوع الفاسدة فيما
~~تفوت به، والقياس ألا تفوت بالنماء ولا بحوالة الأسواق بالزيادة وأنها إنما
~~تفوت بالعيوب وحوالة الأسواق بالنقصان، ويبين هذا قوله فيما يأتي في رسم
~~أوصى فذلك ليس ببيع، وصاحبه يرده إن شاء إذا لم يفت، فإذا فات كان مخيرا في
~~الثمن الذي أمره به أو القيمة، وبالله تعالى التوفيق.
### | يبضع معه الرجل بمائة دينار في جارية فيشتري بمائة وخمسين
# ومن كتاب العرية وسألته عن الرجل يبضع معه الرجل بمائة دينار في جارية
~~فيشتري بمائة وخمسين فيبعث بها إليه أو يدفعها هو إليه ولا يعلمه بالزيادة
~~حتى تفوت في يد المشتري إما بعتق وإما بحمل قبل أن يعلمه بالزيادة ثم يأتي
~~يطلب منه الزيادة فقال: أما إذا فاتت بعتق أو بحمل فلا شيء عليه، وإن فاتت
~~ببيع فإنه إن كان باعها بمائة دينار وقفا فلا شيء عليه، وإن باعها بزيادة
~~على مائة فما زاد على المائة فهو للمبضع معه أبدا حتى تنتهي خمسين ومائة،
~~فإن زاد ثمنها على خمسين ومائة فالزيادة لصاحب المائة، قلت: فلو كانت
~~الزيادة يسيرة؟ قال: أما إذا كانت الزيادة يسيرة فإن ذلك عليه غرم ويلزمه
~~البيع وليست الزيادة اليسيرة مثل الكثيرة لأن مالكا قال في المبضع معه يزيد
~~على البضاعة الزيادة اليسيرة فيريد أن يأخذها من صاحب البضاعة إن ذلك له
~~عليه فاتت الجارية أو لم تفت، وقال في الزيادة الكثيرة إنه مخير في أن
~~يأخذها أو يدع ويضمنه بضاعته، فإن فاتت قبل أن يعلمه لم يكن عليه قليل ولا
~~كثير إلا ما وصفت لك في البيع، قلت: وتكون له الزيادة بقوله أم ببينة؟
# PageV08P143
# قال: بل، بقوله، ولا يحلف لأنه مؤتمن، قلت: ms3029 فلا يقطع قوله في هذين
~~الوجهين إذا لم يذكر له ذلك زمانا طويلا؟ قال: إذا طال ذلك وهو يلقاه
~~ويكلمه فلا يذكر له شيئا من الزيادة فلا شيء له في كلا الوجهين، وإنما يقبل
~~قوله إذا غاب عنه مثل ما يشتغل الرجل في حوائجه أو يكون في سفره فيقدم فهذا
~~الذي يقبل قوله، وإما الذي يلقاه صاحبه ويكون معه زمانا ثم يطلب الزيادة
~~بعد ذلك فلا يقبل قوله.
# قال محمد بن رشد: قوله في الزيادة الكثيرة إذا لم يعلمه بها حتى فاتت
~~بعتق أو بحمل إنه لا شيء عليه منها هو نص ما في المدونة، وقوله إنما إن
~~فاتت ببيع فإن كانت بيعت بأكثر من الثمن الذي أمره به كانت الزيادة للمبضع
~~معه المأمور إلا أن يستوفى ما زاد، فإن بيعت بأكثر من الثمن والزيادة كان
~~ما زاد على ذلك للآمر يحمل على التفسير لما في المدونة، إذ لم يتكلم فيها
~~على فواتها بالبيع. وقوله في الزيادة اليسيرة إن للمأمور أن يأخذها من صاحب
~~البضاعة فاتت الجارية أو لم تفت هو مثل قوله في السلم الثاني من المدونة
~~إنه إذا زاد الدينار والدينارين ثم أصيب الرأس فالمصيبة من الآمر ويغرم
~~الزيادة للمأمور خلاف ما في المدونة من كتاب العرية لمالك أن الآمر لا يغرم
~~الزيادة مصيبتها من المأمور، وحسب الآمر أن يحسب ما أعطى، وحسب المأمور
~~المبتاع أن ينجو من الضمان، وقد قال بعض أهل النظر: إن هذا هو ظاهر ما يأتي
~~في رسم سلف بعد هذا من قوله إذا فاتت السلعة لم يكن للمبتاع قليل ولا كثير،
~~وليس ذلك بصحيح لأنه إنما قصد إلى التكلم على الزيادة الكثيرة فيها، قال:
~~إن الجارية إذا فاتت عند صاحبها بعتق أو حمل لم يكن للمبضع معه من
# PageV08P144
# الزيادة قليل ولا كثير. وما ههنا وفي المدونة هو القياس، والذي في
~~المدنية لمالك وفي رسم سلف استحسان، وقال في الزيادة إنها تكون له بقوله
~~ولا يحلف لأنه مؤتمن، وفي كتاب محمد أنها تكون له ms3030 بقوله ويحلف لأنه مؤتمن،
~~والاختلاف في هذا عندي على اختلافهم في لحوق يمين التهمة، ولو حقق عليه
~~الآمر الدعوى في أنه لم يزده شيئا على الثمن الذي أبضع معه للحقته اليمين
~~قولا واحدا. وقوله إنه لا شيء له في كلا الوجهين يريد في الزيادة اليسيرة
~~والكثيرة إذا طال الأمر وهو يلقاه ويكلمه ولا يذكر له شيئا مر ذلك يحمل على
~~التفسير لما في المدونة والله أعلم، وبه التوفيق.
### | مسألة: أبضع معه رجلان في جارتين أبضع واحد بخمسين وأبضع الآخر بمائة
# مسألة وعن رجل أبضع معه رجلان في جارتين: أبضع واحد بخمسين، وأبضع الآخر
~~بمائة، فذهب واشترى وأشهد في أصل الاشتراء الشهود أن هذه لفلان اشتريتها
~~بمائة وهذه لفلان اشتريتها بخمسين، ثم بعث بهما أن تدفعا إليهما، فأخطأ
~~الرسول فدفع جارية هذا لهذا وجارية هذا لهذا فوطأهما جميعا فحملتا، قال:
~~إذا كانت البينة عليهما كما ذكرت أخذ كل واحد منهما جاريته، واتبع كل واحد
~~منهما صاحبه بقيمة الولد، قال: وإذا لم يكن إلا قول المبضع معه فإنه لا
~~يقبل قوله، ويلزم غرم قيمة الجارية التي زعم أنه اشتراها لصاحب المائة تقوم
~~فما كان من قيمتها على خمسين دفعه إليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يأخذ كل واحد جاريته ويكون عليه قيمة ولده
~~لصاحبه إذا كانت على ذلك بينة، هو على ما اختاره من أقوال مالك في الجارية
~~المستحقة من يدي المشتري وقد ولدت منه أن
# PageV08P145
# صاحبها يأخذها وقيمة ولدها، وقد قال: إنه يأخذ قيمتها يوم الحكم وقيمة
~~ولدها، والقول الثالث أنه يأخذ قيمتها يوم أولدها ولا شيء له من قيمة
~~ولدها، وهذه الأقوال كلها داخلة في هذه المسألة. وقوله: إذا لم يكن إلا قول
~~المبضع معه فإنه لا يقبل قوله صحيح، وأما قوله: إنه يلزم غرم قيمة الجارية
~~التي زعم أنه اشتراها لصاحب المائة تقوم فما كان من قيمتها على خمسين دفعه
~~إليه، وهو قد قال: إن الرسول هو الذي أخطأ فدفع جارية كل واحد منهما إلى
~~صاحبه، فمعناه إذا ms3031 لم تكن له بينة على ما أمر به الرسول وأنكر الرسول أن
~~يكون أخطأ، وقال: إنما فعلت ما أمرتني به وحلف على ذلك، ولو نكل عن اليمين
~~لوجب أن يحلف المبضع معه ويكون الذي أخطأ عليه بالخيار فيمن شاء أن يرجع
~~عليه منهما، فإن رجع على المبضع معه رجع المبضع معه على الرسول لنكوله عن
~~اليمين وحلفه هو، وإن رجع على الرسول لم يكن للرسول أن يرجع بما رجع به
~~عليه على أحد؛ ولو كانت له بينة على ما أمر به الرسول لوجب أن يكون الرسول
~~هو الضامن لا المبضع معه.
### | مسألة: يكون عليه لرجلين عشرون دينارا عشره لهذا وعشرة لهذا وليس هما شريكين
# مسألة وعن الرجل يكون عليه لرجلين عشرون دينارا عشره لهذا وعشرة لهذا
~~وليس هما شريكين فيوكلان رجلا يقتضي لهما تلك العشرين فيقتضي منه عشرة
~~فيدعي الغريم أن تلك العشرة إنما قضيتها فلانا ويقول الوكيل: ما دفعت إلي
~~العشرة إلا لفلان يعني الآخر وقد فلس الغريم أو قال: دفعت تلك العشرة
~~بينهما. قال: أرى ما اقتضى بينهما.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى ما اقتضى بينهما خلاف ما مضى من قوله في سماع
~~أصبغ من كتاب المديان والتفليس؛ لأنه قال فيه: إذا كان
# PageV08P146
# حقهما مجتمعا فهو بينهما، فدل ذلك على أنه إن كان حقهما مفترقا لا يكون
~~بينهما، وإذا لم يكن بينهما فالقول قول الوكيل، وهو قول أصبغ، وحكى ذلك ابن
~~لبابة في منتخبه عن ابن القاسم، ولا اختلاف إذا كانا شريكين في العشرين أن
~~ما اقتضى وكيلهما يكون بينهما، وإنما الاختلاف إذا كان حقهما مفترقا، فقال
~~في هذه الرواية: إن ما اقتضى يكون بينهما وإن اختلفا فقال الوكيل: قبضت حق
~~فلان، وقال الغريم: ما اقتضيتك إلا حق فلان، ووجه ذلك أن كل واحد منهما
~~يتهم بالمحاباة إذا كان الغريم مفلسا، فكذلك على هذه الرواية لو اتفقا على
~~أنه إنما قبض حق أحدهما لكان بينهما، وقال أصبغ: يصدق الوكيل، وهو دليل قول
~~ابن القاسم في سماع أصبغ ms3032 من كتاب المديان والتفليس، ونص ما حكى عنه ابن
~~لبابة في منتخبه، وقد مضى الكلام بأوعب من هذا في هذه المسألة في سماع أصبغ
~~من كتاب المديان والتفليس.
### | مسألة: دفع إلى رجل دابة ليبيعها له وأشهد عليه ألا يبيعها إلا بدينارين فباعها بدينار
# مسألة وسئل عن رجل دفع إلى رجل دابة ليبيعها له وأشهد عليه ألا يبيعها
~~إلا بدينارين فباعها بدينار، ثم إن المبتاع باعها بأربعة دنانير، ثم جاء
~~صاحب الدابة الأول فطلب دابته وأقام البينة، ما ترى فيها وقد وجد دابته
~~بعينها عند غير مشتريها أو لم يجدها إلا أنه قد علم أنه باعها المبتاع
~~بأربعة دنانير؟ قال: إن وجد دابته بعينها عند مشتريها أخذها ولم يكن له غير
~~ذلك، فإن فاتت أخذ من المتعدي دينارا إلا أن يكون المتعدي عديما فيأخذ
~~الدينار من مشتري الدابة ويتبع هو المتعدي.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أعطي الدابة على أن يبيعها
# PageV08P147
# بدينارين فباعها بدينار، ثم باعها المبتاع لها بدينار بأربعة دنانير إن
~~صاحب الدابة إن وجد دابته بعينها عند مشتريها أخذها ولم يكن له غير ذلك
~~صحيح، ومعناه أنه وجدها بحالها عند مشتريها الأول الذي اشتراها بدينار قبل
~~أن يبيعها فلم يكن أن يضمنه الدينارين اللذين أمره أن يبيع دابته بهما
~~لوجود دابته بحالها، كالغاصب للدابة إذا وجدها صاحبها عنده بحالها فليس له
~~أن يضمنه قيمتها، وإن قال المشتري للدابة بالدينار أنا أدفع الدينار الذي
~~تعدى فيه وآخذها لم يكن ذلك له، قاله ابن دحون، وهو عندي صحيح. فإن فاتت
~~عند المشتري بعيب أو موت غرم المتعدي الدينارين اللذين أمره أن يبيع دابته
~~بهما. وأما قوله في الرواية فإن فاتت يريد من يده ببيعه لها بأربعة دنانير
~~كما قال في السؤال أخذ من المتعدي دينارا إلا أن يكون المتعدي عديما فيأخذ
~~الدينار من مشتري الدابة ويتبع هو المتعدي، فإنه قول فيه نظر، فإنه قد رآها
~~فاتت بالبيع فلم يوجب لصاحبها إلا الدينارين على المتعدي فيأخذ منه الدينار
~~الذي باع ms3033 به الدابة ويغرمه الدينار الثاني، قال: إلا أن يكون المتعدي عديما
~~فيأخذ الدينار من مشتري الدابة ويتبع هو المتعدي، فإذا فوتها بالبيع فلماذا
~~أرجعه على المشتري بالدينار؟ والذي يوجبه النظر الصحيح على أصولهم ألا تفوت
~~بالبيع وأن يكون مخيرا إذا وجدها قائمة بيدي المشتري الثاني بين أن يأخذ
~~دابته وبين أن يجيز البيع ويأخذ الأربعة دنانير من المشتري الأول، ويرجع
~~المشتري، الأول على المتعدي بالدينار الذي اشترى به الدابة منه، وإن وجدها
~~قد فاتت بيد المشتري الثاني كان مخيرا بين أن يضمن المتعدي الدينارين
~~اللذين أمره بالبيع بهما وبين أن يجيز البيع ويأخذ الثمن، ولا شك أنه
~~سيختار إجازة البيع في هذه المسألة لأنه خير له إلا أن يكون المشتري عديما
~~فيرى أخذ الدينارين من المتعدي أحب إليه من اتباع ذمة المشتري بالأربعة
~~الدنانير التي باع بها الدابة، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P148
### | يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه
# ومن كتاب أوله:
# يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسئل عن رجل أمر رجلا أن يدفع سلعة إلى
~~صباغ يصبغها فجحدها الصباغ وقال: لم تدفع إلي شيئا، وقال المأمور دفعت
~~إليك، قال ابن القاسم: المأمور ضامن إذا جحد الصباغ، قلت: أرأيت لو قال
~~الصباغ إنه دفع إليه وزعم أنه قد ضاع والصباغ عديم ولا بينة للمأمور بالدفع
~~إلا وقول الصباغ: أيأخذ صاحب السلعة قيمة سلعته من المأمور ويتبع المأمور
~~الصباغ إذ ليس له بينة على الدفع إلا قول الصباغ؟ قال: لا ولكن ضمانها على
~~الصباغ.
# قال محمد بن رشد: أما إذا جحد الصباغ فلا اختلاف في أنه ضامن لأنه متعد
~~إذ لم يشهد، وسواء كان الوكيل مفوضا إليه أو غير مفوض إليه. قال بعض أهل
~~النظر: معنى هذه المسألة أنه أمره أن يدفعه إلى صباغ بعينه، يريد أنه لو
~~كان غير معين لصدق في الدفع مع يمينه وإن أنكر القبض كالمساكين الذين لا
~~يلزمه الإشهاد عليهم ويصدق في الدفع إليهم، وهذا غير صحيح سواء كان الصباغ
~~بعينه أو بغير عينه يلزمه الإشهاد، ولا ms3034 يصدق في الدفع إذا جحده، وفي إبراء
~~الدافع بتصديق الصباغ وهو عديم لا ذمة له تأويلان: أحدهما أن الصباغ ضامن
~~لما أقر بقبضه تتبع ذمته في العدم فكان بخلاف المؤتمن، والثاني أن ذلك، على
~~القول بأن الذي يبرأ المأمور بالدفع إذا كان أمينا بتصديق القابض، وإن كان
~~مؤتمنا وادعى التلف، وهو قول ابن القاسم في كتاب الوديعة من المدونة خلاف
~~قول مالك في
# PageV08P149
# كتاب ابن المواز، وفي مختصر الأسدية لأبي زيد القولان جميعا. فيتحصل في
~~جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أن الأمين الدافع يبرأ بتصديق القابض، إذا
~~قبض إلى أمانة أو إلى ذمه، والثاني أنه لا يبرأ بتصديق القابض قبض إلى
~~أمانة أو إلى ذمة إذا كانت خربة، والثالث أنه يبرأ بتصديق القابض إذا قبض
~~إلى ذمة وإن كانت خربة، ولا يبرأ بتصديقه إذا قبض إلى أمانة، وفي هذا أربع
~~مسائل: دافع من ذمة إلى ذمة، ومن أمانة إلى أمانة، ومن أمانة إلى ذمة، ومن
~~ذمة إلى أمانة، وقد مضى تحصيل هذه المسائل في غير هذا الكتاب وهو كتاب
~~المقدمات.
### | دفع إلى رجل سلعة وأمره أن يبيعها بمائة إردب قمح فباعها بدنانير نقدا
# ومن كتاب أوله: أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وقال في رجل دفع إلى رجل
~~سلعة وأمره أن يبيعها بمائة إردب قمح، فباعها بدنانير نقدا. قال: يشترى له
~~بالدنانير طعام، فإن كان أقل من المائة كان على المتعدي تمامه، وإن كان
~~أكثر فهو كله له لأنه ثمن سلعته، والطعام بمنزلة الدنانير يريد إذا أمره أن
~~يبيع به فباع بغيره كان عليه ما أمره من ذلك مثل الدنانير، وليس له أن يأخذ
~~غيره إن باع به لأنه بيع الطعام قبل أن يستوفى، ولكن يباع ما باع به إن
~~كانت عروضا ويشترى له على ما فسرت لك في الدنانير إذا باع بها. وقال ابن
~~القاسم في رجل أمر رجلا أن يبيع له سلعة بعشرة أرادب قمح فباعها بسلعة أو
~~بدنانير، قال ابن القاسم. قال مالك له العشرة الأرادب قمح ms3035 ثابتة، قال ابن
~~القاسم وتباع تلك السلعة ويشترى بثمنها قمحا أو بالدنانير إن كان باعها
~~بدنانير، وإن كانت أكثر من العشرة الأرادب فلصاحب السلعة لأنه من ثمن
~~سلعته، وإن كان أقل من العشرة فعلى المتعدي لأن القمح ههنا بمنزلة
~~الدنانير؛ لأنه إذا أمره أن يبيع بدنانير سماها له فباع
# PageV08P150
# بغيرها أنه ضامن للدنانير التي أمره أن يبيع بها، وإنما يباع بما باع في
~~ذلك إذا كان الذي باع به إلى أجل لمكان الفضل لأنه إذا كان فضلا كان لصاحب
~~السلعة، فالقمح بمنزلة الدنانير والدراهم إذا أمره أن يبيع به سلعته، وليس
~~بمنزلة السلع إذا أمره أن يبيع بها لأنه لو تعدى على طعام له أو دنانير أو
~~دراهم فاستهلكها لكان عليه مثل تلك الدنانير والدراهم ومثل مكيلة الطعام
~~لأن ذلك كله يوجد مثله، ولو تعدى على سلعة له من العروض كلها أو الحيوان
~~فاستهلكها أنه كان يكون عليه قيمتها، فهذا فرق ما بين أن يأمره أن يبيع
~~بالطعام أو بعين فيبيع بغيره، وبين أن يأمره أن يبيع سلعته بسلعة سماها له
~~فيبيع بغيرها، فإذا باع بغير ما أمره به من العين والطعام ضمن ما أمره به
~~من الطعام والعين إلا أن يكون ما باع به نقدا فيكون مخيرا إن شاء أخذ ما
~~باع به سلعته، وإن شاء ضمنه ما سمى له من ذلك وأمره أن يبيع به إلا الطعام
~~وحده فليس له فيه خيار من قبل أنه يكون حينئذ بيع الطعام قبل أن يستوفى،
~~وله المكيلة التي أمره بها، ويصنع في ذلك مثل ما فسرت لك في المسألة الأولى
~~من بيع تلك السلعة التي باع بها ويشترى له ما أمره به. وإذا أمره أن يبيع
~~سلعته بسلعة سماها له فباع بغيرها من السلع أو العين أو الطعام كان مخيرا
~~إن كان ما باع به نقدا، إن شاء الذي باع به سلعته، وإن شاء قيمة سلعته التي
~~دفع إليه يبيعها إلا أن يكون الذي باع به إلى أجل فلا يكون مخيرا ms3036 في ذلك
~~كان مما أمره به أو مما لم يأمره أن يبيع به، أو كان ما أمره به أن يبيع
~~إلى أجل فباع بغيره إلى ذلك الأجل، قال ابن القاسم من قبل أنه كأنه تحول من
~~دين إلى دين وكأنه تحول من
# PageV08P151
# قليل إلى كثير، مثل أن يأمره أن يبيع بعشرة نقدا فيبيعها بمائة إلى شهر،
~~فإن جعلته في ذلك مخيرا كان إن اختار المائة التي إلى أجل كأنه أعطاه عشرة
~~في مائه إلى أجل لأنه إن شاء أن يأخذ العشرة أخذها، قال ابن القاسم: وكذلك
~~المتعدي إذا تعدى على سلعة ولم يأمره ببيعها فباعها بثمن إلى أجل لم يكن
~~مخيرا في القيمة أو الثمن الذي إلى أجل لأن القيمة قد وجبت له فيكون قد
~~تحول من دين إلى دين ومن عشرة إلى عشرين إلى أجل، فلم ير ابن القاسم أن
~~يكون له خيار في الأمرين جميعا لا في الاغتصاب ولا في التعدي ولا في خلاف
~~ما أمره به والتعدي فيه، وقال ليس له في الاغتصاب والتعدي جميعا إلا قيمة
~~سلعته أو مكيلة طعامه إن كان طعاما إلا أن يرضى أن يأخذ الثمن الذي باع به
~~إن كان نقدا، وأما في التعدي إذا باع بخلاف ما أمره به فتباع تلك السلعة
~~إلى أجل إن كان مما يحل بيعه بما يباع به مثله مما يحل إن كانت عروضا أو
~~حيوانا بيعت بعين أو عرض مخالف لها، وإن كان عينا بيع بعرض ثم بيع العرض
~~بعين، فإن كان أكثر مما أمره من التسمية إن كان سمى له عينا أو طعاما أو
~~كان أكثر من القيمة إن لم يسم له ما بيع به لو أمره أن يبيع سلعة أخرى فذلك
~~سواء، فإن كان في ذلك فضل عن ذلك كان لصاحب السلعة، وإن كان نقصانا كان على
~~المتعدي بما تعدى، وإن كان ما باع به إلى أجل طعاما أخذ منه الساعة ما وجب
~~له عليه مما أمره به من التسمية أو القيمة إن كان ms3037 الذي يجب له القيمة على
~~ما فسرنا، واستؤني بالطعام حتى يحل أجله فيباع، فإن كان فيه فضل عفا أخذ
~~منه كان الفضل لصاحب السلعة لأنه لا يحل بيع الطعام قبل أن يستوفى وغيره
~~يحل بيعه
# PageV08P152
# قبل أن يستوفى، ولو أمره أن يبيع بطعام نقدا فباع بأكثر منه إلى أجل أخذ
~~منه العدة التي أمره أن يبيع بها الساعة وترك ذلك إلى أجله فيؤخذ فيدفع
~~إليه ما أخذه منه ويكون الفضل لصاحب السلعة. قال ابن القاسم: لو أن رجلا
~~أمر رجلا يبيع له سلعة بعشرة أرادب قمح إلى أجل فباعها بسلعة نقدا، قال هو
~~مخير إن شاء أخذ السلعة التي باع بها، وإن شاء أخذ قيمة سلعته وسقط الطعام
~~الذي أمره أن يبيع به ههنا لأن كل ما أمره أن يبيع به إلى أجل فتعدى فيه
~~وباع بغيره نقدا أو إلى ذلك الأجل فذلك الأجل الذي أمره أن يبيع إليه موضوع
~~ويسقط حين تعدى ويصير كما لو لم يسم له ما يبيع به فباع به بغير ما تباع
~~تلك السلعة به، فإذا كان ذلك أيضا كان رب السلعة مخيرا إن شاء أخذ ما باع
~~به سلعته إن كان نقدا، وإن شاء القيمة، وإن كان أمره أن يبيع سلعته بسلعة
~~سماها إلى شهر فباعها بسلعة غيرها إلى ذلك الأجل فقال: يسقط الأجل الذي
~~أمره أن يبيع إليه وتباع تلك السلعة التي باع بها إلى أجل ويعطاه إلا أن
~~تكون أقل من قيمة سلعته فله القيمة، قلت: أفيخير ههنا؟ قال: لو كان مخيرا
~~لكان حراما ولا يحل لأنه يتحول من دين إلى دين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسائل [بينة] كلها صحاح على معنى ما في المدونة
~~وغيرها، وقد تقدم في رسم أوله عبد استأذن سيده في تدبير جاريته مسألة من
~~هذا النوع وتكلمنا عليها بما فيه بيان لهذه المسائل. وقوله إنه إذا أمره أن
~~يبيع سلعته بثمن سماه له أو بعرض وما أشبه ذلك فباعها بثمن إلى أجل إنه لا
~~يجوز له ms3038 أن يجيز البيع ويأخذ الثمن لأنه يتحول من
# PageV08P153
# دين إلى دين، معناه إذا كانت السلعة قد فاتت، ولو كانت السلعة قائمة بيد
~~المشتري لم تفت لكان ذلك جائزا، وكذلك قال في كتاب محمد بن المواز.
### | مسألة: دفع كبشا إلى رجل ليبيعه له ولم يسم له ثمنا فذبحه ثم باعه لحما
# مسألة قيل له: فرجل دفع كبشا إلى رجل ليبيعه له ولم يسم له ثمنا فذبحه ثم
~~باعه لحما بعشرة دراهم إلى أجل، قل: تباع تلك العشرة دراهم بسلعة وتكون له
~~القيمة ههنا قيمة الكبش حيا، قلت له: فإن قال له أنا أريد قيمة اللحم، قال:
~~لا أعرف قيمة اللحم ههنا ولا يكون له إلا قيمة الكبش، قيل له: فإن أمره
~~ببيعه بدينار فذبحه، قال: هو مخير إن شاء القيمة وإن شاء الدينار إلا أن
~~تكون القيمة أكثر فله القيمة إن شاء وإن شاء الدينار، وليس هذا بمنزلة ما
~~لو أنه باعه بما أمره به، ذلك ليس له إلا الدينار، وهذا بمنزلة ما لو
~~أعطيته ثوبا يبيعه بدينار فوهبه أو تصدق به فهو مخير إن شاء القيمة وإن شاء
~~الدينار إذا فات الثوب، وهو بمنزلة ما لو اشتراه لنفسه من نفسه فذلك ليس
~~ببيع، وصاحبه يرده إن شاء إن لم يفت، فإذا فات كان مخيرا في الثمن الذي
~~أمره به أو القيمة.
# قال محمد بن رشد: إذا لم يسم له ثمنا فسواء باع الكبش بعشرة دراهم إلى
~~أجل أو ذبحه فباع لحمه بعشرة دراهم إلى أجل؛ لأن قيمة الكبش هي التي تجب
~~عليه بالتعدي في البيع وإن لم يذبحه، وإنما لم ير له قيمة اللحم لأن قيمته
~~إذا زادت على قيمة الكبش بعمله فليس له أن يجيزه ذلك كمن تعدى على كبش رجل
~~فذبحه ثم أكله فليس لصاحبه أن يضمنه قيمة لحمه وإنما له قيمة كبشه، ولو وجد
~~اللحم بيده قبل أن يفوته لكان له أن يأخذه مذبوحا إن شاء في المسألتين
~~جميعا، وأما إذا سمى له ثمنا فإنما جعل له ms3039 الأكثر من الدينار الذي سمى له
~~أو القيمة لأن التعدي في البيع إلى
# PageV08P154
# أجل يوجب عليه الدينار الذي سماه، والعدى في الذبح يوجب عليه قيمة الكبش.
~~وقوله: وليس ذلك بمنزلة ما لو باعه بما أمره به، يريد بعد أن ذبحه لأنه إذا
~~باعه بما أمره به فلم يضره ذبحه إياه، وأما قوله: وهو بمنزلة ما لو اشتراه
~~لنفسه من نفسه فقد مضى القول عليه موعبا في رسم استأذن فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أعطاه عشرة أرادب قمح يبيعها له بعشرة دنانير فباعها بسلعة
# مسألة ولو أنه أعطاه عشرة أرادب قمح يبيعها له بعشرة دنانير فباعها بسلعة
~~كان مخيرا إن شاء السلعة التي باع بها وإن شاء مكيلة قمحة، قال ابن القاسم
~~[وكذلك] لو أن رجلا دفع إلى رجل عشرة دنانير يشتري له بها عشرة أرادب قمح
~~فاشترى له بها عدسا فقال: هو مخير إن شاء العدس وإن شاء فدنانيره التي دفع
~~إليه وليس له الطعام ههنا، وليس له في العين تعد لو أنه أعطاه دنانير يشتري
~~له بها دراهم فاشترى له بها غيرها لكان مخيرا إن شاء ما اشترى، وإن شاء
~~الدنانير التي دفع إليه، وليس له الدراهم التي أمره بها أيضا ههنا. ومما
~~يبين لك ما فسرنا أنه ليس على من استهلك طعاما أو دنانير أو عينا لرجل تعدى
~~عليه فاستهلكها إلا مثل ذلك في عدده ومكيلته، وليس ذلك بمنزلة العروض، إنما
~~عليه في العروض كلها القيمة؛ لأن العروض والحيوان لا يوجد مثلها، والدنانير
~~والدراهم والطعام يوجد مثله.
# قال محمد بن رشد: قد بين في هذه الرواية وجه الفرق بين أن يأمره أن يبيع
~~طعاما له بدنانير فيبيعه بما لم يأمره به، أو يأمره أن يشتري بدنانير له
~~طعاما فيشتري له بها غير ما أمره، وبين أن يأمره أن يبيع سلعة
# PageV08P155
# بطعام أو بدنانير فيبيعها بغير ما أمره به بما لا مزيد عليه، والفرق بين
~~الدنانير يأمره أن يشتري له بها شيئا فيشتري بها سواه وبين السلعة يأمره أن
~~يبيعها ms3040 بشيء فيبيعها بسواء أبين من الفرق بين الطعام يأمره ببيعه والسلعة
~~يأمره ببيعها ليتعدى أمره في ذلك؛ لأن الطعام وإن كان يشبه العين في
~~الاستهلاك بوجوب الحكم فيه بالمثل فهو يشبه السلع في أنه يراد بعينه وفي أن
~~البيع ينتقض باستحقاقه، فلو قيل على قياس هذا فيمن أمر رجلا أن يبيع له
~~عشرة أرادب قمح بعشرة دنانير فباعها بسلعة أنه بمنزلة من أمر رجلا أن يبيع
~~له سلعة بعشرة دنانير فباعها بسلعة فيكون مخيرا بين أن يأخذ السلعة التي
~~اشترى بطعامه وبين أن تباع له السلعة فإن كان فيها فضل عن العشرة كان له
~~فيها الفضل، وإن كان فيها نقصان عن العشرة كان ذلك على المتعدي لكان قولا.
### | مسألة: أمره أن يبيع سلعة بعشرة دنانير إلى شهر فباعها بسلعة إلى شهر
# مسألة قال ابن القاسم: ولو أمره أن يبيع سلعة بعشرة دنانير إلى شهر
~~فباعها بسلعة إلى شهر، بيعت تلك السلعة وكانت له القيمة، فإن كان فيها فضل
~~عن القيمة كان له، وإن لم يكن فيها فضل فله القيمة إلا أن تكون القيمة أكثر
~~من العشرة التي أمره أن يبيع بها، فلا يكون له إلا العشرة لأنه قد رضي أن
~~يبيع بعشرة إلى أجل، فإذا أعطيناه عشرة نقدا لم نظلمه، وإنما تباع السلعة
~~إذا قال: إن لي فيها فضلا، فإن قال: لا أريد الفضل وأريد القيمة، كان ذلك
~~له إلا أن تكون أكثر من العشرة. وقال في غير هذا الكتاب: إنه لا يلتفت إلى
~~عدد ما سمي له من الثمن وإنما ينظر إلى قيمة سلعته.
# قال محمد بن رشد: القول الثاني هو الذي في المدونة، وهو أصح
# PageV08P156
# وأجرى على أصله من القول الأول؛ لأن من حجة صاحب السلعة أن يقول إنما
~~سميت العشرة إلى أجل مخافة أن يبيع بأقل منها فإذا تعدى ما أمرته به فلي
~~قيمة سلعتي ما بلغت؛ كما أنه إذا أمره أن يبيع سلعته بعشرة نقدا فباعها
~~بسلعة تكون له ما باع به السلعة إن بيعت بأكثر ms3041 من عشرة، ولا يحتج عليه بأنه
~~قد رضي بالعشرة لأن من حجته أن يقول إنما سميت العشرة مخافة أن يبيع بأقل
~~منها فإذا تعدى ما أمرته فلي ثمن السلعة التي باع بها سلعتي.
### | مسألة: بعث معه رجل مائة درهم أندلسية يقضيها عنه غريما له بمصر
# مسألة وسئل عن رجل من أهل الأندلس بعث معه رجل مائة درهم أندلسية يقضيها
~~عنه غريما له بمصر ويكتب له منها البراءة فأنفقها المبضع معه واحتاج إليها،
~~فلما قدم مصر لم يجد دراهم أندلسية إلا خمسين درهما فدفعها إليه ثم اشتراها
~~منه بدنانير ثم قضاها إياه تمام المائة وكتب منه البراءة، فقال: أرى أن
~~يعلم صاحبه الذي وكله فيكون في هذا مخيرا إن شاء أسلم له ذلك، وإن شاء دفع
~~إليه مثل الدنانير التي اشترى الدراهم بها وأخذ منه خمسين درهما، ولو كان
~~دفع في ذلك عرضا كان بتلك المنزلة إلا أن له قيمة ذلك العرض الذي دفع، قال
~~عيسى: إن كان أعلمه أنه أرسل إليه معه مائة درهم على حال ما أرسل معه ثم
~~عامله بعد ذلك هذه المعاملة فالمعاملة جائزة، وليس لأحد فيها خيار، قال:
~~وإن كان لم يعلمه وإنما قال إنما أمرني أن أقضيك دينك فهذا الذي وصف ابن
~~القاسم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه اشترى منه
# PageV08P157
# الخمسين درهما على أن يقضيها إياه تمام المائة، فآل الأمر بينهما إلى أن
~~أعطاه ذهبا عن الخمسين درهما لأنه إذا اشتراها منه على أن يقضيها إياه كان
~~ما فعلاه من ذلك لغوا وصار إنما دفع إليه خمسين درهما وذهبا عن الخمسين
~~الأخرى التي كان استسلفها وصارت دينا عليه للآمر، فمن حقه أن يقول إنما آخذ
~~منك الخمسين درهما التي عليك وأدفع إليك [الذهب] الذي قضيت عني فيها فهو
~~خيار أوجبه الحكم في الصرف دون أن ينعقد عليه، وقد اختلف هل يفسد الصرف
~~بذلك أم لا حسبما مضى القول فيه في رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن
~~القاسم ورسم البيوع الأول ms3042 عن سماع أشهب، فجواب ابن القاسم في هذه المسألة
~~على القول بأن الصرف لا يفسد بذلك، وأما قول عيسى بن دينار فلا وجه له عندي
~~إذ ليس معرفة المقتضي الذي له الحق بأن الذي عليه الحق أرسل المائة درهم مع
~~الرسول القاضي بالذي يسقط ما يوجبه الحكم من الخيار للآمر الذي كان عليه
~~الحق ولا جهله بذلك بالذي يوجب خياره، وإنما الذي يوجب خياره هو لأن من
~~حجته أن يقول: لو علمت أنه بعث معك بالمائة درهم لما أخذت منك في الخمسين
~~منها ذهبا، فيلزمه، إذا لم يعلم بذلك أن يعلمه بذلك وأن يعلم الذي وكله بما
~~فعل معه أيضا، فإن أجازاه جميعا جاز، وإن رداه أو رده أحدهما بطل ولم يجز.
~~وأما إذا اشترى منه الخمسين درهما اشتراء صحيحا على غير شرط أن يقضيه إياها
~~ثم قضاه إياها فلا إشكال في أن ذلك جائز؛ إذ لا فرق بين أن يشتري الخمسين
~~درهما منه أو من غيره إذا لم يشترها منه على شرط أن يقضيه إياها.
### | مسألة: أبضع معه في سلعة يشتريها له ببلد فاشترى لنفسه سلعة دون ذلك البلد
# مسألة وسمعته يقول: إذا أبضع الرجل مع الرجل في سلعة يشتريها له ببلد
~~فاشترى لنفسه سلعة دون ذلك البلد بتلك البضاعة
# PageV08P158
# فربح فيها، قال الربح له والنقصان عليه، فإذا بلغ البلد فاشترى سلعة غير
~~التي أمر بها لنفسه وضمن ذلك ليقطع عنه الربح وهو يجد السلعة التي أمره بها
~~فصاحب المال بالخيار، إن شاء أخذ ما اشترى بماله، وإن شاء ضمنه ماله، فإن
~~كان باع بربح فالربح لصاحب المال، وإذا لم يجد السلعة التي أمره بها وطلبها
~~فلم يجدها واشترى غيرها فالربح له والنقصان عليه إذا علم ذلك وعرف أنه لم
~~يجدها، ورواها أصبغ في كتاب البيوع وزاد في سماعه قال وذلك أيضا إذا اشترى
~~لنفسه، فإن اشتراها باسم صاحب المال وعليه فالخيار لرب المال والربح له
~~والنقصان والضمان على المأمور بالتعدي على ماله. قال عيسى: قلت لابن
~~القاسم: أرأيت ms3043 إذا لم يجدها بالبلد واشتراها بغير البلد لصاحب المال أيكون
~~لصاحب المال أن يأخذها إن شاء؟ وكيف إن كان فيها فضل لمن الربح؟ قال:
~~صاحبها بالخيار إن شاء أخذها، وإن شاء تركها، قال عيسى: إذا اشترى له مثل
~~ما وصف له وبالثمن الذي أمره أن يشتري به أو بأدنى فأرى أن يلزمه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى منه طعاما غائبا فقدم وكيل البائع بالطعام بعد الصفقة
# مسألة وقال في رجل اشترى من رجل طعاما بعينه غائبا عنهما ثم إذا الطعام
~~قد قدم به وكيل البائع بعد الصفقة كان قد حمله بعد الصفقة ولا علم له؛
~~فقال: البيع للبائع لازم، فإن شاء أن يدفعه إليه ههنا دفعه أو رضي المشتري
~~أن يأخذه منه ههنا وإلا
# PageV08P159
# فعليه أن يرده أو يدفع إليه مكانه ثم طعاما آخر.
# قال محمد بن رشد: الكلام في هذه المسألة على فصلين: أحدهما شراء الطعام
~~الغائب والحكم في ضمانه ممن يكون؟ والثاني ما يكون للمشترى إذا حمله البائع
~~أو وكيله بأمره دون أن يعلم ببيعه إلى بلد آخر، فأما بيعه فإن كان جزافا
~~فلا يجوز إلا على رؤية متقدمة حسبما مضى القول فيه في تفسير قوله في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع لا يجوز اشتراء الطعام الغائب على شرط
~~إن أدركته الصفقة مثل الزرع القائم إذا يبس واستحصد ويدخل في ضمانه بالعقد
~~على قولي مالك في شراء الغائب على الصفة، وإن كان على الكيل فيجوز على
~~الصفة وإن لم يتقدم للمبتاع فيه رؤية، وذلك على وجهين: أحدهما أن يكون له
~~طعام غائب فيشتري منه كيلا معلوما، والثاني أن يشتريه كله على الكيل، فأما
~~إذا اشترى من طعامه الغائب كيلا معلوما بعد أن وصفه له أو أراه منه شيئا
~~فالضمان فيه من البائع حتى يكيله على المبتاع قولا واحدا، وكذلك إذا اشتراه
~~كله على الكيل إلا ms3044 أن يصدقه في الكيل فيدخل في ضمانه بالعقد على أحد
~~القولين في اشتراء الغائب، فإن حمله البائع أو وكيله بأمره دون أن يعلم
~~ببيعه إلى بلد المشتري حيث وقع الشراء أو إلى غيره من البلدان كان الحكم
~~فيه ما ذكر في الرواية من أن على البائع أن يرده إلى البلد الذي باعه فيه
~~أو يأتي المشتري بمثله في ذلك البلد فيكيله عليه فيه إن كان اشتراه على
~~الكيل أو يكيل له المكيلة التي اشترى منه إن كان اشترى كيلا من جملة طعام،
~~وإن كان اشتراه جزافا وأمكن أن يأتيه في مثل ذلك البلد بمثله مثل أن يكون
~~بيتا مملوءا بطعام أو وعاء مملوءا منه حاضرا أتاه بمثله، وإن كان مصيرا لا
~~يمكن معرفة المثل فيه كان عليه مكيلة خرص الصبرة إلا أن يتفقا على أخذ
~~الطعام في البلد الذي حمل إليه فيجوز، وقد قيل إن المبتاع مخير بين أن
~~يلزمه مثل الطعام في البلد الذي اشتراه به وبين أن
# PageV08P160
# يفسخ البيع ويأخذ ثمنه، وهو قول أشهب، ولا يعتبر في شيء من ذلك كله
~~الضمان ممن هو، وإنما يعتبر إذا لم يحمله من موضعه، وأراد أن يعطيه مثله في
~~بلد آخر فلا يجوز إذا كان الضمان من المبتاع باتفاق، ويجوز إذا كان من
~~البائع على اختلاف حسبما مضى بيانه في سماع سحنون من كتاب الغصب.
### | مسألة: ادعى وكالة رجل في سلعة فاشتراها منه رجل ثم علم بكذبه
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل ادعى وكالة رجل في سلعة فاشتراها منه رجل
~~ثم علم بكذبه فأراد المشتري أن يرد البيع وأبى المدعي الوكالة أن يقيله حتى
~~يرضى الرجل، قال: ليس ذلك له، والمشتري يرد إن شاء، قلت له: فإن رضي صاحب
~~السلعة أن يجيز البيع أيلزم المشتري ذلك؟ قال: لا يلزمه ذلك إذا كان افتات
~~عليه من غير أن يأمره.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات، وقوله فيها إن
~~للمشتري أن يرد البيع ولا يلزمه أن ينتظر حتى ms3045 يعلم إن كان يجيز صاحب السلعة
~~البيع أو لا يجيزه هو نص ما في المدونة، وهو صحيح لأن من حقه أن يقول إن
~~كانت جارية لا أمسكها أطؤها وصاحبها فيها علي بالخيار، وكذلك ما عدل
~~الجارية من السلع. وأما قوله: إن الشراء لا يلزم المشتري إذا أجاز صاحب
~~السلعة البيع فهو خلاف ما في المدونة وما في رسم الصلاة من سماع يحيى من
~~كتاب الاستحقاق، وبعيد أيضا لأن البائع إنما باعها على أنه وكيل لسيدها
~~الذي أجاز البيع فيها، فلا حجة له في ردها، وإنما كانت تكون له الحجة في
~~ردها لو باعها على أنها له ثم استحقها سيدها فأجاز بيعها، فههنا يختلف في
~~ردها، والاختلاف في هذا جار على اختلافهم في انتقال العهدة عن التعدي في
~~البيع إلى صاحب السلعة إذا أجاز البيع، فله أن يرد على القول بأنها تنتقل،
~~وليس له أن يرد على القول بأنها لا تنتقل، وقد فرغنا من بيان هذه المسألة
~~في آخر سماع
# PageV08P161
# أصبغ من كتاب الغصب وفي رسم الصلاة من سماع يحيى من كتاب الاستحقاق فلا
~~معنى لإعادته ههنا، وبالله تعالى التوفيق.
### | أعطى رجل ثوبه رجلا أن يبيعه له بعشرة دراهم فباعه بخمسة
# ومن كتاب أوله:
# إن خرجت من هذه الدار إلى رأس الحول فأنت طالق وقال ابن القاسم: إذا أعطى
~~رجل ثوبه رجلا أن يبيعه له بعشرة دراهم فباعه بخمسة، قال عليه العشرة دراهم
~~التي أمره أن يبيعه بها، وليس عليه أكثر منها وإن كانت القيمة أكثر من
~~العشرة لأنه لو باعه بعشرة والقيمة أكثر لم يكن عليه شيء، وليس عليه إلا
~~العشرة التي أمره أن يبيع بها.
# قال محمد بن رشد: قد قيل عليه القيمة لأن من حجة صاحب السلعة أن يقول
~~إنما سميت العشرة لئلا ينقص منها، فإذا تعدى فلي قيمة سلعتي، والعشرة أعدل،
~~والقولان قائمان من مسألة رسم أوصى في الذي يأمر الرجل أن يبيع سلعته بعشرة
~~إلى أجل وقيمتها أكثر من عشرة فيبيعها بسلعة إلى أجل، وقد مضى ms3046 القول عليها
~~وبيان وجه الاختلاف فيها فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أهدى لرجل ثوبا فأخطأ به الرسول فدفعه إلى غيره فاقتطعه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل أهدى لرجل ثوبا فأخطأ به الرسول فدفعه إلى
~~غيره فاقتطعه قباء ثم طلب ذلك فقال: يقال للمبعوث له الثوب اغرم خياطته وخذ
~~ثوبك، فإن أبى قيل للذي هو في يده إن شئت فادفعه إليه مخيطا، وإن شئت فأد
~~قيمته يوم قبضته.
# PageV08P162
# قال محمد بن رشد: قوله فإن أبى قيل للذي هو في يده إن شئت فادفعه إليه
~~مخيطا وإن شئت فأد قيمته يوم قبضته، هو على ما يأتي في أصل المختلطة من
~~كتاب تضمين الصناع من المدونة من أنه لم ير الخياطة عينا قائما يكون بها
~~شريكا فيما كان بوجه شبهة خلاف ما في كتاب الجعل والإجارة من المدونة من
~~أنه رأى الخياطة عينا قائما فأوجب الشركة بذلك، وقياس هذه المسألة قياس
~~الصناع يخطئ بالثوب فيدفعه إلى غير صاحبه فيقطعه الذي قبضه ويخيطه، فالذي
~~يأتي في هذه المسألة على مذهبه في المدونة أنه إن أبى المبعوث إليه الثوب
~~أن يغرم خياطته ويأخذه قيل للذي هو في يده أد قيمته يوم قبضته، فإن أبى من
~~ذلك كانا شريكين فيه الأول المبعوث إليه بقيمته غير مخيط، والثاني الذي
~~خاطه بقيمة خياطته، وسواء كانت الخياطة زادت في قيمة الثوب أو نقصت منه،
~~وإن أراد المبعوث إليه الثوب أن يرجع بقيمة ثوبه على الرسول الذي أخطأ في
~~دفعه كان ذلك له، فإن اختار ذلك بكون الخياطة تنقص الثوب رجع الرسول على
~~الذي دفع إليه الثوب فكان الحكم في رجوعه إليه على ما تقدم من الاختلاف في
~~رجوع المبعوث إليه الثوب عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال له لك علي ثلثا دينار مما حاسبتك به فهاك دينارا فاقتص منه الثلثين
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل قال لرجل: لك علي ثلثا دينار مما حاسبتك به
~~فهاك دينارا فاقتص منه الثلثين واقض فلانا الثلث، فذهب عنه وخرج في سفر
~~فنظر في ms3047 محاسبته إياه فإذا أنه عليه أكثر من الدينار، فأراد أن يحبس
~~الدينار كله، قال: ليس ذلك له، وليدفع ثلث الدينار إلى من أمره أن يدفعه
~~إليه ثم يكتب إليه فيما بقي له.
# PageV08P163
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه لما قبض منه الدينار على أن
~~يدفع ثلثه إلى الذي أمره أن يدفعه إليه فقد أقر أنه ليس له عنده إلا ثلثا
~~دينار، فليس له أن يمسك الدينار كله حتى يقر له الذي دفع إليه بصحة ما ذكر
~~من أنه وجده في حسابه.
### | مسألة: أبضع الرجل بدنانير مع رجل وأبضع معه آخر بدراهم
# مسألة قال ابن القاسم: إذا أبضع الرجل بدنانير مع رجل وأبضع معه آخر
~~بدراهم يشتري لهما حاجتهما فلا بأس أن يصرف الدراهم بالدنانير بصرف الناس.
# قال محمد بن رشد: أجاز أن يصرف دراهم هذا بدنانير هذا بصرف الناس ولم ير
~~بذلك بأسا لأن أمره محمول على أن كل واحد منهما قد فوض إليه أن يصرف ما بعث
~~به معه إن احتاج إلى ذلك، إذ قد لا يجد حاجة الذي دفع إليه الدنانير إلا
~~بدراهم، ولا حاجة الذي دفع إليه الدراهم إلا بدنانير، فصار بمنزلة من دفع
~~إليه رجل دنانير للصرف ودفع إليه آخر دراهم للصرف فأراد أن يصرف من هذا
~~لهذا، فأجاز ذلك مالك في كتاب ابن المواز، وقد أجاز في أحد قوليه حسبما
~~ذكرناه في رسم البيوع الأول من سماع أشهب لمن وكل على الصرف أن يصرف له من
~~نفسه، وهذا أشد من هذا، وقال ابن أبي حازم: لا بأس بذلك إذ لا نظرة فيه،
~~فلا تشددوا على الناس هكذا جدا فليس كما تشددون، وذكرنا [أن] الخلاف في ذلك
~~إنما هو من أجل أنه خيار لم ينعقد عليه الصرف، وإنما أوجبه الحكم، ولم يجز
~~ابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الصرف أن يصرف من هذا لهذا إن أمره كل
~~واحد منهما أن يصرف له، ومثله لابن القاسم في كتاب ابن المواز خلاف ms3048 قوله في
~~هذه الرواية، والعلة في ذلك
# PageV08P164
# أن كل واحد منهما إنما وكله على أن يبذل له مجهوده في المكايسة وأن يفعل
~~له في ذلك ما يفعل لنفسه، فإذا صرف لهذا من هذا فقد توخى السداد في ذلك
~~وترك المكايسة التي أرادها كل واحد منهما منه فصار هذا معنى يشبه أن يكون
~~لكل واحد منهما الخيار في فعله، كما إذا صرف لأحدهما من نفسه، ويحتمل أن
~~يفرق بين المسألتين؛ لأن الخيار إذا صرف لأحدهما من نفسه لا اختلاف فيه.
~~فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال: الجواز في المسألتين جميعا، وعدمه فيهما جميعا،
~~والفرق بينهما، وقد ذكر ابن دحون في وجه عدم الجواز في ذلك علة لا تصح قد
~~تكلمنا على إفسادها في سماع أبي زيد من كتاب الصرف، وبالله التوفيق.
### | امرأة وكلت وكيلا يطلب خصومة لها في قرية فباع الوكيل القرية
# ومن كتاب أسلم
# وله بنون صغار وسئل عن امرأة وكلت وكيلا يطلب خصومة لها في قرية وأشهدت
~~له إني قد فوضت إليه، وأمره جائز فيما يصنع ولم يذكر في وكالتها أو تفويضها
~~لا بيع ولا غير ذلك إلا ما ذكرت لك من التفويض وأمره جائز فيما صنع، فباع
~~الوكيل القرية بعد أن صالح فيها وصارت للمرأة فباعها ولم يستأمرها وهي معه
~~في مدينة أو بينهما أميال، هل يمضي البيع عليها وهي تقول لم آمره بالبيع،
~~وإنما فوضت إليه أمر الخصومة والصلح؟ هل يقبل قولها إنني لم آمره بالبيع؟
~~أم هل يختلف هذا إذا وكل الرجل وكيلا له على مال له بالمشرق وكتب كتابا
~~أنني قد فوضت إليه الأمر وأمره جائز فيما صنع أو قطع بالخصومة إن كانت فظفر
~~الوكيل وباع ما ظفر به وبينه وبين من وكله مسيرة شهر هل يجوز بيعه إذا أنكر
~~ذلك الذي وكله إذ لم يأمره بالبيع؟ قال ابن القاسم: لا أرى أن يجوز
# PageV08P165
# فيهما جميعا [البيع] إذا أنكر إذا كان بيعه بعد أخذه المال وحوزه له ولم
~~يكن أخذ المال على صلح ولا على مقاطعة. ms3049
# قال محمد بن رشد: الأصل في الوكالات أن الوكيل ليس له أن يتعدى ما وكل
~~عليه مما سمى له. وإن قال في توكيله إياه إنه وكله وكالة مفوضة أقامه في
~~ذلك مقام نفسه، وأنزله منزلته، وأجاز فعله، وجعل إليه النظر بما يرضاه لأن
~~ذلك كله يحصل على ما سمى ويعاد إليه إلا أن لا يسمي شيئا رأسا يقول إني
~~وكلته وكالة مفوضة فيكون وكيلا مفوضا إليه يجوز عليه فعله في كل شيء من
~~البيع والابتياع والصلح وغيره، فإن قال وكالة مفوضة جامعة لجميع وجوه
~~التوكيل ومعانيه كان أبين في التفويض، فإنما أجاز ابن القاسم في هذه
~~الرواية للوكيل على الخصومة أن يصالح فيها من أجل قول الموكلة قد فوضت إليه
~~في الخصومة وجعلت أمري جائزا فيما يصنع فيها فاقتضى ذلك الصلح إذ ليس له
~~وجه سواه، فليس ذلك بخلاف لقول أصبغ في آخر نوازله إنه إذا وكله على
~~الخصومة ولم يفسر شيئا فهو وكيل على المدافعة وحدها، وليس له صلح ولا
~~إقرار، ولا بخلاف لقول عيسى بن دينار في أول نوازله بعد ذلك أنه إذا وكله
~~على تقاضي ديونه وفوض إليه النظر فيها أنه لا يجوز للوكيل أن يصالح عنه في
~~شيء منها وإن كان الصلح في ذلك نظرا له؛ لأن تفويضه النظر في اقتضاء ديونه
~~لا يقتضي مصالحة؛ لأنه يمكن إعادته على ما وكله عليه من الاقتضاء لديونه
~~ليعجل منها ما يرى النظر في تعجيله ويؤخر منها ما يرى النظر في تأخيره، فقد
~~يكون النظر في بعض الديون تعجيل اقتضائها، وفي بعضها تأخير اقتضائها، وقد
~~ذهب بعض الناس إلى أن قول ابن القاسم هذا خلاف لقول عيسى في نوازله، وليس
~~ذلك عندي بصحيح لما بيناه من وجه الفرق بينهما. وهذا الذي قلناه من أنه إذا
~~سمى في الوكالة شيئا لا يتعدى الوكيل مما سمى له وإن نص على التفويض في
~~الوكالة لأن ذلك يعاد إلى ما سمى هو بين من
# PageV08P166
# قول أصبغ في آخر نوازله، وإنما تكون الوكالة مفوضة ms3050 في كل شيء إذا لم يسم
~~فيها شيء، وكذلك الوصية إذا قال الرجل فلان وصيي ولم يزد على ذلك كان وصيا
~~له في كل شيء في ماله وبضع بناته وإنكاح بنيه الصغار، وهذا قوله في
~~المدونة، ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة أنه إذا قال فلان وصيي ولم يزد
~~ينزل منزلة الموصي في كل شيء إلا في تزويج الصغيرة قبل بلوغها والكبيرة دون
~~مؤامرتها، ولهذا المعنى قالوا في الوكالة إنها إذا طالت قصرت، وإذا قصرت
~~طالت.
### | مسألة: قال الرجل للرجل هاك ثلاثين دينارا وابتع لي جارية صفتها كذا وكذا
# مسألة وقال ابن القاسم: إذا قال الرجل للرجل هاك ثلاثين دينارا وابتع لي
~~جارية صفتها كذا وكذا، فيذهب المأمور فيشتري بتلك الثلاثين دينارا جاريتين
~~بتلك الصفة بعينها فأتى بهما إليه: قال: صاحب المال بالخيار إن شاء أخذهما
~~جميعا وإن أحب أخذ واحدة بما يصيبها من الثمن وكان له على المأمور بقية
~~الثلاثين، وكذلك لو أمره أن يشتري له جارية بعينها بثلاثين دينارا فذهب
~~فاشتراها وابنها بثلاثين دينارا إن صاحب المال بالخيار إن شاء أخذ الأم بما
~~يصيبها من الثمن وترك الولد، وكان ما بقي من الثلاثين له على المأمور إلا
~~أن يكون الولد صغيرا ليس مثله يفرق بينه وبين أمه فيلزمه أخذهما جميعا الأم
~~والولد أو يدعهما جميعا إن زعم أنه لم يعرف أن لها ولدا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا دفع إليه الثلاثين على أن يشتري له بها جارية
~~على صفة وصفها له فاشترى له بالثلاثين جاريتين على الصفة التي أمره بها في
~~صفقة واحدة ففي كتاب ابن المواز أنهما لازمتان له جميعا خلاف قوله ههنا إنه
~~مخير بين أن يأخذهما جميعا وبين أن يأخذ أيتهما شاء
# PageV08P167
# بما يصيبها من الثلاثين وتكون البقية منها عليه، ولو ماتت الواحدة قبل أن
~~يختار كانت المصيبة من المأمور؛ لأنه متعد في الثانية، وليس هو كبيع، قاله
~~ابن دحون، وليس قوله بصحيح إذ لم يشترها واحدة بعد أخرى فيكون متعديا في
~~الثانية كما ms3051 قال أي في الهالكة، وإنما اشتراهما صفقة واحدة، فهو ما تعدى في
~~إحداهما بعينها دون الأخرى، لكنه لما تعدى في اشترائهما صفقة واحدة لزمت
~~ذمته ما ناب التي لم يختر صاحب البضاعة من الثلاثين، فصار كأنه اشترى على
~~أن صاحب البضاعة بالخيار في أن يأخذ أيتهما شاء بما ينوبها من الثلاثين
~~ويضمن هو بقيتها في ذمته وتكون له الثانية، فيتخرج ضمان الهالكة منهما قبل
~~أن يختار على الاختلاف في الذي يشتري ثوبا من ثوبين على أن يختار أيهما شاء
~~فتلف أحدهما قبل أن يختار فتكون مصيبة التالف منهما جميعا على مذهب ابن
~~القاسم، ومن المبضع معه المتعدي على مذهب سحنون. وأما إذا اشترى الجارتين
~~بالثلاثين في صفقتين واحدة بعد أخرى فالآمر مخير في أخذ الثانية وتركها،
~~قاله في كتاب محمد، ولا خلاف في هذا. وأما إذا أمره أن يشتري له بالثلاثين
~~جارية بعينها فاشتراها وابنها بالثلاثين فكما قال يكون مخيرا بين أن
~~يأخذهما جميعا وبين أن يأخذ الأم بما يصيبها من الثمن، ولو أمره أن يشتري
~~له بالثلاثين جارية موصوفة بغير عينها فاشترى له بالثلاثين جارية على الصفة
~~وابنها لكان مخيرا بين أن يأخذها وولدها أو يتركها وولدها ويضمنه الثلاثين،
~~أو يأخذها دون ولدها بما ينوبها من الثلاثين، وهذا إن كان الولد كبيرا،
~~فأما إن كان الولد صغيرا فكما قال في الرواية إن علم لها ولدا لزمته، وإن
~~كان لم يعلم ردها بولدها، هذا إذا كانت بعينها، وأما إن لم تكن بعينها فله
~~أن يردها بولدها علم أن لها ولدا أو لم يعلم لأن الولد عيب في الجارية،
~~والله تعالى هو الموفق المعين بفضله، لا إله إلا هو، ولا معبود سواه، ولا
~~حول ولا قوة إلا بالله، وصلى الله على سيدنا ونبينا ومولانا محمد المصطفى
~~الكريم وعلى آله وصحبه وسلم تسليما.
# تم الجزء الأول من كتاب البضائع والوكالات بحمد الله وحسن عونه، وصلى
~~الله على محمد نبيه وآله.
# PageV08P168
### | كتاب البضائع والوكالات الثاني
# ] [
### | يوكل رجلا على تقاضي ديونه فيقوم على رجل ms3052 بذكر حق له عليه بمائة دينار
# PageV08P169
# بسم الله الرحمن الرحيم. وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد
# وآله وسلم تسليما.
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله حمل صبيا على دابة
# قلت أرأيت الرجل يوكل رجلا على تقاضي ديونه فيقوم على رجل بذكر حق له
~~عليه بمائة دينار فيقول المطلوب للوكيل قد قضيت صاحبك منها خمسين وليست له
~~على ذلك بينة. قال: لا ينفعه ما ادعى من الدفع إلا أن يأتي بالبينة وإلا
~~غرم ولم يؤخر إلى لقي صاحبه. فقلت: أرأيت لو لم تكن له بينة فقضي عليه
~~بالغرم فغرم المائة كلها ثم قدم صاحب الحق فأقر أنه قد تقاضى منه خمسين
~~والوكيل معدم، على من يرجع هذا بالخمسين على صاحب الحق أو على الوكيل؟ قال:
~~بل على الذي له أصل الحق لأنه هو الذي فرط حين لم يعلم وكيله أنه قد تقاضى
~~منه خمسين. قلت: فلو كان الوكيل معدما أو موسرا؟ قال: هو سواء لا يرجع عليه
~~بشيء. قلت: وإنما يرجع على صاحب الحق؟ قال نعم.
# قال محمد بن رشد: قال في الوكيل يتقاضى الدين من الغريم والموكل غائب
~~فيدعي أنه قد دفع إليه الحق أو بعضه إنه لا ينفعه ذلك إلا
# PageV08P171
# أن تكون له بينة ويغرم ولا يؤخر إلى لقي صاحبه. ولم يفرق بين أن يكون
~~الوكيل قريبا أو بعيدا. وفرق محمد بن عبد الحكم بين أن يكون الموكل قريب
~~الغيبة أو بعيدها. وقوله عندي تفسير لهذه الرواية ولقول أصبغ في نوازله بعد
~~هذا. وقد قيل إنه لا يقضى للوكيل بالدين حتى يكتب إلى الموكل فيحلف وإن كان
~~بعيدا على مسألة نوازل عيسى في يمين الاستحقاق. وقد فرق بعض أهل النظر بين
~~يمين الاستحقاق وبين يمين دعوى القضاء. وقد قيل إن الوكيل يحلف على العلم
~~وحينئذ يقتضي.
# فيتحصل في المسألة أربعة أقوال إذا بعدت غيبة الموكل. وقد مضى بيان هذا
~~كله وتحصيله في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الأقضية أنه يستحلفه في
~~الوجهين ms3053 جميعا. وظاهر هذه الرواية وما في نوازل أصبغ بعد هذا أنه ليس على
~~الإمام أن يستحلف الموكل على قبض ديونه الغائبة أنه ما قبض منها شيئا،
~~ويكتب له دون يمين خرج أو وكل، خلاف ما في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب
~~الأقضية أنه يستحلفه في الوجهين جميعا خرج أو وكل ما اقتضى ولا أحال ولا
~~قبض ثم يكتب له. وعلى ظاهر هذه الرواية جرى العمل؛ لأنه يقول للإمام لا
~~تحلفني فلعله لا يقضى على أنه قضاني منه شيئا. وقد قيل إنه يستحلفه إذا وكل
~~ولا يستحلفه إذا خرج، وهو أقوى الأقوال وأعد لها.
# وأما قوله إذا لم يكن للمطلوب بينة على ما ادعى من دفع الخمسين إلى صاحب
~~المال فغرم المائة كلها ثم قدم صاحب الحق فأقر بقبض الخمسين إن الغريم لا
~~يرجع على الوكيل وإنما يرجع على صاحب الحق لأنه هو الذي فرط، فمعناه أنه لا
~~يلزمه أن يرجع عليه ويترك الرجوع على صاحب الحق، بل له أن يرجع عليه إن
~~أحب، فإن رجع على صاحب الحق رجع صاحب الحق على الوكيل، إلا أن يدعي أنه دفع
~~المائة كلها إليه ويقيم على ذلك البينة، وبالله التوفيق.
# PageV08P172
### | أمر رجلا أن يبتاع له جارية فاشتراها وأتاه بها فجحد أن يكون أمره بها
# ومن كتاب العشور وسألته عن رجل أمر رجلا أن يبتاع له جارية فاشتراها
~~وأتاه بها فجحد أن يكون أمره بها، فقال لا يطؤها هذا المأمور ولكن يبيعها،
~~فإن كان فيها فضل رده إليه، إلا أن يخرجها إلى السوق فينظر ما يعطى فيها
~~ويستقصي فيها ذلك ثم يأخذها لنفسه ويعطيه الفضل ويطؤها. قال أرجو أن يكون
~~ذلك خفيفا. قلت: فإن لم يرد بيعها وأراد حبسها؟ فقال: ما أرى ذلك إلا أن
~~تكون ليس فيها فضل إن بيعت ولا زيادة يعلم ذلك ويستيقنه. قلت: ولا يرى
~~جحوده إياه إسلاما أسلمها إليه؟ قال: لا إنما دفع عن نفسه شيئا لا يدري كيف
~~يكون عليه أفيه فضل أم لا، أو قال ms3054 شيئا خافه. أرأيت لو أعتقها وجحد أن يكون
~~أمره قلت تكون حرة وإنما هو رجل جحده حينئذ الثمن، فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا جحد أن يكون أمره باشترائها فلا
~~يجوز له أن يطأها حتى يعلم أنه راض بتركها له فيما له عليه من ثمنها، إذ لا
~~يسقط حقه فيها بجحوده، بدليل أنه لو رجع إلى قوله وكذب نفسه فيما جحد وأقر
~~بما ادعاه من أنه أمره بشرائها لكان له أن يأخذها، ولو أعتقها لجاز عتقه
~~فيها. فاستدلال ابن القاسم بالعتق في هذه المسألة استدلال ظاهر.
# وفي قوله إنه يخرجها إلى السوق وينظر ما يعطى فيها ويستقصي ذلك ثم يأخذها
~~لنفسه ويعطيه الفضل نظر؛ لأنه إذا فعل ذلك يكون هو الحاكم لنفسه يأخذ
~~جاريته فيما له عليه مما جحده إياه من ثمنها، وذلك لا يلزمه لو أقر بما قال
~~بعد أن فعل ذلك وأراد أخذ الجارية لكان ذلك له، فلذلك لم يقل إنه يجوز له
~~أن يطأها إذا فعل ذلك، وإنما قال أرجو أن يكون خفيفا. وإجازة أخذ الجارية
~~له بما يعطى فيها ينحو إلى قول من يرى أن للرجل إذا جحد الرجل حقا له عليه
~~فظفر له بمال أن يأخذه لنفسه ويقطعه من تحت
# PageV08P173
# يده، خلاف قول ابن القاسم. والذي يصح له به ملكها ويجوز له وطؤها أن يرفع
~~الأمر إلى السلطان فيبيعها فيما يدعيه من الثمن الذي اشتراها له به منه أو
~~من غيره ويوقف فيها الفضل إن كان فيها فضل للذي جحد، فإذا باعها السلطان
~~منه فيما يدعيه من الثمن على قوله صح له ملكها وجاز له وطؤها. ألا ترى أنه
~~لو أقر بما قال بعد أن باعها السلطان منه في الثمن الذي اشتراها له يكن له
~~إلى أخذها سبيل. وإنما كان يكون له الفضل الذي وقف له إن كان فيها فضل. وفي
~~حكم السلطان بيع الجارية التي يقر بها الرجل للرجل فيما يدعيه قبله من
~~الثمن اختلاف قد ذكرته في مسألة ms3055 القدح والكساء من آخر سماع أصبغ من كتاب
~~السلطان، والحمد لله.
### | أمره أن يبيع له سلعة بعشرة دنانير نقدا فباعها بخمسة عشر إلى أجل
# ومن كتاب أوله حبل حبلة قال ابن القاسم: إذا أمر الرجل الرجل أن يبيع له
~~سلعة بعشرة دنانير نقدا فباعها بخمسة عشر إلى أجل. قال ابن القاسم: تباع
~~الخمسة عشر إلى أجل بعرض نقدا ثم يباع العرض، فإن بيع العرض بأكثر من عشرة
~~كانت الزيادة لصاحب السلعة، وإن نقص ثمن السلعة من العشرة كان تمام العشرة
~~على بائعها لأنه متعد. قلت: فإن قال بائع السلعة لصاحب السلعة أنا أعطيك
~~عشرة الآن نقدا وأنظر بالخمسة عشر إلى أجلها. قال: إن رضي بذلك صاحب السلعة
~~نظر إلى تمام الخمسة عشر الآن نقدا، فإن كان ثمنها عشرة وأدنى جاز ذلك إذا
~~عجل له العشرة، وإن كان ثمنها أحد عشر واثني عشر لم يحل؛ لأنه يصير كأنه
~~باع اثني عشر نقدا بخمسة عشر إلى أجل. قال ابن القاسم: ولو كان يجوز له أن
~~يؤخر الدينارين في خمسة إلى أجل إذا كان ثمن الخمسة عشر نقدا اثني عشر لجاز
~~له أن يؤخر الخمسة عشر كلها ويأخذها عند الأجل. قال عيسى: وأشهب يقول لا
~~يجوز إذا كان ثمن الخمسة
# PageV08P174
# عشر إذا بيعت بعرض لم يبع العرض إلا بأدنى من عشرة؛ لأنه إذا كان أدنى
~~فهو سلف جر منفعة.
# قال محمد بن رشد: الحكم في هذه المسألة ما ذكره من أن يباع الخمسة عشر
~~بعرض ثم يباع العرض بعين، فإن بيع بعشرة فأكثر كان ذلك لصاحب السمعة، وإن
~~بيع بأقل من عشرة غرم بائع السلعة تمام العشرة، فإن رضي أن يعطي العشرة
~~وينتظر بالخمسة عشر إلى أجلها فيأخذ منه العشرة التي أعطى وتكون الخمسة
~~لصاحب السلعة ففي ذلك أربعة أقوال: أحدها أن ذلك لا يكون له إلا أن يرضى رب
~~السلعة وتكون الخمسة عشر لو بيعت لم يكن فيها أكثر من عشرة؛ لأنه إذا كان
~~فيها أكثر من عشرة دخله الدين بالدين، وهو ms3056 قول ابن القاسم في هذه الرواية،
~~والثاني أن ذلك لا يكون له إلا أن يرضى بذلك رب السلعة أيضا أو تكون الخمسة
~~عشر لو بيعت كان فيها عشرة فأكثر؛ لأنه إن لم يكن فيها إلا أقل من عشرة
~~دخله سلف جر منفعة، وهو قول أشهب، والثالث أن ذلك لا يكون له أيضا إلا أن
~~يرضى بذلك رب السلعة أيضا وتكون الخمسة عشر إن بيعت لم تبع إلا بعشرة لا
~~أدنى ولا أكثر؛ لأنها إن كانت لو بيعت بيعت بأكثر من عشرة دخله الدين
~~بالدين على ما قاله ابن القاسم، وإن كانت لو بيعت بيعت بأقل من عشرة دخله
~~سلف جر منفعة على ما قاله أشهب، والرابع أنه إذا أراد بائع السلعة أن يعطي
~~العشرة وينظر بالخمسة عشر إلى أجلها كان ذلك له وجاز، كانت الخمسة عشر إن
~~بيعت قام فيها أكثر من العشرة أو لم يقم فيها إلا أقل من العشرة. وأما إن
~~أراد صاحب السلعة أن يباع له من الخمسة عشر بعشرة فأكثر ويترك البقية إلى
~~أجلها كان ذلك له على ما قاله في سماع أبي زيد من كتاب جامع البيوع. ولو
~~أراد أن يباع له منها بأقل من عشرة لم يجز؛ لأنه يدخله دنانير في أكثر منها
~~إلى أجل. وقد مضى هذا كله في سماع أبي زيد من الكتاب المذكور.
### | مسألة: أعطى رجلا دنانير يشتري له بها طعاما فاشترى سلعة
# مسألة قال ابن القاسم: ومن أعطى رجلا دنانير يشتري له بها
# PageV08P175
# طعاما فاشترى سلعة، فصاحب الدنانير مخير إن شاء السلعة وإن شاء الدنانير.
~~وإن أعطاه قمحا يبيعه بدنانير فاشترى به سلعة فهو مخير إن شاء السلعة وإن
~~شاء القمح؛ لأن القمح بمنزلة الدنانير.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت في رسم أوصى متكررة ومضى القول عليها
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بعثت ببضاعة مع رجل وقلت له لا تفارق حقويك فجعلها في عيبته
# مسألة [قال عيسى] : قال أبو محمد المخزومي سألت مالكا فقلت له: إني ms3057 بعثت
~~ببضاعة مع رجل وقلت له لا تفارق حقويك فجعلها في عيبته فذهبت، فقال لي: هو
~~ضامن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن كون البضاعة مشدودة على حقويه أحصن
~~لها من كونها في عيبته. فإذا دفعها إليه على ألا تفارق حقويه فجعلها في
~~عيبته وجب عليه ضمانها إن تلفت لأنه لم يرض أن تكون في عيبته. ولو أعطاها
~~له على أن يجعلها في عيبته فشدها على حقويه فتلفت لم يلزمه ضمانها؛ ولو لم
~~يشترط عليه في أمرها شيئا فشدها على حقويه لم يضمن، ولو جعلها في عيبته
~~لضمن إن كانت البضاعة يسيرة مثلها يشد على الحقوين ولا يجعل في العيبة.
### | الرجل والمرأة يوكلان وكيلا يخاصم عنهما
# ومن كتاب الجواب وسأله عن الرجل والمرأة يوكلان وكيلا يخاصم عنهما فإذا
~~وجه القضاء عليه ذكر أو ذكرت أنه لم يخاصم بحجتهما أو أن حجتهما غير ما كان
~~يخاصم به ولا يعلم أنهما علما بما كان يخاصم به أو لعلهما غائبان.
# PageV08P176
# قال ابن القاسم: لا يقبل ذلك عنهما ولا ينظر إلى قولهما ولا حجة لهما إلا
~~أن يأتيا بحجة يذكران أنها بقيت لهما بما يرى أن لذلك وجها. وإنما ذلك
~~بمنزلة أن لو كانا هما يخاصمان لأنفسهما فلما أراد القاضي توجيه القضاء
~~عليهما ذكرا حجة بقيت لهما، فإن أتيا بشيء يشبه أو شيء يرى له وجه يعرف وجه
~~ما يذكران ويعتذران به ويحتجان قبل ذلك منهما، وإلا لم يلتفت إليهما ووجه
~~القضاء عليهما، ووكيلهما بمنزلتهما في ذلك سواء، ويجري مجراهما، وإن زعما
~~أنهما لم يعلما بما كان يخاصم به لم يكن لهما في ذلك حجة ولا كلام؛ لأنهما
~~قد وكلاه ورضيا به، فإذا رضيا بوكالته فقد رضيا بكل ما يخاصم به فكأنهما
~~اللذان يخاصمان لأنفسهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا وجه للقول، إذ
~~قد بين ابن القاسم وجه الحجة لما قاله بما لا مزيد عليه، والله الموفق.
### | عبد بين ثلاثة نفر غاب أحدهم فباع الاثنان ms3058 من رجل وزعما أن صاحبهما وكلهما
# ومن كتاب أوله إن امكنتني من حلق رأسك
# وسئل عن عبد بين ثلاثة نفر فيغيب أحدهم فبيع الاثنان من رجل ويزعمان له
~~أن صاحبهما وكلهما، ثم يجيء صاحبهما فينكر البيع ويقول لم آمركما، فقال:
~~يخير المشتري، فإن شاء رده كله ولم يلزمه شيء، وإن شاء أمسك حظ الاثنين
~~اللذين باعاه ورد سهم الغائب، وهو في ذلك مخير. قلت: فلو أن رجلا ادعى على
~~أن الغائب استخلفه على البيع فباع من الاثنين ثم قدم الغائب فأنكر أن يكون
~~استخلفه. فقال: يلزمه اشتراؤه حظ الاثنين ويرد حظ الغائب وليس له في ذلك
~~خيار، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: تفرقته بين أن يدعي الشريكان وكالة شريكهما
# PageV08P177
# الغائب على بيع حصته فيبيعان جميع العبد، وبين أن يدعي وكالته رجل آخر
~~فيبيع معهما جميع العبد في لزوم حط الشريكين من العبد المشترى إذا جاء
~~الغائب فأنكر الوكالة واستحق نصيبه من العبد صحيحة بينة مفسرة لما تقدم في
~~رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم حسبما بيناه فيه، ومفسرة أيضا لما في
~~سماع يحيى من كتاب الاستحقاق والحمد لله.
### | أعطاه مائة دينار يشتري بها جارية فاشتراها وأشهد أنه إنما اشتراها لفلان
# ومن كتاب القطعان قال مالك في رجل أعطى رجلا مائة دينار يشتري بها جارية
~~فاشتراها له بها وأشهد أنه إنما اشتراها لفلان، ثم إنه وطئها وأعطاه مكانها
~~غيرها فوطئها الآخر أيضا فحملتا جميعا. قال ابن القاسم: إن كان المأمور ممن
~~يعذر بالجهالة درئ عنه الحد وخير صاحب الجارية في جاريته وقيمة ولدها أو في
~~قيمتها وقيمته إن شاء، وخير أيضا في الجارية التي في يديه التي حملت منه،
~~إن شاء دفعها إليه بعينها ولا شيء عليه في ولده منها، وإن شاء دفع قيمتها
~~فذلك له. قال: وإن كان المأمور ممن لا يعذر بالجهالة أقيم عليه الحد وأخذ
~~الرجل جاريته وولدها وكانوا عبيدا له، ولم يلحق بالواطئ الولد.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا كان المبضع معه ممن ms3059 يعذر بالجهالة إن صاحب
~~الجارية مخير بين أن يأخذ جاريته وقيمة ولدها وبين أن يأخذ قيمتها، يريد
~~يوم الحكم، وقيمة ولدها، هو قول مالك القديم واختيار ابن القاسم في الجارية
~~المستحقة من يد المشتري وقد ولدت منه لسيدها أن يأخذها وقيمة ولدها، وأن
~~يأخذ قيمتها يوم الحكم وقيمة ولدها مخير في ذلك. وله على هذا القول أيضا أن
~~يسلمها إليه بقيمتها يوم وطئها
# PageV08P178
# ولا يكون له في ولدها شيء على معنى ما قاله في رسم العتق بعد هذا ونص
~~عليه فيما يأتي في سماع سحنون. فهو مخير على قول مالك الأول بين هذه الأوجه
~~الثلاثة؛ وعلى قوله الثاني بين الوجهين، وهما أن يأخذ قيمتها يوم الحكم
~~وقيمة ولدها، وأن يأخذ قيمتها يوم وطئها ولا يكون له في ولدها شيء؛ وعلى
~~قوله الثالث ليس له إلا قيمتها يوم وطئها ولا شيء له في ولدها. وقد قال في
~~رسم العتق بعد هذا إنه بالخيار بين أن يأخذها وقيمة الولد أو يسلمها إليه
~~بقيمتها، يريد يوم وطئها ولا شيء له في ولدها على ما نص عليه في سماع سحنون
~~بعد هذا، يريد وبين أن يأخذ قيمتها يوم الحكم وقيمة ولدها على ما قاله في
~~هذا الرسم؛ لأنه سكت في رسم العتق عن التخيير في هذا الوجه، كما سكت في هذا
~~الرسم عن التخيير في أن يضمنه قيمتها يوم وطئها ولا يكون له في ولدها شيء
~~بما زاد في كل رسم منهما على الآخر مفسرا له ومبينا لمراده فيه. وقد كان من
~~أدركنا من الشيوخ يحملون الكلام على ظاهره من أنه اختلاف من القول، فيقولون
~~ليس له على ما في هذا الرسم أن يسلمها إليه بقيمتها يوم وطئها دون أن يكون
~~له في ولدها شيء. ولا له على ما في رسم العتق أن يأخذ قيمتها يوم الحكم
~~وقيمة ولدها. وليس ذلك عندي بصحيح، بل الروايات في هذا تفسر بعضها بعضا.
# وأما قوله في هذا الرسم إنه يخير في الجارية التي في يديه التي حملت ms3060 منه
~~إن شاء دفعها إليه بعينها ولا شيء عليه في ولده منها، وإن شاء دفع قيمتها
~~يريد يوم الحكم فذلك له، فإنه خلاف نص ما في رسم العتق بعد هذا أن الذي بعث
~~بها بالخيار إن شاء ردها وقيمة ولدها، وإن شاء أخذها بقيمتها، يريد ويؤدي
~~مع ذلك قيمة ولدها. فوجه إسقاط قيمة الولد عن المبعوث إليه الجارية ردها أو
~~رد قيمتها على ما في هذا الرسم هو أن صاحبها لما بعث بها إليه وسلطه على
~~وطئها فقد رضي بإسقاط حقه فيما يكون في وطئه إياها من ولد. ووجه ما في رسم
~~العتق من أن على المبعوث إليه الجارية قيمة ولدها ردها أو رد قيمتها هو أن
~~الباعث لها مستحق لها أيضا من عند المبعوث إليه، فوجب أن يكون له قيمة
~~ولدها
# PageV08P179
# على قول مالك الأول، واختيار ابن القاسم الذي بنى جوابه عليه في الجارية
~~الثانية التي أمسكها المشتري لها عن صاحبها، غير أنه لما كان هو الباعث لها
~~جعل الخيار إلى المبعوث إليه المستحقة من يده بين أن يردها وقيمة ولدها أو
~~يعطي قيمتها وقيمة ولدها. فهذا هو وجه القول في هذه المسألة على ما في
~~الرسمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أبضع معه دينارا فأنفقه ثم سلم بالذي أمره أن يشتريه فاستوجبه بدينار
# مسألة وسمعت ابن وهب وسئل عن رجل أبضع معه دينارا فأنفقه ثم سلم بالذي
~~أمره أن يشتريه فاستوجبه بدينار ثم جعل مكان ذلك الدينار من عنده دراهم.
~~قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه لا بأس بذلك لأنه استوجب ذلك الشيء
~~الذي أبضع الدينار معه فيه بالدينار الذي لرب البضاعة، ثم صار فيه بائع ذلك
~~الشيء لنفسه فلم يجب لصاحب البضاعة في ذلك خيار. ولو اشترى ذلك الشيء
~~بدراهم وهي صرف دينار ليعود ذلك في الدينار الذي عليه لصاحب البضاعة لوجب
~~عليه أن يعلم صاحب البضاعة بذلك، فإن أجاز ذلك له وإلا دفع إليه الدراهم
~~التي اشترى بها ذلك الشيء وأخذ منه ms3061 ديناره الذي أنفقه، على الاختلاف الذي
~~ذكرناه في أول رسم من سماع أشهب في فساد الصرف بالخيار الذي يوجبه الحكم،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | يكون له عليه دينار فيخرج غريمه فيقول له رب الحق ابتع لي بمالي عليك عبدا
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها. قال: وسألته عن الرجل يكون له على
~~الرجل دينار فيخرج غريمه ذلك إلى مكان فيقول له رب الحق ابتع لي بمالي عليك
~~عبدا فيقوم عليه فيقول قد ابتعته لك وهلك عندي أو أبق، ممن تكون مصيبته؟
~~قال: مصيبته من الآمر، ويكون سبيله فيما ادعى سبيل التي قبلها.
# PageV08P180
# قال محمد بن رشد: صدقه في دعواه شراء العبد وأنه هلك عنده أو أبق وإن كان
~~الشراء بغير البلد حيث لا يجوز له الشراء، خلاف رواية ابن أبي جعفر
~~الدمياطي عن ابن القاسم في أنه إنما يصدق في دعواه الشراء والتلف إذا كان
~~حاضرا بالبلد حيث يجوز له الشراء، فلا يصدق في دعواه التلف حتى يقيم البينة
~~على الشراء، ولا يصدق في أحد قولي ابن القاسم في المدونة، أعني مسألة
~~الغراير وشبهها وإن كان في الموضع الذي يجوز له فيه الشراء، فهي قولان
~~متضادان لا تفرقة. وإنما يصدق في دعواه هلاك العبد إذا لم يتبين كذبه مثل
~~أن يكون في حاضرة وحيث الناس فلا يعرف أحد من أهل ذلك المكان صدق ما يدعي
~~من ذلك. وقد مضى بيان هذا مستوفى غاية الاستيفاء في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب جامع البيوع فلا معنى لإعادته، ومضت هذه المسألة والتكلم
~~عليها أيضا في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب السلم والآجال.
### | مسألة: أبضع إليه بدنانير يبتاع له بها جارية فقال له بائعها انقدني الثمن
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل أبضع إلى رجل من أهل طرابلس بدنانير يبتاع
~~له بها جارية فابتاعها، فقال له بائعها انقدني الثمن، فقال له المشتري هذا
~~رجل خارج إلى الرجل الذي اشتريتها له والدنانير في البيت فادفع إلي الجارية
~~أسيرها الآن لا ms3062 يفوتني من أحب أن أسيرها معه ثم أرجع فأقضيك، فدفع إليه
~~البائع الجارية فسيرها إلى صاحبها ثم رجع إلى البيت ليقضي بائعها الثمن
~~فوجد الثمن قد ضاع. قال: إن كان رجوعه في طلب الذهب عندما ابتاع نظر، فإن
~~كانت الجارية لم تفت بحمل خير المبضع فإن أحب أن يأخذ الجارية ويغرم الثمن
~~فذلك له، وإن أحب أن يردها ردها لأنه لم يأمره أن يشتري له على الدين ولا
~~يضمنه ثمنين فذلك له. وإن كانت الجارية قد فاتت بحمل لم يكن للمأمور على
~~الآمر شيء، وكان ضمان الذهب على المأمور
# PageV08P181
# ولا يضمنه ثمنين لأنه فرط. وذلك أن مالكا سئل عن رجل أبضع مع رجل في
~~جارية بخمسين فاشتراها بستين دينارا ثم قدم فبعث بها إلى صاحبها ولم يعلمه
~~بالزيادة، فأخذها صاحبها فوطئها فحملت منه أو لم تحمل. قال مالك: إن لم
~~تحمل خير الآمر فإن أحب أن يدفع العشرة وتكون له الجارية فذلك له، وإن أحب
~~أن يردها ردها وأخذ دنانيره، وإن حملت لم يكن للمبضع معه المأمور على الآمر
~~شيء لأنه فرط. وكذلك هذه المسألة على قياس مالك. ولو أن المأمور فرط في دفع
~~الذهب الشيء الكثير الذي يعرضه في مثله للتلف فأصيب في ذلك كان متعديا
~~وكانت المصيبة منه ولم يكن له على الآمر قليل ولا كثير، وكانت السلعة
~~لصاحبها؛ لأن مالكا سئل عن رجل دفع إليه مال ليدفعه إلى رجل فقدم فلم يدفعه
~~إليه ثم زعم أنه هلك عند قدومه بما لم يكن له فيه تفريط فلا ضمان عليه، وإن
~~كان حبسه عنده وأطال حبسه بما عرضه فيه للتلف فهو ضامن حين لم يدفعه إلى
~~صاحبه، فكذلك مسألتك: فإذا فرط كانت المصيبة على المأمور حملت الجارية أو
~~لم تحمل، وإذا لم يفرط خير الآمر إلا أن تفوت بحمل كما وصفت لك عن مالك في
~~الجارية وقد فسرت لك ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على قياس قول مالك في المسائل
~~التي ذكرها ابن القاسم، وقد ms3063 بين ذلك وأوضحه بما لا مزيد عليه. وهو بين أيضا
~~مذهب مالك في المدونة لأنه ذكر فيها أن الثمن إذا ضاع بعد الشراء من
~~المأمور كان الآمر بالخيار بين أن يؤدي الثمن ويأخذ السلعة، وبين أن يتركها
~~للمأمور؛ لأنه إنما أمره أن يشتري له بذلك المال بعينه. وسكت عن ذكر
~~التفريط في المال حتى تلف وعن ذكر التفريط بإعلام الآمر بتلف المال حتى
~~فاتت السلعة عنده بحمل إن كانت جارية، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P182
### | مسألة: يبضع بالمال مع الرجل في اشتراء رأس فيأتيه بجارية
# مسألة وعن الرجل يبضع بالمال مع الرجل في اشتراء رأس فيأتيه بجارية فيقول
~~إنما أمرتك أن تشتري لي غلاما ويقول المبضع معه إنما أمرتني بجارية، فالقول
~~قول من؟ قال ابن القاسم: القول قول المبضع معه ويحلف.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة من قول ابن القاسم وروايته عن مالك،
~~وقد روي أيضا عن مالك أن القول قول الآمر. واختلف في ذلك أيضا قول ابن
~~القاسم، ذكر اختلاف قوله في ذلك أصبغ في نوازله بعد هذا، وأن قوله الأول
~~كان القول قول الآمر، ثم رجع وقال بقول أشهب إن القول قول المأمور، واختار
~~أصبغ قوله الأول. وسواء كان اختلافهما في صفة السلعة التي أمره بشرائها أو
~~في صنفها ونوعها وجنسها. وكذلك لو دفع إليه سلعة يبيعها له فباعها بما يشبه
~~من الثمن وادعى صاحب السلعة أنه أمره أن يبيعها بأكثر من ذلك مما يشبه أيضا
~~كان القول قول المأمور إذا فاتت السلعة، وفواتها ذهاب عينها، كذلك روى يحيى
~~عن ابن القاسم في العشرة. وإن كانت السلعة قائمة لم تفت فالقول قول الآمر.
~~وكذلك إذا لم تفت الدنانير فاختلفا فيما أمره أن يشتري له بها كان القول
~~قول الآمر، إلا أن فوات العين لا يتعين. وأما على القول بأنه يتعين فالقياس
~~أن يكون القول قول الآمر إذا عرفت الدنانير بأعيانها وإن كان قد عقد بها
~~البيع أو قبضها البائع، وسواء على مذهب ابن القاسم كان اختلافهما فيما ms3064 أمره
~~به من الشراء أو فيمن أمره أن يدفع إليه، أو ادعى المأمور أنه أمره بالشراء
~~وقال الآمر إنما أمرته أن يدفعه إلى فلان، بدليل رواية عيسى عن ابن القاسم
~~في المدنية أنهما إذا اختلفا فقال الآمر أمرتك بدفع البضاعة إلى فلان وقال
~~المبضع معه بل إلى فلان، أن القول قول المبضع معه. وفرق ابن كنانة بين
~~الوجهين فقال: إذا قال الآمر أمرته أن
# PageV08P183
# يدفع إلى فلان وقال المأمور بل أمرتني أن أدفع إلى فلان كان القول قول
~~الآمر؛ لأن المأمور ادعى ولاية على مال. وإذا قال أمرته بشراء سلعة كذا
~~وكذا وقال المأمور بل أمرتني بشراء كذا وكذا كان القول قول المأمور. ومثل
~~ابن كنانة في كتاب الجرار وانظر لو قال صاحب المال أمرتك أن تشتري لي به
~~كذا وكذا وقال المأمور بل أمرتني أن أدفعه إلى فلان فإن هذا ينبغي أن يكون
~~القول فيه قول الآمر لأنه لم يقر أنه أمره أن يدفعه إلى أحد، فالمأمور مدع
~~عليه في ذلك. وقد قال في رسم لم يدرك بعد هذا إنه إذا قال صاحب المال أمرتك
~~أن تبلغه إلى أهلي وقال المأمور بل أمرتني أن أرسل به وقد فعلت، إنه يحلف
~~على ذلك ولا يكون عليه شيء. وهو قول فيه نظر لأن الآمر لم يقر أنه أمره أن
~~يدفعه إلى أحد، فكان القياس أن يكون القول قول الآمر مع يمينه، يحلف أنه ما
~~أمره إلا أن يوصله هو ويضمن المأمور إن أرسل به فتلف، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | دفع إلى رجل مالا ليشتري له به جارية فاشتراها ثم اتخذها لنفسه
# ومن كتاب العتق وسئل عن رجل دفع إلى رجل مالا ليشتري له به جارية
~~فاشتراها ثم اتخذها لنفسه ودفع إليه جارية أخرى فاتخذها الباعث لنفسه
~~وأولدها، ثم تبين له بعد ذلك، شهد عليه بذلك قوم أو أقر. قال: إن كان تأول
~~فرأى أن يأخذها لنفسه ويعطيه غيرها ولم يطأها على وجه الزنا درئ عنه الحد
~~ولحق به الولد، وكان الذي اشتريت ms3065 له مخيرا بين أن يأخذ جاريته وقيمة الولد
~~أو يسلمها إليه بقيمتها. وأرى في الجارية التي بعثها إليه أن الذي بعثها
~~إليه بالخيار إن شاء أخذها بقيمتها وإن شاء ردها ورد قيمة ولدها، وذلك إذا
~~ثبت على ذلك كله في الأول والآخر بينة فإن لم يكن له بينة لم يقبل قوله على
~~شيء من ذلك وكانتا أمي ولد للأول والآخر، إلا أن الأول يغرم فضلا إن كان
~~فيها على قيمة ما دفع. قلت: أرأيت إن كانت هذه الذي بعث بها لم تحمل، أيخير
~~أيضا
# PageV08P184
# أو كانت أكثر ثمنا من الأخرى؟ قال: نعم. وقد قال في كتاب القطعان إنه
~~يخير في جاريته وقيمة ولدها أو قيمتها وقيمة ولدها. وأما الجارية التي
~~أعطاه فإن شاء ردها بعينها ولا شيء عليه في ولدها منه، وإن شاء دفع إليه
~~قيمتها فقط.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم القطعان لتكررها
~~فيه وبينا هناك أن الخلاف في المسألة فيما بين الرسمين إنما هو في الجارية
~~التي بعثها المبضع معه إلى صاحب البضاعة فاتخذها وولدت منه، هل يكون مخيرا
~~بين أن يردها وقيمة ولدها أو يعطيه قيمتها وقيمة ولدها؟ أو هل يكون مخيرا
~~بين أن يردها عليه ولا يكون عليه شيء في ولدها أو يعطيه قيمتها ولا يكون
~~عليه شيء في ولدها أيضا؟ وأما الجارية التي أمسكها المبضع معه فاتخذها
~~وولدت منه فصاحبها مخير بين أن يأخذها وقيمة ولدها وبين أن يأخذ قيمتها
~~وقيمة ولدها وبين أن يسلمها إليه بقيمتها يوم وطئها ولا يكون له شيء في
~~ولدها على ما في الرسمين جميعا بالتأويل الصحيح الذي قد بينا وجهه، خلاف ما
~~كان يذهب إليه من لقينا من الشيوخ من حمل هاتين الروايتين على ظاهرهما من
~~الخلاف، وذلك ما لا وجه له يصح على ما بيناه في رسم القطعان، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | بعث معه ببضاعة يبلغها إلى أهله وقال المدفوع إليه إنما دفعها لأرسلها
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام ms3066 وقال في رجل ادعى قبل رجل أنه بعث
~~معه ببضاعة يبلغها إلى أهله فزعم المدفوع إليه أنه إنما دفعها إليه ليرسلها
~~وقد أرسلها. قال: يحلف بالله أنه على ذلك أخذها وقد أرسلها ولا شيء عليه.
# قال محمد بن أحمد: هذه مسألة فيها نظر، والقياس الذي يوجبه النظر فيها أن
~~يكون القول قول الباعث لأنه لم يقر للمدفوع إليه بما ادعى
# PageV08P185
# عليه من أنه دفعها إليه ليرسل بها. وقد مضى هذا في رسم باع شاة، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | بعث إلى أخ له يشتري له جارية فاشتراها ثم بعث بها إليه
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب وقال في رجل بعث إلى أخ له يشتري له
~~جارية فاشتراها ثم بعث بها إليه إنها إن كانت مع ثقة فلا بأس أن يطأها إذا
~~جاء بها إن كانت قد حاضت. قال: وإن لم تكن مع ثقة فلا يطؤها حتى يستبرئها.
~~قال عيسى: وهذا إذا لم تحض بعد الاشتراء، فأما إذا حاضت بعد الاشتراء فلا
~~استبراء عليه. وقد قال في كتاب أسد: لا يطؤها صاحبها إلا بعد الاستبراء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها إشكال والتباس. والذي يتحصل عندي فيها
~~أن الجارية إن كانت حاضت عند الذي اشتراها قبل أن بعث بها إلى صاحبها ففي
~~ذلك ثلاثة أقوال: أحدها، أنه لا استبراء على صاحبها بحال، وهو قول عيسى:
~~والثاني، أن عليه الاستبراء على كل حال، وهو الذي في كتاب أسد؛ والثالث،
~~الفرق بين أن يكون المبعوث معه ثقة أو غير ثقة. وأما إن لم تحض إلا في
~~الطريق ففي ذلك قولان: أحدهما، أن عليه الاستبراء على كل حال، والثاني،
~~الفرق بين أن يكون المبعوث معه ثقة أو غير ثقة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبضع مع الرجل في جارية بمائة دينار فيطأها
# مسألة وقال في الرجل يبضع مع الرجل في جارية بمائة دينار فيزيد من عنده
~~ثم يبعث بها إليه أو يدفعها إليه فوطئها، إنه إن كانت الجارية لم تفت فهو
~~بالخيار إن شاء رد ms3067 وإن شاء غرم الذي زاد إلا أن يكون الذي زاد الشيء اليسير
~~فيلزمه ذلك، وإن فاتت لم يكن للمشتري على صاحب الجارية قليل ولا كثير. قلت:
~~فيصدق في
# PageV08P186
# الزيادة بقوله أم ببينة؟ قال: يصدق بقوله.
# قال محمد بن رشد: قوله: فإن فاتت لم يكن للمشتري على صاحب الجارية قليل
~~ولا كثير، يريد أن الجارية إن فاتت عند صاحبها بحمل أو عتق لم يكن للمشتري
~~عليه من الزيادة الكثيرة التي زادها على ما أمره به قليلا ولا كثير. وأما
~~الزيادة اليسيرة فهي للمشتري واجبة عليه وإن فاتت بموت على ما في المدونة
~~وعلى ما تقدم في رسم العرية من سماع عيسى، خلاف ما في المدنية. وقد أبعد من
~~قال إن ظاهر هذه الرواية مثل ما في المدنية من أن الزيادة اليسيرة لا تكون
~~للمشتري إلا إذا أصيب الرأس فتلف: وحسب الآمر أن يخسر ما أعطى، وحسب
~~المأمور أن ينجو من الضمان، وهو استحسان. والذي في المدونة والعتبية هو
~~القياس الذي يوجبه النظر.
# وقوله: إنه يصدق في الزيادة بقوله هو مثل ما تقدم في رسم العرية، قيل
~~بيمين وقيل بغير بيمين. وقد مضى هناك وجه الاختلاف في ذلك. وسواء كانت
~~الزيادة قليلة أو كثيرة هو يصدق فيها، فإن كانت يسيرة أخذها بقوله، وإن
~~كانت كثيرة كان صاحب البضاعة بالخيار بين أن يأخذ الجارية بالزيادة أو
~~يدعها كما لو قامت بها بينة سواء.
### | مسألة: أبضع معه ببضاعة مائة دينار في سلعة فاشتراها ثم باعها بعشرين ومائة
# مسألة وقال في رجل أبضع معه ببضاعة مائة دينار في سلعة فاشتراها ثم باعها
~~بعشرين ومائة ثم اشترى بالعشرين ومائة سلعة فباعها فنقص. قال: هو ضامن
~~للعشرين ومائة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العشرين ومائة ثمن سلعة صاحب البضاعة
~~فله أن يأخذها، والمبضع معه متعد في اشتراء السلعة
# PageV08P187
# الأخرى بالعشرين ومائة، فوجب أن يكون ضامنا لما نقص فيها، وبالله
~~التوفيق.
### | يوكل وكيلا على تقاضي ديونه ويفوض إليه النظر فيها
# من نوازل سئل عنها عيسى ms3068 بن دينار وسئل [عيسى] عن الرجل يوكل وكيلا على
~~تقاضي ديونه ويفوض إليه النظر فيها، هل يجوز للوكيل أن يصالح فيها عنه إن
~~كان الصلح من النظر له؟ فقال: لا، حتى يفوض إليه المصالحة، فعند ذلك تجوز
~~مصالحته ووضيعته عن الغرماء إذا كان ذلك من النظر. قيل: فإن لم يفوض
~~المصالحة فوجد الوكيل غريما من غرماء الموكل عديما فيدعوه إلى المصالحة
~~ببعض ما عليه ويضع عنه [ما بقي. فيفعل ذلك الوكيل، أو يصالح عن الغريم بعد
~~موته ببعض ما كان عليه ويضع عنه] سائر ذلك. قال: كل ذلك لا يلزم الموكل إلا
~~إن شاء، فإن أبى جاز له ما أخذ واتبع ذمة الغريم فيما بقي.
# قيل له: فلو كان الذين صالحوا الوكيل عن الغريم إنما صالحوه بأموالهم على
~~أن يبرأ الغريم مما عليه، فلما أبى ذلك الموكل ولم يجزه أرادوا أن يرجعوا
~~بما أعطوه من أموالهم في الصلح؟ قال: ذلك لهم إلا أن يشاء الموكل أن يمضي
~~ذلك الصلح، فإن أبى رد إليهم ما أعطوا واتبع ذمة غريمه بجميع حقه.
# قيل: فلو كانوا حين صالحوا الوكيل بأموالهم شرطوا عليه
# PageV08P188
# أنه إن لم يمض ذلك الذي وكله فنحن راجعون في أموالنا؟ قال؛ هذا لا يجوز؛
~~لأنه يعد سلفا يجر منفعة إذا عجلوا للوكيل ما صالحوه به من أموالهم ونقدوه
~~إياه؛ لأنهم كأنهم قالوا له: خذ من أموالنا سلفا تنتفع به وأخر صاحبنا بما
~~عليه إن كان حيا واترك كشف ورثته عما ورثوا عنه إن كان ميتا حتى يقدم
~~صاحبك، فإن جوز الصلح مضى ذلك لنا، وإن لم يجوزه رددت إلينا أموالنا، فذلك
~~لا يجوز؛ لأنه سلف جر منفعة. وهذا الصلح يفسخ على كل حال ويرد إلى القوم ما
~~لهم يبتدئون الصلح صحيحا إن شاءوا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الوكيل على اقتضاء الدين وإن فوض إليه النظر
~~في ذلك لا يجوز له مصالحة غريم من الغرماء وإن كان ذلك من النظر للموكل حتى
~~يفوض إليه المصالحة صحيح؛ إذ لا يقتضي ms3069 تفويض النظر إليه فيما وكل عليه من
~~اقتضاء الديون المصالحة فيها وإن كان ذلك من النظر له؛ إذ ليس للوكيل أن
~~يتعدى في وكالته ما سمي له ويتجاوز ذلك إلى ما لم يسم له. وقد مضى بيان هذا
~~في رسم أسلم من سماع عيسى، وأن هذا ليس بخلاف له كما زعم بعض الناس بما لا
~~مزيد عليه.
# وفي قوله: قيل: فإذا لم يفوض إليه المصالحة فوجد الوكيل غريما من غرماء
~~الموكل عديما فيدعوه إلى المصالحة ببعض ما عليه ويضع عنه ما بقي فيفعل ذلك
~~الوكيل أو يصالح عن الغريم بعد موته ببعض ما كان عليه ويضع عنه سائر ذلك،
~~قال: ذلك لا يلزم الموكل إلا إن شاء نظر؛ لأن هذا لا ينبغي أن يلزم الموكل
~~وإن فوض إليه المصالحة؛ لأن المصالحة لا تجوز عليه وإن فوض أمرها إليه إلا
~~على وجه النظر، ولا نظر في ذلك للموكل، إذ لا حاجة له إذا وجده عديما إلى
~~أن يقتضي منه بعض ما عليه ويضع عنه بقيته؛ لأنه قادر على أن يقتضي منه ما
~~وجد عنده ويؤخر ببقيته، اللهم
# PageV08P189
# إلا أن يخفي ما له أو يدعي العدم فيكون لمصالحته وجه من النظر. وقد يكون
~~له أمهات أولاد ومدبرون لهم أموال وهو غريم فيصالحه على أن ينتزع من
~~أموالهم ما يصالح به عن نفسه على حط بعض دينه فيكون لذلك أيضا وجه من
~~النظر. فإن صالحه الوكيل على وجه من هذه الوجوه ولم يجعل إليه الصلح لم
~~يلزم الموكل ذلك إلا إن شاء، فإن أبى جاز له ما أخذ واتبع ذمة الغريم بما
~~بقي له من حقه عليه كما قال. وأما إذا صالح الوكيل أحد عن الغريم من ماله
~~فلم يجز الموكل الصلح فله أن يرجع بما دفع من ماله؛ لأنه إنما رضي بدفعه
~~على أن يحط عن الغريم ما وقع الصلح على حطه، فإذا لم يحط عنه كان له الرجوع
~~فيما صالح به من ماله. ولهذا نظائر كثيرة، منها مسألة كتاب المكاتب من ms3070
~~المدونة في القوم يعينون المكاتب في كتابته ليفكوا جميعه من الرق فلا يكون
~~فيما أعانوه به وفاء لكتابته أن لهم أن يرجعوا فيما أعانوه به، إلا أن
~~يجعلوا المكاتب من ذلك في حل؛ ومن ذلك مسألة الرجل يقتل الرجلين عمدا
~~فيصالح أولياء أحد القتيلين ويعفو عن دمه ويأبى أولياء القتيل الآخر إلا
~~الاستقادة منه أن له أن يرجع فيما صالح به؛ لأنه إنما صالحهم للنجاة من
~~القتل، فإذا لم يتم له ما بذل عليه ماله كان له الرجوع فيه. روى ذلك يحيى
~~عن ابن القاسم في كتاب الدعوى والصلح وكتاب الديات. وأما إن شرط الذين
~~صالحوا الوكيل عن الغريم من أموالهم أن يرجعوا بما صالحوا به إن لم يجز ذلك
~~الموكل فهو صلح فاسد كما قال؛ لأنه سلف يجر منفعة، فلا يجوز باتفاق، ويفسخ
~~وإن جاء الموكل فأمضاه؛ لأنه انعقد على فساد. وأما إن صالحوا الوكيل وهم
~~يظنون أنه قد فوض إليه الصلح فالصلح جائز باتفاق، فإن جاء الموكل فأنكر أن
~~يكون فوض إليه الصلح فرده ولم يجزه رجعوا في أموالهم. وأما إن صالحوه ولم
~~يشترطوا شيئا وقد علموا أنه لم يفوض إليه أمر الصلح، فظاهر الرواية أن
~~الصلح جائز إلا أن يرده الموكل فيرجعوا بما صالحوا به من أموالهم، وفي
~~جوازه اختلاف لأنه صلح انعقد وللوكيل الخيار في إبطاله، إلا أنه خيار يوجبه
~~الحكم لم ينعقد عليه الصلح، فيجوز ذلك على الاختلاف في فساد الصرف بالخيار
~~الذي يوجبه
# PageV08P190
# الحكم دون أن ينعقد عليه. وقد مضى ذلك في أول رسم من سماع أشهب وغيره
~~[وبالله التوفيق] .
### | مسألة: يوكل وكيلا على طلب عبد له أبق أو مستألف له فأدركه في يد مشتري
# مسألة وسئل عن رجل يوكل وكيلا على طلب عبد له أبق أو مستألف له فأدركه في
~~يد مشتري، فأراد أن يقيم البينة أنه للذي وكله، أيمكن من ذلك ويقضى له؟
~~قال: لا يمكن من ذلك حتى يشهد الذين شهدوا له بالوكالة بطلبه أو غيرهم أنه
~~وكل على الخصومة فيه ms3071 أيضا؛ لأن الرجل قد يوكل على طلب العبد الآبق ولا يوكل
~~على الخصومة فيه.
# قيل: فإن أقام البينة على أنه موكل على الخصومة فيه، أيمكن من إيقاع
~~البينة على أنه للذي وكله لا يعلمونه باع ولا وهب؟ قال: لا يمكن من ذلك حتى
~~تشهد البينة أنه وكله على طلب هذا العبد والخصومة فيه وأنه هو العبد بعينه،
~~فحينئذ ينتفع بمن شهد له على أن العبد للذي وكله وأنهم لا يعلمونه باع ولا
~~وهب ولا خرج من يده بما تخرج به الأشياء من أيدي أهلها؛ لأنه قد يكون للرجل
~~العبد فيبيعه ثم يكون له الآخر فيأبق، فلعل هذا العبد قد باعه سيده وليس
~~هذا الذي أبق منه.
# قيل: فإذا شهدوا على الذي ذكرت، أيحلف الوكيل كما يحلف السيد أنه ما باع
~~ولا وهب؟ قال: لا يحلف الوكيل ولكن ينظر السلطان في غيبة الموكل، فإن كانت
~~غيبته قريبة أمر أن يؤتى به حتى يحلف، وإن كانت غيبته بعيدة كتب إلى إمام
~~بلده
# PageV08P191
# بالذي عنده لصاحب العبد، وأمره في كتابه أن يحلفه عنده أنه ما باع ولا
~~وهب. فإذا أتاه جواب كتابه قضى به للوكيل.
# قيل له: فإن كان الموكل قد مات؟ قال: قد انفسخت وكالة الوكيل. قيل له:
~~فإن كان وكله الورثة أيضا؟ قال: فعليهم أن يحلفوا بالله أنهم لا يعلمون
~~صاحبهم باع ولا وهب إن كانوا قد بلغوا الحلم أو من بلغه منهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا وكل الوكيل على طلب عبد له أبق فأدركه في يد
~~مشتري إنه لا يمكن من إيقاع البينة على أنه للذي وكله حتى يقيم البينة أنه
~~وكل على الخصومة فيه صحيح على ما تقدم في المسألة قبلها من أنه ليس للموكل
~~أن يتعدى ما وكل عليه ويتجاوزه إلى غيره. وأما قوله: إنه لا يمكن من ذلك
~~حتى يقيم البينة على أنه وكل على طلب هذا العبد بعينه والخصومة فيه، فإن
~~هذا قد يتعذر، إذ لا يمكن أن يمشي لطلب العبد بالشهود الذين يعرفون ms3072 العبد
~~بعينه وأشهدهم السيد على أنه وكله على طلبه والخصومة فيه ليشهدوا له على
~~عينه حيثما وجده. وإن اتفق أن يجدهم حيث وجد العبد فنادر لا يبنى عليه.
~~فوجه العمل في ذلك أن يكتفى فيه بالصفة. وسيأتي بيان هذا في آخر سماع سحنون
~~بعد هذا. فإذا أشهد له أنه قد وكله على طلب العبد الذي من صفته كذا وكذا
~~والخصومة فيه أثبت ذلك عند قاضي بلده وخاطب له بذلك إلى حيث يرجو وجود
~~العبد فيه من البلاد، فإذا ألفى العبد على الصفة الموصوفة يمكن من إيقاع
~~البينة عليه أنه للذي وكله ولا يعلمونه باع ولا وهب. فإذا أثبت ذلك قضي له
~~به بعد يمين سيده الموكل له على ما ذكر. وقال عيسى في هذه الرواية: إنه لا
~~يقضى له به حتى يحلف وإن كان بعيد الغيبة، خلاف قوله في رسم حمل صبيا من
~~سماع عيسى في الوكيل على قبض الدين يدعي الذي عليه الدين أنه قد قضى صاحب
~~الحق بعض الدين إنه يقضى له بجميع الدين عليه إلا أن تكون له بينة على ما
~~ادعى من القضاء ولم يؤخر إلى لقي صاحبه. ففرق بعض الناس بين المسألتين، وهو
~~الأظهر الذي يعزى إلى
# PageV08P192
# ابن القاسم؛ لأن اليمين في الاستحقاق من تمام الشهادة لا يتم الحكم إلا
~~بها. ويمين صاحب الدين ما اقتضى من ديونه شيئا لا يجب إلا بدعوى الغريم أنه
~~قد قضى. وذهب ابن أبي زيد إلى أنه يقضى في استحقاق الحيوان لوكيل الغائب
~~إذا بعدت غيبته وترجا يمينه إلى أن يقدم أو يكتب القاضي إلى قاضي موضعه
~~فيحلفه، وهو قول أصبغ في الواضحة، وإليه ذهب ابن كنانة.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها، أنه لا يقضى له في المسألتين
~~جميعا حتى يحلف، والثاني، أنه يقضى له فيهما جميعا ويؤخر يمينه حتى يكتب
~~إلى قاضي موضعه يحلفه، والثالث، الفرق بين المسألتين. وفي المسألة قول رابع
~~أن الوكيل يحلف في المسألتين ما علمه باع ولا وهب ولا اقتضى من حقه شيئا ms3073
~~ويقضى له. وقد مضى هذا في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من هذا الكتاب وفي رسم
~~العتق من سماع عيسى من كتاب الأقضية، [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: يوكل وكيلا على خصومة أو قيام بضيعة أو تقاضي دين
# مسألة وسئل عيسى عن رجل يوكل وكيلا على خصومة أو قيام بضيعة أو تقاضي دين
~~أو على وجه من الوجوه كلها، فيريد الوكيل أن يوكل غيره على ما وكل عليه هو
~~من ذلك في حياة الوكيل أو عند موته، أيجوز هذا؟ قال: لا يوكل وكيل الأحياء
~~على مثل ما وكل عليه أحدا غيره، وإنما يجوز ذلك للوصي أن يوكل في حياته
~~وعند موته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن من وكل على خصومة أو قيام بضيعة أو تقاضي دين
~~أو وجه من الوجوه كلها فليس له أن يوكل على
# PageV08P193
# ذلك أحدا في حياته ولا عند وفاته صحيح، لا اختلاف فيه أحفظه في أن الوكيل
~~على شيء مخصوص لا يجوز له أن يوكل، وهو قوله في السلم الثاني من المدونة
~~وفي رسم الأقضية من سماع يحيى بعد هذا وفي غير ما موضع. واختلف إن فعل هل
~~يضمن أم لا؟ فقال في رسم الصبرة من سماع يحيى بعد هذا إنه ضامن إن خرج
~~المال من يده إلى من وكله إلا أن يكون ممن لا يلي مثل ذلك بنفسه وقد عرف
~~بذلك الذي وكله فلا ضمان عليه. وأما إن لم يعرف بذلك الذي وكله فهو ضامن
~~وإن كان ممن لا يلي ذلك بنفسه. وهذا في غير المشهور أنه ممن لا يلي مثل ذلك
~~بنفسه؛ لأن رضاه بالوكالة يدل على أنه المتولي حتى يعلم رب المال أنه لا
~~يتولى. وهو في غير المشهور محمول على أنه لم يعلم حتى يعلم أنه قد علم.
~~وأما المشهور بأنه لا يتولى ذلك بنفسه فلا ينبغي أن يضمن؛ لأن الموكل يحمل
~~على أنه قد علم ولا يصدق أنه لم يعلم. وقد قال بعض العلماء: إن وكيل الوكيل
~~إذا صنع ما يصنع ms3074 الوكيل ولم يتعد في شيء إن ذلك جائز، يريد ولا يضمن الذي
~~وكله. وقال أشهب: إذا كان مثله في الكفاية فلا ضمان عليه. وأما الوكيل
~~المفوض إليه في جميع الأشياء فلا أحفظ في هل له أن يوكل أم لا قولا منصوصا
~~عند العلماء المتقدمين، وقد كان الشيوخ المتأخرون يختلفون في ذلك، والأظهر
~~أن له أن يوكل؛ لأن الموكل قد أنزله منزلته وجعله بمثابته.
# وقوله: وإنما يجوز ذلك للوصي أن يوكل في حياته وعند موته هو نص قول مالك
~~وجميع أصحابه لا اختلاف بينهم فيه. وإنما اختلفوا في الوصيين أو الأوصياء
~~المشترك بينهم في الإيصاء، هل لأحدهم أن يوصي بما إليه من الوصية أم لا على
~~ثلاثة أقوال، أحدها، أن له أن يوصي إلى من معه في الوصية وإلى من ليس معه
~~في الوصية. وقد أتت بذلك الرواية عن مالك، وهو ظاهر قوله في المدونة لأنه
~~أطلق القول بأن له أن يوصي
# PageV08P194
# ولم يخص موضعا من موضع ولا حالا من حال، وهو ظاهر قول عيسى هذا وقول يحيى
~~بن سعيد في الوصايا الأول من المدونة، والثاني، أنه ليس له أن يوصي إلى من
~~معه في الوصية ولا إلى من ليس معه في الوصية، وهو ظاهر قول سحنون في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى بعد هذا. ووجه القول أن الوصيين لا يجوز لأحدهما أن
~~ينفرد بفعل شيء من الأشياء دون صاحبه؛ والقول الثالث، أنه ليس له أن يوصي
~~إلا إلى شريكه في الإيصاء، وهو الذي كان الشيوخ يتأولونه على سحنون في قوله
~~في المدونة. ووجه ذلك أنه إذا أوصى لشريكه في النظر فقد شاركه في فعله،
~~وهذا أضعف الأقوال. وأصحها وأولاها بالصواب قول مالك وقول يحيى بن سعيد في
~~إجازة ذلك إجازة مطلقة، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: وكل على اشتراء سلعة فاشتراها فقال الموكل اشتريتها بشرط كذا وكذا وهو مما يفسخ البيع
# مسألة قيل لعيسى: أرأيت من وكل على اشتراء سلعة فاشتراها، فقال الموكل:
~~اشتريتها بشرط كذا وكذا، وهو مما يفسخ البيع، ms3075 فيقول الموكل: ما أمرتك بذلك
~~وأنت كاذب فيما تقول، وإنما تريد فسخ ما ثبت لي شراؤه، ويدعي ذلك البائع مع
~~الوكيل وليس على الشرط بينة. قال: أرى على الوكيل اليمين بالله أنه على ذلك
~~اشتراها ويكون القول قوله ثم يفسخ البيع بينهما إن كان حراما، وإن كان
~~مكروها قيل للبائع: إن شئت فافسخ الشرط وأجز البيع، وإن شئت فارتجع سلعتك،
~~وذلك ما لم تفت، فإن فاتت كان العمل فيها كما وصفت.
# قيل: أرأيت لو كان هذا الوكيل ادعى اشتراء هذه السلعة لنفسه وأنه قد كان
~~فسخ وكالة الموكل عن نفسه وأقر بهذا الشرط. قال: سبيلها سبيل الأول إذا أقر
~~بهذا الشرط عند ادعائه اشتراءها لنفسه. فأما لو ادعى اشتراءها لنفسه ولم
~~يذكر الشرط فلما لم يجز
# PageV08P195
# اشتراؤها لنفسه وصارت للذي وكله زعم أنه اشتراها بشرط يفسخ البيع فقوله
~~باطل والسلعة للموكل بلا شرط، ولا يحلف الوكيل ويكون القول قوله في الشرط
~~كما حلف في التي فوق هذا؛ لأنه ههنا قد أراب واتهم على الكذب حين ادعاها
~~لنفسه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الوكيل أقر للبائع بما ادعاه
~~من فساد البيع عند دفع السلعة إلى الموكل أو بعد دفعها إليه، أو ذكر ذلك
~~حينئذ وصدقه البائع. وأما لو أنكر ذلك البائع وادعى صحة البيع لوجب أن يكون
~~القول قوله، وذلك بين في الرواية من قوله ويدعي ذلك البائع. فإذا أقر
~~الوكيل بفساد البيع للبائع عند دفع السلعة إلى الآمر أو بعد دفعها إليه على
~~ما ذكرناه لم أر أن يفسخ البيع إلا بعد يمين الوكيل أنه اشتراها شراء
~~فاسدا؛ لأنه يتهم على إبطال البيع لما تعلق بذلك من حق الآمر، فإن نكل عن
~~اليمين لم يكن للبائع سبيل إلى نقض البيع بما ادعاه من فساده إلا أن يقيم
~~البينة على ذلك، وينظر إلى قيمة السلعة، فإن كانت أكثر من الثمن غرم ذلك
~~الوكيل للبائع؛ لأنه أتلف عليه السلعة بنكوله عن اليمين. ورأيت لبعض أهل
~~النظر أنه قال: ms3076 يمين الوكيل ههنا ضعيفة، واليمين على البائع أقوى أنه باع
~~بيعا فاسدا. ولعمري إن لقوله وجها من النظر؛ لأنهما قد تقارا جميعا على
~~فساد البيع فوجب نقضه بعد أن يستظهر على البائع باليمين من أجل اتهام
~~الوكيل في تصديقه لما تعلق بذلك من حق الآمر، فإذا حلف البائع على هذا وفسخ
~~البيع كان للآمر أن يحلف الوكيل على إقراره للبائع بفساد البيع؛ لأنه يقول
~~له: أتلفت علي السلعة بذلك. فإن حلف برئ، وإن نكل عن اليمين غرم له ما زادت
~~قيمة السلعة على الثمن، فإن لم يكن في ذلك فضل لم يجب له عليه يمين.
# ولو قال قائل: إن البيع يفسخ دون أن يحلف واحد منهما لتقاررهما على
~~فساده، ثم يحلف الوكيل للآمر إن كان في قيمة السلعة فضل عن الثمن لكان وجه
~~القياس والنظر. وقال مطرف وابن الماجشون في الواضحة مثل قول عيسى بن دينار
~~إذا ادعى الوكيل ذلك عند دفع السلعة، وأما إذا
# PageV08P196
# ادعاه بعد دفع السلعة فلا يقبل قوله في نقض البيع ويغرم تمام القيمة
~~للبائع.
# وقوله: وإن كان مكروها قيل للبائع: إن شئت فافسخ الشرط وأجز البيع، وإن
~~شئت فارتجع سلعتك وذلك ما لم تفت، يريد بالمكروه مثل أن يبيع على أن تتخذ
~~أم ولد أو على ألا يخرج بها من البلد، أو على ألا يبيع ولا يهب وما أشبه
~~ذلك من الشروط التي تقضي التحجير على المشتري فيما اشترى، وهي البيوع التي
~~يسمونها بيوع الثنيا، فهذه البيوع هي التي يكون الحكم فيها على ما ذكره في
~~المشهور في المذهب من أن البيع يفسخ إلا أن يرضى البائع بترك الشرط وتسليم
~~البيع للمبتاع بغير شرط، فإذا أبى البائع إلا ارتجاع سلعته حلف الوكيل أنه
~~اشتراها على هذا الشرط، فإن حلف أخذ البائع سلعته، وإن نكل عن اليمين لم
~~يكن للبائع إلى أخذ السلعة سبيل إلا أن يقيم البينة على ما ذكره من الشرط،
~~وغرم له الوكيل ما زادت القيمة على الثمن، وذلك بين على ما قاله ms3077 في البيع
~~الحرام. وقوله: فإذا فاتت كان العمل فيها كما وصفت، يريد كان العمل فيها
~~على قياس ما وصفت. والذي يوجبه الحكم فيها على قياس ما وصف أن ينظر، فإن
~~كانت قيمتهما أكثر من الثمن حلف الوكيل وكان على الموكل تمام القيمة، وإن
~~نكل عن اليمين غرم هو للوكيل تمام القيمة للبائع. واختلف بما تفوت هذه
~~البيوع، فقيل: إنها تفوت بما يفوت به البيع الفاسد من حوالة الأسواق فما
~~فوق ذلك، وقيل بالنماء والنقصان. وقد قيل في البيع على شيء من هذه الشروط
~~إنه بيع فاسد يفسخ على كل حال في القيام، وتكون فيه القيمة بالغة ما بلغت
~~في الفوات؛ وقيل: إن البيع لا يفسخ إلا أن يأبى البائع ترك الشرط، فإن فاتت
~~رجع البائع على المبتاع بقدر ما نقص من الثمن بسبب الشرط.
# وقوله: قيل: أرأيت لو كان هذا الوكيل ادعى اشتراء هذه السلعة لنفسه إلى
~~آخر قوله بين لا إشكال فيه. وفي قوله فيه: فلما لم يجز له
# PageV08P197
# اشتراؤها لنفسه دليل على أنه ليس له أن يفسخ الوكالة عن نفسه، وهو قول
~~ابن القاسم وأصبغ في الثمانية إنه من وكل على شراء سلعة فاشتراها وقال:
~~إنما اشتريتها لنفسي بعد أن فسخت الوكالة عني لم يكن ذلك له وكانت السلعة
~~للآمر إلا أن يعلمه قبل أن يشتريها أنه لا يشتريها له وإنما يشتريها لنفسه.
~~وقد قيل: إن السلعة تكون له وإن لم يتبرأ إليه من وكالته إياه إذا أشهد قبل
~~شرائها أنه يشتريها لنفسه. وقع هذا القول في الثمانية. وروى محمد بن يحيى
~~السبائي عن مالك أن السلعة تكون له إذا زعم أنه اشتراها لنفسه وإن لم يشهد
~~على ذلك قبل الشراء، ويحلف على ذلك إذا اتهم. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع لامرأته متاعا بإذنها ووكالتها ثم يموت فتدعي عدم قبض الثمن
# مسألة وقال في رجل يبيع لامرأته متاعا بإذنها ووكالتها يعرف ذلك ثم يموت
~~فتدعي بعد موته أنها لم تقبض منه ثمن ما باع، فقال: لا أرى لها شيئا ms3078 إلا أن
~~يكون في ورثته من قد بلغ فيحلف أنها ليست باقية.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أرى لها شيئا هو على القول بأن القول قوله مع
~~يمينه لقد دفع إليها إذا ادعت أنه لم يدفع إليها؛ لأن اليمين اللازمة له
~~تسقط بموته. ومعناه عندي إذا لم يكن ذلك بحدثان ما قبض إذ لم يعلم دعواه
~~الدفع فيسقط اليمين بموته. وقوله إلا أن يكون في ورثته من قد بلغ فيحلف
~~أنها ليست باقية، يريد في علمهم، إذ ليس تلزمهم اليمين في ذلك إلا على
~~العلم. وقد مضى تفصيل الخلاف في هذه المسألة في رسم حلف من سماع ابن القاسم
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | امرأة بكر وكلت رجلا على خصومة حتى قضي له فتصدقت عليه أترجع في صدقتها
# من سماع يحيى بن يحيى
# من ابن القاسم من كتاب الكبش
# قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة بكر وكلت رجلا
# PageV08P198
# على الخصومة لها في منزل لها ولأشراك لها، فخاصم حتى قضي له، فتصدقت
~~البكر عليه بناحية من حظها من المنزل ثم بدا لها في الصدقة وقالت صنعت ما
~~لا يجوز لي وما عرفت الذي تصدقت به، أيجوز لها الرجوع في الصدقة؟ قال نعم،
~~أرى أن صدقتها غير جائزة، وتوكيلها إياه كان غير جائز؛ لأن البكر لا تلي
~~مثل هذا من أمرها، إنما يليه عليها وصي أو من يوكله السلطان بالنظر لها.
~~قلت: أرأيت إذا فسخت صدقاتها إن أراد الوكيل أن يأخذها بأجرته فيما قام لها
~~به وسعى لها من الخصومة عنها، أيكون له أجرة مثله عليها في جميع شخوصه؟
~~وذلك أنه يقول لم أقدر على الخصومة لك دون أشراكك، وإنما خاصمت بأمرك ولما
~~رجوت من فضلك فلا آخذ لجميع أجرتي غيرك إذا رجعت في صدقاتك. قال: لا أجرة
~~له عليها فيما استخرج من غير حقها، وإنما يقضى له عليها بقدر ما يصير على
~~حظها من أجرته إذا قسم ذلك على جميع الورثة بقدر ما لكل وارث من الميراث،
~~فيعطيه من ms3079 أجرته على الخصومة عنهم أجمعين بقدر ما أدخل عليها من الرفق
~~دونهم، ولا شيء عليها فيما كان ينوبهم من الأجرة، مثل ما لو كانوا آجروه
~~معها، ولا شيء له عليهم أيضا لأنهم لم يستأجروه. فإن كانوا وكلوه معها فكان
~~قيامه لها ولهم بأمرهم أجمعين فالأجرة له عليها وعليهم تقسم عليهم على قدر
~~مواريثهم من القرية التي استحق لهم.
# قلت: ولم ألزمتها غرم الأجرة على قدر حظها وأنت لا ترى توكيلها إياه
~~جائزا؟ قال: على وجه الاستحسان لذلك لما أدخل عليها من المرفق، ولو لم يقض
~~له بشيء ما رأيت له عليها شيئا ولا يطلب عناه لأن مثلها لا يجوز توكيلها.
# PageV08P199
# قلت: فلم لا يلزمها أجرته فيما استخرج من حظوظ اشراكها وقد أدخل عليهم من
~~المرفق مثل الذي أدخل عليها؟ قال: لأن توكيلها لا يجوز عليهم، وهم لم
~~يوكلوها فيلزم ذلك في أموالهم، فلا أرى أن يلزمها من الأجرة إلا قدر ما
~~أدخل عليها من المرفق.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها وكلته على أن يخاصم عنها
~~وعن أشراكها في المنزل الذي بينهم ولم يواجبها في ذلك على جعل معلوم ولا
~~على أجرة، فخاصم بوكالتها إياه على ذلك رجاء ثوابها عليه. فلما خاصم إلى أن
~~قضي له بالمنزل تصدقت عليه بناحية من حظها ثوابا له على خصامه عنها، ثم
~~قامت وأرادت الرجوع في ذلك، فرأى لها الرجوع في الصدقة من أجل أنها مولى
~~عليها، وأوجب له عليها مقدار حظها من أجرة مثله على قدر عنائه وشخوصه
~~استحسانا، إذ كان القياس أن لا يكون له عليها شيء من أجل أنها لا تلي مثل
~~هذا من أمورها، وأن ما ولته من ذلك موقوف على نظر وليها إن كان لها ولي أو
~~نظر السلطان إن لم يكن لها ولي، فإن وأي في ذلك وجه نظر لها أجازه، وإن لم
~~ير لها في ذلك وجه نظر رده. وهذا في العقد الجائز. وأما في هذه المسألة
~~فليس فيها إلا الرد؛ لأنه عقد فاسد. ms3080 وإذا بطل الجعل عنها وكان له الحظ إذ
~~قد وجب لها. ووجه الاستحسان في ذلك أنها لما خاصم عنها رجاء ثوابها بعد أن
~~وكلته على ذلك أشبه الجعل الصحيح أو الإجارة الصحيحة؛ لأن المنحة على
~~الثواب بيع من البيوع، فوجب أن يكون له ثواب عمله وهو قيمته. ولو جاعلته
~~على استخراج حظها بجعل معلوم على مذهب من يجيز الجعل في الخصام على أنه إن
~~أفلح استحق جعله وإن لم يفلح لم يكن له شيء، فخاصم حتى قضي له فأراد وليها
~~رد ذلك من فعلها لتخرج ذلك على قولين: أحدهما أنه ليس له أن يرده بعد أن
~~قضي له، كما ليس له أن يرده قبل أن يقضى له؛ لأنها فعلت من ذلك ما هو وجه
~~نظر وما لو لم تفعله لفعله الولي. والثاني أن له أن يرده بعد أن قضي له وإن
# PageV08P200
# كان له أن يرده قبل أن يقضى له؛ لأن حظها من المنزل قد استوجبته بالقضاء
~~رد الولي ذلك من فعله أو أمضاه. فإسقاط الجعل عنها بالرد خير لها من إمضائه
~~عليها بالإجارة. وهذا مبني على الاختلاف في السفيه يفعل ما هو وجه نظر فلا
~~ينظر فيه الوصي حتى يكون رده هو وجه النظر هل له أن يرده أم لا؟ وقد مضى
~~الاختلاف في هذا في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب التخيير والتمليك وفي
~~نوازل أصبغ من كتاب المديان والتفليس. ولو استأجرته على الخصام عنها في ذلك
~~الحظ من المنزل أمدا معلوما بأجر معلوم لكان لوليها أن يرد ذلك من فعلها
~~قبل أن يقضى له به وبعد أن يقضى له؛ لأن من حجته أن يقول قبل القضاء أنا لا
~~أجيز لها الاستئجار على ذلك لأن المجاعلة خير لها، وهذا على القول بإجازة
~~المجاعلة على الخصام؛ وأما على القول بأن المجاعلة على الخصام لا تجوز فليس
~~له أن يرد استئجارها قبل أن يقضى له، وإنما له ذلك بعد أن يقضى له على
~~الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك.
# وقول: إنه ms3081 لا أجرة له عليها فيما استخرج من حق غيرها صحيح، إذ لم تستأجره
~~على أن يخاصم عنها وعنهم بإجارة معلومة ولا هي مالكة أمر نفسها، وإنما
~~وكلته على المخاصمة عنها وعنهم وهي مالكة أمر نفسها فخاصم رجاء ثوابها على
~~ذلك، وذلك بين من قوله فإنما خاصمت بأمرك ولما رجوت من فضلك. ولو استأجرته
~~على الخصام عنها وعنهم وهي مالكة أمر نفسها استئجارا صحيحا بأجرة معلومة أو
~~جاعلته على ذلك مجاعلة صحيحة لكان من حقه أن يأخذها بجميع أجرته أو جعله،
~~لمجاعلتها إياه على ذلك واستئجارها إياه عليهم، ثم ترجع هي عليهم على
~~الاختلاف الذي نذكره في ذلك آنفا.
# وقوله: وإنما يقضى عليها بقدر ما يصير على حظها من أجرته إذا قسم ذلك على
~~جميع الورثة بقدر ما لكل وارث من الميراث. وقوله أيضا
# PageV08P201
# ولو كانوا وكلوه معها لكانت الأجرة له عليها وعليهم على قدر مواريثهم من
~~القرية خلاف المعروف من قوله في المدونة وغيرها في أن أجرة المقسم على عدد
~~الرؤوس لا على قدر الأنصباء؛ لأن العمل والمئونة في القسمة والخصام سواء في
~~قلة النصيب وكثرته، فلا فرق بين المسألتين. والذي ههنا في أن أجرة الخصام
~~على قدر الأنصباء هو مثل قول أصبغ في نوازله من كتاب السداد والأنهار في أن
~~أجرة الخصام على قدر الأنصباء لا على عدد الرؤوس، وهو القياس، وإياه اختار
~~محمد بن عبد الحكم، إذ قد يصير على الحظ اليسير من الأجرة إذا كانت على عدد
~~الرؤوس أكثر من قيمته فيذهب حقه في القسمة وهو بعيد أن يلزم أحد مثل هذا أو
~~يحكم عليه به.
# وأما قوله: ولا شيء له عليهم أيضا لأنهم لم يستأجروه، فقيل معناه إذا كان
~~ممن يخاصم بنفسه أو له من يخاصم عنه من عبيده حتى لا يحتاج إلى الاستئجار
~~على ذلك على ما قال في سماع أبي زيد من كتاب الجعل والإجارة فيمن أخطأ فحصد
~~زرعا لغيره إن له عليه قيمة عمله إذا لم يكن له عبيد وأجراء يحصدونه له ولم ms3082
~~يكن له بد من الاستئجار عليه. وقد قال في سماع أبي زيد المذكور أيضا في
~~الرجل يستأجر الأجراء يحرثون له أرضا فيحرثون أرضا لغيره إلى جنبها إن على
~~صاحب الأرض الذي حرث أجرة حرثها إن زرعها وانتفع بذلك الحرث، فقيل أيضا
~~معناه إذا لم يكن له عبيد يحرثونها له ولم يكن له بد من الاستئجار على
~~حرثها. فعلى هذا تتفق الروايات كلها ولا يخالف بعضها بعضا. ومن الناس من
~~حملها على ظاهرها ولم يفسر بعضها ببعض فقال إن في المسألة ثلاثة أقوال:
~~إيجاب الأجرة على كل حال على ظاهر مسألة الحرث المذكورة، وسقوطها على كل
~~حال على ظاهر مسألة الخصام هذه؛ والفرق بين أن يكون له عبيد فلا يحتاج إلى
~~الاستئجار على ذلك أو لا يكون له عبيد فيحتاج إلى الاستئجار على ظاهر مسألة
~~الحصاد من سماع أبي زيد المذكور.
### | مسألة: أبضع مع رجل بمال يشتري له به رأسا فابتاع له بماله
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجل أبضع مع رجل بمال
# PageV08P202
# يشتري له به رأسا فابتاع له بماله ذلك ثم باعه لصاحبه نقدا أو إلى أجل
~~وفات العبد. قال: إذا تعدى فقد ضمن. فإذا باع بغير أمره وفات العبد فقد
~~لزمته القيمة، فإن كان باع بالنقد فالمبضع بالخيار إن شاء أغرمه القيمة
~~وبرئ من الثمن، وإن شاء قبض الثمن معجلا. فإن أحب المبضع إن كان باع المبضع
~~معه بالدين أن يأخذ الثمن إلى أجل لم يصلح له ذلك إذا كان الذي باع به أكثر
~~من القيمة؛ لأن الدين بالدين يدخله. ألا ترى أن القيمة قد وجبت له فهو
~~يتحول عنها إلى شيء لا يتعجل قبضه لزيادة يزدادها. قال: وإن كان الذي باع
~~به والقيمة سواء فلا بأس أن يتحول على المشتري؛ لأن ذلك مرفق أدخله على
~~المتعدي ولم يزدد به شيئا، وليس ذلك ذمة بذمة، وإن كان الثمن أكثر من
~~القيمة فإنه يباع الذي بيعت به السلعة إن كان باعها بغير الطعام فإنه يباع
~~بالنقد، فإن كان في ms3083 ذلك قدر قيمة السلعة فأكثر فهو للمبضع لأنه ثمن سلعته،
~~وإن بيع نقدا بأقل من القيمة التي لزمت المتعدي غرم تمام القيمة لتعديه.
~~قال: وإن كان باعها بطعام غرم القيمة معجلة وانتظر بالطعام استيفاؤه، فإذا
~~قبض بيع فإن أخرج أكثر من القيمة التي غرم المتعدي فالزيادة لرب السلعة،
~~وإن لم يخرج إلا القيمة فأدنى فهو للمتعدي لأنه قد غرم القيمة.
# قلت: أرأيت إن كان باعها بأكثر من القيمة فرضي المتعدي أن تجعل لرب
~~السلعة التي لزمه غرمها ويقبض ذلك لنفسه من مشتري السلعة إلى أجل ويكون ما
~~زاد الثمن على القيمة لرب السلعة عند الأجل للذي يخاف من انكسار الثمن إن
~~بيع بالنقد لأنه يضمن ما نقص من القيمة، أيجبر رب السلعة على ما دعا إليه
~~المتعدي من هذا الوجه؟ فقال: إذا أعطى القيمة التي كانت
# PageV08P203
# تباع به لم يجب صاحب السلعة إلى بيع الدين لأنه لا منفعة له حينئذ في
~~بيعها، وذلك أنه يريد الضرر، وفي تأخيرها منفعة له وللمتعدي.
# قال محمد بن رشد: قوله في المبضع معه إذا تعدى فباع السلعة التي اشترى
~~للمبضع ببضاعة وفاتت إن القيمة قد وجبت عليه للمبضع، فإن كان باع بالنقد
~~فالمبضع بالخيار إن شاء أغرمه القيمة وبرئ من الثمن وإن شاء قبض الثمن
~~معجلا إنما شرط أن يكون قبض الثمن معجلا إذا كان أكثر من القيمة لأنه يكون
~~قد تحول إلى أكثر مما وجب له دون انتجاز، فدخله فسخ دراهم أو دنانير في
~~أكثر منها. ولو كان الثمن مثل القيمة التي وجبت له على المتعدي أو أقل لكان
~~بالخيار في أن يختار أخذ الثمن وإن لم ينجز قبضه، بل لو كان الثمن إلى أجل
~~وهو مثل القيمة فأدنى لكان له أن يختاره ولم يدخله شيء لأنه لم يتحول من
~~قليل إلى كثير، وإنما تحول في مثل ما وجب له أو في أقل منه على أن يترك
~~الزائد للمتعدي أو يتبعه به، ذلك كله جائز؛ لأنه إن تركه له فقد رضي بأخذ
~~ثمن ms3084 سلعته وأسقط عنه ما وجب له عليه من القيمة بحكم الفداء، وإن اتبعه به
~~فقد اختال من دينه ببعضه، وذلك جائز لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «ومن أتبع على مليء فليتبع» وكذلك لو كان الثمن إلى أجل وهو أقل من
~~القيمة لجاز أن يتحول إليه على أن يتبعه بما نقص من القيمة، فيأخذ ذلك منه
~~معجلا أو مؤخرا أو على أن يترك ذلك كله له. وأما إن كان الثمن مؤجلا وهو
~~أكثر من القيمة التي وجبت له على المتعدي فلا يجوز له أن يختاره؛ لأنه
~~يدخله فسخ دنانير في أكثر منها إلى أجل. وكذلك لو كان الثمن عرضا مؤجلا لما
~~جاز أن يتحول إليه بالقيمة التي وجبت له؛ لأنه يدخله فسخ الدين في الدين.
~~وقد يباع العرض المؤجل بأكثر من القيمة التي وجبت له فيكون قد باع القيمة
~~التي
# PageV08P204
# وجبت له بأكثر منها إلى أجل، وذلك مما لا خفاء في تحريمه.
# وأما قوله إذا كان الثمن إلى أجل فرضي المتعدي أن يعجل القيمة التي لزمته
~~ويترك الثمن ولا يباع حتى يحل ويقبض فيأخذ منه المتعدي القيمة التي عجل
~~ويكون الفضل لصاحب السلعة إن ذلك من حق المتعدي الذي يخاف من انكسار الثمن
~~إن بيع بالنقد لأنه يضمن النقص. ولا يجاب رب السلعة إلى بيع الدين لأن في
~~تأخيره منفعة له وللمتعدي، فإنه خلاف ما مضى في رسم حبل حبلة من سماع عيسى.
~~وقد مضى الكلام على ذلك هنالك وأنها مسألة يتحصل فيها أربعة أقوال: قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية أحدها، فلا معنى لإعادتها، والله تعالى هو الموفق
~~بفضله.
### | يعطي الرجل من التجار أو غيرهم أو يبعث إليه بالنفقة يشتري له متاعا
# ومن كتاب الصبرة وسألته عن الرجل يعطي الرجل من التجار أو غيرهم أو يبعث
~~إليه بالنفقة يشتري له متاعا فيدفعه المرسل به إليه إلى بعض غلمانه أو من
~~يلي اشتراء جهاز متاعه ليشتري للمبضع فتلف. فقال: إن كان الذي أرسل بالنفقة
~~قد علم أن هذا الرجل ms3085 الذي أرسل إليه ماله ممن لا يلي اشتراء مثل هذا
~~المبتاع الذي أمر أن يشتري له ولا يباشره وإنما يشتريه له بعض من يفوض إليه
~~ذلك فلا ضمان عليه إذا دفع إلى من عرف بالاشتراء له والقيام في مثل ذلك من
~~أموره وفي خاصته، وإن كان المرسل لا يعرفه بشيء من هذا فخرج المال من يديه
~~الذي بعث إليه ضمنه، كان ممن يلي اشتراء مثل ذلك أو ممن لا يليه.
# قال محمد بن رشد: طرد ابن القاسم القياس في هذه المسألة على أصله في أنه
~~ليس للوكيل أن يوكل غيره إلا بإذن الموكل له، فأوجب عليه الضمان إذا دفع
~~المال إلى من وكله فتلف إن كان ممن لا يلي بنفسه اشتراء ما وكل على
~~اشترائه، إلا أن يعلم بذلك الذي وكله. والأظهر ألا يلزمه
# PageV08P205
# الضمان إذا كان ممن لا يلي بنفسه اشتراء مثل ذلك المبتاع وإن لم يعلم
~~الذي وكله بذلك من حاله لأنه فرط إذ لم يتحسس عنه حتى يعلم إن كان ممن يلي
~~بنفسه اشتراء ما وكله على اشترائه أم لا، لا سيما في المشهور حاله، فهو
~~يقول لم أقبض المال على أن أتولى الشراء بنفسي، وذلك معلوم من حالي، وليس
~~جهل الذي بعث إلي بالمال بحالي مما يوجب علي الضمان. وهو قول له وجه يمنع
~~من طرد القياس على مقتضاه؛ لأن طرد القياس إذا كان يقتضي يؤدي إلى غلو
~~ومبالغة في الحكم كان العدول عنه في موضع لمعنى يختص به ذلك الموضع أولى.
~~وهذا عندهم من الاستحسان الذي هو أغلب من القياس. فقد روي عن مالك أنه قال:
~~تسعة أعشار العلم الاستحسان. وقد مضى من الكلام على هذه المسألة من نوازل
~~عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | يبضع معه بالبضاعة ويخبره أن ذلك المال مما تقاضاه من غرماء المرسل إليه
# ومن كتاب الصلاة
# وسئل عن الرجل يبضع معه الرجل بالبضاعة يأمره بدفعها إلى رجل ويخبره أن
~~ذلك المال مما تقاضاه المرسل من غرماء المرسل إليه، فلما ms3086 قدم به على المرسل
~~إليه بالمال قام غرماء الذي أرسل به وقالوا هذا مال لغريمنا، فقال الرجل
~~إنما أمرني أن أدفعه إلى فلان وأخبرني أنه ماله تقاضاه من غرمائه. فقال:
~~سمعت مالكا يقول في رجل دفع إليه رجل مالا وهو متوجه إلى سفر ثم لحقه في
~~البلد الذي توجه إليه فقال له: أين مالي الذي دفعته إليك؟ فقال: هو ذا وقد
~~كنت أمرتني أن أدفعه إلى فلان وأخبرتني أنه صدقة منك عليه، فقال مالك إن
~~كان الذي زعم أنه صدقة عليه حاضرا حلف مع شاهده الذي المال عنده وأخذ
~~المال، وإن كان غائبا لم تجز شهادته ورد المال إلى الذي دفعه إليه. فأنا
~~أرى الذي سألت عنه من أمر الغرماء والمرسل إليه
# PageV08P206
# بالمال مثل ما قال لمالك: إن كان الذي زعم الرسول أنه أرسل إليه بالمال
~~أو أنه سمع المرسل يقول هو ماله تقاضيته من غرمائه حاضرا حلف مع شهادته
~~وكان أحق به من الغرماء. وإن كان غائبا أسلم إلى الغرماء؛ لأنه يتهم أن
~~تكون شهادته ليقر المال في يده. وإذا علم الناس أن مثل هذا يقبل منهم نسبوه
~~إلى رجل بعيد الغيبة فدفع بذلك القول أهل الحق عن أموال غرمائهم.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في الشهادات من المدونة في مسألة الصدقة، وزاد
~~فيها: وذلك إذا كان المشهود له غائبا هي الغيبة التي يدفع بها بالمال.
~~وقياسه المسألة التي سئل عنها عليها صحيح لأنها مثلها في المعنى. ولا
~~اختلاف في إجازة شهادته له ما لم يدفع المال. واختلف إن دفع المال، فظاهر
~~ما في كتاب الوديعة من المدونة أن شهادته له جائزة بالصدقة وإن كان قد دفع
~~إليه المال أن يحلف القابض مع شهادته ويستحقه، وهو قول مالك في رواية ابن
~~وهب عنه. قال في كتاب ابن المواز: وهذا إذا ثبت دفع الرسول ببينة، يريد أو
~~إقرار بالقبض وهو مليء لا يكون الرسول مطلوبا بشيء. وقال سحنون: إنما يحلف
~~مع شهادته إذا كان المال بيديه، فأما إن دفعه ms3087 إليه فهو ضامن ولا يكون مقام
~~شاهد لأنه غارم، وهو قول أشهب، وقاله ابن الماجشون وأصبغ، ورواه مطرف عن
~~مالك، وقال فضل: وهو أصح من قول ابن القاسم. وعلى هذا حمل حمدين مسألة كتاب
~~الوديعة من المدونة فقال: معناها أن الآمر والمأمور والمدعي للصدقة حضور
~~ولم يدفع الرسول المال؛ لأنه إذا دفعه إليه فإنما يشهد على إجازة فعل نفسه،
~~وإن كان غائبا اتهم في شهادته لانتفاعه بالمال إلى قدومه. وقد اختلف إذا لم
~~يجد شهادة الرسول لأنه غير معروف العدالة أو لأنه قد دفع على القول بأن
~~شهادته لا تجوز إذا دفع المال فأغرم المال هل له أن يرجع على الذي دفعه
~~إليه أم لا، فاضطرب في ذلك قول أشهب: مرة رأى أنه يرجع على الذي دفعه إليه
~~لأنه يقول له بسببك وصل إلى تغريمي، ومرة لم ير له أن يرجع عليه لأنه يقر
~~له أنه مظلوم، وهو مذهب
# PageV08P207
# ابن القاسم؛ لأنه يقول فيمن استحقت من يده دابة وهو يقر أنها نتجت عند
~~بائعها منه وأن بينة مستحقها زور إنه لا رجوع له عليه لأنه يعلم أنه مظلوم،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | وكل وكيلا أن يقتضي من رجل دنانير كانت له عليه فصارفه فيها
# ومن كتاب أوله:
# يشتري الدير والمزارع وسألته عن رجل وكل وكيلا أن يقتضي من رجل دنانير
~~كانت له عليه فصارفه فيها أو أخذ منه عرضا لرب المال. قال: إن رضي رب المال
~~فذلك جائز، وإلا فهو مفسوخ. قلت: ولا يضمن الوكيل الدنانير ويجوز الصرف
~~واشتراء العرض بينه وبين الغريم؟ قال: ليس ذلك له عليه؛ لأنه إنما قبض ذلك
~~لصاحبه ولم يشتر منه شيئا لنفسه. قلت: فإن صارفه لنفسه فقال أنا أقضي صاحبي
~~دنانيره أيجوز ذلك؟ فقال: لا؛ لأنه يصير صرفا إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا صارف في الدنانير لرب المال أو أخذ منه
~~فيها عرضا له إن رب المال بالخيار في ذلك، فإن أجازه جاز وإلا فهو مفسوخ،
~~هو مثل ما مضى في ms3088 سماع أشهب من هذا الكتاب؛ لأنه لم ير الخيار الذي يوجبه
~~الحكم لصاحب الدنانير يبطل الصرف إذا لم تنعقد المصارفة بينهما عليه، فلم
~~ير ذلك نظرة عليه. وقال ابن أبي حازم فيه فلا بأس به، فلا تشددوا على
~~الناس، هكذا جرى فليس كما تشددون، خلاف ما في سماع أشهب من كتاب الصرف من
~~أنه صرف فيه نظرة فلا يجوز. ولو صارفه في الدنانير على أن رب المال في ذلك
~~بالخيار لما جاز باتفاق. وقد مضى القول على هذا في رسم تأخير صلاة العشاء
~~من سماع ابن القاسم وفي أول رسم من سماع أشهب أيضا.
# وقوله في الرواية: ولا يضمن الوكيل الدنانير ويجوز الصرف واشتراء العرض
~~بينه وبين الغريم، قال ليس ذلك عليه لأنه إنما قبض ذلك لصاحبه
# PageV08P208
# ولم يشتر منه شيئا لنفسه، معناه أنه لا يضمن المصارفة لمن صارفه إذ لم
~~يرض الموكل بالصرف فيضمن الدنانير لصاحبها. ويجوز الصرف واشتراء العرض بينه
~~وبين الغريم، والوكيل ضامن لما أخذ في المصارفة لأنه متعد، فإن ضاع المال
~~ضمنه. قال ذلك ابن دحون وهو صحيح.
# وفي قوله في الرواية ليس ذلك عليه لأنه إنما قبض ذلك لصاحبه ولم يشتر منه
~~شيئا لنفسه دليل بين على أنه لو صارفه لنفسه أو أخذ منه بالدنانير عرضا
~~لنفسه لضمن الدنانير لصاحبها ولم يكن له أخذ الدراهم ولا العرض، وهو خلاف
~~قوله بعد ذلك إنه إن صارفه لنفسه لم يجز لأنه يصرف صرفا إلى أجل. ولا فرق
~~في القياس بين أن يصارفه في الدنانير لنفسه أو لصاحبها. لأن الحكم يوجب
~~الخيار له في المسألتين جميعا، فينبغي أن يدخل فيهما الاختلاف دخولا واحدا.
~~ويحتمل أن يكون فرق بينهما بأنه إذا صارفه فيها لصاحبها فقد فعل ذلك نظرا
~~له فكان الأظهر في فعله أنه يرضى به، فلم يراع الخيار الذي أوجبه الحكم له؛
~~وإذا صارف فيها لنفسه فإنما فعل ذلك له لا لصاحبها فكان الأظهر في فعله أنه
~~لا يرضى به فراعى فيه الخيار الذي أوجبه الحكم له وفسخ ms3089 الصرف به، والله
~~تعالى هو الموفق المعين.
### | يوكل رجلين على تقاضي دين فيموت أحدهما
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الرجل يوكل رجلين على تقاضي دين فيموت
~~أحدهما فيقوم الآخر، أيتقاضى جميع الدين أم يتقاضى نصفه؟ قال: لا أرى ذلك
~~له دون رأي القاضي. قلت: وما ترى للقاضي أن يأمره به؟ فقال: كنت أحب أن
~~يوكل رجلا مرضيا مأمونا يتقاضى معه مكان الميت إن وجد رضى في حاله وأمانته
~~من أهل بلد المستخلف إن خاف القاضي أن يتلف ماله ورأى التوكيل له وجها. وإن
~~كان مكان المستخلف قريبا وديونه مأمونة أمر الباقي من الوكيلين أن يستوثق
~~من الغرماء حتى يأمن على
# PageV08P209
# الدين التلف ثم يستأنى به حتى يحدث وكالة يجددها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة لا وجه للاجتهاد فيها للغائب سوى ما
~~ذكره، فلا تفتقر إلى تفسير ولا تحتاج إلى شرح وتبيين.
### | مسألة: أوصى إلى رجلين فمات أحد الوصيين
# مسألة وقال سحنون: وكذلك لو أن رجلا أوصى إلى رجلين فمات أحد الوصيين إنه
~~لا يجوز لمن مات منهما أن يوصي بما جعل إليه من تلك الوصية إلى غيره يقوم
~~في ذلك مقامه، وتنفسخ في ذلك وكالته بموته، ولا يجوز للباقي النظر إلا أن
~~ينظر السلطان، إن رأى أن يقره وحده أقره، وإن رأى أن يستخلف معه غيره كان
~~ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها في نوازل عيسى بن دينار
~~ولا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | يكون وكيلا لقوم على قبض حقوقهم ثم يموت
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن الرجل يكون وكيلا لقوم على
~~قبض حقوقهم أو النظر لهم في رباعهم والقيام لهم فيها ثم يموت الوكيل ويترك
~~ولدا، أيكون ولده على مثل ما كان عليه أبوه من الوكالة حتى ينقضها الذين
~~وكلوا أباه؟ وقلت: هل يكون لولد الوصي أن يقوم مقامه فيما أوصي به إلى
~~أبيه؟ فقال: إن الوكالة والوصية لا يورثان عمن أوصي إليه ووكل، وليس للوكيل ms3090
~~أن يوكل ما جعل إليه أحدا غيره حيي أو مات، ولا أن يوصي بها إلى أحد إلا أن
~~يكون فوض إليه، فإن كان مفوضا إليه أن يوكل غيره في " حياته أو أن يوصي بما
~~جعل إليه إن حدث به حادث فذلك جائز
# PageV08P210
# له لما جعل إليه من التفويض. فأما من لم يفوض إليه ذلك من الوكلاء فليس
~~لهم أن يوكلوا أحدا ما حيوا ولا أن يوصوا بذلك إلى أحد عند موتهم، ولا يورث
~~عنهم ذلك. فمن مات عن شيء بيده وكل عليه فأمر ذلك الشيء إلى الإمام العدل
~~يوكل عليه من رضي نظره ووثق بحسن حاله فيما يوليه من ذلك فيليه الغائب حتى
~~يرى فيه رأيه. قال: وأما الوصي فإنما نقول إن له أن يوصي بما أوصي إليه إلى
~~من رضيه واختاره، فيكون أمر وصي الوصي جائزا فيما كان بيد الوصي على مثل ما
~~كان يجوز فيه للوصي، فيكون في ذلك بمنزلته. فإن لم يوص إلى أحد لم تورث تلك
~~الوصية عنه ولم يكن ولده أحق بالقيام فيما كان يلي أبوهم من أحد إلا بأمر
~~السلطان.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هذا في أن الوصية والوكالة لا يورثان عمن
~~أوصي إليه أو وكل، وأن للوصي أن يوصي بما أوصي إليه في حياته وعند وفاته،
~~وأن الوكيل ليس ذلك له لا في حياته ولا عند وفاته صحيح " لا اختلاف في شيء
~~منه أحفظه في المذهب، إلا في الوصيين المشتركين في النظر، فإنه اختلف هل
~~لأحدهما أن يوصي بما كان إليه من الإيصاء حسبما مضى القول عليه في نوازل
~~عيسى بن دينار، فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | المتفاوضين إذا باع أحدهما سلعة من رجل بدين إلى أجل ثم افترقا
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال سحنون: وسألت أشهب عن
~~الشريكين المتفاوضين إذا باع أحدهما سلعة من رجل بدين إلى أجل ثم افترقا
~~قبل حلول أجل الدين فعلم الغريم بافتراقهما فقضي الذي باع منه السلعة. قال:
~~لا شيء ms3091 عليه للآخر؛ لأن البائع باع على أنه وكيل الشريك، وهو على ذلك حتى
~~يؤمر ألا يتقاضى.
# PageV08P211
# قيل لأشهب: فإن أمره بأن لا يتقاضى إلا نصيبه ولم يعلم الذي عليه الدين
~~بما أمره به؟ فقال: إن كان قضى الذي عليه الدين الذي باع منه بعد ما نهي
~~الذي باع أن يقتضي من الذي عليه الدين فعليه غرم نصيب الشريك الآخر؛ لأن
~~البائع هنا متعد في القبض.
# قيل لأشهب: فإن قضى الذي لم يبعه وقد علم الذي عليه الدين بافتراقهما أو
~~لم يعلم؟ فقال: هو ضامن لنصيب الذي باعه؛ لأن الذي لم يبع إنما كان وكيلا
~~لصاحبه في أن يقبض نصيبه إذا كانا شريكين، فإذا افترقا فقد سقطت الوكالة،
~~فليس له أن يقتضي، فإذا اقتضى فهو متعد ولا يبرئ الذي عليه الدين.
# قلت لأشهب: وكذلك الرجل يوكل الرجل على تقاضي دينه وقبضه ثم يفسخ وكالة
~~الوكيل ولا يعلم الذين عليهم الدين، ويعلم الوكيل بفسخ وكالته ثم يقتضي بعد
~~ذلك. قال: إذا علم الوكيل أنه قد فسخ وكالته ثم يقتضي فإن ذلك لا ينجي
~~الذين عليهم الدين من أن يقضوا ما عليهم؛ لأن الوكيل متعد. وهذا إذا قامت
~~البينة على أنه قد فسخت وكالته وعلم ذلك الوكيل.
# قيل لأشهب: وإن لم يعلم الوكيل أنه قد فسخت وكالته ولم يعلم الذين عليهم
~~الدين أو علموا؟ فقال أما الذين لم يعلموا فلا شيء عليهم وقد أجزأهم ما
~~أعطوا، وأما الذين علموا أن وكالته قد فسخت فعليهم القضاء ثانية. وكذلك
~~الرجل يوكل الرجل يبيع عبده فيذهب ثم يفسخ وكالته قبل أن يبيعه ثم يبيعه
~~الوكيل، إن الوكيل إن علم بفسخ الوكالة فهو بمنزلة من تعدى على عبد رجل
~~فباعه بغير أمره، وإن لم يعلم الوكيل بفسخ وكالته
# PageV08P212
# ولا الذي اشتراه أنها فسخت فالبيع جائز للمشتري وليس له إلى العبد سبيل
~~وإن لم يفت العبد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تشتمل على مسألتين: إحداهما انعزال الشريك عن
~~وكالة شريكه بانفصالهما عن الشركة، والثانية عزل الموكل وكيله ms3092 عن الوكالة.
~~فأما مسألة انعزال الشريك عن وكالة شريكه بانفصالهما عن الشركة فقول أشهب
~~في هذه الرواية أنه ينعزل بانفصالهما عن الشركة عن الوكالة فيما باعه
~~شريكه، ولا ينعزل عنها فيما باعه هو حتى يؤمر بألا يتقاضى، هو نحو قول أصبغ
~~من رواية رأيه في أول رسم من سماعه بعد هذا أن الوكيل لا يعزل عن الوكالة
~~بموت الموكل فيما باعه هو، وينعزل بموته فيما باعه الموكل، وذلك خلاف مذهب
~~ابن القاسم في المسألتين جميعا؛ لأن من مذهبه أنه ينعزل عن الوكالة بموت
~~الموكل فيما باعه هو وفيما باعه الموكل على ما قال له في السماع المذكور،
~~وينعزل عنها بانفصالهما عن الشركة فيما باعه هو أيضا وفيما باعه الشريك على
~~ما قاله في كتاب الشركة من المدونة، غير أنه لم ير على الغريم ضمانا فيما
~~دفع إلى أحدهما إذا لم يعلم بانفصالهما عن الشركة. فقوله مخالف لقول أشهب
~~في موضعين: أحدهما قوله إن الغريم لا يضمن ما دفع إلى الذي باع منه وإن علم
~~بافتراقهما من الشركة إلا أن يدفع إليه بعد أن أمره شريكه ألا يتقاضى؛
~~والثاني أنه يضمن ما دفع إلى الذي لم يبع منه علم بافتراقهما أو لم يعلم؛
~~لأن ابن القاسم لا يرى عليه ضمانا إذا لم يعلم بانفصالهما عن الشركة، دفع
~~إلى الذي باع منه أو إلى الذي لم يبع منه. فقول أشهب في مسألة الشريكين على
~~أصله في أن الوكالة لا تنفسخ بنفس العزل حتى يعلم الوكيل بعزله، فإذا علم
~~بذلك انفسخت الوكالة في حقه وحق من دفع إليه، ولذلك قال إن الغريم إن قضى
~~الذي لم يبعه فهو ضامن لنصيب الذي باعه، إذ قد انفسخت وكالته بمفاصلة شريكه
~~في الشركة. وكذلك إن قضى الذي باعه بعد أن أمره الذي لم يبع منه ألا يتقاضى
~~فهو ضامن لنصيبه.
# PageV08P213
# وقول ابن القاسم في مسألة الشريكين على أن الوكالة تنفسخ بالعزل في حق
~~الوكيل بوصول العلم إليه، وفي حق الغريم الدافع بوصول العلم إليه أيضا،
~~ولذلك ms3093 قال إن الغريم إذا لم يعلم بانفصالهما من الشركة فلا ضمان عليه في
~~الدفع، دفع إلى الذي بايعه أو إلى الذي لم يبايعه.
# وأما مسألة عزل الوكيل عن الوكالة فقول أشهب فيها في هذه الرواية وفي
~~المدونة على أصله. في أن الوكالة لا تنفسخ بنفس العزل حتى يعلم الوكيل
~~بذلك، فإذا علم بذلك انفسخت في حقه وحق من دفع إليه من الغرماء، وكان صاحب
~~الحق بالخيار في الرجوع على من شاء منهما. فإن رجع على الوكيل برئ الغريم،
~~وإن رجع على الغريم كان للغريم أن يرجع على الوكيل. وظاهر مذهب ابن القاسم
~~في المدونة أن الوكالة منفسخة بنفس العزل وإن لم يعلم الوكيل بذلك فيضمن من
~~دفع من الغرماء إلى الوكيل بعد عزله وإن لم يعلم واحد منهما بعزله لأنه
~~أخطأ في دفع مال الرجل إلى غير وكيل.
# فيأتي على هذا في عزل الوكيل عن وكالته ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا يكون
~~معزولا بنفس العزل حتى يصل العلم بذلك إلى الوكيل، وهو قول أشهب، والثاني
~~أنه لا يكون معزولا إلا بوصول العلم بعزله فيكون معزولا في حق الوكيل بوصول
~~العلم بعزله إليه أيضا، وهو قول ابن القاسم في مسألة الشريكين أيضا في كتاب
~~الشركة من المدونة على ما ذكرناه؛ والثالث أنه يكون معزولا بنفس العزل وإن
~~لم يصل العلم بذلك إلى الوكيل ولا إلى الغريم الدافع، وهو ظاهر قول ابن
~~القاسم في كتاب الشركة من المدونة حسبما وصفناه.
# ومن الناس من تأول قول ابن القاسم في كتاب الشركة من المدونة في مسألة
~~عزل الوكيل فصرفه بالتأويل إلى مذهب أشهب فقال: معناه أن الوكيل علم بعزله،
~~ولذلك قال إن الغريم ضامن لما دفع إليه، وهو فيه محتمل والأول هو الظاهر من
~~قوله، وعلى ذلك حمله الأكثر من أهل النظر، إلا أنه بعيد في المعنى. وقد
~~أجمعوا في الرجل يوكل الرجل على بيع
# PageV08P214
# سلعته ثم يبيعها هو ويبيعها الوكيل بعده وهو لا يعلم بيع صاحبها أنها
~~تكون للثاني إذا قبضها. وفي إجماعهم ms3094 على هذا دليل على أن الوكالة لا تنفسخ
~~بنفس الفسخ حتى يعلم الوكيل بفسخه إياها أو يعلم بذلك المشتري. وكذلك اختلف
~~أيضا في تأويل قول مالك وابن القاسم في مسألة موت الموكل الواقعة في أول
~~كتاب الوكالة من المدونة، فقيل: إن قولهما فيها مثل قول أشهب تنفسخ الوكالة
~~في حقهما جميعا بمعرفة الوكيل بموت موكله، وقيل إن قولهما فيها مثل قول ابن
~~القاسم في مسألة انفصال الشريكين عن الشركة الواقعة في كتاب الشركة من
~~المدونة تنفسخ الوكالة في حق الوكيل بمعرفته بموت موكله، وفي حق من بايعه
~~أو دفع إليه بمعرفته بموت الموكل أيضا. فالثلاثة الأقوال كلها التي ذكرناها
~~في عزل الوكيل عن الوكالة داخلة في انفصال الشريكين عن الشركة؛ لأن
~~الانفصال عنها يقتضي فسخ الوكالة، وفي مسألة موت الموكل على القول بأن
~~الوكالة تنفسخ بموته؛ إذ قيل إنها لا تنفسخ بموته وهي باقية حتى يفسخها
~~الورثة، وهو قول مطرف وابن الماجشون؛ وقيل إنها تفسخ فيما وليه الموكل من
~~البيع ولا تنفسخ فيما وليه الوكيل وله قبض ثمن ما باعه ما لم يفسخ الورثة
~~وكالته، وهو قول أصبغ في سماعه بعد هذا من هذا الكتاب. ومن الدليل على هذا
~~أن محمد بن المواز قد ساوى بين عزل الوكيل وموت الموكل فقال: أجمع أصحاب
~~مالك أن ما فعله الوكيل بعد علمه بموت الآمر أو عزله إياه أنه ضامن لما
~~قبض، ولا يبرأ من دفع إليه إذا علم بعزله أو بموت الآمر. وإن دفع قبل علمه
~~بموت الآمر أو عزله فمذهب ابن القاسم أنه لا يبرأ من دفع إليه. قال محمد:
~~وهذا لا يصلح، إذ لا يشاء أحد أن يوكل على تقاضي حقه ببلد آخر ثم يشهد
~~بعزله بعد خروجه، أو بدفعه إليه مالا يدفعه إلى رجل صدقة أو غير صدقة ثم
~~يفسخ وكالته ولا علم له، فهذا غير معتدل. وقال ابن القاسم من رأيه إنه إذا
~~ولي الوكيل البيع ثم فسخ الآمر وكالته فقبض الثمن قبل علمه وعلم المشتري،
~~قال لا ms3095 يبرأ المشتري وأبى ذلك أصحاب ابن القاسم ولم يروه، وخالفه ابن عبد
~~الحكم وقال نحو ما قلنا. وما حكى ابن المواز من الإجماع فيه لا يصلح؛ إذ قد
~~قيل إن الوكالة لا تنفسخ
# PageV08P215
# بموت الموكل، وهو قول مطرف وابن الماجشون. ومن الناس من فرق على مذهب ابن
~~القاسم في المدونة وروايته عن مالك بين موت الموكل وعزل الوكيل فقال إن
~~الوكالة تنفسخ بنفس العزل وإذا لم يعلم الوكيل بذلك على مذهب، ولا تنفسخ
~~بموت الموكل إلا أن يعلم الوكيل بذلك، إذ قد قيل إن الوكالة لا تنفسخ بموته
~~وإنها باقية حتى يفسخها الورثة، وهو قول مطرف وابن الماجشون على ما ذكرناه.
### | مسألة: قال له اشتر لي دابة فلان بغلامي هذا
# مسألة وسمعته يقول: إذا قال الرجل للرجل اشتر لي دابة فلان بغلامي هذا أو
~~اشتر لي دابة موصوفة بغلامي هذا، فباع الغلام ثم اشترى به حمارا ثم اشترى
~~بالحمار الدابة التي أمر بها دابة فلان أو الدابة التي وصفت له فإنه متعد
~~والذي أمره بالخيار إن شاء أخذ قيمة غلامه وإن شاء أخذ منه الذي باعه به،
~~وإن شاء أخذ منه قيمة الحمار، وإن شاء أخذ الدابة التي اشترى له دابة فلان
~~أو الدابة التي وصفت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه متعد لأنه باع غلامه بما باعه من الثمن
~~وهو لم يأمره إلا أن يشتري له به ما أمره بشرائه. فقوله إن الذي أمره
~~بالخيار إن شاء أخذ قيمة غلامه، وإن شاء أخذ ثمنه الذي باعه به، معناه إن
~~كان الغلام قد فات. ولو وجد غلامه عند المشتري لم يكن له إلا أن يأخذ غلامه
~~أو الثمن الذي باعه به، كمن تعدى على غلام رجل فباعه فوجده صاحبه عند
~~المشتري قائما لم يفت. وقوله: وإن شاء أخذ منه قيمة الحمار، وإن شاء أخذ
~~الدابة التي اشترى له، معناه أنه اشترى الحمار لرب
# PageV08P216
# البضاعة وكان قد فات. ولو كان اشتراه لرب البضاعة ووجده عند المشتري له
~~بالدابة التي ms3096 وصفت له أوامره بشرائها بعينها لم يكن له أن يضمنه قيمة
~~الحمار، وإنما له أن يأخذ حماره بعينه أو الدابة التي اشترى له. وهذا إذا
~~علم أنه اشتراه له. وأما لو لم يعلم ذلك إلا بقوله بعد أن اشترى به الحمار
~~لكان بمنزلة إذا فات، فلا يكون له إلى أخذ الحمار سبيل، وإنما له قيمته أو
~~الدابة التي اشترى به لما تعلق بذلك من حق المشتري له. ولو كان اشترى
~~الحمار لنفسه وباعه ثم قدم لم يكن لرب البضاعة في الحمار شيء إلا أن يقدم
~~به فيكون رب البضاعة مخيرا، فإن شاء أخذ الحمار، وإن شاء ضمنه ما دفع إليه.
~~وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم ما فيه بيان لهذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يبضع مع الرجل ببضاعة يشتري له جارية فاشتراها ثم وطئها فحملت
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يبضع مع الرجل ببضاعة يشتري له جارية
~~فاشتراها ثم وطئها فحملت. فقال: إن وطئها على أنه يأخذها ويشتري له غيرها
~~احتج بذلك وكان هو الذي أراد ولم يطأها على وجه الفسق منه بها، فسيدها
~~مخير. إن شاء أخذها ويأخذ قيمة ولدها ويدرأ عنه الحد، وإن أحب أخذ قيمتها
~~يوم وطئها ولا شيء له في ولدها. قلت له: فإن لم تحمل؟ قال: إن أحب أخذها
~~ولا شيء له في النقصان، وإن شاء ضمنه قيمتها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم القطعان ورسم العتق من
~~سماع عيسى ومضى القول عليها هناك بما لا مزيد عليه، وبينا أن ما في هذه
~~الرواية من قوله وإن أحب أخذ قيمتها يوم وطئها فلا شيء له في ولدها مفسر
~~لقوله في رسم العتق وإن شاء أسلمها إليه بقيمتها، وأن ما زاده في كل واحد
~~من الرسميين على ما في الآخر وعلى ما في هذه
# PageV08P217
# الرواية في حكم الجارية التي أمسكها المبضع معه ووطئها مفسر له، وأن
~~الخلاف فيما بين الرسميين إنما هو في حكم الجارية التي بعث بها ms3097 المبضع معه
~~إلى المبضع.
# وقوله في هذه الرواية في الجارية التي أمسكها المبضع معه ووطئها إنها إن
~~لم تحمل فسيدها بالخيار، إن أحب أخذها ولا شيء له في النقصان، وإن شاء ضمنه
~~قيمتها، هو القول بأن الغاصب يضمن قيمة الجارية بالغيبة عليها، خلاف
~~المعلوم من مذهب ابن القاسم. وقد ذكرنا الاختلاف في ذلك في نوازل عيسى بن
~~دينار من كتاب الغصب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبضع مع الرجل يشتري له سلعة فلا يجدها فيشتري له شيئا آخر
# مسألة قال وسألت ابن القاسم عن الذي يبضع مع الرجل يشتري له سلعة فلا
~~توجد السلعة ويشتري له بها شيئا آخر. قال: هو بمنزلة المتعدي في الوديعة.
~~ولو كان يوجد تلك السلعة فتركها واشترى غيرها كان المبضع بالخيار: إن أحب
~~أخذ المال الذي بعث به، وإن أحب أخذ منه ما اشترى بالدنانير.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، ومضت المسألة أيضا في آخر رسم أوصى من سماع عيسى.
# وقوله في هذه الرواية إن المبضع معه إذا لم يجد السلعة التي أبضع معه
~~فاشترى غيرها إنه بمنزلة المتعدي في الوديعة، هو مثل قول أصبغ في رسم
~~الكراء والأقضية من سماعه، خلاف ما تأول على ابن القاسم؛ لأن الحكم فيمن
~~تعدى على وديعة رجل فاشترى بها سلعة فإن كان اشتراها لنفسه فليس لرب
~~الوديعة أخذها، وإن كان اشتراها لرب الوديعة فهو بالخيار بين أن يأخذ أو
~~يضمنه وديعته. وأما إذا وجد السلعة التي أمره بها فاشترى
# PageV08P218
# غيرها لنفسه فصاحب البضاعة بالخيار بين أن يأخذها أو يتركها أو يضمنه
~~ماله بمنزلة ما لو اشتراها له.
### | مسألة: يقول له ابتع لي هذه السلعة بعشرة دنانير وهي لي باثني عشر دينارا
# مسألة قال سحنون قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول وسئل عن الرجل يقول
~~للرجل ابتع لي هذه السلعة بعشرة دنانير وهي لي باثني عشر دينارا. قال مالك:
~~إن كان استوجبها للآمر والثمن من عنده نقدا فلا ms3098 بأس به؛ لأن الربح كان جعلا
~~له، وأنا أرى ذلك إذا كان لم ينقد هو الثمن من عنده. فإن نقد الثمن من عنده
~~من غير شرط فهو مثله، وإن نقده بشرط رد إلى أجر مثله في ابتياعه السلعة له
~~بغير سلف، إلا أن تكون أجرته أكثر مما سأله من الربح. كذلك قال ابن القاسم
~~في البيع والسلف إذا وقع والأجرة في السلف مثله. قال: وإن كان قال له
~~اشترها لي إيجابا على الآمر على أن يكون ثمنها إلى أجل باثني عشر ففعل
~~فإنما هو رجل ازداد في سلفه، فإن لم تفت السلعة فسخ البيع، وإن فاتت كانت
~~للآمر لازمة بالعشرة ويلزم مكانه ردها ولا يؤخر عنه إلى أجل ويطرح عنه ما
~~أربى؛ لأنه كان ضامنا لها حين قال اشترها لي وازداد على الأمر فيما أسلفه.
~~وإن كان قال له اشترها لي بخمسة عشر إلى أجل على أن أدفع إليك عشرة نقدا لم
~~يكن في ذلك خير ولزمت الآمر خمسة عشر إلى أجل ولم يتعجل منه العشرة النقد
~~ولم يلزمه ذلك. وإن قال اشتر سلعة كذا وكذا أو سلعة فلان بعشرة دنانير وأنا
~~أشتريها منك باثني عشر دينارا إلى سنة ففعل فاشتراها منه لزمه الثمن إلى
~~الأجل؛ لأن المشتري المأمور كان ضامنا لها لو تلفت في يديه قبل أن يشتريها
~~منه الآمر.
# PageV08P219
# وقد نزلت بمالك وأنا عنده قاعد واستأثره السلطان فيها فأمره أن يلزمه
~~الثمن، ثم أتى بعد ذلك المشتري وكلمه إرادة أن يطرح عنه ما ازداد علية فلم
~~ير ذلك وألزمه الثمن قال أن يلزمه الثمن وأحب إلى التورع له ألا يأخذ منه
~~إلا ما نقد في سلعته، ولست أقضي به عليه إن أبى وأنا أقضي له بالحق كله،
~~وكذلك سمعت مالكا قضى به.
# ولو أن رجلا سأل رجلا أن يبتاع طعاما أو متاعا بعينه إلا أنه لم يسم له
~~ما اشترى به ولم يسم له ما يربحه فيه، فإني سمعت مالكا أيضا يقول فيها إني
~~أكره أن يعمل به، ms3099 فأما أن أبلغ به الفسخ فلا، وأمضاه. قال: هو رأي على مثل
~~قول مالك. قال: ولو كان رجلا قال لرجل اشتر لي بعير فلان بخمسة عشر دينارا
~~إلى أجل عليه، أن أدفع إليك عشرة نقدا لم يكن في ذلك خير، ولزمت الآمر خمسة
~~عشر دينارا إلى أجل ولم يتعجل منه العشرة النقد، ولم يلزمه إذا قال اشترها
~~لي وكان استيجابها له ولزمته الخمسة عشر التي إلى الأجل لأن ضمانها كان
~~منه. ولو قال: اشترها بخمسة عشر إلى أجل وأنا أشتريها منك بعشرة نقدا أو
~~كان وجوبها للمشتري الأول ففات ذلك لم أرده ولم يكن عليه أكثر من العشرة،
~~وأحب إلي أن لو أرده الخمسة الباقية، فإن أبى لم أضمنه الخمسة عشر؛ لأن
~~المشتري إنما اشترى لنفسه وضمن، ولو هلكت قبل أن يشتريها منه الآمر لكانت
~~للمأمور، فلذلك أنفذت البيع بينهما بمنزلة ما أنفذه مالك حين اشترى المأمور
~~بعشرة نقدا وباعها من الآمر باثني عشر إلى أجل لأن العقدة الأولى كانت
~~للمأمور، ولو شاء المشتري لم يشتر، فكذلك إذا أمره أن يشتري لنفسه بدين
~~فيشتري منه بنقد لم يكن على صاحب
# PageV08P220
# النقد الآمر إلا ما نقد في وجه القضاء، فهذا تفسير ما سمعت من مالك،
~~ورأيي، وما يستحسن، والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة من مسائل العينة المحظورة تتفرع إلى ست
~~مسائل: ثلاث في قوله اشتر لي: أحدها أن يقول له اشتر لي سلعة كذا وكذا نقدا
~~بعشرة وأنا أشتريها منك باثني عشر نقدا، والثانية أن يقول له اشتر لي سلعة
~~كذا وكذا بعشرة نقدا وأنا أشتريها منك باثني عشر إلى أجل، والثالثة عكسها
~~وهي أن يقول له اشتر لي سلعة كذا وكذا باثني عشر إلى أجل وأنا أشتريها منك
~~بعشرة نقدا، وثلاث في قوله اشتر لنفسك أو يقول اشتر ولا يقول لي ولا لنفسك
~~وذلك سواء: إحداها أن يقول اشتر سلعة كذا وكذا بعشرة نقدا وأنا أشتريها منك
~~بعشرة نقدا، والثانية أن يقول اشتر سلعة كذا وكذا بعشرة ms3100 نقدا وأنا أشتريها
~~منك باثني عشر إلى أجل، والثالثة عكسها وهي أن يقول له اشتر سلعة كذا وكذا
~~باثني عشر إلى أجل وأنا أشتريها منك بعشرة نقدا. وقد مضى شرحها وبيان الحكم
~~فيها إذا وقعت مستوفى في رسم حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم من كتاب السلم والآجال، فمن أحب الوقوف على ذلك تأملها هناك. ومن
~~العينة جائزة ومكروهة: فالجائزة أن يمر الرجل بالرجل فيقول له هل عندك سلعة
~~كذا تبيعها مني بدين؟ فيقول له: لا، فيذهب عنه على غير موعد، فيبتاع لنفسه
~~تلك السلعة ثم يلقاه فيقول عندي ما سألت فيبيع ذلك منه بدين. والمكروهة
~~التي إذا وقعت مضت على ما وقعت هي أن يقول الرجل للرجل عندك سلعة كذا
~~تبيعها مني بدين؟ فيقول له لا، فيقول له اشترها وأنا أشتريها منك إلى أجل
~~وأربحك فيها. وقد مضى ذلك أيضا في الرسم المذكور من الكتاب المذكور.
### | مسألة: وكل رجلا على طلب غلامه فلان أو على أمته
# مسألة وسئل عن رجل وكل رجلا على طلب غلامه فلان أو على أمته، فإذا لم
~~يشهدوا على الصفة لم تجز الوكالة. قلت:
# PageV08P221
# وكذلك لو وكله على طلب دابة؟ قال: نعم، هو كذلك في جميع الأشياء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الشهادة على الصفة في التوكيل على طلب
~~العبد الآبق والجمل الشارد والدابة الضالة والمسروقة أو السلعة المسروقة
~~تنوب مناب الشهادة على العين لتعذر الشهادة على العين حسبما ذكرناه في
~~نوازل عيسى بيانا لقوله فيها إن الوكيل على طلب العبد الآبق والخصومة فيه
~~لا يمكن من إيقاع البينة عليه أنه للذي وكله حتى يشهد له الشهود إنه وكل
~~على طلب هذا العبد بعينه والخصومة فيه.
### | مسألة: أبضع مع رجل مالا فخرج إليه اللصوص فلما رمقوه ألقى البضاعة
# مسألة وسئل سحنون عن رجل أبضع مع رجل مالا فخرج إليه اللصوص فلما رمقوه
~~ألقى البضاعة في شجرة ليحرزها على صاحبها فذهبت. قال: لا ضمان عليه. قيل:
~~فإن دفعها المستودع ms3101 إلى فارس ينجو بها ويحرزها حين رأى اللصوص هل يكون
~~ضامنا؟ قال: إذا كان هكذا فلا ضمان عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن خروج اللصوص إليه في السفر
~~كخراب منزله في الحضر. وقد مضى هذا المعنى في رسم شك في طوافه من سماع ابن
~~القاسم، وبالله سبحانه التوفيق.
### | المبضوع معه إذا أراد الإقامة فاشترى له ما أمره به ثم سيره مع من يثق به
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم
~~فقلت له: أرأيت المبضوع معه إذا بدا له في الإقامة سنته تلك فاشترى له ما
~~أمره به ثم سيره مع من يثق به من أهل الأمانة فذهب ذلك الشيء من يديه؟ قال
~~لا ضمان على واحد منهما، ورواه عيسى عن ابن القاسم في كتاب أسلم وله بنون
~~صغار.
# PageV08P222
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم شك في
~~طوافة من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | يبضع معه البضاعة هل يستسلف منها
# من سماع عبد الملك بن الحسن وسؤاله القاسم وأشهب قال عبد المالك: سألت
~~ابن وهب عن الرجل يبضع معه البضاعة، هل ترى بأسا أن يستسلف منها؟ قال: إن
~~كان مليا فلا بأس به، وإن كان غير ملي فلا يستسلف منها.
# محمد بن أحمد: قوله في الملي لا بأس أن يستسلف من البضاعة التي عنده،
~~يريد مع أن يشهد مع ذلك، قاله في سماع أشهب من كتاب الوديعة بعد أن روجع في
~~ذلك لما سئل عنه فقال: ترك ذلك أحب إلي. وأما غير الملي الذي لا وفاء عنده
~~فلا إشكال في أنه لا يجوز أن يستسلف منها. واختلف إن استسلف منها هل يصدق
~~في أنه ردها على أربعة أقوال قد ذكرناها في سماع أشهب من كتاب الوديعة، إلا
~~أن يقول له صاحبها إن احتجت إلى شيء منها فتسلفه فلا يصدق في ردها قولا
~~واحدا.
### | يكون له الوكيل في البلد يبيع ms3102 له متاعه فيموت صاحب المتاع قبل قبض الثمن
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: سمعت ابن
~~القاسم يقول في الرجل يكون له الوكيل في البلد يبيع له متاعه فيبيع له ثم
~~يأتي موت صاحب المتاع قبل أن يقبض الثمن إنه لا يدفع إليه ذلك الثمن إلا
~~بوكالة تثبت له بعد ذلك من الورثة وإن كان هو البائع؛ لأن المال قد صار مال
~~الورثة. قال ولأن مالكا قد قال فيمن وكل رجلا لاقتضاء دين له وثبتت له
~~الوكالة ثم مات الذي وكل وهو صاحب المال قبل أن يقبض هذا الوكيل الدين إن
~~وكالته تفسخ ولا يمكن من شيء؛ لأن المال قد صار للورثة. قال أصبغ: مسألة
~~مالك صواب، والتي ناظر ليست لها بنظير، والمسألتان مفترقتان: الأول
# PageV08P223
# هو العامل للمشتري وإليه يدفع المشتري وإن دفع إلى غيره لم يبرئه لأنه هو
~~مبايعه ولا يدري المشتري باعه له أو لغيره. وليس عليه كشف ذلك ولا له علة
~~تنجيه، إذا لذهبت أموال الناس وتبطل وتحبس عن أربابها بالعلل، والثانية
~~الميت هو العامل فهي وكالة بالقبض فقط فهو ما لم يتم حتى صار لغيره وانتقض
~~قضاؤه، ووكالته فيه قضاء من قضائه ينقض إذا صار لغيره إن شاء الله. فهما
~~مفترقتان، وليس للمشتري حبس ذلك عن البائع وهو القابض ما لم يوكل غيره
~~يقبضه بعد موت الميت، ثم السلطان الناظر فيه بعد قبضه إياه لأهله يحسن
~~النظر فيه والتوثيق.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمطرف وابن الماجشون أن الوكالة لا تنفسخ
~~بموت الموكل، وأنه على وكالته ويجوز قبضه وخصومته ودفعه حتى يعزله الوارث
~~أو يوكل غيره. وقال أصبغ تنفسخ الوكالة بموت الآمر ولا يجوز خصومته ولا
~~القيام بضيعته حتى يوكله الوارث، إلا أن يموت عندما أشرف الوكيل على تمام
~~الخصومة بالحكم له أو عليه بحيث لو أراد الميت فسخ وكالته ويخاصم هو أو
~~يوكل غيره لم يكن له ذلك. وما كان من يمين كانت تجب على الميت حلفها الوارث ms3103
~~إن كان فيهم من قد بلغ علم ذلك، وبقول أصبغ قال ابن حبيب، وهو مثل قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية. تفرقة أصبغ فيها قول ثالث في المسألة، وهي تفرقة
~~ضعيفة إذا ثبت أن المال للميت أو علم بذلك الوكيل، وهي نحو قول أشهب
~~المتقدم في سماع سحنون في انفصال الشريكين عن الشركة إن وكالة البائع منهما
~~لا تنفسخ بالانفصال عنها. فإن قضى غريم من الغرماء الوكيل بعد موت الموكل
~~على القول بأن الوكالة تنفسخ بموته وهو عالم بموته ضمن باتفاق؛ لأنه متعلم
~~بالدفع إلى من علم أنه غير وكيل. وأما إن لم يعلم بموته ففي ذلك ثلاثة
~~أقوال: أحدها أنه يضمن علم الوكيل بموته أو لم يعلم، وهو الذي يأتي على
~~قياس ظاهر قول ابن القاسم في كتاب الشركة من المدونة وفي عزل الوكيل؛
~~والثاني أنه لا يضمن علم الوكيل بموته أو لم
# PageV08P224
# يعلم، وهو الذي يأتي على قول ابن القاسم في كتاب الشركة في مسألة انفصال
~~الشريكين عن الشركة؛ والثالث أنه يضمن إن علم الوكيل بموت الموكل ولا يضمن
~~إن لم يعلم بموته، وهو قول أشهب. وقد تأول ذلك على ابن القاسم في مسألة عزل
~~الوكيل في المدونة. وقد مضى تحصيل هذا الخلاف وتوجيهه في سماع سحنون فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل ثوبا يبيعه له بعشرة فقطعه على نفسه
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن رجل دفع إلى رجل ثوبا يبيعه له
~~بعشرة فقطعه على نفسه. قال: يغرم قيمته إن كان أكثر من العشرة وإلا
~~فالعشرة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت والقول عليها مستوفى في رسم استأذن من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يدفع إلى الرجل السلعة يبيعها له ولا يسمي له شيئا فيبيعها له بدراهم
# مسألة قال أصبغ وسئل أشهب عن الرجل يدفع إلى الرجل السلعة يبيعها له ولا
~~يسمي له شيئا فيبيعها له بدراهم قال: ذلك جائز. قلت: فإن كانت السلعة نقد
~~مثلها والذي تباع به الدنانير؟ ms3104 قال لا بأس به، أي لا ضمان عليه. قال أصبغ:
~~مثله إذا باع من الدراهم بصرف ما يباع مثله من الدنانير استحسانا لأن
~~الدراهم عين كالدنانير.
# قال محمد بن رشد: أجاز أشهب بيعه السلعة بالدراهم ولم يشترط ما اشترط
~~أصبغ من أن يكون باعها من الدراهم بصرف ما تباع به من الدنانير، فظاهره
~~خلاف لقوله وأنه إذا باعها بقيمتها من الدراهم أو بأقل من قيمتها بما
~~يتغابن الناس فيه في البيوع لم يكن عليه ضمان وإن كان ذلك أقل من صرف ما
~~يباع به من الدنانير، ولم يجزه أصبغ أيضا وإن باعها من
# PageV08P225
# الدراهم بصرف ما تباع به من الدنانير إلا استحسانا من أجل أن الدنانير
~~والدراهم عين، والقياس عنده ألا يجوز ذلك إذا كان البلد لا تباع السلع فيه
~~إلا بالدنانير أو كانت السلعة لا يباع مثلها إلا بالدنانير. وقد رأيت لابن
~~دحون أنه قال في هذه المسألة معناها إذا كان ببلد تباع فيه السلع بالدراهم،
~~فأما إن كان البلد لا تباع فيه السلع بالدراهم فلا يجوز ذلك على الآمر.
~~وليس قوله عندي بصحيح؛ لأن الكلام وموضع السؤال إنما هو إذا كان البلد لا
~~تباع السلع فيه بالدراهم أو كانت السلع لا تباع مثلها إلا بالدنانير، فأجاز
~~ذلك أشهب لوجهين: أحدهما أن الدنانير والدراهم عين، والعين هو الثمن، فإذا
~~باع سلعته بما تباع به من العين لم يكن عليه ضمان، والثاني أن صرف الدراهم
~~ليس مما يغبن فيه، وقد كان يقول مالك إنه إذا باع الرجل سلعة الرجل بما
~~يشبه الذهب والورق من العرض التي لا يعنى في بيعها نفذ البيع ولم يرد. وقد
~~قال إنه إذا كان الذي باع به مما يعنى في بيعه فعلى المتعدي بيعه، ثم رجع
~~مالك بعد ذلك فقال إنه لا ينفذ بيعه إذا باع بغير الذهب والورق. وقع هذا
~~الاختلاف في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع في بعض الروايات.
~~وأما إذا كانت البلد تباع فيه السلع بالدراهم فلم يتعد ms3105 المأمور إذا باع
~~بالدراهم.
# ويتخرج على ما ذكرناه في بيع السلعة بالدراهم في البلد الذي لا تباع فيه
~~إلا بالدنانير ثلاثة أقوال: أحدها أن ذلك لا يلزم رب السلعة ويأخذ سلعته إن
~~لم يرد أن يجيز البيع إلا أن يفوت فيكون له على المتعدي قيمتها من
~~الدنانير؛ والثاني أن البيع يلزمه وينفذ عليه ويكون من حقه على المتعدي أن
~~يصرف له الدراهم بدنانير، والثالث أن البيع يلزمه وينفذ عليه ولا يكون له
~~فيه كلام؛ لأن الدراهم عين كالدنانير، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأمر الرجل يشتري له سلعة فلان بخمسة عشر فيشتريها بستة عشر
# مسألة وسئل أشهب عن الرجل يأمر الرجل يشتري له سلعة فلان بخمسة عشر
~~فيشتريها بستة عشر ويقول أبى البائع أن يبيع بخمسة
# PageV08P226
# عشر فاشتريتها لنفسي بستة عشر وتركتك. قال: القول قوله وهي له. قال أصبغ:
~~أرى أن يحلف ويكون القول قوله، واستحسن أن يكون الأمر عليه بالخيار إن شاء
~~زاده الدينار وأخذها ولم يصدقه أنه اشتراها لنفسه كما لا يصدق إذا اشتراها
~~بالذي أمره، وإن شاء تركها وضمنه ماله.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ وأرى أن يحلف خلاف ظاهر وقول أشهب، وهي يمين
~~تهمة، فالاختلاف فيها على الاختلاف المعلوم في لحوق يمين التهمة. وأما
~~استحسانه أن يكون الأمر عليه فيها بالخيار، إن شاء زاده الدينار وأخذها فهو
~~بعيد، إذ لا يلزمه أن يشتريها له بأكثر مما أمره به ويزيد عنه من ماله،
~~وإنما له أن يفعل ذلك إن شاء فلا يكون من حق الآمر أن يلزم المأمور فعل
~~معروف لم يطع به ولا أقر أنه فعله. وقد اختلف إن اشتراها بالذي أمره أن
~~يشتريها به دون زيادة فقال اشتريتها لنفسي وفسخت وكالتك عني، فقيل ليس ذلك
~~له وتكون السلعة للآمر إلا أن يعلمه قبل أن يشتريها أنه لا يشتريها له
~~وإنما يشتريها لنفسه، وهو قول ابن القاسم وأصبغ في الثمانية، وقيل إن
~~السلعة تكون له وإن لم يتبرأ إليه من وكالته إياه إذا أشهد قبل الشراء أنه ms3106
~~إنما يشتريها لنفسه. وقع هذا القول في الثمانية أيضا. وروى محمد بن يحيى
~~السبائي عن مالك أن السلعة تكون له إذا زعم أنه اشتراها لنفسه وإن لم يشهد
~~على ذلك قبل الشراء، ويحلف على ذلك إن اتهم. وقد ذكرنا هذا الاختلاف في
~~نوازل عيسى، وبالله تعالى التوفيق.
### | وكل وكيلا يقبض ثمن طعام له فلما حل الأجل قبض الوكيل الثمن وأنفقه
# من كتاب البيع والصرف وسمعته يقول فيمن وكل وكيلا يقبض ثمن طعام له باعه
~~إلى أجل فلما حل الأجل قبض الوكيل الثمن أنفقه، فلما اقتضاه إياه الموكل
~~دعاه الوكيل إلى أن يدفع إليه فيما قبض طعاما أو إداما.
# PageV08P227
# قال: لا بأس بذلك، قد كان يجوز له أن يشتري من الوكيل أو من غيره بثمن
~~ذلك الطعام طعاما وإداما.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لا إشكال في جوازه؛ لأنه إنما أخذ
~~الطعام من غير الذي باعه منه بالثمن الذي قبضه له من الطعام الذي باعه، فلا
~~يدخل ذلك وجه من وجوه المكروه في بيوع الآجال، وبالله تعالى التوفيق.
### | وكيل لرجل في ضياعه يكرى ويبيع قدم عليه وكيل آخر بعزله فأراد محاسبته
# ومن كتاب الكراء والأقضية أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن وكيل لرجل في
~~ضياعه له المساكن والمزارع والضياع يكرى ويبيع قدم عليه وكيل آخر بعزله
~~فأراد محاسبته وأخذ ما بقي في يديه من ذلك المال. قال: ذلك له، فزعم الوكيل
~~الأول أن ناسا ممن يقبل منه ادعوا فسخ ما تقبلوا منه وأنهم تقبلوا حراما
~~ويريدون خصومته، وقال: لا أدفع ما بيدي من المال الناض حتى يناقدني القوم.
~~قال: ينظر فإن كان إن خاصموا كانت لهم التباعة فيما في يديه فالقول قوله
~~وذلك له، وإن كان إن خاصموه كانت التباعة له قبلهم أو كانوا كفافا لا فضل
~~لهم عنده كان عليه أن يعطي الوكيل القادم ما في يديه من المال إن شاء وإن
~~أبى ويحمله على ما بقي قبل الناس السكان والمزارعين ويجمع بينهم، فإن أقروا
~~له ms3107 برئ، وإن لم يقروا له كان على الوكيل الأول البينة. فإن أقام البينة
~~عليهم برئ أيضا وإلا ضمن؛ لأنه أتلف مال الرجل وقد أقر به أنه قبل هؤلاء
~~وهؤلاء يجحدون، فهو ضامن لأنه أتلف حين لم يشهد، بمنزله سلعة دفعها إليه
~~يبيعها له فقال بعتها من فلان بكذا وكذا أو جحد فلان.
# PageV08P228
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة بينة لا إشكال فيها ولا لبس في شيء من
~~معانيها يفتقر إلى بيان وتفسير.
### | مسألة: أبضع من رجل بعشرة دنانير يشتري له بها قمحا فاشترى شعيرا
# مسألة وسألت ابن القاسم وسئل عن رجل أبضع من رجل بعشرة دنانير يشري له
~~بها قمحا فاشترى شعيرا وقدم به وقال اشتريته لنفسي وضمنت الدنانير إن صاحب
~~الدنانير إن شاء أن يأخذ الشعير أخذه لأنه اشتراه بدنانيره. قال أصبغ: هذا
~~خطأ، إنما يكون ذلك لو اشتراه لصاحب الدنانير على النظر له والتعدي منه
~~والقمح موجود حيث أمره بالاشتراء أو غير موجود. فأما إن اشتراه لنفسه
~~والقمح موجود فهو له؛ لأنه إنما تعدى على دنانير غيره ولم يخالف وهو لحد
~~فيستغل ماله عليه لنفسه دونه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن القاسم أنه اشترى الشعير لنفسه وهو يجد
~~القمح الذي أبضع معه فيه، ولذلك قال: إن صاحب البضاعة إن شاء أن يأخذ
~~الشعير أخذه. ولو لم يجد القمح فاشترى بالبضاعة الشعير لنفسه لم يكن لصاحب
~~البضاعة أن يأخذه؛ لأنه كالمعتدي على الوديعة. وقد نص على ذلك ابن القاسم
~~في سماع سحنون، فليس قوله في هذه المسألة بخلاف لقول أصبغ إلا بما تأول
~~عليه لا بما ظهر من قوله ولا هو معلوم من مذهبه، بل المنصوص له مثل قول
~~أصبغ فلا يلزمه تخطيئة أصبغ له، وبالله التوفيق.
### | تحاكم الواضع والمشتري إلى بعض أهل المشرق فألزم الواضع الوضيعة
# ومن كتاب محض القضاء قال أصبغ: سمعت أشهب يقول في الذي يبعث إلى الرجل
~~وقول أشهب في الرواية ولو تحاكم الواضع والمشتري إلى بعض أهل المشرق فألزم
~~الواضع الوضيعة ms3108 في ماله لأنفذت له الوضيعة على البائع كما
# PageV08P229
# بالسلعة ليبيعها فيبيعها ثم يستوضعه المشتري فيضع له إن الوضيعة باطلة،
~~وإن ربها بالخيار: إن شاء أجاز وإن شاء رجع على المشتري بماوضع له ولم يرجع
~~على البائع الواضع بشيء. ويقول: ولو تحاكما الواضع والمشتري إلى بعض أهل
~~المشرق فألزم الواضع الوضيعة في ماله لأنفذت له الوضيعة على البائع كما حكم
~~ولم أرد حكمه ولم أر لربها على المشتري شيئا. ونزلت هذه به في نفسه وهو
~~المشتري فتحاكما فحكم له على ما وصفنا ثم قدم ربها فتورع أشهب فيها بعد حين
~~فصالح ربها بنصف الوضيعة أو أكثر قليلا وقال تخلج في نفسي شيء منها وإن كنت
~~أراها لازمة للبائع الواضع كما حكم لي، وأعطى صاحبها ما صالحه به بحضرتنا
~~وتحلله وأشهدنا عليه.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب في هذه المسألة إن الوضيعة باطلة وإن ربها
~~بالخيار إن شاء أجاز وإن شاء رجع على المشتري بما وضع له ولم يرجع على
~~البائع الواضع بشيء، يريد إلا يجد عند المشتري فاتبعه به، هو مثل قول غير
~~ابن القاسم في مسألة المحاباة في الكراء إن الأخ يرجع على المحابى مال
~~فيرجع على الأخ المحابي، يريد فيغرم ويتبع بما غرم المحابي، فهو قول أشهب
~~بدليل قوله هذا والله أعلم. ومثل قول ابن القاسم في كتاب الشركة خلاف
~~المشهور المعلوم من مذهبه في كتاب الاستحقاق وكتاب الخصب من المدونة وكتاب
~~كراء الدور منها. وفي رسم العرية من سماع عيسى في الغاصب يغصب الشاة يهديها
~~لقوم ويقوم صاحبها وقد أكلها الذين أهديت إليهم أن الغاصب إن كان بها مليا
~~فهي عليه غرم وليس على الذين أهديت إليهم شيء، يريد وإن كان الغاصب معدما
~~يرجع على الذين أهديت إليهم اتبع الذين أهديت إليهم بذلك الغاصب.
# PageV08P230
# حكم ولم أرد حكمه ولم أر لربها على المشتري شيئا صحيح لأنه حكم باجتهاد
~~فيما لا نص فيه. وهذا الذي حكى عن بعض أهل المشرق من الحكم على الواضع
~~بالوضيعة هو المشهور من ms3109 مذهب ابن القاسم الذي حكيناه. وفي قول أشهب وإن كنت
~~أراها لازمة للبائع الواضع كما حكم لي وإن كان مذهبه خلاف ذلك دليل واضح
~~على اعتقاده لتصويب المجتهدين فيما اختلفوا فيه باجتهادهم.
### | يوكل الرجل على حق له ببلد فيذهب إليه يخاصم له فيه الذي هو عليه
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ وقال أصبغ في الرجل يوكل الرجل على حق له
~~ببلد فذهب إليه يخاصم له فيه الذي هو عليه، فخاصمه وثبت عليه الحق، فقال
~~الذي عليه الحق إني قد قضيته الحق وليس له قبلي شيء فاكتب إلى البلد الذي
~~هو فيه ليوقفه السلطان فيحلفه ما اقتضى مني شيئا، فإن حلف أخذ مني وإن نكل
~~سقط الحق عني. قال أصبغ: ليس ذلك له وأرى أن يقضي عليه الحق وترجأ له
~~اليمين يحلفها إياه إذا شاء ويقضي عليه الساعة بغرم ما ثبت عليه.
# قلت: فإذا قضيت عليه الساعة بالغرم ثم وجد صاحبه بعد ذلك أيحلف له؟ قال
~~نعم. قيل: فإن نكل عن اليمين؟ قال: إن نكل حلف المطلوب الذي غرم ويبرأه من
~~الحق ويعدى عليه بالذي كان قبض منه وكيله. وإن حلف تم حقه وكان قضاء قد
~~مضى.
# قيل له: فإن مات الذي كان له الحق قبل أن يحلفه المطلوب الذي غرم وقد كان
~~له أن يحلفه ففاته بالموت؟ قال: يحلف ورثته على علمهم أنهم ما علموه قضاه.
# قال محمد بن رشد: قوله فخاصمه وثبت عليه الحق يدل على أنه كان منكرا حتى
~~ثبت عليه. وإيجاب اليمين على الطالب له في دعوى
# PageV08P231
# القضاء بعد إنكار الدين أصل قد اختلف فيه قول مالك، من ذلك مسألة رسم كتب
~~عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك في الذي يقول
~~لامرأته أمرك بيدك فتقول قد طلقت نفسي ثلاثا فيقول لم أرد الطلاق ثم يقول
~~بعد ذلك أردت واحدة إنه يحلف على نيته ويلزمه تطلقة واحدة. وأنكر ذلك هناك
~~أصبغ فقال: هذا عندنا وهم من السماع، ولا تقبل منه نيته بعد ms3110 أن قال لم أرد
~~شيئا، والقضاء ما قضت المرأة من البتات. فإيجابه اليمين على الطالب في هذه
~~المسألة بقوله ويرجأ له اليمين يحلفها إياه إن شاء اختلاف من قوله في هذا
~~الأصل، وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك. من ذلك الذي يدعي عليه الوديعة
~~فيجحدها فتقوم عليه البينة بها فيدعي ضياعها أو ردها. والقولان قائمان من
~~المدونة من كتاب اللعان وكتاب العتق الأول.
# وقوله إنه يقضي عليه بالحق وترجأ له اليمين يحلفها إياه معناه في البعيد
~~الغيبة على ما قاله محمد بن عبد الحكم، فإنه فرق في ذلك بين قريب الغيبة
~~وبعيدها. ولا اختلاف عندي في القريب الغيبة. وأما البعيد الغيبة فيتحصل
~~فيها أربعة أقوال حسبما مضى القول فيه في رسم حمل صبيا من سماع عيسى قبل
~~هذا، ومضى بيان ذلك أيضا في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الأقضية، فلا
~~معنى لإعادة شيء من ذلك.
# وقوله: وإن نكل الطالب حلف المطلوب الذي غرم وبرئ من الحق ويعدى عليه
~~بالذي كان قبض وكيله إن كان قد دفعه إليه، وأما إن كان لم يدفعه إليه فقال
~~في رسم حمل صبيا من سماع عيسى: ولا يرجع على الوكيل بشيء مليا كان أو
~~معدما. ومعناه لا يلزمه أن يرجع عليه ويترك الرجوع على صاحب الحق، بل له أن
~~يرجع عليه إن أحب، فإن رجع على صاحب الحق رجع صاحب الحق على الوكيل.
# أما قوله إذا مات الطالب قبل أن يحلف فإن له أن يحلف ورثته على علمهم
~~أنهم ما علموه قضاه، قيل وإن لم يدع المطلوب عليهم العلم، وهو ظاهر قول
~~أصبغ في هذه الرواية وقول مالك في رسم الطلاق من سماع
# PageV08P232
# أشهب من كتاب الطلاق؛ وقيل بل إذا ادعى عليهم العلم على ما في كتاب
~~النكاح الثاني وكتاب بيع الغرر من المدونة. وإنما يجب عليهم اليمين إذا
~~كانوا ممن يظن بهم العلم على ما قال في كتاب العيوب والأقضية من المدونة،
~~فإن نكلوا عن اليمين حلف المطلوب على ما يدعي ms3111 معرفته من أنه قد دفعه لا على
~~أن الورثة يعلمون أنه قد دفع، فهذه اليمين ترجع على غير الصفة التي نكل
~~عنها الورثة. ولها نظائر كثيرة، فيختلف في لحوق هذه اليمين إذا لم يدع
~~المطلوب عليهم العلم لأنها يمين تهمة، ولا يختلف في رجوعها على المطلوب
~~لعلمه بما يحلف عليه كما يختلف في رجوع يمين التهمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أبضع مع رجل دنانير فضاعت بعد بلوغه
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل أبضع مع رجل دنانير فضاعت بعد بلوغه، فقال المبضع
~~إنما أرسلتها معك تدفعها إلى فلان فلم تدفعها إليه، وفلان ذلك معروف هناك
~~قائم، وقال المبضع معه إنما أرسلتها معي أشتري لك بها ثوبا فضاعت قبل أن
~~أشتري بها أو اشتريت بها فعطب أو غرق. قال أصبغ: أرى القول قول رب الدنانير
~~مع يمينه، وأرى الرسول ضامنا إن لم تكن له بينة، وأرى البينة عليه، وأراه
~~هو المدعي لأنه قد أقر بوصول الدنانير وقبضها منه ودفعه إليه إياها وأنها
~~له، وادعى ما أتلفها عليه، فهو المدعي، والسنة أن البينة على المدعي
~~واليمين على المدعى عليه. فأرى المدعى عليه صاحب الدنانير لأنه قد ثبتها
~~قبل الدعوة بالإقرار بها. وهذا رأيي فيما فسرت، وقياس على قول كان يقوله
~~ابن القاسم فيمن دفع إلى رجل دنانير يشتري له بها طعاما فاشترى له شعيرا
~~وقال بهذا أمرتني وقال الآخر بالقمح أمرتك. وكنت أعرفه دهره يقول القول قول
~~رب الدنانير لأن هذا قد أقر له بها
# PageV08P233
# وادعى عليه فيه ما ينقضه وما يضره، وادعى حين تعدى ما لم يأمره فهو
~~المدعي، ثم رجع عنه بعد حين وقال بقول أشهب إن القول قول المأمور ولا يكون
~~القول قول الآمر. ولا يعجبني أنا ذلك، وقوله الأول به أقول: القول قول
~~الآمر وعليه أقيس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم باع شاة من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يبضع مع الرجل بالبضاعة من العروض ليبلغها إلى موضع أمره به
# مسألة ms3112 وسئل عن الرجل يبضع مع الرجل بالبضاعة من العروض ليبلغها إلى موضع
~~أمره به، فيقدم على الموضع فيسأل عن البضاعة فيزعم أنه تركها بموضع سماه في
~~بعض الطريق مع متاع له أيضا، ويزعم أنه خاف عليها وعلى متاعه فتركها وترك
~~بعض متاعه أو متاعه كله وتخلص ببدنه، وذلك بقوله لا يعرف مما قال منه شي،
~~هل ترى عليه يمينا فيما صنع وتراه مصدقا في قوله؟
# وأرأيت إن أمره المبضع أن يبيع البضاعة في بعض الطريق بموضع سماه له
~~ويبلغ بالثمن إلى أهله، فلما أتى الموضع لم يعط بها ثمنا يرضيه فجعلها في
~~الموضع نفسه عند رجل أمره ببيعها ومضى إلى بلده، وهذا كله بقوله، أتراه
~~ضامنا في تركه البيع وتركه البضاعة ولم يؤمر بذلك فضاعت؟ وكيف لو لم يتركها
~~ومضى إلى بلده، وهذا كله بقوله، أتراه ضامنا في تركه البيع وتركه البضاعة
~~ولم يؤمر بذلك فضاعت؟ وكيف لو لم يتركها ومضى إلى بلده حيث أمره بدفع المال
~~فأصيب في الطريق فذهبت منه، أتراه ضامنا أم لا ترى عليه شيئا إذا زعم، أنه
~~إنما أراد النظر لصاحب البضاعة والتوفير عليه إذ لم يجد ثمنا يرضاه؟ وكيف
~~إن
# PageV08P234
# أمره بثمن معلوم فلم يجد لها ذلك الثمن فخرج بها إلى بلده كما أعلمتك؟
~~وما الذي ترى له أن يصنع إن أتى الموضع الذي أمره بالبيع فيه فلم يجد فيه
~~ثمنا يرضاه أو لم يجد الثمن الذي أمره به إن أمره بثمن؟ وكيف إن أشهد على
~~جميع ما ذكرت لك وكان ما قال معروفا؟ قال أصبغ: أما الأمر الأول في تخليفه
~~إياها ببعض الطريق كما ذكر من عجز أو خوف فلا أرى عليه شيئا، وأرى القول
~~قوله إذا حلف على ذلك وخلفها عند مستودع اختيارا منه وحرزا عنده واجتهادا
~~مع شيته أو غير شيته، كل ذلك سواء، وأراه بريئا على هذا هنا إن شاء الله،
~~وخيرها لصاحبها وشرها عليه. وأما الذي أمره ببيعها فلم يبعها فأرى إن كان
~~سأله ثمنا فلم يجده فلا شيء ms3113 عليه، وهو مثل الأول إذا عجز وخلفها عن عجز أو
~~عن أمر من صاحبها ألا يتجاوز بها؛ وإن كان لم يسم له ثمنا وقد أمره بالبيع
~~ولا يجاوزه فترك ذلك وجاوزه بالسلعة إلى موضع آخر فأراه ضامنا وإن كان ذلك
~~منه نظرا فيما يقول فلا يصدق. وإن كان لما ترك البيع أقرها بمكانها نظرا
~~ليعاود البيع به ولم يجاوزها لما يرجوه فيما بعد ذلك، فقد لا يبيع الرجل
~~عند أول سوم ويرجو غيره ويترك البيع به ثم لا يجد بعد ذلك بيعا فلا ضمان
~~على هذا إذا كان على هذا هكذا وإنما خلفها لهذا وشبهه. وإن كان إنما أمره
~~بالبيع به ولم يأمره بالتخلف وأهمل له المضي به إن لم يستبع له هناك فخلفها
~~من غير عجز عنها ولا خوف لوجه بين لا يقدر معه على المضي بها وعذر بين
~~فأراه ضامنا أيضا؟
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة تشتمل على ثلاث مسائل: أحدها أن يبضع
~~معه البضاعة من العروض ليبلغها إلى موضع سماه فيقدم الموضع دونها ويزعم أنه
~~خاف عليها فتركها في الطريق مع متاعه أو بعض
# PageV08P235
# متاعه فخلص ببدنه، ولا يعلم ذلك إلا بقوله، فهذه المسألة جوابه فيها أنه
~~مصدق مع يمينه أنه خلفها ببعض الطريق كما ذكر من عجزه أو خوف عند مستودع
~~اختيارا منه وحرزا عنده واجتهادا مع شية أو غير شية ولا شيء عليه. فأما
~~تصديقه أنه خاف عليها فاستودعها في الطريق نظرا لصاحبها فصواب لا اعتراض
~~فيه، واليمين في ذلك إذا لم يكذبه صاحبه يمين تهمة يجري الأمر فيها على
~~الاختلاف المعلوم في لحوقها من غير تحقيق الدعوى. وأما تصديقه أنه تركها في
~~الطريق لعجزه عن حملها أو إسقاطه عنه الضمان بذلك فهو مثل قول ابن القاسم
~~في رسم شك في طوافة من سماع ابن القاسم في الذي يبضع معه البضاعة إلى بلد
~~آخر فلا يجد لها محملا معه فيعطيها لبعض من يثق به معه أنه لا ضمان عليه،
~~وفيه نظر لأنه شبهه ms3114 بالحاضر يستودع الوديعة فيستودعها غيره من خراب منزل أو
~~عورة بيت أو ليس عنده من يحفظ منزله أنه لا ضمان عليه، وهي لمسألة المسافر
~~أشبه؛ لأنه إذا دفعها إليه في السفر إنما دفعها إليه لتكون عنده ولا
~~يستودعها غيره. فالذي يأتي فيها على مذهب مالك قياسا على قوله في المدونة
~~في المسافر إنه ضامن للبضاعة إذا دفعها إلى غيره ليحملها وإن لم يجد هو لها
~~محملا. ولهذا الذي ذكرناه لم ير سحنون قول ابن القاسم حسنا على ما قاله في
~~الرسم المذكور. وكذلك يأتي على مذهبه في هذه المسألة أنه إن كان أخذها
~~ليحملها فعجز عن حملها واستودعها في الطريق فتلفت له أنه ضامن لها.
# وأما المسألة الثانية وهي أن يأمره أن يبيع البضاعة بالطريق بثمن سماه
~~ويبلغ بالثمن إلى أهله فلم يجد الثمن الذي سماه له في ذلك الموضع، فجوابه
~~فيها أنه لا شيء عليه إذا تركها في ذلك الموضع عن عجز أو عن أمر من صاحبها
~~ألا يجاوز بها ذلك المكان، يريد بعد يمينه أنه لم يجد بها في ذلك الموضع
~~ذلك الثمن الذي سماه له، فإن لم يأمره صاحبها ألا يجاوز بها ذلك المكان
~~فتركها فيه وهو غير عاجز عن حملها فتلفت ضمنها، فسواء قال له إن لم تستبع
~~فاحملها أو سكت عن ذلك هو ضامن لها إن تركها في ذلك الموضع وهو قادر على
~~حملها، إلا أن يخاف عليها
# PageV08P236
# في حملها. وإنما ذلك من أجل أنه أمره إن باعها أن يحمل الثمن، فدل ذلك من
~~أمره على أنه أراد إن لم يبعها أن يحملها. ولو أمره أن يبيعها في الطريق
~~ويدفع الثمن هناك إلى من سماه له لوجب أن يكون ضامنا لها إن لم تستبع
~~فحملها مع نفسه إلا ألا يجد من يودعها عنده في ذلك الموضع فيكون ذلك عذرا
~~يسقط عنه الضمان في حملها.
# وأما المسألة الثالثة وهي أن يأمره أن يبيع البضاعة بالطريق ويحمل الثمن
~~مع نفسه إلى أهله ولا يسمى ما يبيعها به، ms3115 فهذا جوابه فيها أنه لا شيء عليه
~~في تركه إياها في ذلك الموضع ليعاود بها البيع إذ قد لا يبيع الرجل في أول
~~سوم لما يرجوه من الزيادة وإن كان قد لا يجد فيها ذلك الثمن الذي تركه، وإن
~~كان قال له إن لم تستبع فاحملها مع نفسك أو سكت عن ذلك. وأما إن قال له لا
~~تحملها إن لم تستبع واتركها هناك فحملها فتلفت فهو ضامن لها. ولم يجب على
~~ما سأله عنه إذا لم يجد بها ما يرضاه من الثمن فتركها عند رجل أمره ببيعها
~~ومضى إلى بلده. والجواب في ذلك أنه ضامن لها إن تلفت؛ لأن الوكيل على البيع
~~ليس له أن يوكل غيره عليه. وقد مضى الكلام على هذا في رسم الصرف من سماع
~~يحيى. وقد مضى الكلام إذا لم يستبع فتركها في ذلك الموضع مودعة وأن الحكم
~~في ذلك أن يكون ضامنا لها إن تلفت إلا أن يكون أمره ألا يحملها ولا يتجاوز
~~بها ذلك الموضع أو خاف عليها في حملها. فهذا تفسير قول أصبغ في هذه
~~المسألة، وهو كله صحيح على أصولهم لا اعتراض فيه، إلا فيما ذكرناه في
~~المسألة الأولى.
### | مسألة: يوكله على مخاصمة ويشهد أنه جعله فيما أقر به عليه لخصمه كنفسه
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت الرجل يوكل وكيلا على مخاصمة ويشهد أنه جعله فيما
~~أقر به عليه لخصمه كنفسه، فيقر الوكيل بأشياء. قال أصبغ: إن وكله على خصومة
~~ولم يفسر شيئا فهو وكيل على المرافعة وحدها، وليس له صلح ولا إقرار، وهو
~~وجه
# PageV08P237
# الوكالة أبدأ إذا أبهمت حتى يستثني فيها، فإذا استثنى فيها وكان
~~الاستثناء أن جعل له الصلح أو الإقرار وجعل بمثابة نفسه في الصلح، أو
~~الإقرار إفصاحا كان كذلك، وإلا لم تعد الخصومة إلى الصلح ولا إلى الإقرار
~~لم يجز ذلك عليه ولا يلزمه ذلك إن فعل، كتب في ذلك أنه بمثابته أو لم يكتب،
~~فيحمل مثابته ومحمل نفسه إن جعله في مثابته محمل الخصومة وحدها لا يعدوه
~~ذلك ms3116 كذلك يكون القضاء وكذلك يعمل عليه الحاكم ويقبل الوكالة ولا يردها ثم
~~ينظر في أمورهم لصاحب الوكالة وعليه كما يكون لخصمه وعليه من جميع وجوه
~~الخصومات والدفاع والثبت والاستحقاق والحكومات والفصل ما عدا الإقرار
~~والمصالحة فلا تلحق الموكل.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إن وكله على الخصومة ولم يفسر شيئا فهو وكيل
~~على المدافعة وحدها وليس له صلح ولا إقرار وهو وجه الوكالة إذا أبهمت، يريد
~~إذا أبهمت في الخصومة فلم ينص فيها على ما سواها من صلح ولا إقرار.
# وقوله حتى يستثني فيها، يريد حتى يتبين فيها أنه جعل إليه مع الخصومة ما
~~سوى المرافعة من الصلح أو الإقرار أو غير ذلك، فعبر عن التسمية بالاستثناء
~~على سبيل التجوز في الكلام. وكذلك قوله في آخر المسألة ما عدا الإقرار
~~والمصالحة فلا يلحق الموكل، معناه ولا يلحق الموكل الإقرار المصالحة فعبر
~~عن ذلك بلفظ الاستثناء تجوزا.
# وقوله إن الحاكم يقبل الوكالة ولا يردها وإن لم يجعل إليه فيها إلا
~~المرافعة فهو خلاف ما ذهب إليه ابن العطار في وثائقه من أن الوكالة لا تقبل
~~منه على الخصام حتى يجعل إليه فيها مع الإنكار والإقرار. ونزلت فقضى فيها
~~لا يقبل منه الوكالة على ذلك إلا أن يحضر مع وكيله ليقر بما وقعه عليه حكمه
~~أو يكون في وقت الحكم قريبا من مجلس القاضي. وقد
# PageV08P238
# مضى في نوازل عيسى ورسم أسلم من سماعه ما فيه بيان لهذه المسألة، وبالله
~~تعالى التوفيق، لا إله إلا هو ولا معبود سواه.
# تم الجزء الثاني من البضائع والوكالات والحمد لله، وصلى الله على سيدنا
~~ونبينا ومولانا محمد المصطفى وعلى آله وصحبه وسلم.
# PageV08P239
### | كتاب العيوب الأول
### | اشترى جارية فأقامت عنده سنين ثم قالت قد ولدت مع سيدي الذي باعني منك
# كتاب العيوب الأول
# PageV08P241
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على محمد، عونك يا الله من سماع ابن القاسم
# من مالك من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك أنه
~~قال فيمن اشترى جارية ms3117 فأقامت عنده سنين ثم قالت قد ولدت مع سيدي الذي باعني
~~منك، فقال لا يحرمها ذلك على سيدها، وذلك عيب ترد منه إن باعها وكتمه. قال
~~سحنون: قال ابن القاسم: يريد إذا باعها للمشتري الذي زعمت له ذلك، فإنه إذا
~~لم يبين ذلك لمشتريها منه أنها قد ذكرت له أنها قد ولدت مع سيدها الأول كان
~~عيبا ترد منه؛ لأن أهل الورع لا يقدمون على مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الجارية لا تحرم على سيدها بقولها
# PageV08P243
# له بعد سنين قد ولدت من سيدي الذي باعني صحيح لأنها تدعي الحرية أو عقد
~~عتق إن كان سيدها الذي باعها حيا، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «البينة على من ادعى واليمين على من أنكر» وتتهم أيضا على إرادة الرجوع
~~إليه وأن ذكرت ذلك بحدثان شرائه إياها، فكيف إذا لم تذكره إلا بعد سنين،
~~إلا أن يرع هو في خاصة نفسه إذا لم تظهر له تهمتها فيما قالته فهو حسن، وقد
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الحلال بين والحرام بين وبينهما
~~أمور مشتبهات فمن اتقى المشبهات استبرأ لدينه» الحديث، وأخبر - عليه السلام
~~- عن رضاع امرأة فتبسم وقال: «كيف وقد قيل» ، وذلك بين من قوله إنه عيب إن
~~باعها ولم يبين من أجل أن أهل الورع لا يقدمون على مثل هذا. ولو أخبره قبل
~~أن يشتريها مخبر صدق أنها حرة من أصلها وأن سيدها أعتقها أو أنها ولدت منه
~~لما حل له أن يشتريها من جهة قبول خبر الواحد لا من طريق الشهادة. ولو قالت
~~ذلك في عهدة الثلاث أو في الاستبراء لكان له ردها به على قياس قوله إن ذلك
~~عيب يجب عليه أن يبين به إذا باعها؛ لأن ما حدث من العيوب في العهدة
~~والاستبراء فضمانه من البائع، وبذلك أفتى ابن لبابة وابن مزين وعبد الله بن
~~يحيى وغيرهم من نظرائهم، وقع ذلك في أحكام ابن زياد، خلاف ما روي عن مالك
~~من رواية المدنيين ms3118 عنه بأن ذلك ليس بعيب ترد منه إذ لا يقبل ذلك منها. وقد
~~روى داود بن جعفر عن مالك نحوه، قال إذا سرق العبد في عهدة الثلاث رد بذلك،
~~وإن أقر على نفسه بالسرقة لم يرد لأنه يتهم على إرادة الرجوع إلى سيده.
~~ومعنى ذلك عندي إذا كانت سرقته التي أقر بها لا يجب عليه القطع فيها،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يبيع العبد ويقول عهدتك وتباعتك على
# مسألة وقال في الذي يبيع العبد ويقول عهدتك وتباعتك على
# PageV08P244
# الذي اشتريته منه، ولعله ليس من أهل البلد ولا المعروف وهو حاضر يشير
~~إليه أو غائب وهو معروف. قال مالك: إن كان معروفا وهو غائب أو حاضر فهو
~~سواء، وشرطه باطل إلا أن يكون عند مواجبة البيع، وهو أحب ما فيه إلي. وقال
~~مالك: كل من اشترط عهدة لم تكن عند الصفقة فهو باطل وتباعته على بائعه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وهو أحب ما فيه إلي دليل على الاختلاف، وفي ذلك
~~ثلاثة أقوال: قيل إن الشرط عامل، وقيل إنه غير عامل، وقيل إنه عامل بالقرب
~~دون البعد. وإذا لم يكن عاملا فقيل إن البيع به فاسد، وقيل يبطل الشرط ويصح
~~البيع، وهو قوله في هذه الرواية، وقد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في
~~رسم سلم دينارا في ثوب إلى أجل من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال، وسيأتي
~~أيضا في هذا الرسم من سماع عيسى من هذا الكتاب.
### | مسألة: اشترى عبدا فأبق عنده فزعم العبد أنه أبق عند سيده الأول
# مسألة قال مالك فيمن اشترى عبدا فأبق عنده فزعم العبد أنه أبق عند سيده
~~الأول، قال: إن كان بائعه أخبره أنه لغيره فلا يمين عليه، وإن لم يكن أخبره
~~فلا بد من اليمين.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم في هذه المسألة إيجاب اليمين على
~~البائع وإن لم يعلم أنه أبق عند المشتري إلا بقوله، مثل ظاهر روايته هذه عن
~~مالك في قوله: وإن لم يكن أخبره فلا بد من ms3119 اليمين، إذ لم يفرق فيما بين أن
~~يثبت إباقه عند المشتري أو لا يثبت ذلك عنده، خلاف ما في المدونة، ومذهب
~~أشهب أنه لا يمين عليه في ذلك، مثل
# PageV08P245
# روايته عن مالك في رسم الأقضية الثاني من سماعه بعد هذا، ومثل ما في
~~المدونة، حكى ذلك ابن المواز عنها وقال هو من رأيه قولا ثالثا إنه لا يمين
~~عليه إلا أن يظهر العيب عند المشتري، فالذي في المدونة إنما هو لأشهب لا
~~لابن القاسم. وكذلك القول في السرقة والزنا والعيوب التي تكون في الأخلاق،
~~وأما [العيوب] التي تكون في الأبدان ويمكن أن تكون حادثة عند المشتري فلا
~~اختلاف في وجوب اليمين فيها على البائع، وإنما يختلف في صفه اليمين، فقيل
~~إنه يحلف علي البت في الظاهر والخفي، وهو قول ابن نافع ورواية يحيى عن ابن
~~القاسم بعد هذا في رسم أول عبد ابتاعه فهو حر، وقيل إنه يحلف على العلم في
~~الظاهر والخفي، وهو قول أشهب، وقيل إنه يحلف على البت في الظاهر وعلى العلم
~~في الخفي، وهو مذهب ابن القاسم. وأختلف قوله إن نكل عن اليمين فقال في
~~المدونة إنها ترجع علي المبتاع على نحو ما كانت على البائع، وإلى هذا ذهب
~~ابن حبيب وقال في رسم الفصاحة من سماع عيسى إنه يحلف على العلم في الوجهين
~~جميعا. وقد كان بعض الشيوخ يقول ليست هذه الرواية بخلاف لما في المدونة؛
~~لأنه إنما أوجب فيها اليمين على البائع من أجل قول العبد إنه أبق عند سيده،
~~فهي شبهة وجبت بها اليمين عليه، وذلك غلط ظاهر، لا تأثير لقول العبد في
~~ذلك؛ لأنه يتهم على إرادة الرجوع إلى سيده. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: اشترى عبدا فوجد به عيبا يرد منه
# مسألة قال مالك فيمن اشترى عبدا فوجد به عيبا يرد منه فرأى
# PageV08P246
# صاحبه فأخبره بذلك وأشهد عليه أنه غير راض به وأنه بريء به، فأقبل ليأخذ
~~عبده فوجده قد هلك بعد قول المشتري أو أبى البائع أن يقبضه فذهب المشتري
~~يستأدي عليه ms3120 فهلك العبد، قال: العبد من المشتري حتى يرده إلى البائع بقضاء
~~السلطان أو بأمر يعرفه صاحب العبد فيقبض عبده. قال ابن القاسم: قال لي مالك
~~إذا قضى به السلطان فهو من البائع وإن لم يقبضه من المشتري.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في آخر المسألة إن السلطان إذا قضى برده فهو
~~من البائع وإن لم يقبضه من المشتري مبين لقوله قبل ذلك حتى يرثه إلى البائع
~~بقضاء من السلطان. وقد اختلف بماذا تدخل السلعة المردودة بالعيب في ضمان
~~البائع علي أربعة أقوال: أحدها أنها تدخل في ضمانه بإشهاد المبتاع على
~~العيب وأنه غير راض به وإن لم يرض البائع بقبض عبده ولا حكم عليه به حاكم،
~~وهو قول أصبغ؛ والثاني أنها لا تدخل في ضمانه حتى يرضى بقبض عبده أو يثبت
~~العيب عند السلطان وإن لم يحكم بعد برده، وهو الذي يأتي على قول مالك في
~~موطأه وعلى قول غير ابن القاسم في الشهادات من المدونة؛ والثالث أنه لا
~~يدخل في ضمانه وإن رضي بقبضه حتى يمضي من المدة ما يمكنه فيه قبضه، وإن ثبت
~~العيب عند السلطان فحتى يقضي برده ويمضي من المدة أيضا ما يمكنه فيه قبضه،
~~وهو معنى قول مالك في هذه الرواية، فإذا قضى برده ومضى من المدة ما يمكنه
~~فيه قبضه دخل في ضمان البائع بالحكم وإن لم يقبضه من المشتري، ولا خلاف في
~~هذا؛ لأن حكم الحاكم لا يفتقر إلى قبض وحيازة، وإنما يختلف إذا رضي البائع
~~بأخذ عبده دون حكم هل يدخل في ضمانه بنفس الرضي دون القبض؟ أو لا يدخل في
~~ضمانه بنفس الرضي حتى يقبضه [أو يمضي من المدة ما يمكنه فيه قبضه؟ أو لا
~~يدخل في ضمانه حتى يقبضه وإن مضى من المدة ما يمكنه فيه قبضه؟ فقيل إنه
~~يدخل في ضمانه بنفس الرضى دون القبض، وقيل إنه لا يدخل في ضمانه بنفس
# PageV08P247
# الرضى حتى يقبضه أو يمضي من المدة ما يمكنه فيه قبضه] وقيل إنه لا يدخل
~~في ms3121 ضمانه حتى يقبضه وإن مضى من المدة ما يمكنه فيه قبضه، وهو ظاهر قوله في
~~هذه الرواية أو بأمر يعرفه صاحب العبد فيقبض عنده وهذا هو القول الرابع،
~~وهو علي قياس القول بأن الرد بالعيب ابتداء بيع، وأن على البائع في البيع
~~حق توفيه. ووجه القول الأول أن المبتاع لما كان بالخيار بين أن يرد بالعيب
~~أو يمسك شاء البائع أو أبى لم يكن للاعتبار برضاه معنى ووجب إذا أشهد
~~المبتاع أنه قد رد أن ينتقض البيع فتكون المصيبة من البائع؛ والقول الثاني
~~على قياس القول بأن الرد بالعيب نقض بيع فإذا وجب بثبوت العيب أو بإقرار
~~البائع به وجب أن يكون الضمان من البائع؛ والقول الثالث على قياس القول بأن
~~الرد بالعيب ابتداء بيع وأن البائع ليس عليه حق توفيه، فإذا مضى من المدة
~~ما يمكنه فيه القبض فالمصيبة منه وإن لم يقبض؛ والقول الرابع على قياس
~~القول بأن الرد بالعيب ما لم يقبض المبتاع وإن مضى من المدة ما كان يمكنه
~~فيه القبض. والاختلاف في هذا جار على اختلافهم في المكيال إذا سقط من يد
~~المشتري وهو يكيل لنفسه بعد أن امتلأ وقبل أن يفرغه في وعائه، فروى يحيى عن
~~ابن القاسم في رسم يشتري الدور والمزارع للتجارة من كتاب جامع البيوع أن
~~ضمانه من البائع، وعلى هذا يأتي قوله في هذه الرواية فيقبض عبده. وقال
~~سحنون في نوازله من الكتاب المذكور: مصيبة ما في المكيال من المشتري، فعلى
~~قوله يدخل العبد المردود بالعيب في ضمان البائع بنفس رضاه بقبضه. وقد قيل
~~إن على البائع في العروض حق توفية وأنها في ضمانه وإن طال الأمد وكان قد
~~قبض الثمن ما لم يقبضها المبتاع أو يدعوه البائع إلى قبضها فيأبى، وهو قول
~~أشهب في ديوانه، وعلى قياس قوله يأتي القول الرابع حسبما بيناه. وقد قال
~~ابن دحون: قوله في هذه
# PageV08P248
# الرواية ويقبض العبد قول غريب يوجب أن كل من اشترى شيئا بعينه فمات قبل
~~قبض المشتري له أنه من ms3122 بائعه، ولا اختلاف في ذلك إلا في هذه القولة
~~النادرة، وليس قوله بصحيح، إذ قد بينا وجه دخول الاختلاف فيه، وأنه قول من
~~رأى على البائع حق توفية في العروض. قال ابن دحون: وإنما الاختلاف إذا
~~احتبسه البائع بالثمن، فابن القاسم يقول حكمه حكم الرهن، وغيره يقول هو من
~~البائع.
# قال محمد بن رشد: والقولان لمالك في كتاب العيوب من المدونة، قوله فيه:
~~وقد قال مالك بقولهما جميعا بعد أن ذكر اختلاف سعيد بن المسيب وسليمان بن
~~يسار في ذلك، فلو كان البائع لما رضي بقبض عبده بالعيب أبى المبتاع أن
~~يرجعه إليه حتى يرد إليه الثمن فهلك فيما بين ذلك لجرى الأمر فيه على هذا
~~الاختلاف. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: تصدق بعبد أو ثوب ثم اطلع على عيب فيه
# مسألة قال وسمعت مالكا [يقول] قال فيمن تصدق بعبد أو ثوب ثم اطلع على عيب
~~فيه، قال يأخذ قيمة العبد كما لو أعتقه لأنه قد فات فلا يستطيع رده. قال
~~سحنون وعيسى: قيمة العيب للمتصدق به.
# محمد بن أحمد: قوله إنه يأخذ قيمة العيب إذا تصدق به أو أعتقه هو المشهور
~~في المذهب، وقد قيل إنه إذا تصدق به أو أعتقه فهو فوت ولا رجوع له بقيمة
~~العيب، روى ذلك زياد عن مالك، ففي قياسه الصدقة على العتق نظر، إذ لا فرق
~~بينهما، الاختلاف فيهما سواء ومن حق القياس أن يقاس ما اختلف فيه على ما
~~اتفق عليه. وفي تعليله أيضا بقوله لأنه قد
# PageV08P249
# فات فلا يستطيع رده نظر؛ لأنه يفوت بالبيع ولا يستطيع رده ولا يرجع للعيب
~~بشيء على مذهبه، فكان وجه القياس أن يقول يأخذ قيمة العيب كما لو فات لأنه
~~قد خرج من يده بغير عوض. وقول سحنون وعيسى إن قيمة العيب للمتصدق به صحيح
~~على معنى ما في الشفعة من المدونة في الذي يهب العبد لرجل ثم يستحق فيأخذ
~~له ثمنا أنه لا شيء للموهوب له من الثمن، وبالله التوفيق.
### | باع عبدا له أو وليدة وبه عيب ms3123 غره أو دلسه
# ومن كتاب القبلة قال ابن القاسم وسمعت مالكا قال من باع عبدا له أو وليدة
~~وبه عيب غره أو دلسه إنه يعاقب البائع ويرد عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن الواجب على من
~~غش أخاه المسلم أو غره أو دلس له بعيب أن يؤدب على ذلك مع الحكم عليه
~~بالرد؛ لأنهما حقان مختلفان، أحدهما لله ليتناهى الناس عن حرمات الله،
~~والآخر للمدلس له بالعيب، فلا يتداخلان ولا ينوب أحدهما عن الآخر، كالقطع
~~في السرقة الذي يجب مع رد السرقة إلى المسروق منه.
### | مسألة: ابتاع عبدا فأبق منه ثم وجد من يشهد له أنه كان أبق عند الذي باعه
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: من ابتاع عبدا فأبق منه ثم وجد
~~من يشهد له أنه كان أبق عند الذي باعه، فقال الذي باعه لم يأبق منك ولكنك
~~غيبته أو بعته، قال: يحلف بالله ما بعته ولقد أبق مني ثم يأخذ ثمنه من
~~البائع.
# قال محمد بن رشد: إنما كان القول قول المبتاع إنه أبق عنده،
# PageV08P250
# لأن مصيبته في الإباق من البائع إذا أثبت أنه باعه إياه وهو آبق. وهذا
~~مثل ما حكى بعض الرواة عن سحنون أنه سئل عن الرجل يشتري العبد أو الأمة
~~فيدعي أنه أبق في العهدة ولا بينة له في إباقه، فقال إن ادعى ذلك في الأيام
~~الثلاثة حلف على ذلك، وإن لم يدع ذلك إلا بعد العهدة لم يقبل إلا ببينة،
~~فجعل القول قول المبتاع في إباق العبد بالموضع الذي لو ثبت أنه أبق فيه
~~لكانت مصيبته من البائع، فهو أصل واحد، والله تعالى ولي التوفيق.
### | يبيع الميراث فيبيع الجارية ويقال إن الجارية تزعم أنها عذراء
# ومن كتاب حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها وسئل عن الذي يبيع الميراث فيبيع
~~الجارية ويصاح عليها ويقول الذي يصيح عليها إنها تزعم أنها عذراء ولا يكون
~~ذلك شرطا منهم في ذلك إنما يقولون إنها تزعم ثم يجدها ms3124 غير عذراء فيريد أن
~~يردها. قال: ذلك له. فقيل له: إنهم يزعمون أنا لم نشترط وإنما قلنا ذلك
~~بأمر زعمته، قال: أرى أن يردها إلا أن يكونوا لم يقولوا له شيئا فأما أن
~~يقولوا مثل هذا ثم يشتري المشتري وهو يظن ذلك فأرى أن يردها، وكذلك إن قال
~~إنها تنصب القدور وتخبز، ويقولون إنها تزعم ولا يشترطون ذلك، فإذا هي ليست
~~كذلك، فإني أرى أن يردها إلا ألا يخبروا شيئا فلا أرى عليهم شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في رسم البيوع من سماع أصبغ بعد هذا، وفي
~~رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب النكاح، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه، سواء
~~قال في الجارية أبيعها منك على أنها عذراء أو
# PageV08P251
# على أنها رقامة أو خبازة أو وصفها بذلك فقال أبيعها منك وهي عذراء أو
~~رقامة أو خبازة، وذلك كله كالشرط لأنه إذا قال: إنها تزعم أنها على صفة كذا
~~وكذا، أو قالت هي عند البيع إني على صفة كذا وكذا ولم يكذبها في قولها ولا
~~تبرأ منه فقد أوهم أنها صادقة فيما زعمت، فكأنه قد باع على ذلك وشرطه
~~للمبتاع. وإنما يفترق الشرط من الوصف في النكاح حسبما مضى القول عليه في
~~رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب النكاح فلا معنى لإعادته. [وبالله التوفيق]
~~.
### | مسألة: يشتري العبد فيجده أعسر
# مسألة وسئل عن الرجل يشتري العبد فيجده أعسر أتراه عيبا؟ قال نعم أراه
~~عيبا وأرى أن يرده به. قال ابن القاسم وإن كان أيسر وانتفع بيديه جميعا فلا
~~أرى أن يرد.
# قال محمد بن رشد: في حديث عمر أنه كان أعسر أيسر. قال أبو عبيدة هو الذي
~~يعمل بيديه جميعا، وقال والمحدثون يقولون أعسر أيسر وهو خطأ، قال ابن
~~لبابة: الأعسر الذي لا يعمل إلا باليد اليسرى، والأيسر الذي يعمل بيديه
~~جميعا. فإذا كان يعمل بيديه جميعا فليس ذلك بعيب كما قال لأنها زيادة منفعة
~~إلا أن تنقص يمناه في قوتها والبطش بها عن يمنى من ms3125 لا يعمل بيسراه فيكون
~~ذلك عيبا، قاله ابن حبيب في الواضحة في الأعسر الذي هو أعسر أيسر يعمل
~~بيديه جميعا. وقوله صحيح مفسر لقول ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV08P252
### | باع غلاما من رجل فأقام عنده ما شاء الله ثم وجد به عيبا كان عند بائعه
# ومن كتاب أوله
# الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عمن باع غلاما من رجل فأقام عنده ما شاء
~~الله ثم وجد به عيبا كان عند بائعه، وبالعبد عيب يحدث مثله يكون عند الأول
~~والآخر ولا يدرى متى حدث، قال أرى أنه مردود بالعيب الأول، وليس على الآخر
~~في العيب الذي حدث شيء، وإنما هو مدع فيه أن يقول حدث عندك ومن يعلم ذلك،
~~وليس على المبتاع أكثر من أن يحلف بالله ما علمت أنه حدث عندي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة صحيحة، إنما كان القول قول المبتاع في
~~العيب الذي يقدم ويحدث إنه ما حدث عنده من أجل أنه قد وجب له أن يرد بالعيب
~~القديم ويأخذ جميع الثمن، فالبائع يريد أن ينتقصه من الثمن بأن يقول حدث
~~عندك العيب فلا ترده إلا أن ترد ما نقصه ذلك، فهو مدع عليه في ذلك، إن نكل
~~المبتاع عن اليمين حلف البائع أنه ما يعلم العيب كان عنده أو ما كان عنده
~~إن كان من العيوب الظاهرة على مذهب ابن القاسم، ثم كان المشتري بالخيار بين
~~أن يرد ويرد ما نقصه العيب، أو يمسك ويرجع بقيمة العيب؛ فإن نكل البائع
~~أيضا لزمه العيبان جميعا، وكان المبتاع مخيرا بين أن يمسك ولا شيء له أو
~~يرد ولا شيء عليه، قاله ابن القاسم بعد هذا في رسم الفصاحة من سماع عيسى،
~~وهو صحيح. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: الجارية تشترى فتوجد غير مخفوضة
# مسألة وسئل عن الجارية تشترى فتوجد غير مخفوضة، أترى أن
# PageV08P253
# ترد؟ قال قد سئلت عن ذلك قبل اليوم، فقيل له فماذا قلت فيه؟ قال: رأيت
~~أنها إن كانت من جواري العرب الذين يخفضون فإنه يردها، وإن كانت ms3126 من رقيق
~~العجم الذين لا يخفضون لم أر أن ترد منه. فقيل له: فالخدم؟ فقال: لا، ليس
~~الخدم مثل المرتفعات، لا يرد الخدم من رقيق العجم ولا من رقيق العرب.
# قال محمد بن رشد: وكذلك العبد يشترى فيوجد غير مختون، قاله ابن القاسم
~~بعد هذا في رسم الجواب من سماع عيسى، وزاد أن من طال مكثه في أيدي العرب
~~فهو بمنزلة ما ولد عندهم. وقال في سماع محمد بن خالد بعد هذا: إن الجارية
~~الرائعة ترد إذا وجدت غير مخفوضة، ولم يفرق بين أن تكون من رقيق العرب ولا
~~من رقيق العجم، وينبغي أن يحمل على أن هذا تفسير له، ولا يحمل على ظاهره من
~~الخلاف؛ لأنه يبعد أن يرد رقيق العجم بذلك. وذهب ابن حبيب إلى أنه يرد بترك
~~الختان والخفاض الرفيع والوضيع من بلاد المسلمين، وقال إن ما طال لبثه في
~~أيدي المسلمين من رقيق العجم فهو بمنزلة ما ولد عندهم، يرد بذلك الرفيع
~~والوضيع إلا أن يكونا من الصغر بحيث لم يفت ذلك منهما. وهذا كله في
~~المسلمين من الرقيق، وأما النصارى منهم فلا يردون بترك الختان ولا الخفاض،
~~قاله ابن حبيب. وقال في سماع محمد بن خالد في العبد المسلم يوجد غير مختون
~~إنه يرد بذلك ولم يفرق بين وضيع ولا رفيع، مثل قول ابن حبيب في الواضحة،
~~خلاف ما في رسم الجواب من سماع عيسى.
# والصحيح في القياس والنظر ألا يفرق في الختان بين رفيع ولا وضيع بخلاف
~~الجواري في الخفاض، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أن يرد الرفيع
~~والوضيع من الغلمان والجواري بترك الختان والخفاض، وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة، والثاني أنه لا يرد بذلك إلا
# PageV08P254
# الرفيع دون الوضيع من الجواري والغلمان جميعا، وهو قول ابن القاسم في
~~سماع عيسى، والثالث الفرق بين الجواري والغلمان على ما ذكرنا، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | الغلام يبيعه الرجل ويتبرأ من الإباق في عهدة الثلاث ثم يموت
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك عن الغلام يبيعه ms3127 الرجل ويتبرأ من الإباق
~~في عهدة الثلاث ثم يموت ولا يعلم أنه مات في العهدة أو بعد ذلك، فقال
~~البائع هو منك وقال المبتاع لا بل هو منك، فقال: أراه من المبتاع ضامنا حتى
~~يأتي عليه ببينة أنه مات في عهدة الثلاث، فإن لم يعلم ذلك وجهل فهو من
~~المبتاع. فقيل له: والعور وغير ذلك من العيوب؟ قال نعم هو من المبتاع إلا
~~أن يعلم أن ذلك أصابه في العهدة. وأخبرني العتبي قال: قال ابن نافع عن
~~مالك: إن المصيبة من البائع حتى تعلم البينة أنه خرج سالما من عهدة الثلاث.
# قال محمد بن رشد: رواية ابن نافع هذه وقعت في بعض الروايات مختصرة، وهي
~~في المدونة وفي أول سماع أشهب كاملة، قال فيها: إن المصيبة من البائع حتى
~~يعلم أنه خرج من العهدة سالما، ووقع في آخر سماع أشهب أن المصيبة من
~~المبتاع حتى يعلم أنه مات في العهدة مثل رواية ابن القاسم هذه. والخلاف
~~إنما هو إذا عمي أمره فلم تعلم حياته ولا موته أو علم أنه مات ولم يعلم إن
~~كان موته في عهدة الثلاث أو بعدها. وأما إن علم أنه مات في عهدة الثلاث
~~فمصيبته من البائع بلا خلاف، فإن عمي أمره فترادا الثمن على إحدى روايتي
~~أشهب وابن نافع عن مالك في أن المصيبة من البائع، ثم أتى العبد، كان للبائع
~~ولم يرد إلى المبتاع، ولو أتى قبل أن يترادا الثمن كان للمبتاع، حكى ذلك
~~محمد
# PageV08P255
# ابن المواز عن أشهب. ومعنى ذلك عندي إذا تراضيا على ذلك بغير حكم، وأما
~~لو حكم بذلك عليهما لوجب أن يرد العبد إلى المبتاع لانكشاف خطأ الحكم في
~~ذلك بما لا اختلاف فيه، وبالله التوفيق.
### | يبيع السفينة من الرقيق من السند والزنج فتباع جملة فتوجد بينهم جارية حاملة
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل عن الرجل يبيع السفينة من
~~الرقيق من السند والزنج فتباع جملة فتوجد بينهم جارية حاملة أترد؟ قال: ما
~~أرى ذلك لهم؛ لأنهم وخش. ms3128
# قال محمد بن رشد: قوله فتباع جملة يريد صفقة واحدة وقد عرف عددهم، إذ لا
~~يجوز بيع الرقيق جزافا. ولم ير أن ترد الحامل منهن بعيب الحمل إذ لا ينقص
~~الحمل من جملة الثمن شيئا من أجل أنهم وخش. ولو اشتراها وحدها لكان له أن
~~يردها، قال ذلك في آخر سماع أصبغ على قوله في المدونة وغيرها إن الحمل عيب
~~في الوخش والمرتفعات. وكان القياس إذا كان له أن يردها إذا اشتراها وحدها
~~أن يكون له أن يردها بما ينوبها من الثمن إذا اشتراها مع غيرها جملة كما
~~قال في المدونة وغيرها في السلع تشترى جملة فيوجد ببعضها عيب أن المعيب يرد
~~منها بما ينوبه من الثمن، إلا أنه استحسن هذا في الحمل خاصة مراعاة لقول من
~~لا يرى الحمل عيبا في وخش الرقيق. وممن قال بذلك ابن كنانة، ورآه ابن حبيب
~~فيهن عيبا
### | اشترى جارية من رجل فسأله عن حيضتها
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل عن رجل اشترى جارية
~~من رجل فسأله عن حيضتها، فقال إنها صغيرة ولم تحض بعد وكانت قصيرة فطمع
~~المشتري أن يكون لها نشوز عند حيضتها، فلما اشتراها لم تقم إلا عشرا أو
# PageV08P256
# نحوها حتى حاضت.
# قال: قال مالك: إن كانت قد بلغت ومثلها تحيض ويخاف أن تكون تحيض، فأرى أن
~~يستحلفه أنها ما حاضت عنده، وإن كانت صغيرة فقد ائتمنه على ما قال، ولا أرى
~~أن يستحلفه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كانت قد بلغت ومثلها تحيض، معناه: إن كانت قد
~~بلغت في حالها مبلغا يشبه أن يحيض مثلها ويخاف أن تكون [قد] حاضت عنده
~~استحلف ما حاضت عنده، واليمين ههنا يمين تهمة، فيدخل في ذلك من الاختلاف ما
~~يدخل في لحوق يمين التهمة، وكذلك إن نكل عن اليمين لجرى الحكم في ذلك على
~~الاختلاف في رد يمين التهمة، ترد عليه في أحد القولين بالنكول دون رد يمين،
~~وفي القول الثاني لا ترد عليه إلا بعد يمين المشتري، ms3129 والقول الأول هو
~~المشهور، وقوله: وإن كانت صغيرة أي وإن كانت فيما يظهر من حالها أنها صغيرة
~~لا يحيض مثلها فلا يمين عليه، وذلك بين على ما قال: لأن حيضتها وهي على هذه
~~الحال علة فيها ومصيبة دخلت عليه، فلا حجة له في ذلك على البائع. [وبالله
~~تعالى التوفيق] .
### | مسألة: اشترى من رجل جارية مثلها لا توطأ فوجدها مفتضة
# مسألة قيل لسحنون: ولو أن رجلا اشترى من رجل جارية مثلها لا توطأ فوجدها
~~مفتضة، قال: إن كانت من وخش الرقيق فليس ذلك بعيب، وإن كانت من علية الرقيق
~~فذلك عيب يردها به، وإن كانت مثلها توطأ فليس ذلك بعيب كانت من علية الرقيق
~~أو من وخشها.
# PageV08P257
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الجارية التي يوطأ مثلها محمولة على
~~أنها قد وطئت فليس له أن يردها إذا وجدها مفتضة، والتي لا يوطأ مثلها
~~محمولة على أنها لم توطأ، وليس ذلك كالشرط فيها، فإذا وجدها مفتضة كان له
~~أن يرد الرفيعة بذلك؛ لأن الافتضاض ينقص من قيمتها، ولم يكن له أن يرد
~~الوخش بذلك؛ إذ لا ينقص الافتضاض من قيمتها إلا أن يشتريها على أنها غير
~~مفتضة بشرط، وذلك قائم من قوله في المدونة: إنه إذا اشترى الجارية البكر
~~فافتضها فليس له أن يبيعها مرابحة يبين إلا أن تكون من الوخش اللواتي لا
~~ينقصهن الافتضاض شيئا فليس عليه أن يبين، وبالله التوفيق.
### | عبد ابتاعه رجل فخرج بائعه إلى مكة ووجد المشتري بالعبد عيبا
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا قال: وسئل مالك: عن عبد ابتاعه رجل فخرج بائعه
~~إلى مكة، ووجد المشتري بالعبد عيبا توقيفا في يده فأتى به السلطان فأشهد
~~عليه، ثم إن الرجل قدم من مكة والعبد مريض، أترى أن يرده؟ قال: نعم، أرى أن
~~يرده إلا أن يكون مرضا مخوفا.
# قال عيسى بن دينار: قال لي ابن القاسم: فإن كان مرضا مخوفا استؤني به ما
~~لم يدخل في ذلك ضرر، فإن كان برؤه قريبا رده، وإن كان مرضا ms3130 يتطاول به أو
~~هلك رد إليه قدر قيمة العيب.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في رواية عيسى عنه في المرض المخوف إنه
~~يستاني به يريد إن رجي برؤه إلى مدة قريبة لا يكون في الاستيناء إليه ضرر،
~~تفسير لقول مالك فإن برئ بالقرب رد، وهو معنى قوله: وإن كان برؤه قريبا
~~رده، وإن لم يبرأ بالقرب وتطاول أمره أو هلك رد إليه قيمة العيب، [ولو كان
~~مرضه مرضا لا يرجى برؤه منه إلى مدة قريبة لم
# PageV08P258
# يستأن به على قياس قوله ورجع بقيمة العيب] وفي نوازل سحنون في بعض
~~الروايات أنه يرده مريضا، وإن كان مرضه مرضا مخوفا رده ورد معه ما نقصه عيب
~~المرض المخوف، فقيل: إن الاختلاف في هذا جار على اختلافهم في جواز بيع
~~المريض، وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأن الاختلاف في ذلك إنما هو مع تراضي
~~المتبايعين على ذلك، والمردود عليه بالعيب لا يرضى أن يأخذ عبدا مريضا يخشى
~~عليه الموت، ويدل على ذلك أيضا قول مالك: إن المرض المخوف فوت في الرد
~~بالعيب، مع أن مذهبه جواز بيعه، فهو دليل قوله في المدونة في كتاب بيع
~~الخيار في الأمة تشترى بالخيار فتلد في أيام الخيار.
# وظاهر قوله في كتاب الاستبراء منها وفي رسم الجواب من سماع [عيسى بعد هذا
~~وفي سماع] ، سحنون أيضا، ونص قول أصبغ في الثمانية قال: لا بأس ببيع المريض
~~ما لم يقارب الموت أو ينزل به أسبابه من شدة المرض أو البلاء في جسده، مثل
~~السل والمد ونحو ذلك، خلاف قول ابن الماجشون، واختيار ابن حبيب في أن بيعه
~~لا يجوز إذا بلغ منه المرض مبلغا لو كان حرا لم يجز القضاء له إلا في ثلث
~~ماله، وسحنون يميل أبدا إلى قول ابن الماجشون، فوجه قوله: إنه يرد بالعيب
~~وإن كان مريضا مرضا مخوفا مراعاة قول من يرى الرد بالعيب نقض بيع، وأنه
~~يرجع به إلى البائع المالك الأول. [وبالله تعالى التوفيق] .
### | مسألة: ابتاع جارية من رجل فزوجها فولدت ms3131 له أولادا ثم وجد بها عيبا
# مسألة وسئل عن رجل ابتاع جارية من رجل فزوجها فولدت له أولادا، ثم وجد
~~بها عيبا كان عند الأول، أترى ولادتها فوتا أو يردها بولدها إن شاء أو
~~يمسك؟ فتفكر فيها، ثم قال: أرى إن أحب أن يردها ردها بولدها، وإن أحب أن
~~يمسك أمسك، ولا أرى له
# PageV08P259
# في العيب شيئا.
# قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن هذا فقال: ذلك رأيي لم يكن قول ابن القاسم
~~في كتاب سحنون.
# قال محمد بن رشد: الزيادة في الرقيق في الرد بالعيب تنقسم على قسمين:
~~زيادة في الحال، وزيادة في العين، فأما الزيادة في الحال مثل العبد
~~والجارية يتخرجان أو يتعلمان الصناعات أو يفيدان الأموال، فهذا لا اختلاف
~~فيه أنه ليس بفوت، والمشتري مخير بين أن يرد أو يمسك ولا شيء له؛ وأما
~~الزيادة في العين، فتنقسم على ثلاثة أقسام: زيادة الولد، وزيادة الكبر،
~~وزيادة السمن.
# فأما زيادة الولد ففيها قولان؛ أحدهما: أن ذلك ليس بفوت وهو مخير بين أن
~~يرد الجارية وولدها إن كانوا على ما قال في هذه الرواية، أو يردها ويجمع
~~ثمنهم إن كان قد باعهم، على ما قال في رسم باع شاة من سماع عيسى، وبين أن
~~يسمك ولا شيء له؛ والثاني: أنه فوت يكون فيه مخيرا بين أن يرد ويرد الأولاد
~~أو ثمنهم إن كان باعهم وبين أن يسمك ويرجع بقيمة العيب، قاله ابن القاسم في
~~سماع موسى بن معاوية إذا كان قد باع الأولاد، ولا فرق بين أن يبيعهم أو
~~يكونوا قياما على هذا القول، كما لا فرق بين ذلك في القول الأول، وأصبغ
~~يقول: إنه إذا باع الأولاد رد الأم وأخذ حصتها من الثمن كأن البيع وقع
~~عليها معهم يوم ولدوا، وهو بعيد.
# وأما زيادة الكبر ففيها أيضا قولان؛ أحدهما: أن ذلك فوت يكون المبتاع فيه
~~مخيرا بين أن يرد أو يمسك ويرجع بقيمة العيب، وهو قول ابن حبيب في الواضحة
~~وحكاه عن مالك؛ والثاني: أنه فوت يوجب له الرجوع ms3132 بقيمة العيب، وليس له أن
~~يرده إلى البائع إلا أن يرضاه، وهو الذي في المدونة، ولا فرق بين زيادة
~~الولد، وزيادة الكبر فيحمل كل واحد منهما على صاحبه، ويدخل فيه من الاختلاف
~~ما دخل فيه، فيكون في زيادة الولد ثلاثة أقوال وفي زيادة الكبر ثلاثة
~~أقوال.
# وأما زيادة السمن في الجواري فلم يره ابن القاسم فوتا إلا أن فيه أيضا
~~قولين؛ لأن ابن حبيب يراه فوتا يوجب التخيير للمبتاع بين أن يرد أو يمسك
~~ويرجع بقيمة العيب، ويدخل فيه القول الثالث بالمعنى، والله الموفق.
# PageV08P260
### | بيع الرجل الأعداد من الكتان والبز
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان وسئل مالك: عن بيع الرجل الأعداد من
~~الكتان والبز، تفتح فينظر إلى ثوبين أو ثلاثة أو رطل من الكتان أو رطلين،
~~فيوجد الذي بعده لا يشبهه، قال مالك: إن الأعدال يكون أولها أفضل من آخرها،
~~فإذا فتح العدل فجاء ذلك صنف واحد أو بعضه قريب من بعض، فإن كان الأول الذي
~~نظر إليه هو أجود إلا أنه صنفه أو قريب منه، فإني أرى البيع جائزا عليه،
~~ومثل ذلك الرجل يشتري البيت فيه تمر أو قمح فيكون أوله خيرا من آخره، فإذا
~~جاء في ذلك تغير قريب رأيت ذلك جائزا، وإن جاء أمر فاسد رأيت أن يرد عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مبينة لما في المدونة وغيرها؛ لأن
~~العرف كالشرط عليه يدخل المتبايعان فلا قيام للمبتاع إلا فيما تفاحش وخرج
~~عن العرف.
### | مسألة: يقدم البلد بالكتان وما أشبهه من المتاع فتكون تلك السلعة من سلع الفسطاط
# مسألة وسئل: عن الذي يقدم البلد بالكتان وما أشبهه من المتاع فتكون تلك
~~السلعة من سلع الفسطاط، ويكون لها عمال معروفون بأعمالهم فيقدم بها الرجل
~~البلد، فيقول له بعض من يشتري منه من عمل من اشتريت؟ فيقول: من عمل فلان،
~~وهو عمل قد عرفوه، فيشترونه منه ولا يفتحونه ولا ينظرون إليه.
# قال مالك: لا أحب لهم أن يشتروا حتى يفتحوه وينظروا إلى شيء منه.
# PageV08P261
# محمد بن ms3133 أحمد: وهذا كما قال: إن الاختيار ألا يشتروه حتى يفتحوه وينظروا
~~إليه، فإن لم يفعلوا جاز؛ لأنهم إنما اشتروا على ما قد عرفوه وعاينوه، فلا
~~يشبه شراء ذلك على الصفة؛ لأن الشراء على الصفة غرر، إذ لا تقوم الصفة مقام
~~العيان، وإنما جاز عند الضرورة لبيع السلعة الغائبة إذ لا يمكن فيها
~~المعاينة، وكبيع الأحمال على البرنامج [لما في حلها ونشرها على السوام من
~~الضرر على أرباب المتاع] ، [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: بيع الثياب في الجراب بالبراءة
# مسألة وقال مالك في بيع الثياب في الجراب بالبراءة: لا خير فيه، وهو مما
~~لا يستطاع أن تدرك معرفته، فلذلك رأيت البراءة لا ينتفع بها فيه إلا أن
~~يكون الشيء غير المضر ولا المفسد.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يريد ببيع الثياب في الجراب بيع الأعدال في
~~لفائفها أو أوعيتها على صفة البرنامج، ويحتمل أن يريد بذلك بيع الثوب
~~الرفيع في جرابه الذي يفسده ويغيره إخراجه من جرابه ونشره؛ لأن هذا أجيز
~~بيعه على الصفة لهذه الضرورة على اختلاف في ذلك، وقال: إنه لا خير في
~~البراءة في ذلك من أجل أن معرفته غير مدركة، والمعنى في ذلك: أنه لما كان
~~بيع البراءة إنما جاز من أجل أنه يلزمه أن يبين ما علم ولا يبرأ إلا مما لم
~~يعلم، كره أن يبيع بالبراءة ما يجهل عيوبه، ورأى عيوب الثياب المبيعة على
~~هذه الصفة مما يخفى على البائع ولا تدرك معرفتها فكره البراءة فيها لذلك،
~~وقال: إنها إن وقعت برئ من الشيء اليسير مراعاة لقول من رأى أن البراءة
~~نافعة فيها في القليل والكثير، وهو قول جماعة من السلف وقول ابن وهب من
~~أصحاب مالك واختيار ابن حبيب، وقد كان مالك يراها في الرقيق والحيوان، قاله
~~في موطأه، ثم رجع إلى أنها لا تجوز إلا في الرقيق [وحده] ، وبالله التوفيق.
# PageV08P262
### | أيام العهدة في الاستبراء متى هي
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك: عن أيام العهدة في الاستبراء
~~متى هي، أبعد الاستبراء ms3134 أم قبله؟ قال: من يوم تباع تدخل في الاستبراء، ليس
~~بعد الاستبراء عهدة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم الأقضية من سماع أشهب، وإنما هذا إذا
~~أقامت في الحيضة ثلاث ليال أو أزيد، وأما إن كان الاستبراء أقل من ثلاث فلا
~~بد من تمام عهدة الثلاث، ولا تدخل عهدة الثلاث في عهدة السنة، قاله مالك في
~~رسم الأقضية المذكور من سماع أشهب.
# والفرق على قوله بين دخولها في الاستبراء، ودخولها في عهدة السنة أن عهدة
~~الثلاث والاستبراء يتفقان في أن الضمان فيهما من البائع في كل شيء، فوجب أن
~~يدخل الأقل منهما في الأكثر، وعهدة السنة إنما هي من الجنون والجذام خاصة
~~فلم يدخل فيها الاستبراء ولا عهدة الثلاث.
# وقد قال مالك في الواضحة إن عهدة السنة من يوم عقد البيع، وقاله ابن
~~الماجشون في كتاب ابن المواز، ووجه هذا القول أنه لما كان الاستبراء وعهدة
~~الثلاث وعهدة السنة يتفقان في الجذام والبرص وجب أن يدخل الأقل من ذلك في
~~الأكثر فيما يتفقان فيه، وذهب المشايخ السبعة إلى أن عهدة الثلاث بعد
~~الحيضة، فأحرى على قولهم أن تكون عهدة السنة بعد الاستبراء وبعد عهدة
~~الثلاث، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن العهدتين والاستبراء لا
~~يدخل شيء من ذلك في شيء ويبدأ بالاستبراء، ثم عهدة الثلاث ثم عهدة السنة،
~~وهو قول المشايخ السبعة، والثاني: أنهن يتداخلن جميعا فيكون الاستبراء
~~وعهدة الثلاث وعهدة السنة كلها من يوم عقد البيع، وهو قول مالك في الواضحة،
~~وقول ابن الماجشون في كتاب ابن المواز، والثالث: أن الاستبراء وعهدة الثلاث
~~يتداخلان جميعا فيكونان من يوم البيع وعهدة السنة بعد تمامها جميعا، وهو
~~قول مالك في سماع أشهب ودليل قوله في هذه الرواية، وبالله التوفيق.
# PageV08P263
### | يشتري الجارية الفاره فإذا هي لقية
# ومن كتاب البز وسئل مالك: عن الرجل يشتري الجارية الفاره فإذا هي لقية
~~أتراه عيبا ترد به؟ قال لي: نعم أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: أن غير الفاره لا ترد ms3135 بذلك، ومثله في رسم
~~الأقضية الآخر من سماع أشهب، وفي رسم الأقضية الثاني منه أن الرد لا يجب
~~بذلك إلا أن يشترط الرشدة، وابن القاسم يرى الرد في ذلك في الفاره، وغير
~~الفاره وإن لم يشترط، فهي ثلاثة أقوال.
### | مسألة: باع ثوبا فوجد به المبتاع خرقا فزعم البائع أنه قد بينه له وأنكر المبتاع
# مسألة وسئل مالك: عن رجل باع ثوبا فوجد به المبتاع خرقا فزعم البائع أنه
~~قد بينه له وأنكر المبتاع، أترى أن يحلف في هذا عند المنبر؟ قال: لا أرى أن
~~يحلف عند المنبر إلا في ربع دينار فصاعدا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذا أنه لا يحلف عند المنبر إلا أن تكون قيمة
~~العيب ربع دينار، وقد روي ذلك عن ابن المواز، وهو بعيد؛ لأنه يجب عليه إذا
~~اختلف المتبايعان فقال البائع: بعت بعشرة دراهم وقال المبتاع: بل ابتعت
~~بتسعة دراهم ألا يحلفا عند المنبر، وذلك لا يصح؛ لأن اليمين إنما هي في فسخ
~~بيع الثوب وثمنه أكثر من ربع دينار، فكذلك الثوب المعيب إنما ينظر إلى
~~قيمته؛ لأنه هو الذي يرد لا إلى قيمة عيبه، فينبغي أن يعدل بالكلام عن
~~ظاهره فيقال: معنى قوله: إلا في ربع دينار فصاعدا، أن تكون قيمة الثوب الذي
~~فيه العيب ربع دينار فصاعدا لا قيمة العيب، أو يقال: معناه إذا فات الثوب
~~ووجب الرجوع بقيمة العيب، وبالله التوفيق.
# PageV08P264
### | يشتري الدابة فيسافر عليها فيجد بها عيبا في سفره
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن الرجل يشتري الدابة فيسافر
~~عليها فيجد بها عيبا في سفره، ثم يقدم بها وهي على حالها، أله أن يردها؟
~~قال: نعم ذلك له.
# قيل له: وإن ركبها؟ قال: نعم.
# قيل: أفترى عليه في ركوبها شيئا؟ قال: لا، الحاضر قد يركب فيجد العيب فلا
~~يكون عليه في ركوبها شيء، يريد قبل أن يجد.
# قال ابن القاسم: وأما المسافر يجد العيب في سفره فليس عليه في ركوبها شيء
~~وليس عليه أن يتكارى عليها من يقودها، ms3136 ولكن إذا أتى بها على حالها ردها ولم
~~يضره ركوبها، فإن عجفت في سفره كان بالخيار، إن أحب أن يردها ويغرم ما نقص
~~العجف منها، أو يمسكها ويأخذ قيمة العيب.
# وأما الحاضر فإنه إن ركبها ركوب احتباس لها بعد أن يجد العيب وإقامته
~~عليها لزمته؛ لأن ذلك رضي منه بالعيب، فأما إن كان يركبها ليردها عليه وما
~~أشبهه فلا شيء عليه في ركوبها وليردها.
# قال محمد بن رشد: ابن القاسم يجيز للمشتري إذا وجد العيب بالدابة اشتراها
~~في سفره أن يمضي في سفره ويركبها ولا يوجب عليه الرجوع بها إلا أن يكون
~~قريبا لا مؤنة عليه في الرجوع، ويستحب له أن يشهد أن ركوبه إياها ليس برضى
~~منه بالعيب، فإن لم يفعل لم يضره ذلك وكان له ردها، هو ظاهر قول مالك في
~~هذه الرواية ومعناه.
# وابن كنانة يقول: إنه إذا وجد العيب بالدابة في سفره فليشهد عليه ويردها
~~ولا يركبها في ردها ألا أن يكون بين قريتين فيبلغ عليها إلى القرية ليشهد؛
~~وابن نافع يقول في المدنية: إنه لا يركبها ولا يحمل عليها إلا ألا يجد من
~~ركوبها أو الحمل عليها بدا في السفر أو الغزو، فليشهد على ذلك ويركب أو
~~يحمل حتى إلى الموضع الذي لا يجوز له أن يركبها فيه، يعني حتى يجد حكما
~~وبينة تشهد له بذلك الموضع
# PageV08P265
# بما يستوجب ردها به، فاعرف أنها ثلاثة أقوال في ركوبها إذا وجد العيب بها
~~في السفر، وأما في الحضر فليس له أن يركبها بعد وجود العيب بها إلا في
~~ردها.
# وقال ابن حبيب: إن ألجأ بائعها إلى الخصومة فيها فلا بأس أن يركبها في
~~مكانه بالمعروف حتى يحكم له بردها؛ لأن عليه النفقة ومنه الضمان، وكذلك
~~العبد والأمة له أن يستخدمهما بالمعروف، وليس له أن يطأ الأمة ولا يتلذذ
~~بشيء من أمرها ولا يلبس الثوب إن كان الذي وجد العيب به ثوبا، فإن فعل كان
~~رضى منه بالعيب، وليس على من وجد عيبا بدابة اشتراها في غير البلد ms3137 الذي
~~اشتراها فيه أن يردها إلى البلد الذي فيه صاحبها إلا ألا يجد السبيل إلى
~~ردها عليه حيث هي لعدم بينة أو حكم، والسلعة بخلاف ذلك لما لزمه عن الكراء
~~عليها في حملها من بلد إلى بلد.
# وروى أبو قرة عن مالك أنه إن دعاه صاحبها إلى ردها كان بالخيار بين أن
~~يردها أو يأخذ قيمة العيب، وكذلك من اشترى سلعة ثقيلة لا بد من الكراء
~~عليها فلما حملها من دار البائع أو من الموضع الذي اشتريت فيه للبيع إلى
~~داره وجد بها عيبا كان مخيرا بين أن يردها إلى الموضع الذي اشتراها فيه أو
~~يمسكها ويرجع بقيمة العيب، إلا أن يرضى البائع أن يأخذها حيث هي ويؤدي إليه
~~ما غرم في حملها فلا يكون للمبتاع أن يمسكها ويرجع بقيمة العيب، وإن كان
~~البائع دلس له بالعيب لزمه أن يأخذها من دار المبتاع ويؤدي إليه أيضا ما
~~غرم على حملها؛ لأنه غره في ذلك، وسواء في حمل السلعة من بلد إلى بلد دلس
~~له بالعيب أم لم يدلس.
# والفرق بين الموضعين أن الذي يشتري الخابية وشبهها إنما يشتريها لحملها
~~إلى داره قد علم ذلك البائع، فوجب أن يفرق في ذلك بين التدليس وغير
~~التدليس، كالذي يشتري الثوب فيقطعه قطعا يقطع مثله، ثم يجد به عيبا وقد
~~نقصه القطع، وبالله تعالى التوفيق.
### | باع متاعا بالبراءة
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق قال مالك: من باع متاعا بالبراءة لم تنفعه
~~البراءة فيه إلا أن يكون الشيء التافه غير المضر ولا المفسد يوجد في الثوب
~~أو في
# PageV08P266
# العكم فلا أرى أن يرد، فأما كل شيء مفسد مثل الخرق وما أشبهه، وكل ما كان
~~مضرا بالثياب فإني أرى أن ترد عليه، وإن تبرأ منه بائعه، ولا ينفعه فيه،
~~والجواب مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام في هذه المسألة في رسم يسلف في المبتاع
~~فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق. [لا إله إلا الله ولا معبود سواه]
~~.
### | الثياب إذا بيعت بالبراءة ms3138
# ومن كتاب مرض وله أم ولد فحاضت قال مالك في الثياب إذا بيعت بالبراءة مثل
~~الأعكام وغيرها فتوجد فيها عيوب، [قال] : إن كانت عيوب مفسدة، فلا أرى
~~البراءة تنفعه، وإن كان خفيفا رأيت ذلك ينفعه في البيع.
# قال محمد بن رشد: إنما خففه في اليسير؛ لأن ربيعة وغيره أجازه في القليل
~~والكثير المفسد وغير المفسد، وقد مضى ذلك في رسم يسلف فلا معنى لإعادته
~~والحمد لله.
### | يبيع الفرس فيجد المشتري به رهصة فيريد رده
# ومن كتاب مساجد القبائل وسئل مالك: عن الرجل يبيع الفرس فيجد المشتري به
~~رهصة فيريد رده ويقول البائع: اركبه فإنها تذهب إلى يوم أو يومين [قال] :
~~ليس به عيب، قال ابن القاسم: يركب ويرده إن شاء.
# PageV08P267
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أنه لا يلزمه أن ينتظر زوال العيب
~~ولعله لا يزول، فإن زال قبل أن يحكم له برده لزمه إلا أن يكون عيبا تخشى
~~عاقبته بعد برئه فيكون له أن يرده وإن برئ.
# [بسم الله الرحمن الرحيم صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم. رب أعن]
### | يشتري العبد بالبراءة
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب البيوع الأول قال سحنون: أخبرني
~~أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك: عن الذي يشتري العبد بالبراءة أيبيعه بيع
~~الإسلام وعهدة الإسلام ولا يخبرهم أنه اشتراه بالبراءة؟ قال: لا حتى يخبرهم
~~أنه اشتراه بالبراءة.
# قال محمد بن رشد: الاختيار أن يبيع بالبراءة من اشترى بالبراءة، وأن يبيع
~~بيع الإسلام وعهدة الإسلام من اشترى بيع الإسلام وعهدة الإسلام، فإن باع
~~بيع الإسلام وعهدة الإسلام من اشترى بالبراءة دون أن يبين أنه اشترى
~~بالبراءة فهو مدلس بعيب؛ لأنه إن أعدم ووجد المشتري بالعبد عيبا لم يكن له
~~أن يرده على الذي باعه منه من أجل أنه باع بيع براءة، فذلك عيب فيما اشترى
~~يكون فيه مخيرا بين أن يمسكه أو يرده ولا خلاف في هذا الوجه.
# وأما إذا باع بالبراءة وقد اشترى بيع الإسلام وعهدة الإسلام فهو ms3139 بيع فيه
~~غرر؛ لأنه ترك أن يكشف عما بالعبد الذي اشترى من العيوب التي يجب له بها
~~القيام على من باعه ليلزم ذلك من باع منه بيع براءة فأضر من باع منه ونفع
~~من ابتاع بمجهول لا يعلم قدره، واختلف في ذلك قول
# PageV08P268
# مالك، فله قرب آخر هذا الرسم أنه بيع فاسد يفسخ، وله في نوازل سحنون من
~~كتاب الاستبراء إن ذلك يكره ولا يرد إذا وقع، ووقع ذلك أيضا في نوازل سحنون
~~من هذا الكتاب في بعض الروايات.
### | مسألة: ابتاع سمنا بدينار واستوجبه فإذا هو سمن بقر
# مسألة وسئل مالك: عمن ابتاع سمنا بدينار واستوجبه فإذا هو سمن بقر فقال:
~~والله ما أردت إلا سمن غنم، أله أن يرده؟ قال: نعم له أن يرده.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب له الرد؛ لأنه رأى أن سمن الغنم أطيب وأفضل
~~من سمن البقر، وكذلك قال في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب جامع البيوع
~~إن سمن الغنم ولبنها وزبدها أجود وأطيب من الذي من البقر، وذلك خلاف ما
~~عندنا من أن سمن البقر أفضل من سمن الغنم.
# فعلى ما عندنا ليس له أن يرد؛ لأنه وجد أفضل الصنفين، وهذا إذا كان سمن
~~الغنم هو الغالب في البلد أو كانا متساويين فيه، فعلى رواية أشهب هذه كل
~~شيء يباع من جنسين متساويين في البلد فالبيع يقع على أفضلهما، فإن وجد
~~الأدنى كان له أن يرده، وإن وجد الأفضل لم يكن له أن يرده إلا أن يكون
~~اشترى على أنه من الصنف الأدنى فوجده من الصنف الأعلى، فيكون له أن يرده
~~بشرطه إذا كان لاشتراطه وجه، كمن اشترى عبدا على أنه نصراني فوجده مسلما
~~فيكون له أن يرده إن قال: إنما اشترطت نصرانيا لأزوجه أمة لي نصرانية أو
~~ليمين علي ألا أشتري مسلما وما أشبه ذلك مما يذكره ويكون له وجه على ما قال
~~في رسم الجواب من سماع عيسى.
# ولابن حبيب في الواضحة خلاف رواية أشهب هذه، قال: ومن اشترى ms3140 أمة أو عبدا
~~فألفاه روميا وما أشبهه من الأجناس التي يكرهها الناس ولم يكن ذكر له جنسه،
~~فليس له أن يرده إلا أن يكون البائع نسبه إلى جنس فألفاه من جنس غيره أدنى
~~عند الناس فله أن يرده، وبالله التوفيق.
# PageV08P269
### | مسألة: باعوا رقيقا في ميراث فأرادوا أن يكتبوا على أحد البائعين دون أصحابه
# مسألة وسئل مالك: عن قوم باعوا رقيقا في ميراث فأراد المشترون أن يكتبوا
~~على أحد البائعين دون أصحابه فأبى ذلك عليهم، وقال: إنما بعناكم جميعا فلا
~~أكتب لكم إلا جميعا.
# فقالوا: إنا نريد أن تكتب لنا نصيبك من ذلك، فقال مالك: ما وجه ما كنا
~~نعرف إلا أن يكتبوا عليهم جميعا.
# قال محمد بن رشد: الذي يوجبه القياس والنظر أن لا امتناع له من أن يكتبوا
~~عليه ما يصيبه من الثمن الذي قبضه؛ لأن من حقهم أن يقولوا: نحن نثق بسواك
~~من البائعين فلا حاجة بنا إلى الإشهاد عليهم، ومن حقنا أن نشهد عليك بما
~~يصيبك من الثمن، ولا يضرك ترك إشهادنا على سواك ممن باع معك ببقيته.
# ووجه ما ذهب إليه مالك أنه قد يطرأ غريم بدين له على الميت، فإذا وجد
~~الكتاب عليه بما ابتاع من تركة الميت كان من حقه أن يأخذ حقه منه ويقول له:
~~ارجع على من باع معك ولعلهم ينكرونه، فإذا وجد الكتاب عليهم جميعا أخذ دينه
~~منهم جميعا، وهذا استحسان؛ لأن من حقهم أن يقولوا له: إن كنت تخاف هذا فحصن
~~لنفسك بالإشهاد على من باع تركة الميت معك، وأما نحن فلا حاجة لنا في
~~الإشهاد عليهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يباع بيع الإسلام وعهدة الإسلام
# مسألة وسألت مالكا: عن العبد يباع بيع الإسلام وعهدة الإسلام
# PageV08P270
# بالبراءة من الإباق فيأبق في عهدة الثلاث، فقال لي: أراه من البائع حتى
~~يعلم أن قد خرج من الثلاث ولم يصبه عطب؛ لأني لا أدري لعله مات في عهدة
~~الثلاث التي يكون فيها من البائع، فأما إباقه في الثلاث فليس له على البائع
~~حجة ms3141 في ذلك، فأراه من البائع حتى يعلم أنه قد خرج من الثلاثة سالما فإذا
~~علم ذلك كان من المبتاع.
# ومن ذلك أن يوجد بعد الثلاث بيوم أو يومين فلا يكون للمبتاع رده على
~~البائع وتكون عهدة الثلاث قد مضت على البائع وبرئ منها، وليس عليه أن يضرب
~~فيه عهدة ثلاث أخرى من يوم يوجد، وكذلك لو وجده بعد شهر أراه يرجع إلى
~~المبتاع ولا يكون له في الإباق على البائع شيء؛ لأنه قد تبرأ من الإباق.
# قال: فقلت له: أرأيت إذا أبق في عهدة الثلاث فرأيته من البائع؛ لأنك لا
~~تدري لعله قد تلف في الثلاثة أيرجع عليه بالثمن من ساعته فيؤخذ منه أم يضرب
~~لذلك أجل حتى يعلم خروج العبد من الثلاثة سالما أو عطبا؟ فقال لي: بل أرى
~~أن يضرب لذلك أجل حتى يتبين من أمر العبد، فإن علم أنه قد خرج من الثلاثة
~~سالما لم يكن على البائع منه شيء وكان ضمانه من المشتري، وإن لم يعلم ذلك
~~كان من البائع؛ لأنه لا يدري لعله عطب في الثلاثة، فهو أبدا في الثلاثة من
~~البائع حتى يعلم أنه قد خرج منها سالما.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم طلق بن
~~حبيب من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع رأسا وقبضه وصار منه وضمنه
# مسألة وسألت مالكا: كمن ابتاع رأسا وقبضه وصار منه وضمنه، أو
# PageV08P271
# كانت جارية فتواضعاها، ثم قبضها حين حاضت، فبقيت عند المشتري ما شاء الله
~~من الزمان، ثم ظهر منها أو منه على عيب يرد منه، فرده أو ردها بذلك العيب،
~~أيكون على الذي رد ذلك العبد أو الجارية في واحد منهما عهدة؟ قال لي: أما
~~عهدة فلا عهدة عليه في واحد منهما، فإن كان ذلك عبدا رده على البائع ولا
~~عهدة فيه وهو من البائع، وإن كانت جارية فلا عهدة فيها أيضا إلا أن ينتظر
~~بها الحيضة [ثم يدفع إليه، ولا عهدة عليه في ms3142 ذلك، وإنما ينتظر بها الحيضة]
~~إذا كانت من الجواري المرتفعات ذوات الأثمان اللاتي إنما يبتعن للوطء، فأما
~~إن كانت من وخش الرقيق ليست من المرتفعات ردت على البائع ولم ينتظر بها
~~حيضة ولا غيرها.
# قال: قلت لمالك: أرأيت إن كانت من الجواري المرتفعات فوضعت للحيضة فتلفت
~~قبل الحيضة، ممن ترى ضمانها؟ قال: أرى ضمانها من البائع الذي ردت عليه،
~~[وإنما وضعت ليعلم أحامل هي أم لا، فإذا ماتت ولم يتبين بها حمل فأراها من
~~البائع الذي ردت عليه] ، وإن لم تحض حتى ماتت أو تلفت، قال: فقلت لمالك:
~~إنها إنما أقامت عند المشتري أشهرا، ثم علم بالعيب فردها فوضعت للحيضة،
~~فقال: نعم لا عهدة فيها على المشتري، وضمانها من البائع الذي ردت عليه، إلا
~~أنها توقف حتى يعلم أنها حبلى أم لا، فإن ماتت فضمانها من البائع الذي ردت
~~عليه، قيل له: أرأيت إن كان المشتري قد أصاب الجارية، ثم ظهر منها على عيب
~~فردها على البائع على من
# PageV08P272
# ضمانها؟ فقال: ضمانها على البائع المردودة عليه الجارية إن ماتت قبل أن
~~تحيض، إنما توضع فإن كانت غير حامل فإنما هي للبائع وضمانها عليه، وإن كانت
~~حاملا لزمت المشتري ويرد عليه ما نقص العيب من ثمنها.
# قال محمد بن رشد: رواية أشهب هذه عن مالك مثل قوله في كتاب الاستبراء من
~~المدونة: إن الرد بالعيب نقض بيع وليس هو ابتداء بيع؛ لأنه لم ير على
~~المبتاع في الجارية مواضعة، وإن وطئ، ورأى ضمانها من البائع، وجعله ابن
~~القاسم فيه ابتداء بيع؛ لأنه رأى المواضعة على المبتاع في الجارية إذا ردها
~~بالعيب بعد أن خرجت من الحيضة وإن لم يطأ، وروي ذلك عن مالك، فكذلك تكون
~~عليه عهدة الثلاث والسنة على قياس هذا القول.
# وقد رأيت لابن دحون أنه قال: لم يختلف ابن القاسم وأشهب في أن الراد ليست
~~عليه عهدة ثلاث ولا سنة، وإنما اختلفا في الاستبراء على من هو، فابن القاسم
~~يقول: هو على الراد، وأشهب يقول: هو على المردود ms3143 عليه، فكأنه ذهب إلى أنه
~~لا اختلاف بينهما في أن الرد بالعيب نقض بيع إذ لم يختلفوا على زعمه في أنه
~~لا عهدة ثلاث ولا سنة على المبتاع، وإنما أوجب ابن القاسم المواضعة عليه
~~وجعل الضمان منه إذا ردها بعد أن خرجت من الحيضة، وإن كان لم يطأ فقد حكم
~~له بحكم البائع ابتداء، هذا مما لا إشكال فيه.
# ومما يدل على صحة الاختلاف في الرد بالعيب هل هو نقض بيع أو ابتداء بيع
~~اختلافهم؛ في الذي يعتق عبده وعليه دين يغترقه فيرد السلطان عتقه ويبيعه
~~عليه في الدين، ثم يجد المشتري به عيبا قديما قد علمه البائع فيرده عليه
~~وقد أفاد مالا، هل يعتق عليه بالعتق الذي كان أعتقه أم لا؟ فمن رأى الرد
~~بالعيب نقض بيع قال: إنه يعتق عليه؛ لأنه قد رجع إليه على الملك الأول
~~وانتقض البيع فكأن لم يكن، قال ذلك ابن القاسم في المدونة، وهو رجوع منه
~~إلى مذهب
# PageV08P273
# أشهب، ومن رأى الرد بالعيب ابتداء بيع قال: إنه لا يعتق عليه؛ لأنه ملك
~~مبتدأ حادث، روي ذلك عن أشهب، وهو رجوع منه إلى مذهب ابن القاسم، فهو أصل
~~اضطربا فيه جميعا، ويأتي الاختلاف أيضا في غير ما مسألة، ووجه قول مالك في
~~رواية أشهب هذه عنه أن ضمان الجارية من البائع إذا ماتت في استبرائها قبل
~~أن يظهر بها حمل، وإن كان المبتاع قد وطئها هو أنه يحملها على السلامة من
~~الحمل، وابن القاسم يخالفه في ذلك ويحملها على الحمل من ذلك الوطء حتى تظهر
~~البراءة منه، فيرى الضمان منه إذا ماتت في استبرائها، وإن كان الملك قد صح
~~وثبت لغيره، قاله في سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق في الذي يستحق أمة
~~له عند رجل اشتراها ويقيم عليها البينة فتموت بعد ذلك أن مصيبتها منه ويرجع
~~المبتاع بالثمن على البائع إلا أن يكون قد وطئ فتكون المصيبة منه من أجل أن
~~ماءه فيها، ويرجع المستحق على البائع بالأكثر من القيمة والثمن إن كان ms3144
~~غاصبا فلا يختلف قول ابن القاسم في أن ضمان الجارية المردودة بالعيب من
~~المبتاع إذا كان قد وطئها وماتت في استبرائها، وإن كان قد اختلف قوله في
~~الرد بالعيب هل هو نقض بيع أو ابتداء بيع على ما بيناه، ويلزم على قياس قول
~~أشهب فيمن اشترى جارية رفيعة أو وضيعة وقد وطئها البائع فماتت في المواضعة
~~قبل أن يظهر بها حمل أن ضمانها من المبتاع، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل قد أوقف عبده للبيع بكم عبدك هذا فيقول بعشرين
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول للرجل: قد أوقف عبده للبيع بكم عبدك هذا؟
~~فيقول: بعشرين دينارا، فيقول: قد أخذته بذلك، فيقول البائع مجيبا مكانه: لا
~~أبيعه بذلك، أترى البيع لازما له؟ قال: نعم إني لأرى ذلك له لازما، وليس له
~~أن يأبى أن يعطيه إياه بعشرين
# PageV08P274
# دينارا.
# وكذلك أصحاب الإبل يوقف أحدهم بعيره في السوق فيقال له: بكم بعيرك؟
~~فيقول: بعشرين دينارا، فيقول السائم: ضع لي دينارا، فيقول: لا، فيقول: قد
~~أخذته، فأراه له إذا قال أخذته، وليس لصاحب البعير في ذلك قول.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو قال السائم: أنا آخذه بكذا وكذا، فقال البائع:
~~قد بعتكه بذلك، فقال السائم: لا آخذه بذلك للزمه الشراء على قول مالك هذا،
~~خلاف ما في كتاب بيع الغرر من المدونة من أن ذلك لا يلزم البائع ولا
~~المشتري بعد أن يحلف كل واحد منهما أنه ما ساومه على الإيجاب والإمكان،
~~وإنما كان ذلك منه على وجه كذا وكذا لأمر يذكره وقال أبو بكر الأبهري: إن
~~كان ذلك قيمة السلعة وكانت تباع بمثله لزمهما البيع، وإن كان لا يشبه أن
~~يكون ذلك ثمن السلعة حلف أنه كان لاعبا ولم يلزمه البيع.
# وهذا الاختلاف إنما هو في السلعة الموقوفة للبيع، وأما إن لقي رجل رجلا
~~في غير السوق فقال له: بكم عبدك هذا أو ثوبك هذا لشيء لم يوقفه للبيع، فقال
~~له: بكذا وكذا، فقال: قد أخذته بذلك فقال رب السلعة: لا أرضى ms3145 بذلك وإنما
~~كنت لاعبا وما أشبه ذلك، فإنه يحلف على ذلك ولا يلزمه البيع إلا أن يتبين
~~صدق قوله فيسقط عنه اليمين قولا واحدا على ما يقتضيه ما في هذا الرسم بعينه
~~من هذا السماع من كتاب جامع البيوع.
# وقد ذهب بعض الناس إلى أن الخلاف أيضا في ذلك وإن لم تكن السلعة موقوفة
~~للبيع على ظاهر ما وقع في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب جامع
~~البيوع، إذ لم يذكر فيه أن السلعة كانت موقفة للبيع، وإلى أنه يتحصل في
~~المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن البيع لا يلزم وإن كانت السلعة موقوفة
~~للبيع على ما في المدونة.
# والثاني: أنه يلزم وإن لم تكن السلعة موقفة للبيع على ظاهر ما في رسم
~~سلعة سماها المذكور.
# والثالث: الفرق بين أن تكون السلعة موقفة للبيع أو لا تكون موقفة له على
~~ما يقتضيه ما وقع في سماع أشهب من كتاب جامع البيوع، وليس ذلك عندي بصحيح؛
~~لأن مسألة رسم سلعة سماها وإن لم تكن السلعة موقفة للبيع
# PageV08P275
# فذهاب المشتري بها ليستشير فيها بإذن البائع يخرجها من الخلاف، وقد بين
~~هذا في تفسير ابن مزين.
# وأما إن قال البائع: قد بعتك بكذا وكذا، وقال المشتري: قد اشتريت منك
~~بكذا وكذا فلا اختلاف في أن ذلك لازم لكل واحد منهما إن أجابه صاحبه
~~بالإمضاء والقبول في المجلس قبل التفرق، واختلف إذا قال المشتري: بعني بكذا
~~وكذا فلما أراد البائع أن يلزمه ذلك أباه، أو قال البائع: خذها بكذا وكذا
~~أو اشترها بكذا وكذا فلما أراد المشتري أن يأخذها بذلك أبى، فقيل: إن ذلك
~~كالمساومة يدخل في ذلك الاختلاف المذكور، وهو الذي يأتي على ما في المدونة؛
~~لأنه ساوى فيها بين الوجهين، وقيل: إن قول المشتري بعني بكذا بمنزلة قوله:
~~قد اشتريت بكذا، وإن قول البائع: خذها بكذا أو اشترها بكذا بمنزلة قوله: قد
~~بعتك بكذا، يلزم ذلك كل واحد منهما إذا أجابه صاحبه بالقبول والإمضاء في
~~المجلس قبل التفرق، وهو قول ms3146 ابن القاسم وعيسى بن دينار في كتاب ابن مزين،
~~والقولان لمالك أيضا في كتاب ابن المواز [المذكور] ، وسنذكر ذلك إن شاء
~~الله في سماع أشهب من جامع البيوع. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يباع من الرجل وله زوجة قد دلس له بها ولا يعلم المشتري بذلك
# مسألة وسألت مالكا فقلت له: قلت في العبد يباع من الرجل وله زوجة قد دلس
~~له بها ولا يعلم المشتري بذلك حتى يطلق العبد الزوجة أو تموت، ثم يعلم بذلك
~~فيريد رده بذلك على البائع، أله أن يرده بذلك على البائع؟ فقال: نعم قد
~~قلته، وهو الذي أرى ولم يكن مما سئلت عنه قديما فنظرت فيه وما أدرى ما هو
~~إلا أني كذلك أرى.
# فقيل لمالك: أفرأيت الذي يبتاع الجارية وقد دلس له فيها بالوعك ثم لا
~~يعلم بذلك المشتري حتى تبرأ من ذلك ثم يعلم فيريد ردها، فقال: لا أرى ذلك
~~مثل الأول وهو أخف عندي.
# PageV08P276
# قال محمد بن رشد: أما الوعك فلا اختلاف في أنه إذا لم يعلم به المشتري
~~حتى تبرأ منه أنه ليس له أن يرد؛ لأن عيبه يذهب بالبرء منه.
# وأما عيب الزوجية في الأمة والعبد فاختلف هل يذهب بارتفاع العصمة بموت أو
~~طلاق أم لا على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا يذهب بذلك، ولمشتري العبد أن
~~يرده، وإن كان لم يعلم بأن له زوجة حتى ماتت أو طلقها؛ لأنها إن كانت ماتت
~~فاعتياده أن يكون له زوجة عيب به، وإن كان طلقها فهو أشد لما يخشى من تعلق
~~نفسه بها.
# وكذلك لمشتري الأمة أن يردها، وإن كان لم يعلم بأن لها زوجا حتى مات عنها
~~أو طلقها لبقاء العيب فيها بعد الموت أو الطلاق بما ذكرناه، وهو قول مالك
~~في هذه الرواية.
# والثاني: أن العيب يذهب بارتفاع العصمة بالموت دون الطلاق، وهو قول أشهب
~~في ديوانه وإليه ذهب ابن حبيب، قال: إلا أن تكون الأمة رائعة فيكون الزوج
~~عيبا فيها وإن مات عنها، وهو أعدل الأقوال.
# والثالث: أن العيب يذهب ms3147 بارتفاع العصمة بالموت أو الطلاق، وهذا القول
~~تأوله الفضل على ابن القاسم في قوله في المدونة إذا اشترى الأمة وهي في عدة
~~من طلاق، فلم يعلم بذلك حتى انقضت العدة أنه لا رد له، وليس بتأويل بين،
~~لاحتمال أن يكون قد علم أنه كان لها زوج ولم يعلم أنها في عدة منه.
# وهذا القول اختار أبو إسحاق التونسي، وقال: لأن العصمة إذا ارتفعت بموت
~~أو طلاق فلم يبق إلا عيب اعتيادها الوطء، وهو لو وهبها لعبده يطؤها ثم
~~انتزعها منه ما كان عليه أن يبين ذلك، ولم ير بين اعتيادها الوطء بالزوجية
~~والتسري فرقا، ولعمري إن بينهما لفرقا؛ لأن للزوجة حقا على زوجها في الوطء
~~إذ لا تكون الزوجية إلا للوطء، ولا حق للأمة على سيدها في الوطء، فهي تسكن
~~إلى زوجها ما لا تسكن إلى سيدها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري القلنسوة السوداء فإذا ذهب بها وجدها من ثوب ملبوس
# مسألة وسئل مالك: عن الذي يشتري القلنسوة السوداء فإذا
# PageV08P277
# ذهب بها وجدها من ثوب ملبوس، فأراد ردها، فقال: إن القلانس لتعمل من
~~الخلقان فأراها له لازمة إلا أن تكون فاسدة جدا، ولقد كان ينبغي للبائع أن
~~يبين مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن العرف فيها إذا كان أنها تعمل
~~من الثياب الملبوسة فلا يلزم البائع أن يبين بذلك ويحمل المشتري على العلم
~~به فيلزمه ولا يكون له أن يردها إلا أن يكون الثوب الذي صنعت منه منهوكا
~~جدا ومعفونا ومحروقا فيكون به عيبا يجب به الرد، إلا أن يبين البائع بذلك،
~~ولو بين أنها من ملبوس، وإن لم يكن منهوكا ولا معفونا لكان أحسن مخافة أن
~~يكون المشتري ممن يجهل العرف في ذلك فيشتري وهو يظن أنها من ثوب جديد.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع عبدا بيع الإسلام وعهدة الإسلام فزعم البائع أنه باعه بالبراءة
# مسألة وسئل مالك فقيل له: إني ابتعت عبدا بيع الإسلام وعهدة الإسلام،
~~فلما وجب لي وصار إلي قام علي البائع ms3148 فجاءني فقال لي: إني كنت ابتعت هذا
~~الغلام بالبراءة فلم أعلمك بذلك وبعتكه بيع الإسلام وعهدة الإسلام، وهذا
~~بيع مفسوخ فقال: ما أرى ذلك، وأرى البيع جائزا، وإنما الذي أكره أن يبتاع
~~رجل بالبراءة ويبيعه بيع الإسلام وعهدة الإسلام ويكتمه أنه ابتاعه
~~بالبراءة.
# فأما من ابتاع بالبراءة وباع بيع الإسلام وعهدة الإسلام فلا بأس بذلك
~~وأراه جائزا وأرى عليه أن يعلمه أنه ابتاعه بالبراءة، ولا أرى أن يكتمه
~~ذلك، فقال له صاحب السوق: إنك كنت أمرتني ألا يبيع من ابتاع بالبراءة إلا
~~بالبراءة، وألا يبيع من ابتاع بيع الإسلام وعهدة الإسلام إلا بيع الإسلام
~~وعهدة الإسلام ولا يبيع بالبراءة، فقال له مالك: أما من ابتاع بالبراءة فلا
~~أرى بأسا أن يبيع بيع الإسلام وعهدة الإسلام إذا بين له أنه ابتاع
~~بالبراءة؛ لأنه إنما
# PageV08P278
# يحكم على نفسه ويكون هو المتبع، وأما من ابتاع بيع الإسلام وعهدة الإسلام
~~فلا يبع بالبراءة؛ لأنه إنما يحكم على غيره يعمد إلى العبد فيشتريه بيع
~~الإسلام وعهدة الإسلام، ولا يجب أن يخبر بشيء من عيوبه ولا يقيم في يديه
~~كبير شيء حتى يعهد إليه فيبيعه بالبراءة فيحكم على المشتري بما لا يدري كيف
~~هو، فامنعهم من ذلك أشد المنع وافسخ ذلك بينهم، من ابتاع منهم بيع الإسلام
~~وعهدة الإسلام، فلا تدعه يبيع بالبراءة؛ لأن هذا يكون في مثله التدليس،
~~وإنما يبيع بالبراءة، وقد ابتاع بيع الإسلام وعهدة الإسلام لسوء يريده،
~~فأرى أن يمنعهم من ذلك أشد المنع، إلا رجل باع في دين عليه أو ميراث ورثه
~~أو بيع سلطان أو ما أشبه هذا من العذر فلا أرى به بأسا أن تدعهم يبيعوا
~~بالبراءة، وإن كانوا إنما ابتاعوا بيع الإسلام وعهدة الإسلام.
# قال مالك: وبيع الناس الذي كان فيهم ماضيا يتبايعون بيع الإسلام وعهدة
~~الإسلام، فقال له صاحب السوق: أرأيت الذي يبيع العبد بالبراءة على ألا يمين
~~على البائع، ثم يجد المشتري بالعبد عيبا قبيحا فيريد أن يستحلف له البائع
~~ما علم هذا العيب، قال: ما أرى ms3149 ذلك له عليه؛ لأنه قد اشترط عليه ألا يمين
~~عليه ثم قال له مالك: وقد كنت أمرتك ألا تبيح هؤلاء الجلاب الذين يجلبون
~~الرقيق في السفن من مصر أن يبيعوا شيئا من ذلك إلا بيع الإسلام وعهدة
~~الإسلام ولا يبيعوا ذلك بالبراءة قال: قد فعلت فجاء علي وابن علي وأصحاب له
~~برقيق لهم فأمرتهم ألا يبيعوا إلا بيع
# PageV08P279
# الإسلام وعهدة الإسلام، فقال له مالك: فإنه بلغني أنهم يتبايعون
~~بالبراءة، فقال: باطل، قد منعتهم من ذلك، فقال له: فنعم امنعهم أن يبيعوا
~~بالبراءة فإنهم يبيعون ما لا يعرفون، إنما يقدم عليهم [الرقيق] اليوم
~~ويبيعون من الغد، فامنعهم من ذلك فإنهم يبيعون ما لا يعرفون وهم يجهلونهم.
# قال محمد بن رشد: إذا باع على ما اشترى من عهدة أو براءة فلا كلام في
~~جواز ذلك، وإذا اشترى بالبراءة جاز أن يبيع بيع الإسلام وعهدة الإسلام إذا
~~بين قولا واحدا.
# وإذا اشترى بيع الإسلام وعهدته فلا يجوز أن يبيع بالبراءة واختلف إن فعل،
~~فقيل: يفسخ وهو قول مالك هنا، وقيل: لا يفسخ وهو قوله في نوازل سحنون من
~~كتاب الاستبراء، وقد مضى ذلك كله في أول مسألة من السماع.
# وأما إذا اشترط الذي باع بالبراءة ألا يمين عليه فأعمل ههنا شرطه عموما
~~في المأمون وغير المأمون وفي الذي يبيع لنفسه أو لغيره، إذ لم يفرق بين شيء
~~من ذلك، ولم يعمله في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب
~~البضائع والوكالات إلا في الوصي والوكيل الذي يبيع لغيره، وفي الرجل
~~المأمون، فحصل الاختلاف بين الروايتين في الرجل الذي ليس بمأمون إذا باع
~~لنفسه.
# وكان من أدركنا من الشيوخ يذهبون إلى أن المعنى في هذه المسألة وفي التي
~~في رسم سلعة سماها من كتاب المديان والتفليس في أن الشرط في التصديق في
~~اقتضاء الدين دون يمين غير عامل، وأن له أن يحلفه سواء لحمل كل واحدة منهما
~~على صاحبتها، فيأتي فيهما جميعا ثلاثة أقوال: إعمال الشرط، وإبطاله، والفرق
~~بين المأمون والذي ms3150 يبيع لغيره وبين الذي ليس بمأمون ويبيع لنفسه.
# والصواب: أنهما مسألتان مفترقتا المعنى لا تحمل إحداهما على الأخرى؛ لأن
~~هذه اشترط فيها إسقاط يمين إن كانت قد وجبت حين الشرط ولم يعلما
# PageV08P280
# بوجوبها، ومسألة سلعة سماها في اشتراط التصديق في اقتضاء الدين دون يمين
~~اشترط فيها إسقاط يمين يعلم أنها لم تجب بعد، فالأولى بمثابة أن يقول
~~الرجل: إن كان فلان قد اشترى هذا الشقص بكذا، فقد سلمت له الشفعة، فهذا
~~يلزمه التسليم إن كان قد اشترى؛ والثانية بمثابة أن يقول: إن اشترى فلان
~~الشقص فقد سلمت له الشفعة فهذا لا يلزمه التسليم إن اشترى؛ لأنه أسقط حقه
~~قبل أن يجب له، فلا يدخل الاختلاف في مسألة التصديق في اقتضاء الدين دون
~~يمين من مسألة العيوب هذه ولا فيها نص خلاف.
# قال في الواضحة: وكل من وضع يمينا قبل أن تجب فهي غير موضوعة، وإنما يدخل
~~الاختلاف فيها بالمعنى؛ لأن إسقاط الحق قبل وجوبه أصل مختلف فيه، من ذلك
~~اختلافهم فيمن شرط لامرأته إن تزوج عليها فأمرها بيدها فأسقطت عنه الشرط
~~وأذنت له بالتزويج، فلما تزوج أرادت أن تقضي، وقد مضى القول على هذه
~~المسألة في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح. [وبالله تعالى
~~التوفيق] .
### | مسألة: الرقيق يبعث إلينا بهم نصيح عليهم ثلاثا
# مسألة وقال له صاحب السوق: أرأيت الرقيق يبعث إلينا بهم نصيح عليهم
~~ثلاثا، فأصيح عليهم وأبين لهم أني أصيح ثلاثا، فأصيح يومين فإذا كان اليوم
~~الثالث شغل أهلوهم فلم يرسلوهم إلينا اليوم واليومين والثلاثة، ثم يرسلونهم
~~فيقول الذين كانوا عليهم: قد حبسوا عنا وقد مضت أيام الصياح ولا حاجة لنا
~~بهم، فقال مالك: إذا كان اليوم واليومان وما أشبه ذلك فأرى أن يلزمهم ذلك،
~~وأما إذا كان العشرين ليلة وما أشبه ذلك فلا، فقال له: إن طلحة بن بلال بعث
~~إلي برقيق أبيعهم وأصيح عليهم ثلاثا، فصحت عليهم يومين ثم مات فشغل أهله
~~بموته فلم يبعثوا بهم إلا بعد يومين فأراد الذين كانوا عليهم ms3151 تركهم،
~~وقالوا: قد حبسوا عنا
# PageV08P281
# ومضت أيام الصياح، فقال له: لا أرى ذلك لهم، وأرى أن يلزمهم إياهم، فقيل
~~له: أيلزم ما كان مثل هذا؟ فقال له: أما اليوم واليومان وشبه ذلك فأرى أن
~~يلزمهم إياهم والعذر عذر، وأرى لمثل هؤلاء عذرا، وأما الشيء الكثير فلا
~~أراه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على ما في المدونة في الذي يشتري
~~السلعة على أنه بالخيار ثلاثا أن البيع لا يلزمه بمغيب الشمس من آخر أيام
~~الخيار، وأن له أن يردها بعد انقضاء أيام الخيار ما لم يتباعد ذلك؛ لأنه
~~إذا صاح على العبد وبين أنه يصيح عليه ثلاثا يطلب الزيادة فكل من أعطى فيه
~~عطاء فقد لزمه الشراء على أن صاحب العبد عليه، بالخيار ما لم تنقض أيام
~~الخيار فلصاحب العبد أن يلزمه الشراء، وإن انقضت أيام الصياح ما لم يتباعد
~~ذلك، وقد قيل: إنه ليس له أن يرد السلعة التي اشترى بالخيار بعد انقضاء
~~أيام الخيار، فعلى هذا ليس له أن يلزمه الشراء في العبد بعد انقضاء أيام
~~الصياح.
# ولو كان الذي يصاح عليه في بيع المزايدة مما العرف فيه أن يمضي أو يرد في
~~المجلس ولا يشترط أن يصيح عليه أياما لما كان له أن يلزمه الشراء بعد أن
~~ينقلب بالسلعة عن المجلس، وقد روي ذلك عن ابن القاسم سئل عن الرجل يحضر
~~المزايدة فيزيد، ثم يصاح عليها فينقلب بها إلى أهلها، ثم يأتونه من الغد
~~فيقولون له: خذها بما زدت هل يلزمه ذلك؟ فقال ابن القاسم: أما مزايدة
~~الميراث أو متاع الناس فلا يلزمه ذلك إذا انقلبوا بالسلعة أو تركوها في
~~المجلس وباعوا بعدها أخرى، وإنما يلزم هذا في بيع السلطان الذي يباع على أن
~~يستشار السلطان فإن ذلك يلزمه إذا أمضاه السلطان، وجدت هذه المسألة لابن
~~القاسم بخط يد أبي عمر الإشبيلي، وهي صحيحة على أصولهم.
# ومعنى قوله: إن ذلك يلزمه إذا أمضاه السلطان يريد ما لم يتباعد على ما
~~مضى من قول مالك في مسألة ms3152 الصياح، وبالله التوفيق.
# PageV08P282
### | ابتاع عبدا بالبراءة بيع الميراث
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك: عمن ابتاع عبدا بالبراءة بيع الميراث لا
~~عهدة فيه، فأقام عنده ما شاء الله، ثم باع بيع الإسلام وعهدة الإسلام ولم
~~يخبرهم أنه كان اشتراه بالبراءة، فأراد المشتري أن يرده بذلك، فقال: ما أرى
~~البائع إلا بئس ما صنع، وأن للمشتري أن يرده [بذلك] إن أحب ما لم يبين ذلك
~~له ولو علم المشتري بهذا لم يشتره فأرى له أن يرده إن أحب، قيل له: إنه قد
~~أقام عنده فلم ير إلا خيرا، قال: فما له لم يبين ذلك له، أرى أن يرده إن
~~أحب.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في أول الرسم الذي قبل
~~هذا وفى آخره فلا معنى لتكراره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عهدة السنة هل هي بعد الثلاث
# مسألة وسئل مالك: عن عهدة السنة أمن بعد الثلاث؟ قال: نعم، فقلت له: عهدة
~~السنة إنما هي من بعد الثلاث؟ فقال لي: نعم، وسألت مالكا عن عهدة الثلاث
~~أتدخل في الحيضة أم تكون بعد الحيضة؟ فقال لي: بل أراها تدخل في الحيضة،
~~وذلك أنه يواضعها إياه المشتري حتى تحيض، فإذا حاضت قبضها وخلا بها فصارت
~~منه، فلذلك تدخل الأيام الثلاثة في الحيضة، فقيل لمالك: أفرأيت عهدة السنة؟
~~فقال: إذا قبضها استقبل السنة، قلت له: فإذا قبضها بعد الحيضة استقبل عهدة
~~السنة؟ فقال لي: نعم، إنما يستقبل عهدة السنة إذا قبضها بعد الحيضة.
# PageV08P283
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم اغتسل
~~على غير نية من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته ههنا، وبالله التوفيق.
### | عهدة الثلاث والسنة هل يحمل أهل الآفاق عليها
# ومن كتاب الأقضية الثاني قال أشهب: وسألته عن عهدة الثلاث والسنة أترى أن
~~يحمل أهل الآفاق عليها؟ فقال: ما أرى ذلك، وأرى أن يتركوا على حالهم، وليس
~~في هذا شيء، وهذا مثل بيع البراءة عندنا، وهم ههنا بمكة أقرب إلينا لا
~~يعلمون به، فأرى أن ms3153 يقروا، وذلك مثل بيع البراءة عندنا، قيل له: أرأيت
~~الجواري؟ فقال: لا أرى أن يبعن كذلك، وأرى فيهن المواضعة في الحيضة بمنى
~~وغيرها.
# قال محمد بن رشد: عهدة الثلاث والسنة ثابتة معمول بها في بلد الرسول
~~قديما وحديثا، واختلف منها إذا لم تكن جارية في البلد في موضعين؛ أحدهما:
~~وجوب حمل الناس عليها.
# والثاني: وجوب الحكم بها بينهم، فأما وجوب حمل الناس عليها ففيه قولان؛
~~أحدهما: رواية أشهب هذه أنه لا يحمل الناس عليها.
# والثاني: أنه يحمل الناس عليها، وهو قول المدنيين وروايتهم عن مالك، وحكى
~~ذلك ابن حبيب في الواضحة، ومثله في سماع ابن القاسم من كتاب السلطان قوله:
~~وددت ذلك، وأما وجوب الحكم عليهم بها فيما تبايعوه حيث لا يعمل بها قبل أن
~~يحملوا عليها ففيه ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يحكم عليهم بها، وإن لم
~~يشترطوها، وهو قول المدنيين وروايتهم عن مالك؛ والثاني: أنه لا يحكم بها
~~بينهم إلا أن يشترطوها، وهي رواية المصريين عن مالك؟ والثالث: أنه لا يحكم
~~بها بينهم وإن اشترطوها، وهو قول ابن القاسم في كتاب ابن المواز، ومحمد بن
~~عبد الحكم يرى عهدة السنة حراما لا يعمل بها، فالعهدة في الرقيق مخالفة
~~للأصول إلا أنها عند مالك سنة سلفه فيها أهل بلده فهو متبع لهم فيها، وسائر
~~فقهاء الأمصار يرون المصيبة في كل ما يحدث بالرقيق بعد الشراء من
# PageV08P284
# المشتري قياسا على سائر الحيوان وعلى العروض، وما روي عن النبي - عليه
~~السلام - من رواية عقبة بن عامر الجهني أنه قال: «عهدة الرقيق ثلاث ليال»
~~منهم من يضعفه، وأصحاب الشافعي يقولون: معناه في الخيار المشروط، وما اتصل
~~عليه العمل بالمدينة فهو عند مالك أصل يقدمه على القياس، فرواية المدنيين
~~عنه في أنه يحمل الناس عليها ويحكم بها عليهم وإن جهلوها ولم يشترطوها هو
~~الذي يأتي على أصل مذهبه، وسائر ما ذكرناه من الأقوال في ذلك فإنما هي
~~استحسان ومراعاة للخلاف فمن أصل مذهبه مراعاته، فإن باع بالبراءة في بلد قد
~~عرفت فيه العهدة برئ ms3154 من عهدة الثلاث والسنة ومن كل عيب قديم لم يعلم به
~~البائع، وإن باع بالبراءة في بلد لا تعرف فيه العهدة فمعناه البراءة من كل
~~عيب قديم لم يعلم به البائع.
# وأما المواضعة: فهي واجبة عند مالك وجميع أصحابه في الأمة التي وطئها
~~سيدها ولم يستبرئها رفيعة كانت أو وضيعة، وفي التي لم يطأها أو وطئها
~~واستبرأها إذا كانت رفيعة يخشى أن تكون حاملا، إلا أن تكون ذات زوج أو
~~زانية؛ لأنها تنفي الخطر والغرر من أجل أن الأمة الرفيعة ينقص الحمل من
~~ثمنها كثيرا إذا لم تكن ذات زوج ولا زانية؛ لأنها إن كانت ذات زوج أو زانية
~~فقد دخل المشتري على أن الحمل لا يؤمن منها فارتفع الغرر منها فيجب الحكم
~~بها على الحاضر والمسافر لم يختلف قول مالك في ذلك كما اختلف في العهدة.
# وقد سئل عن ذلك في أهل منى وأهل مصر عند الخروج إلى الحج في الغرباء
~~الذين يقدمون فرأى أن يحملوا على ذلك على ما أحبوا أو كرهوا.
# وإنما وجبت المواضعة فيمن كانت هذه صفتها من الإماء مخافة الحمل إن ظهر
~~بها كسائر ما يظهر من العيوب بالمبيع فيكون المشتري مخيرا بين الرد
~~والإمساك، أو كالجنون والجذام والبرص الذي إن ظهر بالعبد أو الأمة في السنة
~~رد به وجاز البيع من غير
# PageV08P285
# مواضعة؛ لأن الجنون والجذام والبرص أمر نادر، وفي توقيف الأمة أو العبد
~~حولا كاملا لاستبراء ذلك ضرر بالمتبايعين، وأما الحمل فليس بنادر بل هو أمر
~~عام؛ لأن جل النساء على الحمل، ومدة إيقافها للمواضعة يسيرة لا ضرر فيها
~~على المتبايعين [وهي تنفي الغرر والخطر وغير ذلك مما لا يجوز من السلف الذي
~~يجر نفعا إن] نقد الثمن، فوجب أن يجب الحكم بذلك [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: بعت وصيفة مولدة من رجل بالبراءة فسئلت الوصيفة عن أبيها فلم تعرفه
# مسألة وسئل فقيل له: بعت وصيفة مولدة من رجل بالبراءة فسئلت الوصيفة عن
~~أبيها فلم تعرفه، فسألني أن أكتب له لطيبة وأنا لا أدري لطيبة ms3155 أم لا وإنما
~~اشتريتها من رجل من أهل اليمامة، فقال: أراك قد شرطت له مولدة، وليست
~~المولدة إلا الطيبة، فأرى أن تحلف بالله لقد بعته وما تدري أمولدة أم لا؛
~~لأنه يتهمك أن تكون ندمت فيها، فإذا حلفت فإن شاء ردها، وإن شاء أمسكها،
~~قلت: أرأيت إن قال البائع: هو ندم واستغلاها وقد بعته إياها وإنما ابتعتها
~~من قوم لا علم لي بهم؟ فقال: هذا الذي أرى.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه لما باع منه على أنها مولدة،
~~ومعنى المولدة التي هي لرشدة وهي التي تعرف أمها وهي أمة لولادتها في
~~الإسلام، وذلك لا يحل إلا بالتزويج، فقد باع منه على أنه يعرف ذلك فاشترى
~~المشتري على الثقة بقوله، فلما قال له بعد ذلك: إنه لا يعرف ذلك اتهم على
~~أنه أراد أن يزهده فيها بقوله: إنه لا يعرف أنها لرشدة وهو يعرف ذلك، فهي
~~يمين تهمة فيها للمشتري منفعة وهي أنه إن نكل عن اليمين تبين له بنكوله
~~عنها أنه يعرف أنها لرشدة وأنه إنما أراد أن يزهده فيها
# PageV08P286
# رجاء أن يردها عليه فتطيب حينئذ نفسه على إمساكها إن شاء، وجبر على أن
~~يكتب له أنها لرشدة ليقوم عليه بذلك متى ثبت أنها لغير رشدة، وإن حلف لم
~~يجبر على ذلك وكان بالخيار أيضا بين أن يردها من ساعته أو يمسكها فلا يردها
~~إلا أن يثبت أنها لغير رشدة.
# ومعنى لطيبة أي لأم طيبة المنكح، وأصله التشديد، ولكن يخفف كهين وميت.
~~[وبالله التوفيق] .
### | مسألة: ابتاع وصيفا فوجده ولد زنى أله أن يرده
# مسألة وسئل: عمن ابتاع وصيفا فوجده ولد زنى أله أن يرده؟ قال: نعم إذا
~~كان شرط له لطيبة، فقيل له: ماذا؟ فقال: إن كان شرط له لطيبة ثم وجده ولد
~~زنى فله أن يرده.
# قال محمد بن رشد: لم ير له الرد في هذه الرواية بذلك ألا إذا اشترى وشرط
~~الرشدة، وابن القاسم يرى الرد في ذلك، وإن لم يشترط الرشدة، وقد مر ms3156 في رسم
~~البز من سماع ابن القاسم أن العلية ترد بذلك، ومثله في آخر سماع أشهب هذا،
~~فهي ثلاثة أقوال.
### | مسألة: وقف جارية بالسوق وليس عليها إلا إزار
# مسألة وسأله صاحب السوق: عمن وقف جارية بالسوق وليس عليها إلا إزار، فقال
~~للسوام: إني لا أبيعها إلا عريانة أنزع هذا الإزار عنها، فاشتريت على ذلك،
~~فأراد نزع الإزار عنها وقال: هو شرطي عليكم في بيعي فهاتوا ما تلبس جاريتكم
~~حتى آخذ الإزار عنها، أفترى ذلك أم ترى أن يفسخ البيع؟ فقال: بل أراه بيعا
~~جائزا لا يفسخ، ولا أرى له أن يعطيهم إياها عريانة، عليه أن يعطيهم إياها
~~بما يواريها إما بذلك الإزار الذي باعها به وهو عليها، وإما أن
# PageV08P287
# يعطيهم إياها بثوب غيره مما يواريها، وليس له أن يعطيهم إياها عريانة،
~~وإن كان قد اشترط ذلك عليهم، فقال له: فإنه قد أبى أن يعطيهم، وقال: على
~~ذلك بعتهم الجارية، فقال له: أرى البيع ماضيا وأرى أن يكلفه [أن يعطيهم
~~ثوبا يواريها به إزارا أو غيره، فإن أبى فالشرط أرى ذلك عليه وأرى أن
~~يكلفه] إياه، فقال له: فإن رجلا أيضا أتى بجارية فباعها على أن الثياب التي
~~عليها عارية، وأن لها في المنزل خلق ثوبين وإنما أبيعكموها بهما ليس لكم
~~علي غيرهما، فباعها بذلك من الشرط ثم جاء بالثوبين، فإذا هما لا يواريانها،
~~فقال له: ذلك لا أراه له وإن اشترطه، وأرى أن يجاز البيع بينهما ولا يفسخ،
~~ويلزمه أن يعطيها ثوبا يواريها به، فأما خلقا لا يواريها فلا أرى ذلك له،
~~وأرى أن يكلف أن يعطيها إزارا، فقال له: فالقميص؟ فقال: لا أرى ذلك عليه،
~~وأرى أن يعطيها إزارا يواريها وليس له أن يعطيها ذلك الثوبين الخلقين إذا
~~لم يكونا يواريانها، وليس الأخلاق كلها سواء رب ثوب خلق يواري، فأما إذا
~~كان لا يواريها فلا أرى أن تجيز ذلك له، وأرى أن تلزمه أن يعطيها ثوبا أو
~~إزارا يواريها، فقال له: فألزمهم هذا؟ فقال له: نعم، تلزمهم هذا فإن ms3157 هذا
~~رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مخالفة للأصول؛ لأن الشروط المشترطة في
~~البيوع على مذهب مالك تنقسم على أربعة أقسام: قسم يبطل فيه البيع والشرط،
~~وهو ما آل البيع به إلى الإخلال بشرط من الشروط
# PageV08P288
# المشترطة في صحة البيع؛ ومنها ما يفسخ به البيع ما دام مشترط الشرط
~~متمسكا بشرطه؛ وقسم يجوز فيه البيع والشرط، وهو ما كان الشرط فيه جائزا لا
~~يؤول إلى فساد ولا يجر إلى حرام، وقسم يجوز فيه البيع ويفسخ الشرط وهو ما
~~كان الشرط فيه حراما إلا أنه خفيف فلم يقع عليه حصة من [جملة] الثمن، فالذي
~~يوجبه القياس والنظر في الذي باع الجارية على أن ينتزع ما عليها من الثياب
~~ويبيعها عريانة أن يكون البيع جائزا والشرط عاملا جائزا؛ لأنه شرط جائز لا
~~يؤول إلى غرر ولا خطر في ثمن ولا مثمون ولا يجر إلى ربا، ولا حرام، فوجب أن
~~يجوز ويلزم؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «المسلمون على شروطهم»
~~، وعلى مذهب جابر بن عبد الله وهو قول عيسى بن دينار في المدنية وروايته عن
~~ابن القاسم أن الرجل إذا اشترط أن يبيع جارية عريانة فذلك له، وبه مضت
~~الفتوى بالأندلس.
# وأما الذي باع الجارية على أن ينتزع الثياب التي عليها عنها ولا يكون لها
~~إلا ثوبان خلقان في المنزل، فكان القياس والنظر فيها على المذهب أن يكون
~~البيع فاسدا؛ لأن الأخلاق من الثياب تختلف، فوقع البيع على غرر، إذ لم ير
~~المشتري خلق الثوبين ولا وصفا له ولو وصفا له لما وجب أن يجوز البيع على
~~ذلك إلا على اختلاف، إذ ليسا بغائبين عن البلد.
# فرواية أشهب هذه مضاهية لقول ابن أبي ليلى في أن البيع والشرط إذا وقعا
~~يجاز البيع ويفسخ الشرط جملة من غير تفصيل على ظاهر حديث بريرة. [وبالله
~~التوفيق] .
### | مسألة: ابتاع عبدا بيع الإسلام وعهدة الإسلام فلم يقم عنده إلا شهرا
# مسألة وسئل: عمن ابتاع عبدا بيع الإسلام وعهدة الإسلام فلم يقم عنده إلا
~~شهرا] ms3158 حتى أبق منه، فأراد أن يستحلف البائع ما أبق
# PageV08P289
# عنده، فقال: أرى عليه يمينا لعله أن يكون ضربه أو أساء إليه فأبق من ذلك،
~~ما أرى له عليه من يمين إلا أن يأتي بشبهة أو أمر يتهم عليه، فقيل له: ليس
~~إلا أنه اشتراه فلم يقم عنده إلا شهرا حتى سرق أو أبق فاتهمه أن يكون قد
~~كان يفعل عنده مثل هذا فأراد استحلافه على هذا، فقال: ما أرى ذلك له عليه،
~~وذلك يختلف عندي.
# أما الجليب الذي إنما جلب ثم باعه فإني لا أرى له عليه يمينا، وأما
~~[الغلام] الذي نشأ عنده اعتاده، فإن ذلك عندي مختلف، قيل له: فإنه غلام نشأ
~~بالمدينة وكان بها ليس بجليب باعه هذا من هذا بيع الإسلام وعهدة الإسلام
~~فلم يقم عنده إلا شهرا حتى سرق أو أبق، أفترى له عليه يمينا لما فعل عنده
~~من ذلك شيئا قبل أن يبيعه؟ فقال: ما أرى ذلك عليه إلا أن يكون لذلك شبهة أو
~~أمر يستبين.
# قال محمد بن رشد: قال: إن الجليب يختلف عنده من غير الجليب في إيجاب
~~اليمين على البائع، ثم رجع عند تحقيق الجواب إلى أنه لا يمين عليه في
~~الوجهين جميعا إلا بشهبة أو أمر يستبين وقد مضت هذه المسألة، والقول عليها
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: الصبي الصغير يكون في الكتاب فيأبق فيقيم اليوم واليومين
# مسألة وسئل [مالك] عن الصبي الصغير يكون في الكتاب فيأبق فيقيم اليوم
~~واليومين، فإذا بلغ وكبر باعه سيده ولم يبين إلى المشتري من ذلك ويعلمه
~~إياه، ثم يعلم المشتري بعد ذلك
# PageV08P290
# بأمره، أترى له رد العبد على البائع بذلك؟ فقال: نعم، أرى ذلك له عليه
~~ولمثل هذا من الإباق عادة وهو عيب فأرى له رده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العيوب في الأخلاق عوائد تبقى
~~عاقبتها، فعلى البائع أن يبين بما كان من ذلك عنده وإلا كان مدلسا. [وبالله
~~التوفيق] .
### | مسألة: يبيع الجارية ms3159 ولا يعرف أبكر هي أم ثيب
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يبيع الجارية فيقال له: أبكر هي أم ثيب؟
~~فيقول: والله ما أدري ولكني أبيعكموها بكرا كانت أو ثبيا، فقال: لا أرى
~~بذلك بأسا، قيل له: لا ترى بذلك بأسا؟ قال: نعم لا أرى بذلك بأسا، لا سيما
~~في الجارية الدنية التي لا ثمن لها، قيل له: من جواري الخدمة واللاتي لا
~~بال لهن؟ فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الجارية التي يوطأ مثلها محمولة على
~~أنها قد وطئت، فإنما يشتري المشتري على ذلك، وإن سكت البائع ولم يذكر شيئا
~~من ذلك، فكيف إذا تبرأ من معرفة ذلك، وإنما يجب للمشتري أن يردها إذا
~~ألفاها ثيبا واشتراها على أنها بكر، أو كانت ممن لا يوطأ مثلها، وهي من غير
~~الوخش على ما مضى في رسم سن من سماع ابن القاسم. وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: أوقف جارية له بالسوق فسيم بها
# مسألة وسئل: عمن أوقف جارية له بالسوق فسيم بها فقال: لا أنقص فيها من
~~ثلاث وعشرين دينارا، فقال له رجل: إن جاريتك عريانة
# PageV08P291
# فضع لي نصف دينار في كسوتها، ففعل، ثم إن الذي اشتراها باعها فقالت
~~الجارية: للذي ابتاعها قد كان لي عند الذي باعني نصف دينار، قال ابن كنانة:
~~قلت له: إن مالكا قد قال فيها يستحلف الذي باعها لقد باعها وهو نازع للنصف
~~دينار منها.
# قال مالك وأنا أسمع: صدق ابن كنانة قد قلته، ثم أخبرني ابن كنانة بعد أن
~~مالكا نزع عنها وقال: أرى أن يؤخذ من البائع النصف دينار فيدفع إلى
~~الجارية.
# قال محمد بن رشد: حكم لما وضع البائع للمشتري في كسوة الجارية بحكم
~~كسوتها ولم يحكم له بحكم مالها، إذ حكم مال العبد أن يكون بنفس البيع
~~للبائع إلا أن يشترطه المبتاع على ما جاء في السنة الثابتة عن النبي - عليه
~~السلام -، ولا أراه مالا من مال المشتري الذي وضعه له، وذلك نحو ما في رسم
~~يوصي من ms3160 سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق، فيقوم من قوله الأول الذي قال
~~فيه: إن البائع يستحلف لقد باعها وهو نازع للنصف دينار منها أن من باع عبدا
~~وله عنده كسوة تشبه لبسته أنها لا تكون إلا بعد يمينه لقد باعها وهو منتزع
~~لها، وكان القياس أن يكون له إذا باعه كسائر ماله إلا أن يشترطه المبتاع أو
~~يشترط ماله فيدخل فيه على ما حملنا عليه ما وقع في رسم الوضوء والجهاد من
~~سماع أشهب من كتاب الجهاد، وما وقع في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب
~~التجارة لأرض الحرب، ووجه القول الذي رجع إليه أنه حكم للنصف دينار الموضوع
~~في كسوتها بحكم ما كان عليها من الكسوة التي يبتذل مثلها عند البيع فيكون
~~ذلك للمبتاع، وإن لم يشترطه على ما قال في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~جامع البيوع، وهو في القياس بعيد أبعد من القول الأول، وبالله التوفيق.
# PageV08P292
### | حضر جارية تباع في السوق فقال له رجل كف عني فيها فإن لي بها حاجة
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع ثم كراء وسئل: عمن حضر جارية تباع في السوق
~~فقال له رجل: كف عني فيها فإن لي بها حاجة، فقال: أما الرجل الخاص يقول
~~لصاحبه إن لي بهذه الجارية حاجة [فكف عني فيها] فليس بذلك بأس، أرجو ذلك،
~~فأما الأمر العام فلا أحبه، إن تواطأ الناس بهذا فسدت السلع، فأما الرجل
~~الواحد الخاص فأرجو ألا يكون به بأس. [قيل له: أرأيت إن قال: اكفف عني ولك
~~نصفها؟ فقال: لا، والأول أعجب إلي] .
# قال محمد بن رشد في المبسوط من رواية ابن نافع عن مالك: أنه كره ذلك في
~~الواحد وقال: لا أراه حسنا؛ لأنه لو قال: لكل من يراه يريد أن يزيد عنه كف
~~عني أضر بذلك بالبائع وأخذ السلعة بحكمه فلا أرى ذلك جائزا لأحد، وذلك قريب
~~مما في الكتاب؛ لأنه إنما كره الواحد من ناحية الذريعة لئلا يتطرق به إلى
~~استجازة ذلك في الجماعة، ولو قال ms3161 للواحد: كف عني ولك دينار جاز ذلك ولزمه،
~~اشترى أو لم يشتر، ولو كان قوله كف عني ولك نصفها على طريق الشركة لجاز
~~أيضا، وإنما لم يجز ذلك في الرواية إذا أعطاه النصف على طريق العطية، فكأنه
~~أعطاه على ألا يزيد عليه ويكف عنه ما لا يملك فلذلك لم يجزه، والله أعلم،
~~قاله ابن دحون، وهو صحيح إن شاء الله.
# ولو اشتراها للتجارة فوقف عليه رجل من التجار بها فكف عنه فيها ثم سأله
~~الشركة فيها للزمه ذلك على اختلاف سنذكره إن شاء الله في رسم البيوع الأول
~~من سماع أشهب من كتاب جامع البيوع وبالله التوفيق.
# PageV08P293
### | مسألة: يبيع الجارية على أن يتخذها أم ولد فيعلم بمكروه ذلك
# مسألة قال: وسئل مالك عن الذي يبيع الجارية على أن يتخذها أم ولد فيعلم
~~بمكروه ذلك، فقال البائع: أنا أضع عنك الشرط، أترى أن يمضي البيع إذا وضع
~~عنه؟ قال: لا أرى ذلك، وأرى أن يفسخ البيع ويرد، وليس ذلك مثل الذي يبيع
~~ويشترط سلف عشرة دنانير فيدع السلف، وأرى إذا باعها منه على أن يتخذها أم
~~ولد فيعلم بذلك وقد حملت أن تكون للمشتري بقيمتها يوم اشتراها، والله أعلم.
# قال محمد بن أحمد: قد ساوى في المدونة بين المسألتين فقال: إنه إذا رضي
~~بترك الشرط جاز البيع كالبيع والسلف، وهو المشهور في المذهب، وجعل في هذه
~~الرواية البيع والسلف أخف من الذي يبيع الأمة على أن يتخذها أم ولد وقد
~~قيل: إنه أشد منه، فيفسخ البيع والسلف على كل حال في القيام، وتكون فيه
~~القيمة في الفوات، بالغة ما بلغت، ولا يفسخ البيع في الذي يبيع الأمة على
~~أن يتخذها أم ولد إذا رضي البائع بإسقاط الشرط، فإن فات البيع كان فيه
~~الأكثر من القيمة أو الثمن على حكم بيوع الثنيا.
# وقد مضى وجه الفرق بينهما عند من رآهما مفترقين وذكر الاختلاف في ذلك في
~~سماع يحيى من كتاب السلم والآجال، فلا معنى لإعادة ذكر ذلك، وقوله بقيمتها
~~يوم اشتراها معناه ms3162 إذا كان الشراء والقبض في يوم واحد، وأما إن تأخر القبض
~~عن الشراء فإنما يكون عليه قيمتها يوم قبضها، وبالله تعالى التوفيق.
### | يبتاع العبد بالبراءة ثم يظهر منه على بياض
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك: عن الرجل يبتاع العبد بالبراءة ثم يظهر منه
~~على
# PageV08P294
# بياض فيقول للبائع: احلف ما علمت به هذا البياض، فيقول: لا أحلف ولكن
~~احلف أنت بالله الذي لا إله إلا هو ما رأيته فرضيته بعد الروية، فقال: لا
~~أرى ذلك للبائع على المبتاع، لا أرى له عليه يمينا.
# قال محمد بن رشد: قال إن البائع يحلف ما علم بالبياض، يريد وإن كان ظاهرا
~~من أجل أنه بيع بيع براءة، وقد نص على ذلك في سماع يحيى، وإنما يختلف إذا
~~لم يكن البيع بيع براءة حسبما مضى القول فيه في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، ولم يبين هل ثبت قدم البياض الذي ظهر عليه أم لا، وقد اختلف في
~~إيجاب اليمين عليه إن لم يثبت قدمه، فقيل: إنه لا يحلف في بيع البراءة إلا
~~في الموضع الذي يجب الرد به في غير بيع البراءة، وهو أن يثبت قدم العيب
~~عنده، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، ومثله في كتاب ابن المواز، وقيل: إنه
~~يحلف كما يحلف إذا لم يكن البيع بيع براءة وهو ظاهر هذه الرواية، ونص قول
~~ابن القاسم في رسم أول عبد أبتاعه من سماع يحيى بعد هذا، وكذلك اختلف أيضا
~~إن نكل عن اليمين، فقيل: إنه يرد عليه دون يمين، وهو قول مالك في كتاب ابن
~~المواز، ومثله في الواضحة، وهو دليل قوله في هذه الرواية لا أرى له عليه
~~يمينا؛ لأن ظاهره ألا يمين له عليه بحال على ظاهر ما جاء في حديث قضاء
~~عثمان على عبد الله بن عمر من قوله فيه: فأبى عبد الله بن عمر أن يحلف
~~وارتجع العبد.
# وأما قوله في الرواية: إنه لا يمين له عليه أنه ما رآه فرضيه بعد الروية،
~~فهذا مثل ما في المدونة، ms3163 قال فيها: إنه لا يحلف له إلا أن يدعي أنه بلغه
~~ذلك أو أن مخبرا أخبره بذلك، قال في العشرة بعد أن يحلف على ذلك فتكون
~~يمينه على ذلك توجب له اليمين.
# قال بعض المتأخرين: ويحلف لقد أخبره بذلك مخبر صدق، فإن كانت له بينة على
~~إخباره إياه أو أتى بالمخبر فقال: هذا أخبرني سقطت عنه اليمين، وإن كان
~~المخبر الذي أتى به غير عدل.
# PageV08P295
### | مسألة: ابتاع من رجل جارية على أنها عذراء فقبضها بكرة وغاب عليها
# مسألة وسئل: عمن ابتاع من رجل جارية على أنها عذراء فقبضها بكرة وغاب
~~عليها، فلما كان بالعشي جاءه بها فقال: لم أجدها عذراء، فقال له البائع:
~~أما أنا فلم أبعك إلا عذراء وقد غبت عليها ولست أدري لعلك افترعتها أو
~~غيرك، فقال مالك: أرأيت لو جاءه بها من ساعته أنه ليس بمثل هذا من خفاء،
~~فأرى أن يريها النساء، فإن قلن: نرى أثرا قريبا من افتراعها حلف البائع
~~بالله الذي لا إله إلا هو [ثم لزمت المبتاع، فإن قلن: ما نرى شيئا، إن هذا
~~فيما نرى لقديم أحلف المبتاع بالذي لا إله إلا هو ثم] ردها؛ لأن النساء لم
~~يشهدن على أنها لم تفترع عند هذا، وإنما قلن: لا نرى شيئا قريبا، فقلت له:
~~افهمني يا عبد الله ما تقول إذا قال النساء: ما نرى أثرا قريبا [من
~~افتراعها] ، وإن افتراعها لقديم غير حديث، فقيل للمبتاع: أحلف فأبى؟ فقال
~~لي: إذا أبى أن يحلف ردت اليمين على البائع ثم لزمت الجارية المبتاع.
# قال محمد بن رشد: جعل مالك - رحمه الله - شهادة النساء، إذا لم يشهدن
~~قطعا من جهة النظر أنها لم تفترع عند البائع ولا عند المبتاع وإنما قلن:
~~نرى أثرا قريبا وإن افتراعها فيما نرى لقريب، أو نرى أثرا بعيدا وإن
~~افتراعها فيما نرى لبعيد، دليلا يوجب أن يكون القول قول من شهدن له بذلك من
~~البائع أو المبتاع مع يمينه، كالشاهد واليد والرهن وإرخاء الستر ومعرفة
~~العفاص والوكاء وما أشبه ذلك ms3164 من الأشياء، ولو كان ما رأى النساء من
~~افتراعها أمرا بينا لا يشككن فيه أنه حديث لا يمكن أن يكون عند البائع، أو
~~قديم لا يمكن أن يكون حدث عند المبتاع، فقطعن على ذلك وبتتن
# PageV08P296
# الشهادة فيه، إذ ذلك مما تدرك معرفة حقيقته بالنظر والعيان لكانت شهادتهن
~~في ذلك عاملة دون يمين على ما نص عليه في رسم يدير ماله بعد هذا من سماع
~~عيسى، وعلى ما دل عليه قوله أيضا في هذه الرواية أرأيت لو جاء بها من ساعته
~~أنه ليس بمثل هذا من خفاء، وقد كان جميع من أدركنا من الشيوخ يحملون رواية
~~أشهب هذه على الخلاف لرواية عيسى، وعلى ذلك يحملها أيضا من لم ندرك من
~~الفقهاء المتقدمين فيما بلغنا عنهم، فكانوا يختلفون على ذلك في الحائط يكون
~~بين الدارين لرجلين فيدعيه كل واحد منهما ملكا لنفسه ويشهد الشهود لأحدهما
~~أنه من حقوق داره بدليل عقود البناء وما أشبه ذلك، فهل يقضى بشهادتهم لمن
~~شهدوا أنه من حقوق داره بيمين أو بغير يمين؟ وهي عندي مسألة أخرى لا ينبغي
~~أن يختلف في إيجاب اليمين فيها، إذ لا يمكن الشهود أن يشهدوا أنه ملك
~~لأحدهما من جهته [دليل] البناء، إذ قد يكون لمن لا دليل له فيه بشرط في أصل
~~مقاسمة الدار أو بيع أو هبة أو ما أشبه ذلك، وباليمين كان يفتي أبو عمر
~~الأشبيلي، وهو نص قول عبد الملك بن الماجشون في الثمانية، ولو كان
~~المتداعيان في الحائط، لا يدعيه كل واحد منهما لنفسه ملكا وإنما يقول: إنه
~~من حقوق داره [لوجب أن يقضى به لمن شهدت البينة منهما له أنه من حقوق داره]
~~دون يمين وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى جارية ليتخذها أم ولد فاخبر أنه لا يعرف أبوها
# مسألة وسئل مالك: عمن اشترى جارية ليتخذها أم ولد فاخبر أنه لا يعرف
~~أبوها، أله أن يردها؟ فقال: ذلك له [إن كانت ذات ثمن] .
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم
# PageV08P297
# الأقضية ms3165 الثاني من هذا السماع وفي رسم البز من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى جارية ليتخذها أم ولد فاخبر أن أحد جديها أسود
# مسألة قيل له: أرأيت إن أخبر أن أحد جديها أسود، أله أن يردها؟ فقال: لا
~~أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمالك أن العلية ترد بذلك، وهو صحيح، لما
~~يخشى من أن ينزع عرقه فيأتيه منها ولد أسود، والأصل في ذلك ما جاء من «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - "أتاه رجل فقال: يا رسول الله، إن أهلي
~~ولدت غلاما أسود وإني أنكرته، فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~هل لك من إبل؟ قال: نعم، قال: فما ألوانها، قال: حمر، قال: فيها من أورق؟
~~قال: إن فيها لورقا، قال: فأنى ترى ذلك جاءها؟ قال: عرق نزعه، قال: فلعل
~~ابنك نزعه عرق» ولم يرخص له في الانتفاء منه.
### | مسألة: ابتاع جارية ثم جاء فزعم أنها تبول في الفراش
# مسألة وسئل: عمن ابتاع جارية ثم جاء فزعم أنها تبول في الفراش، فأنكر ذلك
~~البائع وكذبه، أيهما يحلف؟ قال: هذا أمر يعرف يضعانها على يدي عدل حتى
~~يعرفوا ذلك منها، وهذا مما يجوز فيه قول النساء، ومما يجوز فيه قول الرجال
~~يجدون
# PageV08P298
# تحتها البول قيل: أفتراه مما يحدث؟ قال: لا ويسأل عن ذلك أصحاب الرقيق
~~وهم أعرف بهذا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر؛ لأن الجارية تتهم على أن تفعل ذلك
~~عند الذي وضعت عنده لترجع إلى سيدها، وقد قال ابن عبد الحكم في الكتاب
~~المعروف بالمولدات لا يثبت مثل هذا إلا بإقرار البائع؛ لأن العبد يتهم على
~~أن يبول عامدا أو يلقي ماء في فراشه، والصحيح فيها ما حكاه ابن حبيب في
~~الواضحة قال: لا يردها حتى يقيم بينة أنها كانت تبول في الفراش عند البائع؛
~~لأنه مما يحدث في ليلة فأكثر، ويحلف البائع على علمه ولا يحلف بدعوى
~~المبتاع حتى توضع بيد امرأة أو رجل له ms3166 زوجة، فيذكر ذلك، ويقبل قول المرأة
~~في ذلك وقول زوجها عليها، فتجب بذلك اليمين على البائع، وليس بمعنى الشهادة
~~[ولو جاء المشتري بقوم ينظرون مرقدها بالغداة مبلولا فلا بد من رجلين؛ لأن
~~هذا من معنى الشهادة] ثم يحلف حينئذ البائع.
# قال: والغلام مثل هذا، وكذلك قال كل من كاشفت من أصحاب مالك.
### | مسألة: عبد بيع بالبراءة من الإباق فعطب أو مات
# مسألة وسئل عن عبد بيع بالبراءة من الإباق، فعطب أو مات، فقال: إن أقام
~~البينة أنه عطب في الثلاث فهو من البائع، قيل: من يكلف ذلك؟ قال: المشتري،
~~وهو مثل ما لو غاب عليه فعليه البينة أنه مات في الثلاث.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف روايته عنه في أول السماع مثل رواية ابن
~~القاسم عنه في رسم طلق من سماع ابن القاسم، وقد مضى هناك القول على ذلك فلا
~~وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV08P299
### | ابتاع شاة فوجد جوفها فاسدا أخضر
# ومن كتاب البيوع الأول قال: وسئل عمن ابتاع شاة فوجد جوفها فاسدا أخضر
~~فظن أنه من ضربة ضربت الشاة، أترى له أن يردها؟ فقال: لا والله ما أظن له
~~أن يردها قد يشتري المشتري فيقال له: سمينة ثم تأتي عجفاء فيردها، ويقول:
~~هات الثمن، ما أرى له عليه شيئا، قيل له: فيحلف؟ قال: إن جاء بوجه حلف.
# قال محمد بن رشد: قوله: فظن أنه من ضربة ضربت الشاة، يدل على أنه لو علم
~~أن ذلك من ضربة ضربت لكان له أن يردها، فلم ير له أن يردها حتى يعلم ذلك؛
~~لأنه حمل أمرها على أن ذلك بها من غير جناية عليها كالسوس في الخشب لا يعلم
~~به إلا بعد القطع، ولم ير على البائع يمينا أنه ما ضربها ولا علم أنها
~~مضروبة إلا أن يأتي بوجه شبهة، وذلك على القول بأن يمين التهمة لا تلحق دون
~~شبهة.
# وقوله: قد يشتري المشتري الشاة ويقال له: سمينة ثم تأتي عجفاء إنه لا رد
~~له، معناه أن البائع لم يقل له ذلك، ms3167 وإنما قاله له غيره فاشتراها وهو يظنها
~~سمينة.
# وإما لو قال ذلك له البائع وشرط أنها سمينة، فوجدها عجفاء لكان ذلك عيبا
~~فيها يجب له الرجوع بقيمته من الثمن؛ لأن الذبح فيها فوت.
# وفي المبسوطة لأشهب أنه يرد فيها إلى القيمة، ومعنى ذلك إذا كانت قيمتها
~~سمينة والثمن الذي اشتراها به سواء، فيرجع قوله إلى أن له الرجوع بقيمة
~~العيب من الثمن كما قلناه؛ لأنه لا يرد إلى القيمة بعد الفوات إلا البيع
~~الفاسد، وليس هذا ببيع فاسد، وإنما هو بيع عيب، وقد كان الشيوخ يختلفون من
~~هذا المعنى في الذي يشتري الضحية فيجدها عجفاء، فمنهم من كان لا يرى في ذلك
~~للمبتاع حجة على البائع ويحتج بهذه الرواية، وممن كان يذهب إلى ذلك ابن
~~الفخار وابن القطان، وكان ابن الفخار يقول: ولو رضي البائع أن يأخذها منه
~~مذبوحة ويصرف عليه الثمن لم يجز
# PageV08P300
# له لأنه بيع الحيوان باللحم، وجواز هذا يتخرج على اختلاف قول مالك في
~~سماع أشهب من كتاب السلم والآجال في الذي يبيع من الرجل الثمرة في رؤوس
~~النخل بعد أن بدا صلاحها بدين إلى أجل، فإذا يبست واستجدت أخذها منه بماله
~~عليه من الثمن أو أقل أو أكثر، ومنهم من كان يقول: له أن يردها عليه مذبوحة
~~كمن دلس لرجل بعيب في ثوب ثم اطلع على العيب بعد أن قطع الثوب أنه يرده ولا
~~شيء عليه في قطعه؛ ومنهم من كان يقول: القيام عليه بالعيب يريد فيرجع عليه
~~بقيمته ويرى الذبح فوتا، وإلى هذا كان يذهب ابن عتاب، وقال بذلك ابن مالك
~~وذكر أنه في كتاب ابن شعبان.
# والذي أقول به في هذا: أنه إن أتى إلى رب الغنم فقال له: أخرج إلي شاة
~~سمينة أضحي بها أو شاة أضحي بها ولم يقل سمينة، فأخرج إليه شاة فسامه فيها
~~واشتراها منه، فلما ذبحها وجدها عجفاء لا تجوز في الضحايا، فله ردها مذبوحة
~~وأخذ ثمنها، وأما إن أتى الغنم فوضع يده على شاة منها فقال له: بعني ms3168 هذه
~~الشاة أضحي بها فاشتراها منه فلما ذبحها وجدها عجفاء، لا تجوز في الضحايا،
~~فلا قيام له عليه فيها، إلا أن يقر البائع أنه علم أنها كانت مهزولة لا
~~تجوز في الضحايا فيكون له ردها عليه، وكذلك إن لم يقل: أضحي بها إذا كان
~~ذلك في وقت شراء الضحايا وفي سوقها؛ لأن أمره إنما يحمل على أنه إنما
~~اشتراها ليضحي بها إذا لم يكن من أهل التجارة بذلك مثل الجزارين وشبههم
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع عبدا ولم يستثن ماله عند الاشتراء
# مسألة وسئل: عمن ابتاع عبدا ولم يستثن ماله عند الاشتراء، ثم جاء بعد
~~الاشتراء إلى البائع فقال له: إنه قد كان لي أن استثني مال العبد فلم أفعل،
~~فأنا أشتري منك الآن ماله ما كان بكذا وكذا، أيصلح ذلك؟ فقال: لا والله ما
~~يصلح. قيل له: أفرأيت الذي يبتاع أصل الحائط وفيه ثمر قد أبر فلم يستثنه
~~عند عقدة الشراء، ثم يجيء بعد ذلك فيريد أن يشتريه، أيجوز ذلك له؟ فقال: لا
# PageV08P301
# والله إذا باع الرجل أصل حائطه وثمره بلح جاز للمشتري أن يستثنيه، فإن لم
~~يستثنه فإنه إنما جاء الآن يشتري بلحا في رؤوس النخل، لا يصلح هذا، وهذا
~~بيع الثمار قبل أن يبدو صلاحها، والنخل يباع وفي رؤوسها البلح فيكون
~~للمشتري إذا استثناها، فإذا ذهب يشتريها بعد اشتراء الأصل فقد صار بيع
~~الثمار قبل أن يبدو صلاحها، وسواء بعد ذلك أو قرب لا يصلح، والعبد بمنزلة
~~ذلك في ماله قرب ذلك أو بعد.
# قال محمد بن رشد: أجاز ذلك ابن القاسم في رسم نقدها من سماع عيسى من كتاب
~~جامع البيوع، ولم يفرق في ذلك بين قريب ولا بعيد، ومثل ذلك في الجوائح من
~~المدونة في شراء الثمرة بعد الأصل، وفرق عيسى في ذلك بين القرب والبعد، وهي
~~رواية أصبغ عن ابن القاسم، فمن الناس من يحمل رواية أصبغ عن ابن القاسم
~~وقول عيسى على الخلاف لرواية عيسي ويقول في المسألة ثلاثة أقوال: المنع،
~~والجواز، والتفرقة بين ms3169 القرب والبعد، ومنهم من يقول: إن قول ابن القاسم في
~~رواية أصبغ عنه مفسر لقوله في رواية عيسى عنه، وإن الاختلاف إنما هو في
~~القرب ولا اختلاف في البعد؛ لأن الأمر إذا طال فليس الذي اشترى هو الذي كان
~~يجوز له أن يستثني، [وقد كنت أقول بذلك ثم بان لي أنه قول ثالث في المسألة؛
~~لأن كل قول منها له وجه من النظر قد ذكرته وبينته في أول رسم نقدها من سماع
~~عيسى من كتاب جامع البيوع] ، وقد أجاز أشهب في قول شراء ثمر النخل ولم يجز
~~شراء مال العبد، في الجواز من إلحاق مال العبد بالأوإلحاق ثمر النخل بالأصل
~~أبين صل؛ لأن المشتري يضمنها بالعقد؛ لأنها في أصوله، والحادث فيها من
~~النماء إنما حدث بعد أن صارت في ضمانه وفي أصوله، وإنما نهي عن بيع الثمار
~~قبل أن يبدو صلاحها لكونها في ضمان البائع وفي أصوله.
# وقول النبي- صلى الله عليه وسلم -: «أرأيت إذا منع الله الثمر ففيم يأخذ
~~أحدكم مال أخيه» ، دليل على هذا.
# PageV08P302
### | اشترى من رجل عبدا فمات البائع والمبتاع فوجد ورثة المبتاع بالعبد عيبا
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها وقال في رجل
~~اشترى من رجل عبدا فمات البائع والمبتاع فوجد ورثة المبتاع بالعبد عيبا كان
~~به عند البائع يشهد بذلك الشهود ولم يعرفوا عدة الثمن، جهلوا ذلك ولم يعلم،
~~والعبد قائم بعينه أو فائت: إن مجهلة الثمن فوت وإن كان قائما، ويرجع بقدر
~~العيب في الوجهين جميعا، ينظركم قيمته يوم قبضه المبتاع، مثل أن تكون أرفع
~~القيمة يومئذ خمسين دينارا وأدناها أربعين دينارا فبين ذلك عشرة دنانير
~~فالعشرة تنقسم بين القيمتين بنصفين، فيكون الثمن خمسة وأربعين، ثم ينظركم
~~العيب من ذلك فيرجع به.
# قال عيسى: أرى ألا ينظر في شيء من هذا إلى وسط القيمة، ولكن إلى قيمته
~~يوم بيع فتجعل القيمة ثمنه، ثم يرجع بقدر العيب في القيمة، ومجهلة الثمن
~~فوت.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن ms3170 القاسم أن مجهلة الثمن ليس بفوت، وأنه
~~يرجع بقيمته يوم قبضه قيمة وسطه ويرد العبد، حكى القولين عنه ابن المواز،
~~والقيمة إنما تكون في هذا يوم البيع لا يوم القبض، إذ ليس ببيع فاسد،
~~فقوله: إنه ينظر إلى قيمته يوم قبضه المبتاع معناه إذا كان القبض والبيع في
~~يوم واحد، ولم يذكر في هذا يمينا، واليمين في ذلك واجبة على القول بلحوق
~~يمين التهمة، فلا يكون هذا الذي قاله ابن القاسم من رد العبد والرجوع
~~بقيمته أو إمساكه والرجوع بقيمة العيب من القيمة على هذا القول إلا بعد
~~أيمانهما أو نكولهما، فإن حلف ورثة البائع أنهم لا يعلمون عدة الثمن ونكل
~~ورثة المشتري عن اليمين استبرئ بما يؤدي إليه اجتهاد الحاكم من السجن، ولو
~~تجاهلوا معرفة
# PageV08P303
# الثمن وتصادقوا على أنه لم يقبض والسلعة قائمة لحلفوا جميعا ورد البيع
~~على ما قاله في كتاب تضمين الصناع من المدونة، وإن فاتت كانت على ورثة
~~المشتري بقيمتها، ثم ينظر في العيب بينهم على ما تقدم.
# ووجه القول بأن مجهلة الثمن فوت هو أنه لما كان فوات العبد بالعيوب
~~المفسدة فوتا في الرد بالعيب لئلا يظلم البائع بأن يؤخذ منه جميع الثمن
~~ويرد إليه العبد معيبا، وزيادته في عينه كالصغير يكبر فوتا لئلا يظلم
~~المبتاع، وجب أن يكون مجهلة الثمن فوتا لئلا يظلم ورثة البائع إن كانت
~~القيمة أكثر من الثمن الذي قبض، أو يظلم ورثة المبتاع إن كانت القيمة أقل
~~من الثمن الذي دفع.
# ووجه القول بأن ذلك ليس بفوت هو أنه لما كان ذلك لا يحققه أحدهما على
~~صاحبه ولا يدعيه عليه وجب ألا يلتفت إليه.
# وقول عيسى بن دينار إنه لا ينظر في شيء من هذا إلى وسط القيمة يرجع إلى
~~قول ابن القاسم في المعنى ولا يخالفه إلا في صفة التقويم؛ لأنه لا يقول إنه
~~يقوم أعلى القيم التي لا توجد إلا في النادر على الطالب ولا أدنى القيم
~~التي يبيع بها المحتاج المضطر إلى تعجيل البيع، وإنما يقول: إنه ms3171 يقوم على
~~الوسط من ذلك، فهو راجع إلى قوله في المعنى، وأما قوله: إنه يقوم يوم البيع
~~فقد ذكرنا أنه معنى قول ابن القاسم وإرادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الجارية من الرجل فيغيب البائع ويجد بها المشتري عيبا لم يعلم به
# مسألة وقال في الرجل يشتري الجارية من الرجل فيغيب البائع ويجد بها
~~المشتري عيبا لم يعلم به وهو نقط برص في غير موضع ولم يطلع منها عند
~~الاستبراء إلا على نقطة واحدة، والبائع غائب، كيف يصنع؟ قال: يقيم البينة
~~عند الإمام أنه اشترى بيع الإسلام وعهدة الإسلام لا داء ولا غائلة، قال:
~~فإذا أقام البينة عنده على
# PageV08P304
# ذلك باعها السلطان، وإن كان البائع غائبا، فإن كان نقصانا اتبع به
~~البائع، وليس عليه في الوطء شيء؛ لأنه كان لها ضامنا إلا أن تكون بكرا
~~فيكون عليه ما نقص إن نقص، قيل له: فعليه يمين أنه ما وطئها منذ اطلع على
~~ذلك منها؟ قال: إن كان ممن لا يتهم لم يحلف، وإن كان ممن يتهم كان عليه
~~اليمين أنه ما وطئها منذ رأى ذلك.
# وسئل عنها سحنون فقال: أخبرني أشهب بن عبد العزيز وابن نافع عن مالك أنه
~~سئل عن رجل يشتري الجارية فيجد بها عيبا فيردها على صاحبها فيريد صاحبها أن
~~يستحلفه أنه ما وطئها منذ رأى العيب بها، فقال مالك: ليس له أن يستحلفه ولا
~~أرى عليه يمينا، واستحسنها سحنون وقال: هي جيدة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يقيم البينة عند الإمام أنه اشترى بيع
~~الإسلام وعهدة الإسلام لا داء ولا غائلة، يريد في يوم كذا وكذا من أجل
~~العيوب التي تقدم وتحدث، ويريد: ويقيم البينة عنده أيضا أنه قد نقده الثمن،
~~ويحلف ما بينه العيب الذي قام به، وحينئذ يكون ما قال من بيع العبد على
~~الغائب ودفع الثمن إليه، فإن لم يقم البينة على أن البيع كان بيع الإسلام
~~وعهدة الإسلام حلف على ذلك كما كان يحلف لو ادعى البائع أنه باع بيع براءة،
~~وإن لم ms3172 يقم البينة على دفع الثمن إلى البائع حلف على ذلك أيضا، وذلك إذا
~~كان قد مضى من المدة ما لو أنكره البائع القبض كان القول قوله مع يمينه أنه
~~قد دفعه إليه، وذلك العام والعامان على ما ذهب إليه ابن حبيب، والعشرون
~~عاما ونحوها على مذهب ابن القاسم؛ لأن السلطان يستقضي للغائب حقوقه ويقوم
~~له بحجته، وقوله: إنه لا يحلف أنه ما وطئها منذ اطلع على ذلك إلا أن يكون
~~ممن يتهم صحيح؛ لأنها يمين تهمة، فلا يحلف فيها من لا يتهم، واحتجاج سحنون
~~برواية أشهب عن مالك على أن الإمام لا يحلفه على ذلك صحيح؛ لأن الإمام إنما
~~يحلفه فيما لو كان حاضرا وأراد أن يحلفه فيه لكان له أن يحلفه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV08P305
### | بتاع العبد ويشترط على البائع أنه إن أبق فهو منك فيأبق
# ومن كتاب أوله استأذن سيده في تدبير جاريته وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~يبتاع العبد ويشترط على البائع أنه إن أبق فهو منك فيأبق، قال: هو من
~~المبتاع بالقيمة، وهو مثل ما لو اشترط عليه أنه إن مات في عهدة السنة فهو
~~منك، فهو من المبتاع، قلت له: فلو أعتقه المبتاع؟ قال: إذا فات في يديه
~~بوجه من وجوه الفوت كانت فيه القيمة. قلت: فإن كان العبد معروفا بالإباق أو
~~لم يكن معروفا هو عندك سواء؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه بيع فاسد بما شرط من ذلك يجب
~~فسخه، فإن فات بعد القبض بوجه من وجوه الفوت لزمه بقيمته يوم القبض، وستأتي
~~هذه المسألة في رسم الجواب كاملة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري العبد وبه عيب لم يعلم به فيتصدق بنصفه ثم يعثر على العيب
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشتري العبد وبه عيب لم يعلم به فيتصدق
~~بنصفه ثم يعثر على العيب، قال: يرجع بقيمة العيب كله إذا لم يدخله من الفوت
~~في نقصان جسده أكثر من الصدقة، ويكون البائع مخيرا في أن يعطيه قيمة العيب
~~كله ms3173 ويمضي البيع، وفي أن يعطيه نصف قيمة العيب ويسترد النصف الذي بقي في يد
~~المشتري بنصف الثمن. قلت: ولا يكون المشتري مخيرا في هذا النصف الذي بقي في
~~يديه بين أن يرده ويأخذ قيمة نصف العبد الذي تصدق به وبين أن يمسكه ويرجع
~~بجميع قيمة العيب إذا دخله الفوت بهذه الصدقة؟ قال: لا يكون
# PageV08P306
# في هذا مخيرا، وإنما يكون الخيار فيه للبائع؛ لأنه يقول: إما أن ترد على
~~جميعه، وإما أن تمسك الذي بقي في يديك وأنا أرد عليك ثمن العيب؛ لأني لا
~~أرضى أن يرجع إلي نصف عبد وقد بعته تاما، ولم أكن أرضى أن يكون لي فيه
~~شريك، فإنما الخيار في هذا إلى البائع إن شاء أسلم إليه جميعه وغرم ثمن
~~العيب كله، وإن شاء أخذ النصف الذي بقي في يده وغرم نصف قيمة العيب، ولو في
~~ذلك مخير؛ ألا ترى أنه لولا الصدقة التي دخلته لم يكن للمبتاع إلا أن يرده
~~أو يمسك ولا شيء له في العيب إذا لم يدخله النقصان في بدن، ولو كان دخله مع
~~الصدقة نقصان في بدن لم يكن في ذلك للبائع خيار ولزمه غرم قيمة العيب، وقد
~~قال: لا أرى له خيارا، وكان مما احتج به فيه أن قال: إذا رد هذا النصف الذي
~~بقي في يديه حتى صار أفضل منه كله قال: أنا آخذه وأرد نصف قيمة العيب في
~~النصف الفائت بالصدقة، وإذا نقص قال: لا أرضى أن آخذه معيبا وأرد العيب
~~كله، فلا أرى أن يكون الحكم فيه إلا واحدا، فعليه أن يرد نصف قيمة العيب
~~للنصف المتصدق به فقط.
# قال محمد بن رشد: أما النصف الذي فات بالصدقة فقد وجب على البائع أن يرد
~~له نصف قيمة العيب لا كلام في ذلك، وأما النصف الذي بقي في يد المشتري لم
~~يتصدق به ففيه ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن البائع فيه مخير بين أن يسترده بنصف
~~الثمن، وبين أن يتركه ويرد قيمة نصف العيب الثاني، وهو قوله في المدونة
~~وأول ms3174 قوله ههنا، والثاني: أنه لا خيار له في أخذه ويلزمه رد جميع قيمة
~~العيب، وهو الذي يدر عليه قوله في أول كلامه، وقد قال: لا أرى خيارا يريد
~~في أخذه، ويلزمه أن يرد جميع قيمة العيب؛ والثالث: أنه لا خيار له في تركه،
~~ويلزمه أن يسترده بنصف الثمن، ويغرم نصف قيمة العيب للنصف الذي تصدق به
~~فقط، وهو ظاهر قوله في
# PageV08P307
# آخر كلامه. فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، ولا خيار للمبتاع في قول من
~~الأقوال، والله ولي التوفيق.
### | مسألة: يشتري العبد وبه عيب لم يعلم به ثم يبيع نصفه
# مسألة قال: ولو باع نصفه فقط، ثم ظهر على العيب فإنه إن رجع عليه بشيء
~~فيما باع رجع بجميع قيمة العيب، وإن لم يرجع عليه بشيء لم يرجع إلا بنصف
~~قيمة العيب في النصف الذي بقي في يديه، بمنزلة ما لو تصدق بنصفه وباع نصفه
~~لم يرجع إلا بنصف قيمة العيب في النصف الذي تصدق به، ولم يرجع في النصف
~~الآخر بشيء، إلا أن يرجع عليه.
# قلت: فلو كان باع نصفه وتصدق بنصفه؟ قال: يرجع بنصف قيمة العيب الذي تصدق
~~به، ولا يرجع فيما باع بقليل ولا كثير إلا أن يرجع عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا باع نصفه إنه إن رجع عليه بشيء فيما باع رجع
~~بجميع قيمة العيب، يريد بجميع قيمة العيب من ثمنه الذي اشتراه به بالغا ما
~~بلغ، وإن كان ذلك أكثر مما رجع به عليه وأكثر من بقية رأس ماله.
# هذا ظاهر قوله في هذه الرواية، وقيل: إنه يرجع عليه بالأقل من قيمة العيب
~~من ثمنه أو مما رجع به عليه، [وهو أحد قولي ابن القاسم في كتاب ابن المواز،
~~وقيل: إنه يرجع عليه بالأقل من قيمة العيب من ثمنه أو مما رجع به عليه أو
~~من بقية العيب من ثمنه أو مما رجع به عليه] ، أو من بقية رأس ماله، وهو
~~اختيار ابن المواز وأحد قولي ابن القاسم في كتابه، مثال ذلك أن ms3175 يشتري العبد
~~بمائة وبه عيب لم يعلم به، وقيمته من
# PageV08P308
# الثمن الذي اشتراه به يوم اشتراه فيه ثلاثة دنانير، فيبيعه بتسعة وتسعين،
~~ويفوت عند المشتري فيطلع على العيب وقيمته من الثمن الذي اشتراه به في
~~الوقت الذي اشتراه فيه ديناران، فيرجع عليه بالدينارين، فإنه يرجع على
~~رواية عيسى على الذي باعه العبد بجميع قيمة العيب من ثمنه وذلك ثلاثة
~~دنانير؛ ويرجع عليه في القول الثاني بالدينارين اللذين رجع بهما عليه لا
~~أكثر، ويرجع عليه في القول الثالث الذي هو اختيار ابن المواز بدينار واحد؛
~~لأنه بقية رأس ماله وهو أقل الثلاثة الأشياء.
# وقوله: وإن لم يرجع عليه بشيء لم يرجع إلا بنصف قيمة العيب في النصف الذي
~~بقي في يديه، يريد على أحد الثلاثة الأقوال التي ذكرناها في المسألة التي
~~قبل هذه، وعلى القول الثاني فيها يكون البائع مخيرا بين أن يسترد النصف
~~الباقي في يده بنصف الثمن [وبين أن يرد نصف قيمة العيب، وعلى القول الثالث
~~فيها يلزمه أن يسترد النصف الباقي في يدي المشتري بنصف الثمن] ولا خيار في
~~ذلك لواحد منهما ومذهب أشهب، وهو اختيار ابن حبيب، أنه إن باع بأقل من
~~الثمن الذي اشترى به قبل أن يعلم بالعيب رجع على البائع بالأقل من قيمة
~~العيب أو من بقية رأس ماله، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يبيع العبد وبه عيب لا يعلمه المشتري ثم باعه المشتري فحدث به عيب آخر عند مشتريه
# مسألة قلت: أرأيت الذي يبيع العبد وبه عيب لا يعلمه المشتري، ثم باعه
~~المشتري فحدث به عيب آخر عند مشتريه من المشتري، ثم عثر على ذلك العيب،
~~قال: مشتريه من المشتري مخير بين أن يرده ويرد ما نقصه العيب الذي حدث عنده
~~به، وبين أن يحبسه ويرجع بقيمة العيب.
# قلت: أرأيت إن اختار حبسه ورجع على مشتريه بقيمة العيب ثم يرجع هذا الذي
~~رجع عليه
# PageV08P309
# على بائعه الأول؟ ينظر إلى قيمته صحيحا يوم باعه ثم ينظر إلى قيمته يوم
~~باعه وبه ذلك العيب، فإن كانت ms3176 قيمته صحيحا ذلك اليوم خمسين دينارا وقيمته
~~معيبا ذلك اليوم أربعين دينارا فبين القيمتين عشرة، فعشرة من خمسين خمسها،
~~فيرجع على بائعه الأول بخمس الثمن قل الثمن أو كثر، على حساب هذا يرجع عليه
~~في الثمن، ولا ينظر فيما بين هذا الأوسط وبين بائعه الأول إلى هذا الثمن
~~الذي باعه به هذا الأوسط، وكذلك يرجع هذا الآخر أيضا على هذا الأوسط ينظر
~~إلى قيمته صحيحا يوم باعه هذا الأوسط من هذا الآخر وإلى قيمته يومئذ وبه
~~هذا العيب، فإن كانت قيمته صحيحا ستين وقيمته معيبا خمسين، فبينهما عشرة
~~فهي من الستين سدسها، فالآخر يرجع على الأوسط بسدس الثمن الذي ابتاعه به
~~منه بالغا ما بلغ قل الثمن أو كثر، وإن اختار المشتري الآخر أن يرده ويرد
~~ما نقصه العيب عنده كان ذلك له، وكان هذا الأوسط أيضا مخيرا بين أن يرده
~~ويرد ما نقصه العيب وبين أن يمسكه ويرجع بقيمة العيب على ما وصفت لك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في المسألة التي قبل هذه تحصيل مذهب ابن القاسم
~~في هذه المسألة وأن له فيها ثلاثة أقوال قد بيناها وشرحناها فلا معنى
~~لإعادة ذكرها وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: هزال الرقيق نقصانا ولا عيبا
# مسألة قال ابن القاسم: ولم ير مالك هزال الرقيق نقصانا ولا عيبا يرد معها
~~مبتاعها قيمة الهزال إذا وجد به عيبا يرد به؛ لأن العبد النبيل التاجر
~~قيمته مهزولا وقيمته سمينا واحدة، فكذلك الدابة على ما ذكرت لك من أمر
~~العبد إذا سمنت عنده ثم وجد بها عيبا
# PageV08P310
# دلسه البائع أو لم يدلسه فهو مخير إن شاء ردها وأخذ الثمن الذي ابتاعها
~~به ولا شيء له في زيادتها، وإن شاء أمسكها ولا شيء له في العيب، وأما إذا
~~نقصت بعجف أو دبر أو نقصان بدن فإنه يقال له: إن شئت فردها ورد ما نقصها
~~العجف أو العيب الذي أصابها عندك وخذ الثمن، وإن شئت فأمسك وخذ قيمة العيب
~~الذي وجدت بها، والتدليس وغير التدليس في ذلك ms3177 سواء.
# قال محمد بن رشد: أما هزال الذكور من الرقيق وسمنهم فلا اختلاف في أن ذلك
~~ليس بفوت، وأما سمن الجواري منهن وعجفهن فلم يختلف قول مالك وابن القاسم في
~~أن ذلك ليس بفوت، ورأى ذلك ابن حبيب فوتا، يكون بذلك مخيرا بين أن يرد أو
~~يمسك ويأخذ قيمة العيب.
# واختلف قول مالك في سمن الدواب، فمرة رآه فوتا يكون المبتاع فيه مخيرا
~~بين أن يرد أو يمسك ويرجع بقيمة العيب، ومرة لم يره فوتا، وقال: إنه ليس له
~~إلا الرد، واختيار ابن القاسم أن ذلك فوت، وقع ذلك له في رسم أوصى بعد هذا،
~~ولم يختلفوا في هزال الدواب أنه فوت يكون به مخيرا بين أن يمسك ويرجع بقيمة
~~العيب، وبين أن يرد ويرد ما نقصه الهزال، فهذا تحصيل الاختلاف في هذه
~~المسألة، وبالله تعالى التوفيق.
### | عدا على غلام فخصاه فزاد في ثمنه
# ومن كتاب العرية قال ابن القاسم: من عدا على غلام فخصاه فزاد في ثمنه،
~~قال: يقوم على قدر ما نقص منه الخصاء.
# قال محمد بن رشد: يريد إن لم يرد تضمينه واختار حبسه، ومعنى قوله: على
~~قدر ما نقص منه الخصاء، أي ما نقص منه عند غير أهل الطول من الأعراب وشبههم
~~الذين لا رغبة لهم في الخصيان.
# وقال سحنون: معناه أن ينظر إلى عبد دنيء ينقص من مثله
# PageV08P311
# الخصاء فما نقص منه كان على الجاني في هذا المجني عليه ذلك الجزء من
~~قيمته، وقد تأول بعض الناس ما وقع لمالك في رسم القبلة [من سماع ابن
~~القاسم] ، من كتاب الجراحات إن المعنى في ذلك أن ينظر [إلى] ، ما تقع
~~الزيادة من قيمته فيجعل ذلك نقصانا منها يكون عليه غرمه، وذلك بعيد لا وجه
~~له في النظر، والذي يوجبه النظر أن يكون عليه إن خصاه فقطع أنثييه أو ذكره
~~جميع قيمته، وإن قطعهما جميعا فتبعته فكما يكون عليه في الحر إذا قطع ذكره
~~وأنثييه ديتان قياسا على قول مالك في المأمومة والجائفة والمنقلة والموضحة
~~أنه يكون ms3178 عليه في ذلك من قيمته بحساب الحر من ديته.
# وابن عبدوس يقول: إن زاده الخصاء فلا غرم على الجاني، ولا يصح ذلك على
~~المذهب، وإنما يأتي على قياس قول من يقول: إنه لا شيء عليه في المأمومة
~~والجائفة وشبههما مما لا نقصان فيه بعد البرء، والله سبحانه ولي التوفيق.
### | العبد يحدث شرب خمر في عهدة الثلاث أو زنى أو سرقة
# ومن كتاب أوصى لمكاتبه وسئل ابن القاسم: عن العبد يحدث شرب خمر في عهدة
~~الثلاث أو زنى أو سرقة، أيرده بذلك؟ قال: نعم يرده بكل ما أحدث أو أصابه في
~~عهدة الثلاث.
# قيل له: وكذلك الجارية تحدث شرب خمر في أيام الحيضة أو تزني أو نحو ذلك؟
~~قال: نعم هي في ذلك مثل العبد فيما أحدثته في حيضتها من هذه الوجوه فإنه
~~يردها بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب؛ لأن
~~عهدة الثلاث من كل شيء، فلا فرق فيما يحدث فيها في الأبدان وفي الأديان أو
~~في الأخلاق، إلا أن يتبرأ البائع بشيء من ذلك أنه
# PageV08P312
# فعله قبل البيع فبرئ منه، وإن أحدث مثله في العهدة أو بعدها.
# وفرق أصبغ في ذلك بين الإباق والسرقة وبين الزنى وشرب الخمر فيما أحدثه
~~العبد أو الأمة في الثلاث وفي الإستبراء.
# قال فضل: وقول أصبغ على رواية أشهب وابن نافع [عن مالك] في الذي يبيع
~~العبد ويتبرأ من الإباق ثم يأبق في عهدة الثلاث، وجعل السرقة مثله؛ لأنه لا
~~يدري ما يؤول إليه من ذهاب الجسد. وبالله التوفيق.
### | مسألة: السمانة في الدواب فوتا إذا وجد مشتريها بها عيبا
# مسألة قال ابن القاسم: أرى السمانة في الدواب فوتا إذا وجد مشتريها بها
~~عيبا يمسكها إن شاء ويأخذ قيمة العيب وهو قول مالك، وقد قال: ليس بفوت،
~~وأحب قوليه إلي أن يكون فوتا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في آخر رسم استأذن من هذا
~~السماع، فلا وجه لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | باع ms3179 عبدا واشترط الخيار ثلاثا
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل: عمن باع عبدا واشترط
~~الخيار ثلاثا، فلما مضت الثلاث أوجب له البيع، أتكون العهدة في أيام الخيار
~~أم عهدة مبتدأة؟ قال: لا بد من العهدة ثلاثة أيام مبتدأة.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب في أن بيع الخيار إذا أمضي
~~فإنما يقع يوم أمضي، ويأتي على ما وقع في كتاب الشفعة من المدونة من أنه
~~إذا أمضى على العقد فكأنه وقع حينئذ في قوله في الذي يشتري شقصا بخيار ثم
~~يباع الشقص الآخر ببيع بت فيختار
# PageV08P313
# الشراء إن الشفعة تكون له في الشقص المبيع بيع بت وإن العهدة تكون في
~~أيام الخيار.
### | مسألة: سام عبدا ليشتريه فأعطاه به مائة دينار فأبى صاحبه أن يبيعه بذلك
# مسألة وسئل: عمن سام عبدا ليشتريه فأعطاه به مائة دينار فأبى صاحبه أن
~~يبيعه بذلك، فأتى رجل إلى صاحبه بغير علم من المشتري، فقال له: لم منعت
~~فلانا غلامك وهو رجل لا بأس به يقع في ملك رجل حسن الملكة بعه منه بما
~~أعطاك وأنا أعطيك عشرين دينارا، ففعل، فعلم بذلك المشتري بعد ذلك فأراد
~~رده، هل تراه عيبا؟ قال: ليس هذا بعيب إلا أن يكون اشتراه على العتق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا اشتراه للعتق فقد أعان فيه الرجل
~~بعشرين دينارا، فمن حق المشتري أن يقول: لا أريد أن أعتق عبدا يعينني أحد
~~في ثمنه بشيء، فإن علم بذلك قبل أن يعتقه كان له أن يرده، وإن لم يعلم بذلك
~~حتى أعتقه ففي رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا لمالك وابن
~~هرمز جميعا أن ذلك عيب من العيوب يرجع به المشتري على البائع فيأخذه من
~~الثمن ولم يبينا وجه ذلك.
# قال ابن القاسم: وتعبيره أن ينظركم ثمنه بغير شرط العتق، وكم ثمنه لو شرط
~~فيه العتق، فينظركم بين القيمتين، فإن كان ذلك ربعا أو خمسا أو سدسا رجع
~~إلى الثمن فأخذ ms3180 بقدر ذلك من البائع، بمنزلة ما لو باعه وعليه دين أو له
~~امرأة أو ولد أو به عيب، وهو تفسير لا وجه له بوجه، وإنما الذي يصح في ذلك
~~ولا يجوز غيره أن ينظر ما تقع العشرون دينارا التي زادها الرجل من جميع
~~الثمن الذي باعه به البائع وهو مائة وعشرون، فوجدنا ذلك السدس فيرجع
~~المبتاع على البائع بسدس المائة التي دفع إليه؛ لأن الذي زاد العشرين قد
~~شاركه في العبد الذي أعتق بسدسه إذ ودى سدس الثمن إلى البائع ولم يعلم
~~بذلك، فصار بمنزلة من اشترى عبدا فأعتقه ثم استحق
# PageV08P314
# سدسه بحرية فإنه يرجع على البائع بسدس الثمن الذي دفع إليه، ولو اشتراه
~~على غير العتق لم يكن له في ذلك حجة كما قال، إذ لم يستحق عليه من رقبة
~~العبد شيئا ولا أضر به ما زاد البائع لرغبته في أن يقع العبد عنده لما رجاه
~~له من الخير لحسن ملكته، إذا اشتراه للعتق، وأما إن لم يشتره بشرط العتق
~~فليس له أن يرده إذا علم بما زاد الرجل البائع، ولا يصدق في أنه اشتراه
~~للعتق؛ لأنه يتهم على أنه ندم في شرائه فادعى أنه اشتراه للعتق [ليرده على
~~البائع، وأما إذا لم يعلم بذلك حتى أعتقه فيصدق أنه إنما اشتراه للعتق] ،
~~بما ظهر من عتقه إياه، ويكون له الرجوع على البائع بما وصفناه. وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: اشترى جارية فباعها فوجد بها المشتري الثاني عيبا
# مسألة وقال في رجل اشترى جارية فباعها فوجد بها المشتري الثاني عيبا،
~~فأتى بها يردها ويريد الخصومة فيها، فقال البائع الأول للمشتري الثاني: أنا
~~أقيلك فيها فرضي وكان البائع الأول باعها بستين، واشتراها الثاني بثمانين،
~~كم يكون له على البائع الأول الذي قال له أنا أقيلك؟ قال: زعم مالك أنه ليس
~~له إلا ستون، قيل لابن القاسم: أفيرجع على البائع الثاني ببقية ماله؟ قال:
~~لا.
# قال محمد بن رشد: إنما هذا إذا كان المشتري قد علم أن البائع الأول كان
~~باعها بستين؛ لأنه ms3181 إذا علم بذلك فقد رضي أن يأخذ منه الستين، ولو لم يعلم
~~بذلك وعلم هو أنه اشتراها بثمانين للزمه أن يدفع إليه الثمانين، ولو لم
~~يعلم هو بذلك أيضا، وقال: ظننت أنها بستين كما بعتها أنا لحلف على ذلك ولم
~~يلزمه إلا الستون، فإن أراد البائع الثاني أن يدفع إليه
# PageV08P315
# بقية ماله لزمته الإقالة، وإن أبى من ذلك انفسخت الإقالة وكان على خصومته
~~معه، وبالله التوفيق.
### | اشترى جارية فوجد المشتري في عينها شعرا فجاء ليردها
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الأمام إلا الجلوس. قال: وقال مالك في رجل
~~اشترى جارية فوجد المشتري في عينها شعرا فجاء ليردها، فقال البائع للمشتري:
~~احلف أنك لم تره، قال مالك: ليس ذلك عليه، وقال: يبيع ولا يبين ويقول: احلف
~~ليس ذلك عليه.
# قال محمد بن أحمد: هذا مثل ما في المدونة أنه ليس له أن يحلفه إذا لم يدع
~~أنه أراه إياه.
# قال محمد: أو أنه قد أقر عنده أنه قد رآه إلا أن يدعي أنه قد بلغه أنه
~~رآه ورضيه أو أن مخبرا أخبره بذلك، فإن ادعى ذلك كان له أن يحلفه.
# قال ابن القاسم في العشرة بعد أن يحلف هو على ذلك، وقد مضى هذا المعنى
~~بزيادة عليه في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، ومعنى هذا إذا كان الشعر
~~الذي وجد في عينها مما قد يخفى عند التقليب، وأما إن كان ظاهرا لا يخفى فلا
~~قيام له به [عليه] على ما قال في المدونة وبالله التوفيق.
### | مسألة: أراد بيع غلامه فأعطاه رجل يريده رقبة ثمن
# مسألة وقال في رجل أراد بيع غلامه فأعطاه رجل يريده رقبة ثمنا، فقال علي
~~المشي إلى بيت الله إن باعه بذلك، فأتاه قوم فقالوا له: اكتب علينا عشرين
~~دينارا نغرمها لك ولا تمنعه العتق، ففعل، فكتبوها هم على الغلام، فاشترى
~~المشتري وهو لا يعلم فأعتقه ثم ظهر على ذلك، فقال: إن كان البائع قد علم
~~أنها للذين تحملوا بها على الغلام سقطت عن الحميلين وعن ms3182 الغلام، فإن لم
# PageV08P316
# يعلم بذلك وإنما ظن أنهم تحملوا بها في أموالهم كان ذلك له على الحملاء،
~~وكان ذلك للحملاء على الغلام، ورجع مشتري الغلام على البائع بثمن عيب الدين
~~الذي عليه، وهو وجه ما سمعته.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كتبوا العشرين دينارا على الغلام بعلم المشتري
~~فهو عيب قد دخل عليه لا حجة له فيه، وسواء علم بذلك السيد أو لم يعلم، وأما
~~إن لم يعلم المشتري بذلك وعلم به السيد فآل الأمر إلى أنها للسيد على
~~العبد؛ لأنهم إنما كتبوها عليه ليأخذوها منه ويدفعوها إلى السيد بما
~~التزموا له، فقوله: إنها تسقط عن الحميلين وعن الغلام نحوه في رسم الشجرة
~~من سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع، وفي نوازل أصبغ منه. مسألة
~~التحري، وذلك كله خلاف قوله في كتاب الكفالة من المدونة في الذي يبيع عبده
~~وله عليه دين أنه لا يسقط عنه، وهو عيب بالعبد إن شاء أمسكه، وإن شاء رده،
~~إلا أن يسقط عنه السيد دينه.
# وعلى هذا الأصل كان الشيوخ يختلفون في الذي يبيع داره ومطمر مرحاضها
~~مملوء رحاضة ولا يتبرأ بذلك إلى المبتاع، فمنهم من كان يقول: هو عيب في
~~الدار إن شاء المشتري أمسك وإن شاء رد على حكم العيوب قياسا على مسألة كتاب
~~الكفالة من المدونة في الذي يبيع عبده وله عليه دين، ومنهم من كان يقول:
~~ليس ذلك بعيب في الدار، ويلزم البائع أن يخلي له المطمر قياسا على سائر
~~المسائل المذكورة، وهو الأظهر، بمنزلة أللو كان له زبل في بيت من بيوت
~~الدار.
# وأما إذا لم يعلم بذلك المشتري ولا السيد، فقال: إنها تثبت لهم على
~~الغلام ويكون عيبا فيه يرجع المشتري بقيمته على البائع إذ قد فات بالعتق،
~~وكان القياس أن تثبت على الحملاء للسيد وتبطل عن الغلام، إذ ليس لهم أن
~~يعيبوا عبده بدين يكتبونه عليه بغير إذنه، فانظر في ذلك، وقد قيل: إنها
~~تسقط عن الغلام على كل حال ويكون البيع فاسدا إن وقع ms3183 ذلك بعلم المشتري.
~~وبالله التوفيق.
# PageV08P317
### | مسألة: أنكر أن يكون باعه بماله وقال المشتري اشتريته بماله
# مسألة قلت: فإن أنكر أن يكون باعه بماله، وقال المشتري اشتريته بماله،
~~قال: القول قول البائع إلا أن يكون للمشتري بينة، قلت: فإن أقام المشتري
~~بينة أنه أرسل إليه رسولا سامه فيه فقال له: إنما يشتريه لما في يديه وإنما
~~يريد عتقه ويريد أن يستغني بماله عن الناس، فسكت البائع وباع على ذلك ولم
~~يقل نعم ولا لا، قال: المال تبع للعبد إذا قال له مثل هذا فسكت وباع على
~~ذلك.
# قال. محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع»
~~فإذا قال له المبتاع: إنه اشتراه بماله فهو مدع على البائع في اشتراط
~~المال، وقد حكمت السنة أن البينة على من ادعى واليمين على من أنكر.
# وأما إذا قال المساوم إنما يشتريه لماله وليعتقه ويستغني فسكت وباع، فجعل
~~سكوته على قوله رضي ببيعه إياه بماله، وقد روى أشهب عن مالك أن المال
~~للبائع ولا شيء للمشتري فيه، وهذا على اختلافهم في السكوت هل هو كالإقرار
~~أم لا، وهو اختلاف معلوم مشهور موجود في المدونة وغيرها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع عبدا فجنى عنده ثم وجد به عيبا يرد بمثله
# مسألة وسئل: عن رجل ابتاع عبدا فجنى عنده ثم وجد به عيبا يرد بمثله، قال:
~~المشتري ضامن للجناية إن شاء حملها ورد
# PageV08P318
# الغلام، وإن شاء أمسك الغلام وأخذ قيمة العيب الذي وجد به.
# قال محمد بن رشد: قوله: المشتري ضامن للجناية معناه أن ما فداه به إن
~~فداه ولم يسلمه بجنايته لا رجوع له به على البائع؛ لأنه يلزمه أن يضمن
~~جنايته للمجني عليه، وقوله: إن شاء حملها ورد الغلام وإن شاء أمسك الغلام
~~وأخذ قيمة العيب معناه إن شاء رد الغلام ولم يرجع بشيء مما فداه به، وإن
~~شاء أمسكه وأخذ قيمة العيب، وسواء كانت الجناية خطأ ms3184 أو عمدا على ما ذهب
~~إليه ابن حبيب في قوله: إن العبد إذا زنى أو شرب أو سرق فوجد به المبتاع
~~عيبا أنه ليس عليه أن يرد معه ما نقصه عيب الزنى والسرقة والشرب، بخلاف
~~عيوب البدن، وأما على معنى ما في المدونة إذ لم يفرق في ذلك بين عيوب البدن
~~والأخلاق، وقال: إنه يرد معها ما نقصها عيب النكاح، وإن لم يكن لذلك في
~~البدن تأثير فإنما يكون له أن يرده إذا حمل الجناية خطأ، وأما إن كانت عمدا
~~فلا يرده وإن حمل الجناية عنه حتى يرد معه ما نقصه عيبها فظاهر هذه الرواية
~~يحملها على عمومها في العمد والخطأ مثل ما ذهب إليه ابن حبيب في الواضحة
~~خلاف ما يحمل عليه ما في المدونة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشتراه على أن يكون فيه بالخيار ثلاثة أيام فجنى في تلك الثلاثة الأيام
# مسألة قيل له: فإن اشتراه على أن يكون فيه بالخيار ثلاثة أيام فجنى في
~~تلك الثلاثة الأيام؟ قال: يرده ولا شيء عليه من الجناية.
# [قال محمد بن رشد: قوله: إنه يرده ولا شيء عليه من الجناية] بين لا كلام
~~فيه؛ لأن ضمانه من البائع إذ لم يتم البيع فيه، وإنما الكلام إذا اختار
~~أخذه بعيب جنايته فيتخرج ذلك على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك
# PageV08P319
# لا يجوز له حتى يخير البائع، فإما أن يفتكه وأما أن يسلمه، والثاني: أن
~~له أن يختار ثم يخير البائع، فإن افتكه أخذه المبتاع ولم يكن عليه شيء مما
~~افتكه به، وإن أسلمه كان هو فيه بالخيار أيضا بين أن يفتكه أو يسلمه.
# وهذان القولان على اختلافهم في استحقاق أكثر الجملة على العدد من يد
~~المشتري هل يكون له أن يأخذ ما بقي بما ينوبه من الثمن أم لا، والثالث أنه
~~إن اختار الأخذ كان هو المخير بين أن يفتك أو يسلم، وهذا على القول بأن بيع
~~الخيار إذا أمضى على العقد فكأنه وقع حينئذ وقد مضى ذلك في رسم أوصى من هذا
~~السماع. ms3185
### | مسألة: المشتري حجمه أو حلقه في أيام الخيار
# مسألة قيل له: فإن المشتري حجمه أو حلقه في أيام الخيار، قال: ما أرى
~~فعله ذلك إلا رضي منه به، وأراه ضامنا للجناية.
# قال محمد بن رشد: قال ابن حبيب في الواضحة: وكذلك إن حلقه على المشط، وإن
~~خضب يدي الأمة بالحك أو ضفر رأسها بالعسل فذلك رضي، إلا أن تفعل الجارية
~~ذلك بغير أمره فلا يكون ذلك رضي، وهذا كله صحيح، على مذهب ابن القاسم في
~~المدونة، فقد قال فيها: إنه إن أتى بالدابة إلى البيطار فهلها أو عزبها أو
~~ودجها فذلك منه اختيار لها خلاف قول غيره فيها من أن السوم بها والرهن
~~والتزويج وإسلامه إلى الصناعات ليس رضى، بعد يمينه أنه لم يفعل ذلك وهو
~~مختار له، وبالله التوفيق.
### | يقدم بالسلع فيبيعها ويشترط العهدة فيها على رجل يسميه
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب إلى أجل. وعن الرجل يقدم بالسلع من الحيوان
~~والعروض فيبيعها ويشترط العهدة فيها على رجل يسميه، كان الرجل الذي سمي
~~معروفا مقرا بالشرط أي غير ذلك أو منكرا فلا خير في هذا كله إلا
# PageV08P320
# أن يكون رجلا اشترى سلعة فولاها أو باعها عند مواجبة البيع فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: فولاها أو باعها يدل على أن هذه
~~العهدة تكون عليه في التولية والبيع إلا أن يشترطها على الأول، مثل قول
~~مالك في الموطأ وقول أصبغ في نوازله من كتاب جامع البيوع، خلاف قوله في هذا
~~الرسم من هذا السماع من كتاب السلم والآجال، وقد مضى القول هناك على هذه
~~المسألة مستوفى لمن أحب الوقوف عليه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري المغنية ولا يريدها لعملها ذلك إلا للخدمة
# مسألة وقال ابن القاسم في الذي يشتري المغنية ولا يريدها لعملها ذلك إلا
~~للخدمة وما أشبه ذلك إذا كان لم يزده في ثمنها لموضع غنائها فلا بأس به.
# قيل لسحنون: فكيف يجوز بيع المغنية عندك وهو إن باع فبين لعل ذلك يوافق
~~المشتري ms3186 ويرغب فيه، وإن أمسك عن إعلامه كان مدلسا وكان عيبا؟ فأطرق فيها
~~طويلا قال: كذلك يدخله، فأفضل ذلك أن يعلمه بعد البيع ووجوب الصفقة.
# قال محمد بن أحمد: قوله في الذي يشتري المغنية ولا يريدها لعملها إلا
~~لحاجته إليها للخدمة: إنه لا بأس بذلك إن لم يزده في ثمنها لموضع غنائها،
~~يريد إذا لم يزده في ثمنها لرغبة في غنائها، وأما إن زاده في ثمنها لحاجته
~~إليها ورغبته فيها لغير غنائها إذا لم يبع منه إلا بزيادة على ثمنها من أجل
~~غنائها فذلك مكروه له من أجل أنه أضاع ماله وأعطاه لمن لا يحل له أخذه فصار
~~بذلك معينا له على الإثم، وقد قال عز وجل: {وتعاونوا على البر والتقوى ولا
~~تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2]
# PageV08P321
# وقول سحنون في صفة بيع الجارية المغنية حسن صحيح، وإن كانت ممن عرفت
~~بالغناء في ذلك البلد فلا يجوز له أن يبيعها فيه، وليخرجها منه إلى حيث لا
~~تعرف فيه فيبيعها ثم يبين بعيب غنائها بعد البيع، وقد قيل: إن غناءها إذا
~~كان يزيد في قيمتها فليس للمشتري ردها به، وقيل له: ردها إلا أن تكون دنية
~~للخدمة، روى ذلك زياد عن مالك، والصحيح أن له أن يردها بعيب غنائها رفيعة
~~كانت أو وضيعة؛ لأن ذلك عيب فيها ما دامت مقيمة عليه، إلا أن تكون قد تابت
~~عنه فلا يكون له أن يرد بذلك إلا الرفيعة لما يخاف من أن يلحق ولده منها
~~عار ذلك وبالله التوفيق.
### | يشتري أمة على أنها بكر فيزعم أنه لم يجدها بكرا
# ومن كتاب أوله يدير ماله. وسألته عن الرجل يشتري أمة على أنها بكر فيزعم
~~أنه لم يجدها بكرا، قال: ينظر إليها النساء، فإن كان افتضاضها حادثا
~~بالأيام اليسيرة أو قديما فهن يعرفنه وليس يخفى وإنما هي قرحة نكيت فليس
~~يخفى أثرها وهو معروف، فإن زعمن أن ذهاب عذرتها وافتضاضها يعرف أنه لمثل ما
~~قبضها المشتري فهي منه، وإن كان يرى أنه قد كان قبل ذلك عند البائع ms3187 ردها
~~المشتري، قال: وليس في ذلك يمين على واحد منهما لزم البائع القضاء على ما
~~وصفت لك أو لزم صاحبه، وإنما يقطع في هذا النساء.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يوجب اليمين في ذلك على واحد منهما إذا قطع
~~النساء في شهادتهن، وذلك بين من قوله: وإنما يقطع في هذا النساء، وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب مستوفى لمن أحب
~~الوقوف عليه، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | باع عبدا فباعه مبتاعه من غيره فوجد به المشتري عيبا كان عند بائعه الأول
# ومن كتاب البراءة. قال ابن القاسم: ولو أن رجلا باع عبدا فباعه مبتاعه من
# PageV08P322
# غيره فوجد به المشتري عيبا كان عند بائعه الأول، وقد فلس بائعه الثاني،
~~فأراد المبتاع أن يرده على بائعه الأول أو يرجع عليه بقيمة العيب إن كان قد
~~فات العبد في يديه بعتق، فزعم البائع المفلس أنه ابتاعه بذلك العيب، وادعى
~~البائع الأول أنه باعه به ولا بينة على ذلك، لم يقبل قوله إلا أن يكون له
~~بينة على ما زعم أنه ابتاعه بذلك العيب أو على إقرار منه بذلك قبل التفليس،
~~وأما بعد التفليس فلا يقبل قوله إلا ببينة، وهو يرجع على البائع الأول
~~بقيمة العيب إن كان قد فات أو يرده إن كان لم يفت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن للمبتاع الثاني أن يرجع على بائع بائعه
~~إذا كان بائعه مفلسا؛ لأن غريم غريمه لو لم يكن مفلسا فرجع عليه لكان له هو
~~أن يرجع عليه، ولا اختلاف في هذا، ونحوه في رسم الصبرة من سماع يحيى وفي
~~رسم البيوع من سماع أصبغ، وقوله: إنه لا يقبل قول البائع الثاني بعد
~~التفليس إن البائع الأول تبرأ إليه من العيب أو إنه باعه بيع براءة صحيح
~~أيضا على أصولهم لا اختلاف فيه، إلا أنه إذا رده على الأول لا يأخذ منه إلا
~~أقل الثمنين، فإن كان الأول باعه من المفلس بعشرة وباعه المفلس بخمسة ms3188 عشر
~~رجع على الأول بعشرة واتبع المفلس بالخمسة الباقية، وإن كان الأول باعه
~~بخمسة عشر [من المفلس وباعه المفلس من هذا الثاني بعشرة] رجع على الأول
~~بالعشرة التي كان له أن يرجع بها على المفلس، وكانت الخمسة للمفلس قبل
~~الأول يأخذها منه غرماؤه من حقوقهم، وكذلك إن كان العبد قد فات لا يرجع على
~~الأول إلا بالأقل من قيمة العيب من ثمنه الذي اشتراه به من المفلس يوم
~~اشتراه منه أو الأقل من قيمة العيب من الثمن الذي باعه به من المفلس يوم
~~باعه منه. هذا معنى قوله: وإرادته، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P323
### | العيوب التي يرد بها العبد
# ومن كتاب أوله شهد على شهادة ميت. قال ابن القاسم: قال مالك: العبد يرد
~~من ثلاثة أشياء: الولد والزوجة والدين.
# قال محمد بن رشد: العيوب التي يرد بها العبد أكثر من أن تحصى بعدد،
~~فيحتمل أن قول مالك هذا يكون خرج على سؤال سائل سأل مالكا هل يرد العبد من
~~الولد والزوجة والدين؟ فقال له: نعم يرد من الثلاثة الأوجه: الولد والزوجة
~~والدين فحكى عنه ابن القاسم ما سمع من قوله للسائل الذي سأله عن العيوب
~~الثلاثة، ويحتمل أن يكون أراد به أنه يرد من ثلاثة أوجه يختص به من سبب
~~غيره، وهم الولد والزوجة والدين، وبالله تعالى التوفيق.
### | يشتري العبد فيجده أغلف هل يرده بذلك
# ومن كتاب الجواب. قال: وسألته عن الذي يشتري العبد فيجده أغلف هل يرده
~~بذلك؟ قال ابن القاسم: العبد في ذلك بمنزلة الإماء إن ما كان من رقيق العجم
~~الذين لا يختنون لم يرد، كان من علية الرقيق أو من وخثها، وإن كان من رقيق
~~العرب رد إذا كان من علية الرقيق، قلت له: وأيهم رقيق العرب وما تفسيره
~~عندك وما معناه؟ أهو على تلادهم وما طال مكثه عندهم وفي يديهم؟ قال: نعم
~~تلادهم وما طال مكثه في أيديهم وحتى يستحق وما أشبه ذلك.
# وأما المجلوب فليس كذلك وإن كان قد ملكته العرب إذا كان بحدثان ذلك ولم ms3189
~~تطل إقامته عندهم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV08P324
### | مسألة: يشتري العبد النصراني فيجده مختونا هل هو عيب يرد به
# مسألة وسألته: عن الذي يشتري العبد النصراني فيجده مختونا هل هو عيب يرد
~~به؟ قال ابن القاسم: لا يرد به وليس ذلك عيبا فيه.
# قال محمد بن رشد: في رسم الكبش من سماع يحيى أن ذلك عيب يرد به إذا كان
~~الناس في المجلوب الأغلف أرغب وثمنه أكثر لما يرتجى من تأديبه واستقامته
~~ويخاف من غائلة المختون بأن يكون قد كان ببلد الإسلام ففر منه إلى أرض
~~الحرب، وهو أصح في المعنى وأشبه في النظر.
### | مسألة: يشتري الأمة على أنها نصرانية فيجدها مسلمة
# مسألة وعن الرجل يشتري الأمة على أنها نصرانية فيجدها مسلمة غره بها، هل
~~يردها بذلك وهو يقول: أردت تزويجها غلاما لي نصرانيا أو غير ذلك؟ قال ابن
~~القاسم: إن عرف ما قال وعرف لذلك وجه من حاجته إلى النصرانية ليزوجها عبده
~~وما أشبه ذلك رأيته عيبا لردها به إن شاء؛ لأن ذلك يضطره إلى شراء غيرها
~~لما لا بد له منها للحاجة إليها، وإنما اشتراها على ذلك ليكف عنه شراء
~~غيرها، فأراه عيبا يرد به إن شاء، وإن لم يعرف تصديق ما قال، ولم يكن لذلك
~~وجه لم أر أن يردها ولم أره عيبا.
# قال أصبغ بن الفرج: أو ليمين عليه ألا يملك مسلمة وما أشبه ذلك واشترطه
~~له فله شرطه، وهو عيب عند ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما قال في رسم الرهون من سماع عيسى من
~~كتاب النكاح في المسلم يغر النصرانية فينكحها ويقول لها: أنا على دينك
~~فتطلع بعد أن دينه غير ذلك أن فراقه بيدها.
# وقد روى ابن نافع عن مالك: أن النكاح ثابت ولا خيار لها، وهو قول ربيعة
~~إن الإسلام
# PageV08P325
# ليس بعيب، فعلى هذا لا يكون للرجل ms3190 أن يرد الأمة إذا وجدها مسلمة وقد
~~اشتراها على أنها نصرانية؛ لأنه إذا لم ير للنصرانية أن ترد الزوج إذا
~~وجدته مسلما وقد كانت تزوجته على أنه نصراني فأحرى بألا يكون للمسلم أن يرد
~~العبد إذا وجده مسلما وقد كان اشتراه على أنه نصراني، والصحيح أن له أن
~~يرده بالشرط الذي شرط لغرضه الذي قصد، وإن كان أدنى عن الذي وجد، وكذلك من
~~اشترى أمة على أنها من جنس فوجدها من جنس آخر أرفع منه كان له أن يردها إذا
~~كان لاشتراطه وجه، وقيل: ليس له أن يردها، وإن كان لاشتراطه وجه، وهو الذي
~~يأتي على رواية ابن نافع المذكورة قبل، وقيل له أن يرد بالشرط، وإن لم يكن
~~لاشتراطه وجه، روى ذلك جبلة عن سحنون، فهي ثلاثة أقوال.
### | مسألة: يشتري العبد وهو آبق فيقول له البائع إن أبق عندك فأنا له ضامن
# مسألة وسألته: عن الرجل يشتري العبد وهو آبق معلوم فيقول له البائع: إن
~~أبق عندك فأنا له ضامن، أو لعله لا يكون عرف بإباق فجعل له هذا الشرط أن ما
~~حدث من إباق فهو ضامن له، أو يبيعه وهو مريض فيجعل له مثل هذا إن مات من
~~ذلك المرض فهو له ضامن، أو بعينه ضرر فيزعم أنه من رمد فيجعل له هذا الشرط
~~أن ما جر إليه ذلك من بياض أو غير ذلك فهو له ضامن، قال ابن القاسم: لا يحل
~~هذا كله، وهذا كله بيع فاسد؛ لأن البائع لا يدري ما باع ولا المشتري ما
~~اشترى، وهو الخطار أيضا بعينه [والغرر، ويدخله البيع والسلف أيضا إذا كان
~~ينقد بمنزلة الذي يبيع السلعة الغائبة] ويشترط النقد، فإن سلمت السلعة
~~أخذها، [وإلا رد عليه الثمن فهو من السلف الذي يجر المنافع،
# PageV08P326
# لأنه إن سلمت السلعة أخذها] وإن لم تسلم ردها فكان سلفا جر منفعة،
~~ومسألتك على كل حال فاسدة؛ لأنها من بيع الخطار والغرر؛ لأنه يزيده في
~~الثمن لمكان الضمان الذي شرطه عليه وضمنه له.
# وقال أصبغ بن ms3191 الفرج مثله، وقال: لا خير فيه انتقد أو لم ينتقد، ولا يحل
~~على حال، ولا يترك إن نزل، ويفسخ متى ما علم به، سلم مما شرط له أو فعله،
~~كان أو لم يكن، فإن أبق عند المشتري أو مات فالضمان منه؛ لأنه قد قبضه
~~والبيع بينهما مردود، والقيمة على حالته يوم تبايعا آبقا كان أو مريضا أو
~~غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى لا وجه للقول فيها، غير
~~أن قوله فيها والقيمة على حالته يوم تبايعا آبقا كان أو مريضا، معناه إذا
~~كان القبض والبيع في يوم واحد، ولو تأخر القبض عن العقد لكانت القيمة يوم
~~القبض؛ لأنه بيع فاسد، فالقيمة فيه يوم القبض، بخلاف البيع الصحيح، وقد مضت
~~هذه المسألة مختصرة في أول رسم استأذن، وفي قوله: أو يبيعه وهو مريض دليل
~~على جواز بيع المريض، ومثله في سماع سحنون بعد هذا، وقد مضى ذكر الاختلاف
~~في ذلك في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم.
### | مسألة: الفرائين يعملون الفرى فإذا فرغوا منها تربوا وجوهها بالتراب
# مسألة وسألته: عن الفرائين يعملون الفرى فإذا فرغوا منها تربوا وجوهها
~~بالتراب لتحسن وتزيد في أثمانها، وربما غيب ذلك بعض ما فيها من العيوب،
~~والمشتري يعلم أو لا يعلم، هل ترى بذلك
# PageV08P327
# بأسا؟ قال ابن القاسم: لا يعجبني أن تترب وجوهها ولا أراه يحل ولا يصلح
~~وأراه غشا إذا كان على ما وصفت لي، وأرى أن يزجروا على ذلك، وإن اشترى أحد
~~منها على ما وصفت فإن كان ممن يعلم ذلك كما ذكرت أنها تترب وأن ذلك ربما
~~غيب بعض ما فيها من العيوب فليس له أن يرد، وإن اشترى منها من لا يعلم ذلك
~~ولا يعرفه رأيت له أن يرد إن شاء وجد عيبا أو لم يجد، علم أنه كان فيها قبل
~~التتريب عيبا أو لم يعلم إذا كان التتريب يغيب بعض عيوبها كما ذكرت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن ذلك من ms3192 الغش الذي لا يحل ولا يجوز، قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من غشنا فليس منا» ، فإن لم يعلم
~~المشتري بذلك كان بالخيار بين أن يمسك أو يرد، فإن فاتت قبل أن يعلم كان
~~عليه فيها الأقل من القيمة أو الثمن على حكم الغش في البيوع، وإن علم
~~المشتري بذلك ودخل عليه لم يكن له أن يرد كما قال: معناه بحكم الغش إذ قد
~~علمه ودخل عليه، فإن وجد عيبا كان له الرد، وكذلك قال ابن القاسم في
~~الواضحة، وذلك بين لا إشكال فيه والحمد لله.
### | باع الرجل عبدا بيع الإسلام وعهدة الإسلام فوجد المشتري عيبا
# ومن كتاب الفصاحة قال عيسى بن دينار: قال ابن القاسم: إذا باع الرجل عبدا
~~بيع الإسلام وعهدة الإسلام لا داء ولا غائلة فوجد المشتري عيبا لا يحدث في
~~مثل ما كان فيه عند المشتري بمعرفة أهل البصر لقرب ذلك أو بينة قامت أنه
~~كان به قديما عند بائعه أو اعتراف
# PageV08P328
# فإنه يرده، إلا أن يكون حدث به عند مشتريه عيب آخر مفسد فيخير، وإن وجد
~~به المشتري عيبا مثله يحدث بطول ما كان في يد المشتري ولا يقدم مثله، فإنه
~~لازم للمبتاع ولا يمين على البائع، وإن وجد به المشتري عيبا مثله يحدث
~~ويقدم في مثل ما كان عند المشتري نظر، إن كان عيبا مثله يخفى حلف البائع
~~بالله [لباعه] ، وما يعلم به هذا العيب ثم لا شيء عليه، وإن كان عيبا يرى
~~أن مثله لا يخفى على البائع حلف بالله الذي لا إله إلا هو على البتات لباعه
~~وما به هذا العيب، فإن نكل عن اليمين في الوجهين جميعا ردت اليمين على
~~المشتري فحلف بالله ما يعلمه حدث عنده، ثم يكون مخيرا بين أن يرده ولا شيء
~~عليه أو يمسكه ولا شيء له، وإن نكل المشتري عن اليمين بعد نكول البائع لزم
~~المشتري أخذه.
# قال ابن القاسم: وإن حدث به عند المشتري عيب مفسد ووجد به عيبا مثله يكون
~~قديما ومثله يحدث ms3193 في مثل ما كان فيه عند المبتاع فإنه يقول للبائع: احلف
~~أنك ما بعت وأنت تعلم هذا العيب، فإن حلف لزم المشتري، وإن نكل قيل
~~للمبتاع: احلف أنك لا تعلم هذا العيب حدث عندك، فإن حلف كان مخيرا بين أن
~~يمسك ويرجع بقيمة العيب، وبين أن يرد ويرد قيمة العيب المفسد الذي حدث
~~عنده، فإن نكل لزمه العيب. [قال ابن القاسم: قال مالك: إن وجد المشتري به
~~عيبا قديما لا يحدث في مثل ما كان عنده أو مثله يحدث إلا أن البينة تشهد
~~أنه كان به عند البائع، وحدث به عند
# PageV08P329
# المبتاع عيب آخر مثله يحدث ويقدم قيل للمبتاع: احلف فإن حلف رده، ولا شيء
~~عليه، وإن نكل عن اليمين قيل للبائع: احلف أنك لا تعلم هذا العيب كان عندك
~~فإن حلف لزم المبتاع ذلك العيب الذي نكل عنه المشتري أولا، وكان المشتري
~~مخيرا بين أن يرده بالعيب ويرد قيمة العيب وبين أن يمسكه ويأخذ قيمة العيب
~~القديم، وإن نكل البائع أيضا لزمه العيبان جميعا وكان المبتاع مخيرا بين أن
~~يمسكه ولا شيء له وبين أن يرده ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة حسنة في المعنى، ولا اختلاف في
~~شيء منها إلا في صفة اليمين في العيب الذي يحدث ويقدم هل يكون فيها على
~~البت أو على العلم، وكيف ترجع على المبتاع إذا وجبت على البائع فنكل عنها
~~حسبما مضى القول فيه في أول رسم من سماع ابن القاسم؛ لأن العيب القديم يجب
~~الرد به، والحادث يلزم المشتري ولا كلام له فيه، والعيبان أحدهما قديم
~~والآخر حديث يكون المشتري مخيرا بين أن يرد ويرد ما نقصه العيب الحادث
~~عنده، وبين أن يمسك ويرجع بقيمة العيب، والعيب الذي يحدث ويقدم القول فيه
~~قول البائع إلا أن يكون فيه عيب آخر قديم فيكون القول في الذي يحدث ويقدم
~~قول المبتاع لوجوب الرد له بالعيب القديم، هذا قوله في هذا الرسم، وقد مضى
~~مثله في رسم الشجرة تطعم ms3194 بطنين في السنة، ولا اختلاف في شيء من هذا كله
~~وبالله التوفيق.
### | يبيع الجارية بلا ولد فتلد عند المبتاع أولادا فيبيع أولادها
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها وسألته: عن الذي يبيع الجارية بلا
~~ولد فتلد عند المبتاع أولادا فيبيع أولادها، ثم يجد بها عيبا فيريد ردها
~~وثمن هل يردها ولدها أو لا يردها إلا وحدها؟ قال: يردها وثمن الولد؛ لأن
~~مالكا قال لي: يردها
# PageV08P330
# وولدها ولم يره فوتا ووافقته عليه، فقلت له: أتراه فوتا؟ قال: لا، وقال:
~~يردها وولدها إن أحب أو يمسكها ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله في آخر المسألة: أو يمسكها ولا شيء عليه، يريد ولا
~~شيء على البائع، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم أخذ يشرب
~~خمرا من سماع ابن القاسم لمن أحب الوقوف منها على الشفاء، وستأتي أيضا في
~~سماع موسى [بن معاوية] ، والله تعالى الموفق.
### | باع عبدا فهو في وقف الثلاث إذا أصاب ربحا في صفقة أصابها
# ومن كتاب العتق قال عيسى: سئل ابن القاسم عن رجل باع عبدا فهو في وقف
~~الثلاث إذا أصاب ربحا في صفقة أصابها، لمن يكون ذلك المال؟ أو أوصي له
~~بوصية وهو في ذلك الوقف؟ قال: أما ما كان من ربح في صفقة أو ما أوصي له] ،
~~به فهو للمشتري، وهو بمنزلة ما نما من ماله، وذلك إذا اشتراه بماله، وإن
~~كان لم يشتره بماله فجميع ما حدث له من مال فهو للبائع ما كان في عهدة
~~الثلاث؛ لأن مصيبته من البائع.
# قال محمد بن رشد: أما ما ربح العبد في عهدة الثلاث في ماله فبين أن ذلك
~~تبع للمال يكون للمشتري إن كان استثنى ماله وللبائع إن كان لم يستثنه.
# وأما ما أوصي له به أو وهبه فكان القياس ألا يعتبر فيه بالمال، إذ ليس
~~المال بسبب له كما هو للربح، وأن يكون للبائع؛ لأن الضمان منه، وإن استثنى
~~المبتاع ماله. فقوله: إنه يكون للمبتاع إذا استثنى ماله استحسان
# PageV08P331
# مراعاة ms3195 لقول من لا يرى العهدة ويرى الضمان من المبتاع في الرقيق بعقد
~~البيع كالحيوان والعروض، وبالله التوفيق والحمد لله لا رب غيره ولا خير إلا
~~خيره.
# [تم كتاب العيوب الأول بحمد الله وعونه]
# PageV08P332
### | كتاب العيوب الثاني
### | يشتري العبد على أنه إفرنجي بلغته ثم يتبين أنه فصيح بالعربية
# كتاب العيوب الثاني
# PageV08P333
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد
# وآله وسلم تسليما من سماع يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش [قال] يحيى:
~~وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشتري العبد على أنه إفرنجي بلغته فيقيم أياما
~~ثم يتبين له أنه فصيح بالعربية، هل ذلك عيب يرد به؟ أو وجده مختونا، وإنما
~~اشتراه مجلوبا من أرض العدو فيما يرى؟ فقال: كل أمر إذا علم به المشتري كان
~~عيبا عند أهل البصر في البيع والاشتراء فهو مردود، وإن كان الذي ظهر منه
~~أفضل مما كان عليه حين اشترى، ولا حجة للبائع بأن يقول الفصيح أفضل من
~~الأعجمي والمختون أفضل من الأغلف؛ لأن الناس لعلهم في المجلوب الأغلف أرغب
~~لما يرجى من استقامته وصلاحه في تأديبهم إياه منهم في فصيح قد صار إلى أرض
~~العدو بعد الفصاحة فيستراب بذلك وتخشى غائلته، والمختون كذلك، فإنما ينظر
~~في مثل هذا إلى ما يكون عيبا عند أهل البصر مما ينقص الرقيق عندهم من
~~أثمانها إذا علموا بالذي كتم المشتري مما ظهر له بعد في العبد.
# PageV08P335
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم الجواب من سماع عيسى أن ذلك ليس بعيب،
~~وهذا القول أظهر. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: يشتري الجارية فيدعي أنها مجنونة فتوضع عند رجل ليستبرئ ذلك منها
# مسألة [قال] يحيى: وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشتري الجارية فيدعي قبل
~~السنة أنها مجنونة فتوضع عند رجل ليستبرئ ذلك منها فلا يظهر خنقها إلا بعد
~~السنة وقد رفع أمرها إلى السلطان قبل انقضاء عهدة السنة، غير أن حقيقة الجن
~~لم يتبين للعدول إلا بعد السنة، أيستوجب الرد برفعه أمرها إلى السلطان قبل
~~السنة أم لا؟ فقال: ms3196 ليس له أن يردها حتى يثبت له أنها جنت في عهدة السنة،
~~ولا ينظر إلى رفعه أمرها ولكن ينظر إلى وقت خنقها، فإن كان بعد السنة فقد
~~انقطعت العهدة عن البائع، ولا يضره دعوى المشتري ولا ما كان خفي عليها قبل
~~السنة وادعى أنه بها مما لم يظهر حتى مضت العهدة وانقضى أجلها، قلت: أرأيت
~~لو خاف المشتري على العبد أو الأمة أن يكون مجذوما أو ظهر به سبب من برص
~~والذي يتهم به من الجذام والبرص قبل انقضاء السنة، فإذا سئل عنه أهل العدل
~~من أهل البصر، قالوا: لا نشهد أنه جذام أو برص بين، ولكننا لا نشتري مثل
~~هذا ولا نبيعه للخوف عليه ولما تبين من أسباب ذلك به، قال: ليس للمشتري أن
~~يرده بما يخاف أو يتقى ولا بما يترك
# PageV08P336
# التجار من بيع مثله واشترائه، ولا يكون له الرد حتى يشهد فلان أنه جذام
~~بين أو برص بين.
# قال محمد بن رشد: قوله: غير أن حقيقة الخنق لم تتبين للعدول إلا بعد
~~السنة دل أنه قد تبين لهم من أسبابه ما لم يتحققوا أنه خنق، ثم لم ير له
~~ردة بتحققه بعد السنة، ويلزم مثل هذا في الجذام، [وقد حكاه ابن حبيب عن ابن
~~كنانة وابن القاسم في الجذام] ، أيضا، وحكاه ابن المواز عن ابن القاسم أيضا
~~خلاف ما في رسم الأقضية بعد هذا من هذا السماع، وخلاف ما ذهب إليه ابن
~~المواز وابن حبيب وحكاه عن ابن وهب وأشهب وأصبغ ولا اختلاف في أنه لا يرد
~~في السنة بما يستراب دون أن يتحقق من جنون أو جذام أو برص، ولا بما يتحقق
~~من ذلك بقرب انسلاخ السنة إذا لم تظهر دلائله في السنة، ويرد على ما في
~~المدونة من الجنون وذهاب العقل وإن لم يكن ذلك من مس جنون إذا لم يكن ذلك
~~من جناية، وذهب ابن حبيب إلى أنه لا يجب رده إلا من الجنون، وذهب ابن وهب
~~إلى أنه يرد بذهاب العقل، وإن كان ms3197 ذهابه بجناية عليه، فهي ثلاثة أقوال،
~~وبالله التوفيق.
### | يبيع العبد وبه عيب قد علم به البائع وكتمه ثم باعه المشتري من رجل آخر
# ومن كتاب الصبرة وسئل: عن الرجل يبيع العبد وبه عيب قد علم به البائع
~~وكتمه، ثم باعه المشتري من رجل آخر فأعتقه أو أحدث فيه ما يفوت به، كيف
~~يترادون قيمة العيب؟ فقال: الذي غر والذي جهل في الغرم سواء، على كل واحد
~~منهما أن يغرم لصاحبه ما بين قيمة العبد معيبا وقيمته صحيحا، قلت: أرأيت لو
~~لم يتبع
# PageV08P337
# البائع الآخر بقيمة العيب أكان له أن يتبع [البائع] ، الأول بقيمة ذلك
~~العيب؟ قال: لا؛ لأنه قد باعه، فإن لم يتبع لم يتبع.
# قلت: أرأيت إن مات العبد من العيب الذي كان به كيف يترادون الثمن؟ فقال:
~~يعدى المشتري الأول على البائع الأول بالثمن الذي أخذه منه ثم يدفعه إلى
~~المشتري الآخر، فإن كان باعه بأكثر مما كان اشتراه به غرم ذلك للمشتري
~~الآخر، فإن كان باعه بأقل مما اشتراه به حبس فضل ذلك لنفسه، قلت: فإن كان
~~البائع الأول معدما فهل يعدى المشتري الآخر على بائعه بالثمن الذي أخذه
~~منه؟ فقال: لا، ليس له عليه إلا قدر قيمة العيب، ويتبع المشتري الآخر
~~البائع الأول بالثمن الذي أخذ من البائع الثاني حتى يستكمل الثمن الذي أخذ
~~منه بائعه، وليس له على بائعه إذا كان البائع الأول معدما إلا قدر قيمة
~~العيب.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن العبد إذا فوته المشتري الثاني بعتق أو ما
~~أشبهه، يريد أو مات في يده من غير عيب التدليس إن الذي دلس والذي لم يدلس
~~سواء، على كل واحد منهما أن يغرم لصاحبه ما بين قيمة العبد معيبا وقيمته
~~صحيحا، يريد من الثمن الذي باعه به يوم باعه منه، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن
~~التدليس وغير التدليس سواء في وجوب الرد في القيام أو القيمة في الفوات،
~~وإنما يفترق التدليس من غير التدليس في خمسة أشياء قد ذكرناها في غير هذا
~~الكتاب؛ ms3198 أحدها: موت العبد من العيب، وقوله: إنه إن لم يتبعه المشتري الثاني
~~الذي اشترى منه بقيمة العيب لم يكن له هو أن يتبع البائع الأول الذي باع
~~منه بشيء، هو المعلوم من مذهب ابن القاسم في المدونة وغيرها أن من باع ما
~~اشترى قبل أن
# PageV08P338
# يعلم بالعيب فلا رجوع له فيه، إذ لم ينقص بسبب العيب شيئا، ولو نقص بسببه
~~شيئا مثل أن يبين به وهو يظن أنه حدث عنده أو يبيعه وكيل له فبين به لكان
~~له أن يرجع على بائعه بقيمة العيب، وإن كان قد باعه بمثل الثمن الذي كان
~~اشتراه به أو أكثر، على قياس ما حملنا عليه قول ابن القاسم في رسم استأذن
~~من سماع عيسى خلاف ما ذهب إليه ابن المواز من أنه يرجع [بالأقل مما نقص
~~بسبب العيب أو من بقية رأس ماله وقد مضى هناك الاختلاف لما يرجع به] ، إذا
~~رجع عليه، فأغنى ذلك عن إعادته ههنا، وأشهب يرى إذا باع ولم يعلم بالعيب
~~فله أن يرجع على البائع بالأقل من قيمة العيب أو من بقية رأس ماله [وقد
~~مضى] ، وكان القياس أن يرجع عليه بقيمة العيب بالغة ما بلغت؛ لأنه قد بقي
~~له عند البائع فلا يسقط رجوعه عليه بقيمة ربحه في الباقي، وإنما هو في
~~التمثيل بمنزلة من اشترى خمسة أثواب فدفع إليه البائع أربعة وأوهمه أنه دفع
~~إليه خمسة كما اشترى منه، فله أن يرجع عليه بما يجب للثوب الذي بقي عنده من
~~الثمن الذي دفع إليه، وإن باع هو الأربعة الأثواب التي أخذ منه بمثل الثمن
~~الذي اشترى به منه الخمسة أو أكثر.
# [وأما إذا مات العبد عند المشتري الثاني من العيب الذي دلس به البائع
~~الأول ففي ذلك أربعة أقوال؛ أحدها: قوله في هذه الرواية: إن المشتري الأول
~~يعدى على البائع الأول بجميع الثمن الذي أخذ منه، فيدفع منه للمشتري الثاني
~~جميع الثمن الذي أخذ منه، ويكون له الفضل إن كان باعه بأقل مما كان اشتراه
~~به، فإن ms3199 كان باعه بأكثر مما كان اشتراه به غرم ذلك أي تمام ما أخذ منه،
~~يريد إلا أن يكون ذلك أكثر من قيمة العيب فليس عليه أن يدفع إليه أكثر من
~~قيمة العيب؛ لأنه لم يدلس له، فإن كان الأول معدما فأخذ الثالث من الثاني
~~قيمة العيب على ما ذكر ثم أيسر الأول فلم يتبعه الثالث ببقية الثمن لم يكن
~~للثاني على الأول إلا قدر قيمة العيب؛ لأنه لا مطالبة له بالتدليس إذ لم
~~يطالبه به الثالث
# والثاني: أنه
# PageV08P339
# يؤخذ الثمن من المدلس فيدفع منه للثاني قيمة العيب لا أكثر، وهو قول أصبغ
# والثالث: أن المشتري الثاني يرجع على المشتري الأول بقيمة العيب [من
~~الثمن] ، الذي اشتراه به، ويرجع المشتري الأول على البائع الأول بالأقل مما
~~رجع به عليه المشتري الثاني أو من جميع الثمن الذي باعه به، وهو قول محمد
~~بن المواز.
# والرابع: ما ذهب إليه أبو إسحاق التونسي، وقال: إنه القياس، هو أن يرجع
~~الآخر بقيمة عيبه ويرجع المدلس عليه على المدلس بقيمة العيب من ثمنه أيضا
~~أو بالأقل على القول الآخر.
# والذي هو القياس عندي في هذه المسألة والنظر أن تكون مصيبة العبد إذا مات
~~من العيب المدلس به من البائع الأول الذي دلس به، وتنتقض البيعتان جميعا،
~~فإن كان الأول المدلس باعه بمائة [وباعه الثاني بمائة] وعشرين أخذت من
~~الأول المائة التي أخذ، ومن الثاني العشرون التي استفضل، فيدفع ذلك إلى
~~المشتري الثاني، وإن كان الأول المدلس باعه بمائة وباعه الثاني بثمانين
~~أخذت من الأول المائة التي أخذ فدفع منها إلى البائع الثاني العشرون الذي
~~خسر وإلى المشتري الثاني الثمانون التي وزن، والله تعالى هو الموفق.
### | العبد يشترى وله مال فيصاب ماله في أيام العهدة فيريد المشتري أن يرده بذلك
# ومن كتاب الصلاة وقال في العبد يشترى وله مال فيصاب ماله في أيام العهدة
~~فيريد المشتري أن يرده بذلك ويراه كالعيب يحدث به في العهدة إن ذلك ليس له،
~~واشتراؤه له لازم، ولا يعيب العبد في مثل ms3200 هذا شيء من ذهاب ماله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن المال تبع للعبد ولا حصة له من الثمن
~~لو استحق لم يجب للمبتاع بذلك رجوع على البائع،
# PageV08P340
# ولو تلف العبد في العهدة وبقي ماله انتقض البيع ولم يكن للمبتاع أن يختار
~~البيع فيحبس المال ويدفع الثمن، وبالله التوفيق.
### | يشتري الجارية فيتغير منظرها ويقبح حالها قبل السنة
# ومن كتاب الأقضية وسألته: عن الذي يشتري الجارية فيتغير منظرها ويقبح
~~حالها قبل السنة حتى إذا نظر إليها الناظر ظن أن بها جذاما لخفة حاجبها
~~وسوء منظرها، ثم ينظر إليها أهل البصر بها فيقولون: هو بها فيما نظن ولا
~~نستيقن ذلك؛ لأن أول ما يبدأ لها فيشك الناظر إليها فيحول الحول وتمضي أيام
~~عهدة السنة ولا يردها السلطان على بائعها لموضع الشك، ثم يصير أمرها إلى أن
~~يتحقق بها جذام بين بعد السنة، فقال: أما إذا اشتريت في العهدة ورفع أمرها
~~إلى القاضي ورأى أهل البصر أن الذي بدا بها سبب الجذام ويخاف عليها، فأرى
~~إن استحق ذلك بها على قرب من انسلاخ السنة، وبحد ثان مضي العهدة أن يرد
~~بالذي كان اشتريت [منه] لأن تلك التهمة اتصلت بالحقيقة، قال: وإن طال
~~زمانها بعد انقضاء عهدة السنة لم أر أن ترد بتلك التهمة.
# قال محمد بن رشد: هذا [مثل] ، ما ذهب إليه ابن المواز وابن حبيب خلاف ما
~~حكي عن ابن القاسم وابن كنانة من أنه لا يجب ردها إلا أن يتحقق أنه جذام
~~بين أو برص بين في داخل السنة، وقد مضى في رسم الكبش قبل هذا لابن القاسم
~~دليل على ما حكى عنه ابن حبيب، وهو الذي يوجبه النظر، وذلك أنه لما كان
~~يكمن ويخفى ولا يتحقق عند أول ما يبدأ جعلت السنة حدا لما يستتر فيه من أول
~~ابتدائه إلى حين تحققه، فإذا تحقق في السنة حمل أمره على أن ابتداءه كان
~~منذ سنة وهو في ملك البائع، وإذا
# PageV08P341
# لم يتحقق إلا بعد السنة وجب أن يحمل أمره ms3201 على ابتدائه كان منذ سنة من
~~يومئذ وهو في ملك المشتري، وبالله التوفيق لا رب سواه.
### | العبد يشترى بالعهدة إلا أن البائع تبرأ من الإباق، فأبق العبد في الأيام الثلاثة
# ومن كتاب أوله أول عبد أبتاعه فهو حر وسئل: عن العبد يشترى بالعهدة إلا
~~أن البائع تبرأ من الإباق، فأبق العبد في الأيام الثلاثة ثم لم يدر أمات في
~~أيام العهدة أم لا وقد تبين أنه مات في إباقه ذلك، قال: سمعت مالكا يقول:
~~هو من المشتري حتى يتبين أنه مات في أيام العهدة، قال: ولكن إن باعه
~~بالعهدة ولم يتبرأ من إباقه فأبق في أيام العهدة فضمانه من البائع مات أو
~~عاش، وذلك أنه لو وجده كان له رده، وإباقه في أيام العهدة من البائع.
# قال محمد بن رشد: أما إذا باعه بالبراءة من الإباق فأبق في عهدة الثلاث
~~ولم تعلم حياته من موته أو علم أنه مات ولم يعلم إن كان مات في العهدة أو
~~بعدها، فقوله ههنا: إنه من المشتري هو مثل إحدى روايتي ابن نافع وأشهب عن
~~مالك في سماعه، ومثل ما في رسم طلق من سماع ابن القاسم خلاف الرواية
~~الثانية لأشهب وابن نافع عن مالك في [المدونة في أول] سماعه، وقد مضى القول
~~على ذلك في المواضع المذكورة، فلا وجه لإعادته.
# وأما إذا باعه بالعهدة ولم يتبرأ من الإباق فأبق في العهدة فضمانه من
~~البائع كما قال؛ لأن ما أصاب العبد من العيوب في أيام العهدة فهو من
~~البائع، والمبتاع فيه بالخيار، والإباق عيب من العيوب، فإذا أبق في العهدة
~~فالمبتاع فيه بالخيار، فإذا مات قبل أن يختار وجب أن يكون ضمانه من البائع
~~وإن كان موته بعد أيام العهدة كالعبد يموت في أيام الخيار، وكذلك إن غاب في
~~العهدة ولم يرجع وجب على البائع أن يرد
# PageV08P342
# الثمن ويطلب عبده، وكذلك إن دلس له بالإباق فأبق بعد العهدة ولم يرجع.
~~[وبالله التوفيق] .
### | مسألة: يبيع العبد بالعهدة ثم يجد به المشتري عيبا بعد العهدة يرد ms3202 منه ولا يجد البينة
# مسألة وسألته: عن الرجل يبيع العبد بالعهدة ثم يجد به المشتري عيبا بعد
~~العهدة يرد منه ولا يجد البينة أنه كان بالعبد عند البائع، كيف يحلف البائع
~~على البت أن ذلك العيب لم يكن بالعبد يوم باعه أم على علمه؟ فقال: أما كل
~~عيب ظاهر يرى أنه لم يكن يخفى عليه وأنه قد دلس به فيما يرى وهو مما لا
~~يحدث مثله في قدر ما كان عند المشتري، فإنه يرد بلا بينة ولا يقبل فيه يمين
~~البائع إذا كانت معرفة ذلك ثابتة عند الناس أن العيب قديم وأنه بموضع لم
~~يكن ليخفى مثله على البائع في طول ما ملكه وكان في يديه.
# قال: وأما العيب الظاهر فإن رئي أن مثله لا يخفى غير أنه مما يحدث مثله
~~في قدر ما كان العبد عند المشتري فإنه يحلف بالله لقد باعه وما به هذا
~~العيب على البت، ولا ينفعه أن يقول ما علمت [به، فإن نكل حلف المشتري بالله
~~الذي لا إله إلا هو ما حدث عندي على البت أيضا ولا ينفعه أن يقول: ما علمته
~~حدث عندي] ثم يرده إن شاء، فإن نكل لزمه حبسه.
# قال: وكذلك يحلف البائع أيضا فيما يخفى من العيوب التي تحدث على البت
~~أيضا [ولا ينفعه أن يقول: ما علمته حدث عندي ثم يرده إن شاء] ، فإن نكل حلف
~~المشتري أنها لم تحدث عنده على
# PageV08P343
# البت أيضا، وأما ما يخفى مما يرى أنه بالعبد قديم فهو مثل ما يظهر مما
~~يرى أنه بالعبد قديم إذا ثبت معرفة ذلك عند الناس رده بلا بينة، ولا يقبل
~~للبائع في ذلك يمين.
# قال محمد بن رشد: رواية يحيى هذه في وجوب اليمين على البت فيما يخفى مما
~~يحدث ويقدم من العيوب خلاف المشهور في المذهب، وقد مضى تحصيل القول في ذلك
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم، ومضى طرف منه في رسم الفصاحة من سماع عيسى
~~لمن أحب الوقوف عليه فلا معنى لإعادته. [وبالله ms3203 التوفيق] .
### | مسألة: يشتري العبد بالبراءة ثم يجد به عيبا
# مسألة قال: قلت: فالذي يشتري العبد بالبراءة ثم يجد به عيبا أو خفيا مما
~~يحدث أو مما لا يحدث مثله كيف يحلف؟ فقال: كل عيب يوجد بعبد اشتري بالبراءة
~~كان ظاهرا أو خفيا مما يرى أنه بالعبد قديم فإن البائع يحلف فيه على علمه
~~بالله الذي لا إله إلا هو لباعه ولا يعلم به هذا العيب ثم يبرأ، فإن نكل
~~حلف المشتري بالله ما علم أن هذا العيب حدث عنده ثم رده.
# قال: وكذلك يحلف أيضا فيما يحدث ويقدم على علمه ثم لا شيء عليه؛ لأنه قد
~~تبرأ عند البيع من عيوبه [كلها] فكل عيب لا يثبت عليه أنه علمه وإن كان
~~بالعبد يوم باعه فإنه منه بريء، فلذلك لم يحلف إلا على علمه، قلت: أرأيت إن
~~كان بالعبد شيء ظاهر لا يشك أنه قد علم به فيما يرى الناس، أتنفعه البراءة
~~في مثله؟.
# PageV08P344
# قال محمد بن رشد: أما بيع البراءة فلا اختلاف أعلمه في أن الأيمان فيها
~~إنما تكون على العلم سواء كانت العيوب مما تخفى أو مما لا تخفى، وإنما
~~اختلف في بيع الإسلام وعهدته حسبما مضى القول فيه في أول سماع ابن القاسم،
~~وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب
~~لمن أحب الوقوف عليه، وأما إذا كان العيب ظاهرا لا يشك أن البائع قد علمه
~~وباع بالبراءة فلم يقع في ذلك في الرواية جواب، والجواب في ذلك: أن البراءة
~~لا تنفعه في ذلك، كذلك روى زياد عن مالك، قال: ومن باع عبدا بالبراءة فوجده
~~المشتري مقعدا أو قد ذهب يده أو رجله أو عينه أو وجده أعمى ونحو هذه العيوب
~~التي يرى أن صاحبه قد علمها وكتمه لم تنفعه البراءة وكان بيعا مردودا،
~~ومثله في كتاب أصبغ عن ابن القاسم، ومعنى هذا إذا كان غائبا فباعه على
~~الصفة، وأما إذا كان حاضرا فرآه المشتري عند الشراء فليس شيء من هذا بعيب؛ ms3204
~~لأنها ظاهرة ترى على ما قال في المدونة [وبالله التوفيق] .
### | العبد يجرح موضحة فيبين سيده قبل أن يبرأ أو يحكم له بأرشها
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم: عن العبد
~~يجرح موضحة فيبين سيده قبل أن يبرأ أو يحكم له بأرشها، قال: هذا بيع فاسد
~~إلا أن يكون قد باعه وقد برأ الجاني من الجرح، وأما إن لم يبرئه فمات العبد
~~في يد المشتري أيرجع بالقيمة فهذا غرر لا يدري العبد اشترى أو ما يأخذ من
~~القيمة؟ وإن كان البائع برأ الجاني لم أر به بأسا؛ لأنه قد باعه عبدا به
~~عيب، فإن مات فهي مصيبة، وإن بقي فهو عبده، قلت له: فلو أراد سيده البائع
~~قبل أن يبيعه أن يتعجل أرش الموضحة أكان ذلك له؟ قال: لا.
# قال سحنون:
# PageV08P345
# وروى التونسيون في الرجل يشتري العبد المجروح موضحة أن البيع لا يجوز؛
~~لأنه إن سلم كان له العبد، وإن مات كانت له القيمة، فيدخله الخطر، وسألت
~~ابن القاسم عنها فقال: البيع جائز وهو بمنزلة ما أصابه في عهدة الثلاث،
~~وكلمت فيها أشهب فقال: البيع جائز ويوقف الثمن، فإن سلم كان للمشتري، وإن
~~مات كان من البائع بمنزلة مواضعة الجارية للاستبراء، فكنت أستحسن قول أشهب،
~~إلا أنه يدخله إلى أن الاستبراء له أمر معروف يوقف به، وإن زادت وتمادى بها
~~الاستبراء كان عيبا وكان له الرد، وهذا لا أمد له ينتهي إليه إلا إلى
~~البرء، ولعله يطول فيكون فيه ضرر؛ ولأن هذا اشترى فبان بما اشترى، وهذا باع
~~فانتقد ثمن ما باع، فدخله هذا فوجدت الخطر أملك به.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم: أولا في العبد المجروح موضحة إن بيعه
~~لا يجوز إلا أن يكون قد برأ الجاني من الجرح؛ لأنه إن باعه ولم يبرأ الجاني
~~من الجرح كان غررا، إذ لا يدري هل يسلم العبد فيكون له أو يموت فتكون له
~~القيمة مثل رواية التونسيين؛ وقال في القول الآخر: إن البيع جائز ويكون ms3205
~~بمنزلة ما أصابه في عهدة الثلاث، يريد أنه إن مات كانت قيمته للبائع وانفسخ
~~البيع، وإن سلم كان للمشتري، وكان الأرش للبائع، كما إذا أصابه ذلك في عهدة
~~الثلاث فرضي المشتري بأخذه إن مات كانت قيمته للبائع وانفسخ البيع، وإن سلم
~~كان للمشتري وكان الأرش للبائع، فلا يجوز النقد في ذلك بشرط، كما لا يجوز
~~في المواضعة ولا في عهدة الأيام الثلاث ولا في أيام الخيار، وقول أشهب: إن
~~الثمن
# PageV08P346
# موقف [هو على] معنى الاختلاف في وجوب توقيف الثمن في الاستبراء، وسيأتي
~~القول على هذا في أول سماع ابن القاسم من كتاب الاستبراء إن شاء الله، ولو
~~وقع البيع على أنه إن سلم أخذه المبتاع، وإن مات كانت القيمة على الجاني لم
~~يجز باتفاق، وإنما الاختلاف إذا وقع البيع على غير بيان أو على أنه إن مات
~~كانت القيمة للبائع على الجاني وانفسخ البيع، فمرة أجيز البيع قياسا على
~~مواضعة الجارية في الاستبراء، ومرة لم يجز وفرق بين الموضعين من أجل أن
~~الاستبراء له أمد معروف وهذا لا أمد له إلا إلى البرء، وقد تكون السنة أو
~~أكثر من السنة، ولا نص خلاف في أن ذلك إذا أصابه في عهدة الثلاث يكون
~~المشتري مخيرا بين أن يرده من ساعته أو يأخذه إن سلم ويكون الأرش للبائع.
# وقال الفضل: الصواب ألا يكون للمشتري أن يقبل العبد مجنيا عليه إلا أن
~~يسقط البائع تبعته عن الجاني، وإلى هذا ذهب ابن عبدوس فقال: كل ما لا يجوز
~~ابتداؤه فلا يجوز أخذه بعد الخيار وكأنه ابتداء شراء.
# وقد أنكر سحنون على ابن القاسم قوله في الكافر يشتري العبد الكافر على
~~أنه بالخيار فيسلم العبد في أيام الخيار إنه إن اختار بيع عليه، وقال: لا
~~يجوز أن يختار الشراء بعد إسلام العبد؛ لأن يصير مشتريا لعبد مسلم، وهذا
~~أصل مختلف فيه، فمنه اختلافهم في الذي يشتري العبيد جملة فيستحق أكثرهم هل
~~له أن يأخذ ما بقي بما ينوبهم من الثمن أم لا؟ اختلف في ذلك ms3206 قول ابن
~~القاسم، وفي إجازة شراء العبد المجروح موضحة إذا أبرأ السيد الجارح جواز
~~شراء المريض، وقد مضى مثل هذا في رسم الجواب من سماع عيسى، ومضى ذكر
~~الاختلاف في هذا في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم لمن أحب الوقوف
~~عليه.
# وأما قوله: إنه ليس له أن يتعجل أرش الموضحة ففي ذلك اختلاف، قيل: إن له
~~أن يتعجلها، فإن مات العبد منها وفي تمام قيمته، وهو مذهب
# PageV08P347
# ابن الماجشون وسحنون.
# فهذا حكم الجناية على العبد في عهدة الثلاث، وأما جنايته فيها على غيره
~~ففيها تفصيل على معنى ما في [الأمهات] ، المدونة والواضحة وغيرهما، سيأتي
~~بيانه إن شاء الله تعالى في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الجنايات،
~~وبالله التوفيق.
### | العهدة في العبد المقرض والعبد المسلف فيه
# من نوازل سئل عنها سحنون [بن سعيد] قال سحنون: لا عهدة ثلاث ولا سنة في
~~العبد المقرض ولا في العبد المسلف فيه ولا المصالح به، ولا في العبد الغائب
~~يشترى على صفة، ولا العبد المأخوذ من دين، ولا في العبد المنكح به، ولا في
~~العبد المخالع به، ولا العبد المقاطع به من كتابة المكاتب، ولا العبد
~~المأخوذ من دم عمد، وهذا كله على مذهب ابن القاسم؛ قال: وعلى ما روى أشهب
~~في العبد المنكح به أن فيه عهدة الثلاث وعهدة السنة.
# قال محمد بن رشد: أما العبد المقرض فلا اختلاف في أنه لا عهدة فيه إذ ليس
~~ببيع، والعهدة إنما جاءت فيما اشتري من الرقيق.
# وأما العبد المسلف فيه فابن حبيب يرى فيه العهدة؛ لأنه مشترى، ووجه قول
~~ابن القاسم: أنه ليس مشترى بعينه وإنما هو ثابت في الذمة بصفته فأشبه
~~القرض.
# وأما المصالح به فمعناه المصالح به على الإنكار، وأما المصالح به على
~~الإقرار فهو بيع من البيوع تكون فيه العهدة، وإنما لم تكن في المصالح به
~~على الإنكار عهدة؛ لأنه أشبه الهبة في حق الدافع؛ ولأنه
# PageV08P348
# يقتضي المناجزة؛ لأنه أخذه على ترك خصومة فلا يجوز لهما التأجيل فيه، ms3207 ولو
~~استحق لما رجع بالعرض على حكم البيوع.
# وأما المأخوذ من دين أو دم عمد فإنما لم تكن في ذلك العهدة لوجوب
~~المناجزة في ذلك اتقاء الدين بالدين.
# أما العبد المشترى على الصفة، فإنما لم يكن فيه عهدة؛ لأن وجه البيع
~~يقتضي إسقاطها لاقتضائه التناجز إذا كان الناس يتبايعون الغائب على ما
~~أدركته الصفقة حيا مجموعا فهو من المبتاع، فإن اشترط الصفقة لم تكن فيه
~~عهدة؛ لأن بيع الصفقة موجز قاطع للضمان والعهدة، وإن لم يشترطها فمرة حمل
~~مالك البيع على ذلك، ومرة رأى السلعة في ضمان البائع حتى يقبضها المبتاع
~~فيكون قبضه لها على هذا القول قبضا ناجزا لا عهدة فيه.
# وأما العبد المنكح به فوجه وجوب العهدة فيه قياسه على البيوع، وقد قال
~~مالك: أشبه شيء بالبيوع النكاح.
# ووجه إسقاطها فيه هو أن طريقه المكارمة، ويجوز فيه من الغرر والجهول ما
~~لا يجوز في البيوع، وقد سماه الله نحلة، والنحلة ما لم يعتض عليه، فوجب ألا
~~تكون فيه عهدة.
# وأما العبد المخالع به: فإنما لم تكن به عهدة؛ لأن طريقه المناجزة؛ لأن
~~المرأة لما كانت تملك نفسها بالخلع ملكا تاما ناجزا لا يتعقبه رد ولا فسخ
~~وجب أن يملك الزوج في العرض ملكا ناجزا [لا يتعقبه رد ولا فسخ] .
# وأما العبد المقاطع به: فإنما لم تكن فيه عهدة؛ لأنه إن كان عبدا بيعنه
~~فكأنه انتزعه منه وأعتقه، وإن كان بغير عينه فأشبه المسلم فيه الثابت في
~~الذمة فسقطت فيه العهدة.
# وقد اختلف في العهدة في العبد المستقال منه، فقال ابن حبيب وأصبغ: فيه
~~العهدة، وقال سحنون: لا عهدة فيه، وهذا
# PageV08P349
# عندي إذا لم ينتقد، وأما إذا كان قد انتقد فلا عهدة في ذلك قولا واحد؛
~~لأنه كالمعبد المأخوذ من دين.
# وقال ابن العطار: إنه لا عهده في العبد إذا كان رأس مال المسلم، وقوله
~~صحيح؛ لأن السلم يقتضي المناجزة، وقد قيل: لا يجوز أن ينعقد السلم على أن
~~يتأخر رأس مال السلم اليوم واليومين والثلاثة، وإنما يجوز أن ms3208 يتأخر إلى هذا
~~المقدار إذا وقع على المناجزة، وهذا القول قائم من المدونة [بدليل] ، وعلى
~~قياس قوله: لا عهدة فيما بيع من الرقيق بدين إلى أجل، واعترض ابن الهندي
~~على ابن العطار قوله ورأى فيه العهدة، وحكى ابن حبيب في الواضحة أنه لا
~~عهدة في العبد الموهوب على الثواب.
# والوجه في ذلك أنه بيع على المكارمة لا على المكايسة، فأشبه العبد المنكح
~~به يدخل فيه من الاختلاف ما دخل في العبد المنكح به، والله أعلم، [وبالله
~~عز وجل التوفيق] .
### | يشتري الشاة وهي حامل فتلد عنده فيأكل لبنها وسخلتها ثم يجد بها عيبا ترد منه
# من سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم قال موسى بن معاوية: قال ابن
~~القاسم في الرجل يشتري الشاة وهي حامل فتلد عنده فيأكل لبنها وسخلتها ثم
~~يجد بها عيبا ترد منه، قال: إن أحب أن يردها ويقاص بقيمة ولدها الذي أكل من
~~ثمنها فذلك له، وإن أحب أن يمسكها ويأخذ قيمة العيب من بائعها فذلك له،
~~وإنما كان له أن يأخذ قيمة العيب ويمسكها؛ لأن، الولد ربما جاء من ثمنه ما
~~هو أكثر من ثمنها الذي ابتاعها به، فيصير إن قاصه لم يرجع على البائع بشيء
~~حينئذ، فلذلك يكون له أن يحبسها ويأخذ قيمة العيب، وما أكل من لبن أو لبإ
~~أو شعر انتفع به لم يقاص بشيء منه؛ لأنه كان له بالضمان، وهو بمنزلة الغلة؛
~~لأنه لو فلس صاحبها فأدركها وولدها أخذهما، ولو وجد لها لبنا أو شعرا قد
~~أخذ منها لم يكن له منه شيء.
# PageV08P350
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم أخذ يشرب
~~خمرا من سماع ابن القاسم لمن أحب أن يتأمله فلا وجه لإعادته، ومضى أيضا في
~~رسم باع شاة من سماع عيسى، والله المعين.
### | الفصوص يشتريها الرجل فيحكها فيظهر بها عيوب
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم [قال] محمد بن خالد: سألت ابن
~~القاسم عن الفصوص يشتريها الرجل فيحكها فيظهر بها عيوب ms3209 عند الحك لم يكن بها
~~قبل ذلك في الظاهر، فقال: قال مالك: المبتاع لها ضامن، وكذلك كل ما يباع
~~فكان المبتاع والبائع في معرفته سواء لا يظن أن البائع قد عرف من سلعته ما
~~لم يعرف المبتاع، فإن المبتاع لما اشترى من ذلك ضامن ليس له إلى رده سبيل،
~~قال: ومن ذلك الخشب والجوز والرانج، قال مالك: والبيض مخالف لهذا، وذلك؛
~~لأن فسادها يعرف، فما وجد فيه من فاسد رده.
# قال مالك: [وإن الناس ليردون القثاء إذا وجدوه مرا كأنه يراه بمنزلة ما
~~ذكرنا مما معرفة المبتاع فيه والبائع سواء] .
# وقال ابن نافع وداود مثل ذلك، غير أن ابن نافع قال في الجوز إذا اشتراه
~~الرجل فوجد عامته فاسدا: إنه يرده ويأخذ الثمن من بائعه، وإن كان فساده
~~يسيرا لم يرده ولزمه ما اشترى، وقال محمد بن خالد: وقوله في الجوز أحب
~~إلينا.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذا أنه لا يرد من العيوب إلا ما يمكن أن
~~يعرفه الناس، فيكون البائع غارا به ومدلسا فيه، فأما ما لا يمكن
# PageV08P351
# أن يعرفه الناس ويستوي في الجهل بمعرفته البائع والمبتاع ولا يمكن الوصول
~~إلى العلم به بوجه من وجوه الاختبار، ولا كان من سبب حادث يمكن أن يعلم ولا
~~من سوء صنعة، فإنه لا يجب الرد بشيء من ذلك ولا القيام به، مثل العفن يكون
~~في داخل العود والخشبة من قبل القطع لا يعلم به إلا بعد نشره وشقه، ومثل
~~الجذري يكون في الجلود لا يتبين إلا بعد إدخالها في الدباغ، ومثل الجوز
~~والرانج يباع فيوجد فيه إذا كسر فاسدا أو معفونا، ومثل القثاء يباع فيوجد
~~فيها مرا وما أشبه ذلك، فأما ما أمكن معرفته بالاختبار مثل القثاء
~~والقثاتين توجد مرة فإنها ترد؛ لأنها يوصل إلى معرفة مرارتها من غير أن
~~تقطع بالعود يدخل فيها، فإن الرد يجب بذلك، قاله أشهب، أو مثل الأحمال من
~~القثاء توجد مرة كلها أو الجوز يوجد فاسدا كله فإنها ترد؛ لأن هذا مما لا ms3210
~~يمكن أن يخفى على البائع، أو كان فساده من سبب حادث مثل الجلود تفسد من
~~حرارة الشمس أو قلة الملح، أو ماء بحر يصيبها، على ما قال ابن حبيب، أو سوء
~~صنعة مثل العره أو الجبنة على ما قال ابن مزين، فإن الرد يجب بذلك كله،
~~وكذلك كل ما كان القدم يفسده مثل البيض وما أشبهه فإن الرد يجب بذلك كله،
~~وهذا كله لا اختلاف فيه، فقول ابن نافع ليس بخلاف لقول ابن القاسم، وإنما
~~قال ابن خالد: وقوله: أحب إلينا؛ لأنه رأى قول من فسر أحسن من قول من أجمل،
~~ويتخرج في المذهب قولان فيما كان الفساد فيه لا يعرف ولم يكن من الأصل ولا
~~كان حادثا بسبب يعلم، فعلى ما ذهب إليه ابن حبيب يحب الرد بذلك، قال: لأن
~~هذا مما يمكن أن يعلمه بعض الناس، وعلى ظاهر ما في هذه الرواية وغيرها لا
~~يجب به الرد، والله أعلم. [وبالله التوفيق] .
### | مسألة: الجارية تشترى وهي لم تخفض
# مسألة قال: وقال ابن القاسم: قال مالك في الجارية تشترى وهي
# PageV08P352
# لم تخفض يريد أنها لم تختن إنها إذا كانت فارهة ردت؛ لأنه عيب من العيوب.
# قال محمد بن أحمد: معناه إذا كانت من رقيق العرب الذين يخفضون على ما مضى
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم وفي رسم الجواب من سماع عيسى.
### | مسألة: يشتري العبد المسلم فيجده أغلف
# مسألة قال: وسألت ابن نافع عن الرجل يشتري العبد المسلم فيجده أغلف، قال
~~يرده بذلك عليه؛ لأنه عيب.
# قال محمد بن رشد: معناه إذا كان من رقيق العرب الذين يختنون ولم يكن
~~مجلوبا من رقيق العجم على ما مضى أيضا في سماع ابن القاسم وفي سماع عيسى،
~~وظاهر قوله أن الرفيع والوضيع في ذلك بمنزلة سواء مثل قول ابن حبيب في
~~الواضحة خلاف ما مضى في سماع عيسى، وقد مضى تحصيل القول في هذا في رسم
~~الشجرة من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يبيع البقرة على أنها حامل ms3211
# من سماع عبد الملك بن الحسن من أشهب قال عبد الملك: سئل أشهب عن الذي
~~يبيع البقرة على أنها حامل، فقال: إذا لم توجد حاملا ردت، قيل: فالجارية
~~تباع على أنها حامل فتوجد غير حامل، فقال: ذلك يختلف إن كانت من الجواري
~~المرتفعات اللاتي ينقصهن الحمل فإنما ذلك تبري وليس عليه شيء، [وإن كانت من
~~الجواري اللاتي يزيدهن الحمل فوجدها غير حامل ردها] .
# PageV08P353
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا في بيع البقرة والجارية التي يزيدها الحمل
~~على أنها حامل إن البيع جائز ويردها إن لم تكن حاملا خلاف قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، لا يجوز على مذهبهما بيع الشاة ولا البقرة ولا الجارية
~~الدنية التي يزيدها الحمل على أنها حامل وإن كانت ظاهرة الحمل، والبيع على
~~ذلك مفسوخ، وذلك بين من قوله في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم من كتاب
~~جامع البيوع، وأجاز ذلك سحنون إذا كانت ظاهرة الحمل، وقال ابن أبي حازم في
~~المدنية: البيع جائز ولا يردها إن لم يجدها حاملا، قال ذلك في الذي يبيع
~~الرمكة ويشترط أنها عقوق إذا باعها وهو يرى أنها كما قال، قال: ولو باعها
~~وهو يعلم أنها على غير ذلك بمعرفته أن الفحل ينزو عليها لكان للمشتري أن
~~يردها؛ لأنه قد غره بما أطمعه من عقاقها، فإذا لم يعلم بأنها عقوق فشرط له
~~أنها عقوق فالبيع جائز ولا يلزمه ما شرط إذ لا علم له به ولا للمشتري،
~~فكلاهما في عمى، فالبيع ماض ولا ينتقض، فتحصل في المسألة أربعة أقوال:
~~أظهرها قول سحنون: أن البيع فاسد إلا أن يكون الحمل ظاهرا، وقال ابن عبد
~~الحكم: لا خير في أن بيع الرجل الدابة ويشترط عقاقها، ولو قال: هي عقوق ولم
~~يشترط ذلك لم يكن به بأس.
### | يشتري العبد ثم يظهر منه على عيب يرد منه
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ: سألت ابن
~~القاسم عن الرجل يشتري العبد ثم يظهر منه على عيب ms3212 يرد منه، فيقول البائع:
~~بعته بعشرين، ويقول المشتري: بل بثلاثين، وكيف إن قال البائع: بعتكه بعرض؟
~~قال: القول قول البائع في جميع ذلك مع يمينه إلا أن يأتي بما لا
# PageV08P354
# يشبه. قال أصبغ: فيرجع القول قول المشتري إذا أتى بما يشبه، فإن أتى أيضا
~~هو بما لا يشبه ولا يعادل ولا يقارب رأيت الثمن بقدر قيمة العبد يوم قبضه
~~معيبا يرد ذلك البائع على المشتري ويرد عليه العبد، وما سمعت فيه شيئا وهو
~~رأيي.
# قال محمد بن أحمد: قوله: إنهما إذا اختلفا في الثمن عند وجود العيب إن
~~القول قول البائع إذا أتى بما يشبه صحيح؛ لأنه مدعى عليه منكر لما ادعى
~~عليه المشتري، وقد أحكمت السنة أن البينة على المدعي واليمين على من أنكره،
~~وقول أصبغ: فإن أتى بما لا يشبه رجع القول قول المشتري إذا أتى بما يشبه
~~صحيح أيضا لا إشكال فيه ولا اختلاف، وأما قوله: فإن أتى أيضا بما لا يشبه
~~رأيت الثمن بقدر قيمة العبد يوم قبضه معيبا، فإنه كلام ليس على ظاهره؛ لأن
~~البائع لم يقبض الثمن فيه إلا على أنه صحيح فإنما تكون القيمة فيه على أنه
~~صحيح، فمعنى قوله: إن الثمن يكون بقدر قيمة العبد صحيحا يوم قبضه معيبا أي
~~يوم باعه معيبا، إلا أن يكون البيع والقبض في يوم واحد، وذلك أيضا بعد
~~أيمانهما جميعا أو نكولهما جميعا، فإن حلف أحدهما، ونكل الآخر كان القول
~~قول الحالف منهما، وإن كان لا يشبه؛ لأن صاحبه قد مكنه من دعواه بنكوله
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من رجل سلعة ثم باعها المشتري من آخر ثم غاب
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجل باع من رجل سلعة، ثم باعها المشتري
~~من آخر ثم غاب ثم أتى من استحق السلعة، فقال المشتري الثاني للبائع الأول:
~~أنت بعتها من بيعي هذا، هل يعدى
# PageV08P355
# عليه أم لا؟ قال: نعم يرجع عليه، وقاله أصبغ، قال أصبغ: وكذلك العيوب إلا
~~أن عليه في العيوب أن يقيم البينة أنه اشترى ms3213 بيع الإسلام وعهدة الإسلام
~~بغير براءة، فإن أقام ذلك رجع على البائع الأول ورد عليه ماله حتى يقيم هو
~~البينة أنه بايع صاحبه بيع البراءة أو تبرأ إليه منه؛ لأن الأوسط لو كان
~~حاضرا فرد عليه لكان له الرد على صاحبه حتى يثبت عليه التبرئة والمعاملة
~~عليها فهو في مقامه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الأول غريم غريمه فيكون عليه في
~~الاستحقاق والرد بالعيب ما كان يكون لغريمه عليه لو رجع عليه، فيرجع عليه
~~في الاستحقاق بأقل الثمنين، وكذلك إذا رد عليه بالعيب إنما يأخذ منه أقل
~~الثمنين، فإن كان ثمنه أكثر من الثمن الذي باعه به الأول اتبع الذي باعه هو
~~ببقية ثمنه، وكذلك إذا كان قد فات فإنما يرجع عليه بالأقل من قيمة العيب من
~~الثمن الذي باعه [يوم باعه، أو الأقل من قيمة العيب من الثمن الذي باعه] به
~~الأول يوم باعه، وقد مضى هذا في رسم البراءة من سماع عيسى [لمن أحب الوقوف
~~عليه فلا وجه لإعادته] .
# وقال أصبغ: إن عليه أن يقيم البينة على أنه اشترى بيع الإسلام وعهدته،
~~وسكت عما يجب عليه من إقامة البينة على أنه نقد الثمن، وقد مضى ذلك والحكم
~~فيه إذا عجز عن إقامته في رسم نقدها من سماع عيسى لمن أحب الوقوف عليه فلا
~~وجه لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من رجل ثوبا بنصف دينار وأحال على المشتري غريما له بالنصف
# مسألة قال ابن القاسم في رجل باع من رجل ثوبا بنصف دينار وأحال على
~~المشتري غريما له بالنصف فأعطاه فيه عشرة دراهم،
# PageV08P356
# ثم وجد المشتري بالثوب عيبا بم يرجع على البائع؟ قال: بنصف دينار وليس
~~بالدراهم، وقاله أصبغ إتباعا، وفيه غمز وضعف.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه يرجع عليه بالدراهم، وقد مضت هذه المسألة،
~~ووجه الاختلاف فيها مستوفى في أول مسألة من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف
~~فلا معنى لإعادته [هنا مرة أخرى، وبالله تعالى التوفيق] .
### | مسألة: باع عبدا وبه عيب إباق ms3214 دلسه فباعه مشتريه فأبق عند المشتري الثاني
# مسألة وسألت ابن القاسم: عمن باع عبدا وبه عيب إباق دلسه فباعه مشتريه
~~فأبق عند المشتري الثاني، فمات في ذلك الإباق أو لم يمت والبائع الأول
~~والثاني قيام بأعينهما، إلا أن البائع الثاني عديم، فقال: إن الثمن يؤخذ من
~~البائع الأول المدلس، يؤخذ منه قدر الثمن الذي اشترى به الثاني، فيدفع إلى
~~المشتري الثاني، ثم إن شاء المشتري الأول اتبعه ببقية ماله إن كان فيه فضل،
~~وإن شاء ترك، فإن كان البائع الأول قد فات رجع المشتري الثاني على المشتري
~~الأول بما بين القيمتين، ولا يرجع بالثمن كله؛ لأنه لم يدلس؛ فإن وجد
~~البائع الأول يوما ما أخذ منه الثمن فأتم للمشتري الثاني منه بقيمة حقه
~~الذي اشتراه به، وكان ما بقي للمشتري الأول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الصبرة من
~~سماع يحيى، وذكرنا أنه يتحصل في ذلك خمسة أقوال، فلا معنى لإعادة شيء منها
~~ههنا. وبالله التوفيق.
# PageV08P357
### | مسألة: باع جارية وشرط البائع أنها حامل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل باع جارية وشرط البائع أنها حامل، قال: لا
~~يجوز هذا الشرط والبيع مفسوخ.
# قال محمد بن رشد: معناه إذا كانت الجارية غير رائعة مما يكون الحمل زيادة
~~في ثمنها، وقد مضى ذلك وتحصيل القول فيها في سماع عبد الملك فلا معنى
~~لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع جارية وقال إنها تزعم أنها بكر فألفيت ثيبا
# مسألة وإن باع جارية، وقال: إنها تزعم أنها بكر فألفيت ثيبا، فإن مالكا
~~قال: ترد لأنه قد قال قولا رغب الناس فيها وازداد في ثمنها.
# قال أصبغ: وكذلك لو قال: إنها تزعم أنها طباخة أو رقامة فلم توجد كذلك
~~فإنها ترد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها من سماع
~~ابن القاسم، وقد مضى القول على ذلك هناك فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يشترى فيوجد ضرسه منزوعة أو به كي ms3215
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عن العبد يشترى فيوجد ضرسه منزوعة
~~أو به كي أن الضرس خفيف إلا أن ينقص من ثمنه، مثل الجارية الرائعة وما
~~أشبهها فيكون ذلك ينقص من ثمنها فيكون عيبا ترد منه.
# وأما الكي فهو خفيف إلا أن يخالف اللون فيرد به، وقاله أصبغ. قال أصبغ:
~~ويكون الكي الفاحش أو الكثير المترق، وإن لم يخالف اللون وفي المواضع التي
~~يراد من
# PageV08P358
# الجارية الفرج وما والاه أو في الوجه يسمج مما يخاف فإذا ظهر كان سمجا
~~ونقصانا فهذه عيوب كلها ترد بها، وإلا فلا.
# قال محمد بن رشد: قال في السن الواحدة الناقصة: إنها عيب في الجارية
~~الرائعة، زاد ابن حبيب وسواء كان في مقدم الفم أو في مؤخره، قال: وليس هو
~~عيب في غير الرائعة ولا في العبد إن كان في مؤخر الفم، وما زاد على السن
~~الواحدة فهو عيب في كل العبيد والإماء كان في مقدم الفم أو في مؤخره، وهو
~~تفصيل حسن، قال: وأما السن الزائدة فهو عيب في العبد والجارية رفيعين كانا
~~أو وضيعين.
# وقوله فتي الكي نحو ما في الواضحة، حكى ابن حبيب فيها عن مالك أنه قال:
~~ما كان من العيوب لا ينقص ثمنا ولا يخاف عاقبته مثل الكي غير الفاحش يكون
~~بالعبد أو الأمة فلا يرد به، وإن كان عند النخاسين عيبا، قال: وإنما يرد
~~العبد والأمة من كل عيب ينقص الثمن أو يخاف عاقبته، وقال هو من رأيه في
~~الكية الواحدة إنه عيب في الأمة الرائعة إن كان لها أثر قبيح، وليس بعيب في
~~غير الرائعة وفي العبد إلا أن يكون كيا كثيرا منتثرا، وقال ابن دحون: من
~~اشترى عبدا فوجد به كيا، فقال أهل المعرفة: إنه كوي لعلة لم يرده إن كان
~~بربريا ويرده إن كان روميا؛ لأن الروم لا يكتوون إلا لعلة، وهو حسن من
~~القول، وبالله التوفيق.
### | باع عبدا بالبراءة فباعه المشتري فظهر منه الثالث على عيب
# ومن كتاب البيع والصرف قال أصبغ: قال ms3216 ابن القاسم فيمن باع عبدا بالبراءة،
~~فباعه المشتري فظهر منه الثالث على عيب قامت عليه به البينة عند الأول إن
~~المشتري يرده على الأوسط، وليس على الأول إلا اليمين ما علمه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا إشكال فيه ولا وجه
~~للقول.
# PageV08P359
### | مسألة: بيع ولد المجذومين
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن ولد المجذومين يباع، هل تراه عيبا
~~إذا كان] ، يرد به؟ أو هل يختلف إذا كان أبواه جميعا أو أحدهما؟ قال: نعم
~~أراه عيبا يرد به؛ لأن الناس يكرهونه كراهية شديدة، وليس كل الناس يقدم
~~عليه، فأراه عيبا كانا جميعا الأبوان أو أحدهما، وهو أمر يخاف والناس له
~~كارهون إذا علموا به، فكل أمر إذا علمه الناس كانت فيه الكراهة عندهم فأراه
~~عيبا، وقاله أصبغ [بن الفرج] ، وقال: هو مما يخاف وإن لم يخف خوفا عاما في
~~الناس فأراه عيبا، وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب عن مالك: أنه عيب في الرائعة وغير
~~الرائعة، خلاف ما حكى عنه في التي يوجد أحد أبويها أسود أنه لا ترد بذلك
~~إلا الرائعة، وقد ذكرنا ذلك، والأصل فيه في رسم الأقضية الثالث من سماع
~~أشهب، وقد روى داود بن جعفر [عن مالك] في ولد المجذومين أنه ليس بعيب ولا
~~يوضع عنه شيء، وبه قال ابن كنانة، ووجه ذلك التعلق بظاهر قول النبي - عليه
~~السلام -: «لا عدوى» ولا وجه للتعلق به في هذا؛ لأن المعنى إبطال ما كانوا
~~يعتقدون من أن المريض يعدي الصحيح، ولم ينف وجود مرض الصحيح عند حلول
~~المريض عليه غالبا بقضاء الله تعالى وقدره دون أن يكون للمريض في ذلك تأثير
~~فعل، ألا ترى أنه لما قيل له: يا رسول الله، «إن الإبل تكون في
# PageV08P360
# الرمل مثل الظباء فيرد عليها البعير الأجرب فتجرب كلها» ، لم يكذب قول من
~~قال ذلك، وقال له: فمن أعدى الأول يريد - صلى الله عليه وسلم - أن الله
~~تبارك وتعالى الذي أجرب ms3217 الأول هو الذي أجرب جميع الإبل عند حلول الجرب
~~عليها من غير تأثير كان له فيها، فإذا كان الأمر على هذا كان للمبتاع أن
~~يرد العبد أو الأمة إذا علم أن أبويه أو أحدهما كان مجذوما لما يخشى من أن
~~يصيبه الجذام بقضاء الله وقدره إذا كان أبوه مجذوما وإن لم يكن لجذام أبويه
~~أو أحدهما في ذلك تأثير، إذ قد أبطل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذلك
~~بقوله: «لا عدوى» . وقال محمد بن دينار: سئل أهل العلم عن ذلك، فإن كان ذلك
~~مرضا يعم الأقارب حتى لا يخطئ أحدا وخيف عليها ولم يؤمن ذلك عليها فأرى أن
~~يردها، وإن كان مرضا لا يعم النسب وربما أصاب وربما لم يصب فإني لا أرى له
~~سبيلا إلى ردها، والصحيح: أنه عيب من أجل أن الناس يكرهونه فينقص ذلك من
~~قيمته، وإن قال أهل المعرفة بذلك إن ذلك لا يخشى ولا يتقى ولا يخاف، وبالله
~~التوفيق.
### | الدابة تباع فتوجد عثورا
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الدابة تباع
~~فتوجد عثورا، قال: إن قامت له بينة أنها كانت عثورا ردها، وإن لم تكن له
~~بينة وكان في مثل ما غاب عليها المشتري مما يقول أهل المعرفة والعلم أنه
~~يحدث في مثله حلف البائع أنه ما علمه عنده، فإن نكل حلف المشتري بالله ما
~~علمه ويردها، وإن كان في مثل ما غاب عليها لا يحدث في مثله في معرفة الناس
~~أو يكون بها أثر في قوائمها أو غير ذلك يعرف أن ذلك من أثره ويستدل به
~~ردها،
# PageV08P361
# فقد يشتري الرجل الدابة فينصرف بها أو لعله يركبها ساعة فيجد ذلك بها من
~~قريب، فإن قال أهل المعرفة: إن مثل هذا في قربه لا يحدث ردها، وإن كان يرى
~~أن مثله يحدث حلف على ما فسرت لك وقاله أصبغ كله وهو الصواب [إن شاء الله]
~~.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا في عثار الدابة إن البائع يحلف ما ms3218
~~علمه كان بها عنده إن أمكن أن يكون حادثا عند المشتري على حكم العيب الذي
~~يحدث ويقدم، هو على أصل قوله وروايته عن مالك في العبد يأبق عند المبتاع إن
~~له أن يحلف البائع ما أبق عنده خلاف رواية أشهب عن مالك، فعلى قياس روايته
~~عنه لا يمين على البائع في عثار الدابة إذا أمكن أن يكون حادثا عند
~~المشتري، وقد قال ابن كنانة في المدنية: إن علم أنها كانت عثورة عند البائع
~~فهي رد عليه، وإن لم يعلم ذلك وكان عثارها قريبا من بيعها حلف البائع بالله
~~ما علم بها عثارا.
# قال: وإن كان عثارها بعد البيع بزمان وفي مثل ما يحدث العثار في مثله فلا
~~يمين على بائعها، وقول ابن كنانة هذا في تفرقته بين القرب والبعد قول ثالث
~~في المسألة.
### | مسألة: يشتري جملة من الرقيق الوغد
# مسألة قال أصبغ: أخبرني ابن القاسم عن مالك في الذي يشتري جملة من] ، هذا
~~الرقيق الوغد مثل السودان أو السند فيجد فيهم جارية حاملا ليس له أن يردها
~~وهي تلزمه، ولو اشتراها وحدها رأيت أن يردها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم صلى نهارا ثلاث
~~ركعات من سماع ابن القاسم مستوفى لمن أحب الوقوف عليه فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
# PageV08P362
### | مسألة: يشتري العبد فيقبضه وينقد ثمنه ثم يأتي به يرده بعيب ظهر مثله
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ بن الفرج في الرجل يشتري العبد
~~فيقبضه وينقد ثمنه ثم يأتي به يرده بعيب ظهر مثله يحدث في الشهر وما أشبهه
~~ولا يحدث فيما هو أقل منه، فيزعم البائع أنه باعه منذ سنة، ويقول المشتري
~~إنما اشتريته منك منذ عشرة أيام، أو يأتي به مجنونا أو مجذوما فيزعم أنه في
~~داخل السنة ويقول البائع بل بعتكه منذ سنين، أو يموت فيدعى أنه مات في
~~العهدة، أو الجارية تشترى فتموت في يد المشتري فيزعم المشتري أنها لم تحض
~~وأنها لم تقم عنده بعد الاستبراء إلا ms3219 أياما لا يكون في مثلها الاستبراء،
~~ويقول البائع بعتكها منذ أشهر، هل يكون القول قول البائع في جميع ما ذكرت
~~مع يمينه؟ وهل يختلف عندك إن لم ينقد؟ قال: القول في كل ما سألت عنه سواء
~~أمر واحد، والقول قول البائع مع يمينه؛ لأنها دعوى بينهما، والمدعى عليه
~~ههنا هو البائع؛ لأنه المدعى عليه النقصان للاسترجاع منه أو الرد والضمان،
~~فكلها دعوى عليه، والمشتري مدعيها، فهو المدعي، وقد أحكمت السنة أن البينة
~~على من ادعى واليمين على من أنكر وهو المدعى عليه، فاحمل كل شيء تجده من
~~الدعوى خالصا على ذلك، فمسألتك من ذلك وليس في هذا كلام.
# وسواء في مسألتك انتقد أو لم ينتقد، وأظنك في النقد وغير النقد وحيرك
~~مسألة ابن القاسم في العيب يوجد وقد فات الرأس فيرجع فيه إلى قيمة العبد
~~لمعرفة قيمة العيب، فإن ابن القاسم قال فيها: إن كان انتقد فالقول قول
~~البائع في الصفة؛ لأنه رأى أن البائع ههنا المدعى عليه
# PageV08P363
# ليسترجع منه، وهو صواب، وزعم أنه إذا لم ينتقد فالقول قول المشتري [وهذا
~~خطأ. وكذلك قال أيضا في مسألة العبدين يبيعهما صفقة واحدة ففات أحدهما من
~~يد المشتري ووجد بالآخر عيبا فجاء ليرده بما يصيبه من الثمن مع صاحبه إن
~~القول في قيمة الفائت وصفته زعم قول المشتري] إذا لم يكن نقد؛ لأنه رأى أن
~~المشتري ههنا مدعى عليه وهو خطأ من قوله، وجعل المدعى عليه مدعيا وهو
~~المشتري إذا كان قد نقد، وليس ذلك المدعي ههنا هو المشتري على كل حال
~~والمدعى عليه البائع؛ لأن البائع وإن لم يكن انتقد فقد وجب له الثمن الذي
~~تبايعا به، والمشتري ينتقصه منه، وقد سألت عنها أشهب فخالفه فقال مثل قولي،
~~وإنما بنيت مسألتك على قول ابن القاسم هذا وأردت أن أبين فأرى أن قد أصبت
~~في سؤالك ووقوفك على ما اشتبه عليك إلى علمه، والله الموفق لنا ولك.
# قال محمد بن رشد: قد قال أصبغ في هذه المسألة: إن القول قول المبتاع؛ لأن ms3220
~~العهدة قد لزمت البائع فهو مدع أنها قد انقضت، روى ذلك عنه عبد الأعلى،
~~وعلى ذلك يأتي قوله في نوازله من كتاب طلاق السنة في النصرانية تسلم تحت
~~النصراني ثم يسلم زوجها بعدها فيريد رجعتها فتزعم أنها قد حاضت ثلاث حيض
~~بعد إسلامها وأن إسلامها كان أكثر من أربعين يوما لما يحاض في مثل ذلك ثلاث
~~حيض، ويزعم الزوج أن إسلامها كان منذ عشرين ليلة لما لا يحاض في مثله ثلاث
~~حيض؛ وفي الذي يطلق امرأته واحدة ثم يريد رجعتها ويقول: إنما طلقتها أمس
~~تقول هي: بل طلقتني منذ شهرين وقد حضت ثلاث حيض أن القول قول الزوج، إذ
# PageV08P364
# لا فرق بين دعوى انقضاء العهدة ودعوى انقضاء العدة، وإلى هذا القول ذهب
~~سحنون فقال في قول أصبغ في هذه النوازل: إن القول قول البائع، هذا خلاف ما
~~أجمع عليه سلفنا في معرفة المدعي من المدعى عليه، ومن لزمته العهدة
~~والاستبراء فزعم أنهما قد انقضتا فمثله طلب المخرج منهما؛ لأن من قال قد
~~كان فهو المدعي، وقد احتج بقوله في نوازله هذه، ولكلا القولين حظ من النظر،
~~وقول سحنون أظهر.
# ومن حجته على أصبغ أنه قد خطأ قول ابن القاسم في قوله: إن القول قول
~~المبتاع إذا لم ينقد، فقال: وإن كان لم ينقد فقد وجب عليه النقد فهو مدع
~~فيما يسقطه، فيقال له وكذلك البائع عليه العهدة ولزمه رد الثمن فيما ظهر من
~~موت العبد أو جنونه أو جذامه فهو مدع فيما يسقط ذلك عنه، وسواء على مذهب
~~سحنون نقد أو لم ينقد، القول قول المبتاع، وهو الظاهر من قول ابن القاسم في
~~كتاب الوكالات من المدونة في الذي رد نصف حمل طعام اشتراه بعيب وجد به فقال
~~البائع: بل بعتك حملا كاملا أن القول قول المبتاع، والظاهر أنه قد نقد
~~لقوله إذا حلف البائع لم يرد من الثمن إلا نصفه، وإن كان قد تؤول أن معنى
~~قوله يرد بحكم الحاكم في النصف، فالتفرقة بين النقد وغير النقد في هذه ms3221
~~المسألة قول ثالث. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبتاع العبد بيع الإسلام وعهدة الإسلام فيعتقه المشتري
# مسألة قال أصبغ عن ابن القاسم في الرجل يبتاع العبد بيع الإسلام وعهدة
~~الإسلام فيعتقه المشتري، أو يشتري الجارية فيطؤها فتحمل ثم يظهر بها جنون
~~أو جذام أو برص في عهدة السنة لا أرى أن يرجع بما بين القيمتين وأن عتقه
~~العبد
# PageV08P365
# وإيلاده الجارية قطع منه للعهدة. قال أصبغ: أرى أن يرجع بالعيب؛ لأن عيب
~~العهدة كعيب كان به عند البائع في السنة لازما فيصرف به المبتاع على
~~البائع. ألا ترى أنه لو لم يعتقه ولم تحمل الجارية رده به وهو حادث ولم يكن
~~عليه أيضا لنقصانه شيء يرده معه، فالحمل فوت والعتق فوت لا رد معهما، وله
~~الأرش بعدهما، وكذلك لو أعتقه في عهدة الثلاث لم يكن عتقه قطعا لتلك العهدة
~~إن أصابه فيها أمر قد كان يرد بمثله ويلزم البائع أرشه، وهذا رأي، قال
~~سحنون مثله. وقال: أصل ما أحدث له عهدة الثلاث الحمى الربع، وأصل عهدة
~~السنة استقصاء الجنون والجذام والبرص والعيوب القديمة.
# قال أصبغ: وكان ابن كنانة يقول في العبد يشتريه الرجل فيعتقه فيجذم في
~~داخل السنة، قال: ينظر فيه فإن كان له ثمن معروف عرفت ثمنه ثم رجع المشتري
~~على البائع بما بين ثمنه أجذم وثمنه صحيحا، وإن كان ليس له ثمن أصلا رجع
~~بجميع الثمن ومضى فيه العتق، فإن مات العبد المعتق عن مال أخذ منه البائع
~~الثمن الذي غرم للمبتاع وكان ما بقي بعد ثمنه للمبتاع، وإن كان المشتري لم
~~يرجع بجميع الثمن وبقي له في العبد درهم فما فوقه فجميع ميراثه له.
# وسئل ابن كنانة: عن الرجل يبتاع العبد بيع الإسلام وعهدة الإسلام فيعتقه
~~ثم يظهر به جذام قبل السنة، قال: يرجع عليه بما بين القيمتين، وكذلك
~~الجارية إذا حملت من سيدها أنه يرجع بما بين القيمتين.
# قال ابن القاسم: وقد كان مالك يقول: يرد العتق
# PageV08P366
# ويأخذ المشتري الثمن كله، ولست أرى هذا القول ولا قول ابن كنانة، ms3222 ولا أرى
~~عتقه إلا قطعا لعهدة السنة، ولا أرى أن يرجع عليه بشيء، ولو كنت أقول أحد
~~القولين لقلت برد عتقه ويأخذ جميع الثمن، ولكني لست أرى ذلك، وأرى عتقه
~~قطعا لعهدة السنة.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك الذي حكاه عنه ابن القاسم من أن العتق
~~يرد ويأخذ المشتري الثمن كله إنما هو إذا لم يكن للعبد مجنونا أو مجذوما
~~ثمن أصلا، وأما إذا كان له ثمن فيرجع على البائع بما بين القيمتين من الثمن
~~ويمضي العتق كما قال ابن كنانة، وإنما يخالف مالك لابن كنانة إذا لم يكن له
~~ثمن أصلا، وإنما وقع الإشكال في قول مالك لوقوعه إثر قول ابن كنانة قبل
~~كماله، وكان من حقه أن يقع إثره بعد كماله على ما وقع أولا متصلا بقوله
~~فجميع ميراثه له.
# فالذي يتحصل في هذه المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن عتقه العبد وإيلاده
~~الجارية قطع لعهدة الثلاث ولعهدة السنة ولا يرجع على البائع بشيء وهو قول
~~ابن القاسم في رواية أصبغ عنه.
# والثاني: أن عتقه العبد وإيلاده الجارية لا يكون قطعا لعهدة الثلاث ولا
~~لعهدة السنة ويرجع على البائع بقيمة العيب، وهو قول أصبغ وسحنون ههنا، إلا
~~أن يكون لا ثمن له أصلا، فقال ابن كنانة: يرجع المبتاع على البائع بجميع
~~الثمن ويمضي فيه العتق، فإن مات العبد المعتق عن مال أخذ البائع منه الثمن
~~الذي دفع إلى المبتاع وكانت بقيته للمبتاع، وقال مالك: يرد العتق ويأخذ
~~المشتري الثمن كله.
# والثالث: أن عتقه العبد وإيلاده الجارية في عهدة الثلاث قطع لعهدة الثلاث
~~ولا رجوع له على البائع بما أصابه فيما بعد العتق، وأن ذلك لا يكون قطعا
~~لعهدة السنة، ويرجع على البائع بما أصابه في السنة بعد العتق من الجنون
~~والجذام والبرص، يقوم صحيحا أو مجنونا أو مجذوما أو مبروصا فيرجع
# PageV08P367
# على البائع بقدر ما بين القيمتين من الثمن، وهو قول سحنون في نوازله من
~~هذا الكتاب في بعض الروايات، فإن لم يكن له ثمن أصلا فعلى ms3223 ما تقدم من قول
~~مالك وابن كنانة، وبالله التوفيق ولا حول ولا قوة إلا بالله.
# [تم كتاب العيوب بحمد الله وحسن عونه]
# PageV08P368
### | كتاب المرابحة
### | نصراني ابتاع لرجل سلعة ثم احتاج إلى بيعها مرابحة
# كتاب المرابحة
# PageV08P369
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم كتاب المرابحة من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك في نصراني ابتاع
~~لرجل سلعة ثم احتاج إلى بيعها مرابحة أن عليه أن يبين لمن ابتاعها منه أن
~~نصرانيا ابتاعها له وغاب على أمرها، قال سحنون وعيسى: لا يحل لمسلم أن يوكل
~~نصرانيا يشتري له سلعة ولا يبيعها، وقال مالك: ولا أحب لمسلم أن يبيع سلعة
~~مرابحة اشتراها له مسلم حتى يبين أن غيره اشتراها له.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ابتاع النصراني للمسلم سلعة وغاب على أمرها
~~[فلا ينبغي له أن يبيعها مرابحة ولا مساومة حتى يبين أن نصرانيا ابتاعها له
~~وغاب على أمرها] لأنه إذا لم يحل للمسلم أن يوكل نصرانيا يشتري له سلعة ولا
~~يبيعها له كما قال سحنون وعيسى وعلى ما في المدونة وغيرها، لقول الله عز
~~وجل: {وأخذهم الربا وقد نهوا عنه} [النساء: 161] فمن حجة
# PageV08P371
# المشتري أن يقول: لا أريد سلعة ابتاعها نصراني فلعله قد اشتراها شراء
~~حراما أربى فيه وأنا لا أستبيح مثل هذا فيكون ذلك له؛ لأن أهل الورع من
~~الناس يجتنبون مثل هذا ويتقونه، ولا يقام من قول مالك إن عليه أن يبين إذا
~~احتاج إلى بيعها مرابحة دليل على أنه ليس عليه أن بين إذا باعها مساومة
~~ويجعل جوابه على أنه خرج على سؤال سائل سأله عن بيع المرابحة فأجاب عليه،
~~ولو سئل عن بيع المساومة لقال أيضا: عليه أن يبين والله أعلم، إلا أن ذلك
~~عليه في بيع المرابحة آكد على قوله: إن عليه أن يبين فيها إذا ابتاعها له
~~مسلم أنه لم يل هو شراءها؛ لأن من حجة المشتري على هذا القول أن يقول له: ms3224
~~إنما اشتريتها منك مرابحة بما ذكرت من الثمن لعلمي ببصرك في الشراء، وأنك
~~لا تخدع فيه، ولو علمت أنها ليست من شرائك لما اشتريتها منك، وقد استخف ذلك
~~في رواية أشهب عنه في هذا الكتاب وفي كتاب البضائع والوكالات فلم ير عليه
~~أن يبين أن غيره اشتراها له [إذا اشتراها له] مسلم، وقال: أرأيت كل من
~~ابتاع شيئا أهو الذي يشتريه لنفسه؟ فلم يجعل على هذه الرواية شراء المشتري
~~مرابحة على أن البائع هو الذي ولي شراء ذلك حتى يشترطه، فإن باع مرابحة أو
~~مساومة ما ابتاعه له نصراني وغاب عليه ولم يبين ذلك أو باع مرابحة ما
~~ابتاعه له مسلم ولم يبين على القول بأن عليه أن يبين، وهو قوله في هذه
~~الرواية، كان المشتري مخيرا ما كانت السلعة قائمة بين أن يمسك أو يرد، فإن
~~فاتت بوجه من وجوه الفوات الذي يفوت به البيع الفاسد رد فيها إلى القيمة إن
~~كانت أقل من الثمن، وهو حكم الغش في البيوع، وبالله التوفيق.
### | يشتري المتاع فتحول السوق فيريد أن يبيع مرابحة
# ومن كتاب حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل مالك: عن الرجل يشتري المتاع
~~فتحول السوق فيريد أن يبيع مرابحة، قال: لا يعجبني ذلك إلا أن يتقارب ذلك،
~~يريد من اختلاف الأسواق، قيل له: أفيبيع مساومة؟ قال: أما إن تطاول
# PageV08P372
# ذلك من شأن شراء المتاع فلا أرى ذلك؛ لأن الرجل قد يأتي في الزمان قد رخص
~~فيه المتاع وقد طال شراؤه وحال عن حاله فيساومه فيظن أنه من شراء ذلك اليوم
~~فلا يعجبني في المساومة ولا في المرابحة إذا كان على ما وصفت لك إلا أن
~~يبين ذلك.
# قال محمد بن رشد: تحصيل هذا أنه إن كان طال مكث المتاع عنده فلا يبيع
~~مرابحة ولا مساومة حتى يبين، وإن لم تحل أسواقه؛ لأن التجارة في الطري أرغب
~~وهم عليه أحرص من أجل أنه إذا طال مكثه لبث وحال عن حاله وتغير، وقد
~~يتشاءمون بها لثقل خروجها، هذا وجه ما ذهب ms3225 إليه من المدونة، وكرهه ههنا
~~مخافة نقصان قيمتها بتغيرها وحوالة أسواقها؛ لأن البائع إنما يسامح في
~~البيع على قدر رخص السلع عنده، فلو علم المبتاع أن سلعة غالية من شراء غير
~~ذلك الوقت لما اشترى منه شيئا مرابحة ولا مساومة، وهذا بين إن كانت الأسواق
~~حالت بنقصان، وأما كانت حالت بزيادة فلعل زيادة أسواقها لا تفي بتغيرها
~~بطول مقامها، وإن وفت بذلك أو زادت عليه فمنع منه بكل حال للذريعة.
# وأما إن كان لم يطل مكث المتاع عنده فإنما عليه أن يبين في بيع المرابحة
~~إن كانت الأسواق قد حالت بنقصان، وليس عليه أن يبين فيها إن كانت الأسواق
~~حالت بزيادة ولا في بيع المساومة أصلا، فإن باع مرابحة أو مساومة وقد طال
~~مكث المتاع عنده ولم يبين فهو بيع غش وخديعة يكون المبتاع مخيرا في قيام
~~السلعة بين الرد والإمساك، فإن فاتت رد فيها إلى القيمة إن كانت أقل من
~~الثمن، وإن باع مرابحة وقد حالت الأسواق بنقصان ففي ذلك قولان؛ أحدهما: أنه
~~يخير في القيام بين الرد والإمساك، ويرد في الفوات إلى القيمة إن كانت أقل
~~من الثمن على حكم الخديعة والغش في البيع، وهو مذهب ابن القاسم، والثاني:
~~أنه يحكم له بحكم من باع وزاد في الثمن وكذب فيه، وتكون القيمة في ذلك يوم
~~البيع كالثمن الصحيح في بيع الكذب، فتكون فيه القيمة إذا فات يوم القبض،
~~إلا أن يكون أقل من قيمتها يوم البيع فلا ينقص من ذلك، أو أكثر من الثمن
~~الذي باع به فلا يزاد عليه، وهو مذهب سحنون.
# PageV08P373
# وفي ذلك من قوله نظر، والقياس فيه إذا حكم له بحكم الكذب أن تقوم السلعة
~~يوم اشتراها البائع وتقوم يوم باعها هذا البائع وينظر ما بين القيمتين
~~فيهما من أكثر القيمتين ويحط ذلك الجزء من الثمن، فما بقي بعد ذلك كان هو
~~الثمن الصحيح، فإن كانت السلعة قائمة كان المبتاع بالخيار بين الرد
~~والإمساك، إلا أن يشاء البائع أن يلزمها إياه بما قلنا فيه إنه ms3226 هو الثمن
~~الصحيح، وإن كانت قد فاتت وأبى البائع أن يردها إلى الثمن الصحيح كانت فيه
~~القيمة إلا أن تكون القيمة أكثر من الثمن الذي باع به فلا يزاد البائع
~~عليه، أو تكون أقل من الثمن الصحيح فلا ينقص المبتاع منه شيئا، وبالله
~~التوفيق.
### | يقدم بالمبتاع فيعطي القوم البرنامج فيقول هذا برنامجي ولا أبيعكم مرابحة
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال وسئل [مالك] عن الرجل يقدم
~~بالمبتاع فيعطي القوم البرنامج فيقول هذا برنامجي ولا أبيعكم مرابحة، قال
~~مالك: لا أحب أن يعطيهم البرنامج إذا كان شأنه ألا يبيعهم مرابحة لأنه يدخل
~~في ذلك الخديعة.
# قال محمد بن رشد: الخديعة التي خشي في ذلك هي أنهم يقتدون ببرنامجه
~~فيبلغونه بسببه من الثمن ما لم يكونوا يبلغوه إياه لولاه، ولعل متاعه لا
~~يبلغ تلك القيمة وإنما يفعل ذلك إذا خشي ألا يساوي ما اشتراه به، ولعله
~~أيضا لما عزم أن يبيع مساومة ولا يبيع مرابحة لم يتثبت فيما كتب في برنامجه
~~فزاد أو نقص، فيكون بمنزلة من رقم على ثيابه أكثر من شرائها وباع مساومة،
~~وذلك من الغش والخديعة، فإن أعطاهم البرنامج وباعهم مساومة كان ذلك من
~~البيع المكروه، ولم يجب فيه فسخ ولا خيار، إلا أن يكون البرنامج كتبه على
~~غير صحة فيكون حكم البيع حكم بيع الخديعة والغش، وقد وصفناه في الرسم الذي
~~قبل هذا، وبالله التوفيق.
# PageV08P374
### | يشتري الثوبين جميعا بثمن في صفقة واحدة
# ومن سماع أشهب وابن نافع من كتاب البيوع قال سحنون: قال ابن نافع وأشهب:
~~سئل مالك عن الرجل يشتري الثوبين جميعا بثمن في صفقة واحدة، أيجوز أن يبيع
~~أحدهما مرابحة؟ قال: نعم إذا بين ذلك للمبتاع، أرأيت الذي يبتاع العدل كما
~~هو أليس يبيعه ثوبا ثوبا، أيبيعه جميعا؟ فقال: لا بأس به أن يبيعه مرابحة
~~إذا بين ذلك للمبتاع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه يجوز أن يبيع أحدهما مرابحة
~~إذا بين ولا يكون للمبتاع في ذلك خيار إلا أن يتبين ms3227 أنه وضع على أحدهما من
~~الثمن أكثر مما ينوبه منه وباعه على ذلك، فيكون حكمه حكم الكذب في بيع
~~المرابحة في القيام والفوات، ويكون ما نابه من الثمن على صحة هو الثمن
~~الصحيح الذي إذا أراد البائع أن يلزم المبتاع البيع به لزمه ولم يكن له
~~خيار، والذي لا ينقص للمبتاع منه في الفوات إن كانت القيمة أقل، وأما إن لم
~~يبين فيكون الحكم فيه حكم البيع بالغش والخديعة على مذهب ابن القاسم، وحكم
~~الكذب في زيادة الثمن على مذهب سحنون، وتكون قيمته يوم اشتراه البائع هو
~~الثمن الصحيح؛ لأن الجملة قد يزاد فيها، وإن وضع على أحد الثوبين أكثر مما
~~ينوبه من الثمن وباع مرابحة ولم يبين شيئا من ذلك فيجتمع في البيع على هذا
~~الوجه عند ابن القاسم غش وكذب، فإن كانت السلعة قائمة كان مخيرا بين الرد
~~والإمساك، ولم يكن للبائع أن يلزمه إياها بأن يحط عنه الكذب؛ لأنه يحتج
~~عليه بالغش، وإن فاتت طالب المبتاع البائع بحكم الغش؛ لأنه أفضل له من
~~المطالبة بحكم الكذب، فترد له السلعة إلى قيمتها إن كانت القيمة أقل من
~~الثمن، وبالله التوفيق.
# PageV08P375
### | مسألة: يبضع بالبضاعة يشتري له بها ثم يريد أن يبيع مرابحة
# مسألة وسئل [مالك] عن الرجل يبضع بالبضاعة يشتري له بها ثم يريد أن يبيع
~~مرابحة، أعليه أن يبين ذلك إذا باع مرابحة؟ فقال: أرأيت كل من ابتاع شيئا
~~أهو الذي يشتري لنفسه؟ لا أرى ذلك عليه إذا كان أمرا صحيحا لا دخل فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | اشترى سلعة مرابحة للعشرة أحد عشر وكان أصل اشتراء السلعة مائة دينار
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب استأذن سيده [في تدبير
~~جاريته] قال عيسى: سألت ابن القاسم عن رجل اشترى سلعة] مرابحة للعشرة أحد
~~عشر، وكان أصل اشتراء] السلعة مائة دينار فصارت مائة وعشرة، فالربح للعشرة
~~أحد ms3228 عشر، ثم إن بائعها مرابحة استوضع صاحبه فوضع عنه عشرة دنانير، قال: إن
~~شاء بائعها رد عليه العشرة التي وضعت له وثبت البيع؛ لأن السلعة قد صارت
~~بتسعة وتسعين حين وضع عنه عشرة صار رأس ماله تسعين والربح تسعة، للعشرة أحد
~~عشر، فإن أبى أن يرد عليه أحد عشر، وقال: لا أرد عليه شيئا ولو كنت أعلم أن
~~صاحبي يضع عني عشرة لم أرض أن أبيعها للعشرة أحد عشر، قيل للمشتري: إن شئت
# PageV08P376
# فأمسك ولا شيء لك، وإن شئت فرد السلعة وخذ رأس مالك دنانيرك، قلت: فإن
~~كانت السلعة فاتت من يد المشتري؟ قال: يقال للبائع: رد الأحد عشر التي وضعت
~~لك، فإن أبى وقال: لا أفعل ولم أكن أرضى أن أبيع سلعتي للعشرة أحد عشر لو
~~علمت أن عشرة توضع عني، قيل له: فلا بد إذا من القيمة فتقوم السلعة، فإن
~~كانت قيمتها عشرة ومائة فلا شيء له، وان كانت قيمتها خمسة ومائة رد عليه
~~خمسة، وإن كانت قيمتها مائة رد عليه عشرة، وإن كانت قيمتها تسعة وتسعين رد
~~عليه أحد عشر، وإن كانت قيمتها أدنى من تسعة وتسعين ما كان ليرد عليه إلا
~~أحد عشر؛ لأنه قد رضي أولا أن يأخذها للعشرة أحد عشر، وهو لو رد عليه في
~~أول أحد عشر لزمه البيع ولم يكن عليه غيرها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن وضع البائع عن [المبتاع] عشرة وما ينوبها من
~~الربح لزمت المشتري، وإن أبى كان له أن يردها، وكذلك إن فاتت فأبى أن يضع
~~عنه العشرة التي وضعت له وما ينوبها من الربح، وإلا كانت فيه القيمة إلا أن
~~تكون أقل من تسعة وتسعين فلا ينقص المبتاع أكثر من أحد عشر، أو تكون أكثر
~~من مائة وعشرة فلا يزاد، خلاف ظاهر ما في المدونة، لا يلزم البائع على ظاهر
~~ما في المدونة أن يضع عن المبتاع إلا ما وضع عنه خاصة، وهو عشرة، فإن فعل
~~لزم المبتاع البيع، فإن أبى كان له الرد، وإن فاتت ms3229 وأبى البائع أن يضع عنه
~~العشرة كانت فيها القيمة ما بين مائة وعشرة ومائة، ولا يزاد البائع على
~~عشرة ومائة إن كانت القيمة أكثر، ولا ينقص المبتاع من مائة إن كانت القيمة
~~أقل، وقد حكى ابن المواز القولين جميعا عن ابن القاسم واختار ما في
~~المدونة، وقال: إن القول الآخر إغراق، وإياه اختار ابن سحنون عن أبيه،
~~واختار ابن حبيب قوله في
# PageV08P377
# هذه الرواية، ولم يبين فيها متى تكون القيمة ولا بما تفوت السلعة، ومذهب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أنها تفوت بما يفوت به البيع الفاسد
~~من حوالة الأسواق فما فوقه، وتكون فيها القيمة يوم القبض.
# وقوله في رواية علي بن زياد عن مالك فيها: إنها تفوت بالنماء والنقصان،
~~وتكون القيمة فيها يوم البيع، وهذا إذا كان الذي وضع عن البائع ما يحط مثله
~~في البيوع، وأما إن حط عنه ما لا يحط في البيوع مثله فهي هبة له لا يلزمه
~~فيها للمبتاع شيء، قاله في المدونة، ولا اختلاف في ذلك، وبالله التوفيق.
### | اشترى جرار سمن أو زيت موازنة فوزنت له ثم أراد أن يبيعها مرابحة
# ومن كتاب العتق قال عيسى: سمعت ابن القاسم يقول: اشترى جرار سمن أو زيت
~~موازنة فوزنت له ثم أراد أن يبيعها مرابحة أو غيرها قبل أن تفرغ وتوزن
~~ظروفها فذلك حلال لا بأس به؛ لأن ضمانها منه، ولأنه قد قبضها ووزنها وزن
~~قبض ليس في هذا شك، فإن انكسر منها ظرف فضمان ما فيه منه، إلا إن وزن
~~الظروف بوزن فخارها فيطرح ذلك منه فلا بأس أن يبيعها مرابحة أو غيرها، وهي
~~على الوزن في ذلك كله إن باعها يزنها للمشتري منه أيضا ذلك عليه إلا أن
~~يكون بيعه على أن يأخذها بوزنها الأول ويصدقه في ذلك، وقال أصبغ عن ابن
~~القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله: اشترى جرار سمن أو زيت موازنة معناه أنه اشترى
~~سمن الجرار [كل رطل بكذا، فهذا جائز مثل شراء الصبرة على الكيل كل قفيز ms3230
~~بكذا، فإن شاء إذا اشترى سمن جرار] على هذا أن
# PageV08P378
# يفرغ السمن ويزنه، وإن شاء أن يزنه بجراره ثم يزن الجرار فيطرح وزنها من
~~وزن الجميع فيعلم بذلك وزن السمن كل ذلك جائز، وهو مثل ما في كتاب الغرر من
~~المدونة.
# وقوله: إنه إن وزن السمن بجراره على أن يزن الجرار فيطرح وزنها من وزن
~~الجميع جاز أن يبيعه مرابحة أو غير مرابحة قبل أن يزن الظروف، يريد ولا
~~يكون ذلك بيعا له قبل استيفائه؛ لأنه قد استوفاه بوزنه بظروفه وصار ضمانه
~~منه.
# وقوله: إن ضمانه منه وإن لم يعلم وزنه حتى توزن الظروف بعد ذلك يأتي على
~~ما في سماع أبي زيد من كتاب جامع البيوع في الذي باع عشرة فدادين من قمح
~~زمن زرعه وواجبه، فذهب إلى غد ليقيسه له فأصيب الزرع بنار فاحترق أن
~~المصيبة منهما، وعلى ما روى ابن أبي أويس عن مالك في الذي يبتاع الزرع وقد
~~استحصد مزارعة وهو قائم كذا وكذا ذراعا بدينار، وإنما يذارعه بعد أن يحصده،
~~ثم يخلي بينه وبينه فتصيبه جائحة قبل أن يحصده أن المصيبة من المشتري، قال:
~~وكذلك روايا الزيت يبتاعها الرجل وزنا فيفرغها حتى يزن الظرف بعد ذلك فيطرح
~~وزنها من وزن الزيت بظروفه، وهو خلاف ما في رسم البيوع الأول من سماع أشهب
~~من كتاب جامع البيوع في الذي يشتري الحائط على عدد نخل تعدله أو الدار على
~~أدرع مسماة تدرع له أن ضمانها من البائع، وقعت هذه المسألة على نصها من هذا
~~الرسم بعينها من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، وزاد فيها قال أصبغ:
~~ويحلفان جميعا.
# ومعنى قوله: إنه يحلف المشتري الأول والمشتري من المشتري إذا انكسرت
~~الظروف عنده أن الظروف ظروف البائع إذا أنكرها، وقال: إنها ظروفه على ما في
~~المدونة أنهما إن اختلفا في الظروف أن القول قول من كانت الظروف عنده، وإذا
~~لم يفت السمن أعيد وزنه على المشتري إن كانت الظروف عند البائع، وعلى
~~البائع إن كانت الظروف عند المشتري؛ ms3231 لأن من كانت عنده الظروف منهما يقول:
~~أنا مصدق أن هذه هي الظروف، فإن كنت تقول أنت إني ابتدلتها فأعد وزن السمن،
# PageV08P379
# فإن أعاد وزنه ثم انكشف أن الآخر كان أبدل الظروف رجع عليه بإجارة إعادة
~~وزنه إن احتاج في ذلك إلى استئجار؛ لأنه أوجب عليه ببدل الظروف ما لم يكن
~~واجبا عليه.
# وقوله: إنها على الوزن في ذلك كله صحيح؛ لأن من اشترى طعاما فاكتاله أو
~~وزنه فباعه فعليه أن يكيله على المشتري أو يزنه، إلا أن يصدقه في كيله أو
~~وزنه، فيجوز ذلك إن باعه بالنقد ولم يبعه بالدين، قاله في كتاب بيوع الآجال
~~من المدونة. فإن أراد أن يرجع إلى الكيل بعد أن اشتراه على التصديق لم يكن
~~ذلك له، واختلف إن اشتراه على التصديق هل يبيعه على التصديق أو على الكيل؟
~~حكى الاختلاف في ذلك ابن حبيب، وقد مضى القول على ذلك في هذا الرسم من كتاب
~~جامع البيوع بما يغني عن إعادته، ولو اشترى السمن أو الزيت وظروفه معه في
~~الوزن جاز ذلك في الزقاق ولم يجز في الجرار؛ لأنها قد تختلف في الرقة
~~والخشانة اختلافا متباينا، قاله في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من
~~كتاب جامع البيوع، وبالله التوفيق.
### | ما يشترى من جميع الأشياء مما لا يوزن أو يكال فيباع بعضه مرابحة
# ومن كتاب حبل حبلة قال ابن القاسم: ما اشتريت من جميع الأشياء مما لا
~~يوزن أو يكال فبعت بعضه فلا تبع ما بقي منه ولا جزءا مما بقي منه مرابحة
~~حتى تبين أنك قد بعت منه، فإن لم تفعل وبعت مرابحة وكتمت للمشتري أنك قد
~~بعت منه كان بيعا مردودا يرده إن أحب، وإن فات كانت فيه القيمة، وما اشتريت
~~من جميع الأشياء مما يكال أو يوزن من الطعام أو غيره كيلا أو وزنا فبعت
~~بعضه فلا
# PageV08P380
# بأس أن تبيع ما بقي مرابحة ولا تبين أنك قد بعت منه شيئا وليس عليك أن
~~تبين.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ms3232 إذا اشترى ما لا يكال ولا يوزن فباع بعضه إنه
~~لا يجوز له أن يبيع الباقي مرابحة حتى يبين صحيح؛ لأنه في معنى من اشترى
~~سلعتين في صفقة واحدة، أنه لا يجوز له أن يبيع إحداهما بما ينويها من الثمن
~~إلا أن بين، وقد مضى [ذلك] في سماع أشهب فلا معنى لإعادة القول فيه، وأما
~~قوله: إن من اشترى ما يكال أو يوزن فباع بعضه إنه لا بأس أن يبيع ما بقي
~~مرابحة ولا يبين، فهو مثل ما في المدونة، وعلى ما ذهب إليه ابن عبدوس من أن
~~الجملة قد يزاد فيها لا يجوز بيع الباقي أيضا إلا أن يبين، وبالله التوفيق.
### | يستولي الرجل السلعة فيقول قد وليتك على دينارين فيعطيه دينارين ويأخذ السلعة
# ومن كتاب باع شاة وسألته: عن الرجل يستولي الرجل السلعة فيقول: قد وليتك
~~فيقول كم رأس مالك؟ فيقول ديناران فيعطيه دينارين ويأخذ السلعة، ثم يعثر
~~عليه أنه ما أخذها إلا بدينار وقد فاتت السلعة أو لم تفت، أو قال له: قد
~~وليتكها بدينارين، أذلك كله سواء، افترق الكلام فيه أو لم يفترق؟ أو الرجل
~~يبيع مرابحة فيزيد في رأس ماله أو يقول: أبيعك كما بعت فلانا فيبيعه على
~~ذلك فيجده قد كذب وقد فاتت السلعة أو لم تفت؟ قال ابن القاسم: إن لم تفت
~~السلعة فهو بالخيار إن شاء حبسها بالدينارين وإن شاء ردها وإن فاتت نظر إلى
~~قيمتها، فإن كانت قيمتها أدنى من دينارين
# PageV08P381
# رد عليه ما بين قيمتها والدينارين، وإن كانت قيمتها دينارين فأكثر فلا
~~شيء عليه، وسواء قال: وليتك ثم سأله بعد ذلك عن رأس ماله فأخبره أو قال له:
~~قد وليتك بدينارين في كلمة واحدة، والكذب وبيع المرابحة كله سواء مثل هذا
~~من أجل أنه لو قال: قد وليتك وقد وجبت عليك لم يحل ولم تلزمه التولية حتى
~~يخبره برأس ماله ويرضى، فإنما كان البيع والوجوب حين أخبره برأس ماله،
~~فسواء عليه قدم القول أو آخر.
# قال محمد بن رشد: هذا بين ms3233 على ما قال، لا فرق بين أن يبيع السلعة مرابحة
~~على أكثر من شرائها، أو يوليها على أكثر من شرائها، أو يقول: أبيعك كما بعت
~~فلانا فيبيعه بأكثر من ذلك، إن الحكم في ذلك كله حكم من زاد في الثمن في
~~بيع المرابحة بخطإ أو عمد، إن كانت السلعة قائمة كان المشتري بالخيار بين
~~أن يرد أو يمسك إلا أن يحط عنه البائع الكذب وما ينوبه من الربح في
~~المرابحة، أو ما زاد على الثمن في التولية، أو ما زاد على ما كان باع به من
~~فلان، فيلزمه البيع؛ فإن فاتت أو أبى أن يحط ذلك كانت فيها القيمة ما بين
~~الأمرين، لا يزاد البائع على ما باع ولا ينقص المبتاع من الثمن الصحيح،
~~وبالله التوفيق.
### | اشترى طعاما بعينه غائبا عنه غيبة قريبة
# من سماع يحيى بن يحيى [من ابن القاسم] ، من كتاب الصلاة قال يحيى: قال
~~ابن القاسم: لا يجوز للرجل إذا اشترى طعاما بعينه غائبا عنه غيبة قريبة أن
~~يولي منه آخر، وإنما تجوز التولية في الطعام الحاضر يراه المولي أو من
~~تسليف مضمون إلى
# PageV08P382
# أجل. قلت له: أرأيت إن كان المتولي قد رأى الطعام الغائب كما رآه المشتري
~~المولي أو وصف له كما وصف للمشتري، أذلك عندك في الكراهة مثل الذي لم يره
~~ولم يوصف له إلا أنه يتولاه من المشتري على معرفة المشتري به؟ قال: ذلك
~~عندنا سواء، لا تجوز التولية من الطعام الغائب.
# قال محمد بن رشد: إنما لم تجز التولية في الطعام الغائب المشترى في الصفة
~~لاختلاف الذمم؛ لأن المشتري لم ينقد؛ إذ لا يجوز له النقد لغيبة الطعام؛
~~لأن معنى قوله غيبة قريبة مما [لا] يجوز النقد فيه.
# وكذلك ذكر ابن حبيب في الواضحة أنه لا يجوز التولية إذا كانت غيبة بعيدة
~~لا يصلح فيها النقد، أو يكون إنما تكلم في هذه الرواية على أن النقد لا
~~يجوز في الغائب وإن قربت غيبته، وهذا التأويل أشبه بظاهر الكتاب، ثم لما
~~ولاه رجلا لم ms3234 ينتقد الثمن، والاختلاف الذي في مسألة من اشترى طعاما بثمن
~~إلى أجل فولاه رجلا قبل استيفائه داخل في هذه المسألة، والله أعلم، وقد وقع
~~في التفسير الأول.
### | مسألة: تولية الطعام الغائب الذي اشتري بعينه
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عما كره مالك من تولية الطعام الغائب الذي
~~اشتري بعينه لم كرهه؟ فقال: لأن الدين بالدين يدخله، ألا ترى أنه قد وجب
~~للمشتري وصار أحق به من البائع إن سلم، فهو بمنزلة دين له قد وجب، فإذا
~~ولاه رجلا لم يجز النقد فيه؛ لأنه غائب بعينه، واشتراء الغائب لا يصلح فيه
~~النقد، فإذا صار يبيع غائبا قد وجب له بثمن لا يتعجل قبضه فقد صار
# PageV08P383
# بيعهما دينا بدين، قال: وكذلك لو استقال منه يدخله الدين بالدين؛ لأنه قد
~~وضع عن نفسه ثمنا قد وجب عليه بسلعة قد وجبت له غائبة لم يقبضها، فإذا لم
~~يجز له أن يقبل منه ودخله الدين بالدين، فالتولية أحرى أن يدخلها الدين
~~بالدين، وكذلك البيع قال فلا يجوز بين البائع والمشتري في ذلك إقالة ولا
~~بيع في العروض ولا في الطعام لما يدخله من الدين بالدين وبيع الطعام قبل أن
~~يستوفى في الطعام؛ قال: ولا بأس في العروض أن يبيعها المشتري أو يوليها أو
~~يشرك فيها، وإنما يكره ذلك في الطعام لما يدخله من بيع الطعام قبل أن
~~يستوفى.
# قال محمد بن رشد: هذا الذي وقع في التفسير متناقض غير صحيح: قال أولا: إن
~~تولية الطعام الغائب المشترى على الصفة يدخله الدين بالدين من أجل أن
~~الطعام قد وجب للمشتري وهو غائب فصار دينا له باعه من الذي ولاه إياه بدين،
~~إذا لم ينتقد من أجل أن النقد لا يجوز فيه؛ لأنه غائب.
# ولو كان هذا دينا بدين لكان بيع الرجل سلعته الغائبة دينا بدين، فلم يجز
~~بيع الشيء الغائب الذي لا يجوز النقد فيه بحال، ولو كان دينا بدين لوجب ألا
~~يجوز ذلك في العروض، وقد أجاز ذلك فيها في آخر قوله، وأجاز فيها الشركة ms3235
~~والبيع أيضا، قال: وإنما لم يجز ذلك في الطعام لما يدخله من بيع الطعام قبل
~~أن يستوفى، وهذا تناقض بين لا خفاء فيه: قال أولا: إنه يدخله الدين بالدين،
~~وقال آخرا: إنه لا يدخله إلا بيع الطعام قبل أن يستوفى، ولا يتصور دخول بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى فيها إلا على الوجه الذي ذكرناه من اختلاف الذمم،
~~وقوله: إذا لم تجز الإقالة فأحرى ألا تجوز التولية وهم بين؛ لأن الإقالة
~~يدخلها فسخ الدين بالدين من أجل أن الثمن قد وجب للبائع على المبتاع إن
~~كانت السلعة سليمة يوم البيع، فإذا أقاله منها فقد قبض البائع فيما وجب له
~~على المبتاع من الثمن سلعة غائبة لم يتنجز قبضها، وهذا بين لا إشكال فيه
~~على القول بأن السلعة الغائبة
# PageV08P384
# تدخل في ضمان المشتري بالعقد إن كانت سليمة يوم وقوعه، وأما على القول
~~بأنها في ضمان البائع حتى يقبضها المبتاع، فسحنون يجيز الإقالة فيها؛ لأن
~~البائع لم يتحول من الثمن الذي وجب له على المبتاع إلا إلى سلعة هي في
~~ضمانه بعد، فقد تنجز قبضها، وابن القاسم لا يجيز ذلك؛ إذ ليس في ضمانه
~~باتفاق، فهو يراعي في ذلك الاختلاف، والتولية لا يدخلها شيء من ذلك؛ لأنها
~~إنما هي بيع من غير الذي اشترى منه بالثمن الذي اشترى به، فكما يجوز له أن
~~يبيع العرض الغائب من غير الذي اشتراه منه قبل أن يقبضه، فكذلك يجوز له أن
~~يولي الطعام الغائب قبل أن يقبضه إذا انتقد من الذي ولاه مثل ما نقد، فلا
~~وجه لما كره مالك من تولية الطعام الغائب سوى ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | أراد أن يشتري سلعة مرابحة
# من نوازل سئل عنها سحنون وسئل سحنون عن رجل أراد أن يشتري سلعة مرابحة،
~~فقال للبائع: بكم اشتريتها؟ فقال: اشتريتها بستة عشر، ولم يقل: قامت علي،
~~وإنما كان اشتراها بثمانية، وصبغها بثمانية، ثم علم بذلك المشتري، فقال: إن
~~كانت السلعة لم تفت، فإن المشتري بالخيار أن يأخذها ويضرب له الربح على ستة ms3236
~~عشر فيها وبين أن يردها، فإن كانت قد فاتت فلا بد من أن يضرب له الربح على
~~ستة عشر درهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة لم يجر فيها سحنون على أصل؛ لأنه إذا أوجب
~~عليه أن يبين ذلك ورآه إن لم يفعل غاشا من أجل أن السلعة قد تشترى مقامة
~~تامة بما لا تقام به، فأوجب للمبتاع الخيار بين الرد والإمساك في القيام،
~~وجب على قياس ذلك إذا فاتت السلعة أن
# PageV08P385
# يرد المبتاع فيها إلى القيمة إن كانت أقل من الثمن. وفي قوله: ولم يقل:
~~قامت علي؛ دليل على أنه لو قال قامت علي لم يكن للمشتري حجة وعمل فيه على
~~ما يجب من ألا يحسب رأسا أو يحسب ولا يحسب له ربح، أو يحسب ويحسب له ربح
~~على ما في كتاب ابن المواز، والصواب أن العقد يكون فاسدا إذا أبهم ولم
~~يبين، وبالله التوفيق.
### | اشترى بدينار قائم قمحا فلما وجب البيع لم يجد إلا دينارا ناقصا
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب الوصايا والأقضية قال أصبغ:
~~سمعت ابن القاسم يقول: وسئل مالك عن رجل اشترى بدينار قائم قمحا، فلما وجب
~~البيع لم يجد إلا دينارا ناقصا، فأراد أن يضع بقدر النقصان، ويأخذ منه
~~دينارا ناقصا، فكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت في مواضع من كتاب الصرف، قال فيها في
~~رسم القبلة، من سماع ابن القاسم: لا ينبغي ذلك، وقال في رسم المحرم منه: لا
~~خير في ذلك، وقال في رسم إن خرجت، من سماع عيسى: هذا حرام لا خير فيه، وقال
~~هاهنا: أكره ذلك، والمكروه فيها بين، وقد يتجوز في العبارة فيعبر عما لا
~~يجوز، والتحريم فيه بين بالكراهة. وقال ابن حبيب: إنه يدخل ذلك أربعة أوجه:
~~التفاضل بين الذهبين، والتفاضل بين الطعامين، وبيع الطعام قبل أن يستوفى،
~~والأخذ من ثمن الطعام طعاما، يريد إن كان الطعام قد قبضه المبتاع وافترقا.
# وأما إن قبضه ولم يفترقا فلا يدخله الأخذ من ms3237 ثمن الطعام طعاما، ولا بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى. والعلتان الثابتتان إنما هو التفاضل بين الذهبين
~~وبين الطعامين، وأما الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما، والبيع قبل الاستيفاء،
~~فلا
# PageV08P386
# يجتمعان؛ لأن الطعام إن كان قبض، فلا يدخله البيع قبل الاستيفاء، وإن كان
~~لم يقبض، فلا يدخله الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما، وإن كان قد قبض ولم
~~يفترقا فلا يدخله واحدة منهما، وقد ذكرنا ذلك كله في رسم القبلة، من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الصرف، بزيادات تتعلق بالمسألة لمن أحب الوقوف عليها،
~~وبالله التوفيق.
### | اشترى من عبده جارية هل يبيعها مرابحة
# من سماع أبي زيد بن
# أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن القاسم في رجل اشترى من
~~عبده جارية، أترى أن يبيعها مرابحة؟ قال: إن كان العبد يعمل بمال نفسه فلا
~~بأس به، وإن كان يعمل بمال سيده، فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان العبد يعمل بمال سيده، فبين أنه لا يجوز له
~~أن يبيعها مرابحة؛ لأن شراءها منه ليس بشراء، فهو كمن ورث سلعة، ثم باعها
~~مرابحة بثمن سماه فيها، فإن فعل ذلك وكانت السلعة قائمة خير المشتري بين
~~الرد أو التماسك، وإن فاتت رد فيها إلى القيمة إن كانت أقل من الثمن؛ لأنه
~~غش وخديعة في البيع، وأما إذا كان العبد يعمل بمال نفسه فقال: إنه لا بأس
~~أن يبيعها مرابحة على أصل المذهب في أن العبد يملك، وفي ذلك نظر؛ لأنه لا
~~يملك ملكا مستقرا، ولسيده انتزاع ماله إذا شاء، فقد لا يبالي السيد بما
~~يشتري منه الجارية من أجل أن له أن ينتزع منه ماله متى شاء، فكان الأظهر أن
~~يكون عليه أن يبين، والله أعلم.
### | مسألة: قامت عليه سلعة بعشرة فقال له أربحك فيها دينارا قال لا إلا أن تشرك فلانا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل قامت عليه سلعة بعشرة
# PageV08P387
# دنانير فقال له رجل: أربحك فيها دينارا، قال: لا إلا أن تشرك فلانا يكون
~~معك فيها شريكا، ms3238 كم يأخذ من هذا؟ قال: يأخذ من كل واحد منهما خمسة ونصفا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه لما شرط عليه أن يشركه قبل
~~البيع فكأنه إنما باع منهما جميعا، فيأخذ من كل واحد منها نصف الثمن.
# تم كتاب المرابحة والحمد لله.
# PageV08P388
### | كتاب بيع الخيار
# ] [
### | يشتري منه ثوبا ثم يشتري من رجل آخر ثوبا ثم يشترط عليهما
# PageV08P389
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم من سماع ابن القاسم من كتاب
# الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك أنه قال في الرجل
~~يشتري من الرجل ثوبا، ثم يشتري من رجل آخر ثوبا، ثم يشترط عليهما أن ينظر
~~منهما فينقلب بثوبيهما فيخلطهما، فلا يعرف ثوب هذا من ثوب هذا، وينكر
~~أحدهما أو كلاهما، قال: أرى أن يلزماه بالثمن إلا أن يعرف ثوب كل واحد
~~منهما بعينه، فيحلف ويرده، أو يعرفه غيره.
# قال محمد بن رشد: قوله: وينكر أحدهما؛ معناه أن يقول أحدهما: ليس ثوبي
~~واحدا من هذين الثوبين، ويدعي الآخر أحدهما، وقوله: أو كلاهما؛ معناه أن
~~يقول كل واحد منهما: ليس ثوبي واحدا من هذين الثوبين اللذين جئت بهما. فأما
~~إذا أنكر كل واحد منهما أن يكون له واحد من هذين الثوبين، فعليه أجاب
~~بقوله: أرى أن يلزماه بالثمن، يريد بعد أن يحلف كل واحد منهما أن ثوبه ليس
~~واحدا من هذين الثوبين، فإن حلفا أخذ
# PageV08P391
# الثوبين وأدى إلى كل واحد منهما الثمن الذي أخذ به ثوبه، وإن نكلا عن
~~اليمين حلف هو أن الثوبين هما اللذان أخذ منها إلا أنه لا يعرف أيهما لهذا،
~~ولا أيهما لهذا، وبرئ لهما من الثوبين، فكانا فيهما شريكين بقدر أثمان
~~ثيابهما، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر عن اليمين، دفع إلى الذي حلف الثمن
~~الذي أخذ به ثوبه، وحلف أن هذين الثوبين هما اللذان أخذ منهما، وقيل للذي
~~نكل عن اليمين: ليس لك إلا أن تأخذ أيهما شئت.
# وأما إذا أنكر أحدهما أن يكون ثوبه واحدا ms3239 من هذين الثوبين، وادعى الآخر
~~أحدهما، فلم يجب في الرواية على ذلك، والجواب في ذلك أن يغرم للذي أنكر
~~الثمن الذي أخذ به ثوبه، ويأخذ الذي ادعى أحد الثوبين الثوب الذي ادعاه،
~~ولا يمين على واحد منهم.
# هذا تمام جواب ما وقع عنه في المسألة، وسيأتي في رسم يشتري الدور
~~والمزارع، من سماع يحيى إذا تداعيا جميعا في أحدهما، وأما إن قال كل واحد
~~منهما: لا أدري أيهما ثوبي؛ لأنك خلطتهما، فيحلف كل واحد منهما أنه ما يدري
~~أيهما ثوبه، ويأخذ منه الثمن الذي دفع إليه به ثوبه، وأما إن قال أحدهما:
~~هذا ثوبي لأحدهما، وقال الآخر: لا أدري أيهما ثوبي، أخذ الذي عرف ثوبه
~~ثوبه، وحلف الآخر أنه لا يدري أيهما ثوبه، وأخذ منه الثمن الذي دفعه به
~~إليه، وبالله التوفيق.
### | يأتي البزاز في ابتياع ثوب بدينار
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب العرية قال عيسى: وسألته عن الذي يأتي
~~البزاز في ابتياع ثوب بدينار، فيخرج إليه ثيابا، فيأخذ ثوبين؛ كلاهما
~~بدينار دينار، فيقول البزاز: اذهب بهما وقد وجب عليك أحدهما، فيذهب بهما
~~فيضيع الثوب الواحد، ويزعم أنه قد كان اختار هذا الباقي ورضيه، أو قال: لم
~~أكن اخترت شيئا. قال: إن قال: قد كنت اخترت هذا الباقي ورضيته، أحلف بالله
~~على ما قال، وسقط عنه ضمان الذاهب؛
# PageV08P392
# لأنه كان أمينا.
# وإن قال: لم أكن اخترت شيئا؛ فإنه يتهم ولا يقبل قوله، فأرى أن يغرم نصف
~~الثوب الذاهب؛ لأنه لو ذهب الثوبان جميعا، وادعى أنه لم يختر؛ لم يصدق،
~~وكان ضامنا لنصف كل ثوب؛ لأنه كان أمينا في نصف كل ثوب؛ فكل من اشترى على
~~أن يستشير، أو على أنه بالخيار، فغاب عليه، فذهب فهو ضامن، قلت: فلو كان
~~أخذ ثوبين بيعا حراما أحدهما بدينار، والآخر بدينارين، قد وجب عليه أحدهما،
~~فضاع أحد الثوبين، قال: العمل فيهما أيضا كذلك؛ لأن كل من اشترى بيعا حراما
~~فهو ضامن له حتى يرده، إنما يضمن في ذلك أيضا واحدا.
# قال محمد ms3240 بن رشد: مذهب ابن القاسم فيمن أخذ ثوبين على أن يختار أحدهما،
~~قد وجب عليه بثمن سماه، ويرد الآخر أنه ضامن لأحدهما بالثمن الذي سماه إن
~~تلفا جميعا قبل أن يختار أحدهما، وضامن لنصف التالف منهما إن تلف أحدهما
~~قبل أن يختار أيضا، وسواء قامت بينة على ما تلف، أو لم تقم هو مصدق في ذلك؛
~~لأنه أخذ واحدا منهما على الشراء، والآخر على الأمانة، إلا أن يقر على نفسه
~~أنه كان اختار الذي تلف، وإن أشهد أنه قد اختار أحدهما ثم تلف الآخر بعد
~~ذلك، فلا ضمان عليه فيه.
# وقول ابن القاسم في هذه الرواية: إنه مصدق مع يمينه؛ على أنه قد كان
~~اختار هذا الثاني قبل تلف الآخر، هو مثل قوله وروايته عن مالك في الرجل
~~يملك امرأته أمرها؛ فتقول: قضيت فيما ملكتني، ويناكرها ذلك: إن القول قولها
~~خلاف قول أشهب، وقد ذكر في المدونة أنها نزلت فاختلف فيها أهل المدينة، ومن
~~هذا المعنى هو تصديق المأمور فيما أمره به الآمر من إخلاء ذمته، أو تعمير
~~ذمة الآمر، فذهب أشهب إلى أن المأمور لا يصدق في ذلك، وجوابه في مسألة
~~المرأة تدعي أنها قضت فيما ملكت فيه على أصله.
# واختلف قول ابن القاسم في ذلك، فجوابه في مسألة المرأة المملكة؛ تدعي
# PageV08P393
# القضاء، وفي هذه المسألة على أحد قوليه في هذا الأصل، من ذلك قوله في
~~كتاب السلم الثاني، من المدونة، فيمن له على رجل طعام من سلم، فقال له: كله
~~واجعله في غرائرك، أو في ناحية من بيتك، فقال: قد فعلت وضاع: إنه لا يصدق
~~على أنه قد كاله، حتى يقيم البينة على ذلك؛ وقال فيمن كان له على رجل دين
~~فقال: ابتع لي به حيوانا أو سلعة فقال: قد فعلت وتلف ذلك: إنه مصدق في ذلك،
~~وذلك مثل قوله في مسألة اللؤلؤ، من كتاب الوكالات من المدونة، ومثل قوله في
~~مسألة الرسول، من كتاب الرواحل والدواب، ومثل قوله في مسألة البنيان، من
~~آخر كتاب الدور خلاف قول ms3241 أشهب فيهما.
# وأما قوله: وإن قال: لم أكن اخترت شيئا، فإنه يتهم ولا يقبل قوله، فأرى
~~أن يغرم نصف الثوب الذاهب؛ لأنه لو ذهب الثوبان جميعا وادعى أنه لم يختر لم
~~يصدق، وكان ضامنا لنصف ثوب كل واحد منهما؛ لأنه كان أمينا في نصف كل ثوب،
~~فإنه وهم منه؛ لأنه إنما يضمن الواحد إذا تلفا جميعا، ونصف التالف إن تلف
~~أحدهما على مذهبه، من أجل أنه أخذ الثوب الواحد على الشراء والضمان، والآخر
~~على الأمانة؛ فلا معنى للتهمة في هذا الموضع عنده، وإنما ذهب وهمه إلى
~~مسألة الذي يشتري الثوب من الثوبين، على أن يختار أحدهما، وهو فيه بالخيار
~~يردهما جميعا إن شاء، فهاهنا يضمن بالتهمة، ولا يصدق أن التلف كان بعد أن
~~لم يختر واحدا منهما، وكان على صرفهما، ولو كان الضمان ساقطا عنه فيما تلف
~~قبل أن يختار؛ لوجب أن يصدق في ذلك، وسقط عنه الضمان على قياس قوله في أنه
~~يصدق إذا ادعى أنه قد كان اختار هذا الباقي، فهذا ما لا إشكال فيه.
# وسحنون يذهب إلى أن ما تلف في هذه المسألة قبل الاختيار، وقامت على تلفه
~~بينة، فالمصيبة فيه من البائع، بمنزلة الثوب المشترى بالخيار يضيع في أيام
~~الخيار؛ لأنه جعل ذلك، وإن كان قد وجب على المبتاع أحدهما بمنزلة من اشترى
~~شيئا على الكيل، فتلف قبل الكيل، يقوم ذلك من قوله في المدونة؛
# PageV08P394
# ومعناه إن تلف الدينار لم يعلم إلا بقوله في مسألة الذي أخذ ثلاثة دنانير
~~ليقتضي واحدا منها، ويرد الاثنين، فتلف أحدهما: إنهما شريكان، وسواء - على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك - علم تلف الدينار ببينة قامت على التلف،
~~أو لم يعلم ذلك إلا بقوله، وبالله التوفيق.
### | باع سلعة وادعى البائع أو المبتاع فيها الخيار
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسألته عن رجل باع سلعة، وادعى البائع أو
~~المبتاع فيها الخيار، قال: يلزمهما البيع، وقولهما باطل، وقال أصبغ عن ابن
~~القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هكذا وقع في هذه الرواية، وادعى ms3242 البائع أو المبتاع،
~~وسقط الألف في أصل السماع، وكذلك هي ساقطة في سماع أصبغ، وفي سماع أبي زيد،
~~وثبوتها وهم؛ إذ لا يأتي على ثبوتها الجواب، وذيل أصبغ في سماعه بعد هذا
~~روايته هذه، عن ابن القاسم بكلام فيه إشكال، وسيأتي الكلام على هذه المسألة
~~في ذلك الموضع إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | يأخذ الثوبين من الرجلين ثوب أحدهما بعشرة والآخر بخمسة على أنه فيهما بالخيار
# من سماع يحيى بن يحيى من
# ابن القاسم من كتاب يشتري الدور للتجارة قال: وسئل ابن القاسم عن الرجل
~~يأخذ الثوبين من الرجلين؛ ثوب أحدهما بعشرة، والآخر بخمسة، على أنه فيهما
# PageV08P395
# بالخيار، فردهما وقد خلطهما، فتداعيا في الأجود، فقال: إن نص لكل واحد
~~منهما ثوبه حلف وبرئ إليه منه، وإن قال: لا أدري أيهما لهذا، ولا أيهما
~~لهذا، غير أن هذا لأحدهما، إنما أخذت ثوب هذا بعشرة، وثوب الآخر بخمسة،
~~نصهما نصا، ولست أدري أي الثوبين ثوب هذا من ثوب هذا، فإنه يقال له: قد
~~ضمنتهما جميعا بخمسة عشر دينارا، فإن شئت فادفع إلى أحدهما أيهما شئت الثوب
~~الرفيع، وأعط الآخر ثمن الثوب الذي أقررت به، فإن أعطى الثوب الرفيع الذي
~~كان يزعم أنه أخذ منه ثوبه بعشرة، دفع إلى الآخر خمسة دنانير وبرئ، فإن
~~أعطى الثوب الرفيع الذي أخذ ثوبه بخمسة احتياطا على نفسه، وخوفا من أن يكون
~~ثوبه، غرم لصاحب الثوب الآخر العشرة التي أقر أنه أخذ ثوبه بها. قال: وإن
~~قال: لا أدري أيهما ثوب هذا، ولا ثوب هذا، ولا أدري أيهما أخذت ثوبه بخمسة،
~~قيل له: اغرم إلى كل واحد منهما عشرة، وشأنك بثوبيك؛ لأنك قد أقررت أنك قد
~~أخذت من أحدهما ثوبا بعشرة، فلما ادعياه جميعا، ولم تنص لأحد منهما ثوبه،
~~فتبرأ بذلك من ضمانه باليمين، ولا أنت نصصت كل واحد منهما في دعواهما حتى
~~يجعل صاحب الخمسة أحدهما، فتبرأ مما ادعى عليك من الفضل مع يمينك، فكلا
~~دعواهما في عشرة عشرة، وأنت غير مكذب لهما؛ إذ لا تنص ms3243 أيهما ادعى أكثر من
~~حقه فتحلف وتبرأ.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إذا نص لكل واحد منهما ثوبه، يحلف ويبرأ إليه
~~منه صحيح؛ لأنه مؤتمن لكل واحد منهما، فالقول
# PageV08P396
# قوله فيما يقر أنه قبض منه، فإن نكل عن اليمين حلف كل واحد منهما، وأخذ
~~منه ما دفع إليه به ثوبه، وأما إذا تداعيا في الأجود، ولم يعلم المشتري لمن
~~هو منهما، وعلم بما دفع إليه كل واحد منهما ثوبه، فقال: إنه يضمن الثوبين
~~بالثمنين، ويكون له أن يعطي الثوب الأجود لمن شاء منهما، ويعطي الآخر ما
~~أقر أنه دفع إليه به ثوبه بعد يمينه، وإن نكل عن يمينه حلف الآخر وأخذ منه
~~عشرة.
# وقال: إنه إذا لم يعلم لمن هو منهما، ولا علم ثوب من كان منهما أكثر ثمنا
~~من ثوب الآخر؛ أنه يضمنهما جميعا، ويعطي لكل واحد منهما أكثر الثمنين، ولم
~~يقل: إن له أن يعطي الثوب الأجود لمن شاء منهما، كما قال في المسألة
~~الأولى، ولا فرق بين المسألتين.
# له أيضا إن شاء أن يعطي الثوب الجيد لمن شاء منهما، ويعطي الآخر الأكثر
~~من الثمنين، ولا حجة لواحد منهما في ذلك عليه؛ لأن كل واحد منهما يدعي أن
~~الثوب الجيد ثوبه، فإذا أعطاه إياه لزمه، وإن أعطى الآخر أكثر الثمنين لزمه
~~أيضا، ولم يكن له كلام.
# ولابن كنانة في المدنية أنهما إذا تداعيا في أحدهما، وجهل لمن هو منهما،
~~يحلفان جميعا على الثوب الذي تداعيا فيه، ويقتسمانه فيما بينهما، فإن حلف
~~أحدهما ونكل الآخر؛ كان الثوب لمن حلف منهما، وقد برياه من الثوب الآخر،
~~فليذهب به حتى يطلب على وجهه.
# وسحنون في نوازله من كتاب القراض، في الذي يأخذ من الرجلين مالا قراضا،
~~ويشتري بمال كل واحد منهما سلعة في إحداهما ربح، وفي الثانية وضيعة، فتداعى
~~صاحبا المال في السلعة التي فيها الربح، وجهل هو بمال من اشتراها منهما،
~~أنه لا ضمان عليه لهما، وتكون السلعة التي تداعيا فيها بينهما بعد
~~أيمانهما، وذلك نحو قول ابن كنانة، ms3244 وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد، من
~~الكتاب المذكور: إنهما إن شاءا أن يضمناه أموالهما، ويتركا له السلعتين؛
~~فعلا، وإن شاءا أن يأخذا السلعتين جميعا، ويعطي كل
# PageV08P397
# واحد منهما رأس ماله، ويعطي المقارض ربحه، وهذا على أصله في هذه المسألة،
~~وسنتكلم على مسألتي القراض المذكور في موضعهما إن أعاننا الله على الوصول
~~إليهما برحمته وفسحته في الأجل، وهو الموفق.
### | يشتري الغنم وفيها شاة بها علة فيقول المشتري أنا بالخيار في هذه العليلة عشرة أيام
# ومن كتاب المكاتب قال يحيى: وسئل ابن القاسم عن الرجل يشتري الغنم، وفيها
~~شاة بها علة، فيقول المشتري: أنا بالخيار في هذه العليلة عشرة أيام، فإن
~~صحت فهي لي، وإن لم تصح رددتها بما يصيبها من الثمن، فقال: هذا بيع غير
~~جائز؛ فقلت له: ولم؟ قال: لأنه لو اشترى شاة واحدة عليلة على أنها له إن
~~صحت إلى عشرة أيام، وإن لم تصح ردها لكان بيعا مفسوخا غير جائز. قيل له:
~~فإنها غير عليلة، إلا أنه استثنى الخيار في شاة منها أياما، فقال: وهذا
~~أيضا غير جائز. قلت: ولم كرهت هذا؟ قال: لأنه لو اشترى شاة، إن حبسها تم
~~البيع بجميع الثمن الذي اشتريت به الغنم كلها، وإن ردها بالقيمة، والقيمة
~~لا تعرف حتى تقوم الشاة والغنم، فكأنه لا يدري إن رد الشاة بكم تبقى عليه
~~الغنم الباقية، فهي أحيانا بجميع الثمن، وأحيانا بثمن لا يدري كم هو.
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم وجه فساد البيع عنده بما لا مزيد
~~عليه من أن المبتاع لا يدري بكم تبقى عليه الغنم بعد رد الشاة العليلة بما
~~يصيبها من الثمن إن ردت، وبأن الشاة العليلة لا يجوز شراؤها
# PageV08P398
# على أنها إن صحت إلى عشرة أيام لزمه البيع فيها، ولا على أنه فيها
~~بالخيار عشرة أيام، وإن كانت صحيحة، يريد من أجل أن الخيار في الشاة لا
~~يجوز إلى هذا الأمد، وأحسب أن أبا إسحاق التونسي ذهب إلى أنه بيع جائز على
~~القول بأن جمع ms3245 الرجلين سلعتيهما في البيع جائز؛ لأن جملة الثمن معلوم، وما
~~ينوب كل واحد منهما مجهول، وكذلك هذه المسألة، جملة الثمن فيها معلوم، وما
~~ينوب باقي الغنم إن ردت الشاة مجهول، وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأن الفساد فيها
~~من وجهين؛ أحدهما: الجهل بما تبقى به الغنم عليه من الثمن إن ردت الشاة،
~~والثاني: هو شراؤه هذه الشاة العليلة على أنها إن صحت إلى عشرة أيام لزمه
~~البيع فيها، وهذا لا اختلاف في أنه لا يجوز، وإذا جمعت الصفقة الواحدة ما
~~يجوز وما لا يجوز لم تجز، فكيف إذا جمعت ما لا يجوز، وما يختلف في جوازه؟
~~وإنما كان يجوز هذا البيع على ذلك المذهب لو اشترى الغنم على أنه بالخيار
~~في شاة منها اليوم واليومين، بين أن يأخذها أو يردها بما ينوبها من الثمن،
~~أو على أن البائع يأخذ منها شاة بما ينوبها من الثمن، وبالله التوفيق.
### | اشترى الرجل السلعة في الحيوان أو غيره على أنه بالخيار إلى أربعة أشهر وقبضها
# من سماع سحنون من ابن القاسم قال سحنون: وقال ابن القاسم: إذا اشترى
~~الرجل السلعة في الحيوان أو غيره على أنه بالخيار إلى أربعة أشهر وقبضها،
~~واشترط عليه النقد أو لم يشترط عليه فيها نقدا، فماتت بعد، فمصيبها من
~~البائع؛ لأنه وإن كان فاسدا، فإن البيع لم يكن تم فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن البيع الفاسد إنما يدخل في
~~ضمان المشتري بالقبض إذا لم يكن فيه خيار، والضمان من البائع في بيع الخيار
~~إذا كان صحيحا، فكيف إن كان فاسدا، وبالله التوفيق.
# PageV08P399
### | يشتري قرية يشترط البائع الخيار للمشتري ثلاث سنين أو أربعا
# ومن كتاب نوازل سئل عنها سحنون وعن الرجل يشتري قرية أو دارا، يشترط
~~البائع الخيار للمشتري ثلاث سنين أو أربعا مما لا يجوز فيه الخيار من طول
~~الوقت، فبنى المشتري وغير ببناء، أو غرس في هذه السنين التي جعلا فيها
~~الخيار، هل يكون في ذلك فوت؟ فقال: إذا كان الخيار للبائع على ms3246 المشتري، فلا
~~يكون ما بنى في الخيار فوتا ولا ما هدم، والبائع يرتجعها، والبيع فيها
~~منقوض. قيل له: فهل يرجع عليه المشتري بقيمة ما بنى؟ فقال: لا يرجع عليه
~~بشيء؛ لأنه فعل ما لا يجوز له؛ لأنه لم يكن له ليبني فيها حتى يمضي أمد
~~الخيار الذي جعلاه بينهما، ولا يأخذه إلا منقوضا.
# قيل له: فإن بنى بعدما خرج أمد الثلاث التي جعلا إليها الخيار؟ قال: يكون
~~هذا الذي بنى فوتا، ويرجعان جميعا إلى القيمة يوم خرج وقت الخيار، وقال:
~~وكذلك إن اشترى جارية بالخيار أياما، يجوز له، واشترط النقد ثم لم يعلم
~~بمكروه ذلك حتى خرجت أيام الخيار، وحتى فاتت الجارية بنماء أو نقصان، إنما
~~يرجعان إلى قيمتها يوم خرجت أيام الخيار؛ لأنه كان له حينئذ صار ضامنا،
~~وكذلك تكون المصيبة من البائع حتى تمضي أيام الخيار؛ لأنه أدخل في الخيار
~~شرطا يفسد البيع باشتراط النقد.
# قال محمد بن رشد: هذا كله صحيح بين على ما قال في المدونة وغيرها: إن
~~الخيار إذا كان للبائع والبيع فاسد إما بشرط النقد فيه، وإما بأن
# PageV08P400
# يكون أمده بعيدا، لا يجوز الخيار إليه، أو بما سوى ذلك مما يفسد البيع،
~~فلا يكون ما أحدثه المشتري في أيام الخيار فوتا في البيع الفاسد، كما لا
~~يكون إذا لم يكن في البيع فساد اختيارا منه للبيع، ولا يكون له فيما بنى
~~إلا قيمته منقوضا؛ لأنه متعد بالبناء فيما لا خيار له فيه، وقد قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس لعرق ظالم حق» ، وإنما يكون ذلك تفويتا
~~له إذا فعله بعد انقضاء أيام الخيار، وتكون القيمة فيه يوم انقضت أيام
~~الخيار؛ لأن بيع الخيار إنما يتم حين يمضي لا حين يعقد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من رجل جارية فلم يقبض منه الثمن وخرج في سفر
# مسألة وسئل عن رجل باع من رجل جارية، فلم يقبض منه الثمن، وخرج في سفر،
~~وقد كان المشتري بالخيار ثلاثا، فمرضت الجارية فلم يأت السلطان، ولم يشهد
~~أنه ms3247 لا يريد أخذ الجارية حتى ماتت بعد عشرة أيام، قال ابن القاسم: إذا قبض
~~المشتري الجارية والخيار له، ثم أقامت في يديه بعد وقت الخيار، ولم يشهد
~~على القبول ولا الرد؛ أن كونها في يديه رضا منه بها. قال سحنون: وهذا في
~~وخش الرقيق.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها من أن السلع المبيعة
~~بالخيار إذا كانت بيد المبتاع والخيار له، فلم يردها حتى مضت أيام الخيار،
~~ولا أشهد على ردها، فقد لزمته ودخلت في ضمانه بانقضاء أيام الخيار، كما
~~أنها إذا كانت بيد البائع والخيار له حتى انقضت أيام الخيار، ولم يشهد على
~~إمضائها، فقد بطل البيع وبقيت ملكا له، وقول سحنون: وهذا في وخش الرقيق
~~صحيح، يريد إذ لا مواضعة فيها بعد زوال الخيار، فيكون الضمان فيها من
~~البائع، وبالله التوفيق.
# PageV08P401
### | اشترى منه سلعة فاختلفا في وقت شرط الخيار
# من سماع أصبغ بن الفرج من عبد الرحمن بن القاسم
# من كتاب القضاء العاشر قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عمن اشترى سلعة، فادعى
~~البائع أنه شرط الخيار حين باع، وادعى المشتري أنه شرط الخيار حين اشترى،
~~قال: البيع بينهما ثابت لازم لهما، والخيار ساقط عنهما. قال أصبغ: ويحلفان
~~جميعا، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا فهو ذلك، فإن حلف واحد ونكل الآخر،
~~فالقول قول الحالف مع يمينه، ولا أبالي بأيهما بدأ في الحكم باليمين، وأعجب
~~إلي أن يبدأ المشتري هاهنا؛ لأنه كأنه أوكد في الدعوى، وكلاهما مدع، فإن
~~حلف تم له الأخذ، وكان البائع بالخيار أن يحلف ويسقط، أو لا يحلف فيسلمه،
~~كما لو تداعيا في الثمن، وكان البائع هو المدعى عليه أولا؛ لأن البيع قد
~~ثبت ووجب له الأخذ، فهو يحلف ويتم له حتى يحلف صاحبه فيسقط، أو لا يحلف
~~فيعطيه الثمن.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم البيع بنيهما ثابت لازم لهما، والخيار
~~ساقط عنهما، معناه بعد يمين الذي أراد إمضاء البيع منهما أن الخيار كان له
~~دون صاحبه؛ لأنهما إن اجتمعا ms3248 على رد أو إجازة، فلا تنازع بينهما، ولا موضع
~~لليمين، فإن اختلفا فأراد أحدهما إمضاء البيع، وأراد الآخر رده، فالذي أراد
~~منهما إمضاء البيع مسقط لدعواه الخيار؛ إذ لا يريد الرد به،
# PageV08P402
# والذي أراد رد البيع منهما متمسك بدعواه الخيار؛ لأنه يريد الرد به،
~~فرجعت المسألة إلى أنها بمنزلة إذا ادعى أحدهما أن البيع بت، وقال الآخر:
~~بل كان على أن الخيار لي. ومذهب ابن القاسم في ذلك أن القول قول مدعي البت؛
~~لأن الآخر يريد رد البيع بما يدعي من أن له فيه الخيار، فعليه يأتي قوله في
~~رواية أصبغ هذه.
# وروى أبو زيد بعد هذا في هذا الكتاب، ومثله في سماعه، من جامع البيوع: أن
~~البيع ينتقض ولا يقبل دعوى البائع ولا المشتري، ومعناه أيضا بعد يمين الذي
~~أراد الرد منهما أن الخيار كان له دون صاحبه؛ لأنهما إن اجتمعا أيضا على رد
~~أو إجازة، فلا تنازع بينهما، وإن أراد أحدهما الرد، والآخر الإجازة، فقد
~~رجعت المسألة إلى أنها بمنزلة إذا ادعى أحدهما أن البيع كان بيع بت، وقال
~~الآخر: بل كان على أن لي الخيار حسبما بيناه، ومذهب أشهب في ذلك أن القول
~~قول مدعي الخيار، فرواية أبي زيد هذه على قول أشهب في هذه المسألة، ورواية
~~أصبغ وعيسى المتقدمة على قول ابن القاسم فيها، فهي أصلها.
# وقول أصبغ: ويحلفان جميعا إنما معناه إذا لم تنقض أيام الخيار، وأراد كل
~~واحد منهما أن يوجب لنفسه الرأي والنظر إلى انقضاء أيام الخيار دون صاحبه،
~~فإن حلفا جميعا، أو نكلا جميعا سقط خيار كل واحد منهما، ولزمه البيع على
~~مذهب ابن القاسم في المسألة التي ذكرنا أنها أصل هذه المسألة، وثبت الخيار
~~لكل واحد منهما على مذهب أشهب فيها. ورواية أبي زيد في هذه المسألة أن
~~البيع ينتقض حسبما بيناه، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر ثبت الخيار للحالف
~~منهما دون صاحبه، وكان له الارتياء والنظر إلى انقضاء أيام الخيار.
# وأما إذا انقضت أيام الخيار، فإنما يحلف أحدهما، إما الذي ms3249 يريد إمضاء
~~البيع على رواية أصبغ، وهي رواية عيسى المتقدمة؛ لأن الألف فيها وهم حسبما
~~ذكرناه؛ وإما الذي يريد رده على رواية أبي زيد التي ذكرنا على أصل مذهب
~~أشهب، فإن نكل
# PageV08P403
# حلف الآخر على حكم المدعي والمدعى عليه، ولا يتصور أن يحلفا جميعا على
~~حكم المتداعيين، إلا إذا كانت أيام الخيار لم تنقض حسبما بيناه، فهو وجه
~~القول في هذه المسألة، ومعنى قول أصبغ فيها، وقد كان الشيوخ يعترضونه
~~ويقولون: إنه لا وجه له يصح، وإن تنظيره هذه المسألة باختلاف المتبايعين
~~تنظير فاسد، وبالله تعالى التوفيق.
### | باع سلعة، فقال البائع بعتك وأنا بالخيار ولست أنت بالخيار وعارضه المشتري
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال عبد الرحمن
~~بن القاسم في رجل باع سلعة، فقال البائع: بعتك وأنا بالخيار، ولست أنت
~~بالخيار، وقال المشتري: اشتريت منك بالخيار، ولست أنت بالخيار، قال: ينتقض
~~البيع، ولا أقبل دعوى البائع ولا المشتري.
# قال محمد بن رشد: قوله: ينتقض البيع؛ معناه بعد يمين الذي أراد الرد إذا
~~لم يتفقا على رد ولا إجازة، حسبما ذكرناه قبل هذا في سماع أصبغ، وبينا أنه
~~يأتي على مذهب أشهب. وقوله: ولا يقبل دعوى البائع، ولا المشتري؛ صحيح لأن
~~أيام الخيار إذا كانت لم تنقض، فليس أحدهما أحق من صاحبه بأن يكون القول
~~قوله، والحكم في ذلك أن يحلفا جميعا، ويثبت الخيار لكل واحد منهما على قوله
~~في هذه الرواية، وقياس قول أشهب. وإن كانت قد انقضت، ولم يتفقا على رد ولا
~~إجازة، حلف الذي أراد الرد، ورد على هذه الرواية خلاف رواية أصبغ المتقدمة.
### | مسألة: بيع الفقع بالقمح
# مسألة قال: ولا بأس بالفقع بالقمح.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يريد بالفقع شراب الفقع الذي
# PageV08P404
# كان يعمل في الأعراس، وروي عن مالك: أنه كره شربه، إلا أن يكون الذي
~~يعمله مأمونا في دينه. وقال ابن وهب: هو حلال لا بأس به، قد شربه السلف
~~وأجازوه، ورأيت الليث بن سعد يشربه ms3250 كثيرا ويجيزه، ويقول: ليس من الخليطين
~~في شيء، ولا يدخل تحت النهي.
# وقال سحنون وأصبغ: لا بأس به، ومن كرهه إنما كرهه من جهة الطب، لا من جهة
~~العلم، وهو عندي من الحلال البين، وهو شراب أصله من العسل، ويجعل فيه خمير
~~القمح وأفاوه من الطيب، وأجاز بيعه بالقمح يدا بيد، ولم يعتبر بما فيه من
~~خمير القمح؛ لكونه يسيرا فيه، مستهلكا في حيز اللغو والتبع، ويحتمل أن يريد
~~بذلك الذي يتولد في زمان الربيع في أصول الشجر والمواضع الرطبة، ويأكله
~~النساء وبعض الناس نيئا ومشويا، وإن كان أراد ذلك فمعناه أنه لا بأس به
~~بالقمح يدا بيد أو إلى أجل؛ لأنه وإن كان يوكل فأكلا ضعيفا لا يحكم له بحكم
~~الطعام، والأول أظهر، والله أعلم، وبه التوفيق.
# تم كتاب الخيار، والحمد لله.
# PageV08P405
### | كتاب الجعل والإجارة
# ] [
### | استأجر عاملا من العمال وقد عرف أنه يعمله بيده أو اشرط عليه أنه يعمله بيده
# PageV08P407
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم من سماع ابن القاسم من مالك
# رواية سحنون
# من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: حدثني ابن القاسم قال: سمعت مالكا يقول
~~فيمن استأجر عاملا من العمال: إما نساجا، وإما خياطا، أو ما يشبه ذلك من
~~الأعمال، وقد عرف أنه يعمله بيده، أو اشرط عليه أنه يعمله بيده، فسأله أن
~~يقدم له أجرة، وهو يقول: لا أعمل في عمله إلى شهر، قال: إذا كان إنما يعمل
~~بيده فيما يعرف منه، أو اشترط ذلك عليه، فلا يصلح له أن يقدم إليه أجرة حتى
~~يبدأ في عمله، فإن بدأ في عمله فليقدم إليه أجرة إن شاء، فإن مات قبل أن
~~يفرغ من عمله أخذ منه بقية رأس ماله على حساب ما عمل وما استأجره عليه، ولم
~~يكن له في مال العامل تمام ذلك العمل استأجره عليه أياما مسماة، أو قاطعه
~~عليه مقاطعة.
# قال محمد بن رشد: الإجارة على عمل شيء بعينه، كنسج الغزل وخياطة الثوب
~~تنقسم على قسمين؛ أحدهما: أن يكون ms3251 العمل مضمونا في
# PageV08P409
# ذمة الأجير. والثاني: متعينا في عينه.
# فأما إذا كان مضمونا في ذمته، فلا يجوز إلا بتعجيل الأجر أو الشروع في
~~العمل؛ لأنه متى تأخرا جميعا كان الدين بالدين، فلا يجوز إلا تعجيل أحد
~~الطرفين أو تعجيلهما جميعا، وأما إذا كان متعينا في عينه، فيجوز تعجيل
~~الأجر وتأخيره، على أن يشرع في العمل، وإن لم يشرع في العمل إلى أجل لم يجز
~~النقد إلا عند الشروع في العمل.
# فإن وقعت الإجارة بتصريح على أن العمل في ذمة الأجير مضمونا عليه مثل أن
~~يقول له: أستأجرك على خياطة هذا الثوب أو نسج هذا الغزل إجارة ثابتة في
~~ذمتك، إن شئت عملته بيدك، وإن شئت استعملته غيرك، وما أشبه ذلك من صريح
~~الألفاظ، أو متعينا في عينه مثل أن يقول له: أستأجرك على أن تخيط لي هذا
~~الثوب، أو تنسج لي هذا الغزل بنفسك، وما أشبه ذلك من صريح الألفاظ؛ كان
~~للمضمون حكم المضمون، وللمعين حكم المعين، على ما وصفناه.
# وإن لم يقع على تصريح، وكان اللفظ الذي وقعت به ظاهره المضمون، مثل أن
~~يقول له: أعطيك كذا وكذا على خياطة هذا الثوب، فلا اختلاف في أنه يحمل على
~~المضمون، إلا أن يكون قد عرف منه أنه يعمله بيده، أو يكون إنما قصده بالعمل
~~لرفقه وإحكامه. وأما إن لم يقع على تصريح، وكان اللفظ الذي وقعت به ظاهره
~~التعيين، مثل أن يقول له: أستأجرك على خياطة هذا الثوب، أو على أن تخيطه،
~~ولا يقول: أنت، ففي ذلك قولان؛ أحدهما: أنه محمول على المضمون، إلا أن يعلم
~~أنه يعمله بيده، أو يكون إنما قصد بالعمل لرفقه وإحكامه، وهو ظاهر قول مالك
~~في هذه الرواية، وحكاه ابن حبيب في الواضحة، عن أصبغ، وقال: إنه مذهب مالك،
~~وهو المشهور في المذهب على الذي يأتي على ما في النذور من المدونة، وعلى ما
~~في سماع يحيى، من كتاب الأيمان بالطلاق، وعلى ما في رسم القبلة، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب الرواحل والدواب، والثاني: ms3252 أنه محمول على ظاهر اللفظ
~~من التعيين، وهو الذي يأتي على ما في رسم لم يدرك، من سماع عيسى، من كتاب
~~الأيمان بالطلاق.
# وتنفسخ الإجارة في المعين بموت الأجير، ولا تنفسخ في المضمون بموته،
~~ويكون العمل في ماله، أو ما بقي منه، واختلف هل ينفسخ في الوجهين جميعا
~~بهلاك المتاع
# PageV08P410
# المستأجر عليه أم لا؟ فالمشهور أنها تنفسخ على ما يأتي في هذا الكتاب، في
~~رسم المحرم، من هذا السماع، خلاف ما في رسم يشتري الدور والمزارع، من سماع
~~يحيى منه.
# وقوله: فإن بدأ في عمله، فليقدم إليه أجره إن شاء، يدل على أنه لا يجب
~~عليه تقديم الأجرة إلا بشرط أو عرف، فإن لم يكن شرط ولا عرف لم يلزمه دفع
~~الأجرة إلا بعد تمام العمل، قاله في كتاب الجعل والإجارة من المدونة، وذلك
~~بخلاف الأكرية.
# وقوله: إنه إذا لم يعمل في عمله إلى شهر، فلا يجوز أن يقدم إليه إجارته
~~يدل على جواز الإجارة، إذا لم يقدم الإجارة، وهو نحو ما في كتاب الرواحل
~~والدواب من المدونة، من أنه يجوز كراء الراحلة بعينها على أن يركبها إلى
~~شهر إذا لم ينقد، وقد قال ابن حبيب: إن من استأجر أجيرا حرا أو عبدا على أن
~~يشرع في عمله إلى أيام، فلا يجوز من ذلك إلا الأيام القلائل، مثل الجمعة
~~وما لا يطول، فيحتمل أن يكون معنى ذلك مع النقد، فتتفق الأقوال.
# وفي قوله: استأجره عليه أياما مسماة، أو قاطعه عليه مقاطعة نظر؛ لأن من
~~استأجر أجيرا على شيء بعينه كخياطة ثوب أو نسج غزل أو طحن قمح وما أشبه
~~ذلك، مما الفراغ منه معلوم؛ فلا يجوز أن يستأجره عليه إلى أجل معلوم خوفا
~~أن ينقضي الأجل قبل تمام العمل، فإن كان الأمر في ذلك مشكلا، فلا اختلاف في
~~أن ذلك لا يجوز، وإن كان لا إشكال في أن العمل يمكن تمامه قبل انقضاء
~~الأجل، فقد قيل: إن ذلك جائز، وهو ظاهر قوله في هذا اللفظ الواقع هاهنا،
~~وقول ابن القاسم ms3253 في سماع عيسى بعد هذا، في رسم العرية، ودليل قوله في
~~المدونة في الذي استأجر ثورا على أن يطحن له كل يوم إردبين، فوجده لا يطحن
~~إلا إردبا، أن له أن يرده؛ لأنه جعل له في الإردب الذي طحن ما ينوبه، ولم
~~تنفسخ الإجارة، وهو قول ابن حبيب في الواضحة؛ لأنه أجاز فيها أن يشارط
~~المعلم في تعليم الغلام القرآن على الحدقة، نظرا أو ظاهرا، سميا في ذلك
~~أجلا أو لم يسمياه، وعزاه إلى مالك
# PageV08P411
# وحكاه عن أصبغ، والمشهور أن ذلك لا يجوز كذلك، قال: وهذا في هذا السماع،
~~في رسم سلف، ورسم المحرم، وفي أول سماع أشهب، وفي غير ما موضع، ويحتمل أن
~~يريد بقوله: استأجره عليه أياما مسماة، أي استأجره فيه، وأن يريد به أنه
~~استأجره به عليه أياما مسماة، ولا يريد به التعيين له، وإنما يريد أنه
~~ضمنها بعمله الأيام المسماة، فإن أكمله قبل تمام الأيام استعمله في مثله،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكارى غلمانا يخيطون الثياب في كل شهر بشيء مسمى
# مسألة وقال مالك فيمن تكارى غلمانا يخيطون الثياب في كل شهر بشيء مسمى،
~~وهو يقاضي عليها الناس، ويقطعها وهم يخيطون، فربما طرح على إنسان منهم شيئا
~~من الثياب ليخيطها في يوم على إن فرغ منها في يوم أو بعض يوم، فله بقية
~~يومه ذلك، وإن لم يفرغ منها في يومه كان عليه في يوم آخر لا يحسبه في
~~شهوره. قال: إن كان ذلك شيئا يسيرا يوما، وما أشبهه والعمل يعرف أنه إن
~~اجتهد فيه فرغ منه في يوم، وإن فرط لم يفرغ من ذلك، لم أر بذلك بأسا، وإن
~~كثر ذلك، فإني أكرهه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك خفيف لا بأس به في اليسير، ومكروه
~~في الكثير. والكراهية فيه بينة؛ لأنه إذا استأجره في الشهر مثلا بثلاثين
~~درهما، ثم أعطاه ثيابا فقال له: إن خطتها في أقل من عشرة أيام فبقيتها لك،
~~وإن خطتها في أكثر من عشرة أيام لم يحسب له ms3254 في شهوره ما زاد على العشرة
~~الأيام، كان ذلك غررا بينا؛ لأنه إن خاطها في خمسة أيام استوجب ثلاثين
~~درهما في عمل خمسة وعشرين يوما، وإن خاطها في خمسة عشر يوما لم يستوجب
~~ثلاثين درهما، إلا في خمسة وثلاثين يوما، فعادت أجرته مجهولة؛ إذ لا يدرى
~~في كم من يوم يستوجب الثلاثين درهما.
# PageV08P412
# فإن وقع ذلك وخاطها في أقل من عشرة أيام، لم يلزمه أن يعمل بقيتها
~~للمستأجر؛ لأنه يقول: إنما أتممتها في أقل من عشرة أيام؛ لأني أجهدت نفسي
~~ما لم يكن يلزمني لك في استئجارك إياي، وبكرت في الابتداء، وأخرت في
~~الانتهاء، وكذلك إن خاطها في أكثر من عشرة أيام، لم يلزم المستأجر أن يحسب
~~له تلك الأيام الزائدة على العشرة الأيام؛ لأنه يقول له: فرطت وتوانيت،
~~ولذلك لم تتمها في العشرة الأيام، ولو اجتهدت الاجتهاد الذي كان يلزمك لي
~~في إجارتك لفرغت منها في أقل من عشرة أيام، وكان وجه الحكم في ذلك أن ينظر
~~إلى تلك الأثواب، فإن قال أهل البصر والمعرفة بالعمل: إنها تتم على
~~الاجتهاد المعروف في خمسة أيام؛ لزم الأجير أن يعمل لرب العمل بقيمة العشرة
~~الأيام، وإن قالوا: إنها لا تتم في أقل من عشرة أيام على الاجتهاد المعروف،
~~لم يلزمه أن يعمل له ما بقي منها؛ وكذلك إن عملها في أكثر من عشرة أيام،
~~فقال أهل البصر والمعرفة: إنها لا تتم في أقل مما خاطها فيه على الاجتهاد
~~المعروف، لزم المستأجر أن يحسب له تلك الأيام الزائدة على العشرة الأيام،
~~وإن قالوا: إنها تتم في العشرة الأيام، أو في أقل منها لم يلزمه أن يحسب له
~~تلك الأيام في شهوره.
# ولو أعطاه الثياب فقال له: إن خطتها في أقل من عشرة أيام، فبقيتها لك،
~~وإن لم تتمها في عشرة أيام، لم يلزمك شيء، لجرى ذلك على الاختلاف في الرسول
~~يزاد بعد عقد الإجارة على الإسراع في السير والبلوغ إلى البلد في وقت كذا
~~وكذا حسبما يأتي القول فيه في رسم سلف ms3255 من هذا السماع بعد هذا.
# ووجه تخفيف ذلك اليسير اليوم ونحوه الذي يعلم أنه إن اجتهد فيه فرغ منه
~~بين؛ لأنه إن لم يفرغ منه علم أنه فرط، ولم يجتهد الاجتهاد الذي كان يلزمه،
~~فكان من حق المستأجر ألا يحسب له من اليوم الآخر ما أتمه فيه، وإن فرغ قبل
~~تمامه علم أنه كان لإجهاده نفسه، فكان له بقية يومه، وبالله التوفيق.
# PageV08P413
### | مسألة: بعث رجلا ليقتضي له دينا على أن له من كل شيء اقتضاه منه نصفه أو ثلثه
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في رجل بعث رجلا، ليقتضي له دينا
~~على أن له من كل شيء اقتضاه منه نصفه أو ثلثه، قال: لا بأس بذلك على وجه
~~الجعل، ومثل ذلك الرجل يقول للرجل: اخرج في طلب عبيد لي أبقوا، أو إبل لي
~~ضلت، فما جئتني به من عبد أو بعير فلك فيه دينار، وليس يشبه قوله: ما جئتني
~~به من عبد أو بعير فلك نصفه؛ لأن العبد والبعير يزيدان وينقصان، وأن
~~الدنانير لا تزيد ولا تنقص ما اقتضى من دينار فله نصفه أو ثلثه، فهذا باب
~~لا يزول.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي بعث رجلا ليقتضي له دينا، على أن له من كل
~~شيء اقتضاه منه نصفه أو ثلثه: إن ذلك لا بأس به على وجه الجعل؛ صحيح لأن
~~المعاملة على اقتضاء الدين بجزء منه إذا لم يسم له عدده لا يجوز إلا على
~~وجه الجعل.
# وقوله: اقبض مالي على فلان، ولك من كل شيء تقتضي منه نصفه أو ثلثه محمول
~~على الجعل، وإن لم يصرحا بذلك لا يلزم المجعول له، وإن شرع في التقاضي، وله
~~أن يترك متى شاء، ويلزم الجاعل قيل بالعقد، وقيل بشروع المجعول له في
~~الاقتضاء على ما سيأتي القول فيه في رسم العتق، من سماع عيسى، وأما إذا سمى
~~عدده، فتجوز المعاملة على اقتضائه بجزء منه على وجه الإجارة، بأن يقول:
~~أستأجرك على اقتضاء مائة دينار لي على فلان بنصفها ms3256 أو بثلثها؛ فتكون إجارة
~~لازمة لهما، ليس لأحدهما أن يرجع عنها بعد العقد، إلا أن يشترط أن يترك متى
~~شاء، فتكون إجارة له فيها الخيار.
# وهذا إذا كان قدر العمل في اقتضائها معروفا، وأما إن لم يكن معروفا، فلا
~~تجوز الإجارة في ذلك إلا بضرب الأجل: يقول أستأجرك شهرا على أن تقتضي لي
~~مائة دينار لي على فلان بنصفها، أو بكذا وكذا، فإن مضى الشهر وجب له أجره
~~اقتضى الجميع أو بعضه، أو لم يقتض شيئا، وإن
# PageV08P414
# اقتضاها قبل الأجل، كان له من أجره بحساب ما مضى منه على حكم الاستئجار،
~~على بيع السلعة سواء في جميع الوجوه.
# ويجوز أيضا على وجه الجعل بأن يقول: أجاعلك على أن تقتضي لي مائة دينار
~~لي على فلان بنصفها أو بثلثها، وما اقتضيت من شيء فبحساب ذلك، فإن لم يقل:
~~فما اقتضيت من شيء فبحساب ذلك لم يجز، وكان جعلا فاسدا. واختلف إذا لم يصرح
~~بذكر الإجارة ولا الجعل، وقال: اقتض لي مائة دينار على فلان، ولك نصفها،
~~فقيل: إن ذلك محمول على الإجارة، وقيل: إنه محمول على الجعل، فمن حمله على
~~الإجارة قال: ذلك جائز؛ لأنه يجوز للرجل أن يستأجر الرجل على أن يقتضي له
~~مائة دينار له على فلان بنصفها أو بجزء منها، وهو معنى قول ابن القاسم في
~~أول رسم، من سماع أصبغ، ودليل قول ابن وهب فيه؟ ومن حمله على الجعل قال:
~~ذلك غير جائز، قيل: لأنه جعل فاسد؛ إذ لم يقل فيه: وما اقتضيت من شيء
~~فبحسابه، وقيل: لأن الجعل على اقتضاء الديون بالجزء منها، لا يجوز على حال،
~~وهو قول أشهب في سماع أصبغ، وأما إن قال: اقتض لي مائة على فلان، ولك
~~نصفها، وما اقتضيت من شيء منها فعلى حسابه، فلا اختلاف بينهم في أن ذلك
~~محمول على الجعل، وأن ذلك جائز إلا على مذهب أشهب الذي لا يرى المجاعلة على
~~اقتضاء الديون جائزة، وإن سمى عددها، وشرط أن له مما يقتضي منها بحساب ذلك.
# وقوله: ms3257 إنه يجوز أن يقول الرجل للرجل: اخرج في طلب عبيد لي أبقوا، أو إبل
~~لي ضلت، فما جئتني به من ذلك فلك نصفه بين لا إشكال فيه، ولا اختلاف؛ لأن
~~الجعل في المجاعلة لا يكون مجهولا، وإنما يجوز المجهول فيها في العمل، وفي
~~إجازتهم المجاعلة على حصاد الزرع وجذاذ النخل واقتضاء الديون، ولقط الزيتون
~~على أن له من كل ما يحصد، أو يجذ، أو
# PageV08P415
# يقتضي، أو يلتقط جزءا نصفا أو ثلثا نظر، فقد رأيت في مسائل منتخبة لابن
~~لبابة، قال ابن القاسم: كل ما جاز بيعه جاز الاستئجار به، وجاز أن يجعل
~~جعلا، وما لم يجز بيعه، لم يجز الاستئجار به، ولا أن يجعل جعلا لرجل إلا
~~خصلتان في الذي يجعل لرجل على أن يغرس له أصولا، حتى تبلغ حد كذا، ثم هي
~~والأصل بينهما، فإن نصف هذا لا يجوز بيعه؛ وفي الذي يقول: القط زيتوني، فما
~~لقطت من شيء فلك نصفه، فإن هذا يجوز، يريد وبيعه لا يجوز. قال: وقد روي عن
~~مالك: أنه لا يجوز، ولم يختلف قوله في الرجل يكون له على الرجل مائة دينار،
~~فيقول: ما اقتضيت من شيء من ديني فلك نصفه، وهما سواء.
# قال محمد بن رشد: ما هما سواء، والفرق بينهما أن اللقط أوله أسهل وأيسر
~~من آخره؛ لأنه كلما خف وقر الزيتون قل ما يلتقط منه في اليوم، ألا ترى أنه
~~إذا كان كثير الوقر لقط على العشر وأقل من ذلك، وإذا كان خفيف الوقر لقط
~~على النصف وأكثر من ذلك، فإذا جاعله على أن يلقط منه ما شاء بالثلث أو
~~الربع كان غررا؛ لأنه لا يدري إن كان يستوفي لقط جميعه، أو يترك له منه
~~بعضه، وهو إن ترك له منه اليسير لم يستأجر على لقطه إلا بالكثير، ولعل
~~الإجارة على لقطه تستغرقه، فالأظهر من القولين ألا تجوز المجاعلة على لقطه
~~بالجزء منه على حال، ولا تجوز في ذلك إلا الإجارة على جميعه بأن يقول:
~~القطه كله ولك نصفه أو ثلثه. ms3258
# وأما المجاعلة على اقتضاء الدين بجزء مما يقتضي منه، فأشهب لا يجيزه،
~~والأظهر أنه جائز؛ إذ لا فرق بين أوله وآخره في العناء في اقتضائه.
# وأما الحصاد والجذاذ، فلا خلاف بينهم في جواز المجاعلة فيه على الجزء
~~منه، بأن يقول له: جذ من نخلي ما شئت، أو احصد من زرعي ما شئت على أن لك من
~~كل ما تحصد أو تجذ جزءا كذا لجزء يسميه، ووجه جواز ذلك باتفاق هو أن الحكم
~~فيه أن الجعل عليه لا يلزم واحدا منهما، للمجعول له أن يخرج متى شاء،
~~وللجاعل أن يخرجه متى شاء؛ إذ لو كان الحكم فيه أن يلزم الجاعل، ولا يلزم
~~المجعول له لما جاز؛ لأن الجعل كان
# PageV08P416
# يكون فيه ما لا يجوز بيعه، وذلك غرر لو أراد رجل أن يبيع نصف ما يحصد رجل
~~في يوم أو يومين، أو نصف ما يجذ في ذلك، لم يجز. وكذلك الحكم في قوله: القط
~~زيتوني هذا، فما لقطت منه من شيء فلك نصفه، فإنما لم يجز على القول بأنه لا
~~يجوز لما ذكرناه من أنه لما كان للمجعول له أن يترك متى شاء، وأوله أيسر في
~~اللقط من آخره، دخله الغرر؛ إذ لا يدري الجاعل هل يستوفي المجعول له لقط
~~جميعه، أو يترك منه بعضه، فيلزم على ما قلناه في المجاعلة على اقتضاء
~~الديون بالجزء مما يقتضي منها، إذا كان الحكم فيها أن يلزم الجعل للجاعل
~~بشروع المجعول له، ألا يجوز الجعل في ذلك؛ لأن الجعل فيه يكون غررا؛ ألا
~~ترى أنه لو أراد بيع ما يقتضي المجعول له في يوم أو يومين لم يجز، ولهذه
~~العلة لم يجز ذلك أشهب، والله أعلم، لا لما قاله أصبغ من أنه رآه من باب
~~الجعل في الخصام؛ إذ قد يكون مقرا بالديون، فلا يكون فيه خصام، وإن كان
~~الحكم في ذلك ألا يلزم واحدا منهما كالحصاد واللقط، وإنما لم يجز ذلك أشهب؛
~~لأنه رأى اقتضاء أول الدين أيسر من آخره، فأشبه اللقط عنده، ولذلك ms3259 لم يجزه،
~~وهذا أظهر من التأويل الأول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل لرجل في عبد له أبق جعلا إن جاء به وقد أنفق عليه نفقة
# مسألة قال ابن القاسم، وقال مالك - رحمه الله -: من جعل لرجل في عبد له
~~أبق جعلا إن جاء به، وقد أنفق عليه نفقة، فالنفقة من الذي جاء به، والجعل
~~له فقط، وإن أرسله بعد أن أخذه تعمدا ضمن العبد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الجعل إنما جعله
# PageV08P417
# له على أن يأتيه به ويوصله إليه، فلا يلزم الجاعل للمجعول له إذا أتاه
~~بعبده سوى الجعل الذي جعل له فيه، وإن وجده في مكان بعيد من سيده يستغرق
~~الإنفاق عليه إلى أن يصل إلى سيده الجعل الذي جعل له فيه، أو لعله يزيد على
~~ذلك، فليرفع ذلك إلى قاضي ذلك الموضع ينظر فيه لسيده بما يراه من سجنه أو
~~بيعه، ويحكم له بجعله، فإن لم يفعل وأرسله بعد أن أخذه ضمن كما قال؛ لأنه
~~قد أتلفه عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطى رجلا متاعا يبيعه فيها على أنه إن باعه فله جعل قد سماه
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك فيمن أعطى رجلا متاعا يذهب به إلى بلد
~~آخر يبيعه فيها على أنه إن باعه فله جعل قد سماه، وإن لم يبع فلا شيء له،
~~قال: لا خير في هذا إلا بأجر معلوم، ولا يشبه هذا أن يدفع رجل متاعا إلى
~~رجل معه في بلد واحد، فيتعرض به في السوق، فإن باعه فله جعل مسمى، وإن لم
~~يبع فلا شيء له، فهذا لا بأس به؛ لأن هذا متى ما شاء أن يرد السلعة ردها،
~~ولا يلزمه بيعها، ولم يدخل عليه في ردها مئونة، وأن الذي يخرج بالبز أو
~~الطعام أو الدواب إلى بلد آخر، إن بدا له في تركها لم يخرج منها إلا بمئونة
~~وعلاج حتى يردها إلى صاحبها أو إلى من أمره، فلا أحب هذا إلا بأجر معلوم
~~ثابت، ولا يجوز في الحاضر ms3260 في الثياب الكثيرة مثل العكام وما أشبهه، وأما
~~الثوبان أو الثلاثة وما أشبه ذلك، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز الجعل على بيع الثياب في بلد
# PageV08P418
# آخر؛ لأن حكم الجعل ألا يلزم المجعول له التمادي على العمل، وإن شرع فيه
~~من أجل أنه غرر، ومن شروطه ألا يجوز فيما يكون للجاعل فيه منفعة قبل تمام
~~العمل، فإن خرج بالثياب إلى ذلك البلد، ثم أراد ترك بيعها انتفع الجاعل
~~بحمله إياها إلى ذلك البلد، وإن ردها لزمه في ردها مئونة وعلاج فيما لا
~~منفعة له فيه، فكان الغرر والفساد حاصلا على أي وجه كان من الوجهين، فوجب
~~ألا يجوز، وإنما لم يجز الجعل على بيع الثياب الكثيرة في البلد؛ لأنه إن
~~بدا له في بيعها وردها إلى صاحبها كان قد انتفع بحفظه لها طول كونها في
~~يديه، ليس من أجل أن الجعل لا يجوز في الكثير، وإن كان قد قال ذلك عبد
~~الوهاب وغيره، فليس بصحيح، والصحيح أن الجعل يجوز في الكثير من الأعمال
~~التي لا يكون للجاعل فيها منفعة إلا بتمام العمل، كطلب الإباق وحفر الآبار،
~~ولذلك قال ابن المواز: إن المجاعلة على حفر الآبار لا تكون إلا فيما لا
~~يملك من الأرضين، ولا يجوز في القليل منها التي يكون للجاعل فيها منفعة قبل
~~تمام العمل، فهذا هو الأصل الذي يطرد ولا ينخرم، ألا ترى أنه لا تجوز
~~المجاعلة على خياطة الثوب، ولا عمل اليوم، ولا على اقتضاء الدين اليسير
~~بجزء منه إذا لم يكن له من كل ما يقتضيه بحسابه، من أجل أنه إذا لم يتم
~~العمل انتفع الجاعل بما مضى منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استؤجر على رقيق يأتي بهم فلم يجدهم
# مسألة وقال مالك: من استؤجر على رقيق يأتي بهم، فلم يجدهم فقد وجب حقه،
~~وإن وجدهم ببعض الطريق، فللذي استأجره أن يبعثه إلى ذلك المكان أو يستأجره
~~في مثله. قال مالك: وكذلك الرجل يتكارى الدابة إلى حاجة، فتأتيه الحاجة،
~~فيلزمه
# PageV08P419
# الكراء، وتكون له ms3261 الدابة يكريها إلى الموضع الذي تكاراها إليه إن شاء
~~الله.
# قال ابن القاسم: ومن استؤجر على مثل هذا، واشترط عليه النقد على أن
~~يحاسبه إن جاء برقيقه، أو وجد متاعه ببعض الطريق، فلا خير فيه. قال ابن
~~القاسم: وإن لم يشترط شيئا من ذلك فالكراء لهما جميعا لازم إلى ذلك الموضع.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن استأجر على رقيق يأتي بهم فلم يجدهم إن حقه
~~وجب، معناه إن كان استؤجر على أن يأتي بهم مشاة أو على دواب المستأجر، وأما
~~إن كان استؤجر على أن يأتي بهم على دوابه، فلم يجدهم فالحكم في ذلك حكم من
~~أكرى دابة على أن يسوق له طعاما من بلد آخر وسيره إلى وكيله، فذهب الكري
~~فلم يجد الوكيل. وفي وجه الحكم في ذلك تفصيل سيأتي القول عليه إن شاء الله
~~في موضعه، وهو أول رسم من سماع ابن القاسم، من كتاب الرواحل والدواب.
# وأما قوله: إنه إن وجدهم ببعض الطريق، فللذي استأجره أن يبعثه إلى ذلك
~~المكان، أو يواجره في مثله، فمساواته فيه بين أن يبعثه إلى ذلك المكان أو
~~يواجره في مثله؛ خلاف أصله في المدونة، في أن من أكرى دابة إلى موضع، فليس
~~له أن يركبها إلى غيره إلا برضا المكتري، فعلى قوله في المدونة، ليس له أن
~~يواجره في مثله إلا برضاه، فإن لم يرض بذلك ولم يبعثه إلى ذلك المكان بعينه
~~رجع، وكان له كراؤه كاملا، وعلى قول غيره في المدونة: لا يجوز أن يواجره في
~~غيره، وإن رضي بذلك؛ لأنه فسخ دين في دين، فإما أن يبعثه إلى ذلك الموضع
~~بعينه، وإلا رجع وكان له كراؤه كاملا، وعلى هذا
# PageV08P420
# اختلفوا فيمن اكترى دابة إلى بلد، فرجع من الطريق، هل له أن يركبها في
~~مثل ما بقي منه، فقال ابن نافع: ليس ذلك له، وعليه الكراء كاملا، وقال ابن
~~القاسم: إن كان إنما سار البريد والبريدين وما أشبههما، فله أن يركبها أو
~~يكريها إلى مثل ما قصر عنه من ms3262 سفره، إلا أن يتراضيا على شيء معلوم، وإن كان
~~سار جل الطريق، ثم ردها رأيت جميع الكراء لصاحبها.
# وقع قول ابن نافع، وابن القاسم هذا، في آخر سماع عيسى، من كتاب كراء
~~الرواحل والدواب في بعض الروايات، وقد اختلفوا على هذا الأصل فيمن استعار
~~دابة إلى موضع، فركبها إلى موضع غيره مثله في الحزونة والسهولة والبعد
~~فهلكت، روى علي بن زياد، عن مالك، في سماع سحنون، من كتاب العارية، أنه لا
~~ضمان عليه، وقاله عيسى بن دينار في المبسوطة، وقال ابن القاسم فيها: إنه
~~ضامن، وقوله: إنه إن اشترط عليه النقد على أن يحاسبه إن جاء برقيقه أو وجد
~~حاجته في بعض الطريق؛ أنه لا خير فيه بين لا إشكال فيه على أصولهم؛ لأنه
~~يدخله الأجرة والسلف، ولو اشترط عليه النقد، ولم يشترط المحاسبة سكت عنها
~~لجاز على كلا القولين؛ لأن ما يوجبه الحكم من المحاسبة على أحد القولين،
~~إذا لم يشترطاه لا يتهمان عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أخا له أن يشتري له شيئا بالمديونة فابتاعه بدرهم ونصف
# مسألة وقال مالك: من أوصى أخا له أن يشتري له شيئا بالمديونة، فابتاعه
~~بدرهم ونصف، وأعطى في النصف حنطة، قال: يأخذ منه في النصف درهم فلوسا أو
~~عروضا، فإن أخذ حنطة، فلا يأخذ إلا مثل كيل طعامه الذي أعطى.
# PageV08P421
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الحنطة التي أعطى في نصف
~~الدرهم إنما هي سلف منه له، فهو يجوز له أن يأخذ منه فيها ما شاء من الفلوس
~~أو العروض أو الطعام المخالف للحنطة، فإن أخذ منه طعاما من صنف الحنطة، فلا
~~يأخذ إلا مثل كيلها، وبالله التوفيق.
### | الخلالة تجمع على النصف
# ومن كتاب قطع الشجر وسئل عن الخلالة تجمع على النصف، فكره ذلك، ونهى عنه
~~وقال: هذا غرر لا يدري كم ذلك، ولا ما هو؛ لأنه لا يراه ولا يعرفه، وليس
~~هذا مثل الزرع والثمر الذي ينظر إليه، فيقول: ما حصدت من شيء أو جنيته فلك
~~ربعه. ms3263 والخلالة ما سقط من التمر، ووجد بين الكرانيف والسعف، فهو يخرج ويجمع
~~ويسقط فيه تمر، وهذا الباب والباب الأول مختلف.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن ما لا يجوز بيعه فلا يجوز
~~الاستئجار عليه بالجزء منه، ولا المجاعلة عليه بجزء منه، ولا إشكال في أن
~~بيعه لا يجوز؛ إذ لا يحاط بقدره لاختفائه بين الكرانيف والسعف، فهو من بيع
~~الغرر، فكذلك الاستئجار عليه بجزء منه، والمجاعلة عليه بجزء منه؛ إذ من شرط
~~صحة المجاعلة أن يكون الجعل فيها معلوما.
# فإن قيل: أليس يجوز أن يقول الرجل للرجل ما اقتضيت من مالي الذي لي على
~~فلان، فلك نصفه أو ثلثه، ولا يسمي مبلغه؟ فإذا جاز أن يقتضي الدين على جزء
~~منه مع الجهل بمبلغه جاز أن تجمع الخلالة على الجزء منها مع الجهل بمبلغها.
~~قيل له: الدين وإن لم يعلم مبلغه عند المجاعلة على اقتضائه بجزء منه لغيبة
~~ذكر الحق عنهما حينئذ، وما أشبه ذلك، فهو لا
# PageV08P422
# يعمل في الاقتضاء حتى يعلم مبلغه؛ إذ لا يصح أن يقتضي مجهولا، والخلالة
~~مجهولة أبدا، فهو لا يعمل فيها إلا على مجهول يطبه أبدا فافترقا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قوم اشتروا سلعة ثم أرادوا يتبايعونها فأرادوا أن يكتبوا من حضرهم
# مسألة وسئل مالك عن قوم اشتروا سلعة، ثم أرادوا يتبايعونها، فأرادوا أن
~~يكتبوا من حضرهم، فقال رجل منهم: اجعلوا لي حظا مثل حظي، أو مثل حظ رجل من
~~الربح، وأنا أكتب لكم الناس، فقال: هذا مكروه بين، وذلك أنه يصير أجيرا
~~بشيء لا يدري ما هو بربح، إن كان في السلعة ربح، وإن لم يكن ربح، فليس له
~~شيء، وذلك أن الربح أيضا يقل ويكثر، فهذا غرر لا يصلح.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: لا إشكال فيه ولا وجه للقول،
~~وبالله التوفيق.
### | الخياط الذي بيني وبينه الخلطة ولا يكاد يخالفني
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل مالك عن الخياط الذي بيني وبينه الخلطة، ولا
~~يكاد يخالفني أستخيطه الثوب، ms3264 فإذا فرغ منه وجاء به أراضيه على شيء أدفعه
~~إليه، قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه مما قد استجازه الناس ومضوا عليه،
~~وهو من نحو ما يعطى الحجام من غير أن يشارط على عمل قبل أن يعمله، وما يعطى
~~في الحمام، والمنع من مثل هذا وشبهه تضييق على الناس، وحرج في الدين وغلو
~~فيه؛ قال الله عز وجل: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78]
# PageV08P423
# ، وقال: {يا أهل الكتاب لا تغلوا في دينكم غير الحق} [المائدة: 77] ،
~~ومما يدل على جوازه من السنة ما ثبت من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- حجمه أبو طيبة، فأمر له بصاع من تمر، وأمر أهله أن يخففوا عنه من خراجه»
~~. وقد كره النخعي أن يستعمل الصانع حتى يقاطع على عمله بشيء مسمى، وكره ذلك
~~ابن حبيب أيضا، وقال: إنه لا يبلغ به التحريم، والأمر في ذلك واسع إن شاء
~~الله، وبه التوفيق.
### | رجل يهلك ويترك ميراثا فيشارط رجل على بيعه وتقاضيه ويجعل له فيه جعل
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن رجل يهلك ويترك ميراثا فيشارط
~~رجل على بيعه وتقاضيه، ويجعل لي فيه جعل، قال: إني لأكره ذلك، ولعل ثمنه
~~يكثر، وليس تقاضي ما كثر منه مثل تقاضي ما يقل، ولا يعجبني أن يعمل به
~~وكرهه.
# قال محمد بن رشد: المكروه في هذه المجاعلة بين، والفساد فيها ظاهر،
~~والمنع منها واجب. وقوله فيها: أكره ذلك، ولا يعجبني أن يعمل به، تجوز منه
~~في العبارة على عادته في قوله، في كثير من مسائله، أكره هذا، ولا أحبه، ولا
~~يعجبني فيما لا يجوز عنده ولا يحل.
# والعلة في أن ذلك لا يجوز ما مضى القول فيه في أول رسم من أن الجعل لا
~~يجوز فيما يكون للجاعل فيه منفعة قبل تمام العمل الذي يجب به الجعل للمجعول
~~له؛ لأن المجعول له لا يلزمه التمادي على العمل من أجل أنه لا يدري، هل يتم
~~له
# PageV08P424
# أم ms3265 لا يتم، فإذا لم يلزمه وتركه أخذ الجاعل ما مضى من عمله باطلا بغير
~~شيء، وذلك من أعظم الغرر، وبيان ذلك أنه إذا شارطه على بيع جميع الميراث،
~~وتقاضى ثمنه، وهو غير ما شيء من عروض وأثاث وأصول، وما أشبه ذلك بجعل يسميه
~~له على ذلك، قد يبيع الأكثر ويتقاضى ثمنه، ثم يكره بيع الباقي، أو يعجز
~~عنه، أو يموت فيذهب عناؤه باطلا، ويحصل الورثة عليه دون شيء يلزمهم؛ إذ لا
~~شيء للمجعول له من الجعل إلا بتمام العمل، فهذه العلة في أن ذلك لا يجوز.
# وقوله: ولعل ثمنه يكثر، وليس تقاضي ما كثر منه مثل تقاضي ما يقل، معناه
~~أن الغرر في الكثير من ذلك أكثر من الغرر في القليل، لا أن ذلك يجوز في
~~القليل، بل لو جاعله على بيع أشياء كثيرة يسيرة الثمن لا تباع صفقة واحدة
~~بجعل واحد لما جاز؛ لأنه إن باع الأكثر، وعجز عن الأقل لم يكن له شيء، وحصل
~~الجاعل على ما مضى من عمل باطلا بغير شيء.
# وإنما يجوز الجعل على أشياء كثيرة إذا سمى في كل شيء منها جعلا معلوما،
~~وكذلك لو جاعله على بيع أشياء كثيرة، وسمى لكل شيء بيع منها جعلا مسمى؛
~~لجاز إن لم تكن عنده، فكان يستقل بها عن حوائجه، ويكفي ربها مؤنتها، وكانت
~~عند ربها كلما باع منها شيئا بما سمى له فيه من الثمن، أو بما رآه استوجب
~~فيه جعله، وأخذ سواه فعرضه للبيع، فإن باعه استوجب فيه جعله أيضا حتى يأتي
~~على آخرها، إلا أن يشاء أن يترك فيكون ذلك له، وبالله التوفيق.
### | يجعل للرجل يصيح على الرقيق يبيعهم فيمن يزيد
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان وسئل مالك عن الرجل يجعل
~~للرجل يصيح على الرقيق يبيعهم فيمن يزيد، فما باع فله في كل رأس درهم، قال:
~~أرأيت إن لم يبع فهل له شيء؟ قيل: لا، قال: فهذا لا يصلح إلا أن يجعل له
~~شيئا معلوما باع أو لم يبع في ساعة ms3266 أو يوم أو يومين. قيل له: أفرأيت الثوب
~~يبيعه على أن له درهما؟ قال: ليس الثوب
# PageV08P425
# مثله، هو ينتفع بمنافع غيره عسى أن يكون معه أثواب غيرها يبيعها وينتفع
~~بغير ذلك، وإن هذا لا ينتفع بشيء وهو يشغله عن حوائجه كلها، فلا يصلح إلا
~~بإجارة معلومة باع أو لم يبع إلى أجل معلوم يبيعه في ساعة أو يوم أو يومين،
~~ولم يره مثل الدابة والثوب يقول الرجل للرجل: صح عليه وإن بعته فلك درهم،
~~قال: لا بأس بهذا، قال سحنون جيدة جدا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز أن يجعل الرجل للرجل الجعل في الصياح على
~~الرقيق، فيمن يزيد على أن له في كل رأس يبيعه درهما لوجهين؛ أحدهما: أن
~~الرقيق الكثير يشتغل بحفظها فتمنعه من حوائجه، ويكون قد كفى صاحبها مئونتها
~~في ذلك، فإن ردها ولم يبعها كان صاحبها قد انتفع بذلك، والجعل لا يجوز فيما
~~يكون للجاعل فيه منفعة قبل تمام العمل الذي يجب به الجعل للمجعول له؛
~~والثاني أنه لم يسم له ثمنا، ولا فوض ذلك إلى اجتهاده، فهو يصيح عليها في
~~مناداتها، ولا يدري هل يعطى فيها ما يرضى به ربها أم لا، فلذلك قال: إن ذلك
~~لا يجوز إلا على الإجارة في ساعة أو ساعتين، أو يوم أو يومين، باع أو لم
~~يبع، وأجاز أن يعطيه الدابة أو الثوب، فيقول له: صح عليه، فإن بعته فلك
~~درهم، ومعناه إذا سمى له ثمنا أو فوض إليه الاجتهاد في ذلك، ولم يكن على
~~يقين من إمكان بيعه في الحين، وأما إن كان على يقين من وجود الثمن فيه،
~~وبيعه في الحين فلا يجوز في ذلك الجعل؛ لأن الجعل لا يكون إلا في المجهول
~~من الأعمال، أو ما طال منها مما لا منفعة للجاعل فيها إلا بتمامها، وسيأتي
~~هذا من قول ابن القاسم، في سماع محمد بن خالد، وبالله التوفيق.
# PageV08P426
### | الصياح على رأس يبيعه على جعل معلوم
# ومن المدنية من كتاب أوله الرجل يحلف بطلاق امرأته
# قلت: ms3267 عندنا ربما واجرنا الصياح على رأس يبيعه على جعل معلوم، يقال له: صح
~~حتى أرضى بالبيع، وأبيع فردده أياما، قال: لا خير في هذا، يقوله ابن
~~القاسم.
# قال محمد بن رشد: هذا الرسم والمسألة الواقعة فيه وقعت في بعض الروايات،
~~والمعنى فيها صحيح، وهي تدل على صحة تأويلنا في المسألة التي قبلها، فإن
~~وقع ذلك كان له أجر مثله باع أو لم يبع، وبالله التوفيق.
### | الآبق يجعل فيه الرجل الجعل
# من كتاب حديث طلق بن حبيب وسئل مالك عن الآبق يجعل فيه الرجل الجعل،
~~يقول: إن وجدته فلك كذا وكذا، وإن لم تجده فلك نفقتك وطعامك وكسوتك، فقال:
~~لا خير في هذا. قال ابن القاسم: فإن وقع هذا رأيت أن يعطى جعل مثله إذا
~~وجده. قال ابن القاسم: وإن لم يجده فله أجر مثله، أصبغ عن ابن القاسم: لا
~~أجرة فيه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الجعل الفاسد إذا وقع على ثلاثة أقوال؛ أحدها:
~~أنه يرد إلى حكم نفسه فيكون له جعل مثله إن أتى به، ولا يكون له شيء إن لم
~~يأت به، وهي رواية أصبغ، عن ابن القاسم هذه. والثاني: أنه يرد إلى حكم
~~غيره، وهي الإجارة التي هي الأصل، فيكون له أجر مثله أتى به أو لم يأت به؛
~~والثالث: أنه إن كان لم يخيبه إن لم يأت به كنحو هذه المسألة التي قال له
~~فيها، فإن لم تجده فلك نفقتك، وإن وجدته
# PageV08P427
# فلك كذا وكذا، كان له إجارة مثله أتى به أو لم يأت به، وإن كان لم يسم له
~~شيئا إلا في الإتيان به، كان له جعل مثله إن أتى به، ولم يكن له شيء إن لم
~~يأت به.
# وجه القول الأول: أن الجعل لما جوزته السنة صار أصلا في نفسه، فوجب أن
~~يرد فاسده إلى صحيحه قياسا على سائر العقود الجائزة من البيع والإجارة.
# ووجه القول الثاني: أن الجعل إجارة بغرر جوزته السنة، ويخصص من أصله إذا
~~وقع على الشروط التي أجازته بها، ms3268 فإذا لم يقع عليها رجع إلى أصله، فكان
~~إجارة فاسدة، يحكم فيها بحكم الإجارة الفاسدة.
# ووجه القول الثالث: أنه إنما هو جعل إذا جعل له الجعل على الإتيان به
~~خاصة، وأما إن جعل له في الوجهين، فليس بجعل، وإن سمياه جعلا، وإنما هو
~~إجارة، فيحكم له بحكم الإجارة الفاسدة، وهذا القول أظهر الأقوال، وإياه
~~اختار ابن حبيب، وحكاه عن مالك، وعن مطرف، وابن الماجشون.
# وهذه الثلاثة الأقوال راجعة على الأصل، وجارية على قياس، وأما قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية: إن له جعل مثله إذا لم يجده، فليس يرجع إلى أصل،
~~ولا يجري على قياس، وكذلك قوله في المدونة في الذي يقول للرجل: إن جئتني
~~بعبدي الأبق فلك نصفه أنه يكون له إجارة مثله إن أتى به، وإن لم يأت به،
~~فلا جعل له ولا إجارة لا حظ له في القياس والنظر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبعث مع الرجل بالخادم يبلغها إلى موضع ويجعل له في ذلك جعلا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يبعث مع الرجل بالخادم يبلغها إلى موضع، ويجعل
~~له في ذلك جعلا، فينام في بعض الطريق فتهرب فتأبق منه، أترى عليه ضمانا؟
~~قال: لا ضمان عليه. قيل له: أتكون له أجرة؟ قال: يكون له بحساب ما بلغ.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها إجارة، ولذلك أوجب له من
~~أجرته بحساب ما بلغ؛ لأن الجعل في ذلك لا يجوز على ما مضى في أول رسم من
~~السماع، ولو كانت جعلا لم يجب له فيما سار
# PageV08P428
# شيء إلا على القول بأن الجعل الفاسد، إذا فات يرد فيه إلى إجارة مثله.
~~وكذلك من استأجر رجلا على تبليغ كتاب، فسقط منه في الطريق يكون له من أجرته
~~بحساب ما سار، ولو كان جعلا لم يكن له فيما سار شيء، ولو قال له: إن بلغته
~~في يوم كذا وكذا، فلك كذا وكذا، فهذا إن بلغه في ذلك اليوم وجب له جعله،
~~وإن قصر عنه لم يكن له شيء.
# قال ابن ms3269 حبيب: إلا أن يكون تقصيره عنه بالأمر القريب الذي لا ينقطع فيه
~~انتفاع الجاعل بالتبليغ، فتكون له إجارة مثله. قاله ابن حبيب، وهو على أحد
~~الأقوال في الذي يجعل للرجل في حفر بئر، فيحفر بعضها ثم يتركها، فيتم
~~صاحبها حفرها بإجارة أو مجاعلة حسبما يأتي القول فيه في الرسم الذي بعد
~~هذا. ولو وقع الجعل على هذا أي الإجارة، فنام في بعض الطريق، فذهبت الخادم
~~لم يكن له شيء فيما مضى من الطريق؛ لأن له سببا في ذهابها، ولو ماتت في بعض
~~الطريق لوجب له من جعله بحساب ما مضى منه؛ إذ لا سبب له في موتها، فمعنى
~~قوله في المسألة: ويجعل له في ذلك جعلا؛ أي ويسمي له في ذلك أجرا؛ لأنها
~~إجارة على ما ذكرناه. وقوله: إنه لا ضمان عليه في إباقها منه صحيح لا
~~اختلاف فيه؛ لأن الأجير لا يضمن ما تلف مما استؤجر عليه، إلا أن يضيع أو
~~يفرط، وهو محمول على غير التفريط حتى يثبت عليه التفريط والتضييع، فإن لم
~~يثبت ذلك عليه فالقول قوله مع يمينه أنه ما ضيع ولا فرط.
# وأما قوله: إنه يكون له من أجره بحساب ما بلغ؛ ففيه ثلاثة أقوال؛ أحدها:
~~أن له الأجرة كلها ماتت أو أبقت، ويستعمله المستأجر في مثل ما بقي من
~~الطريق، وهو قول ابن القاسم وأصبغ في أول رسم من سماع أصبغ بعد هذا؛
~~والثاني: أن الإجارة تنفسخ ماتت أو أبقت، ويكون له من إجارته بقدر ما سار
~~من الطريق، وهو قول ابن وهب في أول رسم من سماع أصبغ بعد هذا، وقول ابن
~~القاسم وأصبغ في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ، من كتاب الرواحل
~~والدواب؛ لأنهما قالا فيها: إن الإجارة تنفسخ بتلف الشيء المستأجر على
~~حمله، وإن لم يكن للأجير في تلفه
# PageV08P429
# سبب، فهو إذا كان له في تلفها سبب من نوم أو غفلة أحرى أن ينفسخ.
~~والثالث: الفرق بين أن تموت أو تأبق، وهو قول مالك في أول رسم من سماع أصبغ ms3270
~~بعد هذا، وينبغي أن يحمل على التفسير؛ لقوله في هذه الرواية؛ لأنه تكلم
~~فيها على الإباق وسكت عن الموت، وهذه التفرقة نحو تفرقته في المدونة بين أن
~~يأتي تلف الحمل الذي استؤجر على حملانه من قبل الله تعالى، أو من قبل ما
~~عليه استعمل، إلا أنه قال: لا ضمان عليه ولا كراء له، فهو قول رابع في
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستأجر الرجل يحرس له بيتا فينام فيسرق من البيت شيء
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يستأجر الرجل يحرس له بيتا، فينام فيسرق من
~~البيت شيء، أترى عليه ضمانا؟ قال: لا. قيل له: أفترى له إجارة؟ قال: نعم.
~~وكذلك الذي يستأجر يحرس النخل والغنم والإبل، ليس عليه ضمان وله أجرته. قيل
~~لابن القاسم: فما الذي يضمن الأجير؟ قال: لا يضمن إلا ما ضيع أو فرط أو
~~تعدى. قيل له: فما ترى الضيعة؟ قال: من الضيعة أن يترك ما وكل به ويذهب إلى
~~غير ذلك حتى يذهب ما وكل به ونحو هذا من الضيعة، وأما الرقاد يغلبه أو
~~الغفلة يغفلها، فليس هذا من الضيعة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الأجير لا يضمن إلا أن يفرط أو يضيع أو يتعدى
~~صحيح لا اختلاف فيه، وهو محمول على غير التضييع حتى يثبت عليه التضييع
~~حسبما ذكرناه في المسألة التي قبل هذه. وأما قوله: إن له أجرته فمعناه أن
~~له أجرته كلها، ويستعمله المستأجر بقية المدة في مثل ما استأجره عليه، ولا
~~اختلاف في هذا، بخلاف المسألة التي قبلها؛ لأن
# PageV08P430
# الاستئجار على الحمل بخلاف الاستئجار على الحراسة والرعي، يختلف في
~~الإجارة على الحمل في انتقاض الإجارة بتلف الشيء المستأجر على حمله، ولا
~~يختلف في أنه لا يحتاج في شيء من ذلك إلى اشتراط الخلف، ولا يختلف في
~~الاستئجار على الحراسة والرعي في انتقاض الإجارة بتلف الشيء المستأجر على
~~حراسته ورعيه، ويختلف في وجوب اشتراط الخلف في عقد الإجارة على ذلك إذا
~~عين، ولم يتكلم في هذه الرواية على ذلك، فيحتمل أن يكون تكلم ms3271 فيها على غير
~~التعيين. وأما إن كان متاع البيت أو الغنم أو النحل - بالحاء غير المعجمة -
~~معينا فلا تجوز الإجارة على حراسة شيء من ذلك على مذهب ابن القاسم في
~~المدونة إلا بشرط الخلف، خلاف قول سحنون وابن حبيب، وقول أشهب في سماع
~~أصبغ، وأما الاستئجار على حراسة أصول النخل، فلا يحتاج فيها إلى شرط؛ لأنها
~~مأمونة لا يخشى عليها التلف، وبالله التوفيق.
### | يستأجر الرجل بدينار في السنة ويقدم إليه الدينار ثم لا يتفقان وقد عمل عنده الشهر
# ومن كتاب الشريكين وسئل مالك عن الرجل يستأجر الرجل بدينار في السنة،
~~ويقدم إليه الدينار ثم لا يتفقان، وقد عمل عنده الشهر فيتحاسبان، ويرد إليه
~~بقية ما عليه دراهم، قال: لا يعجبني مثل هذا، ثم قال بعد ذلك: أرجو أن يكون
~~خفيفا إذا صح أمرهما. وقال ابن القاسم: وهذا الآخر أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول ابن القاسم في استئجار الرجل بعينه وكراء
~~الراحلة بعينها، والدار والأرض وما أشبه ذلك، فمرة حمله محمل السلم الثابت
~~في الذمة، ومحمل الإجارة المضمونة من أجل أن المنافع تقتضي شيئا بعد شيء،
~~فهي غير معينة في أن الإقالة فيها لا تجوز، وإن لم يكن فيها بمجردها فساد
~~إذا ظهر المكروه فيها بإضافتها إلى الصفقة الأولى؛ لأنه اتهمهما على القصد
~~إلى ذلك، والعمل عليه، فمنع من ذلك حماية للذرائع. وعلى هذا يأتي قوله
~~الأول في الرجل يستأجر الرجل بدينار في
# PageV08P431
# السنة، ويقدم إليه الدينار ثم لا يتفقان، وقد عمل عنده الشهر فيتحاسبان،
~~ويرد إليه بقية ما عليه دراهم؛ أن ذلك لا يعجبه؛ لأن الأمر آل بينهما إلى
~~أن دفع المستأجر إلى الأجير دينارا، وأخذ منه فيه عمل شهر ودراهم، فيتهمان
~~على القصد إلى ذلك والعمل عليه، ومرة حمله محمل العروض المعينات في أن
~~الإقالة فيها جائزة إلا أن تنعقد بمجردها على ما لا يجوز، وعلى هذا يأتي
~~قوله الآخر بعد ذلك في المسألة المذكورة أرجو أن يكون خفيفا؛ إذ لا فساد في
~~الإقالة بمجردها، وإنما ms3272 يوجد المكروه فيها باجتماع الصفقتين على ما بيناه،
~~فلم يتهمهما في هذا القول على القصد إلى ذلك من أجل أنه أجير بعينه، كما لا
~~يتهمهما في ذلك في السلعة المعينة.
# وفي قوله: إذا صح أمرهما نظر؛ لأن الأمر إذا صح منهما، ولم يقصدا إلى
~~ذلك، ولا عملا عليه، فلا اختلاف في أنه لا حرج عليهما في ذلك فيما بينهما
~~وبين خالقهما، وكذلك إذا ظهر من أمرهما ما يدل على صحة فعلهما؛ لا ينبغي أن
~~يختلف في أن ذلك لا يفسخ، مثل أن يظهر من الأجير خيانة وما أشبه ذلك، فيعلم
~~أن تقايلهما إنما كان بسبب ما ظهر منه على ما قاله بعد هذه في رسم العرية،
~~من سماع عيسى، وقد ذكرنا في غير هذا الكتاب ما يجوز الإقالة في ذلك مما لا
~~يجوز ملخصا مستوفيا، وبالله التوفيق.
### | شارط رجلا على عين يحفرها على خمسة آلاف ذراع
# ومن كتاب أوله
# أخذ يشرب خمرا وسئل مالك عن رجل شارط رجلا على عين يحفرها على خمسة آلاف
~~ذراع، وما وجد في الأرض من صفا، فعلى صاحب العين أن يشقه، فعمل فيها فوجد
~~في الأرض نحو مائة ذراع فشقها
# PageV08P432
# الرجل، فلما فرغ قال له الرجل: اعمل لي بدلها، وموضعه الذي يعمل هو أكثر
~~عملا من الموضع الذي وجد فيه الصفا، فقال: لقد دخلت في أمر لا خير فيه،
~~فأرى عليك قدر ذلك الموضع الذي شقه ذلك الرجل تغرمه، وليس عليك أن تعمل له
~~بذلك، يريد أن ينظر إلى قدركم ذلك من الأرض من قدر العمل، فيرد منه بقدر
~~ذلك مما أخذ. قال ابن القاسم: لست آخذ فيه بقول مالك، فأرى أن يعطى أجرة
~~مثله. قال سحنون: وهو رأيي، وقوله فيها أفضل وأجود.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مشكلة، وقد التبس على كثير من الناس معناها،
~~فوهم في تأويلها منهم ابن لبابة، فإنه ذهب إلى أن ابن القاسم أخطأ على مالك
~~في تفسيره بجوابه لقوله يريد أن ينظر إلى قدر كم ذلك من الأرض ms3273 من قدر
~~العمل، فيرد منه بقدر ذلك مما أخذ. قال: لأن مالكا إنما أجاب على أن رب
~~العين جعل للرجل جعلا على حفر خمسة آلاف ذراع في التراب، وما خرج في الأرض
~~من صفا شقه رب العين، فخرج في الأرض مائة ذراع من صفا فشقها العامل، فأوجب
~~له مالك على رب العين قيمة عمله في شق الصفا، إذ لم يكن ذلك عليه، ولم يوجب
~~له عليه أن يعمل له مثله في التراب، وسكت عما يجب للعامل في بقية عمله، وإن
~~كان يجب عليه حفر بقية الخمسة آلاف ذراع في تراب أم لا. قال: فتأول ابن
~~القاسم على مالك أنه أجاب على أن صاحب الأرض هو الذي حفر الصفا، وأن حفرها
~~كان مشترطا على العامل، فلما عمل ذلك صاحب العين وجب أن يحط من الجعل قدره،
~~ولذلك قال: يريد أن ينظر إلى قدركم ذلك من الأرض من قدر العمل، فيرد منه
~~بقدر ذلك مما أخذ. قال: وهذا محال من التأويل، إنما كان شق الصفا على رب
~~الأرض، وذلك فسر في السؤال
# PageV08P433
# قوله فيه، فشق ذلك العامل، وليس هو عليه، فطلب من رب الأرض أن يشق له من
~~الأرض بعد الصفا مثل الذي شق العامل.
# قال محمد بن رشد: وإنما المحال ما تأول هو على ابن القاسم، من أنه حمل
~~عليه قول مالك؛ إذ يبعد في القلوب أن يكون مالك أجاب على غير ما سئل عنه،
~~وأن يكون ابن القاسم تأول ذلك عليه، إذ قد بين في السؤال أن المعاملة إنما
~~وقعت بينهما على أن يشق رب الأرض ما وجد فيها من صفا، وأن العامل هو شقها،
~~بدليل قوله: فلما فرغ قال: اعمل لي بدلها؛ إذ لو كان رب الأرض هو الذي شقها
~~على ما اشترط على نفسه، لم يكن له في شقها شيء على أحد.
# ووجه جواب مالك على السؤال، وتفسير ابن القاسم له بين، وذلك أن المعنى في
~~المسألة أنها إجارة لا جعل، وأن معنى قوله شارط رجلا على عين ms3274 يحفرها على
~~خمسة آلاف ذراع: استأجر رجلا على عين يحفرها على خمسة آلاف ذراع، وشرط له
~~على نفسه أنه ما وجد فيها من صفا شقه، ولم يبين في عقد الإجارة إن كان أراد
~~أن يشق رب الأرض ما وجد في الأرض من صفا، وتكون للعامل أجرته كاملة، وإن
~~كان أراد أن يشقها، ويحط عنه من الإجارة بحسابها من الخمسة آلاف ذراع، فكره
~~مالك الإجارة ابتداء لما وقعت عليه من إبهام، ومراعاة لقول من يرى الإجارة
~~فاسدة، وإن وقعت ببيان أن يحط عنه من الإجارة بقدر ما يقع الصفا الموجودة
~~فيها إن وجدت من الخمسة آلاف ذراع من أجل الجهل بما انعقدت عليه الإجارة من
~~عدد الأذرع؛ إذ لا يدري ما يجد فيها من الصفا التي لم تقع عليه الإجارة،
~~فصار ذلك كشراء الصبرة جزافا على الكيل، وعبد العزيز بن أبي سلمة لا يجيز
~~ذلك، وكالذي يتكارى الكري على بز يسوقه له من بلد كذا على أنه إن وجده في
~~الطريق رجع، وكان له من إجارته بحسابه ما سار من الطريق، وسحنون لا يجيز
~~ذلك وإن لم ينقد، وقال لهما: لقد دخلتما في أمر لا خير فيه، وحملهما لما
~~وقعت وفاتت بالعمل على أنهما أرادا أن يشق رب الأرض ما وجد فيها من صفا،
~~ويحط عنه من الإجارة بحسابها، فأمضاها
# PageV08P434
# على أصله في جواز شراء الصبرة على الكيل وما أشبه ذلك، وقال: أرى عليك -
~~يريد على رب الأرض - قدر ذلك الموضع، يريد قيمة عمل ذلك الموضع الذي شقه
~~ذلك الرجل، يريد الذي شقه العامل يغرمه له، ولم ير عليه أن يعمل له بدله،
~~ولو رضي بذلك لما جاز؛ لأنه إنما وجبت له عليه القيمة، فلا يجوز له أن يأخذ
~~منه فيها عملا؛ لأنه فسخ الدين في الدين.
# وسكت مالك - رحمه الله - عن تمام الحكم في المسألة، وفسره ابن القاسم على
~~ما فهم من مذهبه في إمضاء الإجارة إذا فاتت فقال: يريد أن ينظر إلى قدركم
~~ذلك الموضع من قدر العمل، فيرد ms3275 منه بقدر ذلك مما أخذ، ومعنى ذلك أن ينظر ما
~~تقع الصفا التي شقها العامل من جملة الخمسة الآلاف ذراع، فيرد من الأجرة
~~التي قبض ذلك الجزء؛ إذ لا فرق بين أن يشق صاحب العين الصفا على ما شرطه
~~على نفسه أو يشقها العامل فيأخذ حقه في شقها.
# وإن كان ما وجب للعامل في شقه الصفا من جنس الأجرة التي قبض قاصه بذلك
~~فيما يجب عليه رده منها، فمن كان له منهما في ذلك فضل رجع به على صاحبه.
~~وحمل ابن القاسم وسحنون الإجارة لما وقعت مبهمة على ظاهرها من أنهما أرادا
~~أن يشق رب الأرض ما وجد في الأرض من صفا، ولا يحط عنه بذلك من الإجارة شيء
~~فقالا: إن الإجارة فاسدة، والفساد فيها إذا حملت على هذا الوجه بين، وقد
~~تحتمل المسألة وجوها من التأويل غير هذا قد ذكرته في غير هذا الكتاب، وهذا
~~أولى ما حملت عليه.
# وأما ما ذهب إليه ابن لبابة، فهو بعيد على ما قد بينته، وكذلك قوله: إنها
~~جعل لا يصح؛ إذ لو كان جعلا لما أمضاه مالك إذا وقع؛ لأنه جعل فاسد من
~~وجهين: أحدهما أن الجعل لا يكون فيما يملك من الأرضين، وذلك غير جائز على
~~المشهور في المذهب، وقد نص على ذلك ابن المواز قال: لا يكون الجعل في شيء
~~إذا أراد المجعول له ترك العمل بعد أن شرع فيه يبقى من عمله شيء ينتفع به
~~الجاعل، مثل البناء والحفر فيما
# PageV08P435
# يملك من الأرضين. وقد وقع في كتاب ابن حبيب ما يدل على إجازة الجعل على
~~حفر البئر فيما يملك من الأرضين. والثاني: الغرر المقصود إليه فيه؛ لأن
~~معناه إن حفرت لي ما وجدت من تراب في هذه الخمسة آلاف ذراع فلك كذا وكذا،
~~وذلك ما لا يجوز في الجعل. وقد يحتمل أن يكون ابن القاسم وسحنون حملا
~~المسألة على هذا، ولذلك قالا: إن له أجرة مثله. ولولا تأويل ابن القاسم على
~~مالك؛ لكان الأظهر من قوله قد دخلتما في ms3276 أمر لا خير فيه أن العقد فاسد،
~~ويكون للعامل أجرة مثله في شق الصفا، وفي سائر عمله، ويرد جميع الأجرة إن
~~كان قبضها، وتسقط عنه إن كان لم يقبضها؛ لأنه إنما تكلم على ما يجب للعامل
~~في شق الصفا وسكت عن تمام الحكم في المسألة، إلا أن ابن القاسم أحق بتبيين
~~إرادة مالك في المسألة لمشافهته إياه فيها، وقد بينا وجه قوله على ما فهم
~~ابن القاسم من إرادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل احفر لي هاهنا بئرا حتى أدرك الماء ولك كذا وكذا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقول للرجل: احفر لي هاهنا بئرا حتى أدرك
~~الماء، ولك كذا وكذا، فيعمل فيها ما شاء الله، ثم يبدو له فيترك العمل، ثم
~~يستأجر عليه صاحب البئر آخر، أترى للأول شيئا فيما عمل؟ قال: إن انتفع
~~الآخر بها حتى يخرج الماء رأيت أن يعطى في ذلك. فقيل له: ما الذي يعطى في
~~ذلك؟ قال: على قدر ما يرى مما انتفع به، يجتهد في ذلك، وليس لذلك حد؛ رب
~~أرض شديدة تكون حجرا، وأخرى رخوة فيكون ربما يحفر الحجر أولا، والذي احتفر
~~يعد ذلك رخوة، أو يكون حفر رخوا والذي حفر بعده حجرا، فإنما يعطى في ذلك
~~على قدر ما انتفع به فيما يجتهد له من ذلك
# PageV08P436
### | يجعل للرجل على حفر بئر فيحفر فيها أذرعا ثم يعجز عنها ثم يحفرها آخر
# من سماع عيسى بن دينار، من كتاب المكاتب وسألت ابن القاسم عن الرجل يجعل
~~للرجل على حفر بئر، فيحفر فيها أذرعا، ثم يعجز عنها، ثم يحفرها آخر بعد ذلك
~~حتى يخرج الماء، قال مالك: يكون للآخر جعله كله، ويكون للأول الجعل بقدر ما
~~انتفع بحفره في البئر، ولقد كنت قلت أنا: يكون له قيمة ما عمل يوم عمل.
~~وقال ابن كنانة: بل قيمة ما عمل اليوم، فدخلنا على مالك فقال: بل يعطى على
~~قدر ما انتفع بحفره.
# قلت: أرأيت جعلهما جميعا في الجعل الأول؟ قال: بل يعطى الآخر جميع ما جعل ms3277
~~له، وينظر قيمة ما انتفع به من عمل الأول فيعطاه، ولا يلتفت إلى الجعل
~~الأول. قلت: أرأيت إن كان الجعل الأول عشرة دنانير، فلما نظرنا إلى ما
~~انتفع به من عمله كانت قيمته خمسة عشر دينارا؟ قال: فله ذلك، زاد الجعل
~~الأول أو نقص، ولا يلتفت إلى الجعل الأول.
# قال محمد بن رشد: معنى قول مالك ينظر إلى قيمة ما انتفع به من عمل الأول
~~فيعطاه، هو أن ينظر إلى ما جعل على تمامها للثاني، وإلى ما كان يجعل على
~~حفرها كلها لو لم يتقدم فيها حفر لأحد يؤخذ ذلك، فيكون للأول ما زاد على ما
~~جعل على تمامها للثاني؛ لأن ذلك هو الذي انحط عنه بعمل الأول فانتفع به.
# وكذلك إن استأجر على تمامها، ولم يجاعل على ذلك، فينظر إلى ما استأجر به
~~على تمامها، وإلى ما كان يستأجر به على جميعها، فيكون للأول ما زاد
~~الاستئجار على جميعها على الاستئجار على بقيتها؛ لأن ذلك هو الذي انتفع به،
~~قل ذلك أو كثر، وإن كان أكثر
# PageV08P437
# من الجعل الأول، وهو أظهر من قول ابن القاسم وابن كنانة؛ لأنه لما كان لا
~~يجب عليه شيء إذا لم ينتفع وجب ألا يكون عليه إذا انتفع إلا قدر ما انتفع،
~~وإنما يشبه أن يكون عليه قيمة عمله يوم انتفع به أو يوم عمله، إذ انتفع به
~~كما هو دون أن يتمه بإجارة أو مجاعلة في وجه من وجوه المنافع؛ من كنيف
~~يحدثه فيه أو ما أشبه ذلك.
# والقياس أن يكون له في هذا الحساب ما عمل من جعله الذي كان جعل له فيه،
~~ومما يشبه هذا الدلال يجعل له الجعل على بيع الرأس من الرقيق فيسوقه، ثم
~~يبيعه صاحبه بغير حضرته، ولو باعه له دلال آخر بجعل أخذه منه؛ لوجب أن يكون
~~الجعل بين الدلال الأول والثاني على قدر عنائهما؛ لأن الدلال الثاني هو
~~المنتفع بتسويق الأول دون صاحب السلعة؛ إذ قد أدى إلى الثاني جعلا كاملا،
~~لم ينحط عنه منه شيء ms3278 بسبب الأول، وذلك على قياس ما وقع في سماع عيسى، من
~~كتاب اللقطة، في الرجل يجعل للرجل الجعل في طلب عبد أبق فيجده، ثم يأتي به
~~فينفلت منه ويذهب ويجعل صاحبه عليه جعلا آخر لرجل آخر فيأتي به، أنه إن كان
~~أفلت بعيدا من مكان سيده، فالجعل كله للثاني ولا شيء للأول، وإن كان أفلت
~~قريبا من مكان سيده، فالجعل بينهما على قدر شخوص كل واحد منهما بما يرى،
~~وبالله التوفيق.
### | يستخيط الثوب بدرهم ثم يقول له هل لك أن تعجل لي ثوبي وأزيدك
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان وسئل مالك عن الرجل يستخيط الثوب
~~بدرهم، ثم يقول له بعد ذلك: هل لك أن تعجل لي ثوبي اليوم وأزيدك نصف درهم؟
~~قال مالك: لا أرى به بأسا، وأرجو أن يكون خفيفا، ولم يره مثل الرسول يزاد
~~لسرعة السير بعد إيجاب أجرته.
# وسئل مالك عن الرجل يتكارى الرجل على أن يسير له
# PageV08P438
# بكتاب إلى ذي المروة على أن يسير له في يومين، ويدفع إليه دينارين، فكره
~~ذلك وقال: لا يعجبني هذا الكراء، أرأيت إن تأخر كيف يصنع؟ ما يعجبني هذا.
~~قال ابن القاسم: ويعطيه على اجتهاده. وكذلك الإبل تتكارى والدواب ليس يضرب
~~في ذلك أجل.
# وسألته عن الرجل يتكارى الرجل بدينار على أن يبلغ له كتابا إلى بلد،
~~فيقول: أما الدينار فلك ثابت، وإن بلغته يوم كذا وكذا فلك زيادة نصف دينار،
~~قال: لا أحب ذلك وكرهه. قال سحنون: لا بأس بذلك بعد وجوب الكراء.
# قال محمد بن رشد: أما الذي يستخيط الرجل الثوب بأجر مسمى ثم يزيده بعد
~~ذلك على أن يعجله له، فلا إشكال في أن ذلك جائز؛ لأن تعجيله ممكن له، ولا
~~ينبغي له أن يتعمد تأخيره ومطله إضرارا به لغير سبب، وله أن يتسع في عمله
~~ويؤخره لعمل غيره قبله، أو للاشتغال بما يحتاج إليه من حوائجه على ما جرى
~~من عرف الصناع في التراخي في أعمالهم، فإذا زاده على أن يتفرغ له ويعجله
~~جاز؛ ms3279 لأنه أخذ ما زاده على فعل ما يقدر عليه ويجوز له، ولا يلزمه.
# وأما الذي يزيد الأجير على تبليغ الكتاب بعد عقد الإجارة زيادة على أن
~~يسرع السير، فيبلغه في يوم كذا وكذا، فكرهه مالك ورآه بخلاف الزيادة على
~~تعجيل الثوب، ومعناه إذا لم يكن على يقين من أنه يدرك الوصول به ذلك اليوم
~~إذا أسرع السير؛ لأنه يجهد نفسه في الإسراع ما لا يلزمه على غير يقين من
~~حصول الزيادة له في ذلك، وهو غرر، ولو كان على يقين من أنه يدرك إذا أسرع
~~لجاز بمنزلة الثوب. ولو قال له في الثوب: إن أتممت خياطته اليوم فلك زيادة
~~نصف درهم، وهو لا يدري إذا أجهد نفسه في
# PageV08P439
# إتمامه هل يتم أم لا؛ لكان ذلك مكروها على ما قاله في الرسول، وبين ذلك
~~قوله في التفسير ليحيى: إن ذلك مكروه إذا كانت الثياب كثيرة؛ إذ لا فرق في
~~الثياب الكثيرة والثوب الواحد إلا أن الثياب الكثيرة لا يدري إذا اجتهد
~~فيها هل يفرغ منها قبل الوقت الذي وقته له في الأغلب من الأحوال، بخلاف
~~الثوب الواحد، فالمسألتان، تحمل كل واحدة منهما على صاحبتها، وإجازة سحنون
~~ذلك في الرسول معناه، والله أعلم، إذا كان على يقين من أنه يدرك الموضع في
~~ذلك اليوم إذا أسرع، فعلى هذا ينبغي أن تحمل أقوالهما، ولا يجعل ذلك
~~اختلافا من القول.
# وأما قوله في استئجار الرسول على أن يسير له بالكتاب إلى ذي المروة في
~~يومين ويدفع إليه دينارين: إن ذلك لا يعجبه وهو مكروه، وكذلك ضرب الأجل في
~~اكتراء الدواب إلى البلدان، فهو المشهور في المذهب، وقد مضى القول فيه في
~~أول رسم، وبالله التوفيق.
### | قال له: دل على من يشتري مني جاريتي ولك كذا وكذا
# ومن كتاب البز قال ابن القاسم: قال مالك: من قال: دل على من يشتري مني
~~جاريتي ولك كذا وكذا، فدل عليه، فذلك لازم له. ولو قال: دلني على من أواجره
~~نفسي ولك كذا وكذا فذلك له. ومن قال: ms3280 دلني على امرأة أتزوجها ولك كذا وكذا،
~~فلا شيء له. قال سحنون: كل ذلك عندي واحد ليس بينها فرق، وأرى أن يلزمه في
~~النكاح مثل ما يلزمه في البيع والأجرة، وقال أصبغ في كتاب البيع والصرف من
~~سماعه، مثل قول سحنون.
# قال محمد بن رشد: إنما فرق مالك بين أن يجعل الرجل
# PageV08P440
# للرجل جعلا على أن يدل عليه من يشتري منه سلعة أو يبيعها منه أو يواجره
~~نفسه، وبين أن يجعل له جعلا على أن يدله على امرأة يتزوجها من أجل أنه لا
~~يلزمه أن يدل عليه من يشتري منه، ولا من يبيع منه، ولا من يواجره نفسه ولا
~~شيئا من الأشياء، ويلزمه هو أن يدله على امرأة تصلح له؛ لأن معنى قوله:
~~دلني على امرأة أتزوجها، أي أشر علي بامرأة تعلم أنها تصلح لي وانصح لي في
~~ذلك، وهذا لو سأله إياه دون جعل للزمه أن يفعله؛ لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «الدين النصيحة؛ قيل: لمن يا رسول الله؟ قال: لله ولرسوله
~~ولأيمة المسلمين وعامتهم» ، ألا ترى أنه لو قال رجل لرجل: دلني على امرأة
~~تصلح لي أتزوجها، فإني محتاج إلى النكاح، فقال له: أنا أعلمها، ولكن لا
~~أعلمك بها، ولا أدلك عليها إلا أن تعطيني كذا وكذا لما حل ذلك له.
# ولو قال له: دل علي امرأة أتزوجها، أو دل علي رجلا أزوجه ابنتي، ولك كذا
~~وكذا، فدل عليه لكان له الجعل، فالأصل في هذا أن الجعل لا يجوز فيما يلزم
~~الرجل أن يفعله، وإنما يجوز فيما لا يلزمه أن يفعله، مثل أن يقول: دلني على
~~امرأة أتزوجها واسع لي في نكاحها على ما يأتي في رسم البراءة من سماع عيسى،
~~وإنما قال سحنون وأصبغ: إن الجعل يلزم في قوله: دلني على امرأة أتزوجها،
~~كما يلزم في قوله: دل على من يشتري مني جاريتي أو أواجره نفسي؛ لأنهما حملا
~~قوله، والله أعلم، دلني على امرأة أتزوجها أنه أراد بذلك ابحث لي على امرأة
~~تصلح لي، ودلني عليها، ms3281 ولك كذا وكذا، فأوجبا له الجعل؛ إذ لا يلزم الرجل أن
~~يبحث للرجل على من يصلح له من النساء فيدله عليها، ويلزمه إذا استرشده في
~~أمر قد علمه أن يدله وينصح له ولا يكتمه. ولو قال له: دلني على من أبيع منه
~~سلعتي، أو أواجره نفسي، ولك كذا وكذا لكان له الجعل، بخلاف قوله: دلني على
~~امرأة أتزوجها، ففي هذا يفترق البيع من النكاح؛ إذ لا يلزم الرجل أن يدل
~~الرجل على من يشتري منه سلعة إذا سأله ذلك، وإن كان عالما بمن يصلح له،
~~ويمكن أن يشتريها منه، ويلزمه أن يدله على امرأة يتزوجها إذا سأله ذلك،
~~وكان عالما بامرأة
# PageV08P441
# تصلح له ويمكن أن تتزوجه. والفرق في هذا بين النكاح والبيع أن البيع
~~مباح، والنكاح مندوب إليه، وقد يكون واجبا. ولو اضطر الرجل الغريب في موضع
~~لا سوق فيه إلى بيع سلعة في أمر لا بد له منه، فقال لرجل: دلني على من
~~يشتري مني سلعتي، وهو يعلم من يمكن أن يشتريها منه لما حل له أن يقول: لا
~~أدلك إلا أن تعطيني كذا وكذا لوجوب ذلك، فهذا وجه القول في هذه المسألة،
~~وعلى هذا تتفق الروايات ولا يكون بين النكاح والبيع فرق، وإن كان ابن حبيب
~~قد حكى من قول ابن القاسم، وروايته عن مالك أن الجعل في الدلالة على النكاح
~~لا يلزم، وحكى عن غير واحد من أصحاب مالك إجازته، وأنه سمع ابن الماجشون
~~يجيزه، ويروي إجازته عن مالك، فذلك تأويل منه في أن ذلك اختلاف من القول،
~~وتأويلنا أظهر، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | البناء يستأجر على البناء مقاطعة
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن البناء يستأجر على
~~البناء مقاطعة، قال: لا بأس بذلك، لم يزل بذلك عمل الناس، فإن طال لك ضرب
~~له أجل أيام.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا بأس بالاستئجار على البناء مقاطعة صحيح،
~~ولا يصح فيما قل، وكان يفرغ منه في بعض اليوم إلا مقاطعة، وأما فيما ms3282 كثر
~~فيجوز مقاطعة إذا وصف العمل بغير النقد، وبالنقد إذا شرع في العمل على ما
~~مضى في أول السماع، ويجوز أن يستأجره فيه بالأيام. فمعنى قوله فإن طال ذلك
~~ضرب له أجل أيام، أي فإن طال ذلك، جاز أن يستأجره فيه بالأيام، لا أنه إذا
~~طال يجوز أن يستأجره على عمله إلى تمامه ويضرب له في ذلك أجل أيام؛ لأنه قد
~~منع من ذلك في
# PageV08P442
# المسألة التي بعدها، وفيما مضى في رسم سلف، وفي ذلك اختلاف قد مضى القول
~~فيه في أول السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر أجيرا على عمل بعينه هل يجوز فيه الأجل
# مسألة قال: ومن استأجر أجيرا على عمل بعينه، فلا يجوز فيه الأجل؛ لأن
~~الفراغ من العمل هو الأجل، فلا يستقيم أن يستأجره إلى أجلين بشيء واحد، وإن
~~تلف ما استأجره عليه لم يجبر الأجير على أن يعمل مثله، ولم يلزم رب العمل
~~أن يأتي بمثله، ولا بأس بالنقد في مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه من استأجر أجيرا على عمل بعينه، فلا يجوز فيه
~~الأجل هو المشهور في المذهب، وقد مضى في أول مسألة من السماع ما فيه من
~~الخلاف، فلا معنى لإعادته.
# وقوله: إنه إن تلف ما استأجره عليه لم يجبر الأجير على أن يعمل مثله، ولم
~~يلزم رب العمل أن يأتي بمثله، يدل على أنهما إن رضيا بذلك جاز، ومعناه إذا
~~لم يكن نقد؛ لأنه يدخله فسخ الدين في الدين إن كان نقدا، وهذا هو المشهور
~~في المذهب، وقد قيل: إنه يستعمله في مثل ما استأجره فيه ولا تنفسخ الإجارة،
~~وهو قول ابن القاسم في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى بعد هذا،
~~وبالله التوفيق، اللهم عونك.
### | يتكارى الخياط على أن يخيط له ثيابا يسميهما
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك عن الرجل
~~يتكارى الخياط على أن يخيط له ثيابا يسميهما، فقال مالك: أما الملاحف وما
~~أشبهها فإنه يعرف نحوها، وأما الخز فإنه يكون ms3283 فيها المرتفع ثمن الخمسة عشر،
# PageV08P443
# فأحب إلي أن يريه ثوبا يخيط عليه، إلا أن يكون صفة قد عرفها، فلا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يجوز أن يستأجره على أن يخيط له
~~صنفا من الثياب يسميه إذا كان الصنف يختلف فتكون خياطة بعضه أسهل من خياطة
~~بعض؛ إذ لا بد في الاستئجار على الأعمال من وصف العمل أو عرف يقوم مقام
~~الوصف، وإن أراه ثوبا يخيط عليه فهو أبلغ من الوصف وأتم، والدليل على أن
~~العرف يقوم مقام الوصف؛ ظاهر قول الله تعالى: {إني أريد أن أنكحك إحدى
~~ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج} [القصص: 27] ، وقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من استأجر أجيرا فليواجره بأجر معلوم إلى أجل مسمى» ، فذكر
~~الأجرة والأجل وسكت عن وصف العمل؛ إذ قد يستغني عنه بالعرف المعهود فيه،
~~وبالله التوفيق.
### | يقول للرجل اعمل لي في هذا التراب لبنا بيني وبينك
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك رواية سحنون من كتاب البيوع الأول قال
~~سحنون: أخبرني أشهب وابن نافع قالا: سئل مالك عن الرجل يقول للرجل: اعمل لي
~~في هذا التراب لبنا بيني وبينك، فقال: ما يعجبني ذلك. قال أشهب: رأيت
~~السائل يسأله، وسمعت من مالك الجواب، ولم أفهم ما سأل السائل عنه؛ لأنه
~~أخفى من صوته، فسألت عما سأل، فقيل لي عن هذا.
# PageV08P444
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك هذه الإجارة في هذه الرواية من أجل أنه
~~لا يدري كيف يخرج اللبن، فكأنه استأجره بشيء لا يدري ما هو، وقد قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من استأجر أجيرا فليعلمه أجره» ، وقال: «من
~~استأجر أجيرا فليواجره بأجر معلوم إلى أجل معلوم» ، فلا يجوز للرجل أن
~~يستأجر الرجل إلا بما يجوز بيعه، ولا يجوز على هذه الرواية بيع اللبن قبل
~~أن يعمل، كما لا يجوز بيع الثوب قبل أن ينسج، ولا أن يستأجر على عملها
~~بنصفها، كما أنه لا يجوز أن يستأجر الرجل الرجل على دباغ ms3284 الجلود بنصفها،
~~ولا على نسج الغزل بنصفه. وسواء قال له: اعمل هذا التراب لبنا يكون بيني
~~وبينك، أو قال له: اعمل فيه لبنا، فما عملت فهو بيني وبينك؛ لأن الأول
~~إجارة وهذا جعل، والجعل في المجاعلة لا يكون إلا معلوما، كما أن الأجرة في
~~الإجارة لا تكون إلا معلومة، فإن وقع ذلك وفات بالعمل كانت اللبن لصاحب
~~التراب، وكان عليه للعامل أجر مثله في عمله، وإن لم يعثر على ذلك حتى قبض
~~الأجير نصفها، وفاتت في يديه بما يفوت به البيع الفاسد؛ لزمته قيمته يوم
~~خروجها من العمل؛ لأنه حينئذ كان قابضا لنصفها، ويكون له أجر مثله في عملها
~~كلها.
# وكراهية مالك في هذه الرواية لهذه الإجارة خلاف أصل ابن القاسم في أن ما
~~لا يعرف وجه خروجه، ويمكن إعادته للعمل بمنزلة ما يعرف وجه خروجه في أنه
~~يجوز بيعه قبل أن يعمل على أن يعمله البائع، وفي أنه يجوز الاستئجار على
~~عمله بالجزء منه، فقد أجاز في رسم أسلم، من سماع عيسى: أن يستأجر الرجل
~~الرجل على بناء البقعة بنصفها؛ لأن البناء تمكن إعادته إن لم يخرج على
~~الصفة، وذلك لا يجوز على قياس قول مالك في هذه الرواية، وعلى قياس قول مالك
~~في هذه الرواية يأتي قول سحنون أن كل بيع وأجرة تكون الأجر فيه في نفس
~~المبيع لا يجوز، وبالله التوفيق.
# PageV08P445
### | مسألة: الحجام أيشارط على عمله
# مسألة وسئل مالك عن الحجام أيشارط على عمله؟ قال: لا بأس بذلك أن يشارط،
~~فيقول: أحجمك بدرهم، أحجمك بنصف درهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا بأس بذلك، أي لا بأس بالأجرة المأخوذة في ذلك؛
~~لأن السؤال إنما وقع عن ذلك؛ لما جاء في كسب الحجام، فقد روي عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «أنه سحت وأنه خبيث، وأنه حرام» والمعنى فيه فيما
~~روي عنه من ذلك أنه كسب دنيء ينبغي التنزه عنه في مكارم الأخلاق، بدليل ما
~~ثبت من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «احتجم وأعطى الحجام أجرة» ms3285 ،
~~ولو كان حراما لما أعطاه إياه.
# وقد قيل: إن ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من ذلك منسوخ بما
~~روي عن محيصة بن مسعود الأنصاري، أحد بني حارثة أنه «استأذن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في إجارة الحجام فنهاه عنها، فلم يزل يسأله ويستأذنه
~~حتى قال: أعلفه نضاحك» يعنى رقيقك، والأول أظهر أنه إنما نهاه أولا عنها
~~على سبيل التنزيه له عنها لدناءتها، لا لأنها حرام، فلما ألح عليه في
~~الاستئذان أذن له في أن يطعمه رقيقه ونضاحه. وفي إذن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أن يطعمه نضاحه ورقيقه، دليل بين على أنها ليست بحرام؛ لأن ما لا
~~يحل للرجل أكله لا يحل له أن يطعمه رقيقه ولا نضاحه. فقول مالك: لا بأس به؛
~~معناه أنه لا إثم عليه، ولا حرج في أكله، وإن كان التنزه عنه أفضل؛ لحض
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - على ذلك، ولم يرد أنه لا بأس باستئجار الحجام
~~على هذا الوجه؛ إذ لا وجه لاستئجاره على الحجامة سواه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستخيط الخياط الثوب يقول له إن أعطيتنيه بعد غد فلك فيه ثلاثة دراهم
# مسألة وسئل مالك عن الذي يستخيط الخياط الثوب، يقول له: إن
# PageV08P446
# أعطيتنيه بعد غد، فلك فيه ثلاثة دراهم، فقال: لا خير فيه، وليس هذا من
~~بيوع الناس. فقل له: إن هذا من عمل الناس، فقال: لا والله إلا أن يكونوا
~~بالإسكندرية، وما هذا من بيوع الناس، وهذا باب عظيم يأتيه فيقول له: خط لي
~~ثوبي هذا بثلاثة دراهم، وتعطينيه غدا، فلا يعطيه إياه غدا، فكيف يصنع إذا
~~لم يعطه إياه غدا؟ فليس هذا من بيوع الناس.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور أن الإجارة على هذا غير جائزة، هو قوله
~~في رسم المحرم، ورسم سلف، من سماع ابن القاسم، وقد قيل: إن ذلك جائز إذا
~~كان لا إشكال في أن العمل يمكن تمامه قبل الأجل، وقد ذكرنا ذلك في أول
~~مسألة من سماع ابن القاسم، فعلى القول ms3286 بأن ذلك لا يجوز يكون للأجير إن فاتت
~~الإجارة بالعمل إجارة مثله بالغة ما بلغت على تعجيلها أو تأخيرها.
# وأما على القول بأن ذلك جائز، فإن فرغ منه في اليوم الذي سمى كانت له
~~الإجارة المسماة، وإن لم يفرغ منه إلا بعد ذلك كانت له إجارته على غير
~~التعجيل؛ لأن المستأجر إنما رضي بما رضي به من الأجرة على التعجيل، فإذا
~~أخطأه ذلك لم ينبغ أن يؤخذ ماله باطلا، قال ذلك أصبغ في الواضحة، وقال: إنه
~~ليست الإجارة على هذا من شرطين في شرط، إذ لم يعاقده على أنه إن أعطاه إياه
~~غدا، فإجارته كذا، وإن لم يعطه إياه غدا فله إجارة مثله.
# وقد تحدث في الإجارات والبيوع أحداث كثيرة تردهما إلى غير الثمن الأول
~~والأجرة الأولى. إنما أراد بقوله: لا والله إلا أن يكونوا بالإسكندرية
~~استنقاص أهل الإسكندرية؛ لأنها محرس تشبه البادية، وبالله التوفيق.
# PageV08P447
### | مسألة: العامل بيده يقول للرجل العامل مثله أعني خمسة أيام وأعينك خمسة أيام
# مسألة وسئل مالك عن العامل بيده يقول للرجل العامل مثله: أعني خمسة أيام،
~~وأعينك خمسة أيام، قال: لا بأس بذلك؛ لأن الناس يسألون عن مثل هذا كثيرا،
~~يأتي الرجل إلى أخيه فيقول له: أعني على حصاد زرعي وعمله أياما، وأعينك مثل
~~ذلك على حصاد زرعك ودراسه وعمله، فلا أرى بذلك بأسا تستعينه في أيام شغلك
~~حتى يفرغ، ثم تعينه بعد فراغك في أيام شغل هذا الآخر أيضا، فلا أرى بهذا
~~بأسا، والناس يتعاونون على الأعمال، إذا كثر عمل هذا أعانه هذا، وإذا كثر
~~عمل هذا أعانه هذا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه جائز لا بأس به؛ لما في ذلك من الرفق
~~بالناس للتعاون على أعمالهم، وقد يكون العمل مما لا يقدر الواحد على عمله
~~منفردا، فلو منع من هذا لأضر ذلك بالناس، وتعطلت عليهم أعمالهم إذا كان
~~الكثير منهم لا يقدر على الاستئجار على عمله، وإن قدر مما استغرقته
~~الإجارة، فكانت هذه ضرورة تبيح ذلك، وإنما يجوز ذلك فيما ms3287 قل وقرب من
~~الأيام، وإن اختلفت الأعمال، ففي رسم البيع والصرف من سماع أصبغ عن أشهب
~~أنه قال: لا بأس أن يقول الرجل للرجل: أعطني عبدك النجار يعمل لي اليوم،
~~وأعطيك عبدي الخياط يخيط لك غدا.
# وقد سئل سحنون عن الرجل يقول للرجل: احرث لي اليوم، وأحرث لك غدا، قال:
~~لا بأس بذلك. قيل له: فإن قال له: احرث لي في الصيف وأحرث لك في الشتاء؟
~~قال: لا خير فيه. قيل له: فالمرأة تقول للمرأة: انسج لي اليوم، وأنسج لك
~~غدا، قال: لا بأس به، وإن قالت: انسج لي اليوم، وأغزل لك غدا. قال: إذا
~~وصفت المغزل الذي تغزل به فلا بأس بذلك، وإلا لم يجز، وبالله التوفيق.
# PageV08P448
### | مسألة: يكون له الزرع قد طاب وحل بيعه يأتيه الرجل فيقول له احصده لي وادرسه على النصف
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكون له الزرع قد طاب وحل بيعه، يأتيه الرجل
~~فيقول له: احصده لي وادرسه على النصف، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في الجعل والإجارة من المدونة، وفي رسم
~~يشتري الدور والمزارع، من سماع يحيى بعد هذا، من أنه لا يجوز أن يقول الرجل
~~للرجل: احصد زرعي هذا، وادرسه واذره، ولك نصفه، وإنما يجوز إذا قال له:
~~احصده ولك نصفه، وعلى رواية أشهب هذه يأتي ما ذهب إليه أصبغ في آخر رسم
~~البيع والصرف من سماعه، من كتاب جامع البيوع، وقد تكلمنا على ذلك هنالك.
# وقد ذهب ابن لبابة إلى أن الخلاف إنما هو إذا قال له: احصده وادرسه ولك
~~نصفه، وأنه لا خلاف إذا قال له: احصده وادرسه واذره، في أن ذلك لا يجوز،
~~كما أنه لا خلاف إذا قال له: احصد ولك نصفه، في أن ذلك جائز، وليس ذلك
~~بصحيح، لا فرق بين أن يشترط عليه الذر مع الدرس، أو لا يشرط عليه معه،
~~والجواز في ذلك أظهر؛ لأن نصف الزرع يجب له بعقد الإجارة بعمل النصف الآخر،
~~فسواء كان الحصاد وحده، أو ms3288 الحصاد والدرس، أو الحصاد والدرس والذرو؛ لأن
~~ذلك كله معلوم، لو استأجر عليه بالدنانير والدراهم لجاز، فكذلك إذا استأجر
~~عليه بنصف الزرع.
# فإن قيل: إنه إذا اشترط عليه الدرس والذرو صار كأنه استأجره بما يخرج
~~منه، وذلك غرر. قيل له: لا يلزم هذا؛ إذ لو لزم لما جاز، وإن لم يشترط عليه
~~إلا الحصاد وحده؛ إذ قد علم أنه لا يأخذ أجرته إلا حبا؛ إذ لا يصح قسمة
~~الزرع محصودا حتى يدرس ويذرى ويصفى، وهذا لو وعى، ويتبع لما جاز بيع نصف
~~الزرع بالدنانير والدراهم؛ إذ قد علم أنه لا يأخذه إلا حبا بعد التصفية،
~~ولكنه جاز ذلك؛ لأنه بنفس الشراء يجعلان فيه شريكين كما لو
# PageV08P449
# زرعاه أو وهب لهما، فكذلك يحصلان فيه شريكين بعقد الإجارة بالعمل، كان
~~الحصاد وحده أو الحصاد والدرس والذرو.
# ولا اختلاف بينهم في أنه لا يجوز أن يبيع الرجل زرعه على أن عليه حصاده
~~ودرسه أو حصاده ودرسه وذروه. وقد ذهب أبو إسحاق التونسي إلى ما يتخرج عليه
~~جواز ذلك، وذلك أنه قال: قد أجازوا أن يبيع الرجل زرعه على أن عليه حصاده،
~~ومن قولهم: إنه لا يجوز أن يباع القمح بعد أن يحصد في سنبله، فإن قيل: إن
~~ذلك جائز من أجل أنه قد رآه قائما قبل أن يحصد، قيل له: يلزم على هذا أن
~~يجوز بيعه على أن على البائع حصاده ودرسه وذروه، وهذا الذي قال أبو إسحاق
~~التونسي غير صحيح؛ لأن بيع القمح بعد أن يحصد في سنبله جائز؛ لأنه إذا جاز
~~بيعه وهو قائم قبل أن يحصد، فأحرى أن يجوز بيعه وهو في سنبله بعد أن حصد،
~~وإنما الذي لا يجوز أن يباع بعد أن يحصد ويدرس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر أجيرا خمسة عشر عاما
# مسألة وسئل مالك عمن استأجر أجيرا خمسة عشر عاما، فقال: هذا كثير، فلا
~~أرى هذا يصلح، ولكن لا بأس أن يستأجره سنة وينقده إجارته.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولكن لا بأس أن يستأجره سنة، وينقده ms3289 إجارته، دليل
~~على أنه إنما كره الخمسة عشر عاما مع النقد، وظاهر ما في كتاب الجعل
~~والإجارة من المدونة، من قوله: إجارة النقد في الخمسة عشر عاما خلاف قول
~~غيره فيه: إنه لا يجوز إجارة العبيد السنين
# PageV08P450
# الكثيرة؛ لأنه غرر، والدواب أكثر غررا؛ لأنها تتغير، فلا يجوز كراؤها
~~السنين، وبالله التوفيق.
### | قوم يتكارون الدليل للطريق فيخطئ بهم ويريد أن يأخذ أجرته
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك عن قوم يتكارون الدليل للطريق، فيخطئ بهم،
~~ويريد أن يأخذ أجرته، فقال مالك: أما الرجل العالم بذلك فما أرى عليه شيئا،
~~وأرى له الكراء، وأما الجاهل الذي لا يعرف يغرهم فيقول لي دلالة ومعرفة،
~~وليس كذلك، فوالله ما أرى له شيئا. قال أشهب: ليس لهما جميعا شيء.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذه المسألة كالاختلاف في أجرة الذي يستأجر
~~على انتقاد الدراهم، فيخطئ ولا يغر من نفسه، وقد مضى القول على هذا المعنى
~~مشروحا مبينا مستوفى في رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الصرف، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حفار القبور يستحفر القبر بشيء معلوم وينهار
# مسألة وسألته عن حفار القبور يستحفر القبر بشيء معلوم وينهار، فيأتي
~~ويطلب ما جعل له؟ قال لي: أما إن كان انهار قبل أن يفرغ منه؛ فإن عليه أن
~~يحفر لهم قبرا ثانيا، وأما إن كان انهار بعد فراغه منه، فأرى جعله له، ولا
~~شيء عليه؛ لأنه قد فرغ من عملهم، وبرئ منهم، فإن شاءوا أبطئوا بصاحبهم، وإن
~~شاءوا عجلوا به.
# PageV08P451
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا اختلاف فيها على أصولهم في أن
~~المجعول له لا شيء له إلا بتمام العمل، وبالله التوفيق.
### | إجارة المعلمين
# ومن كتاب البيوع الأول قال: وسئل مالك على إجارة المعلمين، فقال: لا بأس
~~بذلك يعلم الخير. قيل: إنه يعلم مشاهرة، ويطلب ذلك، فقال: لا بأس به ما زال
~~المعلمون عندنا بالمدينة. وسألته عن تعليم أبناء اليهود والنصارى الكتاب
~~بغير قرآن، فقال: لا والله ما أحب ms3290 ذلك يصيرون إلى أن يقرءوا القرآن. قال:
~~وسألته عن تعليم المسلم عند المعلم النصراني كتاب المسلمين أو كتاب
~~الأعجمية، فقال: لا والله، وكرهه، لا يتعلم مسلم عند النصراني، ولا
~~النصراني عند المسلمين؛ لقول الله تبارك وتعالى: {ومن يتولهم منكم فإنه
~~منهم} [المائدة: 51] .
# قال محمد بن رشد: قوله: لا بأس بإجارة المعلمين معلوم من مذهبه ومذهب
~~أصحابه في المدونة وغيرها. وقد أجمع على ذلك أهل المدينة. فهم الحجة على من
~~سواهم ممن خالف في ذلك، فلم يجز أخذ الثواب على تعليم القرآن، ولا اشتراط
~~الأجرة في ذلك، وأجاز أخذ الثواب ومنع من اشتراط الأجرة. والحجة لمالك ومن
~~تابعه من جهة الأثر إباحة النبي - عليه السلام - الجعل للذي اشترطه على
~~الرقي بكتاب الله تعالى، على ما جعل في النفر من أصحابه الذين مروا بحي من
~~أحياء العرب، فاستضافوهم فلم يضيفوهم، فلدغ سيدهم فسعوا له بكل شيء لا
~~ينفعه شيء، فأتوهم فقالوا لهم: إن سيدنا لدغ، وقد سعينا بكل شيء لا ينفعه
~~شيء، فهل عند أحد منكم من شيء؟ فقال أحدهم: نعم والله، إني لراق، ولكنا قد
~~استضفناكم فلم
# PageV08P452
# تضيفونا، فما أنا براق حتى تجعلوا لنا جعلا، فجعلوا له قطيعا من الغنم،
~~فجعل يتفل عليه، ويقرأ بأم الكتاب، فبرئ كأنما أنشط من عقال. فأقبل بالغنم
~~يسوقها، فسأله أصحابه أن يقتسموها فأبى حتى يسأل عن ذلك النبي - عليه
~~السلام -، فسألوه فقال: «اقسموا، واضربوا لي معكم بسهم» . وقوله - عليه
~~السلام - للذي سأله أن يزوجه المرأة التي وهبت له نفسها: «قد أنكحتكها بما
~~معك من القرآن» إذ لم يجد شيئا يصدقها إياه، على ما جاء في بعض الآثار من
~~قوله - عليه السلام -: «فعلمها إياه» .
# ومن جهة النظر أنه لما كان الجلوس لتعليمهم القرآن غير واجب على الرجل،
~~ولا لازم له، جاز له أخذ الأجرة عليه، وإن كان فيه قربة؛ أصل ذلك الاستئجار
~~على بناء المساجد، وما أشبه ذلك، وحديث عبادة الذي استدل به المخالف قال:
~~«كنت أعلم ناسا من أهل الصفة القرآن، فأهدى إلي رجل منهم ms3291 قوسا على أن
~~أقبلها في سبيل الله، فذكرت ذلك لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فقال:
~~"إن أردت أن يطوقك الله به طوقا من نار فاقبلها» تأويله في مبتدأ الإسلام،
~~وحين كان تعليم القرآن فرضا على الأعيان؛ لقول النبي - عليه السلام -:
~~«بلغوا عني ولو آية» ، وأما إذ قد حصل التبليغ، وفشا القرآن، وصار مثبتا في
~~المصاحف، محفوظا في الصدور، فليست الأجرة على تعليمه أجرة على تبليغه،
~~وإنما هو أجرة على الجلوس لتعليمه، والاشتغال بذلك عن منافعه. وقوله: إن
~~ذلك كالأجرة على تعليم الصلاة، ليس بصحيح؛ لأن تعليم
# PageV08P453
# الجاهل الصلاة واجب، وليس بواجب على أحد الجلوس لتعليم القرآن، وهذا بين
~~والحمد لله، فالأجرة على تعليم القرآن جائزة مشاهرة ومقاطعة على جميع
~~القرآن، أو على جزء معلوم منه نظرا أو ظاهرا، ووجيبة لمدة معلومة من الشهور
~~أو الأعوام، فالمشاهرة غير لازمة لواحد منهما، لأب الصبي أن يخرج ابنه متى
~~شاء، وللمعلم مثل ذلك أيضا.
# وأما الوجيبة والمقاطعة فلازمتان لكل واحد منهما، ليس للأب أن يخرج ابنه
~~قبل انقضاء الوجيبة، أو قبل تمام المقاطعة، إلا أن يؤدي إليه جميع الأجر،
~~وأجاز ابن حبيب أن يسمي في المقاطعة أجلا، وحكاه عن مالك، وذلك خلاف
~~المشهور من قوله على ما مضى القول فيه، في أول رسم من سماع ابن القاسم وفي
~~غيره، وقال: إنه يقضى للمعلم بالحذقة في النظر، والظاهر قدر حال الأب
~~ويسره، وقوة حفظ الصبي وتجويده؛ لأنها مكارمة جرى الناس عليها، إلا أن
~~يشترط الأب أنه لا شيء عليه سوى الخراج، فإن أخرج الأب ابنه، وقد تدانت
~~الحذقة لزمته، وإن كان بينه وبينها ماله بال مثل السدس ونحوه، لم تكن عليه
~~الحذقة، ولا على حساب ما مضى منها.
# وأما إن اشترط المعلم الحذقة، فلا تجوز منبهمة دون تسمية، ومتى أخرج الأب
~~ابنه قبل البلوغ إليها لزمه منها بحساب ما مضى قل أو كثر، وسيأتي في نوازل
~~سحنون من هذا المعنى، وقال: إنه لا يقضى بالأخطار في الأعياد، وإن كان ذلك
~~مستحبا فعله في ms3292 أعياد المسلمين، ومكروه في أعياد النصارى مثل النيروز
~~والمهرجان، فلا يجوز لمن فعله، ولا يحل لمن قبله؛ لأنه من تعظيم الشرك.
~~ووجه تفرقة ابن حبيب بين الأخطار والحذقات، وإن كان القياس ألا فرق بينهما
~~إذا جرى العرف بهما، هو أن الحذقة إنما بلغ الصبي إليها بتعليم المعلم
~~واجتهاده، فكان لمكافأته على ذلك وجه، وبلوغ الصبي عنده إلى العيد لا عمل
~~فيه للمعلم، فلم يكن لمكافأته على ذلك وجه، والله أعلم.
# وأما تعليم المسلم أبناء اليهود والنصارى، أو تعلمه عندهم؛
# PageV08P454
# فالكراهة في ذلك بينة، وقد قال ابن حبيب: إن ذلك سخطة فيما فعله، مسقطة
~~لإمامته وشهادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أكل خراج الحجام
# مسألة قال: وسئل مالك عن أكل خراج الحجام، فقال: لا بأس به، وما زال
~~الناس بالمدينة يأكلونه ويتخذونهم.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: هذا صحيح على أصله في أن العمل المتصل يقضي
~~على أخبار الآحاد العدول، فقد حكى عن ربيعة أنه كان يقول في كسب الحجام وما
~~جاء فيه النهي: إنهم كانوا في ذلك الزمان، والذي في أيديهم الشيء اليسير،
~~فلما وسع الله، وكثر العبيد، اتخذهم الناس، وحكى عن الليث عنه أنه قال: لا
~~بأس به، وقد كان للحجامين سوق معلومة على عهد عمر بن الخطاب، ولولا أن يأنف
~~رجال لأخبرتك بآبائهم كانوا حجامين، وما أقره عمر بن الخطاب، ولم ينكره
~~بمحضر الصحابة، فقد حصل أصلا بإجماع الصحابة عليه، فوجب القول به، والمصير
~~إليه، وقد مضى في أول سماع أشهب بيان في هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كسب البيطار
# مسألة وسئل مالك عن كسب البيطار، فقال: ما أرى به بأسا، يعالج الدواب.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا بأس بذلك؛ لما في معالجتها من
~~الأدواء التي تنزل من استدامة الانتفاع بها، وقد قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أنزل الدواء الذي أنزل الأدواء» ، والله الموفق.
# PageV08P455
### | مسألة: آجر عبده شهرا بعشرة دراهم على أن للعبد راحة يومين
# مسألة وسئل مالك عمن آجر عبده شهرا بعشرة ms3293 دراهم على أن للعبد راحة يومين،
~~فيبطل العبد أياما سوى اليومين، فأراد سيد العبد أن يعطيه قيمة تلك الأيام
~~من ثلاثين يوما، وقال المتكاري: لا بل من ثمانية وعشرين يوما. فقال: الذي
~~أرى الآن، ويأخذ بقلبي، وما هو عندي بالبين أنه إن كان اشترط عليه طعام
~~اليومين اللذين يطلبهما حسب على الشهر، وإن كان ليس عليه طعام اليومين حسب،
~~على ثمانية وعشرين يوما، وإنما ذلك إذا اشترط عليه طعام اليومين اللذين
~~يبطلهما حسب على الشهر، وإن كان ليس عليه طعام اليومين قال: فإنما ذلك إذا
~~اشترط طعام اليومين حسب على ثمانية وعشرين، كقوله: أواجرك اليوم تتركه بعض
~~النهار سويعة.
# قال محمد بن رشد: هذه التفرقة استحسان لا يحملها القياس، والذي يوجبه
~~القياس أن يحسب بطالة الأجير من ثمانية وعشرين يوما على كل حال، كانت عليه
~~نفقة اليومين أو لم تكن، فإن كانت عليه نفقة اليومين كانت قيمة النفقة
~~فيهما مضافة إلى الأجرة. مثال ذلك أن يستأجره للشهر بسته وعشرين درهما،
~~ونفقته في جميع الشهر على أن له راحة يومين ينفق عليه فيهما ولا يخدهما،
~~فينظر إلى قيمة نفقة اليومين، فإن كانت درهمين كان كأنه استجاره ثمانية
~~وعشرين يوما بثمانية وعشرين درهما ونفقته فيها، فإن تبطل سوى اليومين، ولم
~~يأخذ في الأيام التي تبطل فيها نفقة حاسبه من إجارة الثمانية وعشرين درهما
~~بدرهم عن كل يوم، وإن كان أخذ في الأيام التي تبطلها نفقة حاسبة بدرهم عن
~~كل يوم وبقيمة نفقته فيه، وبالله التوفيق.
# PageV08P456
### | مسألة: عصر الجلجلان والفجل بكناسهما
# مسألة وسئل مالك عن عصر الجلجلان والفجل بكناسهما، وعن طحن القمح
~~بنخالته، أيصلح ذلك؟ قال: لا يعجبني، ووجه مكروه ذلك، لا يدري كم يصل إليه
~~من ذلك، ويكون بعض ذلك أجود من بعض، النخالة هاهنا تباع وبعضها أجود من
~~بعض.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أن ذلك لا يجوز؛ لأنها أجرة مجهولة
~~القدر والصفة، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من استأجر أجيرا
~~فليواجره بأجر معلوم ms3294 إلى أجل معلوم» ، وبالله التوفيق.
### | يقول أستأجرك شهرا بعشرة دنانير على أن تبيع لي كل ما جاءني
# من سماع عيسي من ابن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: قال ابن القاسم في الذي يقول: أستأجرك
~~شهرا بعشرة دنانير على أن تبيع لي كل ما جاءني، فإن لم يجئني شيء، فلك
~~العشرة إجارتك كما هي، إنه لا خير فيه، ولا يصلح حتى يكون شيئا ثابتا،
~~يقول: أستأجرك شهرا على أن تبيع لي، فإن جاءه ما يبيع له باع، وإلا كان له
~~أن يواجره في مثل ذلك، لا خير فيه حتى يكون هذا، ورآه من الغرر إذا كان على
~~غير شرط.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا اشترط عليه ألا يبيع له إلا ما
~~جاءه، فإن لم يجئه شيء لم يكن له أن يستعمله في شيء، ووجبت له أجرته كاملة
~~كان غررا، وإن لم يقع في الإجارة شرط ولا تسمية؛ لما جاء كانت جائزة؛ لأن
~~الحكم يوجب أن يستعمله في مثل ما استأجره فيه، ولا
# PageV08P457
# خلاف في ذلك؛ إذ لم يستأجره لشيء معين. فقوله: وأراه من الغرر إذا كان
~~على غير شرط، معناه إذا عين له ما يبيع له بقوله ما جاءني.
# ولو قال: ما يأتي من بلد كذا، أو من عند رجل سماه؛ لكان أبين في التعيين،
~~ولم يجز على غير شرط، وهذا على أصله في استئجار الأجير لرعاية الغنم
~~بأعيانها؛ أن ذلك لا يجوز إلا بشرط الخلف، وسحنون يجيزها، ويرى أن الحكم
~~يوجب الخلف، فإن اشترط الخلف جاز باتفاق، وإن اشترط ألا خلف، وأن تكون له
~~الأجرة كاملة، لم يجز باتفاق، وإن لم يشترط الخلف جاز على الاختلاف، ولو
~~اشترط ألا يبيع له إلا ما جاءه، فإن انقطع المجيء عنه أو قل كان له من
~~الأجرة بحساب ما جاءه، فإن نقد لم يجز باتفاق، وإن لم ينقد جاز على قول ابن
~~القاسم في الذي يكتري الجمال على أن يسوق له بزا من بلد كذا، فإن وجده ms3295 في
~~الطريق رجع، وكان له من الأجر بحسابه إن ذلك جائز، ولم يجز على قول سحنون
~~إن ذلك لا يجوز، وبالله التوفيق.
### | يستأجر الأجير سنة بعينها أو شهرا بعينه فيروغ عنه
# ومن كتاب العرية وسألته عن الرجل يستأجر الأجير سنة بعينها، أو شهرا
~~بعينه، أو يوما بعينه، يعمل له عملا مثل الخياطة والجزارة والبناء واستقاء
~~الماء والطحين ونحو ذلك، فيروغ عنه في تلك السنة بعينها، أو الشهر بعينه،
~~أو اليوم بعينه، ثم يأتي بعد ذلك. قال: يفسخ العمل ويرد عليه ما أخذ منه،
~~وإن كان عمل له شيئا حاصه بقدر ذلك. وإنما الذي يلزمه من ذلك، وإن راغ ثم
~~جاء مثل أن يقول له: اطحن لي هذا اليوم ويبة، أو اطحن لي في هذا الشهر كل
~~يوم ويبة، أو في هذه السنة، فإن هذا وإن كانت سنة بعينها أو شهرا بعينه، أو
~~يوما بعينه، فإنه إذا راغ في ذلك، ثم جاء لزمه عمل
# PageV08P458
# الذي سمى؛ لأن هذا لم يقع على اليوم كله، ولا على السنة كلها، ولا على
~~الشهر كله، وإنما وقع على عمل مسمى، فهذا يضمن ما سمى إذا أخذ، وإن كان قد
~~راغ في تلك الأيام بعينها، وهو مثل أن يقول الرجل للسقاء: اسكب لي في هذا
~~الشهر ثلاثين قلة في كل يوم قلة، فيغيب في ذلك الشهر، ثم يقدم، فإنما عليه
~~ثلاثون قلة، ولا تفسخ الإجارة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يستأجر الأجير سنة بعينها، أو شهرا بعينه
~~لخدمة أو عمل، فيروغ في تلك السنة بعينها، أو الشهر بعينه: إن الإجارة
~~تنفسخ في الأيام التي راغ فيها، ويرد من الإجارة ما نابها صحيح لا اختلاف
~~فيه؛ لأن من استأجر أجيرا لشهر بعينه، فمرضه أو مرض بعضه، أو راغ فيه لا
~~يلزمه أن يقضيه في يوم آخر، بل لا يجوز وإن رضيا به إذا كان قد نقد إلا
~~فيما قل؛ لأنه فسخ دين في دين.
# وأما قوله: وإنما الذي يلزمه من ذلك، وإن راغ ثم جاء ms3296 مثل أن يقول له:
~~اطحن لي هذا اليوم ويبة، أو اطحن لي في هذا الشهر كل يوم ويبة، أو في هذه
~~السنة إلى آخر قوله في المسألة، فإنه خلاف المشهور في المذهب من أنه لا
~~يجوز في الإجارة مدتان في مدة؛ لأن اليوم أو الشهر أو السنة التي سمى مدة،
~~وما شرط عليه أن يطحنه في ذلك الأجل الذي سمى من عدد الويبات، أو يسكبه له
~~فيه من عدد القلال مدة، فأجاز ذلك، وجوازه إنما يأتي على قول ابن القاسم في
~~المدونة، في الذي استأجر الثور على أن يطحن له كل يوم إردبين، فوجده لا
~~يطحن إلا إردبا؛ لأنه أجاز الإجارة على ذلك؛ إذ جعل له في الإردب الذي طحن
~~ما يجب له بحساب ما اكترى،
# PageV08P459
# ولم يقل: إن له فيه كراء مثله، وعلى ما قاله ابن حبيب، وحكاه عن مالك
~~وأصبغ في إجارة المعلمين. ومن حق المستأجر علي هذا القول ألا يلزمه فيما
~~يأخذ من ذلك، وراغ عنه إلا بعد الأجل إلا القيمة إن كانت أقل من الثمن؛ لأن
~~من حقه أن يقول: إنما رضيت بالزيادة على القيمة من أجل التعجيل حسبما
~~ذكرناه، في أول رسم من سماع أشهب، والذي يأتي في هذه المسألة على المشهور
~~في المذهب من أنه لا يجوز في الإجارة مدتان في مدة، وهو قول مالك في رسم
~~سلف ورسم المحرم، من سماع ابن القاسم، وأول رسم من سماع أشهب، أن تفسخ
~~الإجارة فيما بقي، وتصحح بالقيمة فيما مضى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر عبدا من رجل شهرا بقمح
# مسألة وعن رجل استأجر عبدا من رجل شهرا بقمح، فلما عمل عنده نصف شهر سأله
~~أن يقاصه ويأخذ نصف الحنطة، أو يأخذ منه ثمن نصف ما عمل عنده غلامه. قال:
~~إن كان قد نقد القمح، فلا يصلح ذلك بمنزلة الدنانير؛ لأنه إجارة وسلف، إلا
~~أن تجيء من الأجير خيانة أو ما أشبه ذلك، فأرجو أن يكون خفيفا، لا يبيع
~~الأجير ما أجر به نفسه من الطعام حتى ms3297 يستوفيه، وإن كان لم ينقد، فلا بأس
~~به، ولا يأخذ إلا قمحا.
# قال محمد بن رشد: مساواته بين الطعام والدنانير في أن الإقالة من نصف
~~الشهر الثاني لا تجوز إذا كان قد نقد صحيح؛ لأن ما يرد من الشهر إجارة،
~~فيدخله في الوجهين جميعا إجارة، وسلف دخولا واحدا، فيتهمان على القصد إلى
~~ذلك، والتحيل لإجازته بينهما بما أظهراه من الإجارة والإقالة، إلا أن يظهر
~~في أمرهما ما يرفع التهمة عنهما في القصد إلى ذلك من خيانة تجيء من الأجير،
~~أو ما أشبه ذلك من الأسباب التي تكون سببا
# PageV08P460
# للإقالة، وهذا على القول بأن محمل الإجارة المعينة محمل الإجارة
~~المضمونة، ومحمل السلم الثابت في الذمة، وقد مضى ذكر اختلاف قول مالك في
~~هذا الأصل في رسم الشريكين، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وأما
~~إذا لم ينقد فجائز أن يقيله من نصف الشهر الثاني، ويأخذ منه نصف الحنطة في
~~نصف الشهر الذي عمل، ولا يجوز له أن يأخذ منه في نصف الشهر الذي عمل إذا
~~أقاله فيما بقي منه غير الطعام، لا يأخذ منه دنانير ولا دراهم ولا عروضا
~~ولا طعاما مخالفا للطعام الذي استأجره به، ولا مثله أقل مما وجب له ولا
~~أكثر؛ لأنه يدخله في ذلك كله بيع الطعام قبل أن يستوفى.
# وإنما يجوز أن يقيله من نصف الشهر الباقي على نصف الطعام إذا كانت قيمة
~~عمل نصف الشهر الأول وقيمة عمل نصفه الآخر متساويين، وأما إن كانت قيمة
~~أحدهما أكثر من الآخر، فلا يجوز إلا على ما يجب لما عمل، ولما بقي من
~~الطعام على اختلاف في ذلك؛ لما قد يدخل من الغلط في التقويم فيكون بيع
~~الطعام قبل أن يستوفى، بين هذا مسألة سماع أبي زيد، من كتاب السلم والآجال،
~~وقد مضت والقول عليها، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل أعطني عرصتك هذه أبنيها بعشرة دنانير
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قال لرجل: أعطني عرصتك هذه أبنيها بعشرة
~~دنانير، أو بما دخل فيها ms3298 على أن أسكنها في كل سنة بدينار حتى أوفي ما غرمت
~~فيها وأصلحت. قال: إن سمى عدة ما يبنيها به، وما يكون عليه في كل سنة، فذلك
~~جائز، وإن لم يسم فلا خير فيه.
# PageV08P461
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في رسم البز، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~كراء الدور، وهو كما قال؛ لأنه إن سمى عدة ما يبنيها به، ولم يسم ما يكون
~~عليه في كل سنة؛ كان كراء مجهولا، وإن سمى ما يكون عليه في كل سنة، ولم يسم
~~ما يبنيها به، كان الكراء معلوما، وأمده مجهولا، وإذا سمى الوجهين كان كراء
~~معلوما إلى أجل معلوم فجاز، وإنما جاز وإن لم يبين هيئة بناء العرصة،
~~والأغراض في ذلك مختلفة، من أجل أن المكتري كالوكيل له على ذلك، فإذا بنى
~~العرصة على الهيئة التي تشبه أن تبنى عليها لزمه، كمن وكل رجلا أن يشتري له
~~ثوبا أو جارية، فاشترى له ما يشبه أن يشتري له من ذلك لزمه. ولو وصف
~~البنيان وعدد ما يسكنها من السنين لجاز، وإن لم يسم عدة ما يبنيه به، ولا
~~ما يكون عليه في كل سنة، بل لا يجوز إذا اكتراها منه سنين معلومة ببناء
~~موصوف أن يسمي للبنيان عددا معلوما؛ لأنه يعود بذلك غررا، ويكون من بيعتين
~~في بيعة، وبالله التوفيق.
### | يقول من جاءني بعبدي الآبقين فله عشرة دنانير فيؤتى بأحدهما
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~يقول: من جاءني بعبدي الآبقين، فله عشرة دنانير، فيؤتى بأحدهما. قال ابن
~~القاسم: لا أحب هذا الجعل حتى يجعل في كل واحد منهما جعلا معروفا. قلت:
~~فإذا وقع؟ قال: إذا وقع وكانت أثمانهما سواء، رأيت له نصف العشرة، وإن
~~اختلفت أثمانهما كان له من العشرة بقدر ثمن الذي جاء به من ثمن صاحبه؛ لأنه
~~إذا جاء بأدناهما ثمنا، قال صاحبه: لم أكن أرضى أن أجعل في هذا خمسة
~~دنانير، وإنما ثمنه عشرة.
# قال محمد بن رشد: قول ms3299 ابن القاسم: هذا خلاف قوله في المدونة أنه جعل
~~فاسد، ويكون له في الذي أتى به منهما قيمة عمله على قدر عنائه
# PageV08P462
# وطلبه، وخلاف قول ابن نافع فيها: إنه يكون له في الذي أتى به منهما نصف
~~العشرة، وجعل مجاعلة الرجل الرجل في العبدين الآبقين جعلا واحدا، لا يخلو
~~من أربعة أوجه؛ أحدها: أن يجعل له فيهما جعلا واحدا عشرة في التمثيل على
~~أنه إن أتى بهما فله العشرة، ولا شيء له إن أتى بأحدهما دون الآخر.
~~والثاني: أن يجعل له فيهما عشرة دنانير على أنه إن جاء بأحدهما فله نصف
~~العشرة، أو على أنه إن أتى بفلان منهما فله من العشرة كذا وكذا، وإن أتى
~~بفلان منهما فله كذا وكذا. والثالث: أن يجعل له فيهما عشرة على أنه إن جاء
~~بأحدهما، فله فيه من العشرة على قدر ثمنه من ثمن صاحبه. والرابع: أن يجعل
~~له فيهما عشرة دنانير دون بيان ما يكون له إن أتى بأحدهما دون الآخر.
# فأما الوجه الأول فلا اختلاف في أن الجعل فيه فاسد، ويكون له فيه إن أتى
~~بأحدهما إجارة مثله، أو جعل مثله، على ما مضى في رسم طلق ابن حبيب، من سماع
~~ابن القاسم، من الاختلاف في الجعل الفاسد إذا وقع وفات بالعمل، هل يرد إلى
~~حكم نفسه وهو الجعل؟ أو إلى حكم غيره وهو الإجارة؟
# وأما الوجه الثاني فهو جعل جائز على سنة الجعل الجائز.
# وأما الوجه الثالث فاختلف فيه، فقيل: إنه جعل فاسد، وهو قول مالك في
~~المبسوطة، وقيل: إنه جعل جائز. والاختلاف في هذا مبني على اختلافهم في
~~إجازة جمع الرجلين سلعتيهما في البيع؛ لأن جملة الثمن معلوم، وما يقع لكل
~~سلعة منهما لا يعلم إلا بعد التقويم، كما أن جملة الجعل في العبدين معلوم،
~~وما يقع لكل عبد منهما لا يعلم إلا بعد التقويم.
# وأما الوجه الرابع وهو أن يقع الجعل منهما دون بيان ما يكون له إن جاء
~~بأحدهما، فاختلف على ما يحمل من الأوجه الثلاثة، فحمله ms3300 ابن القاسم في
~~المدونة على ظاهره، من أنه لا شيء له من العشرة إلا أن يأتي بهما جميعا،
~~وحكم له بحكم الجعل الفاسد، وحمله في هذه الرواية إذا وقع، وأتى بأحدهما مع
~~كراهيته لوقوعه ابتداء دون بيان على أنهما إنما قصدا إلى أن يكون له فيمن
~~جاء به منهما ما يقع له من الجعل على قدر قيمته من قيمة صاحبه، فأوجب له في
~~الذي أتى به منهما ما يقع له من الجعل، على ما ظهر إليه من قصدهما على أحد
~~قوليه في إجازة جمع الرجلين
# PageV08P463
# سلعتيهما في البيع. وحمله ابن نافع في المدونة إذا وقع وفات على أنهما
~~إنما قصدا إلى ما يجوز من أن يكون له إذا أتى بأحدهما نصف العشرة، فأوجب
~~ذلك له، فهذا وجه الاختلاف في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل إن بعت هذه السلعة بعشرة دنانير فلك من كل دينار سدسه
# مسألة قلت: فرجل قال لرجل: صح على هذه السلعة، فإن بعتها بعشرة دنانير،
~~فلك من كل دينار سدسه. قال: هذا حلال لا بأس به؛ لأنه قال له: إن بعت هذه
~~السلعة بعشرة دنانير فلك دينار وثلثان. قلت: فإن باعها بأكثر من عشرة؟ قال:
~~فليس له إلا الدينار والثلثان الذي جعل له أولا، وإن باعها بعشرين. قلت:
~~أفيجوز له أن يقول: بع وصح على هذه السلعة، فما بعتها به من دينار، فلك من
~~كل دينار سدسه، ولم يوقت له ثمنا؟ قال: هذا حرام لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن من شروط صحة الجعل أن يكون
~~الجعل معلوما، فإذا كان الجعل ثابتا لا يزيد بزيادة الثمن، ولا ينقص
~~بنقصانه جاز، وإن كان يزيد بزيادته وينقص بنقصانه لم يجز؛ لأنه مجهول،
~~وبالله التوفيق.
### | استأجر أجيرا ينسج له أو يعمل له عملا من الأعمال فينجز عمله
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال ابن القاسم: من استأجر أجيرا
~~ينسج له أو يعمل له عملا من الأعمال، فينجز عمله؛ ms3301 أنه لا بأس أن يرسله يعمل
~~للناس، ويأتيه بما عمل أو يكريه في مثل ما استأجره عليه.
# PageV08P464
# قال محمد بن أحمد: هذا كما قال: إنه إذا استأجره على عمل غير معين، فينجز
~~عمله، كان من حقه أن يواجره من غيره، ويأخذ إجارته؛ لأنه قد استحق منافعه
~~بالاستئجار، فله أن يستعملها في عمل نفسه، وفي عمل غيره، ولا يلزم الأجير
~~أن يذهب فيواجر نفسه من الناس، ويأتيه بالأجر إذا لم يستأجره على ذلك، فإن
~~رضي بذلك لم يكن به بأس كما قال. ولا اختلاف في شيء من هذا، وإنما اختلف
~~إذا استأجره على عمل بعينه، فتلف ما استأجره عليه، على ما مضى القول فيه في
~~رسم طلق، من سماع ابن القاسم، ولا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينزي البغل على البغلة إذا استودفت
# مسألة وقال ابن القاسم: لا أرى بأسا أن ينزي البغل على البغلة إذا
~~استودفت، ورأيته كأنه يكره الإجارة في نزوه؛ لأنه لا يعق له، وقال: ليس فيه
~~منفعة، ثم قال: لا أدري ما هو. قال عيسى: لا أرى به بأسا إذا كانت قدادته،
~~وإن استأجره إذا كان لا يجد من ينزي له باطلا.
# قال محمد بن رشد: لم يستبن لابن القاسم أولا وجه المنفعة في ذلك، فكره
~~الإجارة فيه، ثم ظهرت له ولم يتحققها فقال: لا أدري ما هو. وقول عيسى هو
~~البين؛ لأن المنفعة في ذلك معلومة للمستأجر بصلاح بغلته، وإن لم تعق، والله
~~تعالى الموفق.
### | مسألة: أجر القابلة على من هو
# مسألة وسئل عن أجر القابلة على من هو أعلى الرجل، أم على
# PageV08P465
# المرأة؟ قال: إن كان أمرا لا يستغني عنه النساء فهو على الرجل، وإن كان
~~أمرا يستغني عنه النساء، فهو على المرأة، ولا شيء على الزوج منه. قال أصبغ:
~~قيل لابن القاسم: فإن كانت المنفعة لهما جميعا، والمضرة عليهما جميعا على
~~المرأة والصبي؟ قال: هذا عليهما جميعا على المرأة وعلى الزوج. قيل له:
~~بالنصف والنصف؟ قال: لا، كأنه يقول فيه على قدر منفعة كل ms3302 واحد منهما في
~~ذلك. قال أصبغ: أراه على الأب كله، قال الله تعالى: {وعلى المولود له رزقهن
~~وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] ، ففرض لهن ذلك بالولد، والولد هبة منهما
~~لهما جميعا، وكذلك نوائب الولد ومخرجه ومصالحه كلها التي يخرج بها، ويحتاج
~~إليها.
# قال محمد بن رشد: في آخر أول رسم من سماع أشهب، من كتاب طلاق السنة، من
~~قول مالك ما يقتضي أنه على المرأة، فهي ثلاثة أقوال في المسألة، لكل قول
~~منها حظ من النظر، قاس ذلك أصبغ على نفقة الحمل، فرآه على الأب، وإن كانت
~~فيها منفعة للمرأة، كما أن النفقة عليه بسبب الولد، وإن كانت فيها منفعة
~~للمرأة؛ ولم يقس ذلك ابن القاسم على نفقة الحمل، ورآه على من يستبد بمنفعته
~~منهما، فإن اشتركا في المنفعة به كان عليهما جميعا؛ إذ قد كان القياس في
~~نفقة الحمل أن يكون عليهما جميعا لانتفاع كل واحد منهما بها لولا النص،
~~فيتبع النص في موضعه ويرجع إلى القياس فيما سواه.
# ووجه قول مالك اتباع ظاهر القرآن؛ لأن الله عز وجل يقول: {حملته أمه كرها
~~ووضعته كرها} [الأحقاف: 15] ، فأخبر تعالى أنها هي تحمله وتضعه، فوجب أن
~~تكون مؤنة ذلك كله عليها، ولا يكون على الأب منه إلا ما أوجب الله عليه من
~~النفقة عليها إلى أن تضعه، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV08P466
### | جعل في عبد له عشرة دنانير لمن جاء به فجاء به رجل لم يسمع بالجعل
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار
# قال ابن القاسم في رجل جعل في عبد له عشرة دنانير لمن جاء به، فجاء به
~~رجل لم يسمع بالجعل. قال: إن كان ممن يأتي بالأباق فله جعل مثله، وإن كان
~~ممن لا يأتي بالأباق، فليس له إلا نفقته، وإن سمع فكان ممن لا يأخذ الأباق،
~~أو ممن يأخذ الأباق فله العشرة.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب في الواضحة: أن له الجعل المسمى، علم به
~~أو لم يعلم إذا وجده بعد أن يجعل فيه تكلف طلبه، أو لم ms3303 يتكلف عن ابن
~~الماجشون وأصبغ وغيرهما من أصحاب مالك، وذكر أنه قول مالك.
# ووجه قول ابن القاسم أن الذي أتى به لم يعمل على طلبه، على الجعل المسمى؛
~~إذ لم يعلم به فوجب ألا يجب له، ووجه ما حكى ابن حبيب أن الجاعل قد أوجب
~~على نفسه ما سمى من الجعل لمن جاء به، فوجب أن يكون له وإن لم يطلبه، أو
~~كان أكثر من جعل مثله إن طلبه، وكان ممن يطلب الأباق. وقول ابن القاسم
~~أظهر؛ لأن الجاعل أراد بقوله: من جاءني بعبدي فله عشرة دنانير تحريض من
~~يسمع قوله على طلبه، فوجب ألا تجب العشرة الدنانير إلا لمن سمع قوله، فطلبه
~~بعد ذلك لا لمن لم يسمع قوله، ولا لمن سمعه، فوجد العبد دون أن يطلبه، فلا
~~اختلاف في أنه لا حق في الجعل لمن وجد العبد قبل أن يجعل فيه الجعل؛ إذ قد
~~وجب عليه رده إلى صاحبه قبل أن يجعل فيه الجعل، واختلف فيمن وجده بعد أن
~~جعل فيه الجعل على قولين؛ أحدهما: أنه لا شيء له فيه إلا أن يسمع الجعل
~~ويطلب العبد، وهو قول ابن القاسم. والثاني: أن الجعل يكون له، وإن لم يسمع
~~الجعل ولا طلب العبد، وهو القول الذي حكى ابن حبيب، وبالله التوفيق.
# PageV08P467
### | مسألة: تكون له شجرة التين فيقول له احرسها واجنها ولك نصفها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل تكون له شجرة التين قد طابت، فيقول لرجل:
~~احرسها واجنها واحتفظ بها، ولك نصفها، أو ثلثها، أو جزء منها. فقال: لا بأس
~~بذلك؛ لأنه لا بأس أن يكرى بما حل بيعه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعرفه؛ لأنه إذا
~~كان ذلك في الزرع جائزا، وإن كان لا يمكن أن يقسم إلا بالكيل بعد أن يدرس
~~ويصفى على ما مضى القول فيه، في أول رسم من سماع أشهب، فهو في هذا أجوز،
~~وبالله التوفيق.
### | جعلت لرجل دينارا على أن يتقاضى لي من غريم لي ستة ms3304 دنانير كانت لي عليه
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# قال عيسى: سأل رجل ابن القاسم وأنا جالس فقال: إني جعلت لرجل دينارا على
~~أن يتقاضى لي من غريم لي ستة دنانير كانت لي عليه. قال: لا خير في هذا إلا
~~أن يجعل له مما يتقاضى له من ذلك الحق من قليل أو كثير بقصاص الدينار من
~~ذلك الحق. قال الرجل: فإن كنت جعلت له مما يتقاضى بقصاص ذلك من الدينار،
~~فأردت أن أوخره بالحق، أو أتحول به على غيره، أيكون له من الدينار شيء؟
~~فقال: له الدينار كله. فقال: إنه لم يقم عليه إلا اليوم. قال: وإن.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه لا يجوز أن يجعل الرجل للرجل
~~دينارا على أن يتقاضى له ستة دنانير، إلا أن يجعل له فيما
# PageV08P468
# يتقاضى ما يجب له من الدينار؛ لأنه إن لم يجعل له فيما يتقاضى ما يجب له
~~من الدينار، لم يجب للمجعول له شيء إلا بتقاضي جميع الستة دنانير، فإن
~~تقاضى بعضها، وبقي بعضها، كان الجاعل قد انتفع قبل أن يتم المجعول له
~~العمل؛ ولا يجوز الجعل فيما يكون للجاعل فيه منفعة قبل تمام العمل، هذا ما
~~لا خلاف فيه، ويجوز أن يستأجره على تقاضي الستة دنانير بدينار، وإن لم
~~يشترط أن له فيما يتقاضى منها ما يجب له من الدينار؛ لأن الحكم يوجب ذلك في
~~الإجارة التي هي لازمة لهما جميعا، وإن لم يشترطاه، وقد مضى القول على هذا
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم.
# وأما قوله: إن الجعل يلزم الجاعل إن أخر الذي عليه الدين، أو تحول به على
~~غيره، فصحيح على أصولهم في أن الجعل لازم للجاعل، فليس له أن يبطله على
~~المجعول له إلا أن يوفيه جميع جعله، وهذا من قول ابن القاسم يبين ما وقع في
~~رسم الأقضية الثاني، من سماع أشهب، من كتاب تضمين الصناع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعطيه العرصة يبني فيها بيوتا بذرع معروفة على نصف ms3305 ذلك بأصله
# مسألة وقال ابن القاسم: لا بأس أن يعطي الرجل الرجل العرصة يبني فيها
~~بيوتا بذرع معروفة وصفة معروفة، على نصف ذلك بأصله، أو ثلثه، أو جزء منه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا مثل قوله في رسم شهد من سماع عيسى،
~~من كتاب السداد والأنهار، مثل قول عيسى بن دينار في نوازله منه، في الرحى
~~الخربة، يعامل صاحبها فيها رجلا على بنائها بجزء منها، وعلى أصله في
~~المدونة في جواز الاستئجار على حصاد الزرع
# PageV08P469
# وجذاذ النخل بجزء منه، وقوله في رسم إن خرجت قبل هذا، في مسألة شجرة
~~التين. وإنما جاز بناء العرصة بجزء منها، ولم يجز نسج الغزل بجزء منه، ولا
~~دبغ الجلود بجزء منها من أجل أنه لا يعرف وجه خروج الثوب من النسج، ولا وجه
~~خروج الجلود من الدباغ والبناء إن لم يخرج على ما وصفاه، يقدر على إعادته
~~حتى يخرج على الصفة.
# والأصل في هذه المسألة أن كل ما يجوز من العمل اشتراطه على البائع في
~~الشيء المبيع، يجوز الاستئجار عليه بالجزء منه، وذلك جائز عند ابن القاسم
~~فيما يعرف وجه خروجه، وفيما لا يعرف وجه خروجه مما يمكن إعادته للعمل إن
~~خرج على غير الصفة. وسحنون لا يجيز ذلك على حال، فيأتي على مذهبه أن
~~الاستئجار على بناء العرصة بالجزء منها لا يجوز، وهو الذي يأتي على قول
~~مالك في أول سماع أشهب، في مسألة الذي يقول للرجل: اعمل لي بناء في هذا
~~التراب بيني وبينك، وقد تقدم القول عليها هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لم موضع دابة رجل ضالة فيقول اجعل لي فيها كذا وكذا وآتيك بها
# ومن كتاب العشور قال عيسى: سئل ابن القاسم عن الرجل يعلم موضع دابة رجل
~~ضالة، فيقول: اجعل لي فيها كذا وكذا وآتيك بها، ولم يخبره علمه بمكانها،
~~فجعل له جعلا فأخبره قال: لا ينبغي ذلك، وإنما ذلك في المجهول، ولا أراه
~~يثبت له هذا الجعل، ولا ينبغي له أن يكتمه موضعها، وأرى أن يعطى ms3306 قيمة عنائه
~~إلى ذلك الموضع إن جاء بها، ولا جعل له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن طلب الآبق مجهول، فلا يجوز الجعل فيه
~~إلا مع استوائهما في الجهل بموضعه، ومتى علم أحدهما موضعه، وجهل الآخر، كان
~~العالم منهما قد غر صاحبه، كالصبرة لا يجوز
# PageV08P470
# بيعها جزافا، إلا مع استوائهما في الجهل بكيلها. فإن علم أحدهما كيلها،
~~وجهل الآخر، كان العالم بكيلها قد غر الآخر، فيكون المغرور منهما الذي لم
~~يعلم بكيلها، بالخيار بين أن يرد أو يجيز. فإن فاتت كان فيها الأكثر من
~~القيمة أو الثمن، إن كان المبتاع هو الذي علم كيلها، والأقل من القيمة أو
~~الثمن إن كان البائع هو الذي علم كيلها وغر المبتاع بذلك.
# وكذلك مسألة الجعل في طلب الضالة والآبق، إن كان المجعول له علم بموضعها،
~~فغر الجاعل بذلك، فعلم قبل أن يخرج في طلبه، كان بالخيار بين أن يمضي الجعل
~~أو يرده، وإن لم يعلم بذلك حتى جاء بالعبد كان عليه الأقل من قيمة عنائه
~~إلى ذلك الموضع أو الجعل الذي جعل له، هذا معنى قوله، لا أنه يكون له قيمة
~~عنائه إلى ذلك الموضع، كان أقل من الجعل أو أكثر؛ إذ ليس بجعل فاسد فيرد
~~فيه إلى إجارة مثله بالغا ما بلغ، وإنما هو جعل غبن المجعول له الجاعل بما
~~كتمه من علمه بمعرفة موضع العبد. ولو كان الجاعل هو الذي علم بموضع العبد
~~أو الضالة، فكتم المجعول له ذلك، كان له الأكثر من قيمة عنائه في طلبه أو
~~الجعل الذي جعل له، وبالله التوفيق.
### | أبق منه غلام له فبلغه أنه ببلد فاستأجر رجلا بكراء معلوم إلى تلك البلدة في طلبه
# ومن كتاب النسمة
# وسئل ابن القاسم عن رجل أبق منه غلام له، فبلغه أنه ببلد، فاستأجر رجلا
~~بكراء معلوم إلى تلك البلدة في طلبه، فقال له: إن جئتني به أو بخبره فلك
~~تلك الإجارة، فلما خرج الأجير خالفه العبد إلى مولاه من قبل أن يبلغ الأجير
~~البلدة، فانصرف حيث ms3307 بلغه أن العبد رجع، ماذا له من الإجارة؟ قال ابن
~~القاسم: له الكراء التام ويرسله إن شاء في مثل ما قصر من الطريق.
# قال محمد بن رشد: قوله فاستأجر رجلا بكراء معلوم إلى تلك البلدة، يقضي
~~على قوله: إن جئتني به أو بخبره فلك تلك الإجارة، ويبين أن
# PageV08P471
# معناه، ولك الإجارة كاملة وجدته في البلد، أو لم تجد فيها إلا خبره، فهو
~~شرط جائز في الإجارة؛ لأنه هو الذي يوجبه الحكم فيها، وليس معناه أنه لا
~~شيء له من الإجارة إن لم يأته به أو بخبره، ولو اشترط ذلك بإفصاح أو حمل
~~الشرط عليه؛ لكانت الإجارة فاسدة.
# وأما قوله إذا انصرف الأجير من حيث بلغه أن العبد رجع؛ أن له الإجارة
~~كاملة، ويرسله المستأجر إن شاء فيما قصر من الطريق، فقد قيل: إنه ليس له أن
~~يرسله في مثل ما قصر فيه من الطريق إلا برضاه، وقد قيل: إن ذلك لا يجوز،
~~وإن رضي بذلك الأجير؛ لأنه فسخ دين بدين، وإنما له أن يبعثه في بقية الطريق
~~بعينه أو يعطيه إجارته كاملة، وقد مضى القول على هذا في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم.
# فإذا لم يجز له أن يبعثه في مثل ذلك الطريق على القول بأن ذلك لا يجوز،
~~أو لم يرض الأجير بذلك على القول بأن ذلك لا يلزمه إلا برضاه، فيكون له من
~~إجارته بقدر ما سار من الطريق إلى الموضع الذي رجع منه؛ إذ قد فات برجوعه
~~أن يسير له في بقية الطريق بعينه. ولو عثر على ذلك قبل أن يرجع من الطريق
~~لما كان للمستأجر على هذين القولين إلا أن يسيره في بقية الطريق بعينه، أو
~~يدفع إليه إجارته كاملة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الطبيب يشارط المريض يقول أعالجك فإن برئت فلي من الأجر كذا وكذا
# مسألة وسئل ابن القاسم، وابن وهب عن الطبيب يشارط المريض يقول: أعالجك،
~~فإن برئت فلي من الأجر كذا وكذا، وإن لم تبرأ غرمت لي ثمن الأدوية التي
~~أعالجك بها إذا ms3308 أخبره بالثمن قبل أن يعالجه. فقالا: الناس ينهون عن كل بيع،
~~وأجرة
# PageV08P472
# يكون فيه شرطان؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «نهى عن بيعتين
~~في بيعة» . وقد أجاز لنا مالك علاج الطبيب إذا شارطه على شيء معلوم، فإن صح
~~أعطاه ما سمى له، وإن لم يصح من علاجه لم يكن له شيء. قال ابن القاسم: لا
~~خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن ذلك لا يجوز من أجل أنه دخل تحت
~~«نهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن بيعتين في بيعة» ، والذي يدخله من
~~المكروه الجهل بالإجارة والغرر فيها؛ لأن الطبيب لا يدري ما يحصل له إن كان
~~الجعل الذي سمى له أو ثمن أدويته، فإن وقع ذلك فسخ متى ما عثر عليه، وكان
~~له ثمن أدويته التي عالجه بها، وقيمة عمله هو في علاجه، والله الموفق.
### | قال اسع لي في نكاح بنت فلان اشخص لي في ذلك ولك كذا وكذا
# ومن كتاب البراءة قال عيسى: قلت لابن القاسم: فإن قال: اسع لي في نكاح
~~بنت فلان، اشخص لي في ذلك، ولك كذا وكذا؟ قال: إذا سعى في ذلك، وكان حيث هو
~~في حاضرته، ولم يشخص فيها إلى بلد، فلا بأس به إن شاء الله، وذلك يلزمه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الجعل في ذلك جائز ولازم؛ لأنه
~~جعل في أمر مباح لا يلزم المجعول له فعله، وقد مضى بيان هذا المعنى في رسم
~~البز، من سماع ابن القاسم، ومضى في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من كتاب
~~جامع البيوع، ورسم الجواب من سماع عيسى، من كتاب النكاح القول على قوله:
~~ولني إنكاح وليتك، ولك كذا وكذا؛ أن الجعل في ذلك جائز ولازم؛ لأنه جعل في
~~أمر مباح، لا يلزم المجعول
# PageV08P473
# له فعله، أو ولني بيع دارك ولك كذا وكذا، وبينا المعنى في الفرق في ذلك
~~بين النكاح والبيع، فإن المعنى في ذلك خلاف المعنى في هذه، فلا ms3309 معنى لإعادة
~~ذلك.
# وأما شرطه في هذه المسألة أن يكون ذلك في حاضرته، ولا يشخص فيه إلى بلد
~~آخر، فلا وجه له؛ إذ لا منفعة للجاعل في شخوصه إلى بلد آخر إن لم يتم له
~~النكاح، وهو يشخص في ذلك رجاء أن يصح له الجعل بتمامه كما يشخص في طلب
~~الآبق من بلد إلى بلد رجاء أن يجده، فيجب له بتمامه كما يشخص في طلب الآبق
~~من بلد إلى بلد، رجاء أن يجده، فيجب له الجعل الذي جعل له فيه. وذلك بخلاف
~~الرجل يجاعل الرجل على أن يبيع له ثوبه ببلد آخر؛ لأنه إن لم يقدر على بيعه
~~بذلك البلد انتفع الجاعل بحمله سلعته إلى ذلك البلد. فهذه هي العلة في أن
~~ذلك لا يجوز حسبما مضى القول فيه في أول رسم من سماع ابن القاسم، وهي
~~معدومة في مسألة النكاح هذه، فوجب أن تجوز، وبالله التوفيق.
### | يحضرون بيع الميراث فيمن يزيد فيزيد الرجل في الثوب
# ومن كتاب القطعان وسئل ابن القاسم عن القوم يحضرون بيع الميراث فيمن يزيد
~~فيزيد الرجل في الثوب، فيقول المنادي بدينار ودرهم، فينادي عليه بذلك، ولا
~~يصفق ويطلب الزيادة، ثم يبدو للذي زاد. قال: البيع يلزمه. قيل له: فالرجلان
~~يزيدان في الثوب، فيقول: هذا بدينار، وهذا بدينار يقع عليهما بشيء واحد،
~~فيطلب الصائح الزيادة، فلا يزاد، فوجب لهما فيبدو لهما. قال: أرى البيع
~~لهما لازما وأراهما فيه شريكين، وقال عيسى: لا يعجبني هذا من قوله، وأراه
~~للأول، ولا أرى للصائح أن يقبل من أحد مثل الثمن الذي قد أعطاه
# PageV08P474
# غيره، وإنما يقبل الزيادة، ولها ينادي، فهو للأول حتى يزاد إلا أن يكونا
~~جميعا قد أعطياه دينارا معا، هما فيه شريكان.
# قال محمد بن رشد: البيع على المزايدة جائز خارج عما نهى عنه النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: من أن يسوم الرجل على سوم أخيه. والأصل في جوازه ما روي
~~«أن رجلا من الأنصار أتى إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فشكا إليه
~~الفاقة، ثم ms3310 عاد فقال لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -: لقد جئت من عند
~~أهل بيت ما أرى أن أرجع إليهم حتى يموت بعضهم. قال: انطلق هل تجد من شيء،
~~فانطلق فجاء بحلس وقدح، فقال: يا رسول الله، هذا الحلس كانوا يفترشون بعضه
~~ويلتفون ببعضه، وهذا القدح كانوا يشربون فيه، فقال: من يأخذهما مني بدرهم؟
~~فقال رجل: أنا؛ فقال: من يزيد على درهم؟ فقال رجل آخر: أنا آخذهما بدرهمين،
~~فقال: هما لك، فدعا بالرجل فقال: اشتر بدرهم طعاما لأهلك، وبدرهم فأسا، ثم
~~ايتني ففعل، ثم جاء فقال: انطلق إلى هذا الواعي، فلا تدعن فيه شوكا ولا
~~حطبا، ولا تأتي إلا بعد عشر، ففعل، ثم أتاه فقال: بورك فيما أمرتني به،
~~فقال: هذا خير لك من أن تأتي يوم القيامة في وجهك نكت من المسألة، أو خموش
~~من المسألة» ، الشك من بعض رواة الحديث.
# والحكم فيه أن كل من زاد في السلعة لزمته بما زاد فيها إن أراد صاحبها أن
~~يمضيها له بما أعطى فيها ما لم يسترد سلعته، فيبيع بعدها
# PageV08P475
# أخرى، أو يمسكها حتى ينقضي مجلس المناداة، وهو مخير في أن يمضيها لمن شاء
~~ممن أعطى فيها ثمنا، وإن كان غيره قد زاد عليه.
# هذا الذي أحفظ في هذا من قول الشيخ أبي جعفر بن رزق - رحمه الله -، وهو
~~صحيح في المعنى؛ لأن حق صاحب السلعة أن يقول للذي أراد أن يلزمها إياه، إن
~~أبى من التزامها، وقال له: بع سلعتك من الذي زاد علي فيها؛ لأنك إنما طلبت
~~الزيادة وقد وجدتها: أنا لا أحب معاملة الذي زاد في السلعة عليك، وليس طلبي
~~الزيادة فيها، وإن وجدتها إبراء مني لك فيها. فمعنى قول ابن القاسم: أرى
~~البيع لهما لازما، وأراهما شريكين فيها، إذا أسلم البائع السلعة لهما، ولم
~~يكن له اختيار في أن يلزمها أحدهما دون صاحبه. وكذلك قال أصبغ: إنها للأول،
~~معناه إذا قال: قد أمضيتها لمن هو منكما أحق بها.
# وقول ابن القاسم هو القياس؛ لأن الأول لا يستوجب السلعة ms3311 بما أعطى فيها
~~إلا أن يمضيها له صاحبها. وكذلك الثاني فلا مزية فيها لأحدهما على الآخر.
~~وقول أصبغ استحسان. والوجه فيما ذكره من أنه إنما طلب الزيادة لا ما قد
~~أعطى فيها، فالاختيار له ألا يقبل الزيادة. فإذا قبل من الثاني مثل ما
~~أعطاه الأول كانا في وجه القياس سواء. وقد مضى من معنى هذه المسألة في آخر
~~أول رسم من سماع أشهب، من كتاب العيوب، وبالله التوفيق.
### | حمل شيئا فصدم أو رمي فانكسر ما عليه
# ومن كتاب العتق وقال ابن القاسم في حمال حمل شيئا: إنه إن صدم أو رمي
~~فانكسر ما عليه، فالذي رماه أو صدمه ضامن لما عليه، وللأجير أجرته، ويسيره
~~فيما بقي.
# PageV08P476
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب أن من استأجر أجيرا على حمل
~~شيء بعينه، فتلف، أن الإجارة لا تنقض، وهو قول ابن القاسم، وروايته عن مالك
~~في المدونة، وإليه ذهب محمد بن المواز فقال: تعبير الحمل إنما هو صفة لما
~~يحمل. ومثله في رسم القبلة، من سماع ابن القاسم، من كتاب الرواحل والدواب،
~~وفي رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من هذا الكتاب، وفي أول رسم من سماع أصبغ
~~منه. وقد قيل: إن الإجارة تنتقض بتلفه، وهو قول أصبغ وروايته عن ابن القاسم
~~في رسم الكراء والأقضية من سماعه، من كتاب كراء الرواحل والدواب. وقد مضى
~~تحصيل القول في الاختلاف فيها، في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أستأجرك بدينار على أن تذهب إلى إفريقية تبيع دابتي هذه
# مسألة قلت: أرأيت إن قال: أستأجرك بدينار على أن تذهب إلى إفريقية تبيع
~~دابتي هذه، أو ثيابي، أو رقيقي، فقال: إن كان استأجره على أنها إن هلكت أو
~~ذهب الثوب انفسخ الكراء بينهما، فلا خير فيه، وإن كان إن تلف هذا كان عليه
~~أن يسيره في مثله، وإن هلكت الدابة أخلف له مكانها أخرى، وكان ذلك إلى أجل
~~معلوم، فلا بأس به.
# قال ابن القاسم في ms3312 الرجل يستأجر الأجير يعمل له سنة على دابة بعينها.
~~قال: لا خير فيه، إلا أن يكون إن نفقت الدابة أخلف
# PageV08P477
# له مكانها أخرى. قلت له: أرأيت الرجل يتكارى الدابة بعينها إلى المكان؟
~~قال: لا بأس بذلك. قلت: أرأيت إن هلكت الدابة؟ قال: يرجع على صاحبه بما بقي
~~من الطريق، فيأخذ حصته من ذلك من الكراء. وكذلك إن استأجر الخادم تخدمه
~~سنة، فتموت هو مثل الدابة. قلت: فما فرق بين هذا وبين الأول؟ قال: لأن هذا
~~إنما هلك الذي استأجر بعينه، والأول إنما هلك غير المستأجر، وغير المستأجر
~~يقول: إنما هلك ثوب لم أكركه، أو دابة لم أكركها؛ وهاهنا إنما هلكت الدابة
~~بعينها والغلام بعينه، فكل إجارة تكون إذا مات غير المستأجر أو المواجر
~~انفسخت، فلا خير فيها.
# قال محمد بن رشد: الاستئجار على الأعمال في الأشياء المعينات تنقسم على
~~أربعة أقسام:
# أحدها: أن يستأجره على عمل في شيء بعينه، لا غاية له إلا بضرب الأجل فيه،
~~وذلك مثل أن يستأجره على أن يرعى له غنما بأعيانها، أو يتجر له في مال
~~بعينه شهرا أو سنة، وما أشبه ذلك، فهذا اختلف في حد جواز الإجارة فيه،
~~فقيل: إنها لا تجوز إلا بشرط الخلف، وهو مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك
~~في المدونة وغيرها، وقيل: إنها تجوز بغير شرط الخلف، والحكم يوجب الخلف،
~~وهو قول سحنون، وابن حبيب، وأشهب في رسم البيوع والصرف، من سماع أصبغ. فهذا
~~حكم هذا الوجه، إلا في أربع مسائل؛ فإن الإجارة تنفسخ فيها بموت المستأجر
~~له؛ أحدها: موت الصبي المستأجر على رضاعه. والثانية: موت الصبي المستأجر
~~على تعليمه. والثالث: موت الدابة المستأجر على رياضتها. والرابعة: من
~~استأجر رجلا على أن ينزي له أكواما معروفة على رمكته، فتعق الرمكة قبل تمام
~~الأكوام؛ فإن الإجارة
# PageV08P478
# تنفسخ فيما بقي منها، ولا يقال للمستأجر: جئني بمثل الرمكة؛ لما بقي من
~~الأكوام.
# والثاني: أن يستأجره على عمل شيء بعينه لا غاية له إلا بتسمية الموضع،
~~وهو الاستئجار على حمل شيء بعينه، فهذا ms3313 الاختلاف في جواز الإجارة فيه، وإن
~~لم يشترط الخلف، واختلف إن تلف على ثلاثة أقوال قد مضى تحصيلها في رسم طلق،
~~من سماع ابن القاسم، المشهور منها: أن الحكم يوجب الخلف، ولا تنتقض الإجارة
~~حسبما ذكرناه في المسألة التي قبل هذه.
# والثالث: أن يستأجره على عمل شيء بعينه له غاية مجهولة، فلا بد فيه من
~~ضرب الأجل. وذلك مثل أن يستأجره على أن يبيع له هذا العبد، أو هذا الثوب،
~~أو هذه الأثواب في هذا الشهر في ذلك البلد، أو بلد آخر بثمن سماه أو بما
~~رآه، فهذا قال فيه في هذه الرواية: إنه إن استأجره على أنه إن تلف العبد أو
~~الثوب انفسخت الإجارة لم يجز، وإن استأجره على أنه إن تلف العبد أو الثوب
~~كان عليه الخلف جاز.
# وسكت عن حكم الإجارة إن وقعت مبهمة، والظاهر من مذهبه في المدونة جواز
~~الإجارة ووجوب الخلف، والذي يأتي فيها على قياس قوله في الاستئجار على رعي
~~غنم بأعيانها أن الإجارة لا تجوز إلا بشرط الخلف، فإن باع العبد أو الثوب
~~قبل تمام الأجل انفسخت الإجارة فيما بقي من الشهر، وكان له من إجارته بحساب
~~ما مضى منه. هذا قوله في المدونة، والنقد في هذه الإجارة بشرط لا يجوز،
~~والذي يأتي على مذهب سحنون في هذه المسألة أن الإجارة لا تنفسخ فيما بقي من
~~المدة، ويستعمله بقية الشهر فيما يشبه ذلك من العمل، فإن اشترط أن تنفسخ
~~الإجارة فيما بقي من الشهر إن باع قبل تمامه لم يجز عنده، وإن لم ينقد على
~~ما قاله في الرجل يكتري الدابة في حاجة إلى بلد، ويشترط إن وجد حاجته في
~~الطريق رجع، وكان عليه بحساب ما مضى من
# PageV08P479
# الكراء.
# ولو استأجره على أن يبيع له الدابة أو الثوب بذلك البلد أو ببلد آخر على
~~أن له أجرته باع أو لم يبع لجاز، وإن لم يسم للتسويق والبيع أجلا؛ لأن قدر
~~ذلك معروف، قاله أشهب في آخر أول رسم من سماع أصبغ، وقد مضى ms3314 هذا المعنى في
~~أول رسم من سماع ابن القاسم، وهو نحو ما يأتي في سماع محمد بن خالد.
# والرابع: أن يستأجره على عمل شيء بعينه له غاية معلومة، فلا يجوز ضرب
~~الأجل فيه؛ لأنه مدتان في مدة، ويضارع ما نهي عنه من بيعتين في بيعة إلا
~~على وجه ما قد مضى بيانه في أول سماع ابن القاسم. وذلك مثل أن يستأجره على
~~خياطة ثوب بعينه، أو على طحن قمح بعينه، أو على حصاد زرع بعينه وما أشبه
~~ذلك.
# فهذا الاختلاف في جواز الإجارة فيه دون شرط الخلف، وإن تلف قبل العمل أو
~~بعد أن مضى بعضه، فالمشهور في المذهب أن الإجارة تنفسخ فيه، أو فيما بقي
~~منه، وهو قول مالك في رسم المحرم، من سماع ابن القاسم، وفي رسم الدور
~~والمزارع من سماع يحيى في مسألة الزرع أن الإجارة لا تنفسخ ويستعمله في
~~مثله، وهو شذوذ. والنقد في هذه الإجارة جائز؛ لأن التلف نادر فلا يعتبر به،
~~وأما من استأجر عبدا بعينه، أو تكارى دابة بعينها، أو ثوبا بعينه، وما أشبه
~~ذلك، فلا اختلاف في أن الإجارة تنفسخ بالموت والتلف، والنقد فيها جائز،
~~فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال جذ نخلي هذه ومتى شئت أن تخرج فاخرج ولك نصف ما عملت
# مسألة قلت: أرأيت إن قال: جذ نخلي هذه يوما أو يومين، ومتى شئت أن تخرج
~~فاخرج ولك نصف ما عملت. قال: لا خير فيه. قلت: لم؟ قال: لأنهما سميا يوما،
~~ثم جعل له الخروج متى شاء، فكان الأجر قد وقع على اليوم بعينه، فإذا وقع
~~على اليوم بعينه لم يحل إلا بشيء ثابت لا يزول. ألا ترى أنه لو قال: تقاض
~~لي مالي الذي لي على فلان إلى شهر ولك نصفه، فما تقاضيت منه
# PageV08P480
# فبحسابه لم يصلح. أرأيت أنه لم يتقاضه إلى رأس الشهر، وهو متى شاء أن
~~يخرج خرج، أليس يبطل عمله ويذهب عناؤه، ولعله أن يكون قد أشفى عليه، فإذا
~~ضرب له أجلا ms3315 فلا خير فيه، وإن لم يضرب له أجلا فإنما هو جعل، وليس بأجر،
~~فمن قبل ذلك جاز؛ لأنه ليس لرب المال أن يمنع العامل العمل فيه، وللعامل أن
~~يخرج متى شاء، والمستأجر ليس للذي استؤجر أن يخرج، وليس له إن انقضى الشهر
~~أن يعمل فيه، فيكون العمل قد ذهب باطلا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز أن يقول الرجل للرجل: جذ نخلي هذه يوما أو
~~يومين، ومتى شئت أن تخرج خرجت، ولك نصف ما علمت؛ لأن قوله: جذ نخلي هذه
~~يوما أو يومين، ولك نصف ما جذذت إجارة فاسدة؛ لأنه استأجره يوما أو يومين
~~بنصف ما يجذ في ذلك، وهو مجهول. ألا ترى أنه لو أراد أن يبيع ما يجذ يوما
~~أو يومين لم يجز لأنه مجهول، وما لا يجوز بيعه لا يجوز الاستئجار به.
# فإذا كانت الإجارة على هذا فاسدة، فلا يصلحها اشتراط الخروج متى شاء بنصف
~~ما جذ؛ لأن ذلك خيار اشترطه لنفسه في الإجارة الفاسدة، والعقد الفاسد لا
~~يصلحه اشتراط الخيار فيه، وهذا التعليل بين من قوله؛ لأنهما سميا يوما، ثم
~~جعل له الخروج متى شاء، فكأن الأجر وقع على اليوم بعينه إلى آخر قوله، ولو
~~قال له: إن جذذت في هذا اليوم، أو في هذين اليومين من نخلي هذه شيئا، فما
~~جذذت منها فلك نصفه؛ لكان ذلك جائزا، والفرق بينهما أن هذا جعل له حكم
~~الجعل، والأول إجارة له حكم الإجارة.
# فإن قال قائل: إن هذه الإجارة إذا اشترط فيها الخيار على هذا الوجه عادت
~~جعلا؛ لأنه في الوجهين جميعا لا يلزمه العمل، وإن عمل فله نصف ما عمل.
# قيل له: إن استويا في هذا فيفترقان في وجه آخر، وهو أن الإجارة لا تنفسخ
~~بتلف الشيء المستأجر عليه إلا على اختلاف، والجعل ينفسخ بتلف
# PageV08P481
# الشيء المجعول فيه باتفاق، فوجب ألا تعود الإجارة بشرط الخيار فيها جعلا،
~~وأن تبقى إجارة على حالها. وإذا بقيت إجارة، وكانت فاسدة، فلا يصلحها
~~الخيار. وقد كان من أدركنا من الشيوخ، ms3316 ومن لم ندرك منهم فيما بلغنا عنهم،
~~يحملون هذه المسألة على أن قول ابن القاسم فيها خلاف قوله في المدونة في
~~الذي يقول للرجل: بع لي هذا الثوب اليوم، ولك درهم: إن ذلك جائز إذا اشترط
~~أن يترك متى شاء، وليس ذلك بصحيح من قولهم؛ لأن استئجار الرجل الرجل يوما
~~بدرهم على أن يبيع له فيه ثوبا جائز؛ لأن الأجر فيه معلوم، فإذا جازت
~~الإجارة في ذلك جاز اشتراط الخيار فيها، بأن يترك متى شاء، ويكون له من
~~الدراهم بحساب ما مضى من اليوم، إذا لم ينقد، وقد نص على جواز هذا في أول
~~كتاب الجعل والإجارة من المدونة.
# وأما المسألة التي نظرها بهذه، وهي أن يقول له: تقاض لي مالي الذي لي على
~~فلان إلى شهر ولك نصفه، فما تقاضيت فبحسابه، فلا يجوز فيها مع تسمية الأجل
~~إجارة ولا جعل، أو قال: إن قبضت لي في هذا الشهر شيئا من ديني الذي لي على
~~فلان، فلك نصفه لم يجز؛ لأنه قد يتقاضاه ويشفي عليه، فينقضي الأجل قبل أن
~~يقبض، فيذهب عناؤه باطلا، فيجوز أن يستأجر الرجل الرجل على حصاد زرعه
~~بنصفه، وأن يشترط أن يتركه متى شاء، ويكون له نصف ما حصد، ولا يجوز أن
~~يستأجره على حصاد يوم بنصف ما يحصد فيه، وإن اشترط أن يترك متى شاء، ويكون
~~له نصف ما حصد.
# ولا يجوز له أن يجاعله على حصاد زرعه بنصفه إلا أن يشترط أن يكون له إن
~~ترك نصف ما حصد، وكذلك لا يجوز أن يجاعله على حصاد يوم بنصف ما يحصد فيه،
~~إلا أن يشترط أن يكون له إن ترك نصف ما حصد، والمواجرة والمجاعلة على بيع
~~الثوب بدرهم خلاف ذلك، لا يجوز أن يواجره على بيع الثوب بدرهم إلا أن يضرب
~~لذلك أجلا، والمجاعلة عكس ذلك، لا يجوز أن يجاعله بدرهم على بيع الثوب إذا
~~لم يضرب لذلك أجلا، فحمل ابن القاسم قول الرجل: بع لي هذا الثوب، ولك درهم
~~على الجعل، فأجازه إذا ms3317 لم يضرب أجلا، ولم يجزه إذا ضرب أجلا إلا أن
# PageV08P482
# يشترط متى شاء أن يتركه تركه، يريد ويكون له من الدرهم بحساب ما مضى من
~~الأجل؛ لأنه إذا اشترط ذلك، فقد أفصحا بأنها إجارة صحيحة بخيار فجازت. وقد
~~أجاز ذلك، وإن لم يشترط متى شاء أن يتركه تركه. وقال سحنون في المدونة: إنه
~~جل قوله الذي يعتمد عليه. فالوجه في ذلك أنه حمل قوله: بع لي هذا الثوب
~~اليوم، ولك درهم على الإجارة. وقد قيل في تأويل ذلك غير ما قول قد ذكرته في
~~غير هذا الكتاب.
# وقوله: إنه ليس لرب المال أن يمنع العامل العمل فيه، يقتضي ظاهره أن
~~الجعل لازم للجاعل بالعقد، وإن لم يشرع المجعول له في العمل، وهو أحد قولي
~~ابن حبيب في الواضحة، خلاف قول سحنون في سماعه، ورواية علي بن زياد، عن
~~مالك فيه، ورواية أشهب عنه في سماعه، من تضمين الصناع من أن الجعل لا يلزم
~~الجاعل حتى يشرع المجعول له في العمل.
# وجه القول الأول أن الجاعل لما كان ما أخرج معلوما، ولم يجز أن يكون
~~مجهولا لزمه، وأن المجعول له لما كان ما أخرج يجوز أن يكون مجهولا لم
~~يلزمه، ألا ترى أن الإجارة لما كانت معلوما في معلوم لزمتهما جميعا، ولم
~~يكن لواحد منهما الرجوع، ووجه القول الثاني: أن المجعول له لما كان لا
~~يلزمه الجعل، وجب ألا يلزم الجاعل إلا أن يشرع المجعول له في العمل،
~~فيلزمه؛ لئلا يبطل عليه ما مضى من عمله، وهذا القول أظهر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له العبد الخياط أو النجار فيستأجره الرجل في غير عمله
# مسألة ولقد سئل مالك عن الرجل يكون له العبد الخياط أو النجار، فيستأجره
~~الرجل في غير عمله، إما يستحمله شيئا، أو ينتقل لبناء أو غير ذلك من
~~الأعمال، فيصاب فيه العبد، هل على من استأجره
# PageV08P483
# ضمان؟ قال: لا ضمان على من استأجره. وذلك أن الرجل قد يرسل عبده يعمل في
~~البنيان، ويضرب عليه الخراج، فلا يجد العبد العمل، ms3318 فيستأجره رجل في غير
~~عمله، فلا أرى عليه ضمانا إن أصابه شيء في ذلك، إلا أن يستعمله في عمل مخوف
~~فيه غرر ومخاطرة، فلا يفعل ذلك إلا بإذن سيده. قال ابن القاسم: أو يبعثه
~~سفرا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا: إنه لا ضمان على من استأجر العبد
~~بغير إذن سيده في غير عمله، فعطب فيه، إلا أن يكون العمل الذي استعمله فيه
~~مخوفا فيه غرر ومخاطرة، مثل قول ربيعة في المدونة، ومالك في رواية ابن وهب
~~عنهما، خلاف قوله فيها وروايته عن مالك في أنه ضامن، إذا كان العمل يعطب في
~~مثله، وإن لم يكن مخوفا ولا غررا.
# وقوله في هذه الرواية على ما ذهب إليه ربيعة ومالك في رواية ابن وهب
~~عنهما، أنه لا ضمان عليه، وإن كان العمل يعطب في مثله، ما لم يكن مخوفا
~~وغررا هو الصحيح في النظر؛ لأنه لم يتعد على سيد العبد في استئجاره عبده
~~فيما زعم العبد أنه أذن له فيه، وإنما المتعدي عليه في ذلك عبده. فهو كمن
~~استأجر عبدا من غاصب، وهو لا يعلم، فتلف فيما استأجره فيه. وإنما يضمن إذا
~~استعمله عملا مخوفا فيه غرر؛ لأنه كأنه قصد إلى إتلافه، وذلك إذا كان العبد
~~لا يعمل في مثل ذلك العمل، وأما إن كان يعمل مثل ذلك العمل، فلا ضمان عليه
~~فيه؛ حكى ابن حبيب عن ربيعة أنه سمع رجلا، قال لسعيد بن المسيب: استأجر
~~معاوية بن عبد الله بن جعفر غلاما، فأنزله في بئر له، فأسر الغلام فيها
~~فمات، فخاصمه سيد الغلام إلى عمر بن عبد العزيز، فقال له سعيد: فماذا قضى
~~به عمر؟ قال: أغرمه إياه. قال سعيد: فهل كان يعمل مثل ذلك العمل؟ قال: لا
~~لم يكن يعمله. قال سعيد: فقد أصاب عمر. وقد كان يشبه ألا يضمن، وإن كان لا
~~يعمل مثل ذلك إذا لم يعلم ذلك من حاله، وقال له العبد: إني أعمل مثل هذا
~~العمل، وسيدي أذن لي في إيجار نفسي فيه ms3319 فصدقه؛ لأن له في ذلك شبهة.
# ووجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أنه ضامن له إذا
# PageV08P484
# عطب فيما يعطب في مثله من الأعمال، وإن لم يكن عملا مخوفا هو أنه أخطأ
~~على سيده في استعماله فيما لم يأذن فيه من الأعمال، وأموال الناس تضمن
~~بالعمد والخطأ، وفارق ذلك من استأجر عبدا من غاصب أو اشتراه منه فتلف في
~~عمله، أن السيد ليس له على من يرجع إذا أجر العبد نفسه؛ إذ لا يضمن العبد
~~لسيده، وله في الغصب على من يرجع على الغاصب، وكان يلزم على قياس هذا أن
~~يضمن، ولو كان العمل لا يعطب في مثله؛ لأنه وضع عليه يده خطأ في موضع ليس
~~فيه من يضمن لسيده، فوجب أن يضمن؛ لأن من تعدى أو أخطأ يضمن بمجرد النقل
~~دون الاستعمال، إلا أن يقال: إن هذا القدر من النقل، يمكن أن يتصرف فيه
~~العبد لو لم يواجر، فصار المستأجر له كأنه ما نقله من موضع إلى موضع، وإنما
~~استعمله في موضعه، فوجب ألا يضمن إلا أن يكون عملا يعطب في مثله، وسواء على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة استأجره أو استعمله، لا يضمن
~~إلا أن يكون العمل يعطب في مثله خلاف قول ربيعة فيها: إنه يضمن إذا استعانه
~~في أمر تنبغي فيه الإجارة، وإن كان قد أذن له في الإجارة، وهو أظهر؛ لأنه
~~وإن كان قد أذن له في الإجارة، فلم يؤذن له في هبة منافعه، وقد اختلف فيمن
~~استأجر عبدا، وهو يظنه حرا، ودفع إليه إجارته فاستحقه سيده، وقد أتلف
~~الإجارة، فحكى عبد الحق عن بعض شيوخه القرويين أنه لا رجوع له بالإجارة على
~~المستأجر، إذا كان العبد ظاهر الحرية؛ لأنه لم يتعد في الدفع إليه، وقال
~~ذلك غيره إذا طالت إقامة العبد بالبلد، واستفاضت حريته، قال: وإن لم تطل
~~إقامته، فليغرم المستأجر الأجرة ثانية، وخالف ذلك غيره، وقال: إنه يغرم
~~الأجرة ثانية على كل حال؛ لأن العبد بائع لسلعة مولاه وهي ms3320 خدمته، وهو غير
~~ما دون له بذلك، فلا يبرأ من دفع إليه؛ لأنه دفع لغير مستحق.
# قال محمد بن رشد: يريد إذا كانت الأجرة مساوية لقيمة العمل.
# PageV08P485
# وأما إن كانت أقل أو أكثر، فليأخذ منه القيمة. قال عبد الحق: وهو عندي
~~أقيس، والأول أشبه بمذهبه في المدونة، قياسا على من مات فأنفذت وصاياه،
~~وبيعت تركته، ثم استحقت رقبته، وقد كان معروفا بالحرية أو غير معروف.
# قال محمد بن رشد: وهو كما قال عبد الحق: القياس أن يغرم المستأجر الأجرة
~~ثانية لسيد العبد؛ لأن منافع العبد الذي بذل له العوض فيها قد استهلكها،
~~وانتفع بها، فوجب أن يغرم قيمتها لسيده قياسا على قولهم فيمن اشترى طعاما
~~فأكله، أو ثوبا فاستهلكه، ثم استحق أن سيده مخير بين أن يضمن المبتاع قيمة
~~ذلك لاستهلاكه إياه، وبين أن يجيز البيع، فيأخذ الثمن من البائع. وقد قال
~~في كتاب الغصب من المدونة فيمن استأجر ثوبا فاستعمله، ثم استحق أن للمستحق
~~أن يضمنه ما نقصه استعماله وله، على قياس ما ذكرناه، أن يأخذ منه قيمة
~~الاستعمال، وبالله التوفيق.
### | انقطع إلى رجل فأقام معه مدة يقوم في حوائجه ثم مات فطلب المنقطع أجرا
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته وكتب إليه صاحب الشرطة، يسأله عن رجل
~~انقطع إلى رجل، فأقام معه ثلاثة أشهر يقوم في حوائجه، ثم مات المنقطع إليه
~~وقام المنقطع يطلب أجر ما أقام معه، وله بينة على عدد الشهور، فكتب إليه إن
~~كان يرى أن مثله إنما ينقطع إليه، رجاء أن يثيبه في قيامه ونظره، فأحلفه ما
~~أتى به بشيء، ثم أعطه أجرة مثله في أمانته وقيامه وجرأته، فإن الناس قد
~~يكونون في الأمانة سواء، وبعضهم أجرأ من بعض، وأكفأ وأحسن نظرا، فأعطه بعد
~~أن يحلف أجر مثله في حاله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن له أن يرجع عليه بإجارة مثله
~~بعد يمينه أنه ما أتى به على شيء من تصرفه له، يريد ويزيد في يمينه ما كان
~~قيامه ms3321 معه، وتصرفه له احتسابا، إلا ليرجع عليه بحقه إن لم
# PageV08P486
# يثبه على ذلك، يبين هذا قوله في أول مسألة من سماع يحيى بعد هذا، ونحو
~~هذا في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من كتاب الرهون، وبالله التوفيق.
### | الوصيفة تكون للرجل وأبوها حر فيتركها السيد عند أبيها حتى تكبر ثم يريد أخذها
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: وسألته عن
~~الوصيفة تكون للرجل وأبوها حر فيتركها السيد عند أبيها حتى تكبر، ثم يريد
~~أخذها فيطلب أبوها السيد بما أنفق عليها، أيكون ذلك له؟ قال: أرى أن يحلف
~~بالله ما كان إنفاقه عليها احتسابا، ولا أراد وضع ذلك عن السيد، ثم يعدى به
~~عليه. قلت: فإذا كان له أن يأخذ السيد بما أنفق عليها، أيكون للسيد أن يأخذ
~~الأب بأجرة مثلها؟ قال: لا أرى ذلك على الأب.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن يحلف بالله ما كان إنفاقه عليها احتسابا،
~~ولا أراد وضع ذلك عن السيد، يبين اليمين في مسألة رسم جاع قبل هذا. وقوله:
~~إنه لا أجرة لسيدها على أبيها، معناه إذا لم يستعملها لنفسه في مثل الغزل
~~والصناعة، وإنما كان ينتفع بها في تصرفها له في حوائجه في البيت الذي لو لم
~~تتصرف له فيها، لم يحتج إلى الاستئجار عليها، وهو استحسان.
# والقياس أنه إذا رجع على سيدها بالنفقة رجع سيدها عليه بقيمة انتفاعه
~~بها؛ لأن من حقه أن يقول: إنما تركتها له ينتفع بها ليكفيني مئونة نفقتها
~~كالمخدمة التي تكون نفقتها على المخدم، فإذا قال: ذلك حلف على هذا، ورجع
~~عليه بقيمة انتفاعه بها، وأما إذا استعملها لنفسه في مثل الغزل والصناعة،
~~فلا إشكال في أن له الرجوع عليه بالأجرة في ذلك، يبين ذلك ما وقع في سماع
~~زونان، من كتاب الرهون، وبالله التوفيق.
# PageV08P487
### | يستأجره في حصاد الزرع فيقول له احصد هذا الزرع كله على أن لك نصفه
# ومن كتاب أوله يشتري البذور والمزارع
# وقال ابن القاسم في الرجل يستأجر ms3322 أجيرا في حصاد الزرع فيقول له: احصد هذا
~~الزرع كله على أن لك نصفه، فيحصده أو بعضه، ثم تصيبه نار فتحرقه، أو بعض ما
~~يتلفه: إن ضمانه منهما جميعا. وعلى الأجير إن كان لم يحصده كله أن يستعمله
~~رب الزرع في حصاد مثل ما كان بقي منه؛ لأن الإجارة قد كانت ثبتت عليه في
~~حصاد نصف الزرع بنصفه.
# قال: وإن قال له: احصد منه ما شئت، فما حصدت فلك نصفه، فيحصد بعضه، ثم
~~هلك الزرع، فضمان ما حصد منهما، وضمان ما بقي من صاحبه، ولا يتبع واحد
~~منهما صاحبه بشيء؛ لأنه لم تجب عليه إجارة في شيء بعينه، وإنما كان له أن
~~يحصد ما شاء، ويترك ما شاء.
# قال: وإن قال له: احصده كله، وادرسه كله، وصفه كله، ولك نصفه، فيحصده أو
~~بعضه، ثم هلك الزرع، فضمانه كله من صاحبه، وللأجير أجرة مثله فيما عمل؛ لأن
~~الإجارة كانت فاسدة. ولا يصلح لرجل أن يستأجر أجيرا في شيء من الأعمال بنصف
~~ما يخرج من زرعه بعد أن يصفيه؛ لأن ذلك بيع لا يحل.
# قال محمد بن رشد: أما إجازته الاستئجار على حصاد الزرع بعد يبسه بنصفه أو
~~بجزء منه معلوم، فمثله في المدونة ولا اختلاف فيه. وقوله: إن مصيبته منهما
~~جميعا إن تلف بنار أو غيره مما يتلف به الفدان
# PageV08P488
# بعد أن يحصد بعضه، يريد أو قبل أن يحصد شيء منه صحيح؛ لأن نصفه يجب
~~للأجير بعقد الإجارة، ويحصلان فيه شريكين.
# وأما قوله: وعلى الأجير إن كان لم يحصده كله أن يستعمله رب الزرع في حصاد
~~مثل ما كان بقي منه؛ لأن الإجارة قد كانت ثبتت عليه في حصاد نصفه بنصفه،
~~فهو خلاف المشهور في المذهب، من أن الإجارة تفسخ بتلف الشيء المستأجر على
~~عمله بعينه حسبما مضى في رسم المحرم، من سماع ابن القاسم، ورسم العتق من
~~سماع عيسى. والواجب في هذه المسألة على المشهور في المذهب من أن الإجارة
~~تنفسخ بتلف الشيء المستأجر عليه بعينه إذا تلف الزرع أن ms3323 يكون على الأجير
~~قيمة نصفه، أو قيمة نصف ما بقي منه إن كان تلفه بعد حصاد بعضه؛ لأنه يدخل
~~في ضمانه بعقد الإجارة، فإذا تلف جميعه وجب أن يرد قيمة نصفه كما لو اشترى
~~نصفه بعرض فتلف جميعه بعد الشراء، ثم استحق العرض.
# وأما قوله: إنه إن استأجره على حصاده ودرسه وتصفية نصفه، فهي إجارة
~~فاسدة، فهو مثل قوله في المدونة، خلاف ما مضى في أول رسم من سماع أشهب. وقد
~~مضى القول على ذلك هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته.
# وإذا كانت الإجارة فاسدة، فالضمان من البائع ما لم يحصد؛ لأن الفساد فيه
~~لا في الثمن، ولو كان الفساد في الثمن لدخل بالعقد في ضمان المبتاع، على ما
~~مضى في آخر سماع سحنون، من كتاب جامع البيوع. هذا هو المشهور في المذهب.
# وقد قيل: إن البيع الفاسد ضمانه من البائع، وإن قبضه المبتاع، وهو قول
~~ابن القاسم في سماع أبي زيد، من جامع البيوع، فقوله في هذه الرواية: إن
~~الزرع إذا هلك بعد أن يحصده أو يحصد بعضه، فضمانه كله من صاحبه، وللأجير
~~أجرته فيما عمل؛ لأن الإجارة كانت فاسدة، إنما يأتي على رواية أبي زيد هذه
~~الشاذة في المذهب. والذي يأتي في هذه المسألة على المشهور فيه من دخول
~~المبيع في البيع الفاسد، في ضمان
# PageV08P489
# المشتري بالقبض، أن يكون على الأجير نصف قيمة ما هلك من الزرع بعد حصاده،
~~ويكون له نصف أجرة مثله في حصاده، وإن كان أخذ منه شيئا كان عليه نصف
~~مكيلته، أو نصف قيمته إن لم تعرف مكيلته، وكذلك وقع لابن القاسم في
~~الدمياطية، وبالله التوفيق.
### | يقول للرجل: قم لي بطلب شفعتي ولك إن استحققتها نصف سهمي
# ومن كتاب أوله أول عبد أبتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يقول للرجل:
~~قم لي بطلب شفعتي ولك إن استحققتها نصف سهمي، ونصف ما تأخذ لي بالشفعة في
~~قيامك لي. قال: لا يصلح الجعل في الخصومة، وذلك أنه لا يعرف للفراغ منها
~~قدر، فأنا أحب لمن استأجر ms3324 رجلا يطلب حقا له بالخصومة أن يقطع لذلك أجرة
~~وزمانا ينتهي إليه قيامه بطلب ذلك الحق، وإلا لم يصلح ما يتجاعلان عليه.
# قال: وأما الذي سألت عنه في صاحب الشفعة فهو مكروه؛ لأن الجعل في الخصومة
~~إن كان حلالا لم يجز له أن يجعل جعله ما لا يملك بعد، والجعل من باب
~~الإجارة، والإجارة بيع، ولا يجوز لأحد أن يبيع ما لا يملك، وما ليس في يديه
~~ألا ترى أن طالب الشفعة وإن كانت ثابتة فهو لا يبيعها قبل أن يحكم له بها؛
~~لأن ضمانها من الذي هي في يديه، فمن استأجر بها رجلا فهو كمن باعها؛ لأنه
~~قد باعها لأجير بعمله وقيامه بالذي تعاملا به غير جائز من غير وجه واحد.
# قال محمد بن رشد: أما الجعل في الخصومة على إن أفلح فله
# PageV08P490
# جعل مثله، وإن لم يفلح فلا شيء له، فإن اختلاف قول مالك في جواز ذلك،
~~واقع في آخر كتاب الجعل والإجارة من المدونة، وقد اختلف في ذلك أيضا قول
~~ابن القاسم: روى يحيى عنه في أول رسم من سماع يحيى، من كتاب البضائع
~~والوكالات إجازة ذلك، خلاف قوله في هذه الرواية، وفي سماع يحيى من كتاب
~~الصدقات والهبات.
# والأظهر إجازة ذلك؛ لأن الجعل على المجهول جائز، وإنما كرها ذلك في أحد
~~قوليهما إذا كثر الجهل فيه استحسانا، وأما إذا قل وكان الشيء الذي يخاصم
~~فيه شيئا معروف القدر، خفيف الخطب، وجه الشخوص فيه لا يكاد يختلف فهو جائز،
~~كذلك قال ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب الصدقات والهبات.
# وقوله: فأنا أحب لمن استأجر رجلا على طلب حق له بالخصومة أن يقطع لذلك
~~أجرة وزمانا ينتهي إليه قيامه بذلك الحق، صحيح على ما قال، لا بد في
~~الإجارة على ذلك من ضرب الأجل، كالذي يستأجر الرجل على بيع الثوب، لا بد
~~فيه من ضرب الأجل، فإذا بلغه استوجب أجرته ظفر أو لم يظفر، قاله مالك في
~~كتاب ابن المواز، وهو صحيح على معنى ما في المدونة. ms3325 قال ابن القاسم: ثم ليس
~~له تركه حتى يستخرجه. وقال أصبغ: يجوز وإن لم يضرب أجلا إذا كان لذلك وقت
~~قد عرفه الناس، كالإجارة على بيع السلعة، والأجل على كل حال أحسن.
# وأما قوله: ولو كان الجعل في الخصومة حلالا لم يجز له أن يجعل جعله ما لا
~~يملك ففيه نظر؛ لأنه إنما لم يجز للرجل أن يبيع ما لا يملك أو يستأجر به؛
~~لأنه إذا فعل ذلك فقد باعه أو استأجر به على أن يتخلصه للمبتاع أو للأجير
~~من ربه، وذلك غرر بين؛ إذ لا يدري بما يتخلصه به، ولعله لا يقدر على أن
~~يتخلصه، فيرد إلى المبتاع ماله إن كان قد نقده، فيكون مرة بيعا ومرة سلفا؛
~~والجعل لا ينقد فيه، ولا يستحق إلا بتمام العمل.
# PageV08P491
# وإذا تم العمل في هذه المسألة تقرر الملك في الجعل للجاعل، ووجب للمجعول
~~له. فلما كان لا يجب الجعل على الجاعل إلا بعد تقرر الملك له فيه، وجب أن
~~يجوز لعدم التخليص الذي هو العلة في أنه لا يجوز للرجل بيع ما لا يملك،
~~ولقد أجاز في رسم المكاتب، من سماع يحيى، من كتاب جامع البيوع أن يبيع ما
~~لم يملك بعد إذا كان قد أعطى صاحبه فيه ثمنا وقارب أن يشتريه منه، فكيف
~~بهذا؟! وبالله التوفيق.
### | يستأجر الرجل شهرا يحرث له فينكسر المحراث أو يموت الزوج
# من سماع سحنون بن سعيد من عبد الرحمن بن القاسم قال ابن القاسم في الرجل
~~يستأجر الرجل شهرا يحرث له، فينكسر المحراث، أو يموت الزوج، أو يمطر فيحتبس
~~اليوم وما أشبهه. قال: أما كسر المحراث وموت الزوج فإن الكراء فيه لازم؛
~~لأن حبسه جاء من قبل المحراث، ورب الزوج. وأما المطر فهو منع من الله، وهو
~~بمنزلة المرض، فليس للأجير في ذلك إجارة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن المستأجر كان يقدر أن يعد زوجا
~~غيرها، أو محراثا غيره، فإذا لم يفعل وجب للأجير أجره كاملا؛ لأن الحبس جاء
~~من قبله، ms3326 بخلاف المطر الذي هو من الله لا صنع لأحد فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل لرجل جعلا في اقتضاء دين له في القرية التي هو فيها
# مسألة قال سحنون: قال علي بن زياد، سئل مالك عن رجل
# PageV08P492
# جعل لرجل جعلا في اقتضاء دين له في القرية التي هو فيها، ثم قدم صاحب
~~الدين، فأراد أن ينزع عما جعل له، ويجعل لغيره، فقال مالك: لا أرى ذلك له
~~إذا أخذ المجعول له في التقاضي والعمل.
# قال سحنون: كل من جعل لرجل جعلا، فشرع المجعول له في ذلك الشيء، فليس
~~للجاعل أن يخرجه على حال، وللمجعول له أن يخرج متى شاء، ولا يلزمه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه ليس له أن ينزع بعد أن شرع المجعول له في
~~التقاضي والعمل؛ لأنه يبطل بذلك ما مضى من عمله، وإنما الخلاف هل له أن
~~ينزع قبل أن يشرع المجعول له في العمل، أو ليس ذلك له، ويلزمه الجعل
~~بالعقد؟ وقد مضى القول على ذلك في رسم العتق من سماع عيسى. وأما المجعول له
~~فلا يلزمه التمادي على العمل، وإن شرع فيه؛ إذ لا ضرر على الجاعل في تركه
~~العمل بعد شروعه فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل فرسا على أن يعلفه سنة بستة دنانير
# مسألة وقال سحنون: سئل ابن القاسم عن رجل دفع إلى رجل فرسا على أن يعلفه
~~سنة بستة دنانير، هل يجوز له؟ قال: نعم، لا بأس بذلك في الفرس، وفي العبد
~~يعطيه سيده رجلا على أن يكفيه الرجل عوله من عنده سنة بكذا وكذا، فذلك جائز
~~لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة من
# PageV08P493
# إجازة كراء الدابة بعلفها، والأجير بطعامه، وإن لم توصف النفقة، ولا سيما
~~كيل علف الدابة؛ لأن ذلك معروف عند الناس، فاستغني فيه عن الوصف بالعرف،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: خاصم في القرية على أن له ثلثا ثم تصدق عليه بذلك الثلث
# مسألة قال ابن القاسم في مسألة الجعل ms3327 في الذي خاصم في القرية على أن له
~~ثلثا، ثم تصدق عليه بذلك الثلث، وقبضه وحازه، ثم قاموا عليه فقالوا: إن
~~الجعل لا يجوز، وقال: إنما هي صدقة، فأقام البينة على صدقته، وأقاموا
~~البينة على أنه أقر أنه إنما أخذه على جعله في الخصومة، وهم مقرون بالصدقة،
~~وذلك أنهم قالوا: إنما فعلنا؛ لأنا ظننا أن ذلك يلزمنا، وإنما قاموا عليه
~~بعد سنين.
# فرأى أن إقراره لم يضره، ولم ير ما ادعوا من الجهالة في الصدفة ما
~~ينتفعون به، وقال: كأنهم أعطوه إذ تصدقوا به عليه فيما كان وجب له من جعله.
~~وذلك أنه إذا كانت تصير له إجارة، فكأنهم أعطوه هؤلاء الإجارة، ولم يعذرهم
~~بالجهالة؛ لأنه قد أقام يحوزها سنين.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا ملخصة محذوفة السؤال والجواب،
~~ووقعت في رسم الأقضية، من سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات بكمالها،
~~وبعض ألفاظها مخالفة لما لخصت به هنا، والمعنى فيها أن الرجل خاصم في
~~القرية لأربابها، فلما استحقها
# PageV08P494
# لهم تصدقوا عليه بثلثها، فقبض الثلث وحازه، ثم إنهم قاموا عليه بعد سنين
~~فقالوا: إنا كنا جاعلناك على الخصام في القرية بثلثها الذي دفعناه إليك،
~~وذلك لا يجوز لك؛ لأنه جعل فاسد لا يجوز، وأقاموا البينة على إقراره بأنه
~~أخذه على جعله، وقال: هو إنما أخدته بالصدقة، وأقام البينة على الصدقة،
~~فأقروا بها، وقالوا: إنما تصدقنا عليك به؛ لأننا ظننا أن ذلك يلزمنا بالجعل
~~الذي شارطنا عليه، فلم ير ابن القاسم إقراره بأنه أخذه على جعله ضائرا له؛
~~لأن بإزائه إقرارهم له بالصدقة التي ادعى، ولم يعذرهم فيها بالجهالة مع
~~احتمال إقراره بأنه أخذه على جعله أنه أخذه فيما وجب له من الجعل، لا على
~~أنه جاعلهم على ذلك.
# واستظهر على ذلك في سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات باليمن، على أنه
~~لم يقاطعهم بالثلث قبل الخصومة، وإنما طاعوا له بها بعدها شكرا ومكافأة
~~عليها، من أجل ما تضمنه السؤال من أنه شهد عليه أنه ادعى عند القاضي أنه ms3328
~~جاعلهم على الخصام عنهم في القرية على ثلثها، فلا يعد ذلك اختلافا من قوله،
~~وسنتكلم على رواية يحيى إذا مررنا بها إن شاء الله تعالى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصياح على المتاع في السوق على جعل
# مسألة قال سحنون في الرجل يستأجر على الصياح على المتاع في السوق على
~~جعل: إن ذلك الجعل فاسد؛ لأنه يصيح النهار كله، وليس إليه إمضاء البيع
~~وإمضاؤه إلى رب المتاع، فهذا جعل فاسد لا يدري أيعطى في السلعة ما يرضى به
~~صاحب السلعة أم لا. ولو كان إمضاء البيع والنظر إلى الصائح، لم يكن بالجعل
~~بأس، وقال سحنون: وهذه المسألة جيدة.
# PageV08P495
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة جيدة على ما قال سحنون، ولا يجوز الجعل
~~على البيع إلا على أحد وجهين؛ إما أن يسمي له ثمنا، أو يفوض إليه البيع بما
~~يراه، ولا اختلاف في هذا، ومثله لابن القاسم في بعض الروايات، في رسم حلف
~~من سماع ابن القاسم، ذكر ذلك في المدنية من كتاب أوله الرجل يحلف بطلاق
~~امرأته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البيع والإجارة في الشيء المبيع
# مسألة وسئل سحنون عن البيع والإجارة، فقال: جائز في غير ذلك الشيء، ولا
~~يجوز في ذلك الشيء بعينه.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم مشهور من مذهب سحنون، أن البيع والإجارة في
~~الشيء المبيع لا يجوز عنده على حال، وهو جائز على مذهب ابن القاسم، وروايته
~~عن مالك فيما يعرف وجه خروجه بعد العمل كالثوب، على أن على البائع خياطته
~~وما أشبه ذلك، وفيما لا يعرف وجه خروجه إذا كان يمكن إعادته للعمل، كالصفر
~~على أن يعمل منه البائع قدحا، وما أشبه ذلك. وأما ما لا يعرف وجه خروجه،
~~ولا يمكن إعادته للعمل كالغزل على أن على البائع نسجه، أو الزيتون على أن
~~على البائع عصرها، أو الزرع على أن على البائع حصده ودرسه، وما أشبه ذلك
~~فلا يجوز باتفاق، وقد مضى هذا المعنى في غير ما موضع من هذا الكتاب، ومن
~~كتاب جامع البيوع، والله ms3329 الموفق.
### | يعلم الصبيان الكتاب ولا يشارط
# ومن كتاب جامع البيوع
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد وسئل سحنون عن الرجل يعلم الصبيان
~~الكتاب، ولا يشارط
# PageV08P496
# على شيء من تعليمه، فيجري له في الشهر الدرهم والدرهمين، ثم يحذقه المعلم
~~فيطلب منه الحذقة، ويأبى الأب أن يغرم، ويقول: إن حقك فيما قبضت. قال
~~سحنون: إنما ينظر في هذا إلى حال البلد وسنتهم في ذلك، فيحملون على ذلك،
~~إلا أن يكون رجلا اشترط شيئا فله شرطه. وأما الحذقة فليس فيها شيء معروف،
~~إلا على قدر الرجل وحاله.
# قال محمد بن رشد: إنما سئل أولا عن الحذقة، هل يقضي بها، فقال: إنه ينظر
~~في ذلك إلى حال البلد وسنتهم، فيحملون على ذلك، فقوله بعد ذلك: وأما الحذقة
~~فليس بوجه الكلام؛ إذ عليها تكلم أولا، فكان من حق الكلام أن يقول: وليس
~~فيها شيء معروف إلا على قدر الرجل وحاله. وإيجابه القضاء بالحذقة إذا كانت
~~جارية بالبلد، وإن لم تشترط هو على أحد قولي مالك في رسم القبائل، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب النكاح، وفي رسم لم يدرك، من سماع عيسى منه، في أن
~~هدية العرس يقضى بها، وإن لم تشترط إذا كانت جارية بالبلد، ولم يحكم بها في
~~قوله: إنه يقضى بها بحكم الصداق كالمشترطة، ولا بحكم الهبة، وإنما حكم لها
~~بحكم الصلة التي يراد بها عين الموصول، فأبطلها بموت من مات منهما. وكذلك
~~يجب في الحذقة على قياس قوله ألا يقضى بها لورثته إن مات على الأب، ولا على
~~ورثة الأب إن مات المعلم، وإنما يقضى بها للمعلم على الأب في حياتهما، وعلى
~~هذا يأتي قول ابن حبيب؛ لأنه فرق بين الحذقة المشترطة والواجبة بالعرف في
~~موت الصبي أو إخراجه قبل بلوغه إلى الحذقة حسبما مضى القول فيه في رسم
~~البيوع الأول من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
# PageV08P497
### | مسألة: حمل طعاما في سفينة فغرقت بعد أن بلغت الساحل
# مسألة وقال في رجل حمل طعاما في سفينة، فلما انتهت السفينة نصف البحر ms3330
~~غرقت بعد أن بلغت الساحل. قال: لا كراء لصاحب السفينة. قلت: فلو حمل طعاما
~~من الإسكندرية إلى الفسطاط في سفينة، فغرقت في بعض الطريق، فاستخرج بعض
~~الطعام، فحمل على غيرها إلى الفسطاط؟ قال: لرب السفينة التي غرقت من كراء
~~الطعام الذي أخرج بقدر ما انتفع به صاحبه من بلوغه إلى الموضع الذي غرقت
~~فيه السفينة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما قال ابن القاسم، وروايته عن مالك في المدونة
~~في أن كراء السفن على البلاغ، وعلى هذا يأتي ما في رسم أخذ يشرب خمرا، من
~~سماع ابن القاسم، من كتاب الرواحل والدواب، في أنه لا كراء لصاحب المركب
~~فيما ألقى من المتاع في البحر لهو له، وإليه ينحو قول أصبغ في نوازله من
~~الكتاب المذكور.
# وسيأتي الكلام عليه في موضعه إن شاء الله. والقياس قول ابن نافع في
~~المدونة أن لها بحساب ما بلغت؛ لأن الكراء على البلاغ أخذ بشبه من الجعل
~~والإجارة، وليس بجعل محض، ولا بإجارة محضة، فهو استحسان. وكذلك قول ابن
~~القاسم في المدونة: إن ما عثرت به الدابة أو الحمال على ظهره فتلف؛ أنه لا
~~ضمان عليه، ولا كراء له هو استحسان أيضا، والقياس قول غيره أن له كراء ما
~~سار من الطريق؛ لأن الضمان إذا سقط عنه، فهو بمنزلة ما تلف بأمر السماء،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجروا أجيرا يحرس لهم أعدال متاع
# مسألة وسئل عن قوم استأجروا أجيرا يحرس لهم أعدال متاع لكل
# PageV08P498
# رجل منهم العشرة الأعدال، والخمسة، والثلاثة، هل تكون الإجارة على قدر
~~عدد ما لكل رجل منهم من الأعدال، أو تكون على عدد القوم؟ قال: الإجارة في
~~مثل هذا تكون على عدد الرجال، ولا تكون على عدد الأعدال؛ لأن الحارس يتمون
~~في القليل من المتاع، أو في النظر إليه، ويرد النوم عنه، كما يتمون في
~~الكثير.
# قيل له: وكذلك لو استأجروا أجيرا يحرس لهم حبال مقاثي، وهي مختلفة الطول
~~والعرض والعدد، يكون لأحدهم حبلان، وللآخر ثلاثة، والكرم يكون لهم على هذه
~~الحال، ms3331 وبعضها أكبر من بعض، وأكثر عددا؟ قال: نعم، الجواب واحد في
~~المسألتين جميعا. قلت: أرأيت إن استأجروه على أن يجمع لهم ثمر هذه الكروم
~~والحمال والمقاثي، أو على أن يحرسها ويجمع ثمرتها، وهي في القرب واحد بعضها
~~قريبة من بعض، بدراهم مسماة جملة واحدة؟ قال: إذا استأجر قوم أجيرا على عمل
~~مختلف مثل أن يكون لأحدهم عشرة فدادين، ولآخر خمسة، ولآخر واحد، فهذا عمل،
~~وعمل القليل والكثير ليس بسواء، وهو عندنا فاسد؛ لأن عمله يكون على كل قوم
~~بقدر قيمة ماله فيقسم الكراء على ذلك، فلا يدري ما أجر نفسه به من كل واحد
~~إلا من بعد القيمة، مثل الرجلين يبيعان العبدين بمائة دينار من رجل، وهما
~~مختلفا القيمة، فيكون كل واحد منهما لا يدري بما باع به سلعته إلا بعد
~~القيمة، فكذلك الأجير لا يدري ما يتبع به كل واحد إلا من بعد القيمة، وقد
# PageV08P499
# قال ابن القاسم في مسألة العبدين: إنه جائز، وذكر عن مالك ما يشبه، وهو
~~قول أشهب: إنه جائز في الشراء.
# قال محمد بن رشد: قوله في أجرة الأجير على حرز الأعدال للجماعة من الناس:
~~إنها تكون على عدد الرءوس لا على عدد الأعدال، هو على قول ابن القاسم في
~~كتاب الأقضية من المدونة في أجرة القيام: إنها تكون على عدد الرءوس لا على
~~قدر الأنصباء، وهو أصل قد اختلف فيه قول ابن القاسم، فروى يحيى عنه في أول
~~سماعه من كتاب البضائع والوكالات في أجرة الأجير على الخصام، أنها تكون على
~~قدر الأنصباء لا على عدد الرءوس، وهو الأظهر، وإليه ذهب أصبغ في نوازله، من
~~كتاب السداد والأنهار.
# وقال به محمد بن عبد الحكم، واحتج بقوله: إن الأجرة إن جعلت على عدد
~~الرءوس ربما صار على القليل النصيب من الأجرة أكثر من قيمته، وهو كما قال.
~~وأما إذا استأجره جماعة على جمع ثمار كرومهم، فقوله: إن ذلك غير جائز، وهو
~~فاسد عندئذ، جار على اختلافهم في إجازة جمع الرجلين سلعتيهما في البيع، فهو
~~بين ms3332 على ما قال، فلا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء أحواض الملح أشهرا معلومة بالدنانير والدراهم أو العروض
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يكون له الأحواض من الملح، ويكون له شرب معروف
~~من بين، فيريد أن يقبلها لأشهر معلومة بالدنانير والدراهم، قال: إذا كان
~~كما ذكرت من معرفة شربها، فلا بأس بذلك.
# قلت: فإن أراد يقبلها أشهرا بملح يكون عليه مضمونا،
# PageV08P500
# أترى بذلك بأسا؟ قال: إذا كان مضمونا على المستأجر، فلا بأس بذلك.
# قلت: فلو استأجره بثلث ما يرفع فيها أو النصف؟ قال: ذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل الثلاث عابها الناس قديما وحديثا،
~~واعترضوها وقالوا: إنها مخالفة للأصول، والأولى أخفها. ووجه الاعتراض فيها
~~أنه قد علم أن الحر إذا اشتد كثر عقد الملح، وإذا خف قل عقده، فكراؤها
~~أشهرا معلومة بالدنانير والدراهم أو العروض ينبغي ألا يجوز، كما لا يجوز
~~شراء ما أطعمت المقثاة أشهرا؛ لأنه إذا اشتد الحر كثر حملها، وإذا كان
~~البرد قل حملها. ووجه تفرقة سحنون بين المسألتين أن نبات المقثاة لا عمل
~~للمشتري فيه، وإنما يكون على قدر ما يكون في تلك المدة من الحر أو البرد،
~~وأما عقد الملح، فإن كان يكثر بشدة الحر، ويقل بقلته، فإن لخدمة المكتري في
~~ذلك تأثيرا، فقد تقل الملاحة بكثرة الخدمة مع قلة الحر، أكثر مما تقل مع
~~كثرة الحر، وقلة الخدمة، وإن تركت خدمتها أصلا، ولم يجلب الماء إلى أحوضها،
~~لم يكن فيها من الملح قليل ولا كثير. وهو فرق بين، والإجازة فيها أظهر من
~~المنع.
# أو أما كراؤها لجميع مدة الملح من العام بالدنانير والدراهم والعروض نقدا
~~وإلى أجل، فلا اعتراض في ذلك، ولا إشكال في أن ذلك جائز، وأما كراؤها أشهرا
~~مسماة بكيل من الملح، يكون على المكتري مضمونا، أو بجزء مما يخرج منها،
~~فأجاز سحنون ذلك في هذه الراوية، وروى زياد عن مالك أنه قال: أكره أن يعطي
~~الرجل ملاحته على النصف أو الثلث، أو ببعض ما يخرج منها.
# ووجه رواية ms3333 زياد في كراهيته لكرائها أشهرا معلومة بكيل من الملح
# PageV08P501
# يكون على المكتري مضمونا، هو أن الملح الذي يأخذه المكري من المكتري، هو
~~من الماء الذي دفع إليه، فأشبه ذلك من سلف كتانا في ثوب كتان أو صوفا في
~~ثوب صوف.
# ووجه ما ذهب إليه سحنون من إجازة ذلك، وتفرقته بين المسألتين، هو أن جل
~~الكراء إنما وقع على الأحواض؛ إذ لا منفعة له في الماء دونها والماء تبع
~~لها؛ إذ لو اكترى منه الأحواض دون الماء على أن يسوق إليها الماء، لم ينتفع
~~صاحب الماء بمائه؛ إذا لم تكن له أحواض يسيره إليها، فكان ذلك بخلاف الذي
~~أسلم كتانا في ثوب كتان أو صوفا في ثوب صوف؛ لأنه يعطيه الثياب من عين ما
~~دفع إليه من الكتان أو الصوف، وإنما تشبه المسألتان لو باع منه شرب الملاحة
~~دون الأحواض على أن يسوقه المبتاع إلى أحواض نفسه بكيل من الملح يكون عليه
~~مضمونا.
# وأما كراؤها بالجزء منها، فوجه الكراهة فيها أنه كراء بثمن مجهول؛ لأن
~~الجزء قد يقل ما يحصل فيه من الملح وقد يكثر، ووجه ما ذهب إليه سحنون من
~~إجازة ذلك، هو أن المعنى في ذلك أنه لم يعتبر لفظ الإجارة، ورآها شركة
~~كالمزارعة، جعل صاحب الملاحة أحواضه وشربه من الماء، وجعل الآخر خدمته في
~~ذلك على أن يكون ما أخرج الله فيها من الملح بينهما بنصفين، أو على الثلث،
~~أو الثلثين، أو ما أشبه ذلك، فوجب أن يجوز؛ لأن الشرب من الماء كالبذر في
~~المزارعة، وهو توجيه فيه ضعف لإفصاحهما بلفظ الإجارة، ولو لم يفصحا بلفظ
~~الإجارة، وأفصحا بلفظ الشركة لوجب أن يجوز، كما لو تزارع الرجلان على أن
~~يجعل أحدهما الأرض، والبذر والآخر العمل وحده؛ لكانت مزارعة جائزة، فكذلك
~~الملاحة.
# فتحصيل القول في هاتين المسألتين أنهما إن أفصحا فيهما بلفظ الإجارة لم
~~يجز، وإن أفصحا في مسألة الملاحة بلفظ الشركة، وفي الثانية
# PageV08P502
# بلفظ المزارعة جازتا جميعا، وإن أتيا في كل واحدة منهما بلفظ محتمل
~~للوجهين، تخرج ذلك ms3334 على قولين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي بدابته لينزي عليها فيقول لصاحب الفحل أنزه على هذه الدابة مرتين بدرهم
# مسألة وسئل عن الرجل يأتي بدابته لينزي عليها، فيقول لصاحب الفحل: أنزه
~~على هذه الدابة مرتين بدرهم، فيرضى صاحب الفحل فينزيه له ضربة فتعق الدابة،
~~أترى له عليه نزوة أخرى إن أراد أن يأتي بدابة أخرى، أم ماذا له في ذلك؟
~~قال سحنون: أرى أن يرجع عليه بنصف الأجرة؛ لأن ذلك عندي بمنزلة المرضع
~~تستأجر على رضاع صبي سنة فترضع ستة أشهر، ثم يموت الصبي، فإنها تأخذ بحساب
~~ما أرضعت، ولا يكون لها ولا لهم أن يأتوها بصبي آخر.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة إحدى المسائل الأربع التي تنفسخ الإجارة
~~فيها بذهاب الشيء المستأجر له. وقد مضى القول في هذا المعنى مقسما ملخصا
~~مستوفى في رسم العتق، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطى رجلا ثوبا ليبيعه له بجعل فلما قبض الدنانير ضاعت من عنده
# مسألة وسئل سحنون عن رجل أعطى رجلا ثوبا ليبيعه له بجعل، فلما قبض
~~الدنانير ضاعت من عنده. هل يكون له الجعل الذي جعل له؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين كما قال؛ لأنه لما باع الثوب وجب له الجعل،
~~فليس ضياع الثمن منه بعد ذلك بالذي يسقط له ما وجب له من
# PageV08P503
# الجعل. ووقع في رسم طلق، من سماع ابن القاسم، من كتاب الرواحل والدواب،
~~فيمن تكارى حمالا، وبعث معه بدنانير إلى موضع ليبتاع له بها طعاما، فرجع
~~وزعم أن الدنانير ضاعت منه أنه يحلف لقد ضاعت منه الدنانير، ولا يكون له
~~فيها مواجرة.
# فذهب بعض الناس إلى أن المسألتين متعارضتان، وليس ذلك بصحيح؛ لأن مسألة
~~سحنون جعل على بيع، فوجب للمجعول له جعله بالبيع، ومسألة مالك إجارة على
~~الذهاب بالمال إلى بلد آخر، وشراء سلعة به، فلما ضاع منه المال بالطريق قبل
~~الشراء لم يكن له فيما مضى منه أجرة؛ لأن تلف المال جاء منه، وذلك على أصله
~~في المدونة ms3335 في الذي يستأجر الحمال على حمل شيء بعينه، فيعتر به فيذهب، أنه
~~لا ضمان عليه ولا كراء له، خلاف قول غيره، وبالله التوفيق.
### | الصائح على الدقيق والعقار يقال له صح عليه فإن بعت فلك كذا وكذا
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم
~~عن الصائح على الدقيق والعقار يقال له: صح عليه، فإن بعت فلك كذا وكذا، وإن
~~لم تبع فلا شيء لك. قال ابن القاسم: ذلك مختلف، أما مثل الرأس الذي يؤمر
~~ببيعه، أو الدار تباع، فإن ذلك يجوز فيه هذا؛ لأنه قد صاح فيه أياما كثيرة،
~~وهو ينظر في حوائجه في خلال ذلك. قال ابن القاسم: وأما كل ما يباع من عاجل،
~~فذلك لا يكون إلا بأجرة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم شك في طوافه، وفي رسم حلف، من سماع ابن
~~القاسم بيان وجه الكراهة في المجاعلة على الصياح، على الرقيق والثياب
~~الكثيرة، فلا معنى لإعادة ذلك، وكذلك العقار الكثير، وأما الثوب والثوبان،
~~والرأس والرأسان، فالمجاعلة على بيع ذلك جائز، إذا سمى لكل ثوب أو رأس منها
~~جعلا، وكان مما لا يباع من عاجل؛ إذ ما يباع من عاجل ويتيقن وجود الثمن
~~فيه، لا يجوز فيه الجعل على ما قال؛ لأن الجعل إنما يكون فيما إن بلغه
~~المجعول له استحق جعله، وإن قصر عنه لم يكن له شيء، وبالله التوفيق.
# PageV08P504
### | قال لرجل اقتض ما لي على فلان ولك ثلثه أو نصفه
# من سماع أصبغ من كتاب البيوع الثاني قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن رجل
~~قال لرجل: اقتض ما لي على فلان وهو كذا وكذا، فما اقتضيت من شيء فلك ثلثه
~~أو نصفه، فمات المجعول له، وقد اقتضى بعض المال، أو لم يقتض شيئا، أو مات
~~الجاعل، أو مات الذي عليه الحق. فقال: إن مات الذي جعل له، وقد عمل فورثته
~~مكانه، يقومون مقام أبيهم إن كانوا أمناء، ما دام صاحب الحق حيا، وإن كان
~~المجعول له ms3336 مات قبل أن يقتضي شيئا، فلا حق لورثته بمنزلة القراض سواء، يريد
~~إذا لم يعمل الميت بالقراض، ولم يشغله، ولا شيئا منه، فلا شيء لورثته، فهذا
~~مثله، وإن مات رب المال الجاعل، لم يكن للذي جعل له استتمام ما لقي، ولا
~~لورثته إن هو مات؛ لأنه أمر إنما كان يلزم الجاعل ما دام حيا، فإذا مات فقد
~~صار المال لغيره، وانفسخ عنه ما جعل له؛ لأنها لم تكن إجارة لازمة، وقد كان
~~المجعول له متى شاء أن يخرج خرج.
# ومما يبين ذلك، أن لو هلك رب المال، وعليه دين يحيط بماله، فأراد المجعول
~~له أن يقوم بالتقاضي كما هو، وأبى ذلك الغرماء، وقالوا: قد صار المال
~~مالنا، وليس لك أن تنقصنا من أموالنا لما جعل لك، فإن ذلك لهم. وكذلك لو
~~فلس رب المال الجاعل
# PageV08P505
# لسقط جعل الأجير، يريد من ذي قبل فيما لم يقبض، وكان لغرمائه يقتسمونه،
~~وكذلك الورثة بمثابتهم؛ لأن المال خرج إلى ورثة رب المال.
# قال: وإن مات الذي عليه الحق، وقد اقتضى المجعول له بعض الحق قبل أن
~~يموت، وفات أو مات الذي عليه الجعل، فهو على جعله الذي جعل له صاحب الحق،
~~يقوم بتقاضيه إن أحب، كان اقتضى قبل ذلك شيئا أو لم يقتض، وهو بمنزلة ما لو
~~أراد صاحب الحق أو غيره من غرماء الميت الذي عليه الحق أن يفلسوه، كان
~~المجتعل على جعله، فالموت في هذا والفلس واحد، وورثة الأجير هاهنا بمنزلته
~~إذا كانوا أمناء مثل القراض. قاله أصبغ كله على الاتباع والاستحسان، وفي
~~بعضها بعض المغمز والانكسار على القياس والكلام.
# قال محمد بن رشد: تفرقته في موت المجعول له بين أن يموت قبل أن يقتضي
~~شيئا، يريد قبل أن يعمل في الاقتضاء، وبين أن يموت، وقد عمل في الاقتضاء،
~~يريد وإن لم يقتض شيئا بعد، وتنظيره إياه بالقراض صحيح على القول بأن
~~الجاعل يلزمه الجعل بالعقد، وإن لم يشرع المجعول له في العمل؛ فيكون لورثة
~~المجعول له إن كانوا أمناء، أو أتوا ms3337 بأمين أن يقوموا مقام مورثهم.
# وأما قوله: إنه إن مات رب المال الجاعل لم يكن للذي جعل له
# PageV08P506
# استتمام ما بقي، ولا لورثته إن هو مات، فالمعنى في ذلك عندي إذا كان قد
~~اقتضى البعض، وبقي البعض، لأن ما اقتضى قد وجب له فيه جزؤه، فلم يخسر عناءه
~~جملة. وهذا الموضع هو الذي قال فيه أصبغ: إنه استحسان، وإن فيه مغمزا
~~وانكسارا على وجه القياس. وهو كما قال؛ لأنه إذا اقتضى البعض، فقد لزم
~~الجاعل الجعل، وإذا لزمه لم يسقط عنه بموته، ولزم ورثته من ذلك ما لزمه في
~~وجه النظر والقياس على الأصل.
# وأما لو مات الجاعل بعد أن عمل المجعول له في الطلب والشخوص والقيام،
~~وقبل أن يقتضي شيئا، لما صح أن يبطل حقه في ذلك بموت الجاعل فيذهب عناؤه
~~باطلا، ولوجب أن يكون له ولورثته إن مات القيام مكانه في اقتضاء ما كان قام
~~عليه فيه، وأشرف على اقتضائه منه دون خلاف، كما أنه لو كان الجعل في غير
~~اقتضاء الديون، مثل أن يجعل له جعلا في طلب آبق، أو في حفر بئر، فمات
~~الجاعل بعد أن حفر المجعول له بعض البئر، أو خرج في طلب الآبق؛ للزم ذلك
~~ورثته، ولم يقع في ذلك خلاف.
# ولو كان الجعل في مثل الحصاد، واللقط بأن يقول له: ما حصدت من زرعي هذا،
~~أو لقطت من زيتوني هذا، فلك نصفه أو ثلثه، فمات الجاعل بعد أن حصد بعض
~~الزرع، أو لقط بعض الزيتون، لم يكن للمجعول له التمادي على الحصاد، ولا على
~~اللقط دون رضا ورثة الجاعل بلا خلاف؛ لأن ما حصد أو لقط قد وجب له حقه فيه،
~~وما لم يحصد ولم يلقط، فليس له فيه عمل يذهب بخروجه، فقف على افتراق أحكام
~~هذه المسائل الثلاث لافتراق معانيها، والجعل على الاقتضاء يكون لورثة
~~الجاعل أن يمنعوا المجعول له من التمادي على الاقتضاء في الاستحسان دون
~~القياس. والجعل على الحفر وطلب الآبق وشبهه ليس لهم أن يمنعوه من التمادي
~~على ms3338 الحفر والطلب في استحسان ولا قياس. والجعل على الحصاد
# PageV08P507
# واللقط وشبهه لهم أن يمنعوه من التمادي على الحصاد واللقط في الاستحسان
~~والقياس.
# وقوله: إن الجعل على الاقتضاء لا ينفسخ بموت الذي عليه الدين، ولا
~~بتفليسه صحيح لا وجه للقول فيه، والله الموفق.
### | مسألة: يقول اقتض لي مائة على فلان ولك نصفها
# مسألة قال أشهب في كتاب البيع والصرف في الرجل يقول: اقتض لي مائة على
~~فلان، ولك نصفها، فقال: لا يعجبني. فقيل له: فإن قال: وما اقتضيت من شيء
~~فعلى حسابه؟ قال أشهب: لا يعجبني على حال. قال أصبغ: كرهه لأنه من باب
~~الجعل في الخصومة. وقال ابن وهب مثل قول ابن القاسم إذا قال: اقبض لي مائة
~~دينار على فلان ولك نصفها أو ما اقتضيت من شيء، فلك نصفه فلا بأس به. وقال
~~ابن وهب: إذا قال: اقبض ما لي على فلان، ولم يقل: فهي كذا وكذا، ولك نصفها،
~~فلا خير فيه، أو هو بمنزلة الرجل يعطي الرجل الثوب، فيقول له: بعه بما
~~وجدت، ولك من كل دينار درهم، فلا خير فيه، وهذا مثله.
# وإن قال له: بعه بخمسة دنانير، ولك في كل دينار درهم لم يكن به بأس. قال
~~أصبغ: والذي آخذ به قول ابن القاسم فيها، سمى عدة الدنانير أو لم يسم. قال
~~أصبغ: وسواء في موت رب المال عمل المجعول، وكان اقتضى شيئا، أو لم يقتض
~~ينفسخ ما بقي إن كان عمل بعضه
# PageV08P508
# أو كله، أو لم يكن عمل في قول ابن القاسم. وهذا رأيي كله.
# قال محمد بن رشد: هكذا وقع في هذه المسألة من قول ابن وهب، وابن القاسم
~~إذا قال: اقبض لي مائة دينار على فلان، ولك نصفها، أو ما اقتضيت من شيء فلك
~~نصفه. ووقع في بعض الكتب، وما اقتضيت من شيء بإسقاط الألف. فإذا ثبتت الألف
~~اقتضى ثبوتها أنه يجوز عند ابن القاسم، وابن وهب أن يقول الرجل للرجل: اقبض
~~لي مائة دينار على فلان، ولك نصفها، وإن لم يقل، وما ms3339 اقتضيت من شيء فلك
~~نصفه.
# وإذا أسقطت الألف اقتضى سقوطها أنه لا يجوز عندهما أن يقول الرجل للرجل:
~~اقبض لي مائة دينار على فلان، ولك نصفها، إلا أن يقول: وما اقتضيت من شيء
~~فلك نصفه، والاختلاف في هذا إنما يرجع إلى الاختلاف فيما يحمل عليه اللفظ؛
~~إذ ليس بصريح في الجعل ولا في الإجارة، فمن حمله على الإجارة أجازه، ومن
~~حمله على الجعل لم يجزه.
# وأما إن قال: وما اقتضيت من شيء، فلك نصفه، فلا اختلاف بينهم في أن ذلك
~~محمول على الجعل، وأن ذلك جائز إلا على مذهب أشهب، الذي لا يرى المجاعلة
~~على اقتضاء الديون جائزة على حال، وإن سمى عددها، وشرط أن له مما اقتضى
~~منها بحساب ذلك. وأما إن لم يسم عدد الدين، فلا تجوز المعاملة على اقتضائه
~~بجزء منه، إلا على وجه الجعل بأن يجعل له من كل شيء يقتضيه بحساب ذلك، فلا
~~يجوز أن يقول: اقبض ما لي على فلان، إذا لم يقل: وهو كذا وكذا، ولك نصفه
~~إلا أن يقول: وما اقتضيت من شيء فلك نصفه، فإذا قال ذلك حمل على الجعل
~~باتفاق وجاز. وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وفي هذا بيان، وبالله التوفيق.
# PageV08P509
### | مسألة: استؤجر على خادم يبلغه فمات في بعض الطريق أو أبق
# مسألة قال: وقول مالك فيمن استؤجر على خادم يبلغه، فمات في بعض الطريق أو
~~أبق، فإن أبق حوسب، وإن مات فله الأجرة كلها، وقال ابن القاسم فيه الموت
~~والإباق عندي واحد، نرى أن تكون له الأجرة كلها. قال ابن وهب: له من الأجرة
~~إلى حيث بلغ فقط، وقاله أصبغ، إلا أن للمستأجر أن ير يستعمله في مثل ذلك
~~حتى يبلغ ويتم، أو يواجره في مثله حتى يتمه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: إن له الأجرة كلها في الموت، وقول ابن
~~القاسم: إن له الأجرة كلها في الموت والإباق، معناه: ويكون للمستأجر أن
~~يستعمله في مثل ذلك على ما ms3340 قاله أصبغ. فالصواب في قوله أن يكون متصلا بقول
~~ابن القاسم على سبيل التفسير له، لا بقول ابن وهب.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الإجارة لا تنفسخ لا في الموت
~~ولا في الإباق، ويستعمله المستأجر في مثل ما بقي، وتكون له أجرته كاملة،
~~وهو قول ابن القاسم. والثاني: أنها تنفسخ فيهما جميعا، ويكون له من الأجرة
~~إلى حيث ما بلغ فقط، وهو قول ابن وهب هاهنا، وقول ابن القاسم وأصبغ في رسم
~~الكراء والأقضية من سماع أصبغ، من كتاب الرواحل والدواب. والثالث: الفرق
~~بين الموت والإباق، وهو قول مالك. ويتخرج في المسألة قول رابع: أنها تنفسخ
~~في الإباق، ولا يكون له فيما مضى من الطريق شيء، ولا تنفسخ في الموت، وذلك
~~على ما في المدونة لمالك في تلف الشيء المستأجر على حمله من قبل ما عليه
~~استحمل؛ لأن الإباق للأجير فيه سبب بترك التوثق والتعاهد. وقد مضى القول
~~على هذا في رسم طلق من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV08P510
### | مسألة: قال من يحفر لي بئرا طولها وعرضها كذا فله كذا فحفر رجل نصفها
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عمن قال: من يحفر لي بئرا طولها كذا
~~وكذا، وعرضها كذا وكذا فله كذا وكذا، فحفر رجل نصف ذلك، ثم يعتل. قال: لا
~~أرى له حقا إلا أن ينتفع بها صاحبها، فإن انتفع بها أخذ قدر ما عمل مما
~~انتفع به. قيل له: فلو قال: من جاءني بخشبة من موضع كذا وكذا فله كذا،
~~فحملها رجل إلى نصف الطريق؟ قال: هو مثله لا أرى له شيئا إلا أن يحملها
~~صاحبها فينتفع بها، فإذا انتفع بها فله أجره على قدر ما حملها من الطريق.
# قال محمد بن رشد: قال في البئر: إنه يكون للمجعول له فيما حفر من البئر
~~إذا انتفع بذلك صاحبها قدر ما عمل مما انتفع به، ولم يبين وجه العمل في
~~ذلك، وفيه تفصيل، وقد مضى بيانه في رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع ابن القاسم،
~~فلا ms3341 معنى لإعادته، وكذلك قال أيضا في الخشبة: إنه يكون له أجره على قدر ما
~~حملها من الطريق، فأجمل القول في ذلك دون بيان، وقد مضى بيانه في الرسم
~~المذكور، من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستأجر بدينار على دابة يبيعها له وله الدينار باع أو لم يبع
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب، وسئل عن الذي يستأجر بدينار على دابة يبيعها
~~له بالإسكندرية، وله الدينار باع أو لم يبع. قال: لا بأس بذلك. قيل له: وإن
~~لم يسم للتسويق والبيع هناك أجلا؟ قال: نعم. قيل له: فما البيع؟ قال: على
~~قدر بيع مثلها. ثم قال:
# PageV08P511
# أرأيت لو أعطاه هاهنا ثوبا يبيعه بخمسة دراهم، فالقيام بالبيع معروف في
~~كل سلعة وفي كل بند، وقال هو معروف.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا صحيح، وهو نحو ما مضى لابن القاسم، في
~~سماع محمد بن خالد، فليس بخلاف لما في المدونة، ولا فيما مضى في رسم العتق،
~~من سماع عيسى، وقد مضى القول على ذلك هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | استأجر أجيرا أشهرا في علوفة دواب فماتت قبل الشهر فأراد أن يستعمله في غيره
# ومن كتاب البيع والصرف وسئل أشهب عن رجل استأجر أجيرا أشهرا في علوفة
~~دواب، فماتت قبل الشهر، فأراد أن يستعمله في غيره. قال: ليس ذلك له، إما
~~جاءه بمثل تلك الدواب يقوم بعلوفتها، وإلا فلا شيء للمستأجر على الأجير،
~~والإجارة له كلها.
# قيل له؛ فإن رضي الأجير أن يتحول إلى عمل آخر غيره؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: أجاز أشهب الإجارة على علوفة دواب بأعيانها، وإن لم
~~يشترط الخلف، ورأى أن الحكم يوجبه، وذلك خلاف مذهب ابن القاسم في المدونة
~~وغيرها، مثل قول سحنون وابن حبيب، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في
~~رسم العتق، من سماع عيسى.
# وأما قوله: إنه إن رضي الأجير أن يتحول إلى عمل آخر غيره، فلا بأس به،
~~معناه فيما يشبه العلوفة لا يتباعد. قال ms3342 ذلك ابن أبي زيد، وهو صحيح على
~~معنى ما في المدونة أن من اكترى دابة إلى موضع، فليس له أن يركبها إلى موضع
~~غيره، وإن كان مثله في الحزونة والسهولة، إلا أن يرضى بذلك الكري، خلاف قول
~~مالك في آخر أول رسم من سماع ابن
# PageV08P512
# القاسم، وخلاف ما في الواضحة من أن من اكترى أجيرا لعمل يسميه، فله أن
~~يستعمله فيه، وفيما يشبهه من الأعمال؛ إلا أن يشترط الأجير ألا يستعمله إلا
~~في العمل الذي سمى بعينه. وأما فيما لا يشبه العلوفة، فلا يجوز وإن رضيا؛
~~لأنه فسخ دين في دين، وسواء كان قد انتقد، أو لم ينتقد في هذه المسألة؛ لأن
~~الخلف فيها واجب، والكراء بينهما قائم، فيدخله فسخ الدين في الدين، وإن كان
~~لم ينتقد. ولو استأجره شهرين على أن يعمل الشهر الأول في عمل سماه، والشهر
~~الآخر بعده في عمل آخر سماه بعيد منه، جاز على مذهب ابن القاسم إن لم
~~ينتقد، ولم يجز على مذهب ابن الماجشون. والقولان قائمان من المدونة من
~~مسألة: من أكرى راحلة بعينها فركبها بعد شهر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر أجيرا يخدمه واشترط عليه السفر إن احتاج إليه
# مسألة وسئل أشهب عمن استأجر أجيرا يخدمه، واشترط عليه إن احتجت إلى سفر
~~شهرا أو شهرين في السنة سافرت بك. قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز إذا استأجر الأجير لخدمته أن يشترط عليه أن
~~يسافر به من أجل أنه قد وقت السفر شهرا أو شهرين، وإذا قال شهرا أو شهرين،
~~فالمشترط عليه إنما هو شهران؛ لأن الأجير إنما يدخل على الأكثر الذي يلزمه
~~بالشرط. ولا يضر أن يكون المستأجر بالخيار في أن يسافر به أقل من شهرين،
~~وفي إلا يسافر به أصلا؛ لأن ذلك حق له تركه بعد انعقاد الأجرة على شيء
~~معلوم. والأصل في جواز هذا، وما كان في معناه قول الله عز وجل: {أريد أن
~~أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج فإن أتممت عشرا فمن ms3343 عندك
~~وما أريد أن أشق عليك} [القصص: 27]
# PageV08P513
# لأن الأجير هاهنا يقول: قد أجرتك نفسي على أن أسافر معك شهرين، إلا أن
~~تخفف عني السفر أو بعضه، فذلك من عندك تفضل منك علي. واشتراطه عليه السفر
~~به شهرين من السنة دون أن يسميهما يتخرج على قولين؛ فيجوز على مذهب ابن
~~القاسم الذي يجيز أن يشترط عليه السفر في أول السنة، أو بعد مضي بعضها، ولا
~~يجوز على مذهب ابن الماجشون، الذي لا يجيز أن يشترط عليه السفر إلا في أول
~~السنة، أو فيما قرب من أولها، ولا يجوز بعد مضي شهر منها أو أكثر، ولو شرط
~~عليه أن يسافر به إن احتاج إلى السفر، ولم يوقت مقداره، لم يجز عند جميعهم،
~~وهو قوله في المدونة وغيرها: إن ما تباعد من الأعمال لا يجوز أن يستأجره
~~عليها دون بيان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل أعطني عبدك يعمل لي اليوم وأعطيك عبدي غدا
# مسألة وسئل أشهب عن الذي يقول للرجل: أعطني عبدك النجار يعمل لي اليوم،
~~وأعطيك عبدي الخياط يخيط لك غدا. قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في أول رسم من سماع
~~أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يجعل جعلا لرجل في طلب عبد له أبق فيأتي به فيستحقه مستحق
# ومن كتاب محض القضاء وسئل أشهب عن الذي يجعل جعلا لرجل في طلب عبد له
~~أبق، فيأتي به فيستحقه مستحق، قبل أن يقبض الجعل، وقبل
# PageV08P514
# أن يقبض العبد ربه، على من ترى الجعل؟ قال: على الجاعل، وليس على المستحق
~~شيء. قيل له: وكذلك إن استحق بحرية؟ قال: نعم. فقيل له: فإن استحق بحرية
~~كانت من الأصل ألا يرجع به عليه، أو قال السائل على مستحقه من الأصل. قال:
~~لا. قال أصبغ: ولا على أحد ويبطل.
# قال محمد بن رشد: في كتاب ابن المواز بإثر هذه المسألة: قال محمد: وأجوز
~~ذلك عندي أن يكون الجعل على الجاعل ثابتا عليه يغرمه، ويكون على مستحقه جعل
~~مثله ms3344 يغرمه للجاعل، إلا أن يكون أكثر مما غرمه الجاعل، وقد ناظرت فيها من
~~أرضى فقال لي مثله.
# قال محمد بن المواز: وهو بين إن شاء الله؛ لأن كل آبق جاء به من تكلف
~~طلبه لم يصل إليه حتى يدفع جعل مثله، ولا نفقة له في ذلك، وإن جاء به من لم
~~يطلبه، فلا جعل له ولا نفقة. وقول ابن المواز: وإن جاء به من لم يطلبه، فلا
~~جعل له، ولا نفقة خلاف ما في المدونة من أنه ليس له إلا نفقته. وقد بين
~~محمد بن المواز وجه ما ذهب إليه من الرجوع على المستحق بجعل مثله، والأظهر
~~ما روى أصبغ عن ابن القاسم أن الجعل على الجاعل؛ لأن المنفعة فيه له من أجل
~~أن ضمان العبد منه، فلو لم يوجد لخسر الثمن الذي أدى فيه، وإذا وجده فأخذه
~~صاحبه المستحق له، رجع على البائع الذي أدى فيه، والمستحق إن لم يجد العبد
~~لا تكون مصيبته منه؛ لأن له أن يجيز البيع، فيأخذ الثمن من البائع.
# وهذا الاختلاف إنما هو إذا أخذ المستحق العبد، وأما إن أجاز البيع، وأخذ
~~الثمن، فالجعل على الجاعل قولا واحدا، وروى ابن أبي جعفر الدمياطي، عن ابن
~~القاسم فيمن دفع إليه ثوب يبيعه، بجعل فباعه، ثم استحق أنه لا جعل له. وهذا
~~بين على ما قال؛ لأن المستحق إذا أخذ ثوبه انتقض البيع، فوجب رد الجعل،
~~وأما إن أجاز البيع، وأخذ الثمن، فينبغي أن يكون الجعل للمجعول له على
~~الجاعل، ويرجع الجاعل به على المستحق، وقد مضى في رسم الفصاحة، من سماع
~~عيسى، من كتاب جامع البيوع من معنى هذه المسألة ما فيه بيان لهذه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV08P515
### | مسألة: بعث رجلا إلى المعدن ينفق عليه ويعمل له وما أصاب له ثلثه
# مسألة وسمعت أصبغ، وسئل عن رجل بعث رجلا إلى المعدن ينفق عليه، ويعمل له،
~~فما أصاب كان له منه ثلثه أو نصفه، أو جزء مما يتراضيان عليه، وإن لم يصب
~~شيئا ذهبت نفقته باطلا. قال أصبغ: ms3345 لا يصلح ذلك، وذلك فاسد لا شك فيه، وهو
~~من الغرر، وهو منقوض ما لم يفت بالعمل والخروج، فإن فات فهو مثل ما كانوا
~~يتعاملون به في معدن الزبرجد قديما، مما قد عرفتم، وعرف الناس عندكم كيف
~~كانوا يبعثون، ويخرجون عليه على مثل هذا.
# ونزل عندنا في أيامه كثيرا، ونحن حينئذ نتبع أصحابنا ومشايخنا الفقهاء في
~~زمان ابن القاسم وأشهب، وابن وهب كانوا يسألون عنه ويتكلمون فيه مما ينزل،
~~ويختلفون ويختلف فيها القول من الناس، فكان الذي استقر عليه قولنا كقول
~~أكثرهم وأكابرهم أنها أجرة، وهي أجرة فاسدة، يكون المكتسب فيها، والنيل إن
~~فات وعمل، ووجد للباعث الذي عليه النفقة، كمن استأجر أجيرا على أن ما اكتسب
~~في عمله فهو له، فالإصابة له والحرمان عليه، وليس للأجير إلا إجارة مثله في
~~شخوصه، وفي عمله، وإقامته وكثرته. فإن وفرت عليه إجارة مثله على أن مئونته
~~على نفسه حوسب بما أكل وشرب وأنفق. وإن شاءوا قوموا الإجارة على أن طعامه
~~وشرابه على المستأجر، فكان له في القضاء أقل من القيمة الأولى، ودخل هذا في
~~هذا المعنى، فعلى أي الوجهين قومت به، فهو سواء، وهو صواب، وله إجارة مثله
~~على كل حال أصاب أو لم يصب؛ لأنه لو أصاب الكثير كان للأول الباعث، وكذلك
~~إذا لم
# PageV08P516
# يصب إلا القليل، أو لم يصب شيئا، فعليه مثل الذي له، ولهذا إجارته كاملة
~~على قدر عمله. فإجارة مثله ليس بمثل ما سمى له، إن كان سمى له تسمية مع ما
~~يصيب؛ لأن الإجارة فسدت بالجزء الذي استثنى مما يصيب، فلا يدري أيصيب أم
~~لا؟ فصارت مخاطرة؛ كالذي يستأجر في الزرع، وعمله بجزء مما يخرج، وصار حراما
~~فاسدا، وكذلك هذا. ولو كانت الإجارة من نفقته وطعامه وشرابه فقط أو تسمية
~~مسماة من العين دونها أو معها، وليس له في الإصابة شيء كان حلالا، وكان
~~جائزا، وكان مما يبين أن الكسب كله للباعث، وكان بمنزلة الأجير يستأجر بقدر
~~له، ويعمل بشيء مسمى فذلك جائز، وبمنزلة الرجل يستأجر الأجير ms3346 يوما على أن
~~يصيد له صيد البحر أو البر بشيء مسمى، فذلك له جائز، ما أصاب فهو له، وما
~~لم يصب ليس عليه فيه غرم، وليس عليه إلا اجتهاده؛ لأنه إنما استأجره على أن
~~يعمل ما يعمل الصائد من نصب، وإلقاء شبكة، أو نصب حبالة أو غيره مما يعرف،
~~فهو كالصانع فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: أما إذا استأجره على أن يعمل في المعدن بجزء مما يخرج
~~منه على أن له نفقته، فالمكروه فيها بين، والفساد فيها ظاهر؛ لأن الغرر
~~فيها موجود في جهة كل واحد منهما؛ لأن الأجير يعمل على شيء مجهول، لا يدري
~~ما هو، ولا ما يحصل له فيه، والمستأجر ينفق على أن يأخذ في نفقته جزءا مما
~~يخرج من المعدن، فكأنه باع نفقته بذلك، وهو غرر بين. فقول أصبغ: إنها إجارة
~~فاسدة، يكون النيل للمستأجر، ويكون للأجير أجرة مثله إن فاتت الإجارة
~~بالعمل صحيح، والاختلاف الذي ذكر أنه وقع فيها بعيد. وإنما الاختلاف
~~المعلوم في ذلك إذا استأجره على
# PageV08P517
# العمل فيه بجزء مما يخرج منه على أن نفقته على نفسه، فقيل - وهو المشهور
~~-: إنها إجارة فاسدة؛ لأن الأجير يعمل فيها على شيء مجهول لا يعلم قدره،
~~وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من استأجر أجيرا فليؤاجره بأجر
~~معلوم إلى أجل معلوم» وقيل: إنها إجارة جائزة؛ لأن ما لا يجوز بيعه يجوز
~~الاستئجار عليه بالجزء منه قياسا على المساقاة والقراض؛ لأن الثمرة لما لم
~~يجز بيعها قبل بدو صلاحها، جازت فيها المساقاة، ولأن العين لما لم يجز فيه
~~الكراء جاز فيه القراض، وهو قول ابن القاسم في أصل الأسدية، قال فيها: إن
~~ما ظهر في أرض الصلح من المعادن، إن لهم أن يمنعوها الناس، ولهم أن يأذنوا
~~لهم في عملها، ويكون لهم ما يصالحون الناس عليه من الخمس أو غير ذلك. وكذلك
~~قال في كتاب ابن المواز: إن لهم أن يعاملوا الناس فيها بالثلث والربع،
~~وأنكر محمد معاملتهم فيها بالثلث والربع، ووقف عنه، ms3347 وبالله التوفيق.
### | استأجر حصادين على أن يحصدوا له زرعا فذهبوا فحصدوا زرعا لغيره
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر
# من عبد الرحمن بن القاسم
# وسئل ابن القاسم عن رجل استأجر حصادين على أن يحصدوا له زرعا، فذهبوا
~~فحصدوا زرعا لغيره، وهو قريب من زرعه. قال: إن كان الخطأ جاء من قبل
~~الأجراء، فإنه ينظر إلى صاحب ذلك الزرع، فإن كان له عبيد أو أجراء، ويريد
~~أنه لا يحتاج إلى الإجارة في حصاد زرعه، لم يكن عليه شيء وبطل عملهم، وإن
~~كان لا أجراء له ولا عبيد ولا يجد بدا من أن يستأجر على حصاد زرعه كان عليه
~~قيمة ما حصدوا. وإن كان الخطأ جاء
# PageV08P518
# من قبل صاحب الزرع قال لهم: احصدوا لي هذا الزرع، وهو يظن أنه زرعه، وكان
~~صاحب الزرع لا أجراء له ولا عبيد، ولا يجد بدا من أن يستأجر على حصاد زرعه،
~~فإن عليه أن يدفع للذي استأجر الحصادين قيمة عمل الأجراء، ويكون للأجراء
~~على الذي استأجرهم أجرتهم التي استأجرهم عليها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة سواء. وقد قيل: إنهم
~~لا شيء لهم عليه، وإن لم يكن له عبيد ولا أجراء؛ إذ لم يستأجرهم، وهو ظاهر
~~قول ابن القاسم في أول مسألة من سماع يحيى، من كتاب البضائع والوكالات
~~والخصام. وقال محمد بن جعفر: إنه إن كان له عبيد وأجراء، فله أن يستعملهم
~~في مثل ما عملوا له، وهو قول له وجه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر أجراء يحرثون له أرضا فذهبوا يحرثون أرضا لغيره
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل استأجر أجراء يحرثون له أرضا، فذهب الأجراء
~~يحرثون أرضا إلى جنب أرضه وهم لا يعلمون، وإنما جاء الخطأ من قبل الأجراء،
~~أترى على صاحب الأرض الذي حرثت له أرضه أجرة ما عملوا؟ قال: إن زرعها
~~وانتفع بذلك الحرث كان ذلك عليه، وإن لم ينتفع به، وقال: لم أرد أن أزرعها،
~~وإنما أردت أن أكريها، فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد ms3348 بن رشد: قال في هذه المسألة: إنه إن زرع الأرض وانتفع بحرثها
~~كان عليه الأجرة للذي أخطأ في حرثها. ومعنى ذلك إذا لم يكن له بقر وعبيد
~~وأجراء على ما قاله في المسألة التي قبلها، وقد مضى القول فيها. ومن الناس
~~من حمل هذه المسألة على ظاهرها، فقال في المسألة ثلاثة أقوال؛ إيجاب الأجرة
~~على كل حال، وسقوطها على كل
# PageV08P519
# حال، والفرق بين أن يكون له عبيد وأجراء، أو لا يكون، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: استأجر بناء يبني له دارا فيذهب البناء فيجد البقعة قد استحقت]
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل استأجر بناء يبني له دارا بالريف بموضع
~~معروف على صفة معروفة، فيذهب البناء إلى الريف، فيجد البقعة قد استحقت
~~فيرجع. قال: أرى له إجارته ذاهبا، ولا أرى له شيئا في رجوعه.
# قال محمد بن رشد: وكذلك من استأجر أجيرا أياما على عمل بعينه في غير
~~الموضع الذي استأجره فيه، فله الأجرة في ذهابه؛ لأنه ذهب إلى عمله، ولا
~~أجرة له في انصرافه؛ لأنه انصرف إلى غير عمله، حكى ذلك ابن حبيب عن ابن
~~الماجشون، وحكى عن أصبغ: أنه لا شيء له إلا منذ يبلغ الموضع الذي فيه
~~العمل. قال الفضل: ولو انصرف لمحاسبة بينه وبين المستأجر؛ لكانت له الأجرة
~~في منصرفه، وهذا إذا لم يكن عند الناس في ذلك عرف، فإن كان فيه عندهم عرف
~~وجب الحكم به، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الجعل والإجارة، والحمد لله حق حمده، والصلاة والسلام على سيدنا
~~محمد نبيه وعبده، وعلى آله وصحبه وسلم.
# يتلوه إن شاء الله
### | كتاب كراء الدور والأرضين
# PageV08P520
### | كتاب كراء الدور والأرضين
# ] [
### | : تكارى أرضا ثلاث سنين ليزرعها فزرع سنة أو سنتين
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما.
# كتاب كراء الدور والأرضين
# PageV09P003
# من سماع ابن القاسم من مالك رواية سحنون
# من كتاب القبلة
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم، قال: سمعت مالكا يقول: من تكارى أرضا ثلاث
~~سنين يزرعها فزرع سنة أو سنتين ثم ms3349 استقال صاحبه فأقاله وفيها زرع لم يبلغ
~~صلاحه، فأراد صاحب الأرض أن يقلع زرعه، قال: ليس ذلك له، ولكن يقر زرعه
~~ويسقي من الماء ما يصلحه حتى يدرك ويحسب ذلك عليه من حساب الثلاث سنين
~~وكرائها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا استقال صاحبه فيما بقي من أمد
~~اكترائه وفي الأرض زرع قد زرعه أن الإقالة إنما تقع على ما بقي من المدة
~~بعد خروج الزرع الذي في الأرض؛ لأن الأرض قد فاتت في تلك المدة بالزرع الذي
~~زرعه فيها.
# ألا ترى أنه لو اكترى منه الأرض مسانهة
# PageV09P005
# أو مشاهرة كل سنة بكذا، أو كل شهر بكذا فزرع فيها لكان الكراء قد لزمهما
~~جميعا إلى خروج الزرع، ليس لرب الأرض أن يقول للمكتري اقلع زرعك واخرج، ولا
~~للمكتري أن يقلع زرعه ويخرج إذا أبى من ذلك رب الأرض، فكذلك إذا تقايلا
~~فيما بقي من المدة وفي الأرض زرع، ليس لرب الأرض أن يقول للمكتري اقلع زرعك
~~واخرج لأنك قد استقلت في الأرض، ولا للمكتري أيضا أن يقلع زرعه ويخرج إذا
~~أبى من ذلك رب الأرض.
# فإن وقعت الإقالة بينهما على ذلك بإفصاح جازت ولزمهما إلا أن يكون الزرع
~~قد قارب أن يأخذ الحب فيمنعان من ذلك لمنفعة العامة، كما يمنع من بيع الفتى
~~من البقر للذبح وما أشبه ذلك.
# وإن اختلفا ولم يبلغ الزرع الحد الذي يمنعان من قلعه فقال أحدهما: إنما
~~وقعت الإقالة بيننا من وقت الإقالة على قلع الزرع بإفصاح، وأنكر ذلك الآخر
~~وادعى الإبهام، أو أن الإقالة إنما وقعت بينهما من بعد خروج الزرع، فالقول
~~قول المنكر منهما مع يمينه.
# وهذا إذا لم ينقد، وأما إن كان قد نقد فلا تجوز الإقالة في ذلك إلا على
~~اختلاف سيأتي القول فيه في رسم الشريكين من هذا السماع، ورسم حمل صبيا من
~~سماع عيسى.
# وقوله: ويحسب ذلك عليه من حساب الثلاث سنين وكرائها، معناه: من حسابها
~~على القيمة لا على عدد الشهور.
# وهذا إذا كانت الأرض ms3350 على السقي يعمل فيها الشتاء والصيف؛ لأن الكراء في
~~ذلك مختلف. وكذلك قال في
# PageV09P006
# المدونة.
# وأما إن كانت الأرض للزرع فانقضاء السنة رفع الزرع منها.
# فإن تكاراها ثلاث سنين فاستقاله بغد أن زرع في أول سنة فالإقالة تقع في
~~السنتين الباقيتين، وإن استقاله بعد أن زرع في السنة الثانية فالإقالة إنما
~~تقع في السنة الثالثة.
# وقال في المدونة: إن الكراء لا يقسم فيها على السواء وإنما يقسم على قدر
~~النفاق والتشاح، وذلك بين إن كان الكراء نقدا أو مؤخرا كله؛ لأن ما يتعجل
~~منفعته من الأرض أكثر كراء مما يتأخر منه.
# وأما إن لم يكن الكراء نقدا ولا مؤخرا وكان الحكم فيه أن ينقده كراء كل
~~سنة عند تمام الزرع فيها، فقال في كتاب ابن المواز: إنه ينقده في كل سنة
~~ثلث الكراء إن كان الكراء لثلاثة أعوام خلاف ظاهر ما في المدونة أن الكراء
~~يفض على قدر النفاق والتشاح، وهو الأظهر؛ لأن السنة الأولى تعجلت منفعتها
~~وتعجل نقدها، وكل سنة بعدها تتأخر منفعتها بقدر تأخر النقد فيها، فوجب أن
~~يقسم الكراء عليها بالسواء إذا حدث ما يوجب سقوطه من إقالة أو غرق أو عطش
~~وما أشبه ذلك.
# ووجه ما في المدونة أنه قد يكون ما تعجل عقده وقبضه ونقده أنفق مما تعجل
~~عقده وتأخر قبضه ونقده، وهو صحيح إن كان ذلك عند الناس كذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | : كراء الأرض من أرض الجزية والزيادة فيها
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها وسئل: عن الرجل يتكارى الأرض
~~من أرض الجزية ويزداد
# PageV09P007
# في أرضها أشياء يكتمها، أتحب أن يشترى من قمحه؟ قال: إني لأكره ذلك وما
~~يعجبني، وأكره هذه القطائع التي في أرض مصر التي أقطعها من أقطعها.
# ولم ير أن يقطع لأحد فيها ولا أن يشترى من قمحها.
# قال محمد بن رشد: أما أخذ المسلم من الذمي أرض الجزية بما عليها من
~~الخراج يكتبه على نفسه فلا ينبغي ذلك ولا يحل، وقد سئل ابن عمر عن ذلك
~~فقال: لا ms3351 يحل لمسلم أن يكتب على نفسه الذلة والصغار، وروى عن النبي - عليه
~~السلام - أنه قال: «من خلع رقبة ذمي فجعلها في عنقه فقد استقال هجرته وولى
~~الإسلام ظهره» وأما اكتراؤه إياها منه كراء صحيحا دون أن يأخذها بما عليها
~~من الجزية فكره ذلك مالك لما فيه من معنى ذلك، ولقد قال: لا أحب لأحد أن
~~يزرعها بعارية وأرى ذلك من باب حماية الذرائع، وأما كراهيته لشراء قمح الذي
~~يكتري أرض الجزية ويزداد فيها ما ليس منها، فالمعنى فيه بين، وذلك أن الذي
~~يكتم من الأرض ويزرعه مع أرض الجزية الذي اكتراه على أنه منها وهو يعلم أنه
~~ليس منها في حكم المغصوب من الأرض.
# PageV09P008
# وقد قال جماعة من أهل العلم أن من غصب أرضا فزرعها لنفسه بطعامه أن الزرع
~~لصاحب الأرض؛ لقول النبي - عليه السلام -: «ليس لعرق ظالم حق» فمن ذهب إلى
~~هذا لم يحل عنده شراء ذلك الطعام منه؛ لأنه في حكم العين المغصوب، ومن لم
~~ير للمغصوب منه الأرض إلا كراء أرضه يكره شراء ذلك الطعام منه حتى يصلح
~~شأنه مع رب الأرض لمخالطة الحرام ماله ومراعاة لقول المخالف وهو قول مالك.
# وأما كراهيته الإقطاع في أرض مصر فالمعنى في ذلك أنها افتتحت عنده عنوة،
~~ومن مذهبه أنه لا يجوز الإقطاع في أرض العنوة، وهو قول ابن حبيب في باب
~~زكاة المعادن من كتاب الزكاة، وإنما يجوز للإمام أن يقطع على مذهب مالك
~~فيما جلى عنه أهله بغير قتال، وفي الفيافي البعيدة من العمران وحده، ما لم
~~تنله أخفاف الإبل للمرعى.
# وعند أبي حنيفة أن يصيح صائح في طرف العمران فلا يسمعه، وأما ما قرب من
~~العمران من الموات، فقيل: إنه لمن أحياه، وقيل: ليس لأحد أن يحييه إلا بإذن
~~الإمام، وهو قول مالك في المدونة، واختلف إن أحياه بغير إذنه على هذا
~~القول، فقيل: يكون الإمام مخيرا بين أن يمضيه له أو يعطيه قيمته منقوضا
~~ويخرجه منه، وقيل: إن له أن يمضي له مراعاة للاختلاف فيه وهو ms3352 ظاهر المدونة،
# PageV09P009
# وقيل: إنه بين أهل القرى هم أحق به، وقد قيل في مصر: إنها افتتحت صلحا.
# حكى ذلك الليث عن يزيد بن أبي حبيب، وعبيد الله بن أبي جعفر، يعني أن
~~الصلح وقع على أن تكون الأرض للمسلمين كما فعل النبي - عليه السلام - ببعض
~~أرض أهل الحجاز، لا على أنها تركت لأهلها، فعلى هذا يجوز الإقطاع فيها.
# وقد اختلف في سبب دخول الليث فيها.
# فقيل بالاشتراء، وقيل بالاكتراء، وقيل بالإقطاع، وإنكار الليث أن تكون
~~أخذت عنوة يدل على أن مذهبه في أرض العنوة أن تخمس وتقسم، وقيل: إنها
~~افتتحت صلحا، ثم نقضوا فأخذها عمرو بن العاص عنوة.
# ورأيت للخمي أن إقطاع أرض العنوة جائز على مذهب مالك وذلك خلاف هذه
~~الرواية وبالله التوفيق.
### | : كرى داره بدينار في السنة ثم أراد بعد ذلك أخذ دراهم
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان وسئل مالك: عمن أكرى داره بدينار
~~في السنة ثم أراد بعد ذلك بشهر أو شهرين أن يأخذ دراهم فكره ذلك، وقال: لا
~~يأخذ منه أكثر مما حل عليه، ولكن ينظر إلى قدر ما سكن من السنة، فيأخذ به
~~دراهم جزءا، وما لم يسكن فلا يأخذ منه ورقا قبل أن يحل، ولكن إن حل فليأخذه
~~أجزاء مقطعة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إنه لا يجوز له أن يأخذ منه دراهم
~~بأكثر مما حل له عليه من الدينار؛ لأنه إذا فعل ذلك كان قد باع ما لم يحل
~~له من الذهب بدراهم معجلة، فدخله الصرف المتأخر، وأنه يجوز له أن يأخذ منه
~~دراهم بالجزء الذي حل له عليه من الدينار، ويبقى له
# PageV09P010
# عليه ما بقي من الدينار.
# فإذا حل أخذ به منه ما شاء ولا يجوز له أن يأخذ به منه قبل أن يحل إلا
~~عرضا معجلا، أو مثل الذهب الذي له عليه في عينه ووزنه وطيبه، أو أفضل من
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلان في منزل ضاق بهما هل يخرج الآخر مقابل عوض
# مسألة وسئل ms3353 مالك: عن رجلين كانا في منزل من منازل الإمارة فضاق بهما،
~~فقال أحدهما لصاحبه: هل لك أن أعطيك كذا وكذا وتخرج عني؟ فقال مالك: لا
~~أراه يحسن وكرهه؛ لأنه لا يدري متى يخرج منه، يعني بذلك أنه يعطي ولا يدري
~~متى يخرج منه ليس إلى أجل، ثم قال: لو كان لك لم أر به بأسا. وأما منازل
~~الإمارة فلا أراه لموضع الأجل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه لا يدري كل واحد منهما متى
~~يعزل عن الإمارة فيخرج عن الدار باشتراء المشتري ما لا يدري ما لا يدوم له
~~وباع البائع ما كان لا يدري ما لا يدوم له، والذي يجوز لهما أن يفعلاه في
~~ذلك إذا ضاقت عن سكناهما جميعا أن يكروها - قليلا قليلا ويقتسما الكراء أو
~~يتقاومانها فيما بينهما كذلك لمدة قريبة العام والعامين ونحوهما على معنى
~~ما في الوصايا الثاني من المدونة فإن انقضت قبل أن يخرجا منها تقاوماها
~~ثانية، وإن أخرجا
# PageV09P011
# منها قبل انقضاء الأمد الذي تقاوماها إليه رجع الباقي في الدار بالمقاومة
~~على الخارج عنها بما ينوب ما بقي من المدة، ويجوز أن يكرياها السنين
~~الكثيرة ويتقاوماها السنين الكثيرة بغير نقد على معنى ما في رسم الأقضية
~~الرابع من سماع أشهب من كتاب الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يتكارى الدار وينقد كراءها فيسكن أشهرا ثم يبدو له الفسخ
# ومن كتاب أوله الشريكان لهما مال وسألت مالكا: عن الرجل يتكارى الدار
~~وينقد كراءها فيسكن أشهرا ثم يبدو لهما أن يتفاسخا ويرد صاحب الدار على
~~المكتري ما بقي له.
# قال مالك: لا خير فيه.
# قلت له: أليس يشبه الرجل يتكارى للحمولة ثم يحملها حتى إذا كان في بعض
~~الطريق فأراه مثل الرجل يحج أو ما أشبه ذلك؟ فقال مالك: لا، هو مخالف.
# وسئل ابن القاسم عما فرق بينهما، فقال: لأنه ليس يتهم أحد ممن يحمل مثل
~~أن يدبر إبله أو يفلس أو يقع بينهم الشراء ويهلك الكري أو المتكاري فرخص في
~~ذلك؛ لأنه ms3354 ليس فيه تهمة، فلذلك أرخص فيه، قال: فأما ما لا عمل فيه فإنه
~~إنما هو بمنزلة السلع المضمونة إلى الآجال فيصير بيعا وسلفا إلا ألا ينتقد
~~فيها فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك وابن القاسم في استئجار الرجل بعينه
~~وكراء الراحلة بعينها والدار والأرض وما أشبه ذلك، فمرة حمله محمل السلم
~~الثابت في الذمة ومحمل الإجارة المضمونة من أجل أن
# PageV09P012
# المنافع تقتضي شيئا بعد شيء فهي غير معينة في أن الإقالة فيها لا تجوز،
~~وإن لم يكن فيها بمجردها فساد إذا ظهر المكروه فيها بإضافتها إلى الصفقة
~~الأولى؛ لأنه اتهمهما على القصد إلى ذلك والعمل عليه فمنع من ذلك حماية
~~للذرائع، وهو قوله في هذه الرواية، ومرة حمله محمل العروض المعينات في أن
~~الإقالة فيها جائزة إلا أن تنعقد بمجردها على ما لا يجوز.
# وقع اختلاف قول مالك في ذلك في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الجعل
~~والإجارة، واختلاف قول ابن القاسم فيه في رسم حمل صبيا من سماع عيسى بعد
~~هذا من هذا الكتاب، وهذا الاختلاف إنما هو إذا تقايلا بغير سبب يرفع التهمة
~~عنهما، وأما إذا وقعت الإقالة بينهما لسبب يعلم أنهما لم يقصدا في عقد
~~الكراء إليه كالتفليس أو الموت أو الشراء أو دبر البعير أو ما أشبه ذلك مما
~~يرفع التهمة عنهما، فالإقالة بينهما جائزة إذا سلمت في نفسها من الفساد،
~~فلا فرق في شيء من ذلك كله بين كراء الدار والراحلة والأجير، وبالله
~~التوفيق.
### | : رجلان تكاريا أرضا ليزرعاها فبدا لأحدهما كراء حصته منها
# ومن كتاب اغتسل على غير نية
# وقال في رجلين تكاريا أرضا ليزرعاها فبدا لأحدهما أن يكري حصته منها،
~~قال: أرى شريكه أولى بها، وكذلك لو أن رجلين وهبت لهما ثمرة شجر عشر سنين
~~حبسا عليهما، ثم أراد أحدهما أن يبيع حصته من ذلك بعدما تطيب، قال: أرى
# PageV09P013
# شريكه أولى بها ممن أراد شراءها بالذي بذلها به.
# قال سحنون: قال مالك: لا شفعة في الأكرية، وقاله ابن ms3355 القاسم.
# قال محمد بن رشد: قول مالك أرى شريكه أولى بها في مسألة الكراء وفي مسألة
~~الثمرة، يريد أولى بها من المشتري بالثمن الذي بذل فيها، لا أنه يأخذ
~~الثمرة من المشتري بالشفعة بعد تمام الشراء والكراء من المكتري بالشفعة بعد
~~تمام الكراء، فليس ما قاله مالك في مسألة الثمرة والكراء بخلاف لما حكى
~~سحنون عن مالك وابن القاسم من أنه لا شفعة في الأكرية؛ لأنهما مسألتان.
# فالمسألة الأولى: وهي أن الشريك أولى بالثمرة وبالكراء بما بذل المشتري
~~والمكتري فيها من الثمن والكراء لا خلاف فيها، وكذلك يجب في كل شيء مشترك
~~لا شفعة فيه، ومثله قول مالك في الذي تكون تحته الأمة لقوم فتلد منه
~~فيبيعونها وولدها أنه أحق بها بما يعطى فيها، وقد مضى القول في ذلك في رسم
~~نقدها من سماع عيسى من كتاب النكاح.
# والمسألة الثانية: وهي هل تكون له الشفعة في الكراء بعد تمامه وفي الثمرة
~~بعد الشراء أم لا؟ فيها اختلاف، اختلف في ذلك قول مالك، وقع اختلاف قوله في
~~الثمرة في المدونة وفي الكراء في الواضحة، وأخذ بوجوب الشفعة في ذلك ابن
~~الماجشون وابن عبد الحكم، وبأن لا شفعة في ذلك ابن القاسم ومطرف وأصبغ، وبه
~~أخذ ابن حبيب، وكذلك اختلف قول مالك أيضا في الشفعة في الكتابة والدين
~~يباعان، هل يكون للمكاتب والذي عليه الدين الشفعة في ذلك أم لا؟ فقال مرة:
~~إن لهما الشفعة في ذلك، وأخذ به مطرف وابن الماجشون وابن وهب، وأشهب
# PageV09P014
# وأصبغ وابن عبد الحكم، وإليه ذهب ابن حبيب، وحكى في ذلك حديثا من مراسيل
~~سعيد بن المسيب أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «الشفعة في
~~الكتابة والدين» ، وحكي عن مالك من رواية ابن القاسم عنه: أنه استحسن
~~الشفعة في ذلك، ولم ير القضاء بها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكارى أرضا فنبت الزرع فيها ثم جاء سيل فذهب به
# مسألة وقال مالك في رجل تكارى أرضا فزرعها فنبت الزرع فيها، ثم جاء سيل
~~فذهب به، قال: لا ms3356 أرى للمتكاري أن يرجع إلى صاحب الأرض يأخذ منه كراءه،
~~وإنما ذلك بمنزلة الزرع تصيبه الجائحة.
# قال محمد بن رشد: إنما هذا إذا ذهب به السيل بعد إبان الحرث أو في إبان
~~الحرث فانكشف السيل عن الأرض في وقت يمكنه فيه إعادة الزرع، وأما لو ذهب به
~~في إبان الحرث فلم ينكشف السيل عنها حتى فاته أن يعيد زرعه لكان له أن يرجع
~~بكرائه على صاحب الأرض على معنى ما في المدونة.
# وبالله التوفيق.
### | كراء الدار التي فيها خراب مدة سنين مع اشتراط إعمارها
# ومن كتاب البز وسئل مالك: عن رجل أكرى من رجل دارا له وفيها خراب وأكراها
~~إياه سنين فاشترط المتكاري على صاحب الدار مواضع أراها إياه يعمرها من
~~كرائها، فلما وجب ذلك بينهما ندم صاحب الدار، وقال للذي تكارى: قد بدا لي،
~~لا أريد أن أعمر شيئا، فإن بدا لك أن تسكن بغير عمران فاسكن.
# قال مالك: أليس قد أراه
# PageV09P015
# ذلك؟ قال: بلى، قال مالك: فإن ذلك لازم له في الكراء، وهو جائز.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة من أنه يجوز أن يكتري
~~الرجل الدار بعشرين دينارا على أنها إن احتاجت إلى مرمة رمها من العشرين
~~دينارا، زاد في النوادر في هذه المسألة، قال محمد: إذا عرف البناء؛ لأن
~~البناء ليس كالمرمة، يريد محمد: أن ذلك لا يجوز إلا أن يصف البناء الذي
~~يبني به تلك المواضع ويعمرها به من الكراء بخلاف المرمة، والذي أقول به أن
~~ذلك جائز وإن لم يصف البناء كالمرمة، سواء من أجل أن المكتري كالوكيل له
~~على ذلك، فإذا بنى تلك المواضع وعمرها بالبناء على الهيئة التي تشبه أن
~~تبنى عليها لزمه، كمن وكل رجلا أن يشتري له ثوبا أو جارية فاشترى له ما
~~يشبه أن يشتري له من ذلك لزمه، ولو وصف البنيان لكان أتم وأحسن، وقد مضى
~~هذا المعنى في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب الجعل والإجارة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: كراء العرصة ms3357 الخربة على أن ينفق عليها
# مسألة وسئل مالك: عن رجل تكارى عرصة خربة على أن ينفق عليها ويكون كراؤها
~~كذا وكذا، قال مالك: أرى أن يسمى ما ينفق فيها ويقاصه بذلك في كراء ما
~~تكارى به من السنين، فقيل له: أفيجعل كراءها دراهم؟ قال: بل أجزاء يجعل
~~نفقته عشرة دنانير وكراءه إياها عشرين سنة في كل سنة نصف دينار، أو أقل من
~~ذلك أو أكثر من السنين والأجزاء، فعلى هذا يتكارى المتكاري ويكري صاحب
~~الدار.
# PageV09P016
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى؛ لأن مآلها إن أكراه
~~العرصة عشر سنين سنة بعشرة دنانير على أن يبني بها العرصة لربها، إذا شرط
~~أن يقاصه بالنفقة في الكراء، ولو لم يشترط أن يقاصه بالنفقة في الكراء لم
~~يجز؛ لأنه إذا لم يكن الكراء بالنقد لم يوجب الحكم المقاصة به، ووجب أن
~~يتبعه بنفقته سلفا حالا عليه ويؤدي إليه الكراء بقدر ما سكن شيئا بعد شيء
~~على ما يوجبه الحكم في ذلك.
# قال ابن المواز: وهذا إذا كان البناء لرب العرصة ويسمى ما بنى به وكان
~~ذلك من الكراء لا يزيد عليه، وشرط ابن المواز أن يكون ذلك من الكراء لا
~~يزيد عليه صحيح مثل ما في المدونة (لأنه إن شرط أن ينفق في العرصة أكثر من
~~كرائها كان الزائد على الكراء سلفا منه لرب العرصة، فدخله كراء وسلف.
# قال ابن المواز: وأما إن كان البناء للمكتري فلا يحتاج إلى تسمية ما
~~يبنى، ولا ما ينفق، ولا أحب شرطه في أصل الكراء إلا) أنه إن بنى فمتى ما
~~خرج فلرب العرصة أن يعطيه قيمته مقلوعا أو يأمره بقلعه.
# وقول ابن المواز إن البناء إذا كان للمكتري فلا أحب اشتراطه في أصل
~~الكراء صحيح بين؛ لأنه إذا اشترط ذلك عليه فقد وقع الكراء على أن يأخذ
~~المكري من المكتري بنيانه بقيمته مقلوعا عند انقضاء أمد الكراء، وذلك غرر
~~لا يجوز، وإنما لم ير في الرواية أن يجعل كراءها دراهم إذا كان ينفق ms3358 فيها
~~دنانير ويقاصه بها في الكراء لأنه يدخله عدم المناجزة في الصرف، إذ لا يحل
~~الكراء عليه إلا بالسكنى شيئا بعد شيء، ولو قال:
# PageV09P017
# أكتري منك العرصة لعشرين سنة بعشرة دنانير نصف مثقال لكل سنة على أن أنفق
~~فيها مائة درهم من مالي تكون مقاصة بالكراء، أو قال: أكتري منك العرصة
~~بمائة درهم لعشرين سنة على أن أنفق فيها عشرة دنانير تكون مقاصة بالكراء
~~لجاز ذلك، وإن سمج القول؛ لأن الأمر يئول فيه إلى صحة الفعل، وهو كراء
~~العرصة عشرين عاما بالعدد الذي سمى أنه ينفق فيها، وبالله التوفيق.
### | : العبد يستأجره الرجل شهر بعشرة وشهر بخمسة
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك: عن العبد
~~يستأجره الرجل هذا الشهر بعشرة دراهم وهذا الشهر بعده بخمسة دراهم، قال
~~مالك: إن كان ذلك شيئا واحدا فلا بأس به، كأنه كل شهر بسبعة دراهم ونصف،
~~وإن كان أراد أن يجعل هذا الشهر بعشرة دراهم إن أصاب العبد أمر حاسبه على
~~ذلك ويرد عليه خمسة بحسابه فلا خير فيه إن ثبت هذا الأول بعشرة والآخر
~~بخمسة حتى يكونا جميعا في كراء واحد، ويكون الكراء كله على الشهرين نصفين.
# قال ابن القاسم: وهذا من وجه بيعتين في بيعة؛ لأن العبد لو هلك في الشهر
~~الأول غبن الكري المستكري، فإن هلك في الشهر الآخر غبن المستكري الكري،
~~فهذا خطر لا يصلح، قال ابن القاسم: وكذلك الأرضون والدور والدواب وكل ما
~~يتكارى.
# PageV09P018
# قال محمد بن رشد: أما إذا سمى لأحد الشهرين اللذين جمعتهما الصفقة أقل
~~مما ينوبه من الإجارة أو الكراء وللثاني أكثر مما ينوبه من ذلك أو لأحد
~~الثوبين اللذين اشتراهما صفقة واحدة أقل مما ينوبه من جملة الثمن وللآخر
~~أكثر مما ينوبه منه على أنه متى وقع استحقاق في أحدهما أو ما يوجب الرجوع
~~بمنابه من الثمن رجع بما سمى له من الثمن فلا اختلاف في أن البيع فاسد،
~~وأما إن وقع البيع بينهما بالتسمية على أنه إن وقع استحقاق في ms3359 أحدهما أو
~~بما يوجب الرجوع بمنابه من الثمن إذا فض على قيمتهما لا بما سمى له منه،
~~فلا اختلاف في أن البيع جائز.
# واختلف إذا عري الأمر من بيان، فقيل: إن التسمية لغو والبيع صحيح، وإن
~~وقع استحقاق في أحدهما فض الثمن عليهما ورجع بما ينوبه، ولم يلتفت إلى
~~التسمية، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وقول سحنون
~~وأصبغ، وقيل: إن التسمية مراعاة والبيع فاسد إن كان سمى لأحدهما أقل مما
~~ينوبه من جملة الثمن وللآخر أكثر مما ينوبه منه، وهو أحد قولي مالك في
~~رواية ابن القاسم عنه في رسم باع غلاما من هذا الكتاب في بعض الروايات،
~~وقال: سئل: عمن تكارى دارا سنتين فتكارها هذه السنة بستة وهذه بأربعة
~~وكراؤه مختلف في السنتين، قال: الكراء فاسد وقد سكن سنة.
# قال: يرد الكراء ويكون لصاحب الدار قيمة سكناه في تلك السنة وأراه فاسدا.
# قال سحنون: الكراء جائز لا بأس به، ووقع الاختلاف في ذلك أيضا في
~~الدمياطية، قال: وسئل ابن القاسم عن
# PageV09P019
# قول مالك في الرجل يتكارى الدار أو الحمام أو العبد شهرين في صفقة واحدة
~~بكراءين مختلفين شهرا بعشرة وشهرا بعشرين، لم كرهه مالك وقد بيع الرجل
~~الثوبين صفقة واحدة، والعبدين والدارين بثمنين مخلفين؟ قال: إنما كره مالك
~~من ذلك ما كان بيعتين في بيعة، وذلك أن يكون الكراء في الشهرين متقاربا،
~~فلما أراد أن يجمعهما بسعر واحد خاف المكتري أن يجيء فيما اكترى دعوى تخرجه
~~من يده في بعض أجل الكراء فخاطره بأن يجعل كراء هذا الشهر الأول بعشرة،
~~وكراؤه المعروف بخمسة عشر، فإن سكن الدار شهرا فاستحقت فأخرج أو أصابها هدم
~~أو حريق كان كراء الشهر الماضي بعشرة، وسقط عنه الشهر الثاني عشرون، ولو
~~جمعهما كان من الكراء عليه خمسة عشر، وعسى أن يحدث في الدار أو الحمام في
~~الشهر الأول ما يمنعه منه ثم ينتفع به الشهر الثاني فيغرم له عشرين فيكون
~~قد حمل عليه خمسة دنانير فوق كراء ذلك الشهر للمخاطرة ms3360 التي أدخلا، فلهذا
~~نهى عنه مالك ورآه من بيعتين في بيعة.
# قيل: ويدخل مثل هذا في بيع الثوبين والدارين؟ قال: نعم، انظر أبدا إلى كل
~~ما جمع في البيوع فأضيف بعضه إلى بعض في الصفقة واختلف فيه الأثمان، فإن
~~كان ما وضع على كل صنف ما يرى أنه ثمنه أو كراؤه لو أفرد دون صاحبه فلا بأس
~~به، وإن جمعته الصفقة فليس يدخله بيعتان في بيعة، وإن رأيت أنه قد وضع على
~~أحدهما مالا يسوى وخفف عن الآخر حتى يأتي من ذلك أمر
# PageV09P020
# بين يدل على أنهما أرادا الخطار على مثل ما وصفت لك من أمر الكراء فلا
~~خير فيه، وهو من بيعتين في بيعة.
# قال الوليد: وسألت أصبغ عن بيع الدارين والثوبين، فقال: لا بأس بالبيع
~~فيهما على حال صفقة واحدة سمى لهما ثمنا أو لم يسمه، كان الثمن يشبه ما سمى
~~لكل واحد منهما أو أقل منهما أو أكثر فهو سواء، والبيع جائز، وإن وجد عيبا
~~فض الثمن على قيمتهما، ولم يلتفت إلى التسمية على حال، وليس تفسد التسمية
~~في هذا ولا يلتفت إليها؛ لأنه يرجع إلى أن يفض وليس في هذا عندنا اختلاف.
# هذا نص ما وقع في الدمياطية، وهو يبين موضع الاختلاف في المسألة على ما
~~ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل كان يسكن منزلا فأنفق فيه مالا ثم أرادوا إخراجه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كان يسكن منزل رجل فأنفق فيه مائتي درهم ثم
~~أرادوا أن يخرجوه فلم يكن عند صاحب المنزل الدراهم، فقال رجل: أنا أقضي عنك
~~فأعطاه فيها ثلاثة عشر دينارا، ثم قال له بعد ذلك أنا آخذ منك هذا المنزل
~~بدرهمين كل شهر حتى ينفد مالي عليك، قال مالك: لا خير في هذا الكراء، وأرى
~~أن يفسخ وأرى أن يكون له على صاحب البيت ثلاثة عشر دنانير ويقوم كراء مسكنه
~~فيما سكن ثم يدفع إلى صاحب المنزل.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه كراء لا خير فيه يفسخ بين؛ لأنه فسخ دين في ms3361
~~دين، فسخ ما له عليه من الذهب التي أدى عنه في سكنى
# PageV09P021
# منزل لا ينتجز قبضه، وذلك جائز على مذهب أشهب الذي يرى أن قبض الشيء
~~المكترى ليستوفي فيه الكراء قبض لجميع الكراء، فيجيز لمن له على رجل دين أن
~~يأخذ منه به عبدا يخدمه إلى أجل ما، أو دابة يركبها إلى أجل ما.
# وقد اختلف قول مالك في هذا الأصل وقع اختلاف قوله في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الرواحل والدواب، وسيأتي القول على ذلك هنالك إن شاء الله.
# وأما قوله إذا فسخ الكراء إنه يكون له على صاحب البيت ثلاثة عشر دينارا
~~فهو كما قال، إن كان دفع عنه الدنانير بأمره، وأما إن كان أمره أن يقضي عنه
~~المائتي درهم فأعطاه فيها ثلاثة عشر دينارا، فقيل: إن ذلك لا يجوز، ويفسخ
~~القضاء ويرجع بما دفع، ويبقى الدين على صاحب المنزل كما كان، وقيل: إن ذلك
~~جائز، ويرجع بالأقل من ذلك يكون الآمر مخيرا بين أن يدفع إليه ما دفع، أو
~~ما أمره بدفعه، وقد مضى تحصيل القول في هذا المعنى في أول مسألة من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الصرف.
# وأما قوله إنه يكون عليه كراء المسكن لصاحب المنزل على ما يقوم به فهو
~~بين لا إشكال فيه؛ لأنه سكنه على كراء فاسد فيكون عليه فيه القيمة.
### | : كراء الأرض بالحنطة ليزرعها قمحا
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن الرجل يتكارى الأرض بالحنطة
~~فيزرعها، فيزرعها قمحا، أترى أن يشتري منه ذلك القمح؟ قال: تركه أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك أن يشتري منه ذلك القمح؛ لأن مكتري الأرض
~~بالحنطة كأنه مشتر للقمح الذي رفع من الأرض بالحنطة
# PageV09P022
# التي دفع إذ عرضه في اكتراء الأرض ما يخرج له منها فوجب على قياس هذا أن
~~يكون القمح لرب الأرضين، والصحيح على الأصول أن يكون القمح للمكتري ويكون
~~عليه قيمة كراء الأرض ذهبا أو ورقا ويرجع بحنطته بشراء القمح منه على هذا
~~جائز، ms3362 وإنما كره مالك شراءه منه تورعا للمعنى الذي ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء الدار سنة بعشرة واشتراط المحاسبه بما سكن إن لم يكمل المدة
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يتكارى الدار سنة بعشرة دنانير ويشترط على
~~صاحبها إن بدا له أن يخرج قبل السنة حاسبه بما سكن، إلا أنه يشترط عليه
~~سنة، قال: لا بأس بذلك إذا لم ينقد في كرائه، فإذا نقد فلا خير فيه، قال:
~~وكذلك الرجل يتكارى سنين، ويقول: متى ما بدا لي أن أخرج خرجت فيقيم سنتين
~~أو ثلاثا. قلت له: أفتراه مثله؟ فقال: نعم، قال: وكذلك الدواب.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه كراء بخيار، فلا يجوز إذا
~~نقد؛ لأنه إن خرج قبل انقضاء الأمد رد عليه كراء ما بقي من الأمد، فدخله
~~كراء وسلف، ويجوز إذا لم ينقد، وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد، وقول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في أول كتاب الجعل والإجارة من المدونة، وقول
~~مالك في رسم الشجرة، ورسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب كراء
~~الرواحل والدواب، قياسا
# PageV09P023
# على البيع الذي يجوز أن يكون أحد المتبايعين فيه بالخيار.
# وقال سحنون: لا يجوز؛ لأنه كراء إلى أجل مجهول، وقول ابن القاسم وروايته
~~عن مالك أظهر؛ لأنه بمنزلة أن يقول الرجل للرجل قد بعتك من صبرتي هذه ما
~~شئت، كل قفيز بدرهم، وبالله التوفيق.
### | : كراء البئر لسقي الزرع حتى حصاده فتهورت بعد السقي
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك رواية سحنون من كتاب الأقضية الأول قال
~~سحنون: أخبرني أشهب وابن نافع، قالا: سألنا مالكا عمن أكرى بيره رجلا سنة
~~يسقي بها زرعه، أو أكراه إياها حتى يحصد زرعه، فتهورت بيره بعدما يسقي،
~~فقال: يكون له من الكراء بقدر ما سقى من السنة أو من الأيام التي يحصد فيها
~~زرعه، مثل العبد يؤاجره شهرا فيعمل بعضه ثم يموت، فكذلك بير الزرع إذا سقى
~~به بعض السنة ثم تهور البير أخذ مما آجره به ms3363 إياها بقدر ما سقى من السنة إن
~~كان انتفع بما سقى من زرعه استكراها صيفة وشتاء، فسقى صيفة وحصد زرعه ثم
~~هارت البير فله كراء الصيفة بحسب ما أكراه من الصيفة والشتاء؛ وإن كان سقى
~~زرعه ثم هارت البير ولم يحصد شيئا من زرعه، ولم ينتفع به فمات الزرع لم يكن
~~له
# PageV09P024
# عليه فيما سقى شيء، ورد عليه الكراء كله؛ لأنه لم ينتفع به، وأما إذا
~~انتفع بمائه وسقى عليه وحصد ثم هارت البير فإنه يأخذ منه من الكراء بحسب ما
~~آجره السنة بعشرة دنانير فسقى ستة أشهر ثم هارت البير فإنه يرد عليه نصف
~~كرائه ويأخذ كراءه على ما أحب أو كره، ليس عليه أن يرد إلا ذلك قط.
# وعمارة البير شديدة، وربما أنفق عليها المال الكثير والعين كذلك، فإن قال
~~الذي كان له الزرع هات العشرة دنانير من كراء البير أعمر بها البير فذلك
~~له، فإن زاد من عنده عشرين دينارا فليس له على صاحب البير من ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة صحيحة على معنى ما في المدونة
~~وغيرها؛ لأن الحكم في تهور البير المكتراة لسقي الزرع كالحكم في تهور البير
~~في الأرض المكتراة للزرع في أن جميع الكراء يبطل، وإن سقى بعض السنة إذا
~~بطل الزرع ولم ينتفع بما سقى، وفي أن له أن ينفق في إصلاح البير كراء سنة
~~واحدة؛ لأنه يحيي بذلك زرعه ولا ضرر فيه على رب البير أو الأرض، وفي أنه إن
~~سقى بعض السنة فانتفع بما سقى كان عليه من الكراء بحساب ذلك.
# وقوله فإن زاد من عنده عشرين دينارا فليس له على رب البير من ذلك شيء،
~~يريد: إلا أن يكون له فيه نقض قائم من حجر أو آجر وشبهه فله قيمته مقلوعا،
~~إلا أن يخلي بينه وبين قلعه، وبالله التوفيق.
# PageV09P025
### | : تهور البئر المؤجرة قبل انقضاء المدة ورفض صاحب الأرض تعميرها
# ومن كتاب الأقضية قال: وسألته عمن تكارى أرضا ونقد كراءها فزرع في الأرض
~~فبلغ الزرع ms3364 حتى سنبل ثم تهور البير فأبى صاحب الأرض أن يعمرها، فقال لي: إن
~~شاء المتكاري أخذ منه كراء سنة واحدة مما دفع إليه فعمر به البير وليس له
~~أن يأخذ كراء السنين كلها، ليس له أن يأخذ إلا كراء سنة، فإن كره ذلك ترك
~~الزرع يبطل وأخذ كراءه كله، ولم يكن لصاحب الأرض شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة أن البير إذا تهورت بعد أن يزرع
~~المكتري فأبى رب الأرض من إصلاح البير كان من حق المكتري أن ينفق فيها كراء
~~تلك السنة وحدها، وإن كان قد نقده فيؤخذ من رب الأرض وينفق في إصلاح البير،
~~وإن كان قد استهلكه ولم يوجد له مال، كان للمكتري أن ينفقه عنه، ويكون له
~~سلفا عليه، وإن لم يكن في كراء السنة ما يقوم بإصلاح البير، وأراد المكتري
~~أن يزيد فهو متطوع بالزيادة، لا شيء له فيها إلا أن يكون فيما أخرج من ذلك
~~شيء قائم فيكون له أن يأخذه إلا أن يعطيه رب الأرض قيمته مقلوعا، وإن
~~انهارت البير قبل أن يزرع وأبى رب الأرض من إصلاح البير انفسخ الكراء ولم
~~يكن للمكتري أن ينفق من كراء الأرض في البير شيئا، فإن أنفق فهو متطوع فيما
~~أنفق يكون لرب الأرض كراؤه كاملا للسنين كلها التي كان الكراء إليها أو لما
~~كفى الماء الذي عاد في البير بنفقة المكتري فيها منها، أعني من السنين
~~المكتراة ولا شيء له فيما أنفق إلا في نقض قائم
# PageV09P026
# من حجر أو آجر أو شبه ذلك، فيكون له أن يأخذه إلا أن يعطيه رب البير
~~والأرض قيمة ذلك مقلوعا، هذا معنى ما في كتاب ابن المواز والمدونة وغيرهما
~~والذي يأتي على أصولهم، وبالله التوفيق.
### | : بناء المؤجر الدار التي تهدمت قبل انقضاء المدة بما عليه من الكراء
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب العرية قال عيسى بن دينار:
~~سئل ابن القاسم: عن الرجل يكتري داره من الرجل سنة فلم يقم فيها ms3365 إلا شهرين
~~حتى تهدمت فقام الذي تكارها فبناها بما عليه من الكراء وصاحب الدار غائب
~~فلما سكن السنة جاءه صاحب الدار يطلب منه الكراء، وادعى الآخر أنه بناها ما
~~ترى فيها؟ قال ابن القاسم: يكون لصاحب الدار من الكراء بقدر ما سكن
~~المتكاري قبل أن تهدم، ويكون له كراء العرصة فيما بعد الهدم وليس للمتكاري
~~إلا نقض بنيانه إلا أن يعطى قيمته نقضا.
# فإن كان ليس فيه نقض ينتفع به مثل الجص والتزويق والتراب، فليس له فيه
~~شيء، وكل نقض لا ينتفع به إذا قلع مثل الجص والتزويق والتراب فلا شيء فيه.
# قال محمد بن رشد: الذي يأتي على أصولهم في الدار المكتراة ينهدم منها ما
~~يذهب أكثر منافعها أو منفعة البيت الذي هو وجهها أو يكشفها بانهدام حائطها
~~وما أشبه ذلك أن المكتري يكون في ذلك مخيرا بين
# PageV09P027
# أن يسكن بجميع الكراء أو يخرج، فإن أراد أن يسكن على أن يحط عنه ما ينوب
~~ما انهدم من الكراء لم يكن ذلك له إلا أن يرضى بذلك رب الدار فإن رضي بذلك
~~رب الدار جرى جوازه على الاختلاف في جمع الرجلين سلعتهما في البيع، وإن بنى
~~المكري الدار قبل أن يخرج المكتري منها لزمه الكراء ولم يكن له أن يخرج،
~~وإن بناها بعد أن خرج لم يكن عليه الرجوع إليها إلا أن يشاء، وإن سكت وسكن
~~الدار مهدومة لزمه جميع الكراء.
# هذا الذي يأتي على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة.
# فقوله في هذه الرواية إنه يكون لصاحب الدار كراء العرصة فيما بعد الهدم
~~خلاف مذهبه في المدونة.
# وأما قوله وليس للمتكاري إلا نقض بنيانه إلى آخر قوله فهو صحيح على
~~مذهبه.
# والهدم في الدار المكتراة ينقسم على قسمين: أحدهما: أن يكون يسيرا،
~~والثاني: أن يكون كثيرا، واليسير على ثلاثة أقسام: يسير لا مضرة فيه على
~~الساكن ولا ينقص من كراء الدار شيئا، ويسير لا مضرة فيه على الساكن، إلا
~~أنه ينقص من قيمة كراء الدار، ويسير فيه ms3366 مضرة على الساكن إلا أنه لا يبطل
~~من منافع الدار شيئا.
# والكثير على ثلاثة أقسام أيضا: كثير يعيب السكنى وينقص من قيمة الكراء،
~~ولا يبطل من المنافع شيئا، وكثير يبطل اليسير من منافع الدار كالبيت ينهدم
~~منها وهي ذات بيوت، وكثير يذهب أكثر منافعها أو منفعة البيت الذي هو وجهها
~~أو يكشفها بانهدام حائطها، أو ما أشبه ذلك، وقد ذكرنا حكم هذا الوجه، وأما
~~حكم سائر الأقسام فلها موضع غير هذا تذكر فيه، وبالله التوفيق.
# PageV09P028
### | : كراء منازل فيها علو ليس له سلم
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسئل: عن رجل اكترى منازل سنة،
~~وفي المنازل علو ليس له سلم، فقال لصاحب المنازل اجعل للعلي سلما فإنا لا
~~نخلص إليه فتوانى فيه فلم يجعل له سلما ولم ينتفع به المتكاري حتى انقضت
~~السنة، قال: ينظر إلى ما يصيب ذلك العلو من الكراء، فيطرح عن المتكاري.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إنه إذا لم يجعل المكري للمكتري سلما يخلص به
~~إلى الانتفاع بالعلو حتى انقضت السنة أنه لا كراء عليه فيه؛ لأنه باع منه
~~جميع منافع الدار، فعليه أن يسلمها إليه، وإسلامه للعلو هو بأن يجعل له
~~سلما يرقى عليه، والكراء في هذا بخلاف الشراء، لو باع منه الدار، وفيها علو
~~لا يرتقى إليه إلا بسلم لم يكن عليه أن يجعل له سلما يرتقي عليه، كما لا
~~يلزمه أن يجعل له دلوا وحبلا يصل به إلى ماء البير؛ لأن ما باع منه قد
~~أسلمه إليه فهو إن شاء أسكنه وإن شاء هدمه وإن شاء باعه وفعل به ما يفعله
~~ذو الملك في ملكه، لا يمنعه من التصرف فيه بما شاء من هذه الوجوه كونها دون
~~سلم.
# وقد ذهب ابن العطار في وثائقه قياسا على هذه المسألة إلى أن من باع دارا
~~لها علو وفيها سلم ينقل من موضع إلى موضع أنه للمشتري وإن لم يشترطه، وليس
~~قوله بصحيح، بل لا يكون للمشتري إلا أن يكون سلما من خشب ms3367 في هيئة الدرج
~~متخذا لذلك العلو، ولو صح قياس الشراء على الكراء لوجب أن يكون على البائع
~~أن يأتيه بسلم للعلو من الدار وإن لم يكن في الدار سلم يوم البيع، وهذا ما
~~لم يقله ابن العطار، فما أصاب في قوله ولا في قياسه، ولا يلزم في الكراء أن
~~يأتيه بدلو وحبل لاستقاء الماء من البير، كما يلزمه أن يأتيه بسلم
# PageV09P029
# يرقى عليه إلى علية الدار.
# فالفرق بين الموضعين أنه باع منه منافع العلية ولم يبع منه ماء البير،
~~وإنما أكرى منه دارا فيها بير لها ماء ينتفع بما شاء منه إن شاء، وذهب ابن
~~العطار أيضا إلى أن من باع دارا وفيها مطاحن مبنية يكون للمبتاع السريد
~~والحجر الأسفل وللبائع الحجر الأعلى قياسا على ما قاله بعض الشيوخ أن معنى
~~قوله في المدونة: لا شفعة في الأرحى، إنما يعني بذلك الحجر الأعلى، وأما
~~الحجر الأسفل ففيه الشفعة؛ لأنه من البناء كقدر الحمام، وهي تفرقة لا وجه
~~لها، إذ لا ينتفع بأحد الحجرين دون الآخر، فعلى ما في المدونة لا شفعة
~~فيهما، وعلى رواية عيسى عن ابن القاسم في رقيق الحائط فيهما الشفعة، وأما
~~المطاحن المبنية في الدار المبيعة فالصواب أنها للبائع، ولا يعتبر بكونها
~~مبنية في الدار إذ ليست من بناء الدار ولا من أنقاضه، وإنما هي عروض للبائع
~~لا يستحقها المبتاع بكونها منصوبة في الدار التي ابتاع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء الدار سنة واختلاف المتكاريين في دفع الأجرة
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: إذا تكارى الرجل الدار سنة بعينها فسكن
~~سنة ثم جاء صاحب الدار عند انسلاخ السنة يطلب منه الكراء، فقال: قد قبضته
~~مني، لم يقبل قوله عليه، وعليه كراء تلك السنة، إلا أن يأتي منه ببراءة إذا
~~قام عليه بحدثان ذلك، وإن طال ذلك بعد انسلاخ السنة ثم جاءه بعد ذلك يطلب
~~منه كراء السنة، فقال: قد دفعته إليه، كان القول قوله، ولم يكن لصاحب
# PageV09P030
# الدار عليه إلا يمينه بالله لقد قضى إليه دنانيره، فلا ms3368 يبالي خرج من
~~الدار أو كان فيها إذا طال ذلك، القول قوله مع يمينه ويبرأ، ولو كان أكراه
~~السنة بعينها فسكن بعد ذلك تسع سنين وصاحب الدار ينظر إليه لم يواجبه على
~~كراء، ثم جاء بعد عشر سنين يطلب كراء السنة الأولى وكراء التسع سنين التي
~~كانت بعد السنة فلا شيء له في كراء السنة الأولى، إذا قال قد دفعته، وله
~~قيمة كراء التسع سنين إذا قام بحدثان انسلاخها إلا أن يأتي الساكن ببراءة
~~تبرئه من الكراء، وإلا لم يقبل قوله.
# وإن خرج من الدار وطال ذلك ثم جاء يطلب الكراء فلا شيء له لا كراء السنة،
~~ولا كراء التسع سنين، إذا زعم أنه قد دفع ذلك ويحلف ويبرأ، فإذا قام يطلب
~~ذلك بحدثان ذلك، فله كراء التسع سنين وإن كان قد خرج من الدار، وإذا سكن
~~الدار عشر سنين، وكان صاحب الدار يجدد عليه الكراء كل سنة ويشهد عليه ثم
~~جاء بعد ذلك يطلب كراء تلك العشر سنين كلها فلا شيء له إذا زعم أنه قد دفع
~~ذلك إليه إلا كراء السنة الأخيرة إن كان قام بحدثان ذلك، وإن كان قد خرج
~~وطال ذلك ثم قام يطلب فلا كراء له فيما مضى ولا في السنة الأخيرة.
# وإنما يكون له كراء السنة الأخيرة إذا قام بحدثان انسلاخها، وأما إذا طال
~~ذلك فلا
# PageV09P031
# شيء له، وتجديد كراء السنة بعد السنة براءة من التي قبلها مع يمين
~~الساكن.
# وأما إذا أكراها عشر سنين مسجلة فلما انسلخت جاء يطلب الكراء فإنه إن جاء
~~يطلبه بحدثان انسلاخ العشر سنين فله الكراء إلا أن يأتي الساكن منه ببراءة
~~تبرئه، فإن قام يطلب ذلك بعد طول زمان، فالقول قول الساكن مع يمينه ويبرأ.
# قلت: فلو استكرى منه سنة، فلما سكن ستة أشهر جاءه يطلب الكراء، فقال: قد
~~دفعت إليك جميع كراء السنة، أيكون القول قوله أم ماذا العمل فيه؟ ولأي شيء
~~جعلت القول قول رب الدار إذا قام يطلب ذلك بحدثات السكنى؛ قال: لا يقبل
~~قوله ms3369 في السنة ولا بحدثان ذهابها، وكذلك قال مالك؛ لأنه أمر ليس فيه فوت.
# قال محمد بن رشد: مراعاة العرف في دعوى المتكاري دفع الكراء أصل متفق
~~عليه في المذهب لا اختلاف فيه عند مالك وأصحابه، فجوابه في هذه الرواية على
~~أن العرف كان عندهم أن من اكترى دارا سنة بكذا، أو كل سنة بكذا، ولم يقل كل
~~شهر بكذا أو سنين مسماة بكذا، ولم يقل كل شهر بكذا أو كل سنة بكذا أن
~~الكراء إنما يدفعه عند انقضاء السنة التي اكترى، أو عند انقضاء السنين التي
~~اكترى، ولذلك قال: إنه لا يصدق إذا ادعى دفع كراء السنة التي اكترى أو
~~السنين التي اكترى بحدثان انسلاخها، وإنما يصدق إذا ادعى دفع ذلك بعد طول
~~زمان، خرج من الدار أو كان ساكنا فيها، ولو كان العرف بالبلد دفع الكراء
~~شهرا بشهر وإن كان اكترى منه سنة أو سنتين على ما هو العرف عندنا لوجب أن
~~يكون
# PageV09P032
# القول قول المكتري في دفع كراء ما مضى من الأشهر، والقول قول رب الدار في
~~الشهر الآخر ما لم يطل الأمر بعد انقضائه.
# والذي جرى به العمل أنه إذا مضى أكثر الشهر كان القول قول المكتري في دفع
~~كراء الشهر الذي قبله، وإذا لم يمض منه أكثره كان القول قول رب الدار إنه
~~ما قبض كراء الشهر الذي قبله، وقيل: إن القول قوله ما قبض كراء الشهر
~~الفارط ما لم ينقض الشهر الذي هما فيه.
# وأما قوله في هذه الرواية إذا أكرى منه السنة بعينها ثم سكن بعد ذلك تسع
~~سنين وصاحب الدار ينظر إليه لم يواجبه فيها على كراء، ثم قام بعد انقضاء
~~العشر سنين يطلبه بكراء السنة الأولى وكراء التسع سنين أنه إن قام بحدثان
~~انسلاخها فله قيمة كراء التسع سنين، ولا شيء له من كراء السنة الأولى، وإن
~~قام بعد طول فلا شيء له، لا كراء السنة ولا كراء التسع سنين، إذا زعم أنه
~~قد دفع ويحلف ويبرأ.
# فقوله فيها إن له قيمة ms3370 كراء التسع سنين لا على حساب كراء السنة الأولى،
~~وهو مثل قوله في كتاب كراء الرواحل والدواب من المدونة فيمن اكترى دابة
~~يوما فبحسبها شهرا أن عليه في التسعة وعشرين يوما كراء مثلها على قدر ما
~~استعملها لا على حساب كراء اليوم، ومثل ما اختاره في رسم إن خرجت بعد هذا،
~~ولا يعتبر في هذه المسألة على هذا القول بالعرف إن كان العرف بالبلد تأدية
~~الكراء فيه سنة بسنة إذا لم يواجبه في التسع سنين على كراء معلوم، ويعتبر
~~به على القول الآخر وعلى مذهب غيره، وهو أشهب الذي يرى عليه الكراء في
~~التسع سنين
# PageV09P033
# على حساب كراء السنة، لكونه حاضرا معه لأنه كأنه قد واجبه في كراء التسع
~~سنين على مثل كراء السنة الأولى، وهو نص قوله في الدمياطية، قال: القول قول
~~المكتري لما مضى من السنين، ويغرم السنة التي هو فيها.
# ولو سكن التسع سنين وصاحب الدار غائب لم يواجبه فيها على كراء لكان القول
~~قول صاحب الدار أنه ما قبض كراء التسع سنين إذا قام بحدثان انقضائها وإن
~~كان العرف بالبلد قبض الكراء فيه سنة بسنة على قولهما جميعا، وإنما يختلفان
~~فيما يجب على الساكن في التسع سنين.
# فمذهب أشهب أنه يجب عليه فيها الأكثر من كراء مثلها أو على حساب كراء
~~العام الأول، ومذهب ابن القاسم أنه يجب عليه فيها كراء مثلها بالغا ما بلغ
~~كان أكثر من كراء السنة أو أقل، وهذا على أصل قد اختلف فيه قوله على ما
~~سنذكره في رسم إن خرجت بعد هذا، إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | : سكوت المكري عن الأجر الذي أخبره به المؤجر
# ومن كتاب أوله أوصى بعتق أمهات أولاده وسئل: عمن استكرى بيتا يسكنه، فقال
~~المكري: هو بدينار ونصف في السنة، وقال المستكري: لا والله لا أعطيك إلا
~~دينارا، فإن رضيت سكنت على هذا، وإلا انتقلت، فسكت ولم يجبه بشيء، فلما
~~انقضت السنة لزمه بدينار ونصف، قال ابن القاسم: لا أرى له إلا دينارا.
# قال محمد بن ms3371 رشد: هذه مسألة جيدة تبين ما مضى في نوازل
# PageV09P034
# سحنون من كتاب جامع البيوع، وقد مضى القول عليها هناك مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : كراء الدار مدة أخرى بدون اتفاق مع صاحبها
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل: عن رجل أكرى من رجل دارا سنة فلما
~~انقضت السنة سكن الداخل في الدار بعد السنة ستة أشهر ولم يواجب صاحب الدار
~~على كراء، ثم طلب صاحب الدار الكراء ماذا يأخذ منه؟ أبحساب ما تكارى منه
~~للسنة الماضية؟ أم قيمة كراء الستة أشهر؟ فقال: قد قيل فيها القولين جميعا،
~~وأحب إلي أن يقوم كراء الستة أشهر التي سكن ويعطي كراءها.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذه المسألة جار على اختلاف قوله: هل
~~السكوت كالإقرار أم لا؟ فعلى القول بأن السكوت كالإقرار إذا علم رب الدار
~~بسكناه في الدار بعد انقضاء العام، كان عليه فيما سكن بحساب كراء العام؛
~~لأنه يحمل كل واحد منهما على الرضا به، وإن لم يعلم رب الدار بسكناه فيها
~~بعد انقضاء العام، مثل أن يكون غائبا، فيكون على الساكن فيما سكن بعد
~~انقضاء العام الأكثر من كراء المثل، أو على حساب كراء العام؛ لأنه يحمل على
~~الساكن الرضا بحساب كراء العام إن كان كراء المثل أقل، وهو أحد قولي ابن
~~القاسم وقول غيره في المدونة، وقول ابن الماجشون في الواضحة، قال: أما ما
~~كان مما يرجع به إلى ربه، فيحوزه بغلق من دار وبيت وحانوت، ورب ذلك ساكت
~~حاضر عالم لا ينكر
# PageV09P035
# فله بحساب الكراء الأول، وما قال مثل المزرعة وما إذا فرغ من الوجيبة بقي
~~براحا لا جدار عليه ولا غلق ولا آلة ترد إلى صاحبها، فله فيما زاد الأكثر
~~من القيمة أو الوجيبة؛ لأنه تعدى عليه بغير أمره ولا علمه، واختار ذلك ابن
~~حبيب وعلى القول بأن السكوت لا يكون كالإقرار يكون على الساكن فيما سكن بعد
~~انقضاء العام كراء المثل بالغا ما بلغ، كان أقل من حساب كراء العام أو
~~أكثر، ms3372 كان رب الدار حاضرا أو غائبا، وهو أحد قولي ابن القاسم واختياره في
~~هذه الرواية، وبالله التوفيق.
### | : يكتري الأرض فإذا استحصد زرعه أتاه برد فأوقع حبه كله في الفدان
# ومن كتاب الثمرة وقال، في رجل يكتري الأرض فيزرعها، فإذا استحصد زرعه
~~أتاه برد فأوقع حبه كله في الفدان فأخلف وصار فيه زرع، لمن يكون الزرع؟
~~قال: الزرع لرب الأرض وليس للمتكاري فيه قليل ولا كثير؛ لأن سنته قد انقضت؛
~~لأن مالكا سئل عن رجل بذر أرضه، فأتى سيل فذهب بالبذر كله إلى أرض غيره،
~~فنبت وصار زرعا، قال: الزرع لرب الأرض، وليس لصاحب البذر قليل ولا كثير،
~~فمسألتك مثله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في مسألة الذي انتثر زرعه في أرض
~~اكتراها لسنة فنبت فيها في عام قابل: إنه لصاحب الأرض - هو مثل قوله في
~~كتاب كراء الأرضين من المدونة، وقياسه لذلك على قول مالك في الذي يبذر أرضه
~~فيجر السيل بذره إلى أرض جاره فينبت فيه: إنه لصاحب الأرض صحيح، إذ لا فرق
~~بين المسألتين؛ لأن البذر مستهلك
# PageV09P036
# في المسألتين لا يقدر صاحبه على أخذه من أرض صاحب الأرض، وهذا مثل ما في
~~المدونة سواء؛ لأن معنى قوله فيها فحمل السيل زرعه إلى أرض رجل آخر، فنبت
~~فيه، معناه: فحمل السيل بذره إلى أرض رجل آخر فنبت فيه، إذ لا ينبت الزرع
~~وإنما ينبت البذر، وبدليل هذه الرواية أيضا؛ لأنه نص فيها على أن السيل
~~إنما ذهب بالبذر لا بالزرع بعد نباته، وقد اختلف إذا ذهب السيل بالزرع إلى
~~أرض الرجل بعد أن نبت وظهر على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لصاحب الأرض أيضا،
~~وعليه قيمته مقلوعا، إن كانت له قيمة، روي ذلك عن سحنون.
# والثاني: أنه لربه، وعليه كراء الأرض ما لم يجاوز كراؤها الزرع فلا يكون
~~عليه أكثر منه، يريد أنه يكون مخيرا بين أن يتركه لرب الأرض، وبين أن يكون
~~له ويكون عليه كراء الأرض.
# قاله سحنون في كتاب المزارعة، وقال في كتاب ابنه: ولا ms3373 يكون كالمخطئ،
~~والمخطئ كالعامد، ولا يكون أسوأ حالا من المكتري للأرض مدة فتتم المدة، وله
~~فيها زرع أخضر، وقد علم حين زرع أنه لا يطيب في المدة. فقال مالك: له الزرع
~~وعليه كراء زيادة المدة.
# والثالث: أنه إذا لم يكن فيه منفعة فهو للذي جره السيل إليه، وإن كانت
~~فيه منفعة وله قيمة فهو لصاحبه وعليه كراء الأرض، روى ذلك ابن وضاح عن
~~سحنون، وقد قيل: إنه إذا جره السيل وهو بذر قبل أن ينبت أنه لصاحبه وعليه
~~كراء الأرض وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: أجر الحمام برقيقه فمات الرقيق قبل انقضاء المدة]
# مسألة وسئل: عن الرجل يكون له الحمام، وفيه الرقيق يقومون بأمره، فأكراه
~~رجلا سنة برقيقه فماتت الرقيق إلى ستة أشهر،
# PageV09P037
# هل يفسخ جميع الكراء، أو انهدم الحمام وبقيت الرقيق؟ قال: إن ماتت الرقيق
~~قبل السنة وبقي الحمام كان الكراء بحاله في الحمام إلى تمام السنة ونظر إلى
~~كراء الرقيق من جملة الكراء، فإذا عرف كراؤهم قوم كراؤهم فيما عملوا من
~~السنة، فكان لسيدهم ورد ما بقي، وإن كان الحمام انهدم والرقيق باقية انفسخ
~~الكراء في الرقيق والحمام، ونظركم كراء الحمام والرقيق فيما مضى من السنة
~~ففض على جميع الكراء الثمن فكان ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا اكترى الحمام برقيقه ليقوموا له
~~بأمره فانهدم الحمام لم ينتفع بالرقيق، فسواء انهدم الحمام في أول السنة أو
~~بعد أن مضى أكثرها، له رد الرقيق، وينفسخ الكراء في الجميع لما بقي من
~~المدة، ولا يقال إذا انهدم الحمام بعد أن مضت أكثر السنة إنه ليس له أن يرد
~~الرقيق فيما بقي من السنة وإن كان قد سلمت له جل صفقته، إذ لا منفعة له
~~فيهم إذا انهدم الحمام؛ لأنه إنما هو بمنزلة من اكترى دارا فلما سكن أكثر
~~المدة انهدم منها بيت يضر به في سكناه، فله أن يرد الدار لما بقي من المدة،
~~ولو كان اكترى الحمام ورقيق صاحب الحمام ليخدموه في غير الحمام ms3374 فانهدم
~~الحمام بعد أن مضت أكثر المدة لم يكن له أن يرد الرقيق؛ لأنه قد سلمت له جل
~~صفقته فنال وجه ما طلب، كما أنه لو اكترى حمامين أو دارين فانهدم أحدهما
~~وقد مضت أكثر المدة لم يكن له أن يرد الآخر، وإن كان الذي انهدم منهما هو
~~جلهما من أجل أنه قد سلمت له جل صفقته إذ قد مضت أكثر المدة فنال وجه ما
~~طلب.
# ويدخل في هذا الوجه اختلاف بالمعنى من مسألة من اشترى عبدين في صفقة
# PageV09P038
# واحدة، أحدهما تبع لصاحبه، فاستحق جل الأدنى منهما؛ لأن ابن القاسم يرى
~~له رده، خلاف ما ذهب إليه سحنون فتدبر ذلك.
# وأما إذا مات الرقيق الذين اكتراهم مع الحمام لخدمة الحمام وبقي الحمام
~~فلا ينفسخ الكراء في الحمام إلا أن يكونوا ماتوا في أول السنة وهم الجل في
~~الكراء، مثل أن يكون كراء الحمام برقيقه خمسين، ودون الرقيق عشرة، وما أشبه
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | : كراء الدار التي فيها نخل إلى سنة ثم انهدمت الدار
# ومن كتاب حمل صبيا على دابة قال ابن القاسم: إذا اكترى الرجل دارا إلى
~~سنة وفيها نخل تبع للدار واشترطها المكتري فسكن ستة أشهر ثم انهدمت الدار
~~فإنه يقوم كراء الدار، فإذا عرف قيمتها نظر ما قيمة النخل من تلك القيمة إن
~~كانت ثلثا أو ربعا أو أدنى من ذلك فيأخذ من كراء السنة ذلك الاسم، ثم ينظر
~~ما قيمة كراء تلك الستة الأشهر التي سكن، وقيمة كراء الستة الأشهر الباقية،
~~فيفض ما بقي من الكراء بعد إخراج قيمة النخل على الستة الأشهر التي سكن
~~والستة التي بقيت.
# قال محمد بن رشد: يريد وتكون الثمرة للمكتري إن كانت قد طابت ويكون عليه
~~ما وقع عليها من الكراء مع ما يجب للستة الأشهر التي سكن، وأنها ترجع لرب
~~الدار إن كانت لم تطب ويحط عن المكتري ما يقع عليها من الكراء وعلى ما بقي
~~من المدة، فإن كانت الثمرة تقع في الثلث من الكراء وانهدمت الدار بعد أن ms3375
~~سكن ستة أشهر كانت الثمرة للمكتري إن كانت قد طابت، وكان عليه ثلثا الكراء،
~~وإن كانت لم تطب
# PageV09P039
# رجعت إلى رب الدار، وكان على المكتري ثلث الكراء على ما يأتي له في سماع
~~أبي زيد.
# وذهب محمد بن المواز إلى أن الثمرة ترجع إلى ربها طابت فيما مضى من المدة
~~أو لم تطب، ويكون على المكتري من الكراء إن كان سكن ستة أشهر نصف ما يقع
~~منه على الدار إذا فض عليه وعلى الثمرة.
# يريد محمد: إلا أن تكون الثمرة قد طابت في الستة الأشهر التي سكن وهي تبع
~~لها، وذلك بأن تكون الثمرة تقع من كراء السنة السدس فأقل، فتكون للمكتري
~~ويكون عليه ما نابها من الكراء مع ما يجب لما سكن.
# وقول محمد بن المواز أظهر، ومثله حكى ابن حارث عن أشهب، ووجه قول ابن
~~القاسم أن أصل العقد لم يكن فيه تهمة إذ كانت الثمرة حينئذ تبعا، ولا يعتبر
~~بما يطرأ من الهدم بعد صحة العقد، وقد كان يجب على هذا أن تكون الثمرة له
~~وإن لم تطب، وذلك ما لا يقوله ابن القاسم ولا غيره، فهو دليل على صحة قول
~~محمد وأشهب.
# ولو استحقت الدار إلا موضع الشجرة لرجعت الثمرة إلى المكتري طابت أو لم
~~تطب، بخلاف الهدم؛ لأنه بمنزلة من باع ثمرة قبل طيبها حين ضمها إلى ما ليس
~~له، قاله ابن حبيب، وقد قال في الذي يشتري الأرض ويستثني الزرع ثم تستحق
~~الأرض وقد استحصد الزرع: إنه يكون للمشتري ويمضي البيع فيه؛ لأن أصله كان
~~جائزا، ولا فرق بين الشراء والكراء، فعلى هذا تكون الثمرة إذا طابت للمكتري
~~في الهدم والاستحقاق، وعلى قول محمد وأشهب ترجع الثمرة إلى ربها وإن طابت
~~في الهدم والاستحقاق، وتفرقة ابن حبيب بين الهدم والاستحقاق قول ثالث، فقف
~~على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكتري الدار سنة وفيها نخل أو دالية غلتها أدنى من الثلث فيشترطها
# مسألة قال ابن القاسم، في الرجل يكتري الدار سنة وفيها
# PageV09P040
# نخل أو دالية غلتها ms3376 أدنى من الثلث فيشترطها فيسكن ستة أشهر ثم يستقيله
~~صاحب الدار أو المتكاري وقد نقد الكراء أو لم ينقد، والثمر بحالها لم تطب،
~~إنه سواء نقده أو لم ينقد أيهما استقال فلا بأس به إذا كانت الثمرة يوم
~~يستقيله تبعا لكراء الستة الأشهر التي يقيله منها بمنزلة أصل الكراء فيكون
~~كله كأنه كراء حادث، فإن كانت الثمرة قد طابت فليصنعا ما أحبا، وسواء نقده
~~أو لم ينقده في الدار، وليس ينزل النقد في الدور بيعا وسلفا، رجع ابن
~~القاسم، وقال: هذا إذا لم ينقده، فإن كان نقده كان بيعا وسلفا، كذلك قال لي
~~مالك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تحصيل القول فيها أن الثمرة لا تخلو أن تكون
~~في حين الإقالة قد طابت أو لم تطب، فإن كانت قد طابت وتركها لرب الدار،
~~فذلك جائز بكل حال، وإن أبقاها لنفسه فذلك جائز إن كانت تبعا للستة الأشهر
~~التي سكن، مثل أن يكون السدس من جميع كراء السنة فأقل، فيكون الثلث من
~~الستة الأشهر التي سكن أو أقل، وإن كانت لم تطب وأبقاها لنفسه فلا يجوز
~~بحال، وإن تركها لرب الدار جاز إن كانت تبعا لما بقي؛ لأنه يصير كابتداء
~~كراء اكتراه المكري من المكتري، ولم يجز إن لم يكن تبعا للستة الأشهر
~~الباقية، وقد مضى في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم وجه الاختلاف في
~~الإقالة من بقية السكنى بعد النقد، وإن إجازة ذلك قياسا على السلع المعينة
~~وكراهيته تشبيها بما في الذمم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV09P041
### | : اكترى دارا سنة ولم ينقد الكراء فسكن شهرين ثم سأله المكتري أن يقيله فأبى
# ومن كتاب حبل حبلة وسئل: عن رجل اكترى دارا سنة باثني عشر دينارا ولم
~~ينقد الكراء فسكن شهرين، ثم سأله المكتري أن يقيله فيما بقي من السنة فأبى،
~~فقال: أقلني وأنا أعطيك في الشهرين ستة دنانير كراء نصف سنة، قال: لا خير
~~فيه، وهذا من وجه ضع وتعجل، ورواها أصبغ، وقال: يفسخ إن وقع عملهما على
~~هذا. ms3377
# قال محمد بن رشد: قوله: وهذا من وجه ضع وتعجل صحيح، إذ ليس بحقيقة ضع
~~وتعجل، وإنما هو فعل قد يدخله ما يدخل ضع وتعجل من الزيادة في السلف،
~~ويدخله أيضا البيع والسلف، وبيع عرض وذهب بذهب إلى أجل، وذلك إذا كان
~~الكراء مؤخرا بشرط، أو كانت سنة الكراء عندهم على التأخير؛ لأنه إذا أكرى
~~منه داره سنة باثني عشر دينارا مؤخرة عليه إلى انقضاء السنة فأقاله بعد
~~شهرين على أن يعطيه ستة دنانير في الشهرين كان رب الدار قد أخذ منه دينارين
~~واجب الشهرين اللذين سكنهما وتعجل أربعة دنانير من العشرة الباقية عليه من
~~كراء العام إلى انقضائه، على أن يأخذ منه في تمام العشرة داره لبقية العام،
~~ولعل كراءها لبقية العام لا يساوي إلا أربعة دنانير، فيكون كأنه قد تعجل
~~ثمانية دنانير من عشرة مؤجلة، وإن كان كراء العشرة الأشهر الباقية قيمته
~~ستة دنانير فأكثر لم يدخله ضع وتعجل؛ لأنه لم يضع شيئا، ويدخله بيع وسلف
~~وذهب وعرض بذهب إلى أجل على كل حال؛ لأنه أخذ منه سكنى الدار عشرة أشهر
~~بستة دنانير من العشرة التي بقيت له عليه إلى أجل على أن عجل له أربعة
~~دنانير سلفا منه له، وباعه العشرة دنانير التي له عليه إلى أجل بأربعة
~~دنانير معجلة وسكنى داره العشرة الأشهر التي بقيت من السنة.
# وأما لو كان الكراء على النقد بشرط، أو على أنه يحل عليه شيئا بعد شيء
~~بقدر ما سكن أو مبهما
# PageV09P042
# مما يكون الحكم فيه هذا فسكن أشهرا ثم استقال من زيادة لم يكن به بأس؛
~~لأن ما حل له من الكراء ليس بمحسوب له في الإقالة، ولا من الزيادة، وهذا
~~كله بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول له أؤاجرك داري أو إبلي كل سنة أو كل شهر بكذا وكذا
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول في الرجل، يقول للرجل: أؤاجرك
~~داري أو إبلي أو غلماني كل سنة أو كل شهر بكذا وكذا، أو في السنة أو في
~~الشهر بكذا ms3378 وكذا: إن ذلك كله لا يلزم واحدا منهما، ومتى ما أحب المتكاري أن
~~يخرج خرج، أو متى ما أحب المكري أن يخرجه أخرجه، قال مالك: إلا أن يقول:
~~أكريك سنة بكذا وكذا أو شهرا بكذا وكذا، فليس لأحدهما أن يترك الكراء، ليس
~~للمتكاري أن يخرج، وليس للمكري أن يخرجه حتى تنقضي سنة.
# قال ابن القاسم: وأنا أرى في الذي يقول أكريك السنة بكذا وكذا، مثل ما
~~قال مالك في وكل.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها؛ لأن الكراء في
~~الرباع على وجهين: أحدهما: أن يعقده المتكاريان لمدة معينة معلومة،
~~والثاني: أن يسميا الكراء ويتفقان عليه ولا يتواجبان على مدة معينة معلومة،
~~فإذا عقداه لمدة معينة معلومة لزمهما جميعا ولم يكن للمكتري أن
# PageV09P043
# يخرج ولا للمكري أن يخرجه حتى تنقضي المدة، وهي تتعين بأربعة ألفاظ:
# أحدها: أن يقول: أكري منك هذا الشهر أو هذه السنة.
# والثاني: أن يقول: أكري منك شهر كذا، أو سنة كذا.
# والثالث: أن يقول: أكري منك شهرا أو سنة.
# والرابع: أن يقول: أكري منك إلى وقت كذا.
# وما تفترق فيه هذه الألفاظ مع تساويها في لزوم الكراء بها مذكور في غير
~~هذا الكتاب، وإذا اتفقا على الكراء وسمياه ولم يتواجبا على مدة معلومة
~~معينة وذلك مثل أن يقول أكري منك الشهر بكذا، أو السنة بكذا، أو يقول: أكري
~~منك في كل شهر بكذا، أو كل سنة بكذا، أو يقول: أكري منك في الشهر بكذا، أو
~~في السنة بكذا، كان للمكتري أن يخرج متى شاء وللمكري أن يخرجه متى شاء كان
~~في أول الشهر أو وسطه، ويؤدي من الكراء بحساب ما سكن، ولا يلزم واحدا منهما
~~الكراء في الشهر الأول، ولا فيما بعده، إلا أن يقع بينهما شرط ألا يخرج أو
~~ألا يخرجه أو يعجل الكراء، وهذا على مذهب ابن القاسم.
# وذهب ابن الماجشون إلى أنهما يلزمهما الكراء في الشهر الأول إذا قال:
~~الشهر بكذا، أو في كل شهر بكذا، وكذلك على مذهبه ms3379 السنة الأولى إذا قال:
~~السنة بكذا، أو كل سنة بكذا.
# وروى ابن أبي أويس عن مالك في البيوت التي تكرى شهرا بشهر فيخرج قبل ذلك
~~أن كراء ذلك الشهر عليه، وإنما يكون عليه بحساب ما سكن إذا
# PageV09P044
# تكارى كل يوم بدرهم، ففي كراء الدار مشاهرة ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا
~~يلزم الشهر الأول، ولا ما بعده، والثاني: أنه يلزم فيه الشهر الأول ولا
~~يلزم ما بعده من الشهور، والثالث: أنه يلزمه الشهر الأول، وكراء ما بعده من
~~كل شهر بسكنى بعضه.
# وقول ابن القاسم: وأنا أرى في الذي يقول أكريك السنة بكذا وكذا، مثل ما
~~قال مالك في وكل صحيح، ومعناه: أن السنة لا تتعين عنده بقوله أكريك السنة
~~بكذا وكذا، كما لا يتعين عند مالك بقوله أكريك في السنة بكذا وكذا أو أكريك
~~في كل سنة بكذا وكذا، وإنما لم تتعين السنة بقوله أكريك السنة بكذا وكذا
~~لأن الألف واللام لم يدخلا على السنة لتخصيصها من غيرها في لزوم الكراء
~~فيها، وإنما دخلا عليها لتخصيص السنة من غيرها في مقدار ما يجب لها من
~~الكراء، وهذا هو معنى الكلام الذي يسبق إلى فهم السامع ولا يصح فيه خلاف
~~بوجه من الوجوه.
# وقد حكى ابن سهل في أحكامه أنه رأى في حاشية كتاب بعض شيوخه أنه إن قال
~~أكريك السنة بكذا - بنصف السنة - كان سنة لازمة، وإن قال أكريك السنة بكذا
~~- بالرفع - كان مثل قوله: كل سنة بكذا، على رواية ابن القاسم، واستحسنه،
~~ولا وجه عندي لاستحسانه إياه؛ لأنه إذا قال أكريك السنة بكذا بنصب السنة
~~احتمل أن يريد بذلك أكريك داري هذه السنة بكذا، وأن يريد بذلك أكريك داري
~~هذه ما سكنت من حساب السنة بكذا، وإذا كان الكلام محتملا لهذين الوجهين
~~وأحدهما يلزم به كراء السنة، والثاني لا يلزم به كراؤها لم يصح أن يحمل إلا
~~على الوجه الذي لا يلزم به كراؤها؛ لأن الأصل براءة الذمة من لزوم الكراء،
~~فلا يلزم إلا بيقين.
# وأما إذا قال أكريك ms3380 السنة كذا بالرفع فليست بمسألة يتكلم عليها، إذ لا
~~إشكال في أن كراء السنة لا يلزم بذلك، وما تكلم ابن القاسم عليها، وإنما
~~تكلم على الذي قال أكريك السنة بكذا بالنصب فرأى الكراء بذلك غير لازم في
# PageV09P045
# السنة للمعنى الذي قلناه، ولما كان الكراء لازما في السنة لمن قال أكريك
~~سنة بكذا ولم يكن لازما فيها لمن قال: أكريك السنة بكذا، للمعنى الذي
~~ذكرناه، قال: من أراد أن يغرب إن الكراء إذا عرف تنكر، وإذا نكر تعرف، وذلك
~~قول فيه نظر؛ لأنه لو قال أكريك السنة كل شهر بكذا للزم كراء السنة لتعرفها
~~بالألف واللام.
# وإنما لزم الكراء في السنة لمن قال أكريك سنة، بكذا وكذا، وإن كانت
~~منكرة، من أجل أن الكراء لا يجوز عقده على سنة غير معينة، فيحمل أمرهما على
~~أنهما أرادا سنة كاملة من يوم العقد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء الأرض بمثل نظيرتها دون تحديد قدر الأجرة
# مسألة ومن سماع سحنون من عبد الرحمن بن القاسم، قال سحنون: سئل ابن
~~القاسم: عن الرجل يكري الأرض يزرعها بمثل ما يزرع غيرها وهما لا يعرفان كم
~~كراء تلك الأرض الأخرى، قال: لا خير فيه، وعلى الزارع مثل كراء تلك الأرض،
~~قيل له: فإن أراد حارث الأرض أن يأخذ مثل طعامه أو دراهم أو عرضا أو دنانير
~~من رب الأرض ويترك له الزرع، قال: لا خير فيه، وهو بيع الزرع قبل أن يبدو
~~صلاحه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الكراء على هذا لا يجوز لنهي النبي -
~~عليه السلام - عن بيع الغرر، وإنه لا يجوز للمكتري أن يأخذ من رب الأرض مثل
~~طعامه الذي زرع، أو دراهم أو دنانير أو عرضا من العروض ويترك له الزرع لنهي
~~النبي - عليه السلام - عن بيع الحب في سنبله حتى يبيض في أكمامه، فكيف
~~يبيعه وهو زرع قبل أن يسنبل؛ لأن الزرع له، وعليه كراء المثل في الأرض، فلا
~~يجوز له أن يبيعه من رب الأرض، كما لا يجوز له أن ms3381
# PageV09P046
# يبيعه من غير رب الأرض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: انفضاض ماء البئر المكتراة أثناء الإجارة
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يكتري العين أو البير فينقص ماؤهما، قال: إن
~~كان ذلك يسيرا مثل ما يعرف من نقصان الماء مع قلة الأمطار وزيادته مع كثرة
~~المطر فإن ذلك لازم لهما إلا أن يأتي من نقصان الماء ما يضر بالمكتري لقلته
~~وعوزه فتنتقض به الإجارة، وكذلك نقصان اللبن من قلة الخصب مثل نقصان العين
~~من قلة المطر أمرهما واحد، فخذ هذا على هذا الباب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في رسم البيوع الأول من سماع أشهب
~~من كتاب جامع البيوع الأول وهو مبين لما في المدونة؛ لأن النقصان المعروف
~~قد دخل عليه المبتاع فلا رجوع له به، وإنما يرجع بالنقصان المتفاحش الخارج
~~عما جرت به العادة، وقد مضى القول على هذا في سماع أشهب من الكتاب المذكور،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : إرادة المؤجر أخذ الأجرة المؤجلة قبل موعدها
# من سماع أصبغ من كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سألت ابن القاسم: عمن
~~تكارى منزلا بأربعة دنانير سنة واشترط المكري نقد دينارين، وأخذ نصف
~~الكراء، فأراد بعد شهر أن يأخذ ما حل له في ذلك أيضا.
# قال: ذلك له ويفض الديناران على السنة كلها، فينظر ما يصيب كل شهر
# PageV09P047
# يفض ما قبضه، ويفض ما بقي على السنة كلها، فينظر ما يصيب كل شهر من ذلك،
~~فيأخذه كلما حل له شهر، وذلك نصف كراء الشهر من جميع الكراء، فيكون ما قبض،
~~ويعجل على ما سكن وما لم يسكن، وما تأخر بمنزلة ذلك، ومما يبين ذلك أرأيت
~~لو قبض دينارين وسكن ستة أشهر ثم فلس المتكاري، أليس يرد دينارا ويكون
~~الديناران اللذان قبض على السنة كلها ويأخذ الأشهر الباقية؛ لأنها سلعته
~~بعينها، فكذلك هذا، وإنما هو شيء اشترط تعجيله فلا يكون فيما سكن وحده، وهو
~~على السنة كلها، وسواء اشترط نقد دنانير سماها، فكانت نصف الكراء، أو اشترط
~~نصف الكراء مسمى فهو سواء.
# قال ms3382 أصبغ: جيدة كلها وإنما يلغى ما قبض عندما يحل عليه شيء فيصير الباقي
~~من الكراء الذي لم يقبضه كأنه كراء السنة كلها، يقسم ويفض عليها فيأخذ لكل
~~شهر ما يصيبه منها بحسابه.
# وقول ابن القاسم يرجع إلى هذا، وهذا يرجع إليه، وهو وجه واحد لا يزول.
# وإن قسمت السنة على الدينارين اللذين قبض، والدينارين اللذين لم يقبض صار
~~كراء كل شهر ثلث دينار فقد أخذ لكل شهر سدسا في الدينارين اللذين اشترط
~~تعجيلهما ويبقى من كراء كل شهر سدس.
# وإن قسمت السنة على الدينارين الباقيين فقط، وجعلاهما الكراء لأنهما بقية
~~الكراء، فإنما يصير لكل شهر سدس يأخذه، فهذا هو، وهذا كله واحد، وإنما هو
~~رجل اشترط من كراء كل شهر تعجيل سدس لجميع الأشهر مكانه، ويبقى من كراء كل
~~شهر سدس إذا حل شهره.
# PageV09P048
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قالا؛ لأنه إذا اشترط تعجيل بعض الكراء
~~ولم يسمه لشهر أو لشهور بأعيانها من أول العام أو من آخره وجب أن يحمل على
~~جميعها ويفض عليها كلها، ويأخذه عند انقضاء كل شهر ببقية واجبة، وبالله
~~التوفيق.
### | : نبت الحب المخبوء في الأرض بعد انقضاء الإجارة
# ومن كتاب المجالس وسأله رجل من أهل الريف، فقال: إني كنت زرعت أرضا لي
~~كمونا فلم ينبت، وأبطأ نباته عن إبانه حتى لم يشك الناس أنه قد هلك البذر
~~الذي بذرت من بعض غمرات الماء، أو برد، أو غير ذلك، ويئست من نباته،
~~وأكريت، أرضي تلك من رجل غرس فيها مقثاة فنبتت المقثاة والكمون معا نباتا
~~واحدا، ما ترى في ذلك؟ قال أصبغ: أرى الكمون لك والمقثاة لغارسها، ويفض
~~الكراء الذي اكتريت به الأرض على قدر انتفاعكما بها، أنت في كمونك،
~~والمكتري في مقثاته، فما أصاب الكمون من ذلك سقط عن المكتري من الكراء.
# قيل له: أرأيت إذا أضر الكمون بالمقثاة وغمها حتى نقصها في نباتها
~~وحملها، فقال ربها: اقلع عني الكمون فإنه قد أضر بي، وأبطل مقثاتي، أذلك
~~له؟ قال: ليس ذلك له، ms3383 فإن كان ذلك كذلك ونقصت المقثاة من سبب الكمون وضع
~~عنه من حصته من الكراء مقدار ما نقص من المقثاة من قليل أو كثير؛ لأن هذا
~~من سبب الأرض، قال: وكذلك إن أبطلها كلها وأحرقها كان مصيبتها منه، ورجع
~~بالكراء كله فأخذه، أو سقط عنه بمنزلة ما لو غرسها فلم تنبت أصلا فلا كراء
~~لرب الأرض؛ لأن الهلاك جاء من سبب الأرض.
# PageV09P049
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة حسنة صحيحة مبنية على أصولهم؛ لأن رب
~~الأرض لما أكرى أرضه وهو يرى أن كمونه قد بطل وجب ألا يكون للمكتري أن
~~يقلعه، إذ لم يغره، وإنما فعل ما يجوز له، كمن زرع في أرض اكتراها وهو يظن
~~أنه يتم قبل انقضاء أمده، فانقضى الأمد قبل تمام الزرع.
# لا يكون لرب الأرض أن يقلع زرعه، وإذا لم يكن له أن يقلعه وجب أن يحط عنه
~~من الكراء بقدر ما أضر به الكمون في مقثاته، وإن أبطل الكمون المقثاة سقط
~~عنه جميع الكراء؛ لأن بطلانها جاء من قبل الأرض بالكمون الذي عابها، ولم
~~يكن من قبل رب الأرض، إذ لم يتعد فيما صنع، فأشبه نقصان الزرع في الأرض
~~المكتراة، أو بطلانه من قبل القحط وقلة الماء.
# ومن هذا المعنى مسألة وقعت في سماع عيسى من كتاب المزارعة في بعض
~~الروايات؛ قال ابن القاسم: من أعطى رجلا أرضا له عارية فزرع فيها قطنا
~~فأثمر في عامه، وجناه وبقيت أصوله فنما وأثمر في عام قابل فتنازعاه، فقال
~~رب الأرض: إني لم أمنحك إلا العام الأول، وقال زارع القطن: هو لي ومن
~~زريعتي.
# قال: إن كان القطن في البلد يزرع كل عام كالزرع فحكمه حكم الزرع وهو لرب
~~الأرض.
# ثم قال بعد ذلك: إن القطن لمن غرسه. وعليه كراء ما شغل القطن من الأرض،
~~إلا أن يكون الكراء أكثر من القطن، فلا يلزمه أكثر منه، وثبت على هذا،
~~وقال: لأنه أصول، وقال بعد ذلك، في الزرع إذا لم ينبت في أول سنة ونبت في
~~الثانية: ms3384 إنه كالغاصب في حاله كله، إلا أن يكون الكراء أكثر من الزرع، فليس
~~عليه أكثر من الزرع، قال: وإن كان القطن أصولا تنبت في الأرض السنين
~~الكثيرة، كما ينبت في السواحل، فأراه لرب القطن، فإن أراد رب الأرض إخراجه
~~ولم تقم له بينة أنه أعاره سنة واحدة، وحلف رب القطن على دعوى رب الأرض،
~~فليعط رب الأرض لرب القطن قيمة الأصول، وذكر هذه المسألة من أولها ابن
~~سحنون عن أبيه مثله.
# PageV09P050
# قال أبو محمد في النوادر: أراه جعل اختلافهما في مدة العارية شبهة أوجب
~~له بها قيمته أصولا لا مقلوعا بعد يمين المستعير، وكان الغرس كالحيازة
~~بخلاف اختلافهما في مدة سكنى الدار، وبالله التوفيق.
### | : طلب صاحب الأرض من الزارع المتعدي قلع الزرع
# نوازل أصبغ بن الفرج وسئل أصبغ: عن رجل تعدى على أرض رجل فزرعها فجاء رب
~~الأرض وقد فات أوان الحرث، وقد اشتد الزرع وكبر، فقال للزارع: اقلع زرعك
~~فإني أحتاج إلى أرضي أغرسها مقثاة أو أزرعها بقلا فأنتفع بها، والأرض أرض
~~سقي وهو يمكنه الانتفاع بها. فهل ترى ذلك له؟
# فقال: لا أرى ذلك له، وليس فيها إلا الكراء؛ لأنه قد فات إبان الزرع وهو
~~إن قلع زرعه لم يستطع أن يزرع فيها زرعا آخر، لفوات إبان الزرع، فليس له أن
~~يقلع زرعه وأرى هذا من الضرر بعد أن خرج من إبان الزرع، قلت: أرضه هذه ليست
~~من أرض المطر، إنما هي من أرض السقي وهو يسقيها متى ما أحب، وقد بقيت له
~~فيما بقي من السنة منفعة عظيمة من مقثاة يضعها أو بقل يزرعه، أو ما أشبه
~~ذلك، ومع ذلك أيضا أنه يريد قلبها ليزرعها من قابل فهو إن ترك زرع هذا فيها
~~لم يقدر على أن يزرعها من قابل؛ لأن الأرض إذا لم تقلب عندنا لم يتنعم
~~زرعها ولم يجد ولم يخاطر الزارع فيها إلا بزريعة علوفة البقر والدواب وعليه
~~في ذلك أعظم المضرة.
# قال: إذا ذهب إبان يزرع فيها مثل الزرع الذي هو فيها اليوم ms3385 فليس له أن
~~يقلعه ليزرع فيها بقلا ولا مقثاة، وليس له إلا الكراء.
# قال: وأما ما ذكرت من القليب الذي
# PageV09P051
# يفوته فيها فإن الذي يفوته من ذلك يستوفيه في كرائها؛ لأن كراءها إنما
~~يحسب على قدر ما حبسها عنه وما منعه من منفعتها، وعلى قدرها وكرمها فهو
~~يستوفي جميع ذلك في الكراء.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه ليس له أن يقلع زرع الغاصب من أرضه بعد خروج
~~إبان الزرع وإن كانت له في أرضه منفعة بقلعه من مقثاة يضعها أو بقل يزرعه
~~هو ظاهر ما في المدونة وغيرها من أن زرع الغاصب لا يقلع بعد خروج إبان
~~الحرث، والقياس أن يكون ذلك له إذا كان الأرض مما تصلح للمقاثي والبقل،
~~وتبين أن رب الأرض لم يقصد إلى الإضرار بالغاصب بقلع زرعه، وأنه إنما رغب
~~في الانتفاع بأرضه للمقثاة أو البقل، إذ قد تكون المنفعة بذلك أكثر من
~~المنفعة بالزرع، وقد يدل على ذلك قول ابن الماجشون في المجموعة عن مالك،
~~وقول المغيرة: إذا سنبل الزرع فلا يقلع؛ لأن قلعه من الفساد العام للناس،
~~ويمنع من ذلك، كما يمنع من ذبح الفتايا مما فيه الحمولة من الإبل، والحرث
~~من البقر، وذوات الدر من الغنم؛ لأن الزرع إذا كان يقلع عندهما ما لم
~~يسنبل، ولا شك في أن إبان حرث الزرع ينقضي قبل أن يسنبل الزرع بكثير، فقد
~~أوجبا قلع الزرع بعد خروج الإبان، وذلك لا يكون إلا لمنفعة تكون لصاحب
~~الأرض في أرضه بقية العام من مقثاة يضعها فيها أو بقل أو ما أشبه ذلك،
~~والله أعلم.
# وقد روى ابن وهب،
# PageV09P052
# عن مالك: أن له أن يقلع الزرع سواء قدر أن يزرع أم لا، قال: والأول أحب
~~إلينا، وظاهر قوله أن له أن يقلع الزرع وإن لم يقدر أن يزرع في الأرض شيئا
~~أصلا، ومعنى ذلك عندي إذا كان ينتفع بذلك لحمام أرضه، أو لوجه من وجوه
~~المنافع غير الزرع؛ لأنه إذا لم يكن له في ذلك منفعة بحال فهو ms3386 بقلعه قاصد
~~إلى الإضرار، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار»
~~، وإذا لم يكن للغاصب في زرعه إذا قلعه منفعة فليس له أن يقلعه ويكون لصاحب
~~الأرض؛ لقول النبي - عليه السلام -: «ليس لعرق ظالم فيه حق» وإذا كانت له
~~في قلعه منفعة إن قلعه فيلزمه أن يقلعه، وليس له أن يتركه لرب الأرض إلا
~~برضاه، إذ من حقه ألا يقبل معروفه.
# واختلف إن أراد رب الأرض أن يعطيه قيمته مقلوعا ويأخذه، فقيل: إن ذلك غير
~~جائز؛ لأنه بيع الزرع قبل أن يبدو صلاحه، وهو دليل ما في سماع سحنون من
~~كتاب المزارعة، وقيل: إن ذلك له، وهو جائز؛ لأنه في أرضه ويدخل بالعقد في
~~ضمانه وهو ظاهر ما في كتاب كراء الأرضين من المدونة، ولو رضي المستحق أن
~~يترك الزرع للغاصب بكراء يواجبه عليه الغاصب لم يحل، قاله ابن المواز، إذا
~~كان الزرع صغيرا جدا لا منفعة فيه للغاصب إن قلعه؛ لأنه قد وجب لرب الأرض
~~فيدخله بيع زرع لم يحل مع كراء.
# قال ابن أبي زيد: ولو كان الزرع ينتفع به الغاصب لو قلعه لجاز ذلك؛ لأن
~~الزرع قد
# PageV09P053
# وجب للغاصب، فجاز أن يكتري الأرض من ربها على أن يقر زرعه فيه ولا يقلعه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: استثناء الشجر من الأرض المؤجرة
# مسألة وسئل أصبغ عن الرجل يكتري الدار أو الأرض وفيها شجر هي تبع لكراء
~~الدار وكراء الأرض فأراد أن يستثني الشجر مع الأرض ولم تطب، قال: إن كانت
~~الشجر تطيب قبل أن ينقضي كراء الدار أو الأرض فلا بأس أن يستثنيها وإن كانت
~~الثمرة لا تطيب إلا بعد أن يمضي أمد الكراء الذي أكرى فلا يجوز استثناؤه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في الواضحة، وهو مما لا اختلاف فيه؛
~~لأنه إنما أجيز للمكتري أن يستثني ثمر الشجر قبل طيبها للضرورة التي تدخل
~~عليه في دخول البائع عليه لاجتناء الثمرة، فإذا كانت لا تطيب إلا بعد
~~انقضاء أمد الكراء ارتفعت ms3387 علة الجواز فوجب المنع، قال ابن حبيب في الواضحة،
~~وإن اكتراها لأعوام، واستثنى ثمرتها فانقضت السنون، وفيها ثمرة قد طابت أو
~~لم تطب، فهي للمكتري بشرطه، ولا أعرف ما يخالف قوله، ووجهه أن الكراء قد صح
~~على الشرط من أجل ما يطيب من الثمرة في مدة الكراء، فوجب أن يكون له ما
~~يطيب بعد انقضائه، وبالله التوفيق.
### | : كراء مبذر أردب من الأرض
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# قال أبو زيد: وقال ابن القاسم في رجل تكارى من رجل
# PageV09P054
# مبذر إردب من أرضه، قال: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن مساحة مبذر الإردب من الأرض
~~غير معلومة، ولذلك قال في الكراء: إنه لا خير فيه، يبين هذا رواية عيسى عن
~~ابن القاسم في المدنية والمبسوطة فيمن اشترى من أرض الرجل مبذر أمداد مسماة
~~أنه إن كان بذر الأمداد معروفا عند الناس ليس فيه زيادة ولا نقصان وكانت
~~الأرض في الكرم واحدا ليس بينها تفاضل فلا بأس به، يريد: إذا وقع الشراء
~~على أن يأخذ من حيث أحب ولو كانت مساحة مبذر الإردب معلومة عندهم لجاز
~~الكراء وإن اختلفت الأرض إذا وقف المكتري على الأرض وأحاط علما بطيبها من
~~دنيئها إذا وقع مسكوتا عليه ولم يشترط أن يأخذ من حيث أحب، وأما إن وقع على
~~أن يأخذ من حيث أحب، فيجوز عند ابن القاسم على قوله في المدونة: إن كانت
~~الأرض مستوية ولا يجوز عند غيره فيها، وإن كانت مستوية؛ لأن معنى ما تكلمنا
~~عليه فيها إذا وقع الكراء، على أن يأخذ المكتري حيث أحب، فاختلفا على
~~اختلافهم في الرجل يشتري عشرة ثياب يختارها من مائة، فابن القاسم لا يجيز
~~ذلك إذا كانت الثياب أصنافا مختلفة، ويجيزه إذا كانت صنفا واحدا وإن كان
~~بعضها أفضل من بعض، وغيره لا يجيز ذلك، وإن كانت صنفا واحدا إلا أن تكون
~~مستوية؛ لأن الأرض وإن استوت في الكرم فقد تختلف أغراضها في النواحي،
~~وبالله ms3388 التوفيق.
# PageV09P055
### | مسألة: ثمرة النخل في الدار المؤجرة إذا انقطعت الإجارة
# مسألة قال ابن القاسم في رجل اكترى دارا وفيها نخل هي الثلث فاشترط
~~ثمرتها فسكن نصف سنة ثم انهدمت الدار، قال: إن كانت الثمرة قد طابت قومت
~~الدار بالثمرة، وقومت بغير ثمرة، فإن وجدت الثمرة الثلث أخذ الساكن الثمرة
~~وغرم ثلثي الكراء، وإن كانت لم تطب الثمرة أسلمها إلى رب الدار وأدى إليه
~~ثلث الكراء على هذا يحسب.
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية تبين ما مضى في رسم حمل صبيا من سماع عيسى،
~~وقد مضى القول عليها هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اختلاف المتكاريين في قدر الأجرة أثناء الإجارة
# مسألة وقال فيمن تكارى منزلا بعشرة دنانير، فسكن ثلاثة أشهر، ثم قال
~~الساكن: إنما أكريت منك السنة بخمسة، وقد نقد الخمسة، قال: يتحالفان
~~ويتفاسخان على كراء عشرة في السنة ولا يستتم السكنى ستة أشهر، وهذا مخالف
~~لكراء الحمولة، وكذلك الذي يسلف دينارين في مائتي سل فيأخذ بعضها، ثم يقول
~~البائع إنما بعتك مائة بدينارين وقد قبض دينارا وأخذ أربعين سلا: إنهما
~~يتحالفان ويتفاسخان، ويرد عليه من الدينار بقدر ما أخذ من حساب مائة
~~بدينارين، والسلفة تشبه كراء الدور.
# PageV09P056
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب والسلفة تشبه كراء الدور وهو أحسن، ويريد
~~أنه يشبهها في أن البيع ينتقض في السلعة إذا تخالفا فيما زاد على الأربعين
~~سلا التي قبض، كما ينتقض في كراء الدار إذا تخالفا فيما زاد على الستة
~~الأشهر التي سكن، بخلاف كراء الحمولة، للضرر الداخل على المكتري في انتقاض
~~الكراء في بعض الطريق.
# ولو كان اختلافهما في بلدة لا يعدم فيه الكراء لانتقض إذا تخالفا فيما
~~بقي من الطريق كالسلعة وككراء الدار.
# وقوله: إنهما يتحالفان ويتفاسخان على كراء عشرة في السنة - لفظ وقع على
~~غير تحصيل؛ لأن الواجب على أصولهم أن يتحالفا ويتفاسخا على كراء خمسة في
~~السنة، كما ادعى الساكن إذا أشبه ما قال، أشبه ما قال رب الدار أو لم يشبه،
~~فتقسم ms3389 الخمسة على ما سكن وما لم يسكن، فيرد حصة ما بقي، فلا يلزم الساكن في
~~الستة الأشهر التي سكن إلا ديناران ونصف؛ لأنه مدعى عليه في الزائد، وإنما
~~يتحالفان ويتفاسخان على كراء عشرة في السنة كما ادعى رب المنزل إذا أشبه ما
~~قال، ولم يشبه ما قال الساكن، فتقسم العشرة على ما سكن وما لم يسكن، فلا
~~يرد الدار شيئا من الخمسة التي قبض؛ لأنها واجبة له في الستة الأشهر التي
~~سكن على حساب عشرة في السنة، ولو لم يشبه قول واحد منهما لكان لرب الدار
~~بعد أيمانهما كراء المثل في الستة الأشهر التي سكن، ويرد الزائد على ذلك من
~~الخمسة التي قبض.
# وكذلك قوله في مسألة السلفة: إنه يرد عليه من الدينار بقدر ما أخذ من
~~حساب مائة بدينارين لفظ وقع على غير تحصيل؛ لأن الواجب أن يرد من الدينار
~~ما زاد على ما يجب للأربعين التي قبضها المشتري على حساب مائتي سل بدينارين
~~إذا أشبه ما قال، أشبه ما قال البائع أو لم يشبه، فيقسم الدينار على
~~المائتي سل، فلا يلزم المبتاع في الأربعين التي قبض إلا خمسا دينار.
# وإنما يرد من الدينار على حساب مائة سل بدينارين، كما ادعى البائع إذا
~~أشبه ما قال، ولم يشبه ما قال المبتاع، فيلزم المبتاع على هذا في الأربعين
~~التي قبض أربعة أخماس دينار، وبالله التوفيق.
# PageV09P057
### | مسألة: أخذ الأجرة ذهبا مكان الطعام
# مسألة وسئل: عن رجل حمل على نوتي طعاما ودفع إليه الكراء فنقص الطعام
~~فأراد أن يأخذ من النوتي ذهبا. قال: لا خير فيه؛ لأنه يصير ذهبا وطعاما
~~بذهب، إلا أن لا يكون دفع إليه من الكراء شيئا، فلا يكون به بأس، ولكن
~~ليأخذ منه إذا ذهب من قمحه شيء وقد دفع إليه الكراء قمحا أو شعيرا إن كان
~~شعيرا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال على أصله في الحكم بالمنع من
~~الذرائع لأنهما يتهمان على أنهما عملا على أن يكون ما دفع إليه من الكراء
~~بعضه ms3390 ثمنا لحمل الطعام، وبعضه سلفا يرده إليه فيدخله البيع والسلف، ولا حرج
~~على فاعل ذلك فيما بينه وبين الله إذا لم يقصد إلى ذلك، ولا عقدا أمرهما
~~عليه، ولو أخذ منه في النقصان عرضا معجلا أو صنفا آخر من الطعام لجاز.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تلف البعير المؤجر بسبب تجاوز المكتري في الحمل
# مسألة وقال في رجل اكترى بعيرا يحمل عليه ثلاثمائة رطل إلى بلد، فحمل
~~عليه أربعمائة رطل، فقدم البلد وقد عجف البعير فنحره صاحبه، ثم علم
~~بالزيادة التي حملت عليه، قال: فصاحب البعير مخير بين أن يكون له كراء ما
~~زاد، أو يكون له ما بين القيمتين، يريد: فيما رأيت ما بين قيمته يوم تعدى،
~~أو ما بين قيمته يوم قدم به.
# قال محمد بن رشد: قوله ما بين قيمته يوم تعدى، قال بعض
# PageV09P058
# الشيوخ: معناه في الموضع الذي تعدى فيه، وذلك غير صحيح، إذ لا تصح أن
~~تكون القيمة في ذلك يوم تعدى، ولا في الموضع الذي تعدى فيه، إذ قد تكون
~~قيمته يوم تعدى وفي الموضع الذي تعدى فيه غير عجف مثل قيمته يوم قدم أعجف
~~أو أكثر من ذلك، فيذهب عداؤه باطلا لا يجب عليه فيه شيء، وإنما الواجب أن
~~يكون عليه ما بين قيمته يوم قدم على الحال التي كان عليها يوم تعدى عليه
~~وبوم قدم به، فيقوم على الحالتين جميعا يوم قدم به فيغرم ما بين القيمتين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: سكنى المكتري في الدار بعد انقضاء المدة بلا إجارة
# مسألة وقال في رجل اكترى بدينار منزلا في السنة فانقضت السنة ثم سكن فيها
~~عشر سنين أخر من غير أن يكون أكراه ولا تكارى منه إلا السنة الأولى، قال:
~~كراء السنة دينار على ما أكرى منه ويلزمه قيمة كراء التسع سنين، ولا يحسب
~~كراء التسع سنين على السنة الأولى.
# قال: والساكن مصدق إذا قال قد دفعت إليك الكراء إذا كانت السنة قد انقضت.
# وقال ابن القاسم: كتابة كراء السنة الثانية براءة للساكن، إذا قال: قد ms3391
~~دفعت إليك كراء السنة الأولى.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم يوصي
~~لمكاتبه، ورسم إن خرجت من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل دفع لرجل دابة له يعمل عليها يوما لصاحب الدابة ويوما للعامل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل دفع إلى رجل دابة له، يعمل عليها يوما
~~لصاحب الدابة، ويوما للعامل.
# قال: لا بأس
# PageV09P059
# به، قيل: أرأيت لو أن العامل أخذ الدابة فعمل عليها أول يوم لنفسه فنفقت
~~الدابة من الغد قبل أن يعمل عليها اليوم الذي لصاحب الدابة؟ قال: أرى على
~~العامل لصاحب الدابة كراء دابته ذلك اليوم، قال: وإن كان أول يوم عمل عليها
~~لصاحب الدابة (فنفقت الدابة) قبل أن يعمل عليها اليوم الذي له؟ قال: أرى
~~على صاحب الدابة أن يدفع إلى العامل أجرته فيما عمل ذلك اليوم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة أجازها ابن القاسم، وفي إجازته إياها نظر من
~~وجهين: أحدهما: أنه لم يبينا في عقدهما إن كان يبدأ العامل بيومه أو بيوم
~~صاحب الدابة، والأعراض في ذلك تختلف، فكان ينبغي إذا عري الأمر في ذلك من
~~بيان أو نية أن يتبع ظاهر اللفظ في أن يقدم من بدأ بتقديمه فيه، وإن كانت
~~الواو لا توجب رتبة، إذ قد قيل: إنها توجب الرتبة، وإن اختلفا في ذلك
~~بتصريح يدعيه كل واحد منهما، أو نية تحالفا على دعواهما، أو على نياتهما.
# فإن حلفا أو نكلا انفسخ الأمر بينهما، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان
~~القول قول الحالف منهما.
# والظاهر من قوله أنه حمل أمرهما على أنهما قصدا في تعاملهما أن يكون
~~الخيار للعامل في أن يقدم يوم من شاء منهما، فهو الذي يدل عليه قوله إن عمل
~~عليها أول يوم لنفسه، فالحكم في ذلك كذا، وإن عمل عليها أول يوم لرب الدابة
~~فالحكم في ذلك كذا.
# والوجه الثاني: أن المعنى في تعاملهما أن صاحب الدابة أكرى من العامل
~~دابته يوما يعمل فيه عليها لنفسه ms3392 على أن يعمل له عليها يوما آخر، فكأنه قال
~~(له) : انتفع بدابتي اليوم وانتفع بعملك غدا
# PageV09P060
# عليها، فكان القياس إما ألا يجوز ذلك إلا بشرط الحلف، وإما أن يكون الحكم
~~يوجب الحلف وإن لم يشترطه، فقوله إنه إن عمل عليها أول يوم لنفسه فنفقت
~~الدابة من الغد قبل أن يعمل عليها اليوم الذي لصاحب الدابة أن على العامل
~~لصاحب الدابة كراء ذلك اليوم، ليس بصحيح على أصولهم، إذ لا اختلاف بينهم في
~~أن من استأجر أجيرا ليعمل له على دابة بعينها أو ليرعى له غنما بأعيانها لا
~~تنتقض الإجارة بموت الدابة أو الغنم، فالصحيح الذي يأتي على أصولهم أن
~~الدابة إذا نفقت قبل أن يعمل عليها اليوم الذي لصاحب الدابة أن على صاحب
~~الدابة أن يأتيه بدابة يعمل عليها اليوم الذي له.
# وقد ذكر ذلك ابن أبي زيد في النوادر عن ... وكذلك لو نفقت قبل أن يعمل
~~عليها يأتيه بدابة يعمل عليها لنفسه ولرب الدابة.
# وأما قوله: إنها إن نفقت قبل أن يعمل عليها اليوم الذي له، فعلى صاحب
~~الدابة أن يدفع إلى العامل أجرته فيما عمل ذلك اليوم فهو صحيح؛ لأن من
~~اكترى دابة بعينها فنفقت قبل أن يركبها انتقض الكراء ورجع به إن كان قد
~~دفعه أو في قيمته إن كان عرضا مستهلكا، كإجارته فيما عمل ذلك اليوم، وكذلك
~~الحكم في هذا لو قال له: اعمل عليها يومين لك ويومين لي أو ثلاثة أيام لي،
~~وثلاثة أيام لك، أو ما أشبه ذلك من الأمد القريب، ولو قال له: اعمل عليها
~~شهرا لنفسك وشهرا لي لوجب أن يجوز ذلك إن بدأ بالشهر الذي لنفسه وأن لا
~~يجوز إن بدأ بالشهر الذي لصاحب الدابة؛ لأنه بمنزلة من اكترى دابة بكراء
~~نقده على أن يركبها بعد شهر، وذلك ما لا يجوز عند جميعهم.
# وقد ذهب بعض الناس إلى أن هذه المسألة معارضة لما في المدونة من أنه لا
~~يجوز أن يقول الرجل للرجل: اعمل على هذه الدابة ولك نصف ما تكسب ms3393 عليها إذ
~~لم يقل فيها إنها إجارة وكراء،
# PageV09P061
# كأنه أكرى منه نصفها بنصف عمله على نصفها فيكون الكسب بينهما كأنهما فيه
~~شريكان، وليس ذلك بصحيح، والمسألتان مفترقتان؛ لأنه فصل في هذه المسألة ما
~~يعمل على الدابة لنفسه مما يعمل عليها لرب الدابة، فوجب أن يجعل كراء
~~الدابة في يوم العامل ثمنا لأجرته في يوم رب الدابة، ولم يفصل بين ذلك في
~~مسألة المدونة فوجب ألا يجوز؛ لأنه إما أن يكون صاحب الدابة أكرى دابته
~~بنصف ما يكسب العامل عليها، وإما أن يكون استأجر العامل ليعمل عليها بنصف
~~ما يكسب في عمله، وذلك غرر بين في الوجهين، والله الموفق.
### | مسألة: ضمان الجرة التي تنكسر من المكتري
# مسألة وقال، في الذي يستحمل الجرة فيعثر فتكسر وهو قوي على حملها: لا
~~ضمان عليه ولا جعل له وإن لم يكن معه صاحبه فهو مصدق أنه عثر بها، وقد يكون
~~معه فيعثر ولا يعلم بذلك صاحبه، فهو مصدق على قوله إنه عثر، قال: وإن كان
~~كسرها معروفا فلا أجرة له ولا ضمان عليه، وإن كان غير معروف فله الأجرة إذا
~~ضمن.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من قول ابن القاسم وروايته عن
~~مالك أن ما أتى تلفه من قبل ما عليه استحمل من عثار إنسان أو دابة لم
~~يغرمها فلا ضمان على الأجير فيه ولا كراء له؛ لأنه حمل ذلك على البلاغ
~~كالسفينة، وقد قيل: إنه إذا سقط عنه الضمان لزم رب
# PageV09P062
# المتاع أو الطعام أن يأتي بمثله يحمله ويكون له كراؤه، وهو قول غير ابن
~~القاسم في المدونة وهو أشهب، وقيل: إن له بحساب ما بلغ ولا يلزم رب المتاع
~~والطعام أن يأتي بمثله، وهو الذي يأتي على قول ابن نافع في المدونة في
~~السفن أن له بحساب ما بلغت، وإذا ظهر الكسر فهو مصدق في العثار كما قال.
# وأما إذا لم يظهر الكسر وكان غير معروف فقوله إن له الأجرة إذا ضمن،
~~معناه: أنه لا يصدق فيما ادعاه من ms3394 العثار والتلف، ويضمن مثله في أقصى
~~الغاية وتكون له أجرته كاملة، وهذا في الطعام، وأما في المتاع فالقول قوله
~~في دعواه تلفه، وإن لم يعلم ذلك إلا بقوله، وابن الماجشون لا يصدقه في أنه
~~عثر به وإن ظهر الكسر، وقد مضى القول على ذلك في نوازل سحنون من كتاب جامع
~~البيوع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضياع العين المستأجر حملها من الأجير
# مسألة وقال، في رجل تكارى من نوتي على أن يذهب إلى الريف فيحمل له قمحا
~~بذهب فحمل ثم أقبل فلقيه لصوص في بعض الطريق فأخذوا القمح.
# قال ابن القاسم: أرى للنوتي أن يرفع ذلك إلى السلطان ثمة حتى يكون هو
~~الذي ينظر في أمره، فإن جاء وقدم ولم يرفع ذلك إلى الوالي رأيت أن يرجع إلى
~~الموضع الذي أصيب فيه فيحمل من ذلك الموضع بمثل ما حمل عليه.
# PageV09P063
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة أنه إن انصرف فارغا
~~وترك الرفع إلى السلطان أو التلوم والإشهاد إن كان في موضع لا سلطان فيه
~~فيلزمه الرجوع إلى ذلك الموضع ليحمل (له) مثل ذلك القمح.
# وسواء على مذهب ابن القاسم، كان الكراء موجودا بذلك المكان أو غير موجود،
~~وقال ابن وهب: إن كان الكراء بذلك الموضع موجودا انفسخ الكراء فلم يكن له
~~كراء ولا كان عليه أن يرجع ثانية، وإن كان الكراء بذلك الموضع غير موجود
~~كان له كراؤه ولم يكن عليه أن يرجع ثانية، وسيأتي القول على هذه المسألة
~~مستوفى في (أول) سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، إن شاء الله
~~تعالى، وبه التوفيق.
### | مسألة: تعذر بلوغ المكان المحدد لأمر خارج عن إرادة الأجير
# مسألة وقال، في رجل تكارى من نوتي إلى الإسكندرية، فلما بلغ المليوس وقف
~~المركب من قلة الماء، قال: يحاسبه على قدر ما بلغ من الكراء، قيل له: فإن
~~النوتي ظن أنه يلزمه حمولته إلى الإسكندرية، فاكترى على ذلك المتاع من
~~المليوس بمثل كرائه حتى بلغ به الإسكندرية، قال: لا شيء للنوتي لو ms3395 شاء لم
~~يفعل؛ لأن ذلك ليس عليه هو في موضع يجد السلطان فيخاصمه إليه حتى يفسخ عنه،
~~قيل له: أرأيت لو أن المركب وقف في موضع ليس فيه أحد ولا يجد فيه سلطانا
~~فخشي أن يهلك ذلك المتاع
# PageV09P064
# واكترى عليه؟ قال: لعل هذا وهذا لا يشبه عندي الأول؛ لأنه في موضع يخشى
~~وهو لا يجد السلطان.
# قال محمد بن رشد: إذا كان الحكم إذا وقف المركب في الطريق من قلة الماء
~~أن يأخذ صاحب المتاع متاعه بذلك الموضع ويحاسب الكري فيكون له من كرائه على
~~قدر ما سار من الطريق، فالنوتي في كرائه على المتاع وحمله محط على صاحبه
~~فيه، فإذا كان صاحب المتاع لا بد له من الكراء على المتاع من حيث وقف
~~المركب إلى حيث أكرى عليه النوتي. فقول ابن القاسم: إنه لا شيء له فيما
~~حمله لو شاء لم يفعل - معارض لقوله في الذي يكري على حمل الحمل، فيخطئ
~~ويحمل غيره أنه (إن) أراد أخذ الحمل لم يكن له إلا أن يغرم له الكراء، وفي
~~الذي استأجر حصادين على أن يحصدوا زرعا له، فحصدوا زرعا لغيره أو استأجر
~~أجراء ليحرثوا له أرضا فحرثوا أرضا لغيره أن على الذي حصد زرعه أو حرثت
~~أرضه أن يغرم للأجراء قيمة عملهم إن كان لا بد له من الاستيجار على ذلك،
~~مثل قول أشهب في نوازل أصبغ في مسألة الكري يخطئ فيحمل غير الحمل الذي
~~اكترى على حمله.
# وأما إن كان المركب وقف في موضع ليس فيه سلطان ولا أحد، وخشي النوتي أن
~~يهلك المتاع فأكرى عليه، فوجوب الكراء له على صاحب المتاع بين، على قول
~~مالك في المدونة وغيرها في الذي يلتقط المتاع، فيحمله إلى موضع من المواضع،
~~أن ربه لا يأخذه إلا أن يدفع إلى الذي حمله الكراء الذي حمله به، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الزيادة والنقص في مدة الإجارة
# مسألة قال ابن القاسم، في رجل تكارى دارا سنة بدينار فإن زاد
# PageV09P065
# فبحسابه، وإن نقص من السنة فبحسابه، قال: لا ms3396 بأس بهذا ما لم ينقد
~~الدينار.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول عليها في رسم نذر سنة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خطأ الحمال في الحمل
# مسألة قال ابن القاسم، فيمن تكوري منه على حمولة متاع فأخطأ الحمال فحمل
~~غيره، فصاحب المتاع مخير بين أن يدفع الكراء أو يكون له قيمة متاعه في
~~البلد الذي حمل منه، قال: فإن كان ذلك من الحمال تعديا كان صاحب المتاع
~~مخيرا بين قيمة متاعه أو يأخذ متاعه بالبلد الذي حمل إليه، ولا كراء للحمال
~~على صاحب المتاع.
# قال محمد بن رشد: أما إذا تعدى الحمال فحمل ما لم يستأجر على حمله فلا
~~اختلاف في أن صاحب الحمل بالخيار بين أن يضمن الحمال قيمة الحمل بالموضع
~~الذي حمله منه، وبين أن يأخذه في الموضع الذي حمله إليه ولا يكون للحمال في
~~حمله كراء لقول النبي - عليه السلام -: «ليس لعرق ظالم حق» ، وأما إذا أخطأ
~~في حمله وظن أنه هو الذي استحمل إياه فلصاحب الحمل أن يضمنه قيمته بالموضع
~~الذي حمله منه، واختلف إن أراد أن يأخذه في الموضع الذي حمله إليه، هل عليه
~~أن يغرم للحمال كراءه أم لا؟ - على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا يأخذه إلا أن يغرم الكراء للحمال، وهو
# PageV09P066
# قول ابن القاسم هاهنا، وفي نوازل أصبغ من كتاب الرواحل والدواب، وقول ابن
~~وهب ومطرف فيه.
# والثاني: أن له أن يأخذه ولا شيء عليه من غرم الكراء، وهو قول أشهب في
~~نوازل أصبغ من كتاب الرواحل والدواب، وقياس قول ابن القاسم فوق هذا في
~~مسألة المركب يقف في بعض الطريق من قلة الماء، وظاهر قوله في أول مسألة من
~~سماع يحيى من كتاب البضائع والوكالات في مسألة الخصام.
# والثالث: أن له أن يأخذه ولا كراء عليه إلا أن يكون عازما على أن يبلغه
~~إلى ذلك المكان فيكون عليه إذا اختار أخذه كراء مثله إلى ذلك المكان لا
~~الكراء الذي أكراه به، وهو قول ابن ms3397 حبيب في الواضحة وقياس قول ابن القاسم
~~بعد هذا في مسألة الذي يستأجر الأجراء لحصاد زرعه أو حرث أرضه فيخطئون
~~فيحصدون زرعا لغيره، أو يحرثون أرضا لغيره، وحكى ابن حبيب عن أصبغ أن لرب
~~الحمل أن يكلف الحمال رد الحمل الذي أخطأ به إلى البلد الذي حمله منه،
~~ويكون في ضمانه حتى يرده إلى موضعه.
# ولا اختلاف بينهم أن على الحمال أن يرجع فيحمل الحمل الذي تكوري على
~~حمله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كنس مراحيض الدور المكتراة على من يكون
# مسألة وقال: كنس المراحيض على السكان إلا أن تكون دور الفنادق فإن كنس
~~مراحيضها على المكري.
# قال محمد بن رشد: اختلف في كنس مراحيض الدور المكتراة، فقيل: إنها على
~~السكان، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية.
# وقيل: إنها
# PageV09P067
# على أصحاب الدور، وهو قول ابن القاسم في رواية ابن أبي جعفر عنه أن كنس
~~التراب والمرحاض على صاحب المنزل، إلا أن يكون اشترط ذلك على الساكن.
# قال: ولا يجوز أن يشترطه عليه إلا أن يكون نقيا وهو قول أشهب إنه على
~~صاحب الدار إذا لم يكن لهم في ذلك سنة يحملون عليها، ولم يختلف في هذا قول
~~أشهب ولا اضطرب في أصله، وقد ذكرنا ذلك في رسم باع شاة من سماع عيسى من
~~كتاب جامع البيوع، وفي المدونة دليل على القولين جميعا.
# وأما دور الفنادق التي تكرى مشاهرة إلى غير أمد معين من المسافرين
~~وغيرهم، فلا اختلاف في أنه لا شيء من ذلك على السكان فإن أكرى صاحب الفندق
~~فندقه جملة لعام أو أعوام من متقبل يكريه من السكان فيه دخل الاختلاف
~~المذكور في ذلك، هل يكون الكنس على صاحب الفندق؛ أم على المتقبل له للعام
~~أم للأعوام؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: تأجير القارب على قدر غير معلوم من الصيد
# مسألة وعن رجل كان له قارب وشبكة فدفعها إلى صياد على أن يصيد له يومين
~~ولنفسه يوما، قال: أرجو أن يكون خفيفا إن كان ذلك قريبا، قيل: شهرين،
~~فرأيته يستكثر شهرين.
# قال ms3398 محمد بن رشد: قد مضى قبل هذا في هذا السماع من
# PageV09P068
# تكلمنا على الذي يدفع دابته إلى الرجل على أن يعمل عليها يوما له ويوما
~~لصاحب الدابة - ما يغني عن القول في هذه المسألة لاتفاقهما في المعنى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخطأ الحصادون فحصدوا زرعا غير محل الإجارة
# مسألة وسئل: عن رجل استأجر حصادين على أن يحصدوا زرعا له فذهبوا فحصدوا
~~زرعا لغيره هو قريب من زرعه.
# قال: إن كان الخطأ جاء من قبل الأجراء فإنه ينظر إلى صاحب ذلك الزرع، فإن
~~كان له أجراء وعبيد، يريد أنه لا يحتاج إلى الإجارة في حصاد زرعه لم يكن
~~عليه شيء وبطل عملهم، وإن كان الخطأ جاء من قبل صاحب الزرع، قال لهم:
~~احصدوا لي هذا الزرع، وهو يظن أنه زرعه، وكان صاحب ذلك (الزرع) لا أجراء له
~~ولا عبيد، ولا بد له من أن يستأجر على حصاد زرعه، فإن عليه أن يدفع إلى
~~الذي استأجر الحصادين قيمة عمل الأجراء، ويكون للأجراء على الذي استأجرهم
~~أجرتهم التي استأجرهم عليها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة والقول فيها في آخر كتاب
~~الجعل والإجارة فلا معنى لإعادة القول فيها، والله الموفق.
# PageV09P069
### | مسألة: أخطأ الحراثون فحرثوا زرعا غير محل الإجارة
# مسألة وسئل: عن رجل استأجر أجراء يحرثون له أرضا فذهب الأجراء فحرثوا
~~أرضا إلى جنب أرضه وهم لا يعلمون وإنما جاء الخطأ من قبل الأجراء، أترى على
~~صاحب الأرض التي حرثت أرضه أجر ما عملوا؟ قال: إن زرعها وانتفع بذلك الحرث
~~كان عليه ذلك، وإن لم ينتفع به وقال لم أرد زرعها وإنما أردت أن أكريها،
~~فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذه أيضا قد تقدمت في آخر كتاب الجعل والإجارة متكررة
~~والقول فيها، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تعذر البناء في البقعة محل الإجارة
# مسألة وسئل: عن رجل استأجر له بناء يبني له دارا بالريف بموضع معروف على
~~صفة معروفة، فذهب البناء إلى الريف فيجد البقعة قد استحقت فيرجع، ms3399 قال: أرى
~~له إجارته ذاهبا، ولا أرى له في رجوعه شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا قد مضت متكررة في آخر كتاب الجعل
~~والإجارة، ومضى القول عليها هناك، فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق
~~لا شريك له.
# تم كتاب كراء الأرضين بحمد الله تعالى.
# PageV09P070
### | : كتاب الرواحل والدواب
# ] [
### | : الإجارة على رد الضالة أو الآبق
# PageV09P071
# من سماع ابن القاسم من مالك رواية سحنون من كتاب الرطب باليابس قال
~~سحنون: أخبرني ابن القاسم، قال: سمعت مالكا قال في رجل تكارى دابة في طلب
~~ضالة أو آبق وسمى بلدة من البلدان بكراء مسمى على أنه إن وجد دابته أو
~~غلامه دون ذلك الموضع رجع، وكان عليه بحساب ذلك من الكراء بقدر ما تكارى
~~وقدر ما سار من الطريق.
# قال: لا أرى به بأسا إذا لم ينقد، فأما إن قال: إن وجدت حاجتي بمكان كذا
~~وكذا فلك كذا وكذا، وإن لم أجدها بمكان كذا وكذا فلك كذا وكذا، وذلك بحثان
~~فأنا أكرهه وأراه مخاطرة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اكترى الدابة إلى بلد مسمى في حاجة أو طلب دابة
~~أو آبق على أنه إن وجد حاجته أو ضالته بالطريق
# PageV09P073
# رجع وسقط عنه من الكراء بحساب ما بقى من الطريق.
# فقوله: إن ذلك جائز إذا لم ينقد - هو عند مالك على مذهبه بترك الاعتبار
~~بعلة الأطماع مثل قوله في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من كتاب كراء
~~الدور والأرضين في الذي يكتري الدار سنة على أنه إن خرج قبل السنة حاسبه
~~بما سكن، ومثل قوله بعد هذا في هذا الكتاب في رسم الشجرة، ورسم باع غلاما
~~من هذا السماع، ومثل ما في المدونة أيضا من قول ابن القاسم وروايته عن مالك
~~في الذي يستأجر الأجير شهرا على أن يبيع له ثوبا، على أن المستأجر متى شاء
~~أن يترك ترك، إن ذلك جائز إذا لم ينقد لأنها إجارة بخيار.
# وسحنون لا يجيز هذه المسألة على ما قاله في رسم الشجرة بعد هذا، ms3400 وإن لم
~~ينقد، ولا مسألة المدونة، بخلاف مسألة الذي يكتري الدار سنة على أنه متى
~~شاء أن يخرج خرج، هذا جائز عنده وعند الجميع ما لم ينقد، وإنما لم تجز هذه
~~المسألة عند سحنون ولا مسألة المدونة المذكورة؛ لأنه يراه مجهلة في الكراء
~~والإجارة.
# وقال الفضل في مسألة المدونة: إنما لم يجز ذلك عند سحنون؛ لأنه كراء
~~بخيار إلى أمد بعيد، وليس كما قال؛ لأنه إنما هو بالخيار في الجميع الآن،
~~وكلما مضى من الشهر شيء كان بالخيار فيما بقي، فليس كالسلعة التي يشتريها
~~على أنه بالخيار فيها مدة طويلة؛ لأنه يحتاج إلى توقيفها إلى انقضاء أمد
~~الخيار، فلذلك لا يجوز، وليس ذلك في الإجارة والكراء، إلا أن يكتري الدابة
~~على أن يركبها بعد شهر، أو يستأجر الأجير على أن يخدمه بعد شهر على أنه
~~بالخيار في الإجارة والكراء إلى انقضاء الشهر، وإنما لم يجز ذلك عند سحنون
~~لأنه عنده غرر وإن لم ينقد لانفساخ الإجارة فيما بقي من الشهر ببيع الثوب،
~~كما أن كراء الدابة عنده إلى بلد في حاجة على أنه إن
# PageV09P074
# وجد حاجته دون البلد (رجع) وكان له بحساب ما سار غرر لانفساخ الكراء فيما
~~بقي من الأمد، فهذه هي العلة عنده في المسألتين جميعا، لا الخيار إلى أمد
~~بعيد كما قال الفضل؛ لأنه إذا جاز أن يكتري الرجل الدار سنة بكذا على أن كل
~~واحد منهما بالخيار يخرج المكتري متى ما أراد ويخرجه رب الدار متى ما أراد
~~جاز على أن أحدهما بالخيار قياسا على البيع الذي يجوز على أن أحد
~~المتبايعين فيه بالخيار كما يجوز على أنهما جميعا فيه بالخيار، وأما إذا
~~اشترط في كراء الدابة إلى البلد المسمى أنه إن لم يجد حاجته بالبلد الذي
~~تكارها إليه تقدم بها إلى موضع آخر، ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك لا
~~يجوز إلا أن يسمى الموضع الذي شرط أنه بالخيار في أن يتقدم إليه ويكون تبعا
~~للكراء الأول وبحسابه، فإن لم يكن تبعا للكراء الأول ms3401 أو كان بخلافه أرخص أو
~~أغلى أو مبهما لا يدرى إن كان بحسابه أم لا؟ إلا بعد (النظر) لم يجز.
# وهو مذهب ابن الماجشون لعلة الأطماع، وذلك أنه لم يكر منه الوجيبة الأولى
~~إلا رجاء في الثانية، وليس على يقين منها لكون المكتري بالخيار فيها.
# والثاني: أن ذلك جائز إذا سمى الموضع الذي شرط أن يتقدم إليه إن شاء أو
~~كان وجهه معروفا وإن لم يسمه وكان بحساب الكراء الأول، وإن لم يكن تبعا وهو
~~ظاهر قول مالك في أول رسم من سماع أشهب بعد هذا، وما في رسم أوصى من سماع
~~عيسى بعد هذا. ووجه هذا: أن علة الإطماع عنده ضعيفة فلم يعتبرها إلا مع
~~اختلاف الكراء.
# والثالث: أن ذلك جائز إذا سمى الموضع الذي شرط أن يتقدم إليه إن شاء أو
~~كان وجهه معروفا وإن كان بخلاف الكراء الأول وغير تبع له، وهذا مذهب ابن
~~القاسم على أصله في ترك الاعتبار بعلة الإطماع، وقد اختلف في علة المنع من
~~اجتماع الجعل
# PageV09P075
# والإجارة في صفقة واحدة، فقيل: إنها جارية على هذا الأصل، وإن الاختلاف
~~يدخل منه فيها بالمعنى؛ لأن الإجارة لازمة بالعقد، والجعل غير لازم، وقد
~~وقع لسحنون في المغارسة إجازة اجتماعهما في صفقة، وقيل: إنه إنما لم يجز
~~اجتماعهما في صفقة من أجل أنهما أصلان مفترقا الأحكام، كالبيع والنكاح
~~والصرف، لا من جهة علة الأطماع، والله أعلم به.
### | مسألة: اشتراط شرط جزائي في الإجارة
# مسألة وقال، في الرجل يتكارى الدابة ويقول الذي اكترى الدابة: إن تأخرت
~~بها عني عن يوم سماه فكل يوم بعد ذلك بدرهم ما أقمت، قال: هذا مكروه من
~~الكراء، والشرط مفسوخ، فإن فات فتأخر عن ذلك لم يكن له إلا كراء ذلك، ولم
~~ينظر في شرطه، وكذلك المتعدي ضامن وليس على هذا خيار ولا ضمان.
# قال محمد بن رشد: قوله: هذا مكروه من الكراء والشرط مفسوخ - يدل على أنه
~~إنما فسخ الشرط لا العقد، والوجه في ذلك: أنه رأى أنه لن
# PageV09P076
# يقصد بالشرط إلا ms3402 ألا يحبس عنه الدابة بعد انقضاء الكراء إلا إلى المغاررة
~~فيه فوجب أن يمضي إذ لم يكن للشرط الفاسد فيه تأثير، كما قالوا في الذي
~~يبيع الثمرة ويشترط البراءة من الجائحة؛ لأن الشروط المقترنة بالبيوع
~~(تنقسم) عند مالك على أربعة أقسام: شرط فاسد له تأثير في الثمن يفسخ به
~~البيع، وشرط فاسد لا تأثير له في الثمن، يفسخ دون البيع، وشرط صحيح يجوز
~~فيه البيع والشرط، وشرط يقتضي التحجير على المشتري فيما اشترى يفسخ فيه
~~البيع ما دام مشترط الشرط متمسكا بشرطه، فإن رضي بترك الشرط جاز البيع، وإن
~~فات كان فيه الأقل من الثمن أو القيمة إن كان المبتاع هو مشترط الشرط، أو
~~الأكثر من القيمة أو الثمن إن كان البائع هو مشترط الشرط، وقد فسرنا هذه
~~الوجوه وما فيها من الاختلاف في غير هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نقصان شيء من مال أحد المتكارين بعد استيفاء أولهم ماله
# مسألة وقال مالك، في النفر يتكارون السفينة فيحملون فيها طعاما لهم، فإذا
~~بلغوا قال أول من يمر بمنزله منهم: أنا آخذ طعامي، فأخذ طعامه، ثم إن
~~السفينة غرقت، قال: ليس عليه تبعة لأصحابه أذنوا في ذلك أو لم يأذنوا، وليس
~~عليه أن يبلغ معهم بطعامه ثم يرجع إلا أن يكتالوا فينقص الكيل فيكون عليه
~~بقدر طعامه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنهم اكتروا السفينة على أن
~~يحملوا فيها الطعام إلى منازلهم، فوجب كلما مر أحد منهم
# PageV09P077
# بمنزله أن يأخذ طعامه؛ لأنه على ذلك حمله معهم، فإن نقص الطعام بعد ذلك
~~كان عليه من النقصان بحساب طعامه يرجع به عليه؛ لأنه حمله معهم على سبيل
~~الشركة، وكذلك لو وجد أسفل القمح قد اسود وفسد لموج ركبه، إلا أن يعلم أن
~~فساده إنما كان بعد أخذه طعامه فلا يكون عليه في ذلك تبعة كما لو غرق
~~المركب بعد أن أخذ طعامه فذهب بما فيه.
# وأما لو حملوا الطعام في سفينة إلى بلد واحد لتجارة أو لغير تجارة فخلطوه
~~أو ms3403 اختلط لم يكن لواحد منهم أن يأخذ طعامه بالطريق إلا برضا أصحابه، مخافة
~~أن يكون أسفل الطعام فاسدا أو يفسد بعد ذلك، أو ينقص في الكيل، فإن أخذ
~~طعامه في الطريق برضا أصحابه لم يكن لهم عليه تابعة إن ألفوه فاسدا أو نقص
~~كيله على ما قاله في رسم الأقضية الثاني من سماع (أشهب) من كتاب الشركة وما
~~يأتي له بعد هذا في رسم حلف وفي رسم أخذ يشرب خمرا، ومن الناس من ذهب إلى
~~أن رواية أشهب في كتاب الشركة معارضة لرواية ابن القاسم هذه، والصحيح أنه
~~لا تعارض بينهما ولا اختلاف على ما بيناه، وبالله التوفيق.
### | : كرى الوكيل لنفسه بلا إذن من موكله
# مسألة وسئل مالك: عن رجل تكارى ظهرا ثم سيره إلى وكيل له يحمل له من عنده
~~طعامه فذهب الكري بظهره فلم يجد الوكيل فكري لنفسه، ثم رجع فقال لصاحبه: لم
~~أجد وكيلك
# PageV09P078
# فأكريت لنفسي، فقال الذي اكتراه: أنا أحق بالكراء الذي أكريت منك لأني
~~أرسلتك.
# قال: الكراء لصاحب الظهر، وعليه أن يرجع لصاحبه مرة أخرى، ولو أنه إذ لم
~~يجده تلوم وطلبه وكلم إمام ذلك البلد، وأشهد على ذلك من أمره لم يكن عليه
~~أن يعود ثانية، ولو لم يفعل ذلك فأكرى ظهره لصاحبه، وقال: طلبت وكيلك فلم
~~أجده وأكريت أنا لك، فهذا كراؤك، لوجب ذلك على صاحب الطعام، فأخذ ما جاء به
~~من الكراء ولم يكن له عليه غير ذلك.
# قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: إذا كان في الكراء فضل إذا أكراه صاحب
~~الظهر لصاحبه رأيته للمكري، فإن كان في الكراء نقصان كان على المتكاري.
# قال ابن القاسم: وكأني رأيته وجه ما ذهب إليه من فضل ما قد أعطاه أن يأخذ
~~منه أكثر من ذلك، ولو أن إماما أكرى ذلك له بعد أن رفعه إليه لكان للمكتري
~~غنمه وعليه نقصانه.
# قال ابن القاسم من قول مالك: لو أن السلطان تلوم له وطلب له الكراء فلم
~~يجده خلى سبيله، فكان له الكراء كله الذي ms3404 تكارى عليه وإن لم يحمل على ظهره
~~شيئا، ومما يبين ذلك أن الرجل يتكارى إلى الحج فيهلك في بعض الطريق، فإنه
~~يتلوم له في شقه ساعة فيطلب له كراء، فإن وجد له كراء أكرى شق الميت، وإن
~~لم يوجد له كراء لم ينقص الكري من حقه شيئا.
# قال سحنون: إذا أكرى صاحب الظهر على وجه
# PageV09P079
# النظر له بأكثر مما كان أكرى منه أو بأقل فإنه ينظر، فإن كان أكرى بأكثر
~~كان المتكاري بالخيار، إن شاء أخذ منه قدر رأس ماله وأعطاه الفضل فتكون
~~إقالة، وإن شاء رده وكان الكراء كله للمتكاري، وإن كان أكرى بأقل لم يضمن،
~~وكان له كراؤه، وكان عليه الرجوع ثانية، إلا أن يتراضيا على شيء فيكونان
~~على ما اصطلحا عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة وقعت هاهنا، وفي الرواحل والدواب من المدونة
~~وهي تتفرع إلى وجوه تنقسم إليها في بعضها اختلاف.
# وتحصيل القول فيها: أنه إن ترك الكري الرفع إلى السلطان أو التلوم
~~والإشهاد في موضع ليس فيه سلطان فلا يخلو أمره من أن يكون أكرى إبله راجعا
~~أو رجع بها فارغا، فإن أكراها راجعا فلا يخلو من أن يكون أكراها لنفسه أو
~~للمكتري، وإن رجع بها فارغا فلا يخلو أيضا من أن يكون الكراء موجودا أو غير
~~موجود، فأما إذا أكرى لنفسه فالكراء له، وعليه الرجوع ثانية قولا واحدا،
~~وأما إذا أكرى للمكتري، فقيل: إن المكتري مخير، إن شاء أخذ الكراء كله إن
~~كان لم ينقد أو قدر رأس ماله منه إن كان نقد، وإن شاء رده على الطعام وهو
~~قول سحنون هاهنا. ومذهب ابن القاسم وروايته عن مالك على ما في المدونة.
# وقيل: يفسخ الكراء الأول ويلزم المكتري الكراء الثاني، إلا أنه لا يأخذ
~~الفضل إن كان نقد وهو ظاهر رواية ابن وهب عن مالك في المدونة.
# وظاهر هذه الرواية أيضا، وإن كان
# PageV09P080
# قد قال أبو إسحاق التونسي: (إن) معناها إذا رضي بما فعل، ولو لم يرض
~~بفعله لكان (الكراء) الأول قائما بينهم ms3405 وهو صحيح في المعنى، غير أن ظاهر
~~اللفظ لا يساعده.
# وأما إذا انصرف بإبله فارغا والكراء موجود، فقيل: يلزمه الرجوع عن الطعام
~~وهو الذي يأتي على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وقيل: يفسخ
~~الكراء ولا يكون له شيء، وهو ظاهر رواية ابن وهب عن مالك في المدونة.
# وأما إذا انصرف بإبله فارغا والكراء غير موجود، فعلى مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك: يلزمه الرجوع ثانية، وعلى رواية ابن وهب عن مالك: لا
~~يلزمه الرجوع ويكون له جميع الكراء.
# والتلوم والإشهاد في موضع لا سلطان فيه يقوم مقام الرفع إلى السلطان إذا
~~أكرى (الكري) للمكتري، أو لم يجد كراء فانصرف فارغا بغير كراء.
# فأما إن أكرى لنفسه، فقال ابن حبيب: إن المكتري مخير، إن شاء أسلم إليه
~~الكراء ورده بحمل متاعه، وإن شاء أخذ الكراء، فإن شاء أخذه، فانظر فإن كان
~~فيه فضل فالفضل للمكري، وإن كان فيه نقصان فعلى المتكاري وهو صحيح في النظر
~~على أصولهم ولا تأثير للتلوم والإشهاد في موضع يكون فيه سلطان يمكن الرفع
~~إليه. وإذا انصرف بإبله فارغا، وقال: لم أجد كراء - فيلزمه إقامة البينة
~~على ذلك عند مالك على رواية ابن وهب.
### | : عطب الدابة أو السفينة المكتراه قبل بلوغ المحل
# ومن كتاب القبلة قال مالك، في رجل تكارى من رجل وله دابة أو سفينة لا
~~يعلم له غيرها، فتكارى منه إلى بلد مسمى، ولم يشترط عليه
# PageV09P081
# أنك تحملني في سفينتك أو على دابتك، ثم تصاب السفينة أو الدابة بعدما
~~يركب، قال: لا أرى إلا أنه ضامن، على الكري أن يبلغ المتكاري إلى حيث يشترط
~~عليه إلا أن يكون قال: دابتي هذه، أو سفينتي هذه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب أن الكراء محمول على المضمون،
~~وإن قال: دابتك أو سفينتك حتى يعينها بالتسمية لها أو الإشارة إليها،
~~فيقول: دابتك الفلانية أو دابتك هذه، وهو معنى ما في نذور المدونة، وفي
~~سماع يحيى من كتاب الإيمان بالطلاق خلاف ما يقوم ms3406 من رسم لم يدرك من سماع
~~عيسى منه، وقد مضت هذه المسألة مستوفاة في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الجعل والإجارة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سرقة المتاع قبل بلوغ الحمال به المحل
# مسألة وقال مالك، فيمن تكارى على حمل متاع بعينه يريد المكري إلى بلد
~~معلوم، فسرق ذلك المتاع قبل أن يخرج به أو بعدما سار به بعض الطريق، إن ذلك
~~سواء خرج أو لم يخرج، الكراء له لازم، إن شاء جاء بمثل ذلك المتاع، وإن شاء
~~أكرى ذلك البعير لمن يحمل عليه، وسواء كان ذلك قبل أن يخرج أو بعدما خرج إن
~~كان صاحبه معه.
# قال محمد بن رشد: هذا قول ابن القاسم وروايته عن مالك في
# PageV09P082
# المدونة، أن الكراء لا يفسخ بتلف الشيء المستأجر على حمله وهو المشهور في
~~المذهب، خلاف ما في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ من هذا الكتاب أن
~~الكراء يفسخ.
# وهذه المسألة يتحصل فيها ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يفسخ بتلفه جملة من غير
~~تفصيل.
# والثاني: أنه لا يفسخ بتلفه جملة أيضا من غير تفصيل.
# والثالث: الفرق بين أن يتلف بأمر من الله، أو من قبل ما عليه استحمل، فإن
~~تلف بأمر من الله لم يفسخ الكراء، وإن تلف من قبل ما عليه استحمل انفسخ
~~الكراء فيما بقي ولم يكن له شيء فيما مضى.
# وقيل: (إنه) بحساب ما سار، وقد مضى هذا في سماع أبي زيد من كتاب كراء
~~الدور، وقد مضى أيضا تحصيل هذا في غير ما موضع من كتاب الجعل والإجارة، من
~~ذلك ما وقع في رسم طلق من سماع ابن القاسم، ورسم العتق من سماع عيسى،
~~وبالله التوفيق.
### | : النفقة على البعير المتخلف عن الكري
# ومن كتاب حلف ألا يبيع سلعة سماها وسئل: عن قوم تكاروا من كري تخلف عنهم
~~ببعض الطريق فأنفقوا على إبله في علفها، أو مات بعير فتكاروا عليه،
# PageV09P083
# أترى ذلك يلزمه؟ فقال: نعم أرى أن يلزمه ذلك إذا كان الذي صنعوا يشبه ما
~~ينفق عليها، ثم قال: أرأيت ms3407 لو كان معهما، أليس (كان) ينفق عليها ويتكارى؟
~~فقيل له: إنهم اشتروا بعيرا، قال: لا أدري ما الاشتراء، أرأيت لو ماتت كلها
~~أكانوا يشترون إبلا؛ إنكارا أن يكون عليه شيء.
# قال ابن القاسم: وذلك رأيي في الاشتراء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن الكري إذا تخلف عن المكتري
~~فأنفق على إبله أن له أن يرجع (عليه) بما أنفق عليها؛ لأنه لما غاب وترك
~~إبله عنده، فكأنه قد أذن له في الإنفاق عليها، إذ قد علم أنها لا تستغني عن
~~الإنفاق عليها، وأنه إذا اشترى عليه بعيرا لا يلزمه، إذ لا يجب الحكم عليه
~~بذلك لو رفعه إلى السلطان.
# وأما إذا اكترى عليه فإن كان بعد أن تلوم وأشهد في موضع لا سلطان فيه
~~فبين أنه يرجع عليه بما اكترى به عليه.
# وأما إن كان اكترى عليه دون أن يرفع إلى السلطان أو دون أن يتلوم ويشهد
~~إن كان في موضع ليس فيه سلطان، فيتخرج ذلك على قولين:
# أحدهما: أنه يلزمه الأقل مما أكرى به عليه أو قيمة ذلك، ويكون له كراؤه.
# والثاني: أنه لا يلزمه ذلك، ولا يكون له كراء.
# والقولان يقومان من الاختلاف الذي ذكرناه في مسألة (الكري) لا يجد وكيل
~~المكتري فيكري الإبل له دون أن يرفع ذلك إلى السلطان، أو دون أن يتلوم له
~~ويشهد إن كان في بلد ليس فيه سلطان.
# PageV09P084
### | مسألة: الشركة في المتبقي من الطعام التالف من الحمال
# مسألة وسئل: عن رجل حمل طعاما من الريف في سفينته فمر بأخ له في قرية
~~أخرى، فقال: أفي سفينتك فضل تحمل لي مائة إردب؟ قال: نعم، وقد كان الأول
~~حمل فيها خمسمائة إردب فألقى قمحه من فوق طعام صاحبه فانخرق المركب، فدخل
~~الماء من أسفله فأصاب منه نحوا من خمسين إردبا. وهو يعلم أنه لم يصل إلى
~~طعام الرجل الذي كان حمله فوق طعامه الأول.
# قال: أراهما في ذلك شريكين. قلت: إنه لم يصل إلا إلى الأول، قال: قد
~~حملاه على وجه ms3408 الشركة وخلطاه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى من القول في معنى هذه المسألة في أول رسم من
~~السماع ما يغني عن القول فيها، ويوضح معناها، فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تخفيف أحمال السفينة لينجو أهلها
# مسألة وسئل: عن المركب يخاف أهله الغرق فيطرحون مما فيه شيئا لينجوا؟
# قال: أراهم فيه إسوة. قلت: أفعلى قيمته يوم حمل؟ أو ثمنه الذي اشتري به؟
~~أو قيمته حين يطرح؟ قال: بل على ثمنه الذي اشتري به إذا كان إنما اشترى
~~بمكان واحد بصنعاء أو بالفسطاط، فالثمن أعجب إلي، وقال: ابتداء منه في
~~قيمته بموضعه الذي طرح فيه، كم قيمته في ذلك الموضع؟ وهل يشتري أحد ثمة
~~وليس له ثمة قيمة؟ قيل له: أفترى على جرم المركب شيئا؛ لأنهم يقولون لو لم
~~نطرح منه شيئا لهلك في ذلك وغرق، قال: لا شيء عليه، ولو ذهبوا تحاصوه لكان
~~جل الغرم
# PageV09P085
# عليه، مثل أن يكون قسيمة المركب الشيء الكثير فيريدون أن يحاصوه بقيمة
~~ذلك، فلا أرى عليه شيئا.
# قال ابن القاسم: ليس على من في المركب من قومته غرم، كانوا عبيدا أو
~~أحرارا، وإن كانوا عبيدا للتجارة فعليهم.
# قال سحنون: سألت ابن القاسم عن تفسير قول مالك في المتاع الذي يكون في
~~المركب فيخاف أهله الغرق فيطرح بعضه أن الذي يطرح متاعه يكون شريكا لهؤلاء
~~في متاعهم بثمن متاعه الذي اشتراه به، قلت: ما معنى قوله الذي اشتراه به؟
~~قال: إن كان المتاع إنما هو شراء من موضع واحد مثل أن يكون من الفسطاط
~~نفسها.
# وأما أن يكون اشترى بعضهم بالفسطاط وبعضهم من أسواق أو من بعض نواحي مصر،
~~فإن هذا ليس مثل الأول، فإذا كان مثل هذا فإنما ينظر إلى ما يشترى به، هذا
~~كله ما طرح وما بقي مما لم يطرح، بكم يشترى مثل هذا المتاع التالف، والباقي
~~في الموضع الذي حمل منه في البحر مثل القلزم وجدة ونحو ذلك، فيكون شريكا
~~بقدر ما يشترى به متاعه في ذلك الموضع على قدر ما ms3409 يصيب متاعه ومتاعهم،
~~واختلاف الأزمنة مثل اختلاف البلدان في الشراء، مثل أن يشتري منذ سنة، وهذا
~~منذ شهر، فينظر إلى ثمن مثله منذ شهر فيكون شريكا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن لمن طرح من المركب متاعه في البحر رجاء
~~نجاته أن يرجع على من لم يطرح متاعه فيشاركهم
# PageV09P086
# فيه بقدر متاعه ومتاعهم، إذ ليس بعضهم أولى بطرح متاعه من بعض مع انتفاع
~~جميعهم بذلك، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب، وإنما اختلف قول مالك
~~في صفة التقويم في الاشتراك، فقال في المختصر مرة: إنه ينظر إلي قيمة
~~المتاع المطروح والباقي في الموضع الذي حمل منه، وقال مرة: في الموضع الذي
~~يحمل إليه، وقال مرة: في الموضع الذي طرح فيه، ورواه أشهب عنه، وقوله
~~هاهنا: إنهم يشتركون فيه على الثمن الذي اشتروه به، وذلك إذا اشتري في وقت
~~واحد وموضع واحد، وصفة واحدة من النقد والدين، وعلى غير محاباة، فإن اختلف
~~شراؤهم في شيء من ذلك اشتركوا بقيمة متاعهم يوم حملوه في الموضع الذي حملوه
~~منه على ما فسر به ابن القاسم قوله، والقول قولهم فيما زعموا أنهم اشتروه
~~به دون يمين إذا تبين صدقهم إلا أن يتهم أحد منهم فيحلف، قاله سحنون بعد
~~هذا في رسم أخذ يشرب خمرا.
# وقوله: إنه لا يمين عليهم إذا تبين صدقهم - صحيح، كما أنه إذا تبين كذبهم
~~وأتوا بما لا يشبه لا يمكنون من اليمين، وينظر إلى قيمة ذلك يوم الشراء
~~فيكون شريكا بذلك.
# وأما إذا لم يتبين صدقهم ولا كذبهم، فيتخرج تحليفهم إذا دعا إلى ذلك
~~بعضهم على الاختلاف في لحوق يمين التهمة، وبالله التوفيق.
### | : اشتراط أيام مسماة لتوصيل الحمل لمحله
# ومن كتاب شك في طوافه وسئل: عن رجل يتكارى الأجير يخرج له بكتاب يحمله
# PageV09P087
# إلى بلد ويشترط عليه أياما مسماة، قال مالك: ما هذا من كراء الناس وما
~~يعجبني.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان الوصول إلى البلد إلي الأجل الذي اشترط على
~~الأجير مشكلا يمكن ms3410 أن يبلغه وألا يبلغه - فلا اختلاف في فساد الأجرة على
~~ذلك، وأما إذا كان أجلا يعلم أنه يبلغ فيه إلى البلد، فالمشهور أن الإجارة
~~غير جائزة، وقد قيل: إنها جائزة، وقد مضي القول في هذه المسألة مستوفى في
~~أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة، وفي أول رسم من سماع
~~أشهب منه، وفي غير ما موضع سواه من الكتاب المذكور، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | : اشتراط شرط قاطع لمدة الإجارة
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل: عن رجل يتكارى الدابة إلى
~~الإسكندرية أو إلى الموضع ويضرب له في ذلك أجرا مسمى فيشترط إن عثر على
~~الرجل في الطريق رجع وكان له بحساب ما بلغ على حساب ما تكارى منه.
# قال: لا بأس بذلك، وهذا يكون عندنا في الإباق وغير ذلك، فلا بأس به إذا
~~لم ينقد، أنكرها سحنون، وقال: كيف يجوز هذا وقد أكرى دابته بما لا يدري.
# PageV09P088
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول مسألة من
~~السماع، فلا معنى لإعادته.
### | : الرجل يتكارى بدينار ونصف فيعطي الكري دينارين ويأخذ منه نصفا
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا وسئل مالك: عن الرجل يتكارى بدينار ونصف فيعطي
~~الكري دينارين ويأخذ منه نصفا.
# قال: ما أرى بذلك بأسا.
# قال ابن القاسم: وقد كان ثقله ثم رجع إلى هذا، وقال: لا بأس به إذا انتقد
~~حمولته وهو أحب ما فيه إلي.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في جواز هذا الكراء جار على اختلافهم فيمن كان
~~له على رجل دين، هل يجوز له أن يأخذ منه به دابة يركبها، أو غلاما يخدمه أو
~~دارا يسكنها، ويكون قبض الدابة أو الغلام أو الدار ليستوفي ركوبها، أو
~~استخدامه أو سكناها - استيفاء للركوب أو الاستخدام أو السكنى أم لا؟ وقد
~~مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم صلى نهارا من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصرف، وفي سماع أبي زيد منه، فلا معنى لإعادة ذلك، والله الموفق. ms3411
### | مسألة: رجوع الأجير فيما اتفق عليه مع المؤجر
# [مسألة قال: وسئل مالك: عن الكري يرى غرائر الرجل، فيقول له صاحب
~~الغرائر: زنها، فيأبى ذلك، ويحملها حتى إذ كان ببعض الطريق أراد أن يزن
~~عليه، قال: لا أرى ذلك له، قد حملها ورضي بها.
# PageV09P089
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قال، إذ ليس له أن يرجع فيما قد سلمه
~~ورضي به] .
### | مسألة: دفع عربون لحين حضور الظهر المؤجر
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يتكارى من الحمال، ويكون كراؤه مضمونا ويعربن
~~الدينار إلى أن يأتي الظهر، قال: لا بأس بذلك، وقال في ذلك: كم من كري قد
~~أعطي كراءه فهرب وترك أصحابه.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز أن يؤخر النقد في الكراء المضمون إلى أن
~~يأتيه بالظهر وإن بعد الأمد للضرورة إلى ذلك، إذ ليس بحرام بين، كفسخ الدين
~~في الدين الذي يضاهي الربا المحرم بالقرآن.
# ألا ترى أنه يجوز فيه تأخير رأس مال السلم اليوم واليومين والثلاثة، فأما
~~في غير الكراء فلا يجوز تأخيره فوق الثلاث؛ لأنه الدين بالدين، وبالله
~~التوفيق.
### | : دعوى الأجير ضياع مال استؤجر على الشراء به
# ومن كتاب طلق ابن حبيب وسئل مالك: عن حمال تكوري وبعث معه بدنانير إلى
~~موضع
# PageV09P090
# ليبتاع بها طعاما لمن استأجره فرجع فزعم أن تلك الدنانير ضاعت منه، أتراه
~~ضامنا؟ قال: لا ضمان عليه فيها، وإنما هو إلى أمانته، وأرى أن يحلف في ذلك
~~لقد ضاعت منه، قيل له: أفترى له فيما عني أجرة؟ قال: لا أرى له شيئا، قد
~~ضاعت الدنانير، ويريد أن يأخذ أجرا، ما أرى له في ذلك شيئا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير له أجرة فيما شخص إذا ضاعت الدنانير من أجل
~~أنه استوجر على حملها إلى ذلك البلد وشراء الطعام بها، وجاء تلفها من قبله،
~~وذلك على أصله في المدونة في الذي يستأجر الحمال على حمل شيء فيعثر به
~~فيذهب أنه لا ضمان عليه ولا كراء له، خلاف قول غيره فيها، فليس قول ms3412 مالك
~~هذا بمعارض لقول سحنون في نوازله من كتاب الجعل والإجارة في الذي يعطي رجلا
~~ثوبا ليبيعه له بجعل، فلما قبض الدنانير ضاعت منه أن له جعله لأن هذا في
~~مسألة سحنون جعل على بيع فوجب للمجعول له جعله بالبيع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تضمين الأكرياء
# مسألة قيل له: لم ضمن الأكرياء الطعام الذي يحملونه؟ قال: إنهم مثل
~~الصناع الصباغ والخياط، فلذلك ضمنوا إلا أن يأتوا
# PageV09P091
# فيما تلف منهم على هلاكه بأمر يعرف، فلا يكون عليهم ضمان، مثل أن ينشق زق
~~زيت، أو تهلك راحلته، أو ما أشبه هذا من الوجوه التي (يدل) على هلاكها أمر
~~يعرف، فلا شيء عليه.
# قيل: فالخياط والصباغ إذا سرق بيته، أيصدق؟ قال: ما أدركت الناس إلا على
~~أنهم يضمنونهم، ولا يجعلونه في مثل هذا مثل ما ينشق من الحمال أو يهلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إنما ضمن الأكرياء الطعام لحاجة الناس
~~إليهم في ذلك كالصناع، إلا أن يظهر الهلاك بانشقاق زق أو عثار راحلة وما
~~أشبه ذلك، وليس ذلك كدعوى الصناع السرقة؛ لأن ذلك لا يعرف إلا بقولهم،
~~وإنما هو كالفران يأتي بالخبز محروقا، أو الصباغ يأتي بالثوب محروقا فيسقط
~~عنه الضمان؛ لأن النار تغلبه، فأشبه عثار الأجير الذي لا يقصده، وبالله
~~التوفيق.
### | : دعوى المكتري ضياع الدابة المكتراة
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقال مالك، في دابة
~~تكاراها رجل إلى موضع ثم أتى فزعم أنها نفقت - قال مالك: إن كان في جماعة
~~رأيت أن يكلف البينة، وإن كان وحده أحلف ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم باع شاة من
~~سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، فلا معنى لإعادته.
# PageV09P092
### | : ما يترتب على طرح الأمتعة من السفينة
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا قال: وقال مالك، في السفينة التي طرحوا منها
~~متاعا، وفسد بعض القمح وبقي بعض لم يصبه شيء، وكراء ما طرح: إنه ليس على
~~الجرم شيء ms3413 مما طرحوا.
# قال: ولو كان جرمه ظرفا فارغا نجا، وإنما كان طرحهم نجاة لمتاعهم، فلا
~~أرى عليه فيه شيئا، وقال فيما طرح: لا أرى لأهل المركب فيه كراء ما أكروهم
~~فيه، وإنما لهم على حساب ما بقي مما أكروا، وقال في الطعام الذي فسد بعضه
~~ولم يفسد بعض: إن كان محجوزا كل واحد منهم طعامه على حدته، قد حازه بشيء
~~جعله حجزا فيما بين القمح، فأرى أن من سلم منهم فله ما سلم، وما أصيب منه
~~بما أصابه، أو اسود لموج ركبه فمصيبته من صاحبه، وإن كانت تلك التي حجزوا
~~بها قد انخرق بعضها إلى بعض حتى اختلط الطعام كانوا شركاء جميعا فيما فسد
~~لهم وصلح، يأخذ كل واحد منهم بحصة طعامه.
# وأما ما ذكرت في أثمان متاعهم بأي شيء يتراجعون في ذلك؛ فإنما يتراجعون
~~بالثمن الذي ابتاعوه بالقلزم، ولا ينظر إلى ثمنه في الجار، ولا قيمته في
~~الموضع الذي طرح فيه، ولكن ثمنه بالقلزم الذي ابتاعوه به، إلا أن يكون أحد
~~منهم اشترى شيئا بدين فزاد لذلك، فإنما يحسب له على النقد لا زيادة فيه، أو
~~يكون حوبي أحد في شراء خفف
# PageV09P093
# عنه، فلا يحمل عليه ما حوبي به من ذلك، ولكن يتم له ثمنه الذي يسوى
~~بالقلزم.
# وسئل عنها سحنون: هل يقبل قول كل واحد منهم في ثمن ما قام عليه متاعه من
~~غير بينة ولا يمين؟ فقال لي: نعم، يقبل قولهم، ولا بينة عليهم، ولا يمين
~~إذا تبين صدق قولهم، إلا أن يتهم أحد منهم فيحلف.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ليس على جرم المركب شيء فيما طرحوا من المتاع
~~للنجاة على ما قاله، وقد بين العلة في ذلك أنه لو كان ظرفا فارغا لنجا،
~~وكذلك ليس على صاحب السفينة شيء في القلوع والأطراف التي تخلص بها السفينة.
# وأما ما كان في جوف المركب من قارب وحبال ومواجل فإن ذلك أيضا يقوم على
~~صاحب السفينة، قاله بعض أهل العلم، وهو صحيح على أصل مذهب مالك، في ms3414 أنه ليس
~~على جرم المركب شيء.
# وأما قوله: إنه لا كراء لصاحب المركب فيما طرح من المتاع، فهو على قوله
~~في المدونة، أن كراء السفن على البلاغ، خلاف قول ابن نافع فيها، أن لها
~~بحساب ما بلغت.
# وقوله: إن الطعام إذا انخرق ما حجز به بين طعام كل واحد منهم من طعام
~~صاحبه فاختلط، أنه يحكم بينهم فيما فسد منه بحكم الشركة فهو صحيح، إذ لا
~~فرق بين أن يحملوه على الشركة، أو يختلط بغير اختيارهم فيما يجب من أن
~~يكونوا فيه شركاء بحساب ما لكل واحد منهم.
# وقد مضى في رسم حلف ذكر اختلاف قول مالك إن كانوا يشتركون فيما طرحوا على
~~الأثمان، أو على القيم، ومتى تكون القيمة في ذلك، فلا معنى لإعادة ذلك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV09P094
### | : اشتراط رجوع الدابة المكتراة حيث وجد ما يدعو لذلك
# ومن كتاب أوله باع غلاما وسئل مالك: عن الرجل يكون له بالإسكندرية البز
~~فيستبطئه فيتكارى الدابة من الفسطاط بدينار إلى الإسكندرية، ويقول لصاحب
~~الدابة: أشترط عليك إن لقيت بزي في الطريق رجعت معه وأعطيتك بحساب ما ركبت،
~~قال: لا بأس بذلك، ولا أحب النقد فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول السماع، فلا
~~معنى لإعادة ذلك، وتكررت أيضا في رسم الشجرة.
### | : إعطاء المكتري دابة أخرى بدل التي تلفت
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت وسئل مالك: عن الرجل يتكارى الدابة
~~بعينها إلى موضع، فتهلك الدابة في موضع في بعض الطريق فيريد أن يعطيه بها
~~دابة أخرى يركبها مكان الدابة التي هلكت، قال: لا أحب ذلك، وأراه بمنزلة
~~الدين بالدين.
# قال ابن القاسم: قال لي مالك بعد ذلك: إلا أن يكون أصابه ذلك بفلوات
~~الأرض والصحاري والموضع الذي لا يوجد فيه كراء فلا أرى به بأسا.
# وأما في الموضع الذي يوجد فيه الكراء فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: إنما لا يجوز هذا إذا كان قد نقد؛ لأن الكراء ينفسخ في
~~الراحلة بعينها بموتها، ويجب ms3415 للمكتري الرجوع على الكري بما ناب ما بقي من
~~المسافة فإن أخذ منه بذلك دابة أخرى غير معينة كان قد فسخ ما وجب له به
~~عليه الرجوع من الكراء في ركوب لا يتعجله، وكان
# PageV09P095
# ذلك حراما لا يحل ولا يجوز بإجماع، وإن أخذ منه في ذلك دابة معينة يركبها
~~إلى انقضاء كرائه جاز على مذهب أشهب، وأحد قولي مالك في رسم حلف المتقدم،
~~ولم يجز على المشهور في المذهب.
# قال ابن حبيب: إلا حيث لا يجد غنى عن ذلك إلى الموضع الذي يجد فيه غنى
~~عنه، كالمضطر إلى أكل الميتة، وهو كما قال إذا فسخ ما بقي له من الكراء في
~~راحلة بغير عينها، وأما إذا فسخه في راحلة بعينها ففيه بعض السعة لما ذكرته
~~من الاختلاف في ذلك، وعلى هذا تكلم في هذه الرواية، والله أعلم، ولذلك قال
~~فيها: لا أحب ذلك، وأراه من الدين بالدين، ولو تكلم على أنه فسخ ما بقي له
~~في دابة بغير عينها، لقال: لا يحل ذلك ولا يجوز؛ لأنه فسخ الدين بالدين،
~~وهو أشد من الدين بالدين.
# وقوله: ثم قال (لي) بعد ذلك: إلا أن يكون أصابه ذلك بفلوات الأرض
~~والصحاري، ليس بقول آخر، وإنما هو تفسير لقوله الأول، إذ لا اختلاف في جواز
~~ذلك عند الضرورة.
# ولو كان لم ينقد لجاز ذلك من غير ضرورة باتفاق، وبالله التوفيق.
### | : سأل المتكاري كراء جديدا بما له عند الآخر من مال
# ومن كتاب المحرم يتخذ الخرقة لفرجه
# وسئل مالك: عن رجل أكرى رجلا فبقي له عنده بقية كراء، فسأل الكري رجلا
~~آخر أن يحمله بالكراء الذي له عليه ويزيده مع ذلك زيادة.
# قال: هذا مكروه وأرجو أن يكون خفيفا.
# قال ابن القاسم: ما أراه بضيق وفيه شيء، وأرجو أن يكون خفيفا.
# قال ابن القاسم: وإن سأل المتكاري أن يحتال على المكري الأول ورضي بذلك
~~المكري أن يحتال عليه ويزيده مع ذلك فلا خير في ذلك أنكرها سحنون ورآها
~~دينا بدين.
# PageV09P096
# قال محمد بن رشد: هذه ms3416 مسألة مشكلة، إذ لم يبين فيها هل كان الكراء الذي
~~بقيت منه البقية مضمونا أو معينا؛ ولا هل كانت البقية منه ركوبا على
~~المكري، أو كراء علي المكتري، وتأويلها يصح على الوجهين، من أن الكراء
~~مضمون ومعين.
# فأما إن كان الكراء مضمونا فالمعنى فيها أن المكري عجز عن توصيل المكتري
~~إلى البلد الذي أكراه إليه، وله على المكتري بقية من كرائه لم يستوفها منه،
~~فأكرى له من يوصله إلى ذلك البلد بالبقية التي بقيت له على المكتري وبزيادة
~~يزيده إياها من عنده، فكره ذلك مالك وابن القاسم وخففاه جميعا، ووجه
~~الكراهة في ذلك أنه دين بدين؛ لأن المكتري انتقل في كرائه من ذمة المكري
~~الأول إلى ذمة المكري الثاني.
# ووجه التخفيف فيه: أن المكري الأول لما كان هو الذي سأل المكري الثاني أن
~~يحمله بما كان له وعليه وبما زاده، فكأنه اكترى منه ذلك لنفسه، ووجب الكراء
~~له، فلم ينتقل المكتري بذلك عن ذمته إلى ذمة المكري الثاني.
# وقول ابن القاسم: وإن سأل المتكاري أن يحتال على المكري الأول إلى آخر
~~قوله، معناه: أنه عجز عن توصيله إلى ذلك البلد، وقد انتقد، فاكترى المكتري
~~من يوصله إلى ذلك البلد بالركوب الذي بقي له على المكري الأول، يحتال به
~~عليه وبزيادة زاده إياها، فلم يجز ذلك؛ لأنه الدين بالدين كما قال سحنون؛
~~لأن المكتري اكترى ركوبا غير ناجز بالركوب الذي بقي له على المكري الأول
~~وهو غير ناجز أيضا.
# وقد قيل: إن المعني في ذلك أن المكري عجز عن توصيله إلى ذلك البلد، وقد
~~انتقد فاكترى المكتري من يوصله إلى ذلك البلد ولم يشترط النقد، ولا كانت
~~سنة الكراء على النقد، فأراد أن يحيله على المكاري الأول بما وجب له به
~~الرجوع عليه، لعجزه عن حمله، فلم
# PageV09P097
# يجز ذلك؛ لأنه يستحيل بما لم يحل له، وهذا تأويل ابن لبابة، والأول هو
~~الصواب؛ لأن الكراء المضمون لا ينفسخ بالعجز، وهو ثابت ما لم يفسخ بالحكم،
~~لضرر يكون على المكتري في إمضائه بفوت ms3417 الإبان كالحج وشبهه، فعلى هذا
~~التأويل يكون ابن القاسم إنما تكلم على غير المسألة التي تكلم عليها مالك؛
~~لأنه تكلم على المكري قد انتقد، فلم يبق له بقية من الكراء وبقيت عليه بقية
~~من الركوب، وتكلم مالك على أنه لم ينتقد جميع الكراء، فبقيت له بقية منه،
~~وبقيت عليه بقية من الركوب.
# وأما إن كان الكراء معينا فالمعنى فيما كرهه مالك وابن القاسم وخففاه
~~جميعا أن الدابة المكتراة بعينها هلكت قبل الوصول إلى البلد الذي اكتريت
~~إليه، وقد انتقد المكتري كراءه، فوجب أن يرد منه نوب ما بقي من المسافة
~~فاكترى للمكتري دابة بعينها لما بقي من الركوب إلى ذلك البلد بما وجب عليه
~~أن يرده من الكراء وبزيادة زادها، فكرها ذلك جميعا؛ لأن المكتري فسخ ما وجب
~~له به الرجوع على المكري في ركوب دابة إلى ذلك البلد، وخففاه جميعا لانتقاد
~~الدابة وهي معينة، وهذا على ما مضى من اختلاف قول مالك في أول مسألة من رسم
~~حلف.
# والمعنى في قول ابن القاسم وإن سأل المتكاري أن يحتال على المكري الأول
~~ورضي بذلك الكري أن يحتال عليه، ويزيده مع ذلك فلا خير فيه، أن المكتري لما
~~ملكت الدابة اكترى دابة لنفسه على ذمته بمقدار ما يجب له به الرجوع على
~~المكري وبزيادة، ثم أحاله على المكري بما وجب له به الرجوع عليه، فوجب ألا
~~تجوز الحوالة؛ لأنه احتال بما لم يحل، إذ لا يجب تعجيل الكراء إلا بشرط أو
~~عرف، وهو معنى الدين بالدين، كما قال سحنون، ولو اكترى المكتري الدابة
~~لنفسه بالدين الذي له على المكري
# PageV09P098
# وبزيادة لجاز، إذ يجوز لمن له دين على رجل أن يبيعه من رجل بتمر لم يبد
~~صلاحه، وبجارية تتواضع، وبركوب دابة، وسكنى دار، وما أشبه ذلك، فعلى هذا
~~يكون ابن القاسم إنما تكلم على المسألة التي تكلم عليها مالك، لا على مسألة
~~أخرى، فهذا وجه القول في هذه المسألة مستوفى وتأويلها على الوجه الأول من
~~أن الكراء مضمون أظهر وأولى، والله أعلم ms3418 وبه التوفيق.
### | مسألة: الكري تكون له الإبل يحمل عليها وهو يدملها تحتهم بحملهم عليها فيفلس
# مسألة وسئل مالك: عن الكري تكون له الإبل يحمل عليها وهو يدملها تحتهم
~~بحملهم عليها فيفلس، وتحت أحدهم بعير منها، أتراه أحق به من سائرهم؟ قال:
~~نعم، أرى ذلك له.
# قال ابن القاسم: وذلك رأيي.
# وسئل عنها سحنون، فقال: جيدة، قيل له: سواء كان الكراء في إبل بأعيانها
~~أو كراء مضمونا يكون كل رجل أولى بما تحته من صاحبه إذا فلس الجمال؟ قال:
~~نعم، من أجل أنه لما قدم الكري إلى رجل جملا فكأن كراءه وقع عليه، قلت: فلو
~~أن الجمال تسلف من بعضهم أو تعاين ورهنه ما تحته وتحت أحماله، أترى المرتهن
~~أحق به من سائر أصحابه؟ قال: نعم، قلت: فلو رهنه بعض ما تحت غيره من
~~الجمال، أتراه رهنا جائزا، ويكون أولى به من الغرماء؟ قال: نعم، وهو كالرهن
~~يوضع على يدي عدل.
# قيل لسحنون: هل يكون أصحاب الأحمال أولى بما تحت أحمالهم من الإبل كما
~~يكون في
# PageV09P099
# المحامل؟ قال: نعم، قيل له: فإن أراد الحمال أن ينقل تلك الإبل ويديلها
~~بينهم، وأبى ذلك أصحاب الأحمال والمحامل.
# قال: لا يكون ذلك للجمال إلا عن رضا من أصحاب الحمولة والمحامل (وهذا في
~~الكراء المضمون وغيره سواء، وكل واحد من أصحاب الحمولة والمحامل) أولى بما
~~في يديه من غيره.
# قلت: فلو أن الحمال احتاج فأراد أن يتسلف من بعض الحمولة على أن يرهنه ما
~~بيديه من الإبل أيجوز ذلك؛ وتراه رهنا مقبوضا؟ قال: نعم، ألا ترى إلى قول
~~مالك في الجمال يفلس أن كل واحد منهم أولى بما تحته من غيره من الغرماء ومن
~~أصحابه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن الجمال إذا فلس فالمكتري منه كراء
~~مضمونا أحق بالجمل الذي أسلم إليه لركوبه، أو لحمل متاعه من غيره من
~~المكترين ومن الغرماء، ومثله في رسم مساجد القبائل من سماع ابن القاسم من
~~كتاب المديان والتفليس، وفي الرواحل والدواب من المدونة للعلة التي ms3419 ذكرها
~~من أنه إذا أسلم إليه، فكأن كراءه وقع عليه، إذ ليس له أن يعوضه منه بغيره،
~~فصار كالرهن بيده، فوجب أن يكون أحق به، وهذا إذا كان قد نقد، وأما إذا لم
~~يكن نقد فهو مخير بين أن ينقد ويكون أحق بالجمل، وبين أن يفسخ الكراء عن
~~نفسه ويكون أحق بما عليه.
# ولو فلس الجمال قبل أن يسلم إليه الجمل كان إسوة الغرماء إن
# PageV09P100
# كان قد نقد، فما صار له في المحاصة أكرى له به ما بلغ، واتبعه ببقية حقه،
~~ويكون مخيرا إن كان لم ينقد بين أن ينقد ويحاص الغرماء، وبين أن يفسخ
~~الكراء عن نفسه ويكون أحق بما عليه، وهذا ما لا أعلم فيه اختلافا إلا ما
~~وقع من قول غير ابن القاسم في المدونة، وليس الراحلة بعينها كالمضمون، إذ
~~قد قيل: إنه أراد ليست المضمونة كالمعينة في أنه يكون أحق بها في التفليس،
~~وقيل: إنه إنما أراد ليست كالمعينة في اختلافهما في الكراء.
# والظاهر أنها ليست عنده كالمعينة في كلا الوجهين. وأما المعينة فالمكتري
~~إذا فلس الجمال أحق بها قبضها أو لم يقبضها، نقد أو لم ينقد، وهو إذا لم
~~ينقد بالخيار بين أن ينقد ويكون أحق بها، وبين أن يفسخ الكراء ويكون أحق
~~بما عليه.
# وأما إجازته أن يرهنه ما تحته وتحت أحماله بما أسلفه فهو بعيد، لكونه في
~~منفعة الراهن، وإجازته أن يرهنه ما تحت غيره من الجمال أبعد؛ لأنه في منفعة
~~الراهن وفي أجرة غيره.
# وقوله فيه: إنه كالرهن يوضع على يد عدل ليس ببين، وقد نص في المدونة على
~~أنه لا يكون قبض المستأجر قبضا للموهوب له، فهو أحرى أن لا يكون قبضا
~~للمرتهن، وبالله التوفيق.
### | : تداخل الكراء
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من الكتاب الأول من البيوع قال سحنون:
~~أخبرني أشهب وابن نافع، قال: سئل مالك: عن الرجل يتكارى من الكري بمصر إلى
~~الحج، فإذا ركب موجها، قال للكري: أكر لي إلى مصر، فيتكارى منه وينقده
~~الكراء، فإن بعض ms3420 أصحابنا تكارى من هاهنا إلى إيلة.
# PageV09P101
# أفرأيت إن بدا لهم أن يتكاروا منه في الطريق إلى مصر وينقدوه الكراء فيما
~~بينهم وبين أن يبلغوا إلى إيلة؟ فقال: لا أرى بذلك بأسا، قيل له: لا ترى
~~بذلك بأسا؟ قد: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا جاز أن يكتري منه من مصر إلى
~~الحج ذاهبا وراجعا في صفقة واحدة جاز إذا اكترى منه أولا للذهاب خاصة أن
~~يكتري منه للرجوع وهو في الطريق قبل أن يبلغ الحج، وهو مما لا اختلاف فيه
~~أعلمه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء الدواب يوما بيوم
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يتكارى الدابة إلى مكة، كل يوم بدرهم؟ فقال:
~~ما هذا من بيوع الناس، لعله سيمكث بذلك شهرين، فليس هذا من بيوع الناس،
~~ولكن لو ضرب لذلك أجلا لم يكن بذلك بأس، قيل لمالك: أرأيت لو قال له
~~أتكاراها منك شهرا كل يوم بدرهم؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا تكاراها شهرا كل يوم بدرهم فلا كلام ولا إشكال
~~في جواز ذلك، وأما إذا أكراها منه إلى مكة كل يوم بدرهم فلم يجز ذلك هاهنا،
~~وأجاز في المدونة كراء الراحلة بعلفها إلى موضع، وذلك اختلاف من القول، إذ
~~لا فرق بين المسألتين؛ لأنه إن أبطأ في السير كثر عليه العلف، وإن عجل فيه
~~قل العلف، فآل ذلك إلى الجهل بمبلغ
# PageV09P102
# الكراء.
# ولو أكرى منه الدابة إلى مكة بعلفها، أو كل يوم بدرهم أسرع في السير أو
~~أبطأ فيه، لم يجز باتفاق؛ ولو أكراها منه إلى مكة بعلفها، أو كل يوم بدرهم
~~على أن يسير سير الناس المعتاد لجاز ذلك باتفاق، فالخلاف إنما هو إذا وقع
~~الكراء مبهما دون بيان، فحمله في هذه الرواية على الظاهر من الوصول إلى
~~مكة، قرب أو بعد فلم يجزه، وحمله في المدونة على الوصول على السير المتعارف
~~فأجازه؛ لأنه إذا كان المعروف عند الناس أن الوصول إلى مكة على السير
~~المتعارف يكون على التمثيل في ms3421 شهر، فكأنه إنما أكرى منه إلى مكة بثلاثين
~~درهما أو بعلف ثلاثين ليلة، فوجب أن يكون ذلك جائزا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: احتساب أجرة ما انقضى من كراء المنزل
# مسألة قيل له: أرأيت من تكارى منزلا شهرا بكذا وكذا، فما سكن فبحساب ذلك؟
~~قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله فما سكن فبحساب ذلك، يريد أن له أن يخرج متى ما
~~شاء، ويلزمه فيما سكن بحساب ذلك، فعلى هذا يكون الكراء في الشهر لازما
~~لصاحب المنزل غير لازم للساكن، وفي ذلك اختلاف قد مضى القول فيه في أول رسم
~~من سماع ابن القاسم، وفي رسم الشجرة، وفي رسم باع غلاما منه، ولو لم يكن
~~الكراء لازما لواحد منهما في الشهر لجاز باتفاق، كمن أكرى داره مشاهرة، وقد
~~مضى القول على هذا في رسم حبل حبلة من سماع عيسى من كتاب كراء الدور
~~والأرضين، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV09P103
### | مسألة: كراء شق محمل ثم التحول منه إلى الشق الآخر
# مسألة وسئل مالك: عمن تكارى من جمال شق محمل بدنانير دفعها إليه ثم أراد
~~أن يتحول من الشق المحمل إلى الزاملة ويرد عليه الجمال من كرائه دنانير،
~~قال: أرجو أن يكون هذا خفيفا.
# قيل لمالك: إنه قد كان هذا اكترى شق محمل فطلب منه الكراء كله، فأراد بيع
~~بعض متاعه فلم يجد ثمنا. فقال له: حولني في زاملة فإنها أقل كراء بدينار،
~~قال: لا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: خفف في هذه الرواية لمن اكترى شق محمل بدنانير فنقدها -
~~أن يتحول من الشق إلى زاملة ويرد عليه الكري من الكراء الذي انتقد دنانير،
~~وهذا في الكراء المعين على ما مضى من اختلاف قوله وقول ابن القاسم في هذا
~~الأصل في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم من كتاب كراء الدور والأرضين،
~~ورسم حمل صبيا من سماع عيسى منه، ولو كان الكراء مضمونا لم يجز ذلك باتفاق
~~على ما يأتي في رسم العرية من سماع عيسى بعد هذا من هذا ms3422 الكتاب.
# وأما إذا لم ينقد فجائز أن يتحول من الزاملة إلى المحمل، ومن المحمل إلى
~~الزاملة بزيادة ممن كانت منهما، كان الكراء مضمونا أو معينا، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P104
### | مسألة: كراء دابة لموضع معين والأجر على قدر العمل
# مسألة وسألت مالكا: عمن تكارى دابة إلى موضع بعينه يسميه له على إن تقدم
~~بها فبحساب ما تكارى منه، قال: لا بأس بذلك إذا كان موضعا يسميه، يقول له:
~~إن تقدمت إلى موضع كذا وكذا فبحساب ما تكاريت منك أو كان أمرا معروفا، فهذا
~~لا بأس به.
# فقلت له: فكيف يعرف؟ فقال له: يقول له: إنه بلغني أن عبدا لي أبق فهو بذي
~~المروة، فأكر لي إليها دابتك بكذا وكذا، وما تقدمت فبحساب ذلك، أو يقول أكر
~~لي دابتك إلى السفرة ألتقي الأمير عليها، فما تقدمت فبحساب ذلك، فهذا لا
~~بأس به؛ لأنه أمر له وجه يعرف، فلا بأس بما تكارى هكذا إذا كان له وجه يعرف
~~به، أو تكارى على أنه إن تقدم إلى موضع كذا وكذا فبحساب ذلك.
# فهذان جميعا لا بأس بهما إن سمى، وإن لم يسم إذا كان لما لم يسم من ذلك
~~وجه يعرف. فأما أن يقول: أتكارى منك دابتك إلى موضع كذا وكذا بدينارين على
~~أني ما بلغت من الأرض كلها بحساب ذلك، فأرى هذا لا خير فيه، مرة يذهب إلى
~~العراق، ومرة يذهب إلى المغرب، فهذا لا خير فيه، ولا يصلح حتى يكون إلى
~~موضع معلوم إذا بلغه كان بحساب ما تكارى منه، أو يكون أمر له وجه يعرف به،
~~مثل أن يقول: ألتقي الأمير إلى ذي خشب بكذا وكذا، فإن تقدمت فبحساب ذلك،
~~فهذا له وجه يعرف، لا بأس به وإن لم يسم موضعا يعرف بعينه؛ لأن وجه
# PageV09P105
# ذلك ونحوه معروف لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : نقص الطعام من الحمال الذي يحمله
# ومن كتاب الأقضية ms3423 الثاني وسئل: عن رجل يحمل الطعام فينقص عليه، قال: أرى
~~أن يترك لهم من ذلك ما ينقص من بين الكيلين من الطعام، قيل له: أرأيت إن
~~جاءه به ينقص أكثر مما ينقص بين الكيلين فأراد أن يستحلفه ويغرمه فضل ذلك؟
~~فقال: ليس له ذلك، إذا أراد أن يغرمه فلا يستحلفه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إذا نقص الطعام فليس له أن
~~يرجع عليه إلا بما نقص زائدا على ما يعرف أنه ينقص بين الكيلين.
# وقوله: إنه إن أغرمه فليس له أن يستحلفه - صحيح؛ لأن الطعام لا يعرف
~~بعينه إذا غيب عليه، فهو لو نكل عن اليمين لم يكن عليه إلا المثل، فلما كان
~~نكوله ويمينه بمنزلة سواء، لم يكن ليمينه معنى، بخلاف من وجب عليه ضمان ما
~~يعرف بعينه إذا غيب عليه من العروض، هذا يحلف ويغرم؛ لأنه يتهم على أنه
~~أراد أن
# PageV09P106
# يأخذ العرض بقيمته، فإن حلف غرم القيمة، وإن نكل عن اليمين حبس حتى يحلف
~~أو يرد العرض بعينه، ولا كان حمله في مركب فجاء به مبلولا ضمن إن كان بللا
~~مفسدا، ولو لم يكن مفسدا لم يلزمه ضمانه، وكان عليه تجفيفه، وإن كان بلله
~~يزيد فيه لزمته اليمين إنه ما تعمد بله؛ لأنه يتهم أن يكون قد سرق منه، ثم
~~بله ليزيد فيه ما سرق منه، وإن كان البلل لا يزيد فيه فلا يمين عليه ولا
~~ضمان عليه، إلا أن يكون البلل مفسدا، والرواية بذلك كله موجودة عن مالك،
~~ذكرها ابن أبي زيد في النوادر، وبالله تعالى التوفيق.
### | : كراء الدابة لطائفة لا يدرون متى انصرافهم
# وفي كتاب أوله مسائل بيوع ثم كراء وسئل مالك: عن الرجل يكري دابته إلى
~~الصائفة وهم لا يدرون متى ينصرفون، فقال: قد عرفوا وجه ذلك وأرجو أن يكون
~~خفيفا.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز الكراء في الصائفة إلى رجوعها؛ لأنه رأى ذلك
~~معروفا على عادة قد جروا عليها لا تختلف في أغلب الأحوال، فإن وقع الكراء ms3424
~~على ما يعرفون فتأخرت عن القدر المعروف أو تعجلت عنه لأمر عرض كان له كراء
~~مثله فيما زاد، وحط من كرائه بقدر ما نقص.
# والصائفة: العسكر الذي يغزو بلاد العدو في الصائفة، وبالله التوفيق.
### | : مخالفة المكترين لشرط الكراء
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك: عن الرجل يتكارى من أكرياء أهل مصر إلى
# PageV09P107
# الحج ولا يشترط عليهم أن يمروا به على المدينة، ثم يريد منهم ذلك ويأبوا
~~إلا أن يتساحلوا، أترى ذلك للمتكاري عليهم؟ قال: نعم، في رأيي إلا أن يخاف
~~فوات الحج.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى ذلك للمتكاري عليهم بالعرف الجاري في ذلك،
~~والله أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: نقص الطعام من الحمال الذي يحمله
# مسألة قال: وسئل: عمن استحمل كريا طعاما فنقص عليه أكثر من الذي يوضع في
~~النقصان بصاعين أو ثلاثة، فقال رب الطعام: أنا آخذ هذا النقصان وأستحلف
~~حامل الطعام على ما نقص من نقصان الناس ما خانه، فقال: إن أغرمته فلا
~~تحلفه، وإن أحب رب الطعام أن يحلفه ولا يأخذ شيئا فذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه ليس له أن يحلفه في النقصان المعروف ما
~~خانه؛ لأن ذلك معروف، فلا يلزمه فيه غرم ولا يمين.
# وأما الزائد على النقصان المعروف فواجب عليه غرمه، ولا يحلف مع الغرم
~~للمعنى الذي قد ذكرناه قبل هذا في رسم الأقضية الثاني، ولا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | : كراء السفينة
# ومن البيوع الأول وسئل: عمن أكرى سفينة بكذا وكذا دينارا، وله عليه
# PageV09P108
# ضربتان: ضربة في الشتاء، وضربة في الصيف، قال: لا بأس بذلك، قيل له: يا
~~أبا عبد الله، إنما مسيرها بالريح فإن طابت الريح أسرعت، وإن ركدت أبطأت،
~~حتى ربما أقامت في المرسى العشرة الأيام، فقال لي: إن كان ذلك شيئا يختلف
~~فلا خير فيه، وإن كان لا يختلف فلا بأس به.
# قلت له أيضا: إنما مسيرها بالريح، فإن طابت الريح أسرعت وإن ركدت أبطأت.
~~فقال: إن كان هكذا فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: المعنى ms3425 في هذه المسألة أنه أكرى سفينة للعام بكذا وكذا،
~~واشترط على المكتري أن يسافر بها سفرتين إلى موضع معلوم، سفرة في الشتاء،
~~وسفرة في الصيف، فوجب ألا يجوز الكراء إلا أن يكون مقدار ما تقيم السفينة
~~في السفرتين معلوما كما قال؛ لأن المعلوم متى استثني منه مجهول كان الباقي
~~مجهولا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجوع مكتري الدابة من بعض الطريق
# مسألة قال: وسئل: عن الذي يتكارى الدابة من المدينة إلى مكة فيسير بعض
~~الطريق ثم يبدو له أن يرجع إلى المدينة، أيكون لصاحب الدابة الكراء كله؟
~~قال: إي لعمري، قيل له: أرأيت إن أراد أن يركبها إلى موضع آخر مثل مكة؟
~~فقال: إن كان مثل الموضع الذي تكارى إليه في السهولة فذلك له، ربما كان
~~المكانان أحدهما أقرب من الآخر، وهو أعلى كراء للحزونة والحجارة، فإن كان
~~مثله فذلك له.
# قال محمد بن رشد: أوجب في هذه الرواية على المتكاري الكراء كله إذا رجع
~~من الطريق، وقال: إن له أن يركبها إلى موضع آخر مثل مكة
# PageV09P109
# يريد مثل ما قصر عنه من البلوغ إلى مكة في طريق مثله في السهولة، ولم
~~يفرق بين أن يكون قد سار قبل أن يرجع أقل الطريق أو أكثره، خلاف قول ابن
~~القاسم في رسم كتاب المدينين من آخر سماع عيسى في تفرقته بين أن يكون رجع
~~بعد أن سار من الطريق الشيء اليسير، مثل البريد والبريدين، أو بعد أن سار
~~جله، وهذا الاختلاف مبني على القول بأن من أكرى دابة إلى موضع فله أن
~~يركبها إلى موضع آخر إذا كان مثله في السهولة أو الحزونة، والقياس على ذلك
~~قول مالك.
# وجعل ابن القاسم رجوعه بعد أن سار جل الطريق رضا منه بترك باقي حقه. وليس
~~ذلك ببين في القياس؛ لأنه يقول ما تركت بقية حقي ولا رجعت إلا على أن أركب
~~في طريق آخر مثل ما قصرت عنه إلى البلد الذي اكتريت إليه، ونهاية ما عليه
~~أن يحلف ما رجع إلا على ذلك، ولا رضي ms3426 بترك بقية حقه على القول بلحوق يمين
~~التهمة، إذ لا يمكن للمكري أن يدعي علم نيته.
# وأما على القول بأن من اكترى دابة إلى موضع فليس له أن يركبها إلى موضع
~~آخر وإن كان مثله في السهولة والحزونة إلا برضا صاحب الدابة وهو قول ابن
~~القاسم في المدونة، أو بأنه ليس له أن يركبها إلى موضع آخر وإن رضي بذلك
~~صاحب الدابة؛ لأنه دين بدين، وهو قول غير ابن القاسم في المدونة، فيلزمه
~~جميع الكراء إذا رجع من الطريق وإن لم يسر منه إلا يسيرا، وليس له أن يركب
~~الدابة ولا
# PageV09P110
# يستعملها في شيء، وهو قول ابن نافع في رسم المدينين المذكور، وقد مضى هذا
~~المعنى في آخر أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: اشتراط الضمان على الحمال
# مسألة وسئل: عمن حمل على جمال من الفسطاط إلى القلزم مائة إردب، وقال له:
~~أضمنها، فقال: لا أفعل المائة تنقص أربعة أرادب، وهو بالنقصان الذي يحاز
~~لهم، فيقول له صاحب الطعام: فأنا أعطيك الأربعة الأرادب النقصان، وتضمن
~~المائة الأرادب توفينيها بالقلزم وأكتبها عليك، (وقال) - بعد إطراقه -:
~~أرأيت إن نقصت المائة (الأرادب) إردبا واحدا، أيربح الكري لنفسه ثلاثة
~~أرادب يذهب بها إلى بيته. لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن ذلك لا يجوز؛ لأنه أخذ للضمان
~~ثمنا وهو ما استوفر له من الأربعة الأرادب التي زاده على المائة من أجل
~~النقصان المعروف فيما بين الكيلين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصلح في الكراء
# مسألة وسئل: عمن تكارى من كري ظهرا إلى الحج فلما كان
# PageV09P111
# من أمر حميس ما كان وأرادوا الخروج إلى مكة، وتراجع الناس من الطريق جاءه
~~الكري، فدعاه إلى الخروج فأبى أن يخرج معه، فذهب الرجل إلى السلطان، فقال
~~له: اخرج مع كريك بعض المناهل أو دعه لي حتى تجتمعا، فخاف أن يقضي عليه
~~السلطان فصالح الكري على أن يقيله ويؤخره بالكراء إلى الجذاذ، هل له أن
~~يأخذ كراءه الآن؛ ms3427 لأنه خاف من حميس وخاف أن يقضي عليه بذلك السلطان؟
# فقال: ما أرى ذلك له، وأرى ذهبه إلى أجلها الذي أخذها إليه؛ لأنه لم يقض
~~عليه سلطان، فجاء يخاصم في قضائه، إنما صالحه طائعا بذلك، فأرى ذلك له
~~لازما، وهو رجل صالح صلحا فهو له لازم، وأنا أرى ذلك الكراء غير لازم لهما
~~في مثل هذه الفتنة، أتقحمهم على الفتن؟ فلذلك رأيت ألا بأس عليه أن يؤخره
~~دنانيره إلى الجذاذ، إنما له دنانيره يأخذها إلى الجذاذ فلا بأس به.
# ولو كان الكراء عندي لازما لم يصلح أن يفسخ كراؤه في دنانيره إلى الجذاذ،
~~ولكن إنما رأيت له دنانيره فأخذها إلى الجذاذ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الحكم يوجب فسخ الكراء من أجل
~~الفتنة الواقعة المانعة من الخروج، وأن يأخذ دنانيره التي نقده إياها
~~معجلة، فتأخيره إياها معروف صنعه ليس له أن يرجع فيه، ولا عذر له فيما
~~اعتذر به مما خاف من جور السلطان في أن يقضي عليه بالخروج، ولعله لا يفعل.
# وإنما كان يكون له الرجوع في التأخير لو أخره بعد أن قضى عليه بالخروج،
~~وبالله تعالى التوفيق لا رب غيره.
# PageV09P112
### | : اختلاف المتكاريين في رد العين المؤجرة
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب استأذن سيده في تدبير جاريته وسئل ابن القاسم: عن الرجل يستكري
~~الدابة أو الشيء ثم يدعي أنه قد رده ويدعي صاحبه أنه لم يرده، قال: إذا
~~دفعه إليه ببينة فهو له لازم إلا أن يرده ببينة، وإن كان دفعه إليه بغير
~~بينة فقوله مقبول ولا غرم عليه، وهو بمنزلة المؤتمن.
# قيل له: فلو قال المكتري: ذهب مني، قال: إذا يصدق ولا يكون عليه غرم شيء،
~~كان مما يغاب عليه أو مما لا يغاب عليه؛ لأنه لا ضمان عليه فيه، وفي
~~العارية إذا ادعى الرد فإن كان مما يغاب عليه فهو ضامن، قبضه ببينة أو بغير
~~بينة، وإن كان مما لا يغاب عليه فادعى الرد، فقوله مقبول إذا ms3428 كان قبضه بغير
~~بينة، فإذا كان قبضه ببينة لم يبرئه إلا بالبينة، وقد سمعت مالكا، وسئل: عن
~~رجل اكترى حمارا وعليه سرج ولجام فزعم أن السرج واللجام سرقا، وقال: لا شيء
~~عليه.
# وقال ابن القاسم: ولو أن رجلا استعار دابة بسرجها ولجامها ثم زعم أنها
~~هلكت أو سرقت كان ضامنا لسرجها ولجامها ولم يكن عليه ضمان في الدابة، قال
~~ابن القاسم: والعارية مخالفة للكراء إذا كان مما يغاب عليه فادعى الهلاك في
~~العارية غرم ولم يصدق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة كلها على معنى ما في المدونة من قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك.
# وتحصيل القول فيها: أن الأشياء المقبوضة من أربابها على غير وجه الملك لا
~~تخلو من أن تكون
# PageV09P113
# قبضت لمنفعة أربابها خاصة كالودائع والبضائع وشبه ذلك، أو لمنفعة
~~القابضين لها خاصة؛ كالعواري والرهون، أو لمنفعتهما جميعا كالقراض، والشيء
~~المستأجر.
# فأما ما قبض لمنفعة أربابها خاصة فالقابض فيها مؤتمن مصدق في دعوى التلف
~~دون يمين إلا أن يتهم فيستحلف، عينا كان أو عرضا أو حيوانا لا يغاب عليه،
~~وكذلك ما قبض لمنفعتهما جميعا كالقراض، والشيء المستأجر؛ لأنه تغلب فيه
~~منفعة أربابها من أجل أنه أملك بمتاعه لو شاء لم يدفعه.
# وأما ما قبض لمنفعة القابض كالعواري والرهون فالقابض ضامن لما يغاب عليه
~~من ذلك، إلا أن يقيم البينة على التلف، ومصدق فيما لا يغاب عليه من الحيوان
~~يدعي أنه قد تلف مع يمينه إلا أن يتبين كذبه.
# وما كان من ذلك يصدق فيه في دعوى التلف من الوديعة والبضاعة والقراض
~~والشيء المستأجر، وما لا يغاب عليه من الرهون والعواري فالقول فيه قوله في
~~دعوى الرد مع يمينه، إلا أن يكون قبضه ببينة.
# وقد روى أصبغ عن ابن القاسم في أول سماعه بعد هذا أن القول قول المستأجر
~~في أنه قد رد ما استأجر وإن كان قبضه ببينة، وكذلك يلزم على قوله في القراض
~~والوديعة خلاف ما تأول عليه أصبغ، وما كان من ذلك لا يصدق فيه ms3429 في دعوى
~~التلف مما يغاب عليه من العواري والرهون، فلا يكون القول فيه قوله في دعوى
~~الرد، وعليه إقامة البينة في ذلك إلا ما يدل عليه ما وقع في آخر سماع أبي
~~زيد من كتاب الوديعة من أنه يصدق في رد الرهن إذا قبضه بغير بينة، وأشهب
~~يراه ضامنا لما يغاب عليه من العواري والرهون وإن أقام البينة على التلف،
~~وقد روى ذلك عن مالك، وكذلك يلزم على قياس قوله فيما لا يغاب عليه من
~~الحيوان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشتراك متكاريين في دابة بالتناوب
# مسألة وسئل: عن رجلين تكاريا شق محمل واشتريا حمارا على أن
# PageV09P114
# يركبا الحمار بالدول: هذا يوم وهذا يوم، فأتى يوم واحد منهم في عقبة إيلة
~~فأكرى الحمار ومشى راجلا، لمن يكون الكراء وصاحب المحمل قد مشى أيضا راجلا؟
~~قال: الكراء للذي كان يومه في ركوب الحمار، وليس لصاحب المحمل في الكراء
~~شيء وإن كان مشى راجلا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه حقه في ذلك اليوم في ركوب الحمار،
~~فإن شاء ركبه وإن شاء أكراه وأخذ كراءه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل المكتري مالا لمن يأتيه الدابة الضالة
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يكري دابته الرجل أو يعيرها فتضل منه
~~فيجعل المكتري جعلا لمن يأتيه بها فيأتيه بها، على من يكون ذلك الجعل؟ قال:
~~على صاحبها إلا أن يشاء أن يسلمها بجعلها.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه يكون الجعل للمجعول له على المكتري الجاعل،
~~ويكون صاحب الدابة بالخيار، إن شاء أخذ دابته وأدى الجعل، وإن شاء أسلمها
~~له بجعلها، وهذا إذا كان الجعل الذي جعل للرجل فيها جعل مثله فأقل، وأما إن
~~كان جعل له أكثر من جعل مثله فيلزمه
# PageV09P115
# للمجعول له ما جعل، ولا يكون له على صاحب الدابة إلا جعل مثله إن أراد أن
~~يفتك دابته.
# وقد مضى في رسم القضاء المحض من سماع أصبغ من كتاب الجعل والإجارة لمحمد
~~بن المواز ما يدل على هذا، فقف على ذلك وتدبره، وبالله ms3430 التوفيق.
### | : سؤال المكتري الحمال الزيادة والتغيير في الحمل
# ومن كتاب العرية وسئل: عن الرجل يتكارى الزاملة إلى مصر، فلما ركبها سأل
~~الجمال أن يحوله في محمل ويزيده دينارا، أو كان تكارى محملا فسأل الجمال أن
~~يحوله إلى زاملة ويرد عليه دينارا، أو الحمال هو الذي سأله ذلك ويكون قد
~~نقد الكراء أو لم ينقد، ويكون قد ركب أو لم يركب، قال ابن القاسم: لا بأس
~~بكل ذلك، إلا أن يكون نقد، فإن كان نقد لم يصلح للجمال أن يزيد شيئا إلا أن
~~يكون ركب وسار بعض الطريق فلا بأس بزيادة الجمال؛ لأن الجمال إذا زاد شيئا
~~قبل الركوب كان سلفا وكراء، وإذا ركب وسار بعض الطريق خرجا من التهمة.
# فأما أن يزيده الراكب ويحمل على محمل فلا بأس به، ركب أو لم يركب، نقد أو
~~لم ينقده.
# قال محمد بن رشد: في بعض الروايات: فإن كان نقد لم يصلح للجمال أن يرد
~~شيئا، وفي رواية ابن لبابة: أن يزيد كما وقع هاهنا،
# PageV09P116
# والمعنى في ذلك سواء؛ لأنه إذا زاد فهو يرد الزيادة مما قبض، وهذا لا
~~يجوز في الكراء المضمون باتفاق، ويجوز في المعين على اختلاف.
# فإن كان تكلم في هذه الرواية على كراء معين فهو خلاف ما مضى من قول مالك
~~في أول رسم من سماع أشهب، والأولى أن يحمل هذا على الكراء المضمون، فلا
~~يكون خلافا لما مضى في سماع أشهب؛ ولم ير انتقاله من المحمل إلى الزاملة،
~~ومن الزاملة إلى المحمل فسخ دين في دين؛ لأنه ركوب في الوجهين جميعا، فيقرب
~~بعضه من بعض، ولو أراد أن يتحول من الزاملة أو المحمل إلى جمل الأحمال
~~والأعكام أو من جمل الأحمال والأعكام إلى ركوب زاملة أو محمل بزيادة من
~~أحدهما أو من غير زيادة لم يجز؛ لأنه فسخ دين في دين على ما قاله في أول
~~سماع أصبغ بعد هذا، ويجوز ذلك على مذهب ابن الماجشون فيما حكى عنه ابن حبيب
~~من أنه يجوز أن يتكارى الرجل من ms3431 المدينة إلى مكة دواب بأعيانها صفقة واحدة
~~لمحامل وركبان ورجعته بأحمال مجلدة، أو الأحمال المجلدة هي الأول، والمحامل
~~والركبان في الرجعة؛ لأن ذلك كله مشتبه، ولا يجوز أن يتكارى منه ظهرا بعينه
~~لسقي شجر أو زرع مدة معلومة ومن بعدها حجة أو عمرة، أو لحجة وعمرة ومن
~~بعدها سقي زرع أو شجرة وجيبة واحدة؛ لأنهما شيئان متباينان مختلفان.
# وتحصيل هذا أن الكراء ثلاثة أجناس متوالية: أولها الركوب، ثم الحمل، ثم
~~السقي والحرث، فيجوز أن يحول الركوب بعضه في بعض وإن اختلفت صفاته فكان
~~بعضه زوامل وبعضه محامل، والحمل بعضه في بعض وإن اختلفت صفاته فكان بعضه
~~أخفى من بعض وأكثر كراء، والحرث والسقي بعضه في بعض وإن اختلفت أيضا؛ لأن
~~كل جنس منها يقرب بعضه من بعض، ولا يجوز على مذهب ابن القاسم تحويل جنس من
~~هذه الأجناس في الآخر، ويجوز على مذهب ابن الماجشون تحويل الركوب في الحمل
~~لقرب ما بينهما، وتحويل الحمل في السقي والحرث لقرب ما بينهما أيضا، ولا
~~يجوز عنده تحويل الركوب في السقي والحرث لبعد ما بينهما.
# وهذا في الكراء المضمون، ولا يجوز شيء منه في الكراء المعين إلا على
~~القول بأن قبض أوائل الكراء قبض
# PageV09P117
# لجميع الكراء، وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك على ما مضى في رسم حلف من
~~سماع ابن القاسم، وسواء في ذلك كله كان بزيادة أو بغير زيادة إلا أن تكون
~~الزيادة من المكري على اختلاف حسبما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: زيادة حمل أدى إلى عطب البعير بدون علم صاحبه
# مسألة وقال في رجل اكترى بعيرا له من رجل يحمل عليه فزاد على حمله ما
~~يعطب في مثله، ثم رد البعير إلى صاحبه وقد أنقصه وأهزله، فلما رأى صاحبه
~~نحره، ثم علم بعد بزيادة الرجل وعطب البعير إلى صاحبه من ذلك، فما ترى؟
# قال ابن القاسم: ينظر إلى قيمة البعير يوم أتى به، وينظر إلى فضل ما بين
~~قيمته يوم تعدى ويوم رده إليه، فيكون صاحب البعير مخيرا إن ms3432 أحب أن يرجع
~~بفضل ما بين القيمتين فذلك له، وإن أحب أن يكون له الكراء ما تعدى مما زاد
~~فذلك له، وذلك أن مالكا قال في الرجل يكتري من الرجل بعيره على حمولة فيزيد
~~عليها فيعطب - قال: إن كانت تلك الزيادة لا يعطب في مثلها فليس له إلا كراء
~~ما زاد مع الكراء الأول، وإن كان يعطب في مثلها فهو مخير في قيمة البعير
~~يوم تعدى، أو كراء ما زاد، فمسألتك إذا نحره قبل أن يعلم فله فضل ما بين
~~القيمتين، أو كراء ما زاد إن أحب، ورواها أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في سماع أبي زيد من كتاب
~~كراء الدور والأرضين، وتقدم القول عليها هناك فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P118
### | مسألة: تلف الحمل بسبب عثر الدابة أو عطبها
# مسألة وسئل: عن الرجل يكري للبان يحمله على الإبل والدواب أو لحمولة شيء
~~فتعثر الدابة أو ينقطع الحبل، أو تربض الدابة فينكسر ما عليها؟
# قال مالك: كل ما جاء من سبب الحمال من قطع حبل أو عثر دابة أو ربضها أو
~~نحو ذلك أو سفينة تغرق، فكل هذا إذا وقع فلا شيء للكري على رب المتاع فيما
~~حمل ولا فيما بقي ويفسخ الكراء فيما بينهما، فإن كان غر الكري من دابته وهو
~~يعرفها عثورا أو ربوضا أو نحو ذلك، أو غر من حبله فهو ضامن لما تلف ولا
~~كراء له، وكل شيء أصاب المتاع من غير سبب الحمال من لصوص ذهبوا بالمتاع، أو
~~سيل أو حرق فإن جميع الكراء لازم لرب المتاع فيما حمل وفيما بقي، ويقال له:
~~احمل مثل متاعك الذي ذهب إلى المكان الذي اكتريت إليه، فإن شاء حمل، وإن
~~شاء ترك، وجميع الكراء لازم له.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات وهي صحيحة على قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وقد مضى في سماع أبي زيد من كتاب
~~كراء الدور والأرضين من القول عليها ما فيه كفاية، ms3433 وبالله التوفيق.
### | : طرء الكراء على الكراء
# ومن كتاب أوصى أنه ينفق على أمهات أولاده قال ابن القاسم: ولا بأس أن
~~يكتري الرجل إلى طرابلس
# PageV09P119
# بشيء مسمى لكل حمل أو كل محمل وينقد كراء طرابلس فقط، ويشترط أنه إذا جاء
~~طرابلس فإن بدا له أن يبلغ إلى إفريقية فبحساب ذلك، وذلك لازم للكري إن
~~أراد ذلك المستكري، فإن بدا له أن يتاركه تاركه.
# وأما أن يكتري إلى إفريقية وينقد كراء إفريقية ويشترط إذا جاء طرابلس
~~فتركه حاسبه، أو يكتري إلى طرابلس ويشترط إذا جاءها فإن بدا له أن يمضي إلى
~~إفريقية مضى، وإن أراد أن يتاركه تاركه وينقد الكراءين جميعا: كراء طرابلس،
~~وكراء إفريقية، فهذا لا يحل، وهذا بيع وسلف إلا ألا ينقد الكري شيئا، فلا
~~بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمان العطب الناشئ عن زيادة الحمل
# مسألة وقال في الذي يكتري على حمولة أرطال مسماة فيزيد عليها زيادة يعطب
~~في مثلها: إنه ضامن في الإبل كلها، وإنما مثل ذلك كرجل اكترى دابة إلى
~~الإسكندرية، ثم تعدى بها يريد إلى ترنوط فهلكت فهو ضامن، يريد: ولو خطوة
~~واحدة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة أن التعدي في الزيادة، بخلاف
~~التعدي في المسافة، لا يضمن إذا عطب في الزيادة، إلا أن تكون زيادة يعطب في
~~مثلها، ويضمن إذا عطب في الزيادة في المسافة وإن قلت، وكان لا يعطب في
~~مثلها؛ لأن ذلك عداء صرف لم يؤذن له فيه، بخلاف إذا عطبت من الزيادة؛ لأنه
~~مأذون له في تسييرها حيث
# PageV09P120
# عطبت.
# وقد قال أبو إسحاق التونسي: إنه لا فرق بين الموضعين على التحقيق؛ لأنه
~~إنما أذن له في تسييرها على صفة فوجب أن يضمنها إذا سيرها على غير الصفة
~~التي أذن له في تسييرها عليها، وهو مخير بين أن يضمنه القيمة أو يأخذ منه
~~كراء ما زاد في المسافة بالغة ما ms3434 بلغت، أو كراء الزيادة بالغة ما بلغت بأن
~~يقوم كراء الحمل دون زيادة وبالزيادة، فيكون له عليه ما بين القيمتين إن
~~أراد أن يترك تضمينه، قاله في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يريد أن يعقب الرجل في شق محمله ويأبى الحمال
# مسألة وقال، في الرجل يريد أن يعقب الرجل في شق محمله ويأبى الحمال ذلك،
~~قال: ذلك له إذا حمل مثله وليس للحمال أن يمنعه.
# قال أصبغ: إن أعقب راكبا مريحا، كان ذلك له؛ لأنه مثله، وإن أعقب ماشيا
~~فليس ذلك له؛ لأن ركوبهما مختلف، هو يكون أضر على البعير وأثقل عليه.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من قول ابن القاسم أن له أن يعقب ماشيا إذ لا
~~غرض لأحد في أن يعقب راكبا، وقول أصبغ هو القياس، ووجه ما ذهب إليه ابن
~~القاسم أن ذلك أمر معروف قد جرى عليه الناس، فكأن الكري قد دخل عليه، وذلك
~~إذا فعله المرة بعد المرة في الفرط على ما جرت به العادة، وكذلك قال مالك
~~في كتاب ابن المواز: إذا كان عقبة بعد العقبة، وبالله التوفيق.
### | : اختلاف المتكاريين في محل انتهاء الكراء
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب إلى أجل وقال في الذي يتكارى من الرجل،
~~فيختلفان، فيقول الكري:
# PageV09P121
# أكريتك إلى المدينة، ويقول المتكاري: تكاريت منك إلى المغرب - إن القول
~~قول الكري ويتحالفان ويفسخ الكراء بينهما، وذلك إذا كانا في البلد لم
~~يخرجا، وإن قال: تكاريت منك إلى مكة، وقال الكري: أكريتك إلى المدينة
~~تحالفا وفسخ الكراء بينهما إلا أن يشاء المتكاري أن يركب إلى حيث سمى
~~الحمال، وإن قال: أكريت منك إلى مكة، وقال الحمال: أكريتك إلى المدينة، وقد
~~خرجا وسارا بعض الطريق فإن كان الحمال قد قبض الكراء فالقول قوله يمضي به
~~حيث قال الحمال، ليس للمتكاري غير ذلك.
# وإن كان لم يقبض الكراء فالقول قول المتكاري، وعلى الحمال أن يحمله إلى
~~المدينة ويتحالفان ويتفاسخان من ذلك المكان، ثم يقسم الكراء فينظر كم بين
~~المدينة إلى مكة، وكم هو ms3435 من البلدة التي اكتري فيها إلى البلد الذي قال
~~الحمال وتحالفا فيها، فإن كان الذي ركب ثلاثة أرباع الطريق دفع إلى الحمال
~~ثلاثة أرباع الكراء وحبس الربع، فعلى هذا يحسب.
# قلت: فإذا تناكرا في الكراء، فقال هذا: عشرة، وقال صاحب الظهر: خمسة عشر،
~~وقد سارا أو لم يسيرا، فقال: إن كانا لم يسيرا تحالفا وتفاسخا، وإن كانا قد
~~سارا فالقول قول المتكاري، وصاحب الظهر مدع؛ لأن المتكاري قد انتقد حمولته،
~~قال: فإن قال: أكريتك إلى المدينة، وقال المتكاري: أكريت منك إلى مكة، وذلك
~~في أيام الحج، فالقول قول المتكاري إذا كان في أيام الحج، ويحلف إذا كانت
~~حمولته محامل وزوامل، فأما إن كان عكوما وأعدالا فالقول قول الكري إذا كان
~~قد انتقد.
# وإن تكارى منه كراء مضمونا إلى أجل ثم اختلفا بحضرة إيجاب
# PageV09P122
# الكراء، أو قرب ذلك في عدة الرواحل تحالفا وتفاسخا، وإن لم يختلفا حتى حل
~~الأجل الذي يركب إليه فاختلفا، فقال: أكريت منك عشرة رواحل بمائة دينار،
~~وقال الآخر: بل أكريت منك خمس رواحل بمائة دينار، فالقول قول الكري إذا كان
~~يشبه، وكذلك لو سلف مائة دينار في قمح إلى أجل، فلما حل الأجل قال: إنما
~~أسلفتكها في ثلاثمائة إردب. وقال البائع: بل في مائتي إردب، فالقول قول
~~البائع إذا كان يشبه، فإن لم يكن يشبه فالقول قول المشتري إذا جاء أيضا بما
~~يشبه، فإن لم يشبه نظر إلى سلم الناس يوم تبايعا فحملا عليه.
# قال محمد بن رشد: قال: إذا اختلف المتكاريان في غاية المسافة، مثل أن
~~يقول الكري أكريتك إلى المدينة، ويقول المتكاري: تكاريت منك إلى المغرب،
~~يريد: والمدينة في طريق المغرب، أو يقول الكري: أكريتك إلى المدينة، ويقول
~~المتكاري: تكاريت منك إلى مكة أنهما يتحالفان ويتفاسخان إذا كانا في البلد
~~لم يخرجا، يريد: وكذلك إن خرجا إلى موضع قريب لا ضرر عليهما في الرجوع منه،
~~وصفة أيمانهما أن يحلف الكري ما أكرى منه إلى المغرب، وما أكرى منه إلى مكة
~~وليس عليه أن يزيد في ms3436 يمينه، ولقد أكرى منه إلى المدينة، ولا أن يحلف ما
~~أكرى منه إلا إلى المدينة، إلا أن يشاء ذلك، رجاء أن ينكل صاحبه عن اليمين،
~~فلا يحتاج أن يحلف مرة أخرى، فإن حلف حلف المكتري، ما أكرى منه إلى
~~المدينة، وليس عليه أن يزيد في يمينه ولقد اكترى منه إلى مكة أو إلى
~~المغرب، ولا أن يحلف ما اكتريت منه إلا إلى مكة أو ما اكتريت منه إلا إلى
~~المغرب، إذ لا فائدة لحلفه على ذلك، فإن حلفا جميعا انفسخ الكراء بينهما،
~~وكذلك إن نكلا جميعا على مذهب ابن القاسم وهو قول شريح في المدونة فإن حلفا
~~ترادا، وإن نكلا ترادا، وعلى ما ذهب إليه ابن
# PageV09P123
# حبيب أنهما إن نكلا كان القول قول المكري دون يمين على حكم المدعي
~~والمدعى عليه أن القول قول المدعى عليه دون يمين إذا نكل المدعي بعد نكوله،
~~وكما يكون القول قول من أقام شاهدا على حقه دون يمين إذا نكل المدعى عليه
~~بعد نكوله بعد أن يحلف لقد أكرى منه إلى المدينة وهو صحيح من التأويل؛ لأن
~~اليمين التي نكل عنها إنما هي التي ألزم إياها، وهي ما أكرى منه إلى مكة،
~~وأما يمينه لقد أكرى منه إلى المدينة فلم ينكل عنها إذا لم يمكن منها، ولا
~~ألزم إياها، وإنما يحلفها باختياره، نظرا لنفسه حسبما ذكرناه، وقد ذكرنا
~~هذا المعنى في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب جامع البيوع.
# وإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف منهما، إن نكل المكري
~~أولا حلف المكتري لقد اكترى منه إلى مكة أو إلى المغرب ووجب له ذلك، وإن
~~حلف المكري أولا ثم نكل المكتري عن اليمين لزمه الكراء إلى المدينة إن كان
~~المكري حلف أولا أنه أكراه إلى المدينة أو أنه ما أكراه إلا إلى المدينة.
# وأما إن كان حلف ما أكراه إلى مكة أو إلى المغرب فلا بد له أن يحلف إذا
~~نكل المكتري ثانية بالله لقد أكراه إلى المدينة، وسواء في هذا ms3437 على مذهب ابن
~~القاسم انتقد المكتري الكراء أو لم ينتقد.
# وقال غيره في المدونة: إن كان انتقد فالقول قوله، وسواء في هذا أتيا بما
~~يشبه (أو بما لا يشبه) أو أتى أحدهما بما يشبه والثاني بما لا يشبه على
~~المشهور في المذهب، وقال ابن وهب: إن أتى أحدهما بما يشبه والثاني بما لا
~~يشبه كان القول منهما قول من أتى بما يشبه، وقد روى هذا القول عن مالك،
~~ويقوم ذلك من قول ابن القاسم في هذه الرواية أنهما إذا اختلفا فقال الكري:
~~أكريتك إلى المدينة، وقال المكتري: اكتريت منك إلى مكة - إن القول قول
~~المكتري، إذا كان ذلك في أيام الحج، وكانت حمولته
# PageV09P124
# محامل وزوامل، ولم تكن عكوما وأعدالا لأنه رأى بذلك قول أشبه، وقول الكري
~~لا يشبه، واختلف هل ينفسخ الكراء بينهما بتمام التحالف أم لا ينفسخ حتى
~~يفسخه الحاكم بينهما اختلافا كثيرا قد ذكرناه مستوفى في رسم الصبرة من سماع
~~يحيى، من كتاب جامع البيوع، وأما إن كانا قد خرجا وسارا من الطريق ما يكون
~~عليهما في الرجوع منه ضرر، فقال في الرواية: إن الحمال إن كان قبض الكراء
~~فالقول قوله، يمضي به إلى المدينة، وليس للمتكاري غير ذلك، ومعنى ذلك إذا
~~كانا جميعا قد أتيا بما يشبه، أو كان الكري منهما قد أتى بما يشبه، فإن نكل
~~حلف المكتري، وكان القول قوله في الركوب بما نقد إلى الغاية التي ادعى،
~~وأما إن أتيا جميعا بما لا يشبه فإنهما يتحالفان ويتفاسخان في الغاية التي
~~اختلفا فيها وهي ما بين المدينة إلى مكة أو إلى المغرب، ويكون للمكري على
~~المكتري في ركوبه إلى المدينة كراء المثل، فإن كان ذلك أكثر مما نقده وفاه
~~البقية، وإن كان أقل مما نقده رد عليه المكري الزيادة، وكذلك إن نكلا
~~جميعا، فإن نكل أحدهما وحلف الآخر كان القول قول الحالف منهما.
# وأما إن أتى المكتري بما يشبه والمكري بما لا يشبه، فإنهما يتحالفان ويفض
~~الكراء المنقود على المسافتين، فما ناب المسافة التي اتفقا ms3438 عليها كان
~~للمكري، وما ناب المسافة التي اختلفا فيها صرفه الكري على المكتري، وكذلك
~~إن نكلا جميعا.
# فإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف منهما.
# وقال في الرواية: إن الحمال إذا كان لم يقبض الكراء فالقول قول المتكاري،
~~وعلى الحمال أن يحمله إلى
# PageV09P125
# المدينة، ويتحالفان ويتفاسخان من ذلك المكان، ثم يقسم الكراء، فينظر كم
~~بين المدينة إلى مكة، كم هو من البلدة التي اكتري فيها إلى البلد الذي قال
~~الحمال ويتحالفان فيها، فإن كان الذي ركب ثلاثة أرباع الطريق دفع إلى
~~الجمال ثلاثة أرباع الكراء وحبس الربع، فعلى هذا يحسب.
# وكذلك الحكم إذا نكلا جميعا، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول
~~الحالف منهما، فإن كان المكتري هو الذي نكل كان الكراء كله للكري فيما أقر
~~به من المسافة، وإن كان المكري هو الذي نكل كان للمكتري الركوب إلى حيث
~~ادعى، ومعنى ذلك إذا كانا جميعا قد أتيا بما يشبه، أو كان المكتري منهما قد
~~أتى بما يشبه، وأما إذا لم يشبه قول واحد منهما فإنهما يتحالفان ويتفاسخان
~~في المسافة التي اختلف فيها، ويكون للمكري في المسافة التي اتفقا عليها
~~كراء مثلها، وكذلك الحكم أيضا إن نكلا جميعا، فإن نكل أحدهما وحلف الآخر
~~كان القول قول الحالف منهما وإن لم يشبه؛ لأن صاحبه قد أمكنه من دعواه
~~بنكوله عن اليمين.
# وأما إن أشبه قول الكري دون المكتري فالقول قوله مع يمينه على دعوى
~~المكتري، فإن نكل المكري عن اليمين كان القول قول المكتري، ويركب إلى حيث
~~ادعى وإن لم يشبه؛ لأن الكري قد أمكنه من ذلك بنكوله.
# وقال بعد ذلك: إذا اختلفا في الكراء واتفقا على المسافة إنهما يتحالفان
~~ويتفاسخان إن لم يسيرا إلا يسيرا، وإن كانا قد سارا كثيرا فالقول قول
~~المتكاري، وصاحب الظهر مدع لأن المتكاري قد انتقد حمولته وذلك صحيح، مثل
~~قوله في المدونة وعلى أصل قوله فيها، وروايته عن مالك في اختلاف
~~المتبايعين؛ لأن المتكاريين إذا اختلفا في الكراء ولم يسر المكتري أو ms3439 سار
~~يسيرا بمنزلة المتبايعين إذا اختلفا في ثمن السلعة ولم يقبض المشتري السلعة
~~فوجب أن يتحالفا ويتفاسخا، وإذا اختلفا بعد أن
# PageV09P126
# سار المكتري كثيرا وإن لم يبلغ المسافة فهو بمنزلة إذا اختلف المتبايعان
~~في ثمن السلعة بعد أن قبضها وفاتت، وإنما كان الركوب الكثير فوتا بمنزلة
~~بلوغ المسافة من أجل أن التفاسخ لا يمكن في بعض الطريق إلا بضرر يدخل
~~عليهما.
# وهو معنى ما أراد بقوله؛ لأن المتكاري قد انتقد حمولته، يقول: لأنه قد
~~وجب له الركوب إلى تمام غايته، وسواء كان الكراء مضمونا أو معينا، قاله في
~~المدونة، ولغيره فيها ليس الراحلة بعينها كالمضمون. يريد، والله أعلم: أن
~~القول قول المكتري في الكراء في الراحلة بعينها إذا قبضها وإن لم يسر إلا
~~يسيرا، كما يكون القول قول المشتري في الثمن إذا قبض السلعة وإن لم تفت على
~~قياس رواية ابن وهب عن مالك، وأنه لا يكون القول قوله في الكراء في الراحلة
~~بغير عينها إلا فيما مضى من الطريق، ويكون القول قول الكري فيما بقى منه.
# وإن كان دفع إليه جملا يركبه فلا يكون أحق به من الغرماء إن فلس، خلافا
~~لابن القاسم في الموضعين.
# وقوله: وإن قال: أكريتك إلى المدينة، وقال المتكاري: أكريت منك إلى مكة
~~وذلك في أيام الحج، فالقول قول المتكاري، ويحلف إذا كان في أيام الحج وكانت
~~حمولته محامل وزوامل يقوم منه أن المتبايعين إذا اختلفا في ثمن السلعة قبل
~~القبض، وأتى أحدهما بما يشبه دون الآخر، وأن المتكاريين إذا اختلفا في
~~الكراء أو في المسافة قبل الركوب، وأتى أحدهما بما يشبه دون الآخر أن القول
~~قول الذي أتى منهما بما يشبه، ولا يتحالفان ويتفاسخان، وهو خلاف المشهور في
~~المذهب.
# وقد روي ذلك عن مالك، وهو قول ابن وهب في الدمياطية،
# PageV09P127
# قال في الذي يقول: اكتريت إلى الإسكندرية، ويقول المكري: أكريتك إلى
~~الكريون، قال: ينظر، فإن كان الكراء يشبه كراء الإسكندرية حلف المتكاري،
~~وكان القول قوله، وإن كان يشبه الكريون حلف المكري وكان القول قوله، ms3440 وهو
~~قول ابن القاسم في سماع أصبغ من كتاب الصدقات والهبات، وإليه ذهب ابن حبيب
~~في بعض مسائله، منها إذا اختلفا في صفة النقد، وإذا ادعى أحدهما حلالا
~~والآخر حراما.
# وأما قوله: فأما إن كان عكوما أو أعدالا فالقول قول الكري إذا كان قد
~~انتقد، فهو من قوله خلاف قوله في المدونة مثل قول غيره فيها: إن النقد
~~المقبوض فوت، ومثل ما في رسم الصبرة من سماع يحيى من جامع البيوع، والمعنى
~~في ذلك: إذا كانت حمولته عكوما وأعدالا، أشبه قول كل واحد منهما؛ لأن
~~كونهما في إبان الحج يشهد للمكتري، وصفة الأحمال تشهد للكري، فوجب أن
~~يتحالفا ويتفاسخا إلا أن يكون قد انتقد الكراء فيكون القول قوله، وذلك نص
~~قول غير ابن القاسم في المدونة: إن النقد المقبوض فوت.
# وقوله: إذا تكارى منه كراء مضمونا ثم اختلفا في عدة الرواحل إنهما
~~يتحالفان ويتفاسخان إن كان ذلك بحضرة إيجاب الكراء أو قربه، وأنه يكون
~~القول قول الكري إن كان اختلافهما بعد حلول الأجل، وأن ذلك بمنزلة من سلف
~~دنانير في قمح فاختلفا في عدد المسلم فيه من القمح - هو نص ما في المدونة،
~~وفي ذلك أربعة أقوال:
# أحدها: أن النقد المقبوض فوت.
# والثاني: أنه لا يكون فوتا إلا بعد الغيبة عليه.
# والثالث: أنه لا يكون فوتا إلا بعد الطول في السلع المعينات وحلول الآجال
~~في السلم والكراء المؤجل.
# والرابع: أنه لا يكود فوتا وإن طال وحل الأجل؛ لأن رد مثله كرد عينه. وقد
# PageV09P128
# مضى القول على هذا وبيانه في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب جامع
~~البيوع، وفي نوازل سحنون الثانية منه. وأما قوله فإن لم يشبه نظر إلى سلف
~~الناس يوم تبايعا فحملا عليه، فمثله في أصل الأسدية، وفي كتاب ابن المواز،
~~دليل ما في المدونة أنهما يتحالفان ويتفاسخان إذا أتيا جميعا بما لا يشبه،
~~ويرد مثل الدنانير التي قبض وهو القياس والنظر؛ لأنه لا يقال إذا اختلفا في
~~ثمن السلعة وقد فاتت، فقال البائع: بعتها بعشرة إلى ms3441 شهر، وقال المشتري:
~~اشتريتها بخمسة إلى شهر، وأتيا جميعا بما لا يشبه أنه يكون على المبتاع ما
~~يباع به مثل تلك السلعة إلى شهر، وإنما تكون عليه قيمتها يوم قبضها، فكما
~~يكون عليه قيمة السلعة، ولا يراعى الأجل الذي اتفقا عليه، فكذلك يكون عليه
~~في السلم أن يرد الدنانير التي قبض ولا يراعي الأجل، والله أعلم وبه
~~التوفيق.
### | : اشتراط المقاصة عند موت أحد المتكاريين
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار
# وقال ابن القاسم: لا خير في أن يكتري الرجل الدابة أو البعير أو غيره
~~ويشترط على صاحب الدابة أو البعير أنه إن مات ببعض الطريق قاصه بما ركب
~~وأخذ دابته أو بعيره.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: لا خير في ذلك من أجل أنه شرط فاسد مخالف
~~للسنة في أن الكراء لا ينفسخ بموت أحد المتكاريين وإن كان ابن دينار يرى أن
~~الكراء ينفسخ بموت المكتري فهو شذوذ، فالحكم فيه إذا وقع أن يفسخ الشرط
~~ويجوز الكراء؛ إذ لا يؤول الكراء على الشرط إلا إلى الجهل بمبلغ مدة
~~الكراء، لا إلى الجهل بقدر الكراء؛ لأنه يأخذ بحساب ما سار، وذلك في القياس
~~كالصبرة تشترى جزافا كل
# PageV09P129
# قفيز بدرهم؛ لأن الثمن معلوم، وعدد المبيع من الأقفزة مجهول، وعبد العزيز
~~بن أبي سلمة لا يجيز ذلك، فعلى قياس قوله الكراء على هذا الشرط فاسد يفسخ،
~~وتكون فيه القيمة إن لم يعثر عليه حتى فات والله أعلم.
# وهذه المسألة تشبه في المعنى مسألة الرجل يكون له البز في البلد فيكري
~~الدابة إليه، على أنه إن وجد بزه في الطريق رجع وكان له بحسابه، إلا أنها
~~عند ابن القاسم أشد منها من أجل أنه شرط في الكراء خلاف سنته، ولذلك قال:
~~لا خير فيه في هذه وأجاز تلك، وسحنون لا يجيز تلك فأحرى ألا يجيز هذه،
~~ويأتي على مذهبه فيها أن يفسخ الكراء، فإن فات كانت فيه القيمة، ويشبه أن
~~يكون الحكم فيها على مذهب ابن القاسم أن يفسخ ما لم يفت بالركوب؛ ms3442 لقوله فلا
~~خير في ذلك، فإن فات بالركوب مضى بالثمن وفسخ الشرط، وبالله التوفيق.
### | : دعوى المكتري صيال الدابة عليه
# ومن كتاب حمل صبيا على دابة
# قال ابن القاسم: ومن اكترى دابة فقال: قامت علي بالطريق فتركتها فهو مصدق
~~ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله ولا شيء عليه، أي لا غرم عليه؛ لأنه إنما
~~يصدق مع يمينه إلا أن يتبين كذبه، مثل أن يكون في رفقة وجماعة من الناس فلا
~~يعلم أحد ما يقول على ما مضى في رسم "سن" من سماع ابن القاسم، وقد مضى في
~~رسم "باع شاة" من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع القول في هذا المعنى
~~مستوفى فلا وجه لإعادته هنا مرة أخرى، وبالله تعالى التوفيق.
### | : طلب المكتري الإقالة من المؤجر
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسألته عن الرجل يكتري الظهر وينقد الكراء، ثم
~~يبدو له
# PageV09P130
# فيستقيل صاحب الظهر، فيقول صاحب الظهر: أنا أقيلك على أن تؤخرني. قال: لا
~~خير فيه إلا أن ينقده ركب أو لم يركب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه وجب عليه ركوب، فإذا أقاله على أن
~~يؤخره بما نقده كان قد فسخ الركوب الذي وجب له عليه في دنانير إلى أجل،
~~وسواء ركب أو لم يركب كما قال؛ لأن الفساد في نفس الإقالة، وإنما يفترق ذلك
~~فيما لا يوجد الفساد فيه إلا بمجموع الكراء والإقالة، فيتهمان على العمل
~~على ذلك والقصد إليه إذا كان ذلك قبل الركوب، وإن كان بعد الركوب ارتفعت
~~التهمة بينهما عند ابن القاسم، خلافا لأشهب، وما يجوز فيه الإقالة من
~~الكراء مما لا يجوز يتفرع إلى اثنى عشر وجها في الكراء المضمون، وأربعة
~~وعشرين وجها في المعين.
# وقد فرغنا من تفسير ذلك في المقدمات فأغنى ذلك عن ذكره هنا، وبالله
~~التوفيق.
### | : سقوط شيء من الحمل أدى لتلف الدابة المؤجرة
# ومن كتاب النسمة
# وسئل ابن وهب عن رجل استأجر دابة يحمل عليها خشبة فحمل عليها الخشبة
~~فانفلتت من يد المتكاري فسقطت وهي على ms3443 الدابة فكسرت رجل الدابة، هل يضمن؟
~~قال: أرى عليه ضمان تلك الدابة إن كانت بطلت، وإن كان الذي أصابها شيئا
~~خفيفا ينقص من ثمنها، فأرى عليه ما نقص من ثمنها؛ لأن ذلك من الخطأ الذي
~~جاء على يديه.
# PageV09P131
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنها جناية منه، وخطأ جاء على يديه،
~~وأموال الناس تضمن بالعمد والخطأ، وإنما يفترق العمد من الخطأ في العقوبة
~~يؤدب من تعمد، ولا يؤدب من أخطأ، ولو ضرب الدابة ضربا يجوز له فجاء من ذلك
~~ما جر إلى عطبها لم يكن عليه ضمان، ولو أخطأ في ضربها فضرب عينها ففقأها،
~~ونحو هذا عليه الضمان؛ لأنها جناية منه، وبالله التوفيق.
### | : تعذر الوصول إلى محل الكراء
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني وقال في الرجل يكري السفينة إلى الإسكندرية
~~فيركب ويحمل عليها ويأتي الخليج فيجده ليس فيه ماء، قال: يكون له من الكراء
~~على قدر ما سار. قيل لسحنون: وكذلك الذي يتكارى الدابة إلى موضع فإذا سار
~~نصف الطريق بلغه عن الموضع الذي يريده فتنة وأنه لا يستطيع دخولها؟ قال لي:
~~نعم هي مثلها، ينفسخ الكراء بينهما ويكون له من الكراء بقدر ما سار من
~~الطريق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا حال
~~بينه وبين الوصول إلى البلد الذي اكترى إليه، خوف لا يختص به من فتنة وما
~~أشبه ذلك، أو قلة ماء منع المركب من المسير أن له بحساب ما مضى وينفسخ
~~الكراء فيما بقي. وقد مضى هذا في آخر سماع أشهب، وفي سماع أبي زيد من كتاب
~~كراء الدور والأرضين، وبالله التوفيق.
### | : الكراء على شرط طرح ما ينتقص منه
# ومن كتاب القطعان
# قال ابن القاسم في الذي يستحمل الحمال مائة إردب
# PageV09P132
# على أن يوفيه بالقلزم سبعة وتسعين، ويطرح عنه ثلاثة أرادب لما ينقص في
~~المركب، على ذلك يعقدون الكراء: إن ذلك مكروه لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وقد تقدم ms3444 مثله في رسم البيوع الأول
~~من سماع أشهب، ومضى القول فيه فلا معنى لإعادته.
### | : طلب تعجيل الحمولة بزيادة قبل بلوغ الأجل
# ومن كتاب العتق وقال فيمن سلف في حمولة إلى شهر، ثم سأل المتكاري الكري
~~قبل محل الشهر أن يعجل له الحمولة ويزيده: إن ذلك لا يحل من قبل ضع وتعجل.
# قال محمد بن رشد: قوله إن ذلك لا يحل من قبل ضع وتعجل، يريد أن ذلك يدخله
~~من المكروه ما يدخل ضع وتعجل بالمعنى؛ لأن ضع وتعجل إنما لم يجز؛ لأن الذي
~~عليه الدين عجل للذي له الدين بعض دينه قبل أن يحل أجله، فكأنه أسلفه إياه
~~على أن يقتضيه من نفسه لنفسه في دينه إذا حل أجله على أن يحط عنه بقيته،
~~وحطيطته إياه عنه عطية منه له، فكان ذلك الزيادة في السلف محضا، فكما لا
~~يجوز أن يعجل له بعضه على أن يعطيه بقيته، فكذا لا يجوز له أن يعجل له
~~جميعه على أن يزيده زيادة؛ إذ لا فرق في المعنى بين أن يعجل له بعض دينه
~~على أن يضع عنه بقيته، وبين أن يعجله له على أن يعطيه شيئا آخر، فإذا لم
~~يجز أن يعجل له بعض دينه على أن يعطيه شيئا آخر، كان أحرى ألا يجوز أن يعجل
~~له جميعه على أن يعطيه شيئا من الأشياء يزيده إياه، وبالله التوفيق.
# PageV09P133
### | مسألة: طلب تعجيل الحمولة بزيادة قبل بلوغ الأجل
# مسألة وقال فيمن كانت له حمولة حالة فسأله الكري أن يحمل وأقلقه، فقال
~~له: أخر عني ذلك شهرا أو أياما ولك عشرة دنانير: إن ذلك لا خير فيه لمكان
~~الضمان، زاده على أن يضمن له بمنزلة رجل سلف في ثوب إلى شهر، فلما حل قال
~~له: أزيدك دينارا أو درهما وأخره عني إلى شهر تضمنه لي إلى ذلك الأجل
~~لأسواق يرجوها عنده، أو نفاق وما أشبه ذلك. ولكن لو كان صاحب الحمولة (قد
~~حمل وسار) بعض الطريق، فسأله أن يقيم عليه بالموضع أياما وما أشبه ذلك
~~ويزيده ms3445 لم يكن بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: لأن من حق من كان عليه دين حال أن
~~يقضيه فتبرأ ذمته منه، فلا يجوز للذي له الدين أن يعطيه شيئا على أن يبقيه
~~في ذمته، ويحرزه في ضمانه كائنا ذلك الدين ما كان. كما أنه لا يجوز لمن
~~عليه عرض مؤجل أن يعطي صاحب الدين شيئا على أن يقبض دينه منه قبل محل الأجل
~~فيبرئ ذمته منه ويحط ضمانه عنه. وأما إعطاء الذي عليه الدين صاحب الدين
~~شيئا على أن يؤخره بدينه فذلك الربا المحرم بالقرآن، وعكس ذلك إعطاء صاحب
~~الدين الذي عليه الدين شيئا على أن يعجل له دينه قبل حلول أجله على ما مضى
~~في المسألة التي قبل هذه وبالله التوفيق.
### | : رجوع المكتري من بعض الطريق
# ومن كتاب المدينين
# قال: وسئل ابن القاسم عن الرجل يكري الدابة من المدينة
# PageV09P134
# إلى مكة فيركبها، ثم يرجع قبل أن يبلغ إلى مكة، هل عليه جميع الكراء؟ وهل
~~له أن يركبها في مثل ما قصر عن مكة؟ فقال ابن نافع: قد لزمه جميع الكراء،
~~وليس له أن يركبها في مثل ما قصر عن مكة. وقال ابن القاسم: إن كان إنما سار
~~البريد والبريدين وما أشبههما فله أن يركبها ويكريها إلى مثل ما قصر عنه من
~~سفره، إلا أن يتراضيا على شيء معلوم، وإن كان سار جل الطريق ثم ردها، رأيت
~~جميع الكراء لصاحبها.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات، وقد مضى القول عليها
~~مستوفى في رسم البيوع الأول من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته والله الموفق.
### | : تعدي الحمال ببيع الطعام الذي يحمله
# من سماع يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: سئل ابن القاسم عن
~~الرجل يستكري السفينة أو الإبل على حمل طعام فدفعه إلى الجمال أو إلى صاحب
~~السفينة ويكيله عليه فتعدى الحمال، أو صاحب السفينة في بعض الطريق فباع
~~الطعام، ماذا يجب لصاحب الطعام؟ فقال: يخير، فإن شاء أخذ الثمن ms3446 الذي باعه
~~به، أو مكيلة طعامه، هو في ذلك بالخيار. قلت: فإن اختار مكيلة طعامه فأين
~~يجب له أخذه؟ أحيث تعدى عليه المتعدي؟ أم في البلد الذي كان عليه أن يحمله
~~إليه؟ فقال: بل في البلد الذي كان عليه أن يحمله إليه. قيل: فإن اختار أخذ
~~الثمن أيأخذ الثمن الذي باعه بعينه أو يأخذ قيمة طعامه حيث تعدى عليه
~~المتعدي؟ قال: بل الثمن بعينه، وليست له القيمة؛ لأنه إذا كره أخذ الثمن لم
~~يكن له إلا المكيلة، وإذا رجع إلى أخذ المكيلة وجب له أخذها في البلد الذي
~~استكراه أن يحمل له
# PageV09P135
# إليه. قيل: أرأيت إن اختار أخذ الثمن أيغرم الكراء كله أم بقدر ما حمله
~~المتعدي؟ قال: بل الكراء (كله) وله أن يستحمل مثله من الموضع الذي تعدى فيه
~~على بيع الطعام إلى الموضع الذي كان له استحمله الطعام أولا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الكري يتعدى على الطعام فيبيعه في بعض الطريق
~~إن رب الطعام مخير بين أن يأخذ الثمن الذي باع به طعامه أو مثل مكيلة
~~طعامه، وأنه يجب له أخذ مكيلة طعامه إن اختار أخذ المكيلة في البلد الذي
~~كان عليه أن يحمله إليه، معناه عندي على القول بأن الكراء لا ينفسخ بتلف
~~الشيء المستأجر على حمله إذا دعا إلى ذلك الجمال؛ لأن الواجب أن يغرم له
~~مثل الطعام في الموضع الذي تعدى عليه فيه، ويحمله له إلى غايته، فإذا قال
~~له الكري: خذ مني مثل طعامك في البلد الذي علي أن أحمله إليه لم يكن
~~لامتناع رب الطعام من ذلك وجه؛ لأن في ذلك ضررا عليه وعلى الجمال.
# أما هو فوجه الضرر الداخل عليه في ذلك أنه قد يتلف في الطريق ببينة على
~~تلفه فيخسره. وأما الجمال فوجه الضرر الداخل عليه في ذلك أنه قد يتلف في
~~الطريق فلا تقوم له بينة على تلفه فيغرمه، وقد يشتريه أيضا في الموضع الذي
~~تعدى عليه فيه بأكثر مما يشتريه في الموضع الذي كان عليه أن يحمله ms3447 إليه،
~~وهو إن قام عليه في البلد الذي استكري إليه أمن في الضرر على كل واحد
~~منهما.
# فإذا كان ما دعا إليه الجمال جائزا وما دعا إليه رب الطعام جائزا أيضا،
~~إلا أن فيه ضررا على كل واحد منهما وجب أن يجاب الجمال لما دعا إليه؛ لقول
~~النبي - عليه السلام -: " «لا ضرر ولا ضرار» ". وأما إذا أراد الجمال أن
~~يغرم لرب الطعام مثل طعامه في الموضع الذي تعدى عليه فيه ويحمله له إلى
~~غايته
# PageV09P136
# فذلك له؛ لأنه هو الذي يوجبه الحكم، وليس لرب الطعام أن يضمنه إياه في
~~البلد الذي كان عليه أن يحمله إليه. وأما على القول بأن الكراء يفسخ بتلف
~~الشيء المستأجر على حمله فلا يجوز أن يأخذ منه مثل الطعام في البلد الذي
~~كان عليه أن يحمله إليه وإن رضيا بذلك جميعا؛ لأنه يكون قد اشترى منه
~~الطعام بذلك البلد بالطعام الذي وجب له حيث تعدى عليه، وبالكراء الذي يجب
~~له به الرجوع عليه. وقد قيل: إن قول ابن القاسم في هذه المسألة على القول
~~بأن الثوب إذا تلف عند القصار قبل أن يقصره أو بعد أن قصره يغرم قيمته
~~مقصورا، ويكون له أجر قصارته خلاف مذهبه في المدونة؛ لأنه قال فيها: إنه
~~ليس لرب الثوب أن يضمنه قيمته مقصورا ويغرم له أجر قصارته، فأنزل الجمال
~~على حمل الطعام منزلة الصانع لكونه ضامنا له، فقال: إنه يضمن مثل الطعام في
~~البلد الذي كان عليه أن يحمله إليه، ويكون له الكراء كما يكون على الصانع
~~قيمة الثوب مصنوعا ويكون له أجره. ومثله قول ابن القاسم في سماع أصبغ من
~~كتاب تضمين الصناع أن الطحان يضمن ما نقص من الدقيق دقيقا، ويكون له أجرته،
~~ويأتي القول على هذا مستوفى في موضعه من السماع المذكور إن شاء الله،
~~والتأويل الأول في مسألتنا أصح وأظهر من جهة المعنى، والتأويل الثاني أسعد
~~بظاهر اللفظ إلا أنه بعيد من جهة المعنى.
### | : بيع الدابة المكتراه
# ومن كتاب الصلاة وسئل عن رجل باع دابة له ms3448 من رجل وقد كان البائع أكراها
~~من مصر إلى الرقة واشترط البائع على المبتاع أن عليك
# PageV09P137
# حمل ما وجب على الذي استكرى مني الدابة ضامنا عليك لحمله على أي دوابك
~~شئت، قال: أرى هذا بيعا جائزا، إنما باعه الدابة بالثمن الذي أخذ منه
~~وبحمولة مضمونة، وليس هذا عندي بمنزلة الذي يبيع الدابة ويستثني ظهرها
~~مكانا بعيدا.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه كان أكراها إلى مصر ولم يعينها
~~بالإشارة إليها فكان الكراء مضمونا، وإن كان قال له: أكري منك دابتي على ما
~~مضى في رسم القبلة وهو المشهور في المذهب حسبما مضى به القول هناك.
### | : تعذر الوصول لموضع الكراء بسبب اللصوص
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن القاسم قال عبد المالك بن الحسن سئل
~~ابن القاسم عن الرجل يتكارى الدابة إلى موضع يسميه فيقطع به اللصوص أو يسرق
~~له متاع، أو يقطع به شيء لا يقدر من أجله على المسير، قال: الكراء لصاحب
~~الدابة، فإن شاء المتكاري أن يسير وإن شاء فليقم، وله أن يستكريها في مثل
~~ذلك، وسئل عنها سحنون، فقال: إنما هذا في الذي يقطع به اللصوص أو يسرق له
~~المتاع فالكراء له لازم كما قال، وأما الذي يتكارى الدابة إلى موضع فيبلغه
~~عنه شيء لا يقدر على دخوله ولا التخلص إليه فالكراء ينفسخ بينهما.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون صحيح، مفسر لقول ابن القاسم، وقد مضى مثله في
~~آخر سماع أشهب، وفي رسم إن أمكنتني من سماع عيسى، وفي سماع أبي زيد من كتاب
~~كراء الدور والأرضين.
# PageV09P138
### | مسألة: هلاك الدابة المكتراه في الطريق
# مسألة قال عبد الملك: وسألت ابن وهب عن الذي يتكارى دابة بعينها فتهلك
~~ببعض الطريق، فقال ابن وهب: قال مالك: إذا هلكت بموضع يجد فيه كراء حاسبه
~~ورد عليه ما بقي من كرائه، وإن ماتت بموضع لا يجد فيه كراء ويخاف على نفسه
~~أن يضيع وتدخل عليه ضرورة، فأرى أن يحمله على بعض ما معه من الدواب فذلك
~~جائز. ms3449
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم مرض من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته والله الموفق.
### | : الزيادة على الأجرة من أجل التحول من شق لشق
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: سمعت ابن
~~القاسم يقول في الذي يكتري زاملة يركبها بخمسة دنانير فيزيد شيئا على أن
~~يتحول إلى شق محمل أنه لا بأس به، وأنه إن تكارى على حمل الأعكام ثم أراد
~~أن يحول ذلك إلى محمل ويزيده، قال: لا خير فيه. وقاله أصبغ لأن الذي يتحول
~~من الأعدال إلى المحامل أمر يبعد بعضه من بعض، ولا يتقارب خفته، فهو كالذي
~~يسلف في شقة بصفة ثم يتحول إلى رابطة ينسجها ويزيده، وقد كرهه مالك وابن
~~القاسم، والذي يتحول من الزاملة إلى المحمل كالذي يتحول من رابطة ست في
~~ثلاث، إلى سبع في أربع، فهو الأصل كما هو، فهو خفيف، وقد أجازه مالك.
# PageV09P139
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم العارية من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: دعوى المكتري رد الشيء الذي اكتراه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يكتري الشيء مما يغيب
~~عليه، أو مما لا يغيب عليه، ثم يدعى أنه قد رده إليه أنه مصدق، دفع ذلك
~~إليه ببينة أو بغير بينة، وليس بمنزلة العارية ولا الصناع يدعون الرد؛ لأن
~~أولئك عليهم الضمان لو ادعوا تلفا، فكل من كان يكون عليه الضمان إذا ادعى
~~التلف فلا يصدق إذا قال رددت، وكل من لا ضمان عليه إذا ادعى تلفا وكان يصدق
~~فهو مصدق إذا ادعى الرد. قال أصبغ: بئس ما قال ولا (يعجبني) هذا، وأراه خطأ
~~من الحجة، والرأي الوديعة والقراض لا يكون عليه فيهما ضمان إذا ادعى تلفا،
~~وإذا أنذر فيهما بالبينة فدفعا إليه بالبينة لم يخرجه من الرد إلا البينة
~~وهو قول مالك فيهما، فكذلك الاكتراء إذا أنذر بالبينات ودفع بالإشهاد رد
~~كذلك، ms3450 وإلا ضمن ولم يصدق، وهذا أصل خطأ يبنى عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه مصدق في رد الشيء المكترى قبضه ببينة أو بغير
~~بينة خلاف ما مضى في أول سماع عيسى أنه إذا قبضه ببينة فعليه أن يرده
~~ببينة، وخلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها أنه يلزمه
~~أن يرد الوديعة ببينة إذا قبضها ببينة؛ لأن الذي يأتي على قول ابن القاسم
~~في هذه الرواية أن يكون مصدقا في رد الوديعة والقراض إن كان قبضهما ببينة،
~~إذ لا فرق بين القراض وبين
# PageV09P140
# الشيء المستأجر؛ لأنهما قبض كل واحد منهما لمنفعة الدافع والقابض، ولأنه
~~إذا كان يصدق في رد الشيء المستأجر وإن كان قبضه ببينة فأحرى أن يصدق في رد
~~الوديعة وإن كان قبضها ببينة؛ لأن الشيء المستأجر قبض لمنفعة القابض
~~والدافع، والوديعة لم تقبض إلا لمنفعة الدافع وحده، وقد كان يشبه أن يفرق
~~بين الوديعة والشيء المستأجر، بأن الإشهاد على الشيء المستأجر يحتمل أن
~~يكون القصد به إنما هو الإشهاد على الأجرة لا على الشيء المستأجر، بخلاف
~~الوديعة التي لا تحتمل أن يكون الإشهاد فيها على ما سوى الشيء المودع، لولا
~~أن هذا ينتقض بالقراض، لاحتمال أن يكون الإشهاد فيه إنما قصد به الإشهاد
~~على جزء القراض، فلا يلزم ابن القاسم اعتراض أصبغ عليه بالقراض والوديعة،
~~إذ لا يفرق بين شيء من ذلك، وإن كان قد وقع لابن القاسم في النوادر ما
~~ظاهره أنه فرق بين الشيء المستأجر وبين الوديعة والقراض، مثل ما تأول عليه
~~أصبغ في هذه الرواية وهو بعيد، وقد مضى تمام القول في هذه المسألة في أول
~~رسم من سماع عيسى.
### | : يقول أكتري منك المواد إلى مكة بخمسة دنانير فإن بدت لي الرجعة فبذلك الكراء
# ومن كتاب البيع والصرف قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الذي يقول: أكتري
~~منك المواد إلى مكة بخمسة دنانير فإن بدت لي الرجعة فبذلك الكراء، قال: لا
~~بأس بذلك إذا كان الوزن والحمولة والكراء واحدا، وليس في شيء ms3451 من ذلك زيادة،
~~وقاله أصبغ ما لم يقدم شيئا من كراء الرجعة على أنه إن رجع فيه وإن لم يرجع
~~استرده، فإذا كان هكذا فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم أوصى من
# PageV09P141
# سماع عيسى، ومضت أيضا والقول عليها مستوفى في أول سماع ابن القاسم.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: موت الدابة المكتراه ببعض الطريق
# مسألة قال أصبغ فيمن تكارى دابة إلى موضع بنصف ثوب أو ثوب، فركب الدابة
~~فماتت ببعض الطريق، أو بلغ عليها إلى الموضع الذي أكراها إليه، فماتت
~~واستحق نصف الثوب. قال: إذا استحق نصف الثوب وركب الدابة نصف الطريق فإن
~~الكري يأخذ ربع النصف الباقي الذي بيده، ويرجع على المكتري بربع كراء دابته
~~إلى الموضع الذي ركب إليه كراء مثله، وكذلك النصف على هذا القياس.
# قال محمد بن رشد: قوله فإن الكري يأخذ ربع النصف الباقي بيده ويرجع على
~~المكتري بربع كراء دابته إلى الموضع الذي ركب إليه كراء مثله غلط بين لا
~~يصح، وإنما يأخذ نصف النصف الباقي بيده ويرجع على المكتري بنصف قيمة ما سار
~~من الطريق، وذلك أنه لما ماتت الدابة بنصف الطريق استوجب نصف الثوب الذي
~~وقع الكراء به ورجع نصفه إلى المكتري فصارا فيه شريكين، فلما استحق نصفه
~~على الإشاعة دخل الاستحقاق على الكري في نصفه، فوجب أن يرجع على المكتري
~~بما يقابله من الركوب الفائت، وهو نصف قيمة كراء دابته إلى الموضع الذي
~~ماتت فيه، إلا أن يشاء أن يرد ما بقي بيده من الثوب ويرجع بجميع قيمة ما
~~سار من الطريق فيكون ذلك له، للضرر الداخل عليه باستحقاق نصف الثوب من يده.
~~وقوله: وكذلك النصف على هذا القياس، يريد
# PageV09P142
# وكذلك إذا أكرى منه دابته بنصف ثوب فماتت الدابة بنصف الطريق، واستحق نصف
~~الثوب، والواجب في ذلك على قياس ما قلناه وصححنا عليه المسألة أن يكون
~~للمكتري من الثوب نصف ما بقي بيده منه بعد الاستحقاق، وهو الثمن بركوب
~~المكتري دابته بنصف الطريق، ويرجع عليه بنصف ms3452 قيمة ما سار من الطريق إلا أن
~~يشاء أن يرد ويرجع بجميع الركوب؛ ولو استحق نصف ما وقع الكراء به من جميع
~~الثوب أو من نصفه قبل الركوب؛ لانتقض نصفه، وكان للمكتري أن يركب نصف
~~الطريق، إلا أن يشاء أن يرد النصف ويفسخ الكراء عن نفسه للضرر الداخل عليه
~~بالاستحقاق فيكون ذلك له؛ ولو استحق جميعه قبل الركوب لانتقض جميع الكراء
~~وبالله التوفيق.
### | : تكارى دابة مشاهرة فسافر عليها فاعتلت في السفر ولم يستطع ركوبها
# ومن كتاب القضاء العاشر قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل عمن تكارى دابة
~~مشاهرة فسافر عليها فاعتلت في السفر ولم يستطع ركوبها، قال: إن كانت له
~~بينة بذلك فما أقامت في ذلك سقط عنه وحوسب بما قبل ذلك من قدر الكراء.
# قال محمد بن رشد: قوله اكتراها مشاهرة فسافر عليها معناه أنه سافر عليها
~~بإذن ربها بعد وجوب الكراء وانعقاده على الصحة بينهما، إذ لا يجوز للرجل أن
~~يكري الدابة مشاهرة للتصرف والركوب على أن يسافر بها سفرا يسميه، وإنما
~~يجوز أن يكريها للركوب والتصرف ويشترط أن يسافر عليها سفرا يسميه إذا
~~أكراها لسنة أو لمدة معروفة مؤقتة فيعرف مقدار ما يقع منها السفر الذي
~~اشترطه، ولو اشترط أن يسافر عليها إن احتاج إلى
# PageV09P143
# السفر ولم يؤقت مقدار السفر لم يجز، وقد مضى بيان هذا في رسم البيع
~~والصرف من كتاب الجعل والإجارة، ولو اكتراها لمدة معلومة أو مشاهرة
~~للاختلاف بها في الأسفار إلى بلاد يسميها لجاز. وقوله: إنه إن كانت له بينة
~~على اعتلالها سقط عنه من كرائها قدر ما اعتلت فيه من مدة الكراء صحيح لا
~~إشكال فيه؛ لأن المصيبة في مرض الأجير واعتلال الدابة المكتراة على الأجير
~~والمكري، لا على المستأجر والمكتري.
### | مسألة: كراء دابة برقيق ثم ظهر استحقاقه للغير
# مسألة قال أصبغ فيمن تكارى دابة إلى موضع بعبد أو بجارية فلما سار بعض
~~الطريق استحق العبد أو الجارية، قال أصبغ: فإن له من الكراء بقدر ما حمله
~~وسار به من الطريق بكراء ms3453 مثله؛ لأنها سلعته، والثمن الذي أعطاه في العبد
~~والجارية وجده فائتا فليرجع بقيمته هو، والدليل على ذلك أن لو بلغ الموضع
~~كله ثم استحق العبد أو الجارية أكان يرجع بقيمتها؟ لا، ولكن بقيمة الكراء،
~~كما لو لم يسر شيئا حتى استحقها بطل الكراء؛ لأنها سلعته اشتراها بسلعة
~~بعينها فلم يتم له البيع فرجع إلى سلعته، ولم يكن له أن يقول: آخذك بقيمة
~~العبد أو الجارية التي استحقت من يدي على ما أحببت وكرهت، وليس في هذا
~~كلام.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة ليس فيها كلام ولا إشكال ولا اختلاف،
~~والمسألة التي مضت في الرسم الذي قبل هذا تزيدها بيانا وبالله التوفيق.
### | : مال حمل شيئا فصدم أو رمي فانكسر ما عليه
# ومن كتاب الكراء والأقضية
# وسمعته يقول في حمال حمل شيئا فصدم أو رمي فانكسر ما
# PageV09P144
# عليه، فالذي رماه أو صدمه ضامن لما عليه، وللأجير أجرته بقدر ما بلغ من
~~الطريق. وقاله أصبغ وليس على صاحبه أن يأتيه بمثله ويكمل له الأجرة؛ لأنه
~~شيء محمول بعينه.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف المشهور في المذهب من أن الإجارة لا تنفسخ
~~بتلف الشيء المستأجر على حمله، وقد مضت هذه المسألة وتحصيل القول فيها في
~~رسم القبلة من سماع ابن القاسم، وفي المواضع المذكورة فيه، فلا وجه لإعادة
~~ذلك.
### | : طلب المتكاري العدل بالحمل من مكان لآخر
# ومن كتاب محض القضاء
# وسئل عن كري حمل أحمالا من الشام إلى مصر إلى الفسطاط، فلما بلغ الفرماء
~~قال له المتكاري: اعدل بأحمالي إلى الأشتوم أحملها في البحر ففعل، ثم أراد
~~أن يرجع على الكري بما بين الفرماء إلى الفسطاط. قال: ليس ذلك له إلا أن
~~يكون المتكاري استثنى ذلك عليه، فقال له: اطرح أحمالي هاهنا وحاسبني وأعطني
~~ما بقي، فإن لم يكن كذلك فلا شيء له على الكري والكراء كله للمكري، أرأيت
~~لو قال له في بعض الطريق: ضع لي بعض متاعي هاهنا، فوضعه ألم يكن له كراؤه
~~كله؟ .
# قال محمد بن رشد: قوله ms3454 إنه إذا أخذ أحماله في بعض الطريق فليس له أن يرجع
~~على الكري بما يجب لما بقي من الطريق صحيح لا اختلاف فيه، وإنما الخلاف هل
~~له أن يحمل على الإبل مثل تلك الأحمال
# PageV09P145
# في مثل ما بقي من الطريق أو يكريها في مثله؟ أم ليس ذلك له؟ على حسب ما
~~مضى في رسم المدنيين من سماع عيسى وتقدم القول عليه في رسم البيوع الأول من
~~سماع أشهب. وأما قوله إلا أن يكون استثنى ذلك عليه، يريد المحاسبة، فإنما
~~يجوز ذلك إن كان المكري لم ينتقد الكراء، وأما إن كان قد انتقد فلا يجوز
~~ذلك في الكراء المضمون باتفاق. ولكن الكري يرد عليه مما قبض منه ما يجب لما
~~بقي من الطريق، فيكون ذلك سلفا ومعه كراء. فمعنى قوله: وأعطني ما بقي أي
~~أسقطه عني ولا تأخذني به، ويجوز ذلك في الكراء المعين على اختلاف حسبما مضى
~~القول فيه، في أول سماع أشهب وفي غيره من المواضيع.
### | : اكترى شق محمل إلى مكة فمات بالطريق
# ومن كتاب الجامع وسئل عن رجل اكترى شق محمل إلى مكة فمات بالطريق فلم يجد
~~وليه كراء فأراد أن يطرح في شقه حجارة. قال: ليس ذلك له، وهذا مضار به، وقد
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار، ومن ضار أضر الله
~~به» ، فهذا مضار، إلا أن يكون له في تلك الحجارة منفعة، فإن لم تكن له فيها
~~منفعة فليس ذلك له. قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه إذا لم يجد
~~وليه كراء شق محمل وليه فهي مصيبة دخلت عليه، فليس له أن يضار الكري بحمل
~~ما لا منفعة له فيه للحديث الذي ذكره، فهو أصل جليل في هذا المعنى وشبهه.
~~ومحمد بن دينار يرى المحاسبة واجبة بموت المكتري. وقع قوله في المدنية. قال
~~سئل محمد بن دينار عن الرجل يتكارى الدابة إلى بلد فيموت الذي اكتراها في
~~بعض الطريق. قال: يحاسب بما
# PageV09P146
# ركبها على ما كان اكتراها ms3455 فيعطيه بقدر ذلك وهو شذوذ من القول، ويحتمل أن
~~يكون معناه إذ رضي بالمفاسخة، فلا يكون ذلك مخالفا لقولهم وبالله التوفيق.
### | : القوم يكترون السفن ويريدون الرجوع فتردهم الريح بعد مدة للموضع الذي خرجوا منه
# نوازل أصبغ وسئل أصبغ عن القوم يكترون السفن تجارا ويريدون الرجوع إلى
~~بلدهم فتردهم الريح بعد شهر أو أقل أو أكثر إلى الموضع الذي خرجوا منه،
~~فيطلب أصحاب المركب كراء ما ساروا ويحتج الركاب بأن الريح ردتهم إلى الموضع
~~الذي ركبوا منه، وقالوا: نحن بمنزلة من لم يسر شيئا، وهل يختلف عندك إن
~~كانوا لم يزالوا ملججين في البحر منذ ضجوا لم يرسوا إلى قرية ولم يحاذوها؟
~~أو كيف إن أرسوا بقرية ثم قلدوا منها فردتهم الريح؟ أو كيف لو حاذوا قرية
~~وعرفوا الموضع الذي حاذوه، وكانوا قادرين على الإرساء بالقرية أو لا يقدرون
~~لشدة الريح، فعصفت الريح فردتهم إلى موضعهم الذي خرجوا منه؟ قال أصبغ: أما
~~الذين ذكرت أنهم لم يزالوا ملججين في البحر منذ خرجوا حتى ردتهم الريح إلى
~~موضعهم فليس يلزم هؤلاء كراء؛ لأنهم لم ينتفعوا بشيء، ولا بلغوا مكانا
~~انتفعوا بركوبهم إليه فيلزمهم لذلك الكراء إلى ذلك الموضع، وأما الذين
~~أرسوا بقرية ثم قلدوا بعد، فأرى على هؤلاء أن يحاسبوا بقدر الموضع الذي
~~أرسوا به؛ لأنهم قد كان لهم سعة على المركب ومندوحة وقادرون على
# PageV09P147
# النزول والذهاب حيث شاءوا فلما رفعوا من ذلك الموضع فكأنهم ابتدأوا
~~الركوب الساعة من ذلك الموضع، فيجب عليهم الكراء بقدر الموضع الذي بلغوه،
~~وهم عندي بمنزلة ما لو انكسر المركب في هذا الموضع الذي ذكرت فسلم متاعهم
~~أو بعضه فيجب عليهم من الكراء بقدر ذلك وبقدر ما انتفعوا به، فهذا هو ما
~~فهمه. وأما الذين حاذوا قرية ولم ينزلوا وكانوا قادرين على النزول أو لا
~~يقدرون، فإن كانوا بقرب البر جدا وصاروا إلى موضع الأمن لا يخافون فيه من
~~الريح شيئا قد أمنوا لقربهم من البر، وتعلقهم بالمرسى، ولو شاءوا أن يرسوا
~~لأرسوا، ثم قلدوا فردتهم الريح ms3456 فهؤلاء عندي بمنزلة من أرسى يحاسبون أيضا.
~~وأما إن كانوا حاذوا ولم يكونوا بهذه المنزلة من القرب والأمن، غير أنهم
~~يخافون ويرجون فلا أرى عليهم كراء؛ لأن البحر سلطانه عظيم، ولا يؤمن تقلبه.
~~قيل: أرأيت إن كانت الريح غير غالبة لهم ولكن ردهم فزع اللصوص أو الروم،
~~وكانوا ملججين أو غير ملججين قد عرفوا موضعهم أو لا يعرفون موضعهم؟ أو كيف
~~إن كان الركاب بدالهم في الرجوع فغلبوا أصحاب المركب وقهروهم على الرد إلى
~~موضعهم على ما وصفت لك من المسألة؟ قال أصبغ: أما إذا رجع أصحاب المركب فإن
~~كان ذلك بسؤال من الركاب وطلب ردهم فالكراء عليهم، وإن كان على إكراه من
~~أصحاب المركب فلا شيء لهم من الكراء، وإذا كان الركاب هم الطالبون الرجوع
~~فالكراء كله عليهم وافر، وإن كان الركاب هم الطالبون لذلك
# PageV09P148
# لعذر غلب من عدو أو بحر أو فزع اللصوص أو الروم فإن الكراء كله يبطل،
~~ويصير بذلك كمن لم ينتفع ولم يرح، وذلك إذا كان ليس دون مرجعهم إلى حيث
~~ركبوا مستعتب ينزلون فيه من مأمن ومنتفع به فيما خرجوا له، فإن كان كذلك
~~فليس لهم في البدء أن يرجعوهم إلى مخرجهم إذا لم يكن يقدر على التقدم بهم
~~وأنزلوا هناك وأعطوا أصحاب المركب قدر ما انتفعوا به في حمولته وتجارته،
~~وإذا كان الركاب هم الذين مضوا بالمركب حين خافوا على أنفسهم إلى موضعهم
~~الأول وأكرهوهم ألا يطرحوهم دونه، فأرى عليهم عند ذلك الكراء واجبا، وأحب
~~إلي أن يكون كراء الذهاب إلى حيث انتهوا بقدره من الكراء الأول، وكراء
~~الرجعة بالقيمة، وإن كان الأكرياء هم الذين أكرهوا الركاب ولم ينزلوهم إلا
~~إلى مخرجهم الأول فلا كراء لهم أيضا.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أن كراء
~~السفن على البلاغ كالجعل الذي لا يجب للمجعول له إلا بتمام العمل، وسواء
~~على مذهبه كان الكراء على قطع الموسطة أو الريف وذلك معلوم من مذهبه فيما
~~روي عنه أن من أكرى ms3457 سفينة من الإسكندرية إلى الفسطاط فغرقت في بعض الطريق
~~فأخرج نصف القمح فحمل في غيرها أن لصاحب السفينة من كراء ما أخرج من القمح
~~بقدر ما انتفع به ربه في بلوغه إلى الموضع الذي غرقت فيه؛ لأن الكراء من
~~الإسكندرية إلى الفسطاط إنما هو في النيل الشط، فلم ير لصاحب السفينة كراء
~~فيما ذهب من الطعام ورأى له فيما سلم منه بقدر ما انتفع صاحبه ببلوغه إلى
~~حيث بلغ، وذلك على قياس ما قالوا في الجعل على
# PageV09P149
# حمل خشبة إلى بلد يوصل إلى بعض الطريق ثم يحملها صاحبها فينتفع بما حملها
~~المجعول له، فعلى مذهب ابن القاسم إذا غرقت السفينة أوردها الريح إلى
~~الموضع الذي خرجت منه أو خوف اللصوص أو العدو وإن كان ذلك بطلب الركاب من
~~أجل الخوف فلا كراء لصاحب السفينة كانوا ملججين أو غير ملججين، محاذين
~~لقرية أو غير محاذين، قادرين على النزول فيها أو غير قادرين. وقال ابن نافع
~~في المدونة: لها بحسب ما بلغت، ورواه ابن أبي جعفر عن ابن القاسم، فعلى هذا
~~إن غرقت السفينة في لجة البحر، أوردتها الريح أو خوف العدو أو اللصوص إلى
~~حيث أقلعت منه يكون لها من الكراء بحساب ما بلغت كان الكراء على قطع البحر
~~أو الريف الريف. وذهب يحيى بن عمر إلى أنها إذا أكريت على قطع البحر فهي
~~على البلاغ، وإن أكريت الريف الريف على الساحل فلها بحساب ما بلغت. وتفرقة
~~أصبغ في نوازله هذه بين أن يكونوا ملججين في البحر أو غير ملججين، محاذين
~~لقرية قادرين على النزول فيها أو غير قادرين قول رابع في المسألة، وسواء
~~على الظاهر من قوله كان كراؤهم على قطع البحر أو الريف الريف، وهو استحسان
~~على غير قياس، وكذلك تفرقة يحيى بن عمر. وقول ابن نافع ورواية ابن أبي جعفر
~~عن ابن القاسم أظهر في القياس من قول ابن القاسم في المدونة لأن رد الكراء
~~إلى حكم الإجارة أولى من رده إلى حكم الجعل، وقد اختلف في جواز ms3458 النقد في
~~كراء السفن على القول بأنها على البلاغ، فقيل: إن ذلك لا يجوز، كما لا يجوز
~~نقد الجعل في المجاعلة بشرط. وقيل: إن ذلك جائز. والوجه في ذلك أن الغالب
~~فيه السلامة فلم يتهموا في ذلك على القصد إلى الكراء والسلف إن غرقت
~~السفينة، كما لا يتهمون على ذلك في موت الدابة والأجير وبالله التوفيق.
# PageV09P150
### | مسألة: اكترى على طعام فقال الكري بعني هذا الطعام وافسخ الكراء
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت رجلا اكترى على طعام ليحمله إلى بلد فلما كال
~~صاحب الطعام على الكري الطعام قال الكري: بعني هذا الطعام وافسخ الكراء
~~فيما بيني وبينك، ففعل ذلك وباعه الطعام بكيله بنقد أو مؤخر. قال: إن كان
~~الكراء كان بنقد ولم ينقد حتى باعه وفاسخه على نقد فلا بأس به، وإن كان
~~الكراء بتأخير فلا يجوز لأنه بمنزلة من باع عوضا معجلا ودينا له مؤخرا بذهب
~~معجلة أو مؤخرة، فللعرضين من الدنانير حصة، وللدنانير من العرضين حصة، فصار
~~ما أصاب العرض المؤخر وهي الحمولة إلى دنانير مؤخرة إلى أن يقبضها، فصار
~~كالئا بكالئ، وإن كان الكراء كان نقدا وانتقد فهو زيادة في السلف فلا خير
~~فيه، كان البيع بنقد أو بتأخير؛ لأن ما يزيده من ثمن الطعام زيادة في نقد
~~الكراء الذي قبضه وانتفع به ورده مع ثمن الطعام، وإن كان الثمن بتأثير فهو
~~أشد، ويدخله ما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان الكراء بنقد ولم ينقد حتى باعه وفاسخه على
~~نقد فلا إشكال في أن ذلك جائز على ما قال؛ لأن المكتري باع من الكري
~~الحمولة التي له عليه وهي مؤجلة، والطعام الذي أعطاه بالدنانير التي أخذ
~~منه في الطعام أو بالدنانير التي وجبت له قبله من الكراء حالة، فصار إلى أن
~~باع طعاما مؤجلا وحمولة مؤجلة بدنانير معجلة، قبض بعضها من نفسه، وبعضها من
~~الكري فجاز ذلك. وأما إذا كان الكراء بنقد وانتقد فلا إشكال في أن ذلك لا
~~يجوز، كان الثمن نقدا أو مؤخرا؛ لأنه ms3459 الزيادة في السلف؛ لأن المكتري إذا
~~كان قد نقد الكري الكراء فباع
# PageV09P151
# منه الطعام على أن يقيله صار المكتري قد دفع إلى الكري دنانير وطعاما
~~وأخذ منه دنانير أكثر من التي دفع إليه، بعضها قضاء للدنانير التي دفع
~~إليه، وبعضها ثمن للطعام، فدخله البيع والسلف، كان ثمن الطعام نقدا أو
~~مؤجلا ويدخله في المؤجل مع البيع والسلف الدين في الدين على مذهبه، ولذلك
~~قال: فهو أشد. وأما إذا كان الكراء بتأخير يعرف أو شرط، فقوله إن ذلك لا
~~يجوز يأتي على القول بأن انحلال الذمم بمنزلة انعقادها في مراعاة آجالها،
~~وذلك أن المكتري باع الحمولة التي له وهي مؤجلة، والطعام المؤجل بالكراء
~~الذي عليه وهو مؤجل، وبالثمن الذي قبضه بالطعام فيدخله الدين بالدين. وأما
~~على القول بأن انحلال الذمم بخلاف انعقادها لا يراعى فيها الآجال لأن الذمم
~~تبرأ ولا يكون لواحد منهما قبل صاحبه شيء، فيجوز ذلك؛ لأنه بفسخ هذه
~~الإقالة تسقط الحمولة عن المكري، والكراء عن المكتري وتبرأ ذمتهما، ولا
~~يكون لواحد منهما على صاحبه شيء يطلبه به إلى أجل فتكون دينا بدين، وهذا
~~أظهر القولين. وقد اختلف في ذلك قول ابن القاسم وابن حبيب، وقد بينا هذا
~~المعنى في غير ما موضع، ومن ذلك ما ذكرناه في رسم القبلة من سماع ابن
~~القاسم كتاب السلم والآجال فقف على ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: التنازع بين المتكاريين في تعيين الحمل
# مسألة قال إسماعيل الغافقي: نزلت بقوم من أهل طرابلس مسألة تشاجروا فيها،
~~وذلك في رجل اكترى من رجل على حمل بعينه يحمله له من طرابلس إلى مصر فأخطأ
~~الجمال فأخذ غير الحمل الذي اكتري عليه فحمله إلى مصر فلما أتوا مصر عثر
~~على
# PageV09P152
# ذلك من أمره وتنازعوا في ذلك، وكان فتيان القائم بأمورهم، والسائل عن
~~مسألتهم، فسئل عن ذلك أشهب، فقال: أما الحمل الأول الذي اكتري الجمال على
~~حمله فأرى على الجمال حملانه إلى مصر يرجع إليه صاغرا فيحمله كما اشترط
~~عليه وليس خطؤه بالذي يضع عنه حملانه، وأما هذا ms3460 الحمل الذي أخطأه الجمال
~~فأرى صاحبه مخيرا إن أحب أن يأخذه بمصر بلا غرم عليه من كرائه كان ذلك له،
~~وإن أحب أن يضمنه بمصر قيمته بطرابلس فعل وأخذه بالقيمة، وليس للجمال في
~~ذلك قول إن قال: أنا أرد الحمل إلى طرابلس، وليس لصاحب الحمل أن يلزم
~~الحمال حملان الحمل ورده إلى اطرابلس، وإنما له الخيار فيما وصفنا (قال) :
~~وسئل ابن وهب وابن القاسم عن ذلك فاجتمعا جميعا على أن صاحبه مخير إن أحب
~~أن يغرمه بمصر قيمة الحمل باطرابلس كان ذلك له ولم يكن للجمال في ذلك قول،
~~وإن أحب أن يأخذ الحمل بمصر لم يكن له بد من أن يغرم كراءه للجمال؛ لأن
~~قيمته وجبت عليه ساعة أخطأ. قال: واجتمعوا كلهم: ابن القاسم وابن وهب وأشهب
~~على أنه ضامن لقيمته قد وجبت عليه لصاحب الحمل، قالوا: والقيمة اللازمة
~~عليه قيمة الحمل بالموضع الذي أخطأ به، وليس بالموضع الذي حمله إليه. وسئل
~~عنها مطرف فقال: صاحب الحمل مخير إن شاء ضمنه قيمة الحمل يوم أخطأ به، وإن
~~شاء أخذ الحمل وغرم كراءه للحمال، وليس للحمال أن يقول: أنا أرده للموضع
~~الذي حملته منه؛ لأن القيمة قد لزمته، وليس
# PageV09P153
# لصاحب الحمل بد من غرم الكراء إن رضي بأخذ الحمل، وأخذ قيمته بالموضع
~~الذي حمله منه. مثل قول ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: إنما خالف أشهب ابن القاسم وابن وهب ومطرفا في هذه
~~المسألة في موضع واحد، وهو إذا أراد صاحب الحمل أن يأخذ حمله بمصر، فقال
~~أشهب: يأخذه ولا كراء عليه فيه إذ لم يكره عليه، وقال ابن القاسم وابن وهب
~~ومطرف: ليس له أن يأخذه إلا أن يغرم كراءه؛ لأنه لما ترك أن يضمنه قيمته
~~باطرابلس، واختار أخذه بمصر، فكأنه قد أذن له في حمله إليها، وحكى ابن حبيب
~~عن أصبغ في ذلك قولا ثالثا قد ذكرته في سماع أبي زيد من كتاب كراء
~~والأرضين، واتفقوا كلهم أن على الجمال أن يرجع فيحمل الذي تكوري على حمله،
~~ولا ms3461 اختلاف أيضا بينهم أنه ليس للحمال أن يقول أنا أرد الحمل الذي أخطأت
~~فيه إلى اطرابلس، وإنما لم يكن ذلك له؛ لأن الحكم قد تعين عليه بالقيمة،
~~فلا يلزم أن يؤخر ما يوجبه الحكم من ذلك بما يدعو إليه، ولو بادر فرد الحمل
~~إلى اطرابلس قبل أن يقدم عليه صاحبه لم يكن له إلا أن يأخذ حمله؛ لأن
~~المعنى الذي من أجله كان يلزم القيمة فيه قد ذهب، كما لو غصب الحمل فحمله
~~إلى بلد آخر ثم رده إلى موضعه، لم يجب للمغصوب منه إلا أخذ حمله؛ لأنه
~~بحاله، وكما لو غصب رجل عبدا فحدث به عيب ثم ذهب العيب لسقطت القيمة عن
~~الغاصب، ولم يجب للمغصوب منه إلا أخذ عبده، وقد مضى في سماع أبي زيد من
~~كتاب كراء الدور والأرضين في هذه المسألة ما فيه زيادة بيان وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: هلاك الدابة بعد بلوغها موضع الكراء
# مسألة وقال مطرف: من تكارى دابة من مصر إلى مكة فلما بلغ المدينة هلكت
~~الدابة، وقال المكتري: اكتريت منك هذه الدابة بعينها وقد انقضى الكراء بيني
~~وبينك لموتها فاردد علي من الكراء بقدر ما قصرت الدابة عنه، وقال صاحب
~~الدابة: لا أرد عليك
# PageV09P154
# شيئا، وإنما لك علي أن أبلغك إلى مكة؛ لأني لم أكرك دابة بعينها، وإنما
~~أكريتك كراء مضمونا علي وهذه دابة أخرى فاركبها، إن القول قول الراكب
~~المكتري، وعلى صاحب الدابة أن يرد عليه بقدر ما قصرت عنه الدابة. ووجه
~~الحجة في ذلك أن الكراء ينقطع بينهما بموت الدابة إذا اكتريت بعينها، فهذه
~~الدابة لما هلكت فقد انقطع الكراء بينهما، ووجب للراكب من الكراء بقدر ما
~~قصرت عنه الدابة، فإن قال صاحب الدابة: لم أكركها بعينها وإنما أكريتك كراء
~~مضمونا علي، قلنا له: أنت مدع فيما تقول، فهات البينة على أن الأمر كما
~~ذكرت، فأما الأمر عندنا فقد تبين لنا أن الكراء بينهما قد بطل. ألا ترى أن
~~الراكب لو قال لصاحب الدابة: لم أكتر منك هذه الدابة بعينها ولكني ms3462 أكتريت
~~منك كراء مضمونا عليك أن تبلغني مكة، وقال صاحب الدابة: إنما أكريتك هذه
~~الدابة بعينها وقد انقضى الكراء بيني وبينك، إن الراكب مدع فيما يقول إن
~~ادعى هذا؛ لأن الكراء قد انفسخ بينهما لموت الدابة، فلما ادعى ركوبا مضمونا
~~قلنا له: أنت مدع فيما تقول فهات البينة، والحجة أيضا في ذلك أن رجلا لو
~~اكتري دابة ثم اختلفا فقال صاحبها: أكريتك هذه الدابة بعينها وهذه الدابة
~~الأخرى، وقال المتكاري: بل إنما أكريت منك هذه الدابة وحدها لإحدى تينك
~~الدابتين أنهما يتحالفان ويتفاسخان، فكذلك الذي أكرى دابته فلما هلكت قال:
~~أكريتك كراء مضمونا إنما هو رجل قال: أكريتك تلك الدابة ودابة أخرى، وقال
~~الآخر: بل أكريت منك تلك الدابة بعينها. فلا بد من أن يتحالفا ويتفاسخا
# PageV09P155
# ويدل على هذه ويبين صوابها قول مالك في الذي اكترى من مصر إلى مكة، فلما
~~بلغا المدينة اختلفا، فقال الجمال: لم أكرك إلا إلى المدينة. وقال الراكب:
~~بل إلى مكة، فانظر في قول مالك فيها فإنك تستدل به على هذا القول ويتبين لك
~~صوابه إن شاء الله وبه التوفيق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأن الدابة إذا ماتت فقال المكتري
~~إنه اكترى كراء مضمونا صار مدعيا، على الكري ركوبا في ذمته والكري ينكره في
~~ذلك، والأصل براءة الذمة، فوجب أن يكون القول قوله، لقول النبي - عليه
~~السلام -: «البينة على من ادعى واليمين على من أنكر» . فإن قال المكري لما
~~هلكت الدابة: أكريتك كراء مضمونا وهذه دابة أخرى فاركبها صار مدعيا على
~~المكتري في أن يلزمه ركوب دابة ينكر أن يكون اكتراها، فوجب أن يكون القول
~~قوله في ذلك مع يمينه. ألا ترى أنهما إذا اختلفا قبل الركوب فادعى أحدهما
~~كراء مضمونا، وادعي الثاني كراء دابة بعينها، وجب أن يتحالفا ويتفاسخا؛ لأن
~~كل واحد منهما مدع على صاحبه، كان المكري هو الذي ادعى المضمون والمكتري هو
~~الذي ادعى المعين، أو الكري هو الذي ادعى المعين والمكتري هو الذي ادعى
~~المضمون، فيحلف ms3463 كل واحد منهما على تكذيب صاحبه. فإذا ماتت الدابة التي ادعى
~~أحدهما أن الكراء وقع عليها بعينها حلف الذي ادعى منهما أن الكراء كان
~~مضمونا؛ لأنه هو المدعي عليه وحده، كان الكري أو المكتري، ولم يجب على الذي
~~ادعى منهما أن الكراء وقع على الدابة المعينة يمين إذ قد ماتت الدابة
~~فانفسخ الكراء فيها بموتها، وهذا بين لا إشكال فيه وبالله التوفيق، لا رب
~~غيره ولا خير إلا خيره.
# PageV09P156
### | : كتاب الأقضية الأول
# ] [
### | : موت القاضي قبل بلوغ الكتاب إلى من أرسله له
# PageV09P157
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب أوله حلف
# يرفعن أمرا إلى السلطان أخبرني محمد بن عمر قال: أخبرنا محمد بن أحمد
~~العتبي عن سحنون عن ابن القاسم قال: سئل مالك عن رجل يأتي بكتاب من والي
~~مكة إلى والي المدينة مثل القاضي والأمير وما أشبهه فلا يصل إلى المدينة
~~حتى يموت الذي كتب له الكتاب وقضى له بالحق، قال مالك: فأرى لصاحب المدينة
~~أن ينفذ ذلك الكتاب، ويقضي له بما فيه، أرأيت لو أن قاضيا قضى لرجل ثم هلك
~~لجاء آخر بعده أكان ينقض مم قضى ذلك؟ .
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة جارية على الأصول مثل ما في
~~المدونة والواضحة وغيرهما لا اختلاف فيها ولا إشكال في معناها؛ لأنه لما
~~كان الأصل أن القاضي ينفذ ما يثبت عنده من قضاء حكام البلاد وإن كانوا قد
~~ماتوا أو عزلوا كما ينفذ ما ثبت عنده من
# PageV09P159
# قضاء الحاكم قبله ببلدة الميت أو المعزول، وجب أن تنفذ كتبهم وإن كانوا
~~قد ماتوا أو عزلوا قبل وصول كتبهم إليه وقبل انفصالها عن ذلك البلاد، فيصل
~~حكمه بحكمهم ويبنيه عليه، كما ينفذ ما ثبت عنده أنه مضى من عمل الحاكم قبله
~~الميت أو المعزول فيصل حكمه بحكمه ويبنيه عليه، ولا يأمر الخصمين باستيناف
~~الخصام عنده إن كان الشهود قد شهدوا عند الميت أو المعزول فأشهد على ذلك أو
~~كتب به إلى حاكم بلد آخر ثم مات أو عزل، نظر ms3464 الذي ولي بعده أو المكتوب إليه
~~فيما شهدوا به، كما كان ينظر في ذلك الميت أو المعزول، ولم يأمر بإعادة
~~الشهادة عنده، وإن كانوا قد شهدوا عنده قبلهم أعذر إلى المشهود عليه فيما
~~شهدوا به دون أن ينظر في عدالتهم، وإن كانوا قد شهدوا عنده فأعذر في
~~شهادتهم إلى المشهود عليه فعجز عن الدفع فيما أمضى الحكم عليه بها دون أن
~~يستأنف الإعذار إليه مرة أخرى وهذا بين، إذ لا فرق إذا ثبت عند القاضي حق
~~لرجل على رجل بين أن يشهد شهودا أنه قد ثبت عندي لفلان على فلان كذا وكذا،
~~بشهادة فلان وفلان فشهد أولئك الشهود بما أشهدهم به من ثبوت ذلك الحق عنده
~~عند قاضي بلد آخر بعد موته أو عزله، وبين أن يكتب بذلك إلى قاضي بلد آخر،
~~فلا يصل إليه الكتاب إلا بعد موته أو عزله، فيما يجب من إعمال الأمرين إذا
~~كان الكتاب قد ثبت عنده بشهادة شاهدين أنه كتابه. قاله ابن القاسم وابن
~~الماجشون، وقال أشهب: لا تجوز شهادتهما أنه كتابه حتى يشهدا أنه قد أشهدهما
~~عليه، ولا يكتفي في ذلك بالشاهد الواحد، ولا بالشهادة على أن الكتاب بخط
~~القاضي، ولا أن الختم ختمه. وهذا في الكتب التي تأتي من كورة إلى كورة، ومن
~~مثل المدينة إلى مكة، ومثل مكة إلى المدينة. وأما إذا جاء من أعراض المدينة
~~إلى قاضي المدينة كتاب بغير بينة فإنه يقبله بمعرفة الخط وبمعرفة الختم،
~~وبالشاهد الواحد إذا لم يكن هو صاحب القضية، لقرب المسافة واستدراك ما يخشى
~~من التعدي. قاله ابن حبيب في الواضحة، وقال ذلك أيضا ابن
# PageV09P160
# كنانة وابن نافع في الحقوق اليسيرة خلاف ظاهر قول ابن حبيب، وقد كان يعمل
~~فيما مضى كتاب القاضي بمعرفة الخط والختم دون بينة حتى حدث ما حدث من اتهام
~~الناس فأحدثت الشهادة على كتاب القاضي، قال في رسم الأقضية من سماع أشهب من
~~كتاب الوصايا أول من أحدثه أمير المؤمنين وأهل بيته. وفي البخاري أن أول من
~~سأل البينة ms3465 على كتاب القاضي ابن أبي ليلى، وسوار بن عبد الله العنبري.
~~والأصل في هذا أن قول القاضي مقبول فيما أخبر أنه ثبت عنده أو قضى به، ينفذ
~~ما أشهد به من ذلك على نفسه ما دام قاضيا لم يعزل، فإذا كتب بذلك إلى قاض
~~غيره وجب على المكتوب إليه أن ينفذه ويصل نظره به إذا كتب إليه بذلك؛ لأنه
~~في كتابه إليه به في معنى المخبر لا في معنى الشاهد، ولو خاصم الرجل عند
~~القاضي فكلفه إثبات الشيء من الأشياء فأتاه بكتاب قاض أنه قد ثبت عنده ذلك
~~الشيء، أو أنه قد قضى له به لم يجز ذلك؛ لأنه هاهنا شاهد، وشهادته لا تجوز
~~فيما حكم به إلا أن يشهد على حكمه به عنده شاهدان سواه وذلك بين من قول ابن
~~القاسم وأصبغ في رسم محض القضاء من سماع أصبغ بعد هذا، وهو معنى ما حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وابن وهب وأصبغ من أن القاضي لا
~~يمكن المشهود له من أن يعدل شهوده عند قاضي بلد من البلدان، فيكتب إليه
~~بعدالتهم، إلا أن يكتب هو إلى ذلك القاضي يسأله عنهم. وقد ذكر أيضا في أول
~~ذلك الباب أن القاضي إذا كتب بعدالة شاهد من أهل عمله إلى القاضي الذي شهد
~~عنده شاهد جاز، وإن كان المشهود له سأله ذلك فكتب له به ابتداء دون أن يكتب
~~إليه القاضي الذي شهد عنده الشاهد يسأله عنه، وحكى ذلك أيضا عن مطرف وابن
~~الماجشون وأصبغ وهو بعيد. وإذا كتب إليه يسأله عن الشاهد الذي شهد عنده
~~اكتفى في جوابه إليه بمعرفة الخط دون الشهادة على الكتاب، قاله ابن حبيب في
~~الواضحة، ما لم يكن فيما سأله عنه فكتبه إليه فيه قضية قاطعة، والقياس لا
~~يكتفي في شيء من ذلك
# PageV09P161
# بمعرفة الخط إلا فيما قرب من أعراض المدينة على ما تقدم، وسيأتي من معنى
~~هذه المسألة في آخر سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: الانتفاع بالمقابر التي اندرست
# مسألة وسئل ms3466 عن فناء قوم كانوا يرمون فيه، وفيه عرض لهم، ثم إنهم غابوا عن
~~ذلك فاتخذ مقبرة ثم جاءوا فقالوا: نريد أن نسوي هذه المقابر ونرمي على حال
~~ما كنا نرمي فيه، قال مالك: أما ما قدم منها فأرى ذلك لهم، وأما كل شيء
~~جديد فلا أحب لهم درس ذلك.
# قال محمد بن رشد: أفنية الدور المتصلة بطريق المسلمين ليست بملك لأرباب
~~الدور كالأملاك المحوزة التي لأربابها تحجيرها عن الناس لما للمسلمين من
~~الارتفاق بها في مرورهم إذ ضاق الطريق عنهم بالأحمال وشبهها، إلا أنهم أحق
~~بالانتفاع بها فيما يحتاجون إليه من الرمي وغيره، فمن حقهم إذا اتخذت مقبرة
~~في مغيبهم أن يعودوا إلى الانتفاع بها بالرمي فيها إذا قدموا، إلا أنه يكره
~~لهم درسها إذا كانت جددا مسنمة لم تدرس ولا عفت، لما جاء في درس القبور،
~~روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لأن يمشي أحدكم على الرضف
~~خير له من أن يمشي على قبر أخيه» . وقال: «إن الميت يؤذيه في قبره ما يؤذيه
~~في بيته» .
# وقال ابن أبي زيد: إنما كره درسها لأنها من الأفنية، ولو كانت من الأملاك
~~المحوزة لم يكره ذلك، وكان لهم الانتفاع بظاهرها. وروي عن
# PageV09P162
# علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - أنه قال: واروا في بطنها وانتفعوا
~~بظاهرها. قال الإمام: ولو كانت من الأملاك المحوزة فدفن فيها بغير إذنهم
~~لكان من حقهم نبشهم منها وتحويلهم إلى مقابر المسلمين، وقد فعل ذلك بقتلى
~~أحد لما أراد معاوية إجراء العين التي إلى جانب أحد. روي عن جابر بن عبد
~~الله قال: لما أراد معاوية إجراء العين التي إلى جانب أحد أمر مناديا فنادى
~~في المدينة، من كان له قتيل فليخرج إليه ولينبشه وليحوله، قال جابر:
~~فأتيناهم فأخرجناهم من قبورهم رطابا يبتسمون، يعني شهداء أحد وبالله
~~التوفيق اللهم عونك يا معين.
### | : من كانت له شجرة في أرض رجل فله موضعها من الأرض
# ومن كتاب أوله حديث طلق بن حبيب وسئل مالك عن رجل كانت ms3467 له شجرة في أرض
~~رجل فسقطت فنبتت لها خلوف أتراها لصاحبها؟ قال: نعم، قيل له: أفترى لصاحبها
~~أن يغرس مكانها شجرة أخرى؟ قال: نعم، أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الخلوف التي نبتت من الشجرة التي سقطت لصاحب
~~الشجرة صحيح، ومعناه إذا نبتت في موضع الشجرة؛ لأن من كانت له شجرة في أرض
~~رجل فله موضعها من الأرض، وليس لقدر ذلك حد معروف مؤقت عند مالك، وهو بقدر
~~ما يحتاج إليه الشجرة في شربها، وما «روي أن رجلين اختصما إلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في حريم نخلة فقطع منها جريدة ثم ذرعها فإذا هي خمسة
~~أذرع. قال أبو طوالة أحد رواه الحديث أو سبعة أذرع فجعلها حريمها» ، معناه
~~عند من أخذ بالحديث
# PageV09P163
# (من) أهل العلم في النخلة التي يغرسها الرجل في الموات الذي يجوز له
~~استحياؤه، فيستحق بذلك منه القدر المذكور في الحديث، وهو ما تحتاج إليه
~~النخلة من الأرض، وحمل الحديث على عمومه في الموات وغير الموات أولى والله
~~أعلم. وأما إن نبت الخلوف خارجة عن قدر حق صاحب الشجرة من الأرض، فإن كان
~~لصاحب الشجرة فيها منفعة ليغرسها في حقه كان له أن يقلعها، وإن لم تكن له
~~فيها منفعة لغرسها لم يكن له أن يقلعها، وكانت لرب الأرض بقيمتها حطبا إن
~~كانت لها قيمة، أو باطلا بغير شيء إن لم تكن لها قيمة، إلا أن يكون إقرارها
~~مضرا بأهل الشجرة فيكون له أن يقلعها على كل حال، إلا أن يشاء الذي ظهرت في
~~أرضه أن يقطع العروق المتصلة بالشجرة حتى لا يضربها فيفعل ذلك ويعطيه
~~قيمتها حطبا إن كانت لها قيمة، وهذا معنى قول ابن القاسم في رسم الثمرة من
~~سماع عيسى من كتاب السداد والأنهار، وفي المجموعة. وقوله: إن له أن يغرس
~~مكانها شجرة أخرى صحيح، ومعناه شجرة لا تكون أكثر انتشارا وأضر بالأرض من
~~التي سقطت على ما قال في القسمة من المدونة وبالله التوفيق.
### | مسألة: رفض العبد المبعض السفر مع ms3468 مالك نصفه
# مسألة وسئل مالك عن العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا فيريد الذي له فيه
~~الرق أن يسافر به ويأبى الغلام ذلك، ويقول: تقطعني على عملي، قال: إن كان
~~سفرا قريبا رأيت ذلك له، وإن كان سفرا بعيدا رأيت أن يكتب له بذلك القاضي
~~كتابا يكون معه إن خاف في ذلك أن يباع أو يركب بظلم يكون معه وثيقة له، وقد
~~أشرت بذلك على قاض كان عندنا استشارني فيه فأمرته أن يكتب
# PageV09P164
# لهم بذلك كتابا وهو عثمان بن طلحة. قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن قول
~~مالك في العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا، قال: إذا أراد به سيده سفرا
~~سافر به، فإن كان بعيدا كتب له كتابا لئلا يسترق. قلت: ولأي شيء ألزمه ذلك؟
~~قال: لأن مالكا يقول ويرى الحرية تبعا للرق وهذا عنده من الأصول.
# قال محمد بن رشد: قوله: رأيت أن يكتب له بذلك القاضي كتابا يكون معه
~~وثيقة له، كلام ليس على ظاهره؛ لأن العبد لا ينتفع في المكان الذي يذهب
~~إليه بكتاب يكون بيده لا بينة عليه، إذ لا يحكم له بكتاب القاضي دون بينة
~~تنقله إليه وتشهد عليه، فالمعنى في ذلك أن يكتب له الكتاب إلى قاضي البلد
~~الذي يسافران إليه مع شاهدين ممن يسافر مع العبد، فيشهدهما على الكتاب وعلى
~~عين العبد. وفي سماع أشهب عن مالك من كتاب الشركة، أن السيد إذا لم يكن
~~مأمونا لم يكن له أن يخرج به، وإذا قضي له بالخروج به كانت عليه النفقة
~~والكراء في سفره حتى يقر قراره في موضع يكون له فيه عمل ومكتسب، فتكون له
~~أيام وللسيد أيام، وروى البرقي عن أشهب أنه ليس له أن يخرج به وإن كان
~~مأمونا وكان العبد متعديا؛ لأنه ملك من نفسه ما يملك الشريك، فصار شريكا في
~~نفسه، ولا ينكحه إلا برضاه كالشريك، وحكى ذلك أيضا عنه ابن المواز وابن
~~حبيب، قال ابن حبيب: وأما لو أراد الانتقال به إلى قرية يسكنها فإن كانت من ms3469
~~الحواضر فذلك له وإن كره العبد ففي سفره به إلى غير الانتقال ثلاثة أقوال:
~~أحدها أنه ليس له أن يسافر به وإن كان مأمونا، وهو قول أشهب ومحض القياس.
~~والثاني أن له أن يسافر به ويكتب له كتابا إن لم يكن مأمونا، وهو قول مالك
~~في هذه الرواية. ووجه ما استدل به من أن الحرية تبع للرق، بدليل إجماعهم أن
~~أحكامه أحكام الرق ما كانت فيه شعبة من الرق. والثالث أنه إذا كان مأمونا
~~كان له أن يسافر به، وإن لم
# PageV09P165
# يكن مأمونا لم يكن له أن يسافر به، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه
~~استحسان على غير حقيقة قياس والله الموفق.
### | : معاقبة القاضي للخصم الألد
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك عن الرجلين إذا
~~اختصما وألد أحدهما بصاحبه فعرف ذلك القاضي منه أترى أن يعاقبه؟ قال: نعم
~~إذا تبين ذلك منه ونهاه فأرى أن يعاقبه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن إلداد أحد الخصمين بصاحبه إذاية له
~~وإضرار به، وواجب على الإمام أن يكف أذى بعض الناس بعضا ويعاقب عليه بما
~~يؤديه إليه اجتهاده، ومثله في آخر أول رسم من سماع أشهب وفي سماع أصبغ
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: للقاضي الفاضل العدل الحكم لنفسه بالعقوبة على من يتناوله بالقول وأذاه
# مسألة فقيل له: أرأيت الذي يتناول القاضي بالكلام فيقول: لقد ظلمني،
~~فقال: إن ذلك يختلف ولم يجد فيه تفسيرا إلا أن وجه ما قال إذا أراد بذلك
~~أذاه وكان القاضي من أهل الفضل أن يعاقبه، وما ترك ذلك حتى خاصم أهل الشرف
~~في العقوبة في الإلداد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن للقاضي الفاضل العدل أن يحكم لنفسه
~~بالعقوبة على من يتناوله بالقول وأذاه بأن نسبه إلى الجور والظلم مواجهة
~~بحضرة أهل مجلسه، بخلاف ما شهد به عليه أنه أذاه به وهو غائب عنه؛ لأن ما
~~واجهه به من ذلك هو من قبيل الإقرار، وله
# PageV09P166
# أن يحكم بالإقرار على من انتهك ms3470 ماله فيعاقبه به ويتحول المال بإقراره،
~~ولا يحكم بشيء من ذلك بالبينة. والأصل في ذلك قطع أبي بكر الصديق - رضي
~~الله عنه - يد الأقطع الذي سرق عقد زوجته أسماء لما اعترف بسرقته، وإن كان
~~في حديث الموطأ فاعترف به الأقطع أو شهد عليه على الشك فالصواب ما في غير
~~الموطأ أنه اعترف من غير شك، إذ لو لم يعترف ويقر على نفسه لما قطعه
~~بالبينة، كما لو كان المسروق له، إذ لا فرق بين كونه له أو لزوجته في هذا؛
~~لأن متاعها كمتاعه، والدليل على ذلك قول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~لعبد الله بن عمرو الحضرمي لما جاء بغلامه، فقال: إن هذا سرق مرآة لامرأتي.
~~فقال له: لا قطع عليه، خادمكم سرق متاعكم. ألا ترى أن الرجل لا يجوز له أن
~~يشهد لزوجته كما لا يجوز أن يشهد لنفسه، فإذا كان يحكم بالإقرار في ماله
~~كما يحكم به في مال غيره كان أحرى أن يحكم بالإقرار في عرضه كما يحكم به في
~~عرض غيره، لما يتعلق في ذلك من الحق لله؛ لأن الاجتراء على القضاة والحكام
~~بمثل هذا توهين لأمرهم، وداعية إلى الضعف عن استيفاء الحقائق في الأحكام،
~~فالمعاقبة في مثل هذا أولى من التجافي عنه والعفو فيه، وهو دليل قوله: وما
~~ترك ذلك حتى خاصم أهل الشرف في العقوبة في الإلداد، وكذلك قال ابن حبيب في
~~الواضحة: إن العقوبة في هذا أولى من العفو فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: للقاضي أن يقف على الحقوق بنفسه وبمن معه من أهل العلم فيما التبس
# مسألة وكان بين رجلين خصومة من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قريبا من المدينة في أرض لهما حتى ارتفع الشأن بينهما فركب عثمان
# PageV09P167
# في ذلك وكانت خصومتهما في زمن عثمان وركب معه رجال فلما ساروا قال رجل:
~~إن عمر قد قضى فيها. فقال عثمان: لا أنظر في أمر قد قضى فيه عمر ورجع.
# قال القاضي: وقعت هذه الحكاية في آخر الزكاة الأول من المدونة ms3471 وفائدتها
~~والذي فيها من الفقه أن القاضي يستحسن له أن يركب ويقف على الحقوق بنفسه
~~وبمن معه من أهل العلم فيما التبس وأشكل، وقد يكون هذا كثيرا في الضرر
~~وشبهه، ولو أمكنه أن يقف على جميع الأمور بنفسه لكان أحسن، ولكن هذا لا
~~يمكنه فيستنيب من يوجهه مكانه لذلك في الحيازات وشبهها، والواحد في ذلك
~~يجزئ كما قال في المدونة في الذي يرسله لتحليف المرأة، والاثنان أحسن.
~~وإنما رجع عثمان وترك ذلك لأن المحكوم عليه كان يريد فسخ قضاء عمر فيه،
~~وذلك ما لا يجوز. ففي الحديث من الفقه أن القاضي إذا بلغه أن قاضيا قضى في
~~أمر لم يكن له أن ينظر فيه، وهذا ما لا اختلاف فيه إذا كان القاضي الذي قضى
~~في ذلك الأمر عدلا، والذي قال ذلك لعثمان هو معاوية، وكانت الخصومة بين علي
~~بن أبي طالب، وطلحة بن عبيد الله في ضفير بين ضيعتيهما كان علي يحب أن
~~يثبت، وطلحة يحب أن يزال، فوكل علي عبد الله بن جعفر فتنازعا الخصومة في
~~ذلك بين يدي عثمان وهو خليفة، فقال لهما: إذا كان غدا ركبت في الناس معكما
~~حتى أقف على الضفير فأقضي فيه بينكما معاينة، فركب في المهاجرين والأنصار،
~~وجاء معهم معاوية، فقال وهما يتنازعان الخصومة في الطريق: لو كان منكرا
~~لأزاله عمر، فكان قوله سبب توجه الحكم لعبد الله على طلحة، فوقف عثمان -
~~رضي الله عنه - والناس معه على الضفير فقال: يا هؤلاء أخبرونا أكان هذا
~~أيام عمر؟ فقالوا: نعم، قال: فدعوه كما كان أيام عمر وانصرف. قال
# PageV09P168
# عبد الله: فجئت من فوري إلى علي - رضي الله عنه - فقصصت عليه القصة حتى
~~بلغت إلى كلام معاوية فضحك ثم قال: أتدري لما أعانك معاوية؟ قال: قلت: لا.
~~قال: أعانك بالمنافسة، قم الآن إلى طلحة، فقل له: إن الضفير لك فاصنع به ما
~~بدا لك، فأتيته فأخبرته فسر بذلك، ثم دعا بردائه ونعليه وقام معي حتى دخلنا
~~على علي - رضي الله عنه - فرحب به، وقال: الضفير ms3472 لك أصنع به ما شئت، فقال:
~~قد قبلت، وإنما جئت شاكرا ولي حاجة ولا بد من قضائها، فقال له علي - رضي
~~الله عنه -: سل حتى أقضيها لك، فقال طلحة: أحب أن تقبل الضيعة مع من فيها
~~من الغلمان والآلة والدواب، فقال علي: قد قبلت، ففرح طلحة وتعانقا وتفرقا.
~~قال عبد الله: فوالله ما أدري أيهما أكرم في ذلك المجلس، أعلي إذ جاد
~~بالضفيرة؟ أم طلحة إذ جاد بالضيعة بعد ضنه بمسقاة؟ روى الشعبي أنه قال: أول
~~من جرى جريا أي وكل وكيلا من الصحابة علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -،
~~وكل عبد الله بن جعفر، فقيل له: لم وكلت عبد الله بن جعفر وأنت سيد من
~~سادات الناطقين؟ فقال: إن للخصومات فحما. قال عبد الله: فنازعني طلحة في
~~ضفير كان بين ضيعة لعلي وضيعة لطلحة، ثم ساق بقية الحكاية وإن كان فيها بعض
~~الخلاف لحكاية مالك، فالمعنى المقصود منها وهو استحسان ركوب القاضي فيما
~~أشكل، ووجوب إمضاء أحكام من قبله لا خلاف فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: تنازع الورثة على أرض مع الاختلاف في الحدود
# مسألة وسئل مالك عن رجل هلك وله ورثة وولد وترك أرضا فخاصم ولده قوم فيها
~~فأقاموا البينة أنها أرضهم، ولم يشهدوا على الحدود، وشهد قوم على حدود تلك
~~الأرض ولم يشهدوا على
# PageV09P169
# أنها لهم، وقالوا: لا علم لنا لمن هي. قال مالك: إذا شهدوا على الحدود
~~ثبتت شهادة الذين شهدوا أنها لهم ورأيتها لهم.
# قال القاضي: هذا كما قال من أن الشهادة في الأرض على الملك تلفق إلى
~~الشهادة فيها على الحد؛ لأن المعنى في ذلك إنما هو في الأرض المشهورة
~~المعلومة المسماة المنسوبة التي تتميز بالنسبة والتسمية عن سواها عند من
~~عرف حدودها، فإذا قال الشهود: نعلم الأرض الفلانية لفلان ولا نحدها. وقال
~~غيرهم: نحن نعلم حدودها ولا ندري لمن هي وجب أن تلفق الشهادة في ذلك، إذ لا
~~يقدح في علم من شهد أنها لفلان جهله بحدودها، ولا يقدح في علم من شهد ms3473
~~بمعرفة حدودها جهله بمالكها، وهذا في التمثيل كالحرم الذي يعلم الفقهاء
~~تحريمه والحكم بما يلزم فيه مما لا يلزم، ويجهلون حدوده، ويعلم غير الفقهاء
~~من أهل الحرم حدوده، ويجهلون أحكامه، فيصح امتثال أمر الله تعالى فيه
~~بتلفيق شهادتهم، إذ لا يقدح في معرفة من علم أحكامه الجهل بحدوده، ولا في
~~معرفة من علم حدوده الجهل بأحكامه، فكذلك مسألتنا في الأرض يصح الحكم بها
~~لمن شهد بملكها بتلفيق الشهادة على الملك إلى الشهادة على الحدود، وهذا بين
~~لا خفاء به وبالله التوفيق.
### | : حرق كتب الخصومات التي طال عهدها
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها قال مالك: وقد كان قاض في
~~زمن أبان بن عثمان بن عفان رفع إليه كتب قد تقادم أمرها والتبس الشأن فيها،
~~فأخذها فأحرقها بالنار، فقيل لمالك: أيحسن ذلك؟ قال: نعم، إني لأراه حسنا،
~~هذه أمور لا أدري ما هي.
# PageV09P170
# قال محمد بن رشد: معنى هذه الكتب أنها كتب في الخصومة طالت المحاضر فيها
~~والدعاوي، وطالت الخصومة حتى التبس أمرها على الحاكم، فإذا أحرقت قيل لهم:
~~بينوا الآن ما تدعون، ودعوا ما تلبسون به من طول خصوماتكم واستأنفوا العمل،
~~وهو حسن من الحكم على ما استحسنه مالك وبالله التوفيق.
### | : التنازع على ملكية حائط موروث
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان
# وسئل عن رجلين ورثا دارا أو حائطا، ثم إن أحد الرجلين تزوج امرأة وهلك
~~عنها، فقال أخوه الباقي: إنما له من الدار كذا وكذا، فقالت له امرأته: لأي
~~شيء كان لك سائرها؟ أنحلك إياها أبوك؟ فقال: هي لي وليس لزوجك منها إلا كذا
~~وكذا، قال: لا يقبل قوله في ذلك.
# قال القاضي: هذا بين على ما قال؛ لأن ذلك محمول على أنه بينهما على حسب
~~ما ورثاه، فلا يقبل قول الذي ادعى أن له من ذلك أكثر من أخيه الهالك، إلا
~~ببينة تقوم له على تحقيق ما يدعي، لقول النبي - عليه السلام -: " «البينة
~~على من ادعى» " وبالله التوفيق.
### | مسألة: النظر في قضاء أنفذه قاض ms3474 قبله
# مسألة قال: ورأيته كتب إلى عامل في قضاء كان قد أمضاه عاملان قبله، فنظر
~~فيه العامل الثالث، فجاءه رجل يستعين بالكتاب إليه فيه، فكتب إليه إن كان
~~من قبلك أمضاه بحق فأنفذه لصاحبه.
# قال محمد بن رشد: هذا يدل على أن للفقيه المقبول القول أن
# PageV09P171
# يكتب إلى الحاكم بالفتوى ويعلمه ما يصنع وإن لم يسأله الحاكم، وهذا في
~~غير القضاة، وأما القضاة فلا ينبغي أن يكتب إليهم بما يفعلون إلا أن
~~يسألوه؛ لأن ذلك قد يؤدي إلى أنفة تؤذي، وفي كتابه إليه أن ينفذ ما أمضاه
~~من قبله إن كان ما أمضاه بحق دليل على أنه أمران ينظر فيما أمضاه من قبله،
~~فإن كان أمضاه بحق أنفذه، فحمل على هذا أحكام العمال على الرد حتى يتبين
~~أنها كانت أمضيت بحق فتجاز. وهذا خلاف ما وقع من قوله في المدونة فيما قضت
~~به ولاة المياه أن ذلك جائز، إلا أن يكون جورا بينا لأن ذلك من قوله يقتضي
~~أن تكون أحكامهم على الإجازة فلا ينظر فيها ولا تتعقب وتجاز ما لم يتبين
~~فيها الجور البين. وهذا الاختلاف إنما يصح في غير العدل من الولاة، فمرة
~~رأى أحكامهم جائزة ما لم يتبين فيها الجور وهو مذهب أصبغ، وتارة رآها
~~مردودة ما لم يتبين فيها الحق وهو اختيار ابن حبيب قياسا على الشهادة، وأما
~~العدل منهم فلا اختلاف في أن أحكامهم محمولة على الجواز، وأنه لا يرد منها
~~إلا ما يتبين فيه الجور، ويحتمل أن يحمل ما في المدونة على العدل، وما في
~~هذه الرواية على غير العدل، فلا يكون في هذا اختلاف من قول مالك، وإن جهل
~~حاله. فالذي أقول به أن ينظر إلى الأمير الذي ولاه، فإن كان عدلا فهو محمول
~~على العدالة، وإن كان جائرا يولي غير العدول فهو محمول على غير العدالة،
~~وإن كان غير عدل إلا أنه لا يعرف بالجور في أحكامه ولا بتوليته غير العدل
~~جرى ذلك على الاختلاف في جواز أحكامه، واختلف الشيوخ عندنا في ms3475 أحكام ولاة
~~الكور مثل القواد، وتنازعوا في ذلك، فأمضاها أبو إبراهيم ولم يجزها اللؤلؤي
~~حتى يجعل إليه مع القيادة والنظر في أمور الكورة النظر في الأحكام، واستحسن
~~ابن أبي زمنين إذا كان للكورة قاض قد أفرد للنظر في الأحكام ألا يجوز حكم
~~الولاة، وإن لم يكن لها قاض أن يجوز حكمهم لما في ذلك للناس من الرفق
~~والانتصاف، وهو أحسن الأقوال وأولاها
# PageV09P172
# بالصواب؛ لأنه إذا ولى مع القائد حكم في الكورة فقد بان بذلك أنه قد حجر
~~عليه الحكم في الأحكام، وإذا لم يول معه فيها حكم وجب أن يجوز حكمه كما قال
~~مالك في ولاة المياه، وسيأتي من معنى هذه المسألة في رسم أسلم من سماع عيسى
~~وفي رسم الصبرة ورسم المكاتب من سماع يحيى، وفي رسم الكراء والأقضية من
~~سماع أصبغ وبالله التوفيق.
### | مسألة: رمي الغير بالكفر
# مسألة وقال عن النبي - عليه السلام -: «إذا قال أحدكم لأخيه كافرا فقد
~~باء بها أحدهما» .
# قال محمد بن رشد: هذا حديث يحتاج وجوها من التأويل: أحدها أن يكون معناه
~~أن من قال لصاحبه يا كافر معتقدا أن الذي هو عليه هو الكفر، فأحدهما على كل
~~حال كافر، إما المقول له إن كان كافرا، وإما القائل إن كان المقول له
~~مؤمنا؛ لأنه إذا قال للمؤمن يا كافر معتقدا أن الإيمان الذي هو عليه كفر
~~فقد حصل هو كافر باعتقاده إيمان صاحبه كفرا، والدليل على ذلك قول الله عز
~~وجل: {ومن يكفر بالإيمان فقد حبط عمله} [المائدة: 5] وأما إن قال لمؤمن يا
~~كافر وهو يظنه كافرا ولا يعلم أنه مؤمن فليس بكافر، وإنما هو غلط. والثاني
~~أن يكون معناه النهي عن أن يكفر الرجل صاحبه باعتقاد ما لا يتحقق أنه
~~باعتقاده كافر؛ لأنه إن لم يكن باعتقاده ذلك كافرا كان القائل له قد باء
~~بإثم ما رماه به من الكفر. والثالث أن يكون معناه النهي عن أن يظن المسلم
~~بأخيه المسلم أنه يعتقد الكفر ويظهر
# PageV09P173
# الإسلام فيقول له يا كافر؛ لأنه إن لم ms3476 يكن كذلك باء بإثم تكفيره، وهذا
~~التأويل أشبه بمراد مالك؛ لأن الظاهر أنه احتج بالحديث على كتابه إلى
~~العامل أن ينظر فيما أمضاه من قبله، إذ لم ير أن يكتب إليه برد ذلك من فعله
~~مخافة أن يبوء بإثم حمله حكمه على الجور دون بغي وبالله التوفيق.
### | : رجل كانت بينه وبين أبيه خصومة فأراد أن يحلفه
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات
# وسئل مالك عن رجل كانت بينه وبين أبيه خصومة فأراد أن يحلفه فكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك يدل على أن له أن يحلفه، ولا يكون عاقا
~~له بتحليفه إياه، إذ لا إثم في فعل المكروه، وإنما يستحب تركه، وهو قول ابن
~~الماجشون في الثمانية أن تحليفه إياه في حقه ليس بعقوق له، وهو ظاهر قول
~~ابن القاسم وأصبغ في المبسوطة أنه يقضى له بتحليفه إياه، ولا يكون عاقا
~~بذلك، وقال مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم وسحنون: إنه لا يقضى له
~~بتحليفه إياه، ولا يمكن من ذلك إن دعا إليه، ولا من أن يحده في حد يقع له
~~عليه؛ لأنه من العقوق وهو مذهب مالك في المدونة في اليمين في كتاب المديان،
~~وفي الحد في كتاب القذف وهو أظهر الأقوال، لقوله عز وجل: {ولا تنهرهما وقل
~~لهما قولا كريما} [الإسراء: 23] {واخفض لهما جناح الذل من الرحمة وقل ربي
~~ارحمهما كما ربياني صغيرا} [الإسراء: 24] . ولما جاء من أنه ما بر والديه
~~من شد النظر إليهما أو إلى أحدهما. وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا يمين للولد على والده، ولا للمملوك على سيده» ويشهد لصحته
~~قوله - عليه السلام -: «أنت ومالك لأبيك» . قد روى أصبغ عن ابن القاسم في
~~كتاب الشهادات أنه
# PageV09P174
# يقضى له أن يحلفه في حق يدعيه عليه، وأن يحده في حد يقع له عليه، ويكون
~~عاقا بذلك ولا يعذر فيه بجهل وهو بعيد؛ لأن العقوق من الكبائر، فلا ينبغي
~~أن يمكن أحد من ذلك، وهذا فيما يدعيه ms3477 الولد عليه، وأما إن ادعى الوالد عليه
~~دعوى فنكل عن اليمين وردها عليه، أو كان له شاهد على حقه عليه، فلا اختلاف
~~في أنه لا يقضي له عليه في الوجهين إلا بعد يمينه، وكذلك إن تعلق بيمينه حق
~~لغير ابنه فإنه يلزمه اليمين باتفاق، كالأب يدعي تلف صداق ابنته والزوج
~~يطلبه بالجهاز أو كالرجل يدعي على أب زوجته نحلة انعقد عليها نكاحه وهو
~~منكر، وانظر إذا قام الأب طالبا لابنه بالنفقة عليه وأثبت العدم هل يقضي له
~~بالنفقة عليه دون يمين من أجل أنه لا يمين للولد على والده؟ أو لا يقضي له
~~عليه بها إلا بعد يمينه؛ لأنها يمين الحكم، وهي يمين يأخذ بها؟ والأمر في
~~ذلك محتمل، وأحسب أني قد رأيت الخلاف في ذلك، والأظهر في ذلك عندي وجوب
~~الحكم عليه باليمين وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلب الجار من جارهنزع الخشب من جداره
# مسألة وسئل عن رجل كانت له خشب في حائط رجل أدخلها بإذن منه، ثم إن الذي
~~له الحائط وقع بينه وبين الذي له الخشب شحناء، فقال: أخرج خشبك من حائطي.
~~قال مالك: ليس ذلك له، على مثل هذا يخرجها على وجه الضرر، ولكن ينظر في
~~ذلك، فإن كان احتاج إلى حائطه ليهدمه أو لينتفع به فهو أولى به.
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك في هذه الرواية لمن أذن لجاره أن يضع خشبة
~~على جداره أن يرجع فيما أذن له من ذلك ويأمره برفع خشبته عن جداره إلا أن
~~يحتاج إلى حائطه ليهدمه أو لينتفع به، ومثله في سماع
# PageV09P175
# أشهب من كتاب العارية، وقال في المدونة وغيرها إن من أذن لرجل أن يبني في
~~أرضه أو يغرس فيها فلما بنى وغرس فيها أراد أن يخرجه إن ذلك له ويعطيه قيمة
~~ما أنفق في بنيانه وغرسه. فذهب ابن لبابة وابن أيمن وغيرهما من الشيوخ إلى
~~أن ذلك اختلاف من القول، إذ لا فرق بين المسألتين في المعنى. وحكى العتبي
~~عن سحنون أنه قال: إنما فرق بين ms3478 المسألتين لحديث النبي - عليه السلام -:
~~«لا يمنعن أحدكم جاره خشبة يغرزها في جداره» . يريد أن من أهل العلم من يرى
~~القضاء بالحديث، ويحمله على ظاهره في الوجوب، وهو قول ابن كنانة من أصحاب
~~مالك، وإن لم يأذن صاحب الجدار، فكيف إذا أذن؟ وحكى ابن حبيب عن مالك وغيره
~~من رواية مطرف وابن الماجشون أنه إذا أرفق جاره بوضع خشبة على جداره فليس
~~له إلى رفعها ولا إلى هدم الحائط سبيل، طال الزمان أو قصر، احتاج إليه أو
~~استغنى عنه، لا هو ولا ورثته بعده، ولا أحد ممن اشترى منهم إلا أن يهدم
~~الجدار ثم يعيده صاحبه لهيئته فليس لصاحبه أن يعيد خشبة عليه إلا بإذن
~~مستأنف، قالوا: وكذلك كل ما أذن فيه مما يقع فيه العمل والإنفاق من البنيان
~~في حق الإذن والغرس والإرفاق بالماء من العيون أو البيار لمن ينشئ عليه
~~غرسا ويبتدئ عليه عملا فلا رجوع فيه، عاش أو مات، باع أو ورث احتاج أو
~~استغنى، وهو كالعطية. ولو اشترط أن يرجع في ذلك متى شاء لبطل الإذن على هذا
~~الشرط قبل العمل، ولبطل الشرط بعد العمل، لما فيه من الضرر بالعامل. قالوا:
~~وما كان لا يتكلف فيه عمل ولا كبير إنفاق، مثل فتح باب أو فتح طريق إلى
~~مختلف في فناء الأذن، أو أرضه، أو إرفاق بماء لشفه أو لسقي شجر قد أنشئت
~~وغرست قبل ذلك فنضب ماؤها، أو غارت آبارها، فهذا مما للآذن فيه الرجوع إذا
~~شاء، إلا أن يكون يوم أذن له بهذه الأشياء قد حد له حدا، ووقت له وقتا من
# PageV09P176
# الأجل فيلزمه إلى مدته، أو يكون المأذون له قد باع واشترط للمشتري فيما
~~أذن له فيه بعلم الآذن فيكون ذلك لازما له، إلا أنهم قالوا فيمن أذن لرجل
~~أن يسوق على أرضه ماءه أو ماء من النهر، أو من ماء الآذن إلى أرض المأذون
~~له، فليس له أن يرجع في ذلك وإن كان المأذون له لم يتكلف في ذلك كبير نفقة،
~~مراعاة لإلزام ms3479 ذلك عمر بن الخطاب محمد بن مسلمة لعبد الرحمن بن عوف بغير
~~إذنه وعلى غير طوعه، وإن كان العمل ليس عليه، واختار هذا ابن حبيب، وحكى عن
~~أصبغ أن ذلك كله عنده سواء ما تكلف فيه عمل وإنفاق، وما لم يتكلف فيه ذلك،
~~للآذن أن يرجع فيه إذا أتى عليه من الزمان ما يكون إلى مثله عارية مثل هذا،
~~إلا في الذي أذن لرجل أن يغرس غرسا على مائة، فلما غرسه أراد أن يقطع الماء
~~عنه فلا يكون ذلك له، قال: وهو على مذهب ابن القاسم. فيتحصل في هذه المسألة
~~ستة أقوال: أحدها أنه ليس للآذن في شيء من ذلك كله أن يرجع فيه إلا أن
~~يحتاج، وهو الذي يأتي على ما حكيناه على ابن لبابة وابن أيمن في تأويل
~~الرواية. والثاني أنه ليس له أن يرجع في شيء من ذلك وإن احتاج. والثالث أن
~~له أن يرجع في ذلك وإن لم يحتج ويدفع إلى المأذون له فيما كان له من ذلك
~~عمل قيمة نفقته. والرابع أن للآذن أن يرجع في ذلك إذا مضى له ما يعار إلى
~~مثله. والخامس الفرق بين الإذن في وضع الخشب على الجدار وبين سائر ذلك
~~للحديث الوارد بالنهي عن المنع من ذلك. والسادس الفرق بين ما تكلف المأذون
~~له فيه نفقة، وبين ما لم يتكلف فيه نفقة، وهذا الاختلاف كله إنما هو في
~~الإذن المبهم الذي لم يصرح فيه بذكر هبة ولا عارية، فمنهم من حمله على
~~الهبة فلم ير فيه رجوعا، ومنهم من حمله على العارية فرأى فيه الرجوع إذا
~~مضى من الأمد ما يكون عارية ذلك الشيء إلى مثله، ومنهم من جعله من ناحية
~~العدة التي لا تلزم، فرأى الرجوع فيه متى شاء، ومنهم من حمله فيما فيه نفقة
~~على الهبة، وفيما لا نفقة فيه على العارية، على اختلافهم في العارية إذا لم
~~يسم لها
# PageV09P177
# أجلا، هل تلزم أو لا تلزم؟ ومنهم من فرق بين الإذن في وضع الخشب على
~~الجدار، وبين ms3480 سائر الأشياء للحديث. ويختلف إذا غرس على مائه وهو ساكت، ثم
~~أراد أن يقطع عنه الماء. قيل ذلك له بعد أن يحلف أن سكوته لم يكن رضى،
~~وقيل: إن سكوته كالإذن ويجري الأمر في ذلك على ما ذكرناه من الاختلاف في
~~الإذن المبهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: مؤنة إصلاح السقف المنكسر بين الشريكين
# مسألة وسئل مالك عن الرجلين يكون بينهما المنزل، لأحدهما الأسفل وللآخر
~~العلو، فينكسر السقف الأدنى الذي هو سقف البيت الأسفل، على من ترى إصلاحه؟
~~قال: على الأسفل. فقلت له: الخشب تريد؟ قال: نعم، قيل له: إن الأسفل يحتج
~~فيقول: هو أرضك للأعلى، وأنت الذي تمشي عليها. قال: بل هو سقفه، وعليه أن
~~يبنيه وهو مثل جداره الأسفل، وكذلك لو انهدم كان عليه أن يبنيه من أسفله
~~حتى يسقفه يكون ذلك عليه كله. فقيل له: والحجر عليه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة مثل ما في المدونة وغيرها ولا اختلاف
~~أعلمه فيها، والدليل على صحتها قول الله عز وجل: {ولولا أن يكون الناس أمة
~~واحدة لجعلنا لمن يكفر بالرحمن لبيوتهم سقفا من فضة} [الزخرف: 33] . فلما
~~أضاف عز وجل السقف إلى بيوتها وجب أن يحكم بالسقف لصاحب البيت إذا اختلف
~~فيه مع صاحب الأعلى فادعاه كل واحد منهما لنفسه، وأن يحكم عليه أنه له،
~~فيلزم بنيانه إذا نفاه كل واحد منهما عن نفسه وادعى أنه لصاحبه ليوجب عليه
~~بنيانه، فإما أن يبني وإما أن
# PageV09P178
# يبيع ممن يبني على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك. وقال سحنون: يجبر
~~على أن يبني ولا يجوز أن يبيع ممن يبني إلا أن يعجز عن بنيانه لأن في البيع
~~على هذا الشرط عنده غررا فلا يجوز إلا عند الضرورة وبالله التوفيق.
### | : تجديد دعوى بعد موت من قضى فيها بحكم
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك عن الرجلين يختصمان في الدار
~~ويحضرهما رجال، فيقول القاضي لأحدهما: قد نظرت في أمرك فلا أرى لك حقا،
~~فانصرفا وأقاما حتى مات، أترى ذلك قضاء؟ ms3481 ثم قام بعد ذلك أولادهما يختصمون
~~في ذلك، فأقام ولد الذي خاصمه البينة أنه قال له القاضي: لا أرى لك حقا.
~~قال مالك: إن مما يبين ذلك عندي أن يكون ذلك في يد الميت حتى مات. فقلت له:
~~لم يزل ذلك في يده حتى مات. قال: فأرى ذلك قضاء ولا أرى لهم شيئا.
# قال محمد بن رشد: لا يفتقر حكم القاضي إلى حيازة على ما يأتي في رسم أسلم
~~من سماع عيسى، وفي رسم المكاتب من سماع يحيى، إلا أنه لما لم يكن قول
~~القاضي لأحد الخصمين قد نظرت في أمرك فلا أرى لك حقا إفصاحا منه بالقضاء
~~عليه بالتعجيز، استدل على ذلك بكون الدار في يد خصمه إلى أن توفي، فأمضى
~~عليه الحكم بالتعجيز، ولم ير لورثته بعد ذلك قياما. وقد اختلف فيمن أتى
~~ببينة بعد الحكم عليه بالتعجيز هل تقبل منه أم لا؟ على ثلاثة أقوال -:
~~أحدها أنها لا تقبل منه كان الطالب أو المطلوب، وهو قول ابن القاسم في رسم
~~النكاح من سماع أصبغ كتاب النكاح في تعجيز الطالب، وإذا قاله في الطالب
~~فأحرى أن يقوله في المطلوب، ودليله قول مالك في هذه الرواية. والقول الثاني
~~أنها تقبل منه كان الطالب أو المطلوب إذا كان لذلك وجه،
# PageV09P179
# وهو ظاهر ما في المدونة إذ لم يفرق فيها بين تعجيز الطالب والمطلوب،
~~وقال: إن القاضي يقبل منه ما أتى به بعد التعجيز إذا كان لذلك وجه. والقول
~~الثالث أن ذلك يقبل من الطالب ولا يقبل من المطلوب، وهو ظاهر قول ابن
~~القاسم في سماع أصبغ من كتاب الصدقات والهبات؛ لأنه إنما قال ذلك في
~~الطالب، والمطلوب بخلافه، إذ المشهور فيه أنه إذ عجز فعجز وقضي عليه مضى
~~الحكم، ولم يسمع منه ما أتى به بعد ذلك، وإلى هذا ذهب ابن الماجشون في
~~المطلوب، وفرق في الطالب بين أن يعجز في أول قيامه قبل أن يجب على المطلوب
~~عمل، وبين أن يعجز بعد أن وجب على المطلوب عمل، ثم رجع ms3482 عليه، ففي تعجيز
~~المطلوب قولان، وفي تعجيز الطالب ثلاثة أقوال قيل: هذا في القاضي الحاكم
~~دون من بعده من الحكام. وقيل: ذلك فيه وفيمن بعده من الحكام، وهذا الاختلاف
~~إنما هو إذ أعجزه القاضي بإقراره على نفسه بالعجز، وأما إذا عجزه السلطان
~~بعد التلوم والإعذار وهو يدعي أن له حجة فلا يقبل منه ما أتى به بعد ذلك من
~~حجة؛ لأن ذلك قد رد من قوله قبل نفوذ الحكم عليه، فلا يسع بعد نفوذه عليه
~~وبالله التوفيق.
### | : القضاء على الغائب
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# وسئل مالك عن الرجل الغائب هل يقضى عليه؟ فقال مالك: أما الدين فإنه يقضي
~~عليه، وأما كل شيء كانت فيه حجج فإنه لا يقضى عليه. قال سحنون: والدين مثله
~~يكون فيه الحجج.
# قال القاضي: الغائب في مذهب مالك على ثلاثة أقسام:
# أحدها غائب قريب الغيبة على مسيرة اليوم واليومين والثلاثة، فهذا يكتب
~~إليه وبعذر إليه في كل حق. فإما وكل وإما قدم، فإن لم يفعل
# PageV09P180
# حكم عليه في الدين، وبيع فيه ماله من أصل وغيره، وفي استحقاق العروض
~~والحيوان والأصول وجميع الأشياء من الطلاق والعتاق وغير ذلك، ولم يرج له
~~حجة في شيء من ذلك. والثاني غائب بعيد الغيبة على مسيرة العشرة الأيام
~~وشبهها، فهذا يحكم عليه فيما عدا استحقاق الرباع والأصول من الديون
~~والحيوان والعروض، وترجى له الحجة في ذلك. والثالث غائب منقطع الغيبة مثل
~~مكة من إفريقية والمدينة من الأندلس وخراسان، فهذا يحكم عليه في كل شيء من
~~الديون والعروض والحيوان والرباع والأصول، وترجى له الحجة في ذلك، فالغائب
~~الذي تكلم عليه في المدونة هو الغائب على مسيرة العشرة الأيام وشبهها؛ لأن
~~هذه الغيبة هي التي يقضى عليه فيها عند مالك في الديون والحيوان والعروض،
~~ولا يقضى عليه فيها في الرباع والأصول التي تكون فيها الحجج، ولم يتكلم في
~~الرواية على الحيوان والعروض، وإرادته أنه يحكم عليه فيها كالديون، وهو نص
~~قول ابن القاسم في رسم الكراء والأقضية ms3483 من سماع أصبغ، وترجى له الحجة عند
~~مالك فيما يقضي به عليه من ذلك، فإن جرح البينة التي حكم عليه بها بإسفاه
~~أو عداوة رجع فيما حكم به عليه من الحيوان والعروض، وفيما قضى عنه من
~~الديون، ولم يرد ما بيع عليه فيها؛ لأنه بيع بوجه شبهة. وذهب سحنون إلى
~~مذهب ابن الماجشون في أنه يقضى عليه في هذه الغيبة في الرباع وغيرها، وإلى
~~مذهبه هذا نحا بقوله: والدين مثله يكون فيه الحجج. يقول: إنه يقضى عليه في
~~الرباع وإن كانت فيها الحجج كما يقضى في الدين، إذ قد يكون فيه الحجج ولا
~~يرجع في شيء من ذلك عندهما بتجريح البينة التي حكم عليه بها بعداوة أو
~~إسفاه، إلا أن ينكشف أنهم عبيد، أو على غير
# PageV09P181
# الإسلام، أو مولى عليهم، فإن انكشف أنهم على شيء من هذه الأحوال، رجع
~~فيما قضى به عليه من الأصول والعروض والحيوان، وفيما قضى عنه من الديون،
~~ولم يرد ما بيع عليه فيها من ماله؛ لأنه بيع بوجه شبهة، فعلى قولهما يوكل
~~للغائب وكيل يحتج عنه، ويعذر إليه، فلا يرجى له حجة، وعلى مذهب ابن القاسم
~~لا يوكل له وكيل، وترجى له الحجة. وأهل العراق لا يرون أن يقضى على الغائب
~~في شيء من الأشياء، وسيأتي في نوازل سحنون الحجة عليهم في ذلك وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ما تغلظ فيه اليمين من الأموال
# مسألة قال: مالك: إذا كان على القوم ربع دينار بذكر حق واحد لم أر أن
~~يحلفوا عند المنبر.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها من أنه لا يحلف
~~عند المنبر إلا في ربع دينار فصاعدا، وهذا ما لا إشكال فيه ولا اختلاف؛ لأن
~~يمين كل واحد منهم إنما هي على ما يصير عليه من ربع الدينار، وهذا إذا لم
~~يكونوا شركاء، ولا كان بعضهم حميلا ببعض، وأما لو كان ربع الدينار لقوم على
~~رجل واحد من ذكر حق واحد لوجب إن قاموا عليه جميعا أن يحلفوه يمينا ms3484 واحدة
~~عند المنبر، وإن افترقوا حلف لكل من قام عليه منهم فيما ينوبه من ربع
~~الدينار حيث ما قضى عليه لا عند المنبر، هذا معنى قول ابن المواز عندي في
~~مساواته بين أن يكون ربع الدينار لرجلين أو لرجل على رجلين في أن اليمين في
~~ذلك لا يكون في المسجد الجامع ولا عند المنبر، وذهب أبو إسحاق التونسي إلى
~~أنه لا
# PageV09P182
# يحلف عند المنبر وإن قاموا عليه جميعا فحلفوه يمينا واحدة، وهو ظاهر قول
~~ابن المواز، والذي يوجبه النظر أن يحلف يمينا واحدة عند المنبر، قاموا عليه
~~معا أو مفترقين على قياس ما قالوا في الرجل يدعي عليه ورثة الرجل أنه غاب
~~لهم من تركة الميت على شيء أنه يحلف لجميعهم يمينا واحدة، وأنه إن قام
~~أحدهم عليه فحلفه كانت اليمين لجميعهم، ولم يكن لمن بقي منهم أن يحلفه
~~ثانية؛ لأن اليمين إذا كانت بأمر حكم فهو حكم ماض وفصل، وممن نص على ذلك
~~ابن الهندي في وثائقه. وقوله: عند المنبر يريد منبر النبي - عليه السلام -؛
~~لأنه لا يرى الاستحلاف عند المنبر إلا في منبر النبي - عليه السلام -
~~لقوله: «من حلف على منبري إثما تبوأ مقعده من النار» وأما في غير المدينة
~~فإنما يحلف في المسجد الجامع عند المنبر، لحرمة موضعه من المسجد لا لحرمته
~~في نفسه، إذ لو نقل عن موضعه إلى موضع سواه من المسجد أو غيره لم تنقل
~~اليمين عن موضعها إلى حيث المنبر، بخلاف منبر النبي - عليه السلام - في
~~ذلك، فاليمين في المدينة عند منبره - عليه السلام - حيث ما كان من المسجد،
~~وليس هو عند محرابه؛ لأنه زيد في قبلته فبقي المنبر في موضعه، وفي غير
~~المدينة من جوامع الأمصار عند المحراب، وفي مكة ما بين الركن والمقام.
~~والشافعي لا يرى اليمين عند المنبر بالمدينة ولا بين الركن والمقام بمكة
~~إلا في عشرين دينارا فصاعدا، وحجته ما روي أن عبد الرحمن بن عوف أبصر قوما
~~يحلفون بين الركن والمقام، فقال: أعلى دم؟ قيل: لا، قال: أفعلى ms3485 أمر عظيم؟
~~قيل: لا، قال: لقد خشيت أن يتهاون الناس بهذا المقام. وفي بعض الروايات أن
~~يهات الناس بهذا المقام أي يأنس الناس به، يقال يهات به إذا أنست به. وذهب
~~أبو حنيفة وأبو يوسف ومحمد إلى أنه لا يجب
# PageV09P183
# الاستحلاف عند منبر النبي - عليه السلام - ولا فيما بين الركن والمقام
~~على أحد في قليل الأشياء ولا كثيرها، ولا في الدماء ولا في غيرها. قالوا:
~~وإنما يحلف الحكام من وجبت عليه اليمين في مجالسهم. قالوا: وقد أبى زيد بن
~~ثابت أن يحلف على المنبر، فالأخذ بمذهبه أولى من اتباع مروان على رأيه.
~~وليس قولهم بصحيح؛ لأن زيدا علم أن ما حكم به مروان عليه هو الحق، وكره أنه
~~يصير يمينه عند المنبر، ولو كانت اليمين عنده لا تجب عند المنبر لأنكر على
~~مروان قضاءه عليه بذلك، كما أنكر عليه غير ذلك من الأشياء والله أعلم وبه
~~التوفيق.
### | : التغليظ بالحلف في المسجد الجامع على الأموال
# ومن كتاب القبلة
# قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول: يحلف في المسجد الجامع في الأيمان إذا
~~كان ذلك يبلغ ربع دينار فصاعدا. وأما الشيء التافه فإنه يحلف في مقامه،
~~وحيث ما قضي عليه باليمين. قال مالك: ويحلفون قياما. قال محمد بن رشد: هذه
~~مسألة وقعت في بعض الروايات، وقوله فيها: إنه يحلف في المسجد الجامع إذا
~~كان ربع دينار فصاعدا خلاف ظاهر ما في المدونة. لأنه إنما ذكر فيها ربع
~~الدينار في الحلف عند منبر النبي - عليه السلام -، وقال: إنه يحلف في
~~المسجد الجامع فيما له بال، معناه وإن كان أقل من ربع دينار على تأويل
~~الشيوخ فيه. وقوله: ويحلفون قياما يحتمل أن يحمل على مما في التفسير لما في
~~المدونة؛ لأنه إنما قال فيها: إن الحالف لا يستقبل به القبلة. وفي المبسوطة
~~لمالك أنه يحلف قائما دبر الصلاة. وقد قيل: إنه يحلف قائما مستقبل القبلة،
~~وهو مذهب ابن الماجشون، وقيل: ليس عليه أن يحلف قائما. وهو قول ابن كنانة،
~~وفي صفة اليمين أيضا اختلاف كثير، ms3486 والمشهور ما في المدونة أنه يحلف
# PageV09P184
# بالله الذي لا إله إلا هو، لا يزيد على ذلك. وقد قيل: إنه يزيد في يمينه
~~عالم الغيب والشهادة الرحمن الرحيم. وهو قول ابن كنانة في المدونة. وفي
~~مختصر ابن شعبان أن من حلف عند المنبر فليقل: ورب هذا المنبر، وقد روي عن
~~مالك وابن القاسم أن الحالف في القسامة يقول: أقسم بالله الذي أحيا وأمات.
~~وقع ذلك في النوادر، وقاله ابن حبيب، ولو حلف والذي لا إله إلا هو وحده لم
~~يجز، قاله أشهب في كتاب ابن المواز.
### | : خلط القمح الجيد بالرديء
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب البيوع
# قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن الرجل تكون معه السفينة
~~فيشتري القمح الأسمر المتغير ويشتري القمح الأبيض فيصب بعضه على بعض. قال:
~~ما أحب ذلك، قال: كل واحد منهما على حدته أحب إلي.
# قال القاضي: هذا ما لا اختلاف فيه أنه لا يجوز خلط الجيد بالرديء من
~~الطعام كله، ولا مما يكال أو يوزن من غير الطعام، وإن سن ذلك عند البيع؛
~~لأنه من الغش، وقد قال النبي - عليه السلام -: «من غشنا فليس منا» . قال
~~مالك في كتاب ابن المواز: ويعاقب فاعله، وكذلك البر والشعير، والسمن
~~والعسل، فإن خلط ذلك لقوته كره له بيع ما فضل منه وإن قل. وقال ابن القاسم:
~~إذا لم يتعمد خلطه للبيع فأرجو أن يكون خفيفا. وقاله مطرف وابن الماجشون في
~~الواضحة. فقوله في هذه الرواية: ما أحب ذلك، كل واحد منهما على حدته أحب
~~إلي
# PageV09P185
# هو على عادته في أن يقول في الحرام الذي لا يحل ولا يجوز: أكره ذلك ولا
~~أحبه؛ لأنه كان يكره أن يقول حرام إلا على ما نص على تحريمه في الكتاب
~~والسنة. وستأتي المسألة في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب السلطان ونتكلم
~~عليها بأوعب من هذا الكلام إن شاء الله عز وجل وبه التوفيق.
### | مسألة: الشهادة على السماع بالقضاء
# مسألة وسئل عن فريقين اختصموا فقضي ms3487 على أحد الفريقين فخرج المقضى عليهم
~~يحدثون الناس علانية أنه قد قضي عليهم، ثم احتيج إلى قضاء ذلك القاضي فلم
~~يوجد عند أحد منهم علم إلا الذين كان المقضي عليهم يقولون عندهم قد قضي
~~علينا فيسألوا الشهادة بذلك، فقالوا: أما أنه لا يشهد بها. قال: أرى أن
~~يشهدوا بذلك على وجه يقولون سمعناهم يذكرون ذلك، فلا ندري أكان ذلك أم لا؟
~~قال: ولربما قال المرء قد قضي علي وما قضي عليه، وإني لأرى هذه الشهادة
~~ضعيفة.
# قال محمد بن رشد: وقع في هذه المسألة في بعض الروايات أمانة لا يشهد بها،
~~وفي بعضها أم أنه لا يشهد بها وهو أظهر في المعنى. وقوله فيها: إنهم يشهدون
~~بما سمعوا منهم على وجه ما سمعوه منهم صحيح، لا يجوز لهم سوى ذلك وهي ضعيفة
~~على ما قال، لا يصح الحكم بها، إذ ليس بإقرار صريح منهم على تنفيذ الحكم
~~عليهم، إذ قد يقول المرء قضي علي لما يرى من أسباب وجوه تنفيذ القضاء عليه
~~وقرب ذلك عنده وإن لم يكن بعد، على عادة العرب في تسمية الشيء باسم ما قرب
~~منه ألا
# PageV09P186
# ترى أنه قد سمي المأمور بذبحه من ابني إبراهيم ذبيحا ولما يذبح لقربه من
~~الذبح، وهو في اللسان أشهر من أن يخفى. ووجه قوله: إنهم يشهدون بها وإن
~~كانت ضعيفة لا يحكم بها عنده، هو أنه قد يكون الحاكم ممن يرى إجازتها. وهذا
~~مثل قوله في المدونة في الذي يرى خطه ولا يذكر الشهادة أنه يؤديها كما علم
~~ولا ينتفع، وهو يدل من مذهبه على تصويب المجتهدين، وللقول على هذا موضع غير
~~هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: الهروب من تولي منصب القضاء
# مسألة قال: وقال عمر بن حسين: ما أدركت قاضيا استقضي بالمدينة إلا كآبة
~~القضاء وكراهيته في وجهه إلا قاضيين سماهما.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه الحكاية بين؛ لأن القضاء محنة ومن دخل
~~فيه فقد ابتلي بعظيم؛ لأنه قد عرض نفسه للهلاك إذ التخلص منه على من ابتلي ms3488
~~به عسير، روي عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه قال: " وددت أني أنجو
~~من هذا الأمر كفافا لا لي، ولا علي " وروي عن أبي هريرة - رضي الله عنه -
~~أنه قال: «من ولي القضاء فقد ذبح بغير سكين» . وقال أبو قلابة: مثل القاضي
~~العالم كالسابح في البحر، فكم عسى أن يسبح حتى يغرق، وأحق ما اغتم به
~~المسلم وبدت الكراهة والكآبة فيه عليه ما علم أنه مرتهن به، ومسؤول عنه،
~~ومشدد عليه المسألة فيه. روي أنه «ما من قاض يأتي يوم القيامة إلا ويداه
~~مغلولتان إلى عنقه فلا
# PageV09P187
# يحلهما إلا عدله» . وقال رسول الله: «كلكم راع، وكلكم مسؤول عن رعيته،
~~فالإمام راع وهو مسؤول عن رعيته» الحديث وبالله التوفيق.
### | مسألة: حظير الحائط المشتمل على مال للغير
# مسألة وسئل عمن له ممر في حائط رجل إلى مال له وراء ذلك الحائط، ولم يكن
~~الحائط محظرا، فأراد صاحب الحائط أن يحظر حائطه ويجعل عليه بابا. فقال: ما
~~أرى ذلك له إلا أن يرضى بذلك الذي له الممر في الحائط؛ لأنه إذا كان محظرا
~~مبوبا لم يكن يدخل الذي له الممر في الحائط متى شاء، ويوشك أن يأتي ليلا
~~فلا يفتح له، ويقال له: مثل هذه الساعة لا نفتح لأحد، وإذا كان المطر لم
~~يقعد صاحبه الثاني حتى يأتي، فما رأى ذلك إلا أن يرضى صاحب الممر. قيل له:
~~أرأيت إن حظر ولم يجعل على الحائط بابا يغلق؟ قال: إذا حظر ولم يجعل له
~~بابا يغلق، كيف يدخل منه ويخرج ولا يغلق، فيوشك أن يأتي من يريد الممر إلى
~~حائط هذا الذي له الممر ممن كان يمر فيه ويأتيه منه، فإذا رأى الحائط قد
~~حظر لم يمر، ويوشك أن يطول هذا فينسى حق هذا، ويجعل على ذلك الباب بابا
~~(ويقال)
# PageV09P188
# للذي له الممر هل تعلم أحدا يشهد على أن ذلك علينا ممرا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، قد أوضح مالك - رحمه الله
~~- وجه قوله فيها إيضاحا ارتفع به ms3489 منها الإشكال، واستغنى به فيها عن الشرح
~~والكلام. وفي قوله في آخر المسألة: فيوشك أن يأتي من يريد الممر إلى حائط
~~هذا الذي له الممر إلى آخر قوله دليل على أن من أحدث بابا أو ممرا أو
~~أضلاعا فوجب قطع ذلك أنه لا يترك لشيء من ذلك أثر دليل على شيء منه، ولا
~~يجزئ في ذلك قطع الضرر إذا بقيت آثاره، وفي هذا اختلاف؛ لأن ما اعتل به من
~~الطول يقدر على رفعه بالإشهاد على ما قاله في رسم الأقضية الرابع من سماع
~~أشهب من كتاب الصدقات والهبات وبالله التوفيق.
### | مسألة: جلد الخصم الألد
# مسألة قال ابن نافع: قال مالك: أخبرني رجل صالح قديم، قال: أدركت الناس
~~وإذا خاصم الرجل الظالم الرجل الملد جلده.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة تقدمت والقول فيها في رسم تأخير صلاة
~~العشاء من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | : قضاء القاضي بفهمه
# ومن كتاب الأقضية الثالث قال: وسئل مالك عن القاضي إذا اختصم إليه
~~الخصمان، أترى أن يقضي بينهما بما حضر ساعتئذ من الفهم؟ فقال: ذلك يختلف،
~~أما الأمر الذي عرفه ومر عليه وقضى به فذلك يقضي فيه
# PageV09P189
# بما رأى، وأما الأمر الذي لا يدري ما هو ولم يقبله بفهمه فلا أرى ذلك حتى
~~يثبت فيه وينظر. وقال عمر بن عبد العزيز: لا ينبغي للقاضي أن يقضي إلا أن
~~يكون عالما بما مضى من أقضية الناس مستشيرا لأولي الأمر.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن الأمر الذي قد مر عليه، وقضى به وعرف
~~وجه الحكم فيه يقضي بما قد تقرر عنده من نص كتاب أو سنة أو إجماع أو
~~اجتهاد، وليس عليه فيما علم الحكم فيه من طريق النظر والاجتهاد إعادة
~~النظر، والاجتهاد كلما تكررت عليه النازلة بعينها، وأما ما نزل به مما لم
~~يمر عليه فالواجب عليه أن يطلب وجه الحكم فيه في محكم كتاب الله، فإن لم
~~يجده ففي ما جاء عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا صحبته ms3490 الأعمال،
~~فإذا كان خيرا صحبت غيره الأعمال قضى بما صحبته الأعمال، وهذا معلوم من
~~أصول مذهب مالك - رحمه الله - أن العمل مقدم على أخبار الآحاد العدول،
~~وكذلك القياس مقدم عنده على أخبار الآحاد العدول على ما ذهب إليه أبو بكر
~~الأبهري، فإن لم يجد في السنة في ذلك شيئا نظر في أقوال الصحابة فقضى بما
~~اتفقوا عليه، فإن اختلفوا قضى بما صحبته الأعمال من ذلك، فإن لم يصح عنده
~~أيضا اتصال العمل بقول بعضهم تخير من أقوالهم ولم يخالفهم جميعا. وقد قيل:
~~إن له أن يجتهد وإن خالفهم جميعا، وكذلك الحكم في إجماع التابعين بعد
~~الصحابة، وفي كل إجماع ينعقد في كل عصر من الأعصار إلى يوم القيامة، فإن لم
~~يجد في النازلة إجماعا قضى فيها بما يؤديه إليه النظر والاجتهاد في القياس
~~على الأصول بعد مشورة أهل العلم، فإن اجتمعوا على شيء أخذ به، وإن
# PageV09P190
# اختلفوا نظر إلى أصح أقوالهم عنده، وإن رأى خلاف رأيهم قضى بما رأى إذا
~~كان نظيرا لهم، وإن لم يكن من نظرائهم فليس ذلك له. قاله ابن حبيب، والصواب
~~له أن يقضي بما رأى وإن كانوا أعلم منه إذا كان من أهل الاجتهاد؛ لأن
~~التقليد لا يصح للمجتهد فيما يرى خلافه بإجماع، وإنما يصح له التقليد عند
~~من يرى التقليد ما لم يتبين له في النازلة حكم، ولا خلاف في هذا، وإنما
~~الخلاف هل للمجتهد أن يترك النظر والاجتهاد ويقلد من قد نظر واجتهد أم ليس
~~ذلك له؟ فقيل: إن ذلك له، وقيل: إن ذلك ليس له إلا أن يخاف فوات النازلة.
~~وأما إن لم يكن من أهل الاجتهاد ففرضه المشورة والتقليد، فإن اختلف عليه
~~العلماء قضى بقول أعلمهم. وقيل: بقول أكثرهم على ما وقع في المدونة من
~~اختلاف الرواية في الحكاية عن الفقهاء السبعة، والأول أصح. وقيل: إن له أن
~~يحكم بقول من شاء منهم إذا تحرى الصواب بذلك ولم يقصد الهوى، أو له أن
~~يكتفي بمشورة واحد من العلماء، فإن فعل ذلك ms3491 فالاختيار أن يشاور أعلمهم، فإن
~~شاور من دونه في العلم وأخذ بقوله فذلك جائز إذا كان المشاور من أهل النظر
~~والاجتهاد وبالله التوفيق.
### | مسألة: القضاء على الغائب في الأرض المتنازع عليها
# مسألة قال سحنون: أخبرنا أشهب قال: كتب ابن غانم إلى مالك بن أنس سأله عن
~~الخصمين يختصمان إليه في الأرض فيقيم أحدهما على الآخر بينة بأنها له، فإذا
~~علم بذلك الذي قامت عليه البينة هرب وتغيب فطلب فلم يوجد، أيقضي عليه وهو
~~غائب؟ فقال مالك: اكتب إليه إذا ثبتت عندك الحجة وسألته عن كل
# PageV09P191
# ما تريد أن تسأله عنه واستقر علم كل ما تريد أن تسأله عنه عندك فلم ينض
~~له حجة فتغيب فاقض عليه وهو غائب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إنه إذا تغيب بعد أن استوفى جميع حججه
~~وهرب فرارا من القضاء عليه أنه يقضي عليه ويعجزه، ولا يكون له إذا قدم أن
~~يقوم بحجته، بمنزلة أن لو قضى عليه وهو حاضر، إلا على القول بأن المحكوم
~~عليه إذا أتى بحجة لها وجه بعد الحكم عليه يسمع منه. وقد مضى تحصيل القول
~~في هذا في رسم نذر سنة يصومها من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وأما
~~إن هرب وتغيب قبل أن يستوفي جميع حججه، فالواجب في ذلك أن يتلوم له، فإن لم
~~يخرج وتمادى على مغيبه واختفائه قضى عليه من غير أن يقطع حجته وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: النزاع في دعوى المال للغائب
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يموت ويترك زوجته فيكون بيديها ماله ورباعه
~~ودوابه وكل قليل له وكثير، وللهالك أخ غائب فيقوم ابن الأخ الغائب فيقول:
~~أنا أثبت أن هذا المال الذي بيدها كله لعمي ليس لها منه شيء، وإني وارثه
~~فأنا أريد خصومتها، فيقول له: أقم وكالة، فيقول: أنا أثبت ذلك لعمي، فإذا
~~قضي له به وثبت، فضعوه على يدي عدل ولا تدفعوه إلي، أو يقوم في ذلك الرجل
~~بمنزلة ابنه، فيقول مثل مقالته، فقال: أما الابن فإنني أرى أن يمكن من ms3492 ذلك،
~~فإذا ثبت ما قال لم يدفع إليه، ووضع على يدي عدل إن كان أبوه حيا يوم مات
~~عمه، فأما الرجل غير ذلك
# PageV09P192
# فلا أدري ما هذا، ولكني أرى ذلك للابن إن كان أبوه حيا يوم مات عمه، فما
~~ثبت لم يدفع إليه ووضع على يدي عدل.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية للابن أن يخاصم عن أبيه الغائب في
~~رباعه وحيوانه وجميع ما له دون توكيل، وكذلك الأب فيما ادعي لابنه وقع ذلك
~~في الجدار. وقال في الواضحة: إن ذلك في الأب أبين منه في الابن، ولم يجز
~~ذلك لمن سوى الأب والابن من القرابة والعشيرة على ما يأتي له في الرسم الذي
~~بعد هذا، وفي رسم الكبش من سماع يحيى، غير أنه زاد فيه أنه يمكن من إيقاع
~~البينة وإثبات الحق لا أكثر، فليس ما في رسم الكبش مخالفا لهذه الرواية،
~~وقد حملها بعض أهل النظر على الخلاف، وليس ذلك بصحيح، فإذا أثبت ذلك لأبيه
~~أو لابنه ووضع له على يدي عدل، فجاء فادعاه أخذه بلا يمين، ولا فرق في هذا
~~بين الربع والحيوان وغيره، كما لو كان حاضرا فنازعته زوجته فيه وأقام
~~البينة عليه أنه له، بخلاف ما يدعيه وهو بيد غيره، ذلك لا يتم له استحقاقه
~~إلا بعد يمينه أنه ما باع ولا وهب حاشى الأصول على اختلاف في ذلك، وإن جاء
~~فأقر أنه لا حق له في شيء من ذلك رد إلى المرأة، إلا أن يكون عليه دين
~~يغترق ماله، فلا يجوز إقراره أنه لا حق له فيه، وإن مات قبل قدومه ورث ذلك
~~عنه ورثته، وإن قام عليه غرماؤه قبل قدومه قضي لهم به وأعدوا فيه، وكذا يجب
~~في أحد الورثة يدعي دارا لموروثه وسائر الورثة غيب، فيثبتها على القول بأنه
~~يقضى له بحصته ويوقف حصص الغيب، وهو قول مالك في الرسم الذي بعد هذا،
~~ورواية ابن غانم عنه في الشهادات من المدونة وكتاب الولاء والمواريث منها،
~~خلاف قول ابن القاسم فيهما ms3493 أنه لا يقضي له إلا بحصته خاصة، ولا يوقف للغيب
~~شيء، وقد اختلف في هذا على أربعة أقوال: أحدها ما حملنا عليه هذه الرواية،
# PageV09P193
# وما في رسم الكبش من سماع يحيى من التفرقة بين الأب والابن، وبين سائر
~~القرابة والأجنبيين. والثاني أنه يمكن من قام عن غائب يطلب حقا له من
~~المخاصمة عنه في ذلك دون توكيل وإن كان أجنبيا، ذهب إلى هذا سحنون، وإلى أن
~~القاضي يوكل من يقوم للغائب بحقه، وتأول ما روي عن مالك من أنه لا يمكن من
~~ذلك أحد إلا بوكالة، فقال: معناه فيما طال من الزمن ودرس فيه العلم، وهو
~~أحد قولي ابن الماجشون، وروي ذلك عن أصبغ. والثالث أنه لا يمكن من إقامة
~~البينة، ولا يمكن من الخصومة. والرابع أنه لا يمكن من إقامة البينة ولا من
~~الخصومة، وهو قول ابن الماجشون في الواضحة ومطرف، وقد قيل: إن القريب
~~والأجنبي يمكن من المخاصمة في العبد والدابة والثوب دون توكيل؛ لأن هذه
~~الأشياء تفوت وتحول وتغيب، ولا يمكن من المخاصمة فيما سوى ذلك من الدين
~~وغيره إلا الأب والابن. حكى هذا ابن حبيب في الواضحة عن مطرف، وهو قول خامس
~~في المسألة. واختلف إذا أمكن القائم عن الغائب من المخاصمة عنه فيما يدعيه
~~له دون توكيل على القول بأنه يمكن من ذلك. هل ذلك في القريب الغيبة دون
~~البعيد؟ أو في القريب والبعيد؟ فقيل: إن ذلك في القريب والبعيد سواء، وهو
~~الظاهر من رواية أشهب هذه، إذ لم يفرق فيها بين قرب الغيبة من بعدها، وكذلك
~~حكى أبو زيد عن ابن الماجشون في الحيوان يدعيه للغائب ابنه أو أجنبي، ويقيم
~~عليه البينة أن السلطان يوقفه له على يدي عدل ويكتب إليه، قال: لا لأن
~~السلطان ينظر للناس حاضرهم وباديهم ولم يميز قريبا من بعيد. وقيل: إن ذلك
~~في القريب الغيبة دون البعيد، وإلى هذا ذهب سحنون وابن حبيب فيما حكى عن
~~مطرف، وذلك أنه روي عن مالك أن الابن يمكن من طلب دين أبيه ms3494 دون توكيل.
~~فقال: وذلك إذا كان المدعي له قريبا، فإذا أتى بالبينة أعدى
# PageV09P194
# السلطان عليه بالمال فأتى به ووقفه للغائب، وضرب له أجلا. فإن جاء وطلبه
~~أخذه، وإن قال: قد كنت تقاضيه، أو لم يأت إلى الأجل رد إلى الغريم، وإن كان
~~بعيدا لم يوقف له شيء ولم يعوض للغريم إلا بتوكيل. قال: ولو كان حين جحده
~~الغريم فأمكن من إقامة البينة عليه أقام شاهدا واحدا وعجز عن آخر حلف
~~الغريم وبرئ إلى قدوم الغائب، فإن قدم حلف مع شاهده وأخذ حقه، وإن نكل لم
~~يكن له شيء، وإن نكل الغريم أولا أخذ منه الحق معجلا ووقف للغائب فإذا قدم
~~أخذه بلا يمين، كالصغير والسفيه يقوم له على حقه شاهد واحد، وكذلك قال في
~~الحيوان والعروض إنه لا يمكن أحد من طلب ذلك للغائب دون توكيل إلا فيما
~~قربت غيبته. قال: ولو كان المطلوب بالدين مقرا به ترك، ولم يعرض له كانت
~~غيبة الأب قريبة أو بعيدة إلا بتوكيل. وقول مطرف هذا في الدين هو نحو ما
~~حكى ابن عبدوس عن سحنون أن من غاب في سفره وترك ماله أو عقاره بيد أحد أن
~~السلطان لا يعرض له، قال: ولو كان لم يتركه بيد أحد فقام عليه رجل فأخذه،
~~فإن القاضي ينتزعه منه ويوكل عليه، ولا يمكن أهل العداء من عدائهم، وقال
~~ابن كنانة: ذلك إلى اجتهاد السلطان.
# قال محمد بن رشد: وإنما لا يعرض السلطان لمن غاب وترك مالا له بيد رجل أو
~~دينا له قبله إذا سافر كما يسافر الناس، وأما إذا طالت غيبته وانقطع خبره
~~فالسلطان ينظر له ويحرز عليه ماله، على ما وقع في كتاب طلاق السنة من
~~المدونة. وأما قول سحنون: إذا لم يكن المال في يديه بخلافه أن السلطان
~~ينتزعه منه ويوكل عليه فهو على أصله في أن الأجنبي يمكن من الخصومة عن
~~الغائب دون توكيل. وقد مضى القول في تحصيل الاختلاف في ذلك وبالله التوفيق.
# PageV09P195
### | مسألة: القضاء بقول وكيل القاضي
# مسألة وسألته عن ms3495 القاضي يأتيه القوم بينهم الخصومة في قسم شيء بينهم
~~فيولي رجلا حساب ذلك بينهم وهو عنده عدل رضى ثقة فيأتيه فيخبره بما صار لكل
~~واحد منهم، أفيجوز له أن يقسم بينهم بقوله؟ أو لا يجوز ذلك حتى يعلم مثل ما
~~علم الحاسب؟ فإن ذلك قد كان عندنا ولم أقبل إلى أن كتبت إليك بأن أكون دفعت
~~شيئا من ذلك بقول أحد من القسام حتى أعلم منه مثل الذي علموا، فإن كان ذلك
~~شيئا لا بد منه صبرت عليه، وإن كان شيئا لي منه سعة فإن ذلك أرفق بي، فقال:
~~اكتب إليه، إنه ليس على القضاة تفتيش مثل هذا ولا علمه، فأرجو أن يكون من
~~مثل هذا في سعة إذا كان الرجل عدلا، وليكن من شأنك أن تدعو الورثة فتأمرهم
~~يرتضون رجلا، فإذا ارتضوه وليته أمرهم يحسب بينهم، فإني قد رأيت بعض من
~~عندنا يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن القاضي يقبل قول القاسم الذي قدمه
~~للحساب والقسمة بين القوم فيما أخبره أنه صار لكل واحد منهم، فيمضي ذلك
~~ويقضي به ويشهد عليه، وإن لم يعلم صحته إلا بما أخبره به ولا حضر ذلك ولا
~~شاهده، إذ ليس ذلك عليه ولعله ليس من أهل الحساب، فلو حضر وشاهد لم ينتفع
~~بحضوره، وكذلك كل ما لا يباشره القاضي من الأمور بنفسه، فقول مأموره في ذلك
~~مقبول عنده؛ لأن يده في ذلك كيده، وفعله كفعله، ولو اختلف الورثة في القسمة
~~وتنازعوا في حدودها بعد أن قضى القاضي بها ونفذها بينهم على ما أخبره به
~~القاسم الذي قدمه للقسمة فدعاهم القاضي بأصل القسمة التي أشهد عليها وقضى
~~بها فلم توجد، أو وجدت وشهودها قد بادوا أو لم يتبين منها ما
# PageV09P196
# تنازعوا فيه، والقاسم حي لقبل قوله، وأمضى شهادته وحده؛ لأنه بمنزلته في
~~ذلك لو كان هو الذي ولي القسمة [التي أشهد عليها وقضى بها] ، بينهم بنفسه،
~~ولو كان القاضي الذي أمره بالقسمة بالقسمة قد مات أو عزل فشهد عند غيره ms3496 على
~~ما قسم لم تجز شهادته في ذلك وحده ولا مع غيره، كما لا تجوز شهادة القاضي
~~بعد عزله على ما مضى من حكمه. وهذا معنى ما وقع في الأقضية من المدونة، من
~~أنه لا تجوز شهادة القسام فيما قسموا. وقوله: وليكن من شأنك أن تدعو الورثة
~~فتأمرهم يرتضون رجلا، فإذا ارتضوه وليته أمرهم، هو أمر يستحب له أن يفعله،
~~وليس ذلك بواجب عليه وجوبا يكون شرطا في صحة قضائه بالقسمة، إذ قد لا
~~يجتمعون على الرضى بأحد، فإذا قدم القاضي من يرضاه جاز، وإن لم يرتضوا به
~~كلهم أو بعضهم، وإنما يقدم القاضي قاسما يقسم بين القوم إذا تنازعوا في
~~القسمة فدعى إليها بعضهم وأباها بعضهم، أو كان فيهم صغير أو غائب. وأما إن
~~كانوا كبارا حضورا راضين بالقسمة فليس على القاضي أن يقدم لهم قاسما إن
~~دعوا إلى ذلك، وليقدموا لأنفسهم من يقسم بينهم محتسبا أو بإجارة، وإذا قدم
~~القاضي قاسما يقسم بين القوم لإباية بعضهم، أو لصغره أو لمغيبه فقسم فلا
~~ينبغي للقاضي أن يشهد على إمضاء فعله حتى يعرضه على الكبار منهم، وعلى من
~~قدمه للصغير، أو للغائب إن كان فيهم صغير أو غائب فيسلموه ولا يعترضوا فيه،
~~ويراه هو صوابا في ظاهره وإن لم يقف على صحة باطنه، فإن اعترضوا فيه جميعا،
~~أو أحدهم نظر في ذلك،
# PageV09P197
# وكذلك إنما يقدم من يحسب لهم إذا كانوا لا يقومون بالحساب، أو كان بعضهم
~~لا يقوم به، أو كان فيهم الصغير أو الغائب. وأما إن كانوا كبارا يقومون به
~~فإنهم يؤمرون أن يجتمعوا على الحساب ولا يقدم لهم حاسبا إلا أن يختلفوا في
~~الحساب ويتنازعوا فيه مع اتفاقهم على أصول المواريث وبالله التوفيق.
### | : تعديل بعض الشهود وترك الآخرين
# ومن كتاب الأقضية لابن غانم قال ابن القاسم: وسأل ابن كنانة مالكا عن
~~الرجلين يختصمان إلى القاضي في الأرض فيقيم هذا بينة من أهل قراه معروفين
~~فيعدلوا على أنها له، ويقيم هذا بينة من أهل قرى وجبال حولها منتحية عنها ms3497
~~ولا يأتي لهم بتعديل فيقول هم معروفون في مواضعهم بالعدالة، وهم عندنا
~~غرباء ليس أحد يعرفهم. فقال: إن كانت مواضعهم من عمله فليكتب إليهم فيهم.
~~قال له ابن كنانة: ألا يقضي لهذا الذي جاء بالبينة العادلة؟ فقال: وهذا
~~أيضا قد جاء ببينة. فقال له ابن كنانة: ولكنهم لم يعدلوا. فقال مالك: يقول
~~الخصم هم عدول حيث يعرفون، أكتب إليه إن كان هؤلاء في عمله عليهم وال،
~~فليكتب إليه في أمرهم، وإن كان غير ذلك فليدعهم ولا يقضي بينهم بشيء. فقال
~~له ابن كنانة: إن هؤلاء قد عدلوا ولم يعدل هؤلاء. فقال: إن الأحب إلى أن
~~يدعهم ولا يقضي بشيء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الأرض ليست
# PageV09P198
# في يد واحد منهما، ولو كانت في يد أحدهما لكان هو المدعى عليه، ولوجب أن
~~تبقى الأرض في يده مع تكافؤ البينتين، أو إلى أجل يضرب له في تعديل بينته
~~إذا عدلت بينة صاحبه. وقيل: إنها توقف إذا عدلت بينة صاحبه حتى يعدل هو
~~بينته. وقوله: فليدعهم ولا يقضي بينهم بشيء، يريد ما لم يطل على ما حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن أصبغ أنه قال: وهذا أحسن؛ لأن خصومتهم في ربع، ولا أرى
~~أن يدعهم هملا أبدا، وليكشف وليستأن، فإذا طال ذلك ولم يأت صاحب البينة
~~المجهولين بشيء قضى لصاحب البينة المعروفين المعدلين. ولو كان الاختصام في
~~غير ربع لم أر أن يبلغ به هذا الاستيناء، ورأيت أن يقضي لصاحب البينة
~~المعروفين بعد تلوم ليس بطويل، وفي قوله: إن كانت مواضعهم من عمله فليكتب
~~إليه فيهم، دليل على أنه إن لم تكن مواضعهم من عمله لم يلزمه أن يكتب إلى
~~قاضي موضعهم في تعديلهم، ومثله في رسم الأقضية من سماع يحيى من كتاب
~~الشهادات نصا، وهو عندي ظاهر ما وقع في رسم الكبش منه، وفي سماع زونان من
~~كتاب الشهادات المذكور، وقد حمل بعض أهل النظر ما في رسم الكبش وما في سماع
~~زونان على أنه يلزمه أن يكتب ms3498 في تعديلهم إلى قاضي موضعهم، وإن لم يكن من
~~عمله كما لو كان من عمله، وهو من التأويل البعيد؛ لأنه إنما يلزمه أن يكتب
~~إلى قاضي موضعهم في تعديلهم إذا كان المطلب في حق هو لله، من طلاق أو
# PageV09P199
# عتاق وشبهه؛ لأنه يلزمه أن يحتاط في الفروج بما يجد إليه السبيل من
~~الكتاب إلى من يعلم عدالته من القضاة. وأما ما لم يكن فيه حق لله فلا يلزمه
~~السؤال عن الشاهد إلا في موضعه، ويستحب له أن يكتب فيه إلى أهل عمله على ما
~~جاء في هذه الرواية وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل ورثه أربعة فخاصم رجل منهم في دار حتى استحقها وإخوته غيب
# مسألة وسئل مالك عن رجل ورثه أربعة ولد له فخاصم رجل منهم في دار حتى
~~استحقها هو، وإخوته غيب، أتخرج من يد المقضي عليه، وتدفع إلى الذي قضي له
~~بها؟ فقال: لا تدفع إلى الذي قضى له بها، إلا بوكالة، فقيل له: إنهم إخوته،
~~فقال: لا تدفع لأحد إلا بالوكالة، ولكن تنتزع من يد الذي قضي عليه فتوضع
~~على يدي عدل اكتب إليه بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه ينزع من يد الذي قضي عليه حظ إخوته الغيب
~~فيوقف لهم على يدي عدل هو مثل رواية ابن غانم عنه في الشهادات والولاء
~~والمواريث من المدونة وهو على قياس القول بأن الحكم يتم في استحقاق الأصول
~~دون يمين، وقول ابن القاسم في المدونة: إنه لا يوقف للغيب شيء، يأتي على
~~قياس القول بأن الاستحقاق لا يتم في ذلك للمستحق إلا بعد يمينه ما باع ولا
~~وهب كالعروض والحيوان، فإذا وقفت لهم حظوظهم على هذه الرواية أعدي فيها
~~غرماؤهم، وكانت لهم إن جاءوا فادعوها وورثت عنهم إن ماتوا، وإن جاءوا
~~فأقروا أنه لا حق لهم فيها ردت إلى الذي كانت بيديه إلا أن يكون عليهم من
~~الديون
# PageV09P200
# ما يغرقها فلا يجوز إقرارهم؛ لأن ذلك من ناحية الهبة. وأما على القول
~~بأنه لا يقضي للقائم إلا بحقه ويترك حظ ms3499 الغيب بيد المدعى عليه يبيع ويغتل
~~ويفعل فيه ما شاء، وهو مذهب ابن القاسم، فلا يعدى فيه غرماؤهم، ولا يورث
~~عنهم إن ماتوا قبل أن يعلم ادعاؤهم له، واختلف على قياس هذا القول إن جاءوا
~~فادعوه أو ماتوا فادعاه ورثتهم على ثلاثة أقوال: أحدها أن يكون ذلك لهم
~~ولورثتهم بالحكم المتقدم دون بينة ولا استيناف خصومة، وهو قول ابن
~~الماجشون، والثاني أنه يكون ذلك لهم بالحكم المتقدم دون بينة ولا استيناف
~~خصومة، ولا يكون ذلك لورثتهم إلا باستيناف الحكم بعد الخصومة، وهو ظاهر ما
~~في كتاب الولاء والمواريث من المدونة. وقول أصبغ فيما حكى عنه ابن حبيب.
~~والثالث أنه لا يكون ذلك لهم، ولا لورثتهم بعدهم بالحكم المتقدم دون
~~استيناف الخصام وإعادة البينة وهو القياس، إلا في إعادة البينة، فإنه لا
~~وجه له. وقد أنكر ذلك سحنون في كتاب ابنه. وإن جاءوا فقالوا: لا حق لنا في
~~ذلك، فقد قال ابن الماجشون: إن ذلك يترك بيد المطلوب، إلا أن يكون أحدهم
~~مفلسا قام عليه غرماؤه، فلا ينظر إلى قوله، بخلاف ما يوجب للمفلس، والذي
~~يوجبه القياس والنظر أن يترك حظ الغائب بيد المطلوب، إذا أقر أنه لا حق له
~~فيه وإن كان إقراره بذلك بعد التفليس، إلا أن يدعي الغرماء ذلك له فيستأنف
~~به الحكم لهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع بعض الورثة أرضهم دون الآخرين
# مسألة وسئل مالك عن رجل توفي عن أرض كانت عفاء براحا: لا ماء فيها ولا
~~غراس فاقتسمها الورثة فباعوا من غير واحد وخرجت من أيديهم على ذلك، فاغترس
~~المشترون، ومنهم من اشترى ماء
# PageV09P201
# فساقه، ومنهم من اكترى، فأقاموا بذلك نحوا من أربعين سنة أو أكثر حتى حيي
~~ذلك وبلغت النخيل، ثم إن بعضهم باع حظه، فقال المشتري حيث اشترى لمن يمر
~~منهم عليه بمائه: لا أدعك تمر به علي، وقال الذي يمر به عليه: هذا الماء لم
~~يزل هكذا منذ أربعين سنة، لا نعرف إلا ذلك. فهل للمالك يمر بمائه في أرضه؟
~~فقال: نعم، فقال ms3500 مالك: أرى أن يدعوهم القاضي بأصل قسم ما قاسموا عليه، فإن
~~أتوا به حملهم عليه، وإن لم يكن إلا ما هم عليه أقروا على ذلك، ولم يكن له
~~أن يمنعه. أرأيت الذي باعه لو جاء الآن يمنعهم؟ ما أرى شيئا الآن أمثل أن
~~يقروا على حالهم إذا لم يكن قسم معروف.
# قال محمد بن رشد: قوله أرى أن يدعوهم القاضي بأصل قسم ما قاسموا عليه،
~~فإن أتوا به حملهم عليه، يريد أنه إن كان في أصل ما اقتسموا عليه مرور
~~الماء على البائع لزمه، ولم يكن للمشتري في ذلك كلام، إلا أن يكون لم يعلم
~~بذلك فيكون عيبا فيما اشتري، إن شاء أن يمسك وإن شاء أن يرد به؛ وإن لم يكن
~~في أصل ما اقتسموا أن يمر الماء عليه لم يلزمه ذلك، وكان للمشتري أن يمنع
~~منه، فلم ير على هذا في هذه الرواية مرور الماء على البائع في أرضه أربعين
~~سنة حيازة عليه، وهذا على القول بأن الضرر لا يحاز، وقد مضى الاختلاف في
~~ذلك في نوازل أصبغ من جامع البيوع في مسألة المجرى في العرصة، ولا جعل بيعه
~~للأرض رضى منه بترك القيام على المار بمائه فيها، وذلك خلاف ما حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ في أن من أحدث عليه ضرر فلم
~~يتكلم فيه حتى باع لزم المشتري، ولم يكن له فيه قيام، فأحل المشتري محل
~~البائع في القيام عليه بما كان للبائع أن يقوم
# PageV09P202
# به عليه، إذ قال: إن القاضي ينظر له بما كان ينظر به للبائع من أن يدعو
~~بأصل القسم فيحملهم عليه. ويدخل في هذا اختلاف بالمعنى؛ لأنه إذا لم يجعل
~~بيعه رضي بترك القيام فهو بمنزلة ما إذا باع ولم يعلم بما أحدث عليه، أو
~~باع بعد أن علم في حال الخصام قبل أن يقضى له، وقد قال في كتاب النكاح
~~الأول من المدونة في الذي يتزوج عبده بغير إذنه فيبيعه قبل أن يعلم، إن
~~المشتري بالخيار بين ms3501 أن يمسك أو يرد، ولا يكون له من الخيار في التفرقة ما
~~كان للبائع، وحكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ أنه إذا باع في حال
~~الطلب والخصام قبل أن يتم له القضاء أن المشتري ينزل منزلة البائع، ويكون
~~له من الطلب ما كان له. فما في كتاب النكاح الأول معارض لهذه الرواية ولما
~~في الواضحة. ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أن بيعه بعد العلم رضى
~~بترك القيام. والثاني أنه ليس برضى، ويقوم المشتري بما كان للبائع أن يقوم
~~به. والثالث أنه ليس برضى من البائع، ولا قيام للمشتري، وإنما له الرد على
~~البائع بالعيب، إن لم يعلم به، فإن رد عليه كان للبائع القيام، وكذلك إن
~~باع السيد العبد الذي تزوج بغير إذنه بعد أن علم بتزويجه يدخل في ذلك
~~الثلاثة الأقوال وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى دارا ومنزلا له في يده لطول غيبة المالك أتأذن لعشيرته في مخاصمته
# مسألة وسألته عن عشيرة رجل أتوك فذكروا لك أن رجلا منهم بالأندلس، وأن في
~~يد رجل منهم لصاحبهم منزلا ودارا. وأنه قد ادعى ذلك لنفسه لطول غيبة
~~صاحبهم، وينكر الذي في يده الدار والمنزل الذي ادعوا من ذلك أن يكون
~~لصاحبهم في يده حق، ويسألك عشيرة الرجل الغائب أن تأذن لهم لمخاصمته وإثبات
~~البينة
# PageV09P203
# عليه بحق الغائب قبل هلاك من يعلم ذلك ويشهد عليه، وليست في أيديهم منه
~~خلافة. قال: هل ترى أن يأذن لهم في ذلك؟ فقال: أرى ألا يأذن لهم في ذلك،
~~وألا يخليهم إلا بوكالة أو أمر يعرفه.
# قال القاضي: هذا مثل ما حكى ابن حبيب في الواضحة من رواية ابن غانم عن
~~مالك، ومن رواية أصبغ عن ابن القاسم عن مالك. وزاد عن ابن القاسم أنه قال:
~~فإن جهل القاضي فأمره بالمخاصمة فحكم عليه أو له لم يجز ذلك عليه ولا له.
~~قال: وقال ابن نافع مثله. وقد مضى القول على هذه المسألة محصلا مستوفى في
~~الرسم الذي قبل هذا، فلا معنى لإعادة شيء منه، ms3502 وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضرب الأجل للمحكوم عليه فيما يدعي من إقامة البينة على حجته
# مسألة وسألته عن الرجل يدعي المنزل في يد الرجل ويأتيه ببينة على ما
~~يستحقه به فيما يحضرنا، فسأل الذي المنزل في يديه عن حجته فذكر حجة لو جاء
~~عليها بالبينة كان أولى بالمنزل من المدعي، وسألنا أن نضرب له أجلا يجلب
~~بينته على ما احتج به فأؤجله الأجل الواسع الشهر والشهرين والثلاثة، فيمضي
~~الأجل ولا يحضرنا شيئا، ويذكر غيبة شهوده وتفرقهم، هل ترى أن يضرب له أجل
~~آخر أم يقضى عليه؟ قال: أما الرجل المصدق المؤمن الذي لا يتهم على أن يدعي
~~باطلا ولا يقوله فإني أرى أن تزيده في الأجل، ويستأنى له. وأما الرجل الملد
~~الذي يرى أنه إنما يريد الإضرار بخصمه وتأخير حقه عنه، فلا
# PageV09P204
# أرى له أن يمكنه من ذلك إلا أن يذكر أمدا تقارب شأنه، ثم يختبر كذبه في
~~مثله فيستبرئ ذلك الأمر، القريب، ثم يقضي عليه بما يرى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن ضرب الأجل للمحكوم عليه فيما يدعي من
~~إقامة البينة على حجته مصروف إلى اجتهاد القضاة بحسب ما يظهر إليه من حال
~~المضروب له الأجل وصدقه فيما يدعي، والأصل في ذلك ما في كتاب عمر بن الخطاب
~~إلى أبي موسى الأشعري من قوله: واجعل لمن ادعى حقا غائبا، أو بينة أمدا
~~ينتهي إليه، فإن أحضر بينة أخذت له بحقه، وإلا استحللت عليه القضية فإنه
~~أنفى للشك وأجلى للعمى والذي مضى عليه عمل الحكام في التأجيل في الأصول
~~ثلاثون يوما، يضرب له عشرة أيام، ثم عشرة، ثم يتلوم له بعشرة؟ أو ثمانية،
~~ثم ثمانية، ثم ثمانية، ثم يتلوم له بستة؟ أو خمسة عشر يوما، ثم ثمانية ثم
~~أربعة، ثم يتلوم له بثلاثة تتمم ثلاثين يوما، أو يضرب له أجلا قاطعا من
~~ثلاثين يوما يدخل فيه التلوم، والآجال. كل ذلك قد مضى من فعل القضاة
~~والحكام، وهذا مع حضور بينة في البلد. وأما إذا كانت غائبة عن البلد ms3503 فأكثر
~~من ذلك على ما تضمنته هذه الرواية من اجتهاد الحكام وبالله التوفيق.
### | مسألة: احتكم إلى القاضي خصوم أعاجم فلا بد أن يترجم عنهم رجل ثقة مسلم
# مسألة (وقال) : إذا احتكم إلى القاضي خصوم يتكلمون بغير
# PageV09P205
# العربية ولا يفقه كلامهم فإنه ينبغي له أن يترجم عنهم رجل ثقة مأمون
~~مسلم، واثنان أحب إلي في ذلك من الواحد، والواحد يجزئ، ولا تقبل ترجمة أحد
~~عنهم من أهل الكفر ولا العبيد ولا المسخوطين، ولا بأس أن تقبل ترجمة المرأة
~~إذا كانت من أهل العدل، وكان الحق مما يقبل فيه شهادة النساء، وامرأتان
~~ورجل أحب إلي؛ لأن هذا موضع شهادة؛ لأن القاضي إذا لم يفهم كلام الخصوم كان
~~بمنزلة من لم يسمعه.
# قال محمد بن رشد: هو كما قال؛ لأن كل ما يبتدئ به القاضي فيه بالبحث
~~والسؤال كقياس الجراحات والنظر إلى العيوب والاستحلاف والقسم بين الورثة
~~واستنكاه من أنكر سكره وما أشبه ذلك من الأمور يجزئ فيه الواحد كذا قال في
~~المدونة في الذي يحلف المرأة أنه يجزئ فيه رسول واحد، وكذلك قال في سماع
~~أصبغ من كتاب الحدود في الاستنكاه وهو مما لا اختلاف فيه، والاختيار في ذلك
~~كله اثنان عدلان ويجزئ فيه الواحد العدل. وقوله: إنه لا يقبل ترجمة أحد من
~~أهل الكفر ولا العبيد ولا المسخوطين معناه مع وجود العدول المرضيين. ولو
~~اضطر إلى ترجمة الكافر أو المسخوط أو العبد لأعمل قوله وحكم به، كما يحكم
~~بقول الطبيب النصراني وغير العدل فيما يضطر فيه إلى قوله من جهة معرفته
~~بالطب، وقد حكى فضل عن سحنون أنه قال: لا تقبل ترجمة الرجل الواحد، واحتج
~~بقول مالك: القاضي إذا لم يفقه لسانه كان
# PageV09P206
# بمنزلة من لم يسمع، ومعناه أنه لا ينبغي له أن يكتفي بترجمة الرجل الواحد
~~ابتداء، لا أنه إن فعل ذلك لم يجز، وكان حكمه بترجمة الواحد مردودا هذا ما
~~لا يصلح أن يكون أراده والله أعلم به.
### | مسألة: لا يكلف العبد من العمل إلا ما يطيق
# مسألة قال ms3504 مالك: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «للمملوك طعامه
~~وكسوته بالمعروف ولا يكلف العبد من العمل إلا ما يطيق» . قيل لمالك: أفترى
~~أن يقضى على سيده ألا يكلفه من العمل إلا ما يطيق؟ قال: أرى أن يقضي بذلك
~~عليهم ألا يكلفوا من العمل إلا ما يطيقون.
# قال محمد بن رشد: قول النبي - عليه السلام - «للمملوك طعامه وكسوته
~~بالمعروف» الحديث، هو حديث الموطأ من رواية أبي هريرة، ومعنى قوله فيه
~~بالمعروف أي غير إسراف ولا إقتار، وعلى قدر سعة مال السيد وما يشبه حال
~~العبد أيضا. فليس الوغد الأسود الذي هو للخدمة والحرث كالنبيل التاجر
~~الفاره فيما يجب لهما على سيدهما من الكسوة سواء، وفي هذا دليل ظاهر على
~~أنه لا يلزم الرجل أن يساوي بين عبده ونفسه في المطعم والملبس على ما ذهب
~~إليه بعض أهل العلم لقول النبي - عليه السلام -: «أطعموهم مما تأكلون
~~واكسوهم مما تلبسون» . وقد روي
# PageV09P207
# عن أبي اليسر الأنصاري، وأبي ذر من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- أنهما كانا يفعلان ذلك، وهو محمول منهما على الرغبة في فعل الخير، لا على
~~أن ذلك واجب عليهما، إذ لم يقل - صلى الله عليه وسلم - أطعموهم مثل ما
~~تأكلون، واكسوهم مثل ما تلبسون، وإنما قال: مما تأكلون ومما تلبسون، فإن
~~أطعمه وكساه بالمعروف من بعض ما يأكل من الخبز والإدام ويلبس من الصوف
~~والقطن والكتان، فقد شاركه في مطعمه وملبسه، وامتثل بذلك قول النبي - عليه
~~السلام -، وإن تفضل عليه في ذلك فلم يكن ملبسه مثل ملبسه، ومطعمه مثل مطعمه
~~سواء. فعلى هذا تحمل الآثار ولا يكون بينها تعارض. وقد سئل مالك في سماع
~~أشهب من كتاب الجامع أيصلح أن يأكل الرجل من طعام لا يأكل منه عياله
~~ورقيقه، ويلبس ثيابا لا يكسوهم مثلها؟ قال: إي والله، إني لأراه من ذلك في
~~سعة. فقيل له: أرأيت ما جاء من حديث أبي الدرداء؟ قال: كان الناس يومئذ ليس
~~لهم ذلك القوت. ويقضى للعبد على سيده إن قصر عما ms3505 يجب له عليه بالمعروف في
~~مطعمه وملبسه، بخلاف ما يملكه من البهائم، فإنه يؤمر بتقوى الله في ترك
~~إجاعتها، ولا يقضى عليه بعلفها. وقد روي عن أبي يوسف أنه يقضى على الرجل
~~بعلف دابته، كما يقضى عليه بنفقة عبده، لما جاء من «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - دخل حائط رجل من الأنصار فإذا فيه جمل فلما رأى النبي -
~~عليه السلام - رق له وذرفت عيناه فمسح رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~صدره وذفراه حتى سكن، ثم قال: من رب هذا الجمل؟ فجاء فتى من الأنصار، فقال:
~~هو لي يا رسول الله. فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " أفلا
~~تتقي الله في البهيمة التي ملكك إياها؟ فإنه شكا إلي أنك
# PageV09P208
# تجيعه ".» والفرق بين العبد والدابة، أن العبد مكلف تجب عليه الحقوق من
~~الجنايات وغيرها، فكما يقضى عليه يقضى له، والدابة ليست بمكلفة، لا يجب
~~عليها حق ولا يلزمها جناية؛ فكما لا يقضى عليها لا يقضى لها. وكذلك يقضى
~~للعبد على سيده ألا يكلفه من العمل إلا ما يطيق، على ما جاء في الحديث.
~~والأصل في ذلك ما ثبت (من) أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - " كان يذهب
~~إلى العوالي كل يوم سبت، فإذا وجد العبد في عمل ثقيل لا يطيقه وضع منه عنه
~~" على ما وقع في الجامع من الموطأ وبالله التوفيق.
### | مسألة: للمرأة المتزوجة التصرف في ثلث مالها
# مسألة وسئل مالك فقيل له: أليس أمر المرأة المتزوجة جائزا في ثلث مالها؟
~~قال: بلى لذلك وجوه إلا أن تكون ضارة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا أنها إذا قصدت بما فعلت الضرر لم
~~يجز، وإن كان أقل من الثلث، ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك
~~واختاره، وقد قيل: إن الثلث فما دونه جائز وإن قصدت الضرر، وهو قول سحنون
~~ورواية يحيى عن ابن القاسم، ورواية يحيى عن غير ابن القاسم، وسحنون عن ابن
~~القاسم أنها إذا قصدت بالثلث الضرر لم يجز، بخلاف ms3506 ما دون الثلث، فلا اختلاف
~~في المذهب أن فعلها في أكثر من ثلث مالها لا يجوز دون إذن زوجها، وإن لم
~~تقصد بذلك ضررا. واختلف إن قصدت بالثلث فما دونه ضررا على ثلاثة أقوال:
~~أحدها
# PageV09P209
# أن ذلك لا يجوز. والثاني أن ذلك جائز. والثالث أنه يجوز فيما دون الثلث،
~~ولا يجوز في الثلث. فهذا تحصيل الاختلاف في هذه المسألة. واختلف هل فعلها
~~محمول على الجواز حتى يرده الزوج؟ أو على الرد حتى يجيزه؟ فحكى ابن حبيب عن
~~مطرف وابن الماجشون أنه محمول على الرد حتى يجيزه الزوج، لقول النبي - عليه
~~السلام -: «لا يجوز للمرأة قضاء في ذي بال من مالها إلا بإذن زوجها» . وهو
~~ظاهر قول مالك في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب العتق، فعلى قياس
~~هذا إذا تصدقت أو أعتقت أكثر من الثلث فلم يعلم بذلك زوجها حتى مات عنها أو
~~طلقها لم يلزمها ذلك، وقد روى ذلك عن بعض أصحاب مالك، وإن ادعت أنه الثلث
~~أو أقل من الثلث كان عليها إقامة البينة، وحكي عن ابن القاسم أنه محمول على
~~الإجازة حتى يرده الزوج، وهو قول سحنون في سماع ابن القاسم، فعلى قياس هذا
~~إذا لم يرده الزوج حتى مات عنها أو طلقها لزمها، وإن ادعى الزوج أنه أكثر
~~من الثلث كان عليه إقامة البينة. ومن أهل العلم من لا يجيز للمرأة قضاء في
~~شيء من مالها قل أو كثر بغير إذن زوجها، لما روي أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا يجوز للمرأة أمر في مالها إلا بإذن زوجها» . ومنهم من
~~يجيز لها القضاء في جميع مالها بغير إذن زوجها استدلالا بظواهر آثار مروية
~~في هذا المعنى، تركت ذكرها اختصارا، فما ذهب إليه مالك في مراعاة الثلث عدل
~~بين القولين وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمان ما أفسدت المواشي من حوائط الغير
# مسألة وسئل عما أفسدت المواشي بالليل والنهار من الحوائط التي يحرسها
~~أهلها بالليل أو قد عطلوها لا تحرس أذلك عندك سواء؟
# PageV09P210
# فقال: ms3507 نعم، هو سواء، ما أفسدت المواشي من الحوائط ومن الزرع محظورا عليه
~~أو غير محظور، تحرس أو لا تحرس، فعلى أهل المواشي ما أفسدت بالليل، وما
~~أفسدت بالنهار فليس عليهم فيه شيء، وما أفسدت المواشي أو الدواب بالليل فهو
~~ضمان على أهلها وإن كان ذلك أكثر من قيمة المواشي يغرم له قيمة ما أفسدت
~~بالغا ما بلغ. قيل: أرأيت إن كانت لم يبد صلاحها؟ قال: يغرم قيمتها يوم
~~أصيبت وأفسدت لا يوم تصلح. قيل له: أرأيت الدابة لو أفلتت فوطئت على رجل
~~نائم بليل أيغرم صاحبها؟ قال: لا، إنما أريد بهذا الحديث الحوائط الزرع
~~والحرث.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب،
~~والأصل فيه ما جاء من أن «ناقة للبراء بن عازب دخلت حائط رجل فأفسدت فيه،
~~فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على أهل الحوائط حفظها بالنهار» ،
~~وما أفسدت المواشي بالليل ضامن على أهلها، وإنما يسقط على رب الماشية ضمان
~~ما أفسدت ماشيته بالنهار من الزرع والحوائط إذا أخرج ماشيته عن جملة الزرع
~~والحوائط بذائد يذودها إلى مراعيها فشذ منها شيء ورجع إلى الزرع أو الحائط
~~فأفسد فيها أو رعى بها فيما بين الزرع والحائط بذائد يذودها عنها فوقع منها
~~شيء في الزرع أو الحوائط دون تفريط ولا تضييع من ذائدها. وأما إن أهملها
~~بين الزروع والحوائط دون راع أو براع فضيع أو فرط حتى أفسدت فهو ضامن لما
~~أفسدت، والضمان في ذلك على الراعي المضيع المفرط لا على رب
# PageV09P211
# الماشية، إذ ليس على رب الماشية أكثر مما صنع. وقضاء رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أن ما أفسدت المواشي بالليل ضامن على أهلها ليس على عمومه
~~في جميع ما أفسدت أو قتلت بالليل، وإنما المراد به الحوائط والزرع والحرث،
~~كما قال مالك - رحمه الله -. إما لأنه رأى الحديث مقصورا على سببه، وإما
~~بدليل الإجماع أنها لو هدمت حائطا أو قتلت رجلا لم يضمن صاحبها شيئا؛ لأن
~~الإجماع يخصص العموم، ms3508 وما بقي من عموم هذا الحديث بعد التخصيص وهو ما أفسدت
~~المتفلتة بالليل بالرعي من الحوائط والزرع والحرث مخصص من عموم قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «جرح العجماء جبار» . فهذا تحصيل القول على مذهب مالك في
~~ترتيب هذين الأثرين. وأهل العراق لا يرون على أهل المواشي ضمان ما أصابت
~~ماشيتهم المنفلتة بالليل والنهار في شيء من الأشياء، ويجعلون قول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «جرح العجماء جبار» ناسخا لقضائه أن ما أفسدت المواشي
~~بالليل ضمان على أهلها. والصحيح ما ذهب إليه مالك - رحمه الله -؛ لأن النسخ
~~إنما يكون بما يتعارض، ولا يمكن الجمع بينه بتخصيص بعضه ببعض وبيانه له.
~~وقضاء رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بأن ما أفسدت المواشي ضامن على
~~أهلها على ما قصه الله علينا في محكم كتابه من شرع داود وسليمان في قوله:
~~{وداود وسليمان إذ يحكمان في الحرث إذ نفشت فيه غنم القوم} [الأنبياء: 78]
~~لأن النفش بالليل والهمل بالنهار لأنهما حكما جميعا بالتضمين، فإنما خالف
~~شرعنا شرعهما في صفة التضمين، كما اختلف اجتهادهما - صلى الله عليهما وسلم
~~- في ذلك، فقضى داود بالغنم لصاحب الحرث، وقضى سليمان لصاحب الحرث بأن يأخذ
~~الغنم فيستغلها حتى يستوفي من غلتها ما كان يخرج له ما أفسد من حرثه، فقضاء
~~سليمان الذي أثنى الله تعالى عليه بقوله: {ففهمناها سليمان} [الأنبياء: 79]
~~مخالف لشرعنا بعيد منه، لا يحتمل أن يصرف بالتأويل إليه. وأما قضاء داود
~~فيحتمل أن يكون ذلك موافقا لشرعنا، بأن
# PageV09P212
# يكون ما أفسدت مستغرقا لقيمة الغنم ولا يكون له مال سواها. وقوله: إن ما
~~أفسدت المواشي بالليل ضامن على أهلها وإن كان ذلك أكثر من قيمتها، يريد
~~وليس له أن يسلم المواشي بقيمة ما أفسدت، بخلاف العبيد فيما جنوا؛ والفرق
~~بين المسألتين أن العبد هو الجاني؛ لأنه مخاطب مكلف مأمور منهي، فلا يلزم
~~السيد من جنايته أكثر من أن يسلمه، والماشية ليست هي الجانية، إذ ليست
~~بمخاطبة، وإنما الجاني هو، إذ لم يتوثق منها حتى لا يمكنها الانفلات، وإن
~~أفسدت ms3509 الزرع وهو صغير أخضر فيكون على ربها قيمته لو كان يحل بيعه على
~~الرجاء والخوف، قاله في رسم نقدها بعد هذا من سماع عيسى، وهذا مما لا
~~اختلاف فيه، إذ كان لا يرجى أن يعود إلى هيئته. وأما إن كان رعيه صغيرا
~~يرجى أن يعود إلى هيئته، فحكى ابن حبيب عن مطرف أن القيمة تكون في ذلك، ولا
~~يستأنى به إن نبت كما يصنع بسن الصغير، ويأتي على مذهب سحنون أنه لا يستأنى
~~به؛ لأنه قال في كتاب ابنه في الذي يقطع شجرة الرجل من فوق أصلها أنه لا
~~يقضى عليه الساعة، ولكن ينتظر الشجرة فإن عادت لهيئتها كما كانت أولا فلا
~~شيء على القاطع، وإن هي عادت ولم تتم على حالها الأول غرم ما نقص. . قال:
~~ولا يرجع عليه بأجر السقي والعلاج كالجرح الخطأ إذا عاد على غير عثم فلا
~~شيء على الجارح، ولا يغرم أجر المداوي، خلاف قول الفقهاء السبعة أن عليه
~~أجر المداوي (قال مطرف) : فإن عاد الزرع لهيئته بعد الحكم مضت القيمة لصاحب
~~الزرع ولم يرد، وهو الذي يأتي على قول أشهب في سماع أصبغ من كتاب الديات في
~~الذي يضرب فيذهب عقله فيقضى له بالدية بعد الاستيناء ثم يعود عليه عقله أنه
~~حكم قد مضى، وقد قيل: إن القيمة ترد، وهو الذي يأتي على
# PageV09P213
# ما في الجراحات من المدونة في الذي يعود إليه بصره بعد أن قضي له بالدية
~~إنه يردها. قال مطرف: فإن تأخر الحكم حتى عاد الزرع إلى هيئته سقطت القيمة،
~~ولم يكن على المفسد إلا الأدب، إلا أن يكون ما أفسد من ذلك يرعى وينتفع به
~~فيكون عليه قيمته ناجزا علي ما ينتفع به، وليس على الرجاء والخوف، وقال
~~أصبغ: يقوم على الرجاء والخوف نبت أو لم ينبت، كان ذلك قبل الحكم أو بعده
~~وبالله التوفيق.
### | : للقاضي يسمع من البينة قبل وقت وجوب الحكم بها
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وسئل عيسى ابن
~~القاسم عن ms3510 رجل ادعى وكالة ولم يثبتها بعد، وشهود الحق الذي وكل فيه حضور،
~~أيقبل القاضي شهادتهم؟ قال: إن خاف أن يخرجوا إلى موضع وكان لذلك وجه قبل
~~القاضي شهادتهم ثم ثبتت الوكالة بعد، وإلا فلا حتى تثبت الوكالة.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها من قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك أن القاضي يسمع من البينة قبل وقت وجوب الحكم بها.
~~من ذلك قوله في كتاب طلاق السنة منها: إن القاضي يسمع البينة على المفقود
~~بأنه أوصى بوصية أو أوصى إلى رجل قبل الحكم بتمويته. ويأتي على قول مطرف
~~وابن الماجشون أن القاضي لا يقبل من أحد بينة ولا يسمعها إلا في حال يحكم
~~بها للطالب أو يدفع بها عن المطلوب أنه لا يسمع من بينته حتى تثبت وكالته،
~~وإن خشي مغيب بينته أشهد على شهادتهم وبالله التوفيق.
# PageV09P214
### | مسألة: إخراج المدعى به من اليد عند انعدام البينة
# مسألة وعن رجل أتى إلى القاضي فقال: إن الحاكم قبلك حكم بدار كذا لي على
~~فلان، وأثبت ذلك بشهيدين، والدار في أيدي قوم غير المسمى الذي حكم عليه،
~~فقالوا: لا علم عندنا بما يقول، وهذه الدار في أيدينا منذ كذا وكذا قبل
~~الحكم وهي لنا. قال: أرى أن يخرجها القاضي من أيديهم ويدفعها إلى الذي قامت
~~له البينة إذا كان الشهيدان عدلين، وأرى أن ينفذ قضاء الحاكم الذي قبله إذا
~~كان قد شهد على ذلك شهيدان عدلان.
# قال محمد بن رشد: إنما يدفعها إلى من أثبت الحكم فيها بعد الإعذار إلى من
~~هي في يديه، وهذا إذا كان الحكم الأول بغير إقرار من الذي حكم عليه، وأما
~~إن كان بإقرار من المحكوم عليه أولا فلا تخرج من يدي من هي الآن في يديه
~~إلا بحكم موثق، وهذا بين قائم من المسألة التي تحتها وبالله التوفيق.
### | مسألة: إقرار الرجل بمال لغيره
# مسألة وعن الحاكم يأتيه الرجلان فيدعي كل واحد منهما أرضا بالصحراء، ثم
~~يقر أحدهما أنها لصاحبه من غير ms3511 بينة، كيف ينبغي للحاكم أن يشهد؟ أيشهد أنه
~~حكم بهذه الأرض لفلان وهو لا يدري أهي في يديه أم لا؟ قال: بل يشهد له أن
~~فلانا أقر لفلان بهذه الأرض، ولا يشهد أنه قضى له بها، وإنما يشهد على
~~إقراره بما أقر له به، ولا يحكم فيها بشيء إلا أن يقيم البينة له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة المعنى، إذ قد يقر الرجل للرجل بمال
~~غيره، فإن قضى له عليه بإقراره وأشهد أنه قضى له ولم يذكر أنه إنما قضى له
~~عليه بإقراره اقتضى إشهاده أنه قضى له ببينة تثبت عنده أن
# PageV09P215
# ذلك الشيء له، فأدى ذلك إلى أن يؤخذ من الرجل ماله باطلا بغير حق وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: كيفية ضمان ما اأتلفته البهائم
# مسألة وسئل عن الزرع الصغير الأخضر تفسده البهائم كيف غرمه؟ قال: يغرم
~~قيمته لو كان يحل بيعه على الرجاء فيه والخوف.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في آخر رسم من سماع
~~أشهب قبل هذا، فلا معنى لإعادة شيء منه ولله التوفيق.
### | : رجل وجد جبا في أرضه وباب الجب في أرض غيره
# ومن كتاب أوله استأذن سيده في تدبير جاريته وسئل عن رجل وجد جبا في أرضه،
~~وباب الجب في أرض غيره، قال: الجب لمن الباب في أرضه؛ لأن منفعته له كانت
~~وهي خطته، وكذلك العلي يكون للرجل، والسفل لآخر، وباب ذلك إلى ناحية [وباب
~~ذا إلى ناحية] أخرى، فليس بالعلى يستحق السفل، فالجب لصاحب الباب، وما عليه
~~لصاحب الأرض، وهذا بين إن شاء الله. وقال في غير هذا الكتاب من سماع عيسى
~~بن دينار وهو في كتاب العتق: إن لكل واحد أن يأخذه من أرضه وينتفع به ويسده
~~فيما بينه وبين صاحبه ولا يستحقه بالباب.
# قال محمد بن رشد: اختلاف قول ابن القاسم في هذه المسألة جار على اختلافهم
~~فيمن اشترى أرضا أو دارا فوجد فيها شيئا لم يعلم
# PageV09P216
# به هو ولا البائع من صخر أو رخام أو ms3512 عمد وما أشبه ذلك، هل يكون له أم لا؟
~~فالمعلوم من مذهب ابن القاسم أنه لا حق في ذلك للمبتاع، وهو للبائع إن
~~ادعاه وأشبه أن يكون له بميراث، وإلا كان سبيله سبيل اللقطة، وذهب سحنون
~~وابن حبيب وابن دينار إلى أنه للمبتاع، فقول ابن القاسم في هذه المسألة: إن
~~الجب لصاحب الباب ولا حق فيه لصاحب الأرض وهو على مذهبه المعلوم في أن
~~المبتاع لا حق له فيما وجد في الأرض الذي ابتاع، وأنه للبائع إذا أشبه أن
~~يكون له، وإذا حكم بالجب لصاحب الباب بدليل كون الباب في أرضه وجب أن يكون
~~الذي الجب في أرضه مخيرا في رد الدار على من اشتراها منه إن كانت في يديه
~~بشراء؛ لأنه عيب فيها، وإن شاء حبسها ورجع بقيمة ما استحق من أرضه، وهو
~~موضع الجب منها، وإن كان الذي حكم له بالجب بدليل كون الباب في أرضه ابتاع
~~الأرض ولم يعلم بالجب الذي وجد بابه فيها كان للبائع أن يرجع في البيع؛
~~لأنه يقول: لو علمت بالجب لم أبعها بهذا الثمن. وقوله الثاني إن له أن يأخذ
~~الجب من أرضه وينتفع به ويسده فيما بينه وبين صاحبه هو على مذهب سحنون وابن
~~حبيب وابن دينار، وإذا حكم له بما قابل أرضه من الجب على هذا القول لم يكن
~~له على البائع منه رجوع إن كان الجب يعيب أرضه ولا للبائع عليه رجوع إن كان
~~الجب يزيد في ثمن الدار، ولو تقاسم رجلان أرضا فوجد تحت حظ أحدهما جب بابه
~~في حظ صاحبه انتقضت القسمة على القول بأن الجب لصاحب الباب، كما لو وجد
~~الجب ببابه في أرض أحدهما، وعلى القول الآخر تنبت القسمة بينهما ويكون الجب
~~للذي وجد في حظه، وإن كان بابه في حظ صاحبه. هذا الذي أقول به في معنى هذه
~~المسألة، وقد مضى في آخر مسألة من جامع البيوع بيانه. وقد رأيت لابن دحون
~~أنه قال: إذا اقتسم رجلان أرضا فوجد تحت حظ أحدهما جب بابه ms3513 في حظ صاحبه،
~~فقيل: إن القسمة
# PageV09P217
# تنتقض على القول بأن الجب لمن الباب في أرضه، وعلى القول بأن لكل واحد
~~منهما ما تحت أرضه، وقيل: إنها لا تنتقض على القولين جميعا. والصحيح ما
~~ذهبنا إليه من أنها تنتقض على القول بأن الجب لصاحب الباب، ولا تنتقض على
~~القول بأن لكل واحد منهما ما تحت أرضه منه؛ لأنه لا يكون لكل واحد منهما ما
~~تحت أرضه منه إلا على القول بأنه لو وجد أحدهما في حظه جبا أو بيرا أو صخرا
~~أو عمدا أو ما أشبه ذلك كان له، ولم يكن لصاحبه نقض القسمة وبالله التوفيق.
### | مسألة: درء الحد عمن وطىء جارية بشبهة ملك
# مسألة وسئل عن الرجل يدعي جارية في يد رجل فيقول: اشتريتها من سوق
~~المسلمين ويقيم البينة المدعى أنها له، ويقر الذي هي في يديه بوطئها ويزعم
~~أنه اشتراها في سوق المسلمين ولا بينة له، هل يحد؟ قال: يدرأ عنه الحد، قيل
~~له: فلو قال: اشتريتها منك ولا بينة له، قال: أرى أن يدرأ عنه الحد إذا كان
~~ممن لا يتهم.
# قال محمد بن رشد: أما الذي يدعي الجارية في يد رجل ويقيم البينة أنها له
~~ويقر الذي هي في يديه بوطئها، أو تقوم عليه بينة بوطئها ويزعم أنه اشتراها
~~في سوق المسلمين فلا اختلاف في أن الحد يدرأ عنه في الوجهين، وإن عجز عن
~~إقامة البينة على ما ادعى من شرائها في سوق المسلمين، وقضى لمدعيها بها
~~بالبينة التي أقامها أنها له. وأما الذي يقر بوطء أمة الرجل ويدعي أنه
~~اشتراها من سيدها ولا بينة له على ذلك،
# PageV09P218
# والسيد منكر فإنه يحلف ما باعها منه، ويحد عند ابن القاسم، هذا قوله في
~~المدونة وغيرها - وقال أشهب: يدرأ عنه الحد؛ لأنه لم يقر بزنى وإنما أقر
~~بوطء حلال، وهو على أصله في أنه لا يؤخذ أحد بأكثر مما أقربه على نفسه، وهو
~~قول ابن القاسم في هذه الرواية، وحديث عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - يرد
~~ذلك في ms3514 الذي أقر بوطء جارية امرأته، وادعى أنها وهبتها له فقال: لتأتيني
~~بالبينة أو لأرمينك بأحجارك، فاعترفت المرأة بذلك فخلى سبيله، إذ لا يحتاج
~~على هذه الرواية وعلى قول أشهب إلى اعتراف المرأة. وأما إن أقر له سيدها
~~بما ادعاه من اشترائها أو نكل عن اليمين فحلف هو أو استحقها فلا اختلاف في
~~أنه يدرأ عنه الحد فيها. وأما إن شهد عليه بوطئها فادعى أنه اشتراها من
~~سيدها، وسيدها منكر، فلا اختلاف في أنه يحد إذا حلف سيدها أنه ما باعها
~~منه، واختلف إن صدقه فيما ادعى من شرائه إياها منه، أو نكل عن اليمين، يحلف
~~هو واستحقها. فقال ابن القاسم: إنه يدرأ عنه الحد؛ لأن الوطء مما يستخفى
~~به، بخلاف الذي تقوم عليه البينة بالسرقة فيدعي أن المتاع متاعه فيصدقه رب
~~المتاع، أو ينكل عن اليمين فيحلف هو ويستحق المتاع، إذ لا يأخذ أحد متاعه
~~سرا على وجه السرقة، وفي ذلك اختلاف، وقال أشهب: يحد إن لم تقم بينة على ما
~~ادعى من الشراء ولا يسقط عنه الحد بتصديق السيد على الشراء ولا بنكوله على
~~اليمين وحلفه هو، ولا بشاهد على الشراء مع يمينه، ولا يلحق به الولد، وتكون
~~الأمة أم ولد إن استوجبها بشيء من ذلك لإقراره لها بذلك: واستحسن أشهب إن
~~أقام رجلا وامرأتين أن يلحق به الولد ويدرأ عنه الحد وليس بالقياس وبالله
~~التوفيق.
### | : أجر المعازف واللهو إذا اختصم فيه أيقضى به
# ومن كتاب أوله أوصى وسئل عن أجر المعازف واللهو إذا اختصم فيه أيقضى به؟
# PageV09P219
# قال: أما للهو الذي يجوز ورخص فيه مثل الدف، فأرى أن يقضى به، وأما مثل
~~المزمار والعود فلا أرى الإجارة به يقضى به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إن ما يجوز من اللهو ورخص فيه يقضى
~~فيه بالإجارة، وإن ما لا يجوز منه لا يقضى فيه بإجارة، وقوله: إنه لا يقضى
~~فيه بإجارة، كلام فيه إجمال يفتقر إلى تفصيل وشرح وبيان. أما إذا عثر على
~~ذلك قبل ms3515 استيفاء الإجارة بالعمل، فلا اختلاف في أن الإجارة تفسخ وتبطل
~~الأجرة عن المستأجر، ولا يكون عليه منها شيء إن كان لم يدفع، ويتخرج الأمر
~~إن كان قد دفع على وجهين: أحدهما أنها ترد عليه، والثاني أنها تؤخذ من
~~الأجير فيتصدق بها على المساكين أدبا له، وأما إن لم يعثر على ذلك حتى فاتت
~~الإجارة بالعمل فيؤدبان جميعا ويتصدق بالإجارة على المساكين على كل حال،
~~قبضت أو لم تقبض، إذ لا يحل للأجير ولا ينبغي أن يترك للمستأجر إن كان لم
~~يدفعها، ولا أن ترد إليه إن كان دفعها، إذ قد قبض عوضها. هذا وجه القول في
~~هذه المسألة على أصولهم في المسلم يشتري الخمر والخنزير من المسلم، وقد مضى
~~القول على ذلك في رسم نقدها نقدها من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع وغيره
~~وبالله التوفيق.
### | : هدم الحائط الساتر للغير للضرورة
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار قال ابن القاسم: وإذ كان حائط لرجل
~~سترة لرجل آخر فليس له أن يهدمه إلا لوجه يرى أن لهدمه وجها لم يلتمس به
~~ضرره، فإن انهدم من أمر من السماء فقال له صاحب الدار: ابن
# PageV09P220
# حائطك واستر علي فإنه إن شاء بنى وإن شاء ترك، ولا يجبر على ذلك، وقيل
~~للذي يطلب السترة: إن شئت فاستر على نفسك، وإن شئت فدع، قال عيسى: وإن هدمه
~~للضرورة وترك أن يبنيه رأيت للسلطان أن يجبره على إعادته كما كان، لا يسوغه
~~الضرر، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» فإن
~~هدمه لوجه منفعة أو لتجديده، ثم عجز عن ذلك فاستغنى عنه فليس بجبر على
~~إعادته، ويقال لجاره: إن شئت فاستر على نفسك في أرضك، وإن شئت فدع، قال
~~سحنون: يجبر على كل حال.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى بن دينار: وإن هدمه للضرورة رأيت للسلطان أن
~~يجبره على إعادته، يريد كان له مال أو لم يكن له مال، كالحائط بين
~~الشريكين. إما أن يبني، وإما أن يبيع ms3516 ممن يبني، وهو مفسر لقول ابن القاسم.
~~فتحصيل قوله في هذه الرواية، أنه إن انهدم من أمر من السماء أو هدمه خوف
~~سقوطه، لم تلزمه إعادته وإن كان له مال، وقيل لجاره: استر على نفسك في حظك
~~أو دع، وإن هدمه ليجدده أو لوجه منفعة أجبر على إعادته إن كان له مال، ولم
~~يلزمه شيء إن لم يكن له مال، وإن هدمه للمضرة بجاره أجبر على إعادته كان له
~~مال أو لم يكن له مال كالحائط بين الشريكين. إما أن يبني أو يبيع ممن يبني،
~~وهذا أمثل ما في سماع يحيى من كتاب السلطان، وسوى في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى من هذا الكتاب بين أن ينهدم أو يهدمه لوجه منفعة في أنه إنما يجبر على
~~إعادته إن كان له مال. وحكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون أنه
~~كالحائط بين الشريكين، سواء هدمه أو انهدم يجبر على أن يبنيه أو يبيعه ممن
~~يبنيه إن لم يكن له مال، وهو ظاهر قول
# PageV09P221
# سحنون: يجبر على كل حال. قال ابن الماجشون في الثمانية: فإن لم يكن له
~~مال بيع عليه من داره ما يقيمه به، وإن لم تكن الدار ملكا له، وكانت صدقة.
~~أو عمرى كان لصاحبه أن يبنيه من ماله، ويتبعه به دينا في ذمته.
# قال ابن رشد: ومعنى ذلك عندي إذا أبى أن يسلم إليه ماله في الدار من
~~سكناها حياته. وأما إن رضي بذلك فلا يلزمه أكثر من ذلك، فإذا استوفى من
~~كرائها نفقته رجعت الدار إليه على ما كانت. وقال أصبغ: لا يجبر صاحب الجدار
~~أن يبنيه على حال، وله أن يهدمه إن شاء ويجعلها عرصة، وإن شاء صاحبه ستر،
~~وإن شاء ترك. قال: وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: والقياس قول أصبغ، وتفرقة ابن القاسم استحسان، وقول ابن
~~الماجشون إغراق وبالله التوفيق.
### | مسألة: هدم العوج الضار بجدار الجار
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يبني بنيانا مستعليا فيعوجه في العلو
~~ويميله على هواء ms3517 غيره، فيبني الذي له الهواء في أرضه، فإذا انتهى إلى العوج
~~منه ولم يستطيع أن يقوم حائطه إلا بهدم العوج هل ترى أن يهدم ذلك؟ قال: نعم
~~يهدم وليس له أن يدخل في هواء غيره. قيل له: إن الهدم يكون فيه تلف نفقة
# PageV09P222
# عظيمة قد أنفق على ذلك البنيان. قال: نعم يهدم كانت النفقة ما شاءت أن
~~تكون.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، لا اختلاف فيها ولا إشكال في شيء من
~~معانيها؛ لأن من ملك بقعة من الأرض فهو يملك ما فوقها من الهواء وما تحتها
~~من الثرى، فليس لأحد أن يدخل عليه في شيء من ذلك بغير رضاه، لقول النبي -
~~عليه السلام -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» وبالله التوفيق.
### | : استئناف الخصومة بعد موت من قضى فيها
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل عن القاضي يقضي لرجل فلا يحوز المقضي له ما قضي له به حتى يموت
~~القاضي أو يعزل، هل يستأنف الخصومة في ذلك الأمر أم لا ينفعه ما كان قضي له
~~به؟ وإن لم يكن حازه أو إن قضى له به، ثم أقام سنة أو أكثر من ذلك حتى يموت
~~القاضي أيضا أو يعزل؟ قال ابن القاسم: يمضي القضاء الذي قضى به القاضي
~~الأول، ولا ينظر فيه القاضي الثاني، إلا أن يكون جورا بينا فينقضه، وهذا
~~أمر قد بلغنا أنه كانت منكم فيه زلة عظيمة، فالقضاء ماض ولا يستأنف فيه
~~قضاء، وهذا أمر لا اختلاف فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال من أن حكم القاضي لا يفتقر إلى حيازة، وهو
~~مما لا اختلاف فيه، وقد مضى نحوه والقول فيه في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم، ويأتي أيضا في رسم المكاتب من سماع
# PageV09P223
# يحيى، وفي رسم الصبرة منه القول على ما يفسخ القاضي من أقضية من قبله من
~~القضاة مما لا يفسخ مستوفى إن شاء الله تعالى.
### | : طلب تعديل من يعلم القاضي بجرحه
# ومن كتاب أوله ms3518 يدير ماله قال ابن القاسم في قاض شهد عنده رجل وهو يعلم
~~منه الجرحة وغير العدالة أيأمره أن يأتي بمن يعدله؟ قال: لا ينبغي له أن
~~يقبل ذلك ولا يلتفت إلى شيء من ذلك إذا كان يعلم منه غير العدالة. قال:
~~وتفسير ذلك عندي أن ذلك إذا شهد عنده بحدثان ما علم منه فلا يسأله تعديلا،
~~ولا يقبل له شهادة. فأما إذا كان زمان ذلك قد طال أو تقادم ولا يدري حالته
~~في اليوم الذي شهد عنده عنه، فلا أرى أن تطرح شهادته بما علم منه إذا كان
~~على ما وصفت، وأنا أرى أن يسأل عنه، فلعله قد تاب وظهرت توبته، وعرف منه
~~التزيد في البر واجتهاد في الخير والتزيد فيه.
# قال محمد بن رشد: هو كما قال؛ لأن أمر الشهود في عدالتهم وجرحتهم إلى
~~القاضي هو يعمل في أمرهم بعلمه فيهم، لقول الله عز وجل: {ممن ترضون من
~~الشهداء} [البقرة: 282] فالرضى في هذا إنما هو إلى الحاكم، فإذا كان الحاكم
~~عالما بعدالة الشاهد حتى لو لم يكن حاكما لزمه أن يعدله وجب عليه قبول
~~شهادته، ولا يستعدله سرا ولا علانية، وإن سأله ذلك المشهود عليه، وإن جرح
~~عنده لم يقبل التجريح فيه إلا بعداوة، قاله محمد. وإنما يقبل التجريح فيمن
~~لم يعرفه بعدالة حتى عدل عنده، وإذا كان عالما بجرحة الشاهد لم يقبل فيه
~~التعديل، إلا أن يكون الأمر الذي علمه من الجرحة به قد طال، فيسأل عنه،
~~ويقبل فيه التعديل كما قال في التفسير، ومعنى ذلك إذا ثبت عنده توبته من
~~الجرحة التي علمه بها بشهادة
# PageV09P224
# شاهدين عدلين، وإخبار ممن يوثق بقوله، وقال ابن كنانة: إذا عرفه القاضي
~~بجرحة ووجد من يعدله فليرفع ذلك إلى الإمام يكون هو الناظر فيه؛ لأنه
~~يستشنع من القاضي أن يرد شهادته وهو يجد من يعدله. وقال عيسى بن دينار: لا
~~يرفع شهادته ويردها كما قال ابن القاسم، ولا يحكم بشهادة الشاهدين، وإن علم
~~أنهما شهدا بحق، إذا علم بجرحتهما؛ لأنه إذا فعل ms3519 ذلك كان قد حكم بعلمه لا
~~بشهادة الشهيدين وبالله التوفيق.
### | : تصرف الحامل في مالها في حدود الثلث
# ومن كتاب الجواب وسئل عن الحمل بأي شيء يعلم أن لحملها ستة أشهر حتى تحجب
~~عن القضاء في مالها بمنزلة المريض، وفي غير ذلك، أبقولها أم بماذا؟ قال ابن
~~القاسم: نعم بقولها، ولا يرى ذلك النساء، ولا يسألن عنه، ولا يلتفت إلى
~~قولهن فيه، القول قولها، وهي بنفسها أعلم، قال أصبغ: وبإثقالها إذا أثقلت،
~~قال عز وجل: {فلما أثقلت دعوا الله ربهما لئن آتيتنا صالحا} [الأعراف: 189]
~~. فهو مرض.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قول مالك في موطأه إن الحامل إذا مضى لحملها
~~ستة أشهر لم يجز لها قضاء إلا في ثلث مالها، وإنما تصدق في الإثقال إذا
~~أقرت به على نفسها قبل الصدقة وما أشبهها مما لا يجوز للمريض فعله. وأما
~~إذا ادعت ذلك بعد، فلا تصدق إلا أن يعلم صدق قولها، وقد مضى في رسم استأذن
~~من سماع عيسى من كتاب التخيير والتمليك زيادة في معنى هذه المسألة وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P225
### | مسألة: أقر لجارية بمهر وصدقة
# مسألة قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن رجل ابتاع جارية فولدت منه أولادا.
~~وقد كان الرجل يخبر الناس أنها امرأته تزوجها، وقد كان يحلف بطلاقها ثم مرض
~~الرجل فأشهد لها أن لها قبله خمسين دينارا بقية من مهرها، وتصدق عليها
~~بأشياء في مرضه، ثم صح الرجل فعاش بعد ذلك نحوا من سنة، ولا يذكر من ذلك
~~شيئا، ثم مرض فمات. قال ابن القاسم: لها ثمنها في ماله، وهي امرأته، يرثها
~~وترثه، ولها ما كان أقر لها به في مرضه الأول من بقية مهرها، تأخذه من ماله
~~إذا كان قد صح من مرضه الأول كما ذكرت، وأما ما كان تصدق به عليها في مرضه
~~الأول فليس لها منه قليل ولا كثير، إلا أن تكون قد قبضته منه في صحته
~~وحازته فهو لها. قال: وإن مات في مرضه الأول الذي أقر لها فيه بما أقر،
~~وتصدق عليها به ms3520 بما تصدق، فلا مهر لها ولا صدقة. إلا أن يجيزهما الورثة،
~~ولها الميراث بما كان شهد لها عليه من إقراره قبل ذلك في صحته أنها امرأته،
~~وأنه قد كان يحلف بطلاقها.
# قال محمد بن رشد: في قول ابن القاسم في هذه المسألة لها ثمنها في ماله،
~~وهي امرأته يرثها وترثه، نص جلي على أنه رآهما زوجين يتوارثان بإقراره في
~~صحته بنكاحها إلى ما كان يحلف به من طلاقها مع كونها في ملكه وتحت حجابه،
~~وأنها قد ولدت له أولادا بعد إقراره بنكاحها وإن لم يعلم منها في حياته
~~إقرار له بالنكاح. وقد قيل: إن
# PageV09P226
# الميراث إنما وجب لظهور الولد بينهما بعد إقراره بنكاحها، لا لكونها في
~~ملكه وتحت حجابه لكونها على ذلك في الأصل لحق الملك وهو صحيح من التأويل،
~~ولو كانت بائنة عنه في مسكنها لم يرث واحد منهما صاحبه إذا لم تقم بينة على
~~أصل النكاح إلا أن يكونا متقاررين جميعا على النكاح في صحتهما مع طول الأمر
~~واشتهاره. قاله ابن القاسم في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب النكاح، وفي
~~ذلك اختلاف قد ذكرناه هناك وسيأتي تحصله في رسم الأقضية من سماع يحيى من
~~كتاب الشهادات إذا مررنا به إن شاء الله. وقوله: إن لها الخمسين دينارا
~~التي أقر لها بها في مرضه من بقية مهرها إذا لم يمت من ذلك المرض صحيح، إذ
~~لا فرق بين أن يقر لها به وهو صحيح، وبين أن يقر لها به وهو مريض ثم يصح
~~بعد ذلك وقوله: إنها لا شيء لها مما تصدق به عليها وهو مريض، وإن صح بعد
~~ذلك إلا أن تقبض ذلك في صحته صحيح؛ لأن الصدقة تفتقر إلى الحيازة في صحة
~~المتصدق، كانت على وارث أو أجنبي، بخلاف الإقرار بالدين، ذلك ينفذ في الصحة
~~للوارث وغير الوارث، وفي المرض إلا لمن يتهم عليه من الورثة، ففي قوله وإن
~~مات من مرضه الأول الذي أقر لها فيه بما أقر وتصدق عليها به بما تصدق فلا ms3521
~~مهر لها نظر، لما في المسألة من أنه قد ولد له منها أولاد، وإن لها الثمن،
~~والولد يرفع التهمة عنه في إقراره لها ببقية الصداق إذا لم يتهم فيها
~~بصبابة وميل إليها، إلا أن يكون بعضهم صغيرا منها وبعضهم كبيرا، أو جميعهم
~~صغار منها وهن إناث، ويبعد أن يكون أراد ذلك، فمعنى ما تكلم عليه والله
~~أعلم، إذا كان الولد الذي ولد له منها قد مات فورث بغير ولد وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P227
### | مسألة: إنكار المقر بعد إقراره المكتوب
# مسألة وسألته عن القاضي يقر عنده الرجل فيكتب إقراراه، ثم ينكر الرجل أن
~~يكون أقر عنده بشيء، وهل يقضي عليه بإقراره عنده؟ أو هل يختلف إن قال
~~القاضي: أقر عندي من قبل أن استقضى؟ قال ابن القاسم: رأيي والذي آخذ به في
~~ذلك وهو الذي سمعت، أنه لا يقضي عليه حتى يشهد على إقراره عنده شاهدان
~~عدلان سوى القاضي، وإلا لم يقض عليه بشيء، وإنما هو بمنزلة ما اطلع فيه
~~عليه من الحدود يعلمها، فهو لا يقيمها عليه إلا أن يكون معه شاهدان عدلان
~~سواه، فإن لم يكن كذلك رفعه إلى من هو فوقه، وكان هو شاهدا، وسواء في هذا
~~أقر عنده فيما زعم القاضي وهو قاض، أو قبل أن يستقضي، وإن عزل القاضي فشهد
~~عليه بإقراره عنده، فهي شهادة يعمل بها، كما يعمل بها لو شهد بها عليه عنده
~~غيره قبل أن يعزل، إن كان معه أحد سواه ثمت، وإن لم يكن غيره سقطت، إلا أن
~~يكون من الأشياء التي تكون فيها اليمين مع الشاهد، فيحلف المشهود له مع
~~شهادته أن حقه حق، ثم يستحق حقه، وهو بمنزلة شاهد من المشهود، وإن جهل
~~القاضي فقضى عليه بإقراره عنده، فإني أرى له أن يرد ذلك ما كان على القضاء
~~بحاله ويرجع فيه، فإن عزل لم أر أن يرد ذلك من يكون بعده ولا يفسخ قضيته،
~~كان جهل ذلك أو تعمده؛ لأن مما يختلف إلا أن يكون إقراره عنده إنما هو من
~~قبل أن ms3522 يستقضي، فلما استقضى حكم عليه بذلك الإقرار،
# PageV09P228
# فإن هذا يرد ويفسخ على كل حال، وهو في غير هذا يختلف؛ لأن إقراره عنده
~~وهو قاض قد اختلف الناس فيه، والآخر لم يختلف الناس فيه، إنه ليس بشيء ولا
~~يقطع به.
# قال محمد بن رشد: حكم القاضي على الرجل بما أقر به عنده دون بينة تشهد
~~عليه بإقراره عنده، ينقسم على ثلاثة أقسام: أحدها أن يقر عنده قبل أن
~~يستقضي. والثاني أن يقر عنده في غير مجلس الحكم بعد أن استقضى. والثالث أن
~~يقر بين يديه لخصمه في مجلس حكمه، فأما إذا أقر عنده قبل أن يستقضي فلا
~~اختلاف بين أحد من أهل العلم في أنه لا يجوز له أن يحكم عليه بذلك الإقرار،
~~فإن فعل رد ذلك الحكم وفسخه هو ومن بعده من القضاة والحكام، وأما ما أقر به
~~عنده بعد أن يستقضي في غير مجلس القضاء فلا اختلاف في المذهب في أنه لا
~~يجوز له أن يحكم عليه بذلك الإقرار دون بينة تشهد به عليه. وأهل العراق
~~يقولون إنه يقضي عليه بذلك الإقرار دون بينة، بخلاف الحدود على ما قال في
~~المدونة من أن أهل العراق فرقوا بين الإقرار والحدود، فقالوا: ينفذ الإقرار
~~في ولايته، ولا ينفذ الحدود، وقد حكى عنهم أنه يقضي بعلمه في الحدود وهو
~~بعيد، فإن قضى عليه بذلك الإقرار نقض حكمه بذلك ما لم يعزل على المشهور في
~~المذهب، ولم يرده من بعده من القضاة والحكام مراعاة لقول أهل العراق. وأما
~~ما أقر به عنه أحد الخصمين في مجلس قضائه ثم جحده ولا بينة عليه فالاختلاف
~~فيه موجود في المذهب، وإن كان ابن المواز قد ذكر أنه لا اختلاف في ذلك بين
~~أصحاب مالك. قال ابن الماجشون: الذي عليه قضاتنا بالمدينة، وقاله علماؤنا،
~~ولا أعلم مالكا - رحمه الله - قال غيره، أنه يقضي عليه بما سمع منه وأقر به
~~عنده، وإليه ذهب مطرف وأصبغ وسحنون.
# PageV09P229
# قال محمد بن رشد: وهو بدليل قول النبي - عليه السلام - في الحديث ms3523 الصحيح
~~«إنما أنا بشر وإنكم تختصمون. الحديث إلى قوله: فأقضي له على نحو ما أسمع
~~منه» لأنه قال: على نحو ما أسمع منه، ولم يقل على ما يثبت عندي من قوله.
~~والمشهور في المذهب أنه لا يقضي عليه إذا جحد، وهو قوله في هذه الرواية،
~~إلا أن يشهد عليه عنده من حضر مجلسه فيحكم عليه بالشهادة دون إعذار، قاله
~~ابن العطار (وفي ذلك اختلاف) . وقوله: فإن جهل القاضي فقضى عليه بإقراره
~~عنده فإني أرى له أن يرد ذلك ما كان على القضاء بحاله، معناه إن ظن ذلك هو
~~الصواب لجهله بالنظر، فقضى بذلك دون اجتهاد إذ ليس من أهل الاجتهاد، ودون
~~تقليد أيضا، إذ لا يقال فيمن قضى باجتهاده وهو من أهل الاجتهاد فيما سبيله
~~الاجتهاد إنه جهل وإن خالفه في ذلك مخالف، وإنما يقال لمن خالفه إنه أخطأ
~~لتقصيره في الاجتهاد، كما لا يقال أيضا فيمن لم يكن من الاجتهاد فقضى
~~بتقليد إنه أخطأ إذ لم يكن منه الخطأ، وإنما كان من الذي قلده، واختلف إذ
~~رأى ذلك باجتهاده فقضى به ثم رأى خلافه، فالمشهور في المذهب أن القاضي إذا
~~قضى بقضاء، ثم رأى ما هو أحسن منه فإنه ينقضه ويرجع إلى ما رأى ما دام على
~~ولايته وإن كان الذي قضى به أولا مما اختلف الناس فيه. وقال ابن عبد الحكم:
~~لم أسمع أحدا من أصحابنا اختلف في ذلك، وأنا لا أراه، وأرى قضاءه وقضاء
~~غيره سواء، لا يرجع عما اختلف فيه إلى ما هو أحسن منه حتى يكون الأول خطأ
~~بينا صراحا. واستحسن ابن حبيب ما أجمع عليه أصحاب مالك، ولم يعجبه ما انفرد
~~به ابن عبد الحكم، وقد اختلف في تأويل ما وقع (في)
# PageV09P230
# المدونة من قول ابن القاسم، وإنما لا يرجع فيما قضت فيه القضاة مما اختلف
~~الناس فيه، هل هو مثل الذي قال ابن عبد الحكم؟ أو مثل ما أجمع عليه أصحاب
~~مالك سواه؟ فذهب الفضل إلى أنه ملائم لقول ابن عبد الحكم، وقال ms3524 غيره: إنه
~~مخالف له مثل ما أجمع عليه أصحاب مالك سواه، والأمر محتمل على رواية من روى
~~وإنما لا يرجع - بفتح الياء - وأما على رواية من روى يرجع بضم الياء على ما
~~لم يسم فاعله، فلا يحتمل أن يكون مثل قول ابن عبد الحكم. قال سحنون: إنما
~~يرجع في قضائه بما اختلف فيه إذا قضى به وهما أو نسيانا وهو يرى خلافه.
~~وأما إن كان ذلك رأيه يوم قضائه فلا يرجع فيه ويقضي في المستقبل بما رأى.
# قال القاضي - رضي الله عنه -: والذي أقول به إن الخلاف في رجوعه عنه ما
~~دام على القضاء بحاله إنما هو إذا قضى به وهو يراه باجتهاده يوم قضى به،
~~وإن الخلاف في هذا جار على اختلافهم في تصويب المجتهدين، وأما إذا قضى بذلك
~~وهلا أو جهلا أو نسيانا فلا يقع الخلاف في أنه يجب عليه أن يرجع عنه إلى ما
~~رأى إذ قد تبين له خطؤه أولا، وإن لم يكن من أهل الاجتهاد وقضى بذلك بتقليد
~~فلا يسع الخلاف في أنه لا يصح له الرجوع عنه إلى تقليد آخر، فقف على أنها
~~ثلاثة أوجه: وجه يرجع فيه، ووجه لا يرجع فيه، ووجه يختلف رجوعه فيه. ولا
~~اختلاف في أنه يرجع ما دام على قضائه فيما قضى به مما لم يختلف فيه على أي
~~وجه، كان من اجتهاد أو جهل، أو وهل أو نسيان، وكذلك لا اختلاف في أنه يرجع
~~فيما قضى به من قبله من القضاة إذا كان الذي قضى به خطأ لم يختلف فيه، فإن
~~كان الذي قضي به مما قد اختلف فيه لم يرده من بعده.
# PageV09P231
# وقيل: إنه يرده إن كان الخلاف فيه شاذا. وذهب ابن الماجشون إلى أنه يرده
~~وإن كان الخلاف فيه قويا مشهورا إذا كان ذلك خلاف سنة قائمة، واختلف في
~~الحكم بترك الأمر وتجويزه، هل هو كالحكم في أنه لا يكون لمن بعده من الحكام
~~أن يعرض فيه إلا أن يكون خطأ صراحا لم يختلف فيه أم ms3525 لا؟ فذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة أنه كالحكم، لا يكون لمن بعده من القضاة أن
~~يرده إلا أن يكون خطأ بينا لم يختلف فيه. وقع ذلك في النكاح الأول منها،
~~وذهب ابن حبيب إلى أنه ليس كالحكم، ولمن بعده أن يرده، وإن كان قد اختلف
~~فيه. وقد روي عن أشهب أن القاضي إذا قضى على الرجل بإقراره عنده بعد أن
~~يستقضي فهو بمنزلة قضائه عليه بإقراره عنده قبل أن يستقضي في أنه حكم مفسوخ
~~يرده هو ومن بعده من القضاة وهو بعيد، لا سيما ولم يفرق بين أن يكون إقراره
~~عنده بعد أن استقضى في مجلس القضاء، أو في غير مجلس القضاء. وقال في هذه
~~الرواية: إن القاضي يكون شاهدا عليه عند غيره بما أقر (به) . عنده على نفسه
~~لخصمه، وفي ذلك اختلاف. ذكر محمد بن المواز في كتابه أن قول ابن القاسم
~~اختلف في ذلك، فقال: لا يجوز، وقال: يجوز، والأول أحب إلينا لأنه كأنه يثبت
~~حكم نفسه. وأما شهادته عليه بإقراره عنده في غير المخاصمة فلم يختلف في
~~إجازتها.
# قال القاضي - رضي الله عنه -: يريد أن قول ابن القاسم لم يختلف في
~~إجازتها. وقد اختلف قول مالك في ذلك، روى عنه ابن الماجشون أن الرجل لا
~~يشهد على الرجل بما سمح من إقراره على نفسه وإن استوعبه إلا أن يشهده على
~~نفسه، وإلى هذا الاختلاف أشار في المدونة بقوله: وأما قول مالك الأول.
~~فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها لا يشهد بما أقر به عنده في
~~المخاصمة ولا في غير المخاصمة.
# PageV09P232
# والثاني أنه يشهد عليه في الوجهين. والثالث أنه يشهد (عليه) بما أقر عنده
~~في غير المخاصمة، ولا يشهد عليه فيما أقر به عنده في المخاصمة، وهو اختيار
~~محمد بن المواز، وبالله التوفيق.
### | : ما يرفع للقضاة من أموال اليتامى هل يستودعها لهم أم يضمنها لهم
# ومن كتاب العتق قال عيسى: وسألت ابن القاسم عما رفع إلى القضاة من أموال
~~اليتامى، هل يستودعها لهم أم ms3526 يضمنها لهم؟ فقال: إن الضمان الذي يصنع بعض
~~الناس وأهل العراق أن يضمنوه أقواما يكون لهم ربحها وعليهم ضمانها حرام لا
~~يحل، والسنة فيها أن يستودعها من يثق به إذا لم يكن لهم أوصياء، فإن كان
~~(لهم) وصي لم تخرج من يده إن كان ثقة، وإن كان غير ثقة أخذها القاضي
~~واستودعها من يثق به، وأرى أن يدفعها إلى من يتجر لهم بها، ويكون ذلك نظرا
~~لهم، إذا لم يكن لهم وصي والقاضي وصي من لا وصي له.
# قال القاضي: هذا بين على ما قال إن الوجه في أموال اليتامى أن ينظر لهم
~~فيها بأن تدفع إلى من يتجر لهم فيها تطوعا ابتغاء الأجر والثواب، أو على
~~سبيل القراض إن لم يوجد من يتطوع بذلك لهم، لقول عمر بن الخطاب: " اتجروا
~~بأموال اليتامى لا تأكلها الزكاة " فإن لم يكن ذلك أودعت عند من يوثق به،
~~فإن تعدى عليها المودع فتسلفها ضمنها، وسقطت عن اليتامى زكاتها، ولم يحل أن
~~يضمن أحدا على أن يكون للذي يضمنها ربحها؛ لأن ذلك سلف لغير الله، لم يبتغ
~~به المقرض إلا منفعة لنفسه لا
# PageV09P233
# منفعة المقرض، فحرم ذلك «لنهي النبي - عليه السلام - عن سلف جر منفعة» .
~~. . . " إذ هو في معنى الربا المحرم بنص التنزيل، وهو أن يكون للرجل على
~~الرجل الدين فإذا حل قال له: إما أن تقضي، وإما أن تربي، فإذا لم يحل أن
~~يؤخره بدينه على أن يزيده فيه؛ لأنه سلف قصد به منفعة نفسه، فكذلك لا يحل
~~أن يسلف الرجل الرجل الذهب ليحرزه في ضمانه، ومن فعل ذلك فهو مرب آثم.
### | مسألة: الرجل يجحد نسب رجل أنه أخوه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يجحد نسب رجل أنه أخوه، فقال: ينبغي للقاضي أن
~~يسأله، فإن أنكر وجحد ثم ثبت له ذلك قبله ببينة أخذ له بحقه، ولا عقوبة على
~~هذا في إنكاره.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: إنما سقط
~~الحد عن الأخ المنكر له؛ لأنه ms3527 لم يقصد قصد القذف، وإنما دفعه عن مال، فكان
~~معنى جحوده إياه أي ليس لك معي في هذا المال حق، وليس ذلك بصحيح، وإنما
~~معنى المسألة أنه قال ذلك في أخ طرأ عليه، لم يكن مقرا به قبل، ولذلك قال:
~~إنه لا عقوبة على هذا في إنكاره، ولو جحد نسب أخ كان مقرا به قبل لوجب عليه
~~الحد، ولم يكن له عذر في أنه لم يقصد القذف، وإنما دفعه عن مال، وكذلك قد
~~قال محمد وهو بين، فقد قال في المدونة: إن من قال لرجل: لست أعرف أباك وهو
~~يعرفه فعليه الحد، وهذا بين منه، وقد أوجبوا في التعريض الحد، فكيف بهذا
~~وهو تصريح وبالله التوفيق.
# PageV09P234
### | مسألة: الوكالة في الخصومة عن الغائب
# مسألة وسئل عن الشريكين يدعيان قبل رجل شيئا فأمرهما القاضي أن يستخلفا
~~أو يخاصمه أحدهما يوصيان بذلك فيقولان من حضر منا فهو خليفة الغائب أينما
~~حضر، فهو يخاصم عن صاحبه، قال: لا يمكنهما من ذلك؛ لأني سمعت مالكا، وسئل
~~عن رجل خاصم رجلا في حق له، وقاعده عند السلطان ثم أراد أن يوكل، قال: ليس
~~ذلك له إلا من علة؛ وسئل عن ورثة رجل ادعوا منزلا بيد رجل وهم جماعة،
~~أيخاصمه كل واحد منهم لنفسه؟ قال: بل يرتضون جميعا بمن يخاصمه، ويدلوا إليه
~~بحججهم يخاصم عنهم، وليس يخاصمه هذا وهذا؛ لأنه أمر واحد، أو يحضرون إليه
~~جميعا فيدلون بحججهم، فأرى ذلك لهم، فأما أن يتعاوروه، هذا يوم وهذا يوم،
~~فليس ذلك لهم.
# قال القاضي: هذا بين على ما قال؛ لأن الورثة فيما يطلبون عن موروثهم،
~~والشركاء فيما يطلبون عن أنفسهم بمنزلة الرجل الواحد، فكما لا يجوز للرجل
~~الواحد أن يوكل وكيلين على الخصام يتعاوران خصمه إذا غاب أحدهما حضر الآخر،
~~ولا أن يوكل وكيلا يخاصم معه إذا غاب حضر وكيله، وإذا غاب وكيله حضر هو،
~~فكذلك لا يجوز للشركاء (ولا للورثة) أن يتعاوروا خصمهم بالخصام؛ لما في ذلك
~~من الإضرار به؛ لأنه يخاصم أحدهم حتى إذا انتفى عليه ms3528 ويوجه له القضاء غاب
~~عنه، وأتى صاحبه بحجة يستحدثها. ولهذا المعنى لم يكن لمن ناشب خصمه الخصام
~~وقاعده عند السلطان أن يوكل من يخاصم عنه، ولا أن يعزل وكيلا قد وكله فيوكل
~~غيره، أو يتولى هو الخصام بنفسه، إلا أن يكون له عذر من
# PageV09P235
# سفر حضر، أو مرض حدث، أو يكون خصمه قد أسرع إليه واستطال عليه، فيحلف ألا
~~يخاصمه فيكون له أن يوكل، أو يكون قد ظهر إليه من وكيله ميل مع خصمه
~~ومسامحة في حقه، فيكون له أن يعزله ويولي غيره، أو يخاصم لنفسه. وهذا ما لا
~~اختلاف فيه أعلمه، ومعنى قوله: وقاعده عند السلطان، يريد المرات الثلاث
~~ونحوها أو يكون قد انتفى عليه فيما دونها. هذا معنى قوله الذي حمله عليه كل
~~من ألف في الأحكام من المتأخرين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تسمية القاضي للشهود العدول
# مسألة وسئل عن القاضي يكتب إلى القاضي في الحقوق والأنساب والمواريث وما
~~أشبه ذلك، فيكتب أتاني فلان بشهود عدلوا عندي، وقبلت شهادتهم، ولا يسميهم
~~في كتابه، أيجوز؟ قال: نعم يجوز، وهذا قضاء القضاة. أرأيت إن سماهم له
~~ليعرفهم؟ أم يبتغي عدالة أخرى ويسأل عنهم؟ أم يستأنف فيهم حكما غير ما قد
~~حكم فيه وفرغ منه؟ ليس ذلك كذلك. قال العتبي: قد قيل: إنه ينبغي له أن يسمي
~~البينة في الحكم على الغائب ليجد سبيلا إلى دفع شهادتهم عنه، وهو عندي بين
~~إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قوله، إنه ليس على القاضي إذا كتب إلى القاضي بما ثبت
~~عنده من الحقوق والأنساب والمواريث أن يسمي له في كتابه الشهود الذين ثبت
~~بهم ذلك عنده صحيح؛ إذ لا ينظر القاضي المكتوب إليه في عدالتهم، وإنما يمضي
~~ما أخبره به في كتابه من ثبوت ذلك عنده فيقضي به على المحكوم عليه عنده،
~~إلا أنه يجب عليه إذا خاطب بذلك أن ينفذه عند نفسه بتسمية الشهود، ويضع ذلك
~~في ديوانه؛ لأن من حق المحكوم عليه إذا قضى عليه القاضي المكتوب إليه أن
~~يذهب
# PageV09P236
# إلى ms3529 القاضي الكاتب فيعذر إليه في الشهود الذين ثبت عنده بهم ذلك الحق
~~الذي خاطب به، فإن جرحهم وأبطل شهادتهم رجع فيما حكم به عليه، هذا الذي
~~ينبغي له أن يعمل إن كان لم يثبت عنده ما خاطب به في عقد. وأما إن ثبت ذلك
~~عنده في عقد، فوجه الحكم أن يدرج إليه ذلك العقد أي كتابه، وبذلك جرى
~~العمل، فيأخذ المحكوم عليه ذلك العقد، أو نسخته، فيذهب به إلى القاضي
~~الكاتب ليبطل عنده البينة عن نفسه فيرجع بما حكم به عليه إذا أراد ذلك وقدر
~~عليه. وقول العتبي قد قيل إنه ينبغي أن يسمي البينة في الحكم على الغائب
~~إلى آخر قوله، وقع في بعض الروايات، ويسمى فيه في هذا الموضع على المسألة
~~المتقدمة غلط، إذ ليس فيها أن البينة لا تسمى في الحكم على الغائب؛ لأن
~~كتاب القاضي إلى القاضي بما يثبت عنده على رجل في بلد المكتوب إليه ليس
~~بحكم على غائب، فهي مسألة أخرى، والحكم فيها ما قد ذكرته بلا خلاف. وأما
~~الحكم على الغائب فلا بد من تسمية البينة فيه على القول بأن الحجة ترجى له،
~~ليجد سبيلا على رد القضية على نفسه بتجريح البينة وهو المشهور في المذهب
~~المعلوم من قول ابن القاسم وروايته عن مالك، فإن لم يسم البينة في الحكم
~~عليه فالقضية مردودة تفسخ ويستأنف الخصام فيها، قال ذلك أصبغ في الواضحة
~~وغيرها، وهو صحيح على قولهم أن الحجة ترجى له. وأما الحكم على الحاضر فلا
~~يحتاج إلى تسمية الشهود فيه، إذ قد أعذر فيهم إلى المحكوم عليه إلا أن
~~تسميتهم أحسن. قاله أصبغ، وبذلك مضى العمل. قال ابن أبي زمنين: الذي عليه
~~الحكام تسمية الشهود، وهذا في الحاضر، وأما الغائب والصغير فلا بد من
~~تسميتهم. وقد روي عن سحنون في المجموعة أن تسميتهم أيضا في الحكم على
~~الغائب لا يلزم، وإن كان ذلك أحسن، وهذا من قوله إنما يأتي على مذهب ابن
~~الماجشون في أن الغائب إذا حكم عليه لا
# PageV09P237
# ترجى له ms3530 حجة، ولا مخرج له مما حكم به عليه بجرحة الشهود، إلا أن يكونوا
~~نصارى أو عبيدا أو مولى عليهم. وقد مضى ذلك في رسم سن من سماع ابن القاسم،
~~وقد روى عن سحنون أن ترك تسميه الشهود في الحكم على الغائب أفضل، قال: لأنه
~~قد يحكم القاضي بشهادتهم وهم عدول، ثم يحدث منهم أحوال قبيحة يعودون معها
~~إلى الجرحة، فإذا عزل ذلك القاضي أو مات ادعى المحكوم عليه أن القاضي جار
~~عليه وقبل غير عدول، وهذا على الأصل في أن الغائب المحكوم عليه لا ترجى له
~~حجته، واستحسان أصبغ الذي جرى به العمل من تسمية الشهود في الحكم على
~~الحاضر، معناه على القول بأنه يعجز، ولا تسمع له بينة بعد الحكم إن أتى بها
~~مراعاة لقول من يقول لا يعجز ويسمع له ببينة لم يعلم بها، وهذا من نحو قول
~~مالك في الذي يرى خطه في الكتاب ولا يذكر الشهادة أنه يؤديها ولا تنفع،
~~وأما على القول بأن بينته يسمع منه بعد الحكم عليه فلا بد من تسمية البينة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تسمية القاضي الشهود المجروحين لغيره
# مسألة قال عيسى: وسئل ابن القاسم فقيل: لأي شيء وضعوا تسمية من يجرح من
~~الشهود في كتابه، قال: لا أعرف من قضاء أحد أن قاضيا كتب إلى قاض بتسمية من
~~يجرح عنده ولا سمعت به.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن القاضي ليس عليه أن يكتب في
~~حكمه على الغائب إذا خاطب بذلك إلى قاضي موضع وكان قد شهدت له بينة فجرحت،
~~وذلك مثل أن يثبت رجل
# PageV09P238
# دينا على ميت وأحد ورثته غائب فيدعي الحاضر أن الميت قد قضاه ويقيم على
~~ذلك بينة فيجرحها المدعي فيقضي له القاضي بحقه بعد اليمين أنه ما قضاه
~~ويكتب له إلى موضع الوارث الغائب بتسمية من يجرح عنده من الشهود إن كانوا
~~قد جرحوا عنده لأن الشهود إذا جرحوا لا يعمل فيهم التعديل؛ لأن شهادة
~~المجرحين أعمل من شهادة المعدلين، فلم يكن للمحكوم عليه ms3531 في تسميتهم وجه
~~منفعة، وإذا عدل الشهود عمل فيهم التجريح، فلذلك يجب أن يكتب أسماء الذين
~~عدلوا ولا تكتب أسماء الذين جرحوا، وجب عليه أن يكتب أسماء المجرحين لهم؛
~~لأنه إذا سماهم في الحكم عليه وجد سبيلا إلى تجريحهم فسقطت الجرحة بذلك على
~~شهوده وبقوا على أصل العدالة، وهذا في الحكم على الغائب، وفي كتابه إلى
~~القاضي بذلك. وأما في الحكم على الحاضر فقد مضى في المسألة التي قبل هذه أن
~~تسمية الشهود الذين عدلوا لا تجب في ذلك، إذ لم يحكم عليه إلا بعد الإعذار
~~إليه، فكيف في تسمية الذين جرحوا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجود أكثر من شاهد بنفس الإسم والصفة
# مسألة وسئل عن القاضي يكتب إلى القاضي في رجل بصفته واسمه ونسبه في حق
~~عليه، فيجد القاضي رجلين أو ثلاثة في ذلك البلد أسماؤهم وصفاتهم متفقة،
~~أيختار صاحب الكتاب ويأخذ من ذكر أنه منهم أم ماذا يصنع فيه؟ فقال: لا
~~يختار صاحب الكتاب أحدا منهم، ولا يكون له شيء حتى يثبت أنه أحدهم، أو لا
~~يكون في ذلك البلد أحد غيره كذلك، فحينئذ يستوجبه عليه حقه، إلا أن تكون له
~~حجة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا وجد بالبلد
~~رجلين أو ثلاثة على تلك الصفة أنه لا يصدق في الذي يدعي منهم إلا أن يثبت
~~ذلك؛ واختلف إن سأل من الذي يدعى عليه منهم أنه هو حميلا حتى يأتي بالبينة.
~~فقيل: إنه لا يعدي عليه بحميل. وهو قول ابن
# PageV09P239
# القاسم في المدونة. وقيل: إنه يعدي عليه إن لم يؤمن غيبته، ولم يكن من
~~أهل الوفر والملإ، وهو قول مطرف وابن الماجشون وأصبغ، وإذا وجد بالبلد رجل
~~واحد على تلك الصفة كشف القاضي على الأمر، فإن لم يوجد بالبلد على تلك
~~الصفة غيره أعداه عليه، وإن وجد به سواه لم يكن له على واحد منهما سبيل إلا
~~أن يثبت على أحدهما أنه هو، وإن ترك القاضي ما يؤمر به من الكشف ms3532 عن ذلك،
~~فقيل: إنه لا يؤخذ بالحق حتى يثبت الطالب أنه ليس بالبلد من هو على تلك
~~الصفة سواه، وهو دليل قول ابن وهب في سماع زونان، والشهادة في هذا لا تكون
~~إلا على العلم، وقيل: إنه يؤخذ به إلا أن يثبت هو أن بالبلد من هو على تلك
~~الصفة، وهو ظاهر قول أشهب في سماع زونان بعد هذا، ورواية عيسى عن ابن
~~القاسم في المدونة وسيأتي هناك بقية الكلام على المسألة إن شاء الله.
### | مسألة: استحلاف صاحب الحق حين خروجه أو توكيله
# مسألة وسئل عن الرجل يثبت حقا له عند القاضي على رجل غائب ويريد الخروج
~~في ذلك أو يوكل، أيستحلفه؟ قال: يستحلفه في الوجهين جميعا خرج أو وكل أنه
~~ما اقتضى ولا أحال ولا قبضه بوجه من الوجوه، ثم يكتب له بوكالته إن وكل
~~ويثبت عنده. وقاله أصبغ بن الفرج عن ابن القاسم.
# PageV09P240
# قال القاضي - رحمه الله - قد قيل: إنه ليس على الإمام أن يستحلفه في
~~الوجهين جميعا خرج أو وكل، ويكتب له دون يمين؛ لأنه يقول للإمام لا تحلفني
~~فلعله لا يدعي علي أنه قضى لي منه شيئا، وهو ظاهر ما في رسم حمل صبيا من
~~سماع عيسى من كتاب البضائع والوكالات، وما في نوازل أصبغ منه، فإن كتب
~~لوكيله على هذا القول دون أن يستخلفه فقدم عليه، فادعى أنه قد دفع إليه
~~جميع الدين أو بعضه، فإن كانت غيبته قريبة على مسيرة اليومين ونحوهما أخر
~~حتى يكتب إليه فيحلف، وإن كانت غيبته بعيدة لم يؤخر، وقضى عليه بالدين، ولم
~~يؤخر إلى لقاء صاحبه، وهو نص قول محمد بن عبد الحكم، ومعنى قول ابن القاسم
~~في سماع عيسى من كتاب البضائع والوكالات، وقول أصبغ في نوازله منه، وعلى ما
~~في نوازل عيسى من كتاب البضائع والوكالات في الذي يوكل الرجل على طلب عبد
~~له في بلدة أخرى فيقيم عليه البينة أنه للذي وكله أن الإمام لا يقضي له به
~~حتى يحلف الموكل أنه ما باع، ولا وهب، ms3533 فإن كان قريبا أمر أن يأتي به حتى
~~يحلف، وإن كان بعيدا كتب إلى إمام بلده الذي ثبت عنده توكيله، وأمره أن
~~يحلفه، فإذا أتاه جواب كتابه بأنه قد حلفه قضى به لوكيله، لا يقضي للوكيل
~~بالدين حتى يكتب إليه فيحلف في موضعه الذي هو فيه. وقد ذهب بعض المتأخرين
~~إلى التفرقة بين المسألتين بأن قال: إن اليمين في مسألة العبد من تمام
~~الشهادة فهي يمين يوجبها الحكم فلا يقضى له بالعبد إلا بعد اليمين، وفي
~~مسألة الدين ليس اليمين من تمام الشهادة ولا مما يوجبها الحكم، وإنما تجب
~~بدعوى الغريم القضاء، فيقال له: أد الدين إلى الوكيل واستحلف صاحبك، إذ
~~الغيبة بدعواك. وذهب ابن أبي زيد إلى حمل المسألتين بعضهما على بعض، وهو
~~بين من مذهب أصبغ؛ لأن ابن حبيب حكى عنه في الواضحة في مسألة العبد أنه
~~يقضى به للوكيل في غيبة الموكل إذا كانت بعيدة، ولا
# PageV09P241
# يحبس عنه من أجل اليمين. فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أنه يقضى
~~للوكيل في المسألتين جميعا ولا يؤخر القضاء له بسبب اليمين. والثاني أنه لا
~~يقضي له في المسألتين جميعا حتى يكتب إليه فيحلف. والثالث الفرق بين مسألة
~~العبد، ومسألة الدين؛ وفي المسألة قول رابع أن الوكيل يحلف على العلم
~~وحينئذ يقضي له، قاله ابن كنانة في المجموعة، وابن القاسم في المدونة وهذا
~~كله في الغيبة البعيدة، وأما الغيبة القريبة فلا اختلاف في أنه لا يقضى له
~~إلا بعد يمينه في المسألتين جميعا هذا تحصيل القول عندي في هذه المسألة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: كتاب القاضي كتابا لصاحب الحق
# مسألة وسئل عن الرجل يثبت حقه عند القاضي، أيعطيه كتابا إلى أي قضاة
~~الآفاق كان ولا يسمى فيه أحدا، لا قاضيا بعينيه ولا بلدا بعينه؟ قال: نعم،
~~وأرى ذلك يجوز إذا أثبت البينة عند القاضي الذي دفع إليه الكتاب أنه كتاب
~~القاضي الذي بعث به وكتبه، مثل الرجل يطالب غريمه ولا يدري بأي الآفاق هو
~~أو أين يلقاه، أو العبد الآبق وما ms3534 أشبه ذلك، وقاله أصبغ عن ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا لم يدر حيث
~~هو غريمه الذي أثبت دينه قبله، أو حيث يجد عبده الآبق فإن الإمام يكتب له
~~دون تسمية، يقول في كتابه: كتابي إلى من ورد عليه كتابي هذا من القضاة
~~والحكام بأي بلد كان من البلدان، فيكون حقا على كل من ورد عليه ذلك الكتاب
~~من القضاة أن يقضي به وحمله دون خلاف، كما لا
# PageV09P242
# اختلاف أيضا (أنه) إذا كتب له إلى قاضي موضع فوجد ذلك القاضي قد مات أو
~~عزل وولى غيره مكانه أنه يجب له إنفاذ ذلك الكتاب والعمل به. واختلف إذا
~~كتب له إلى قاضي بلد بعينه وهو يظن غريمه بذلك البلد فألفاه بغير ذلك
~~البلد، ورفع ذلك الكتاب إلى قاضي ذلك البلد، وهو غير القاضي المكتوب إليه.
~~فروى أصبغ عن ابن القاسم أنه لا ينظر له فيه، وقال أصبغ: إنما معنى ذلك أنه
~~لا يعرف بذلك البلد، ولو أثبت المدعي بينة في ذلك البلد أنه الرجل الذي حكم
~~عليه القاضي الكاتب أنفذه هذا.
# قال محمد بن رشد: والمعنى الذي ذهب إليه أصبغ أن من تمام الصفة أن يقول
~~فيه الساكن ببلد كذا، أو الملتزم في صناعته كذا، فلا يوجد بذلك البلد، وفي
~~تلك الصناعة بتلك الصفة والنسبة والتسمية سواه فيلزمه، فإذا رفع الكتاب إلى
~~قاض بغير ذلك البلد لم يدر لعل صاحبه في بلد المكتوب إليه، فوجب ألا يحكم
~~له على من وافقت صفته من أهل بلده الصفة المذكورة في الكتاب حتى يثبت عنده
~~أنه هو بعينه، وهو معنى صحيح، والظاهر من مذهب ابن القاسم أنه لا ينظر (له)
~~بحال؛ لأن الذي كتب إليه الكتاب حتى يثبته عنده ويخاطبه به وبالله التوفيق.
# PageV09P243
### | : كتاب الأقضية الثاني
# ] [
### | : كرم بين أشراك تساقطت حيطانه فدعا بعضهم إلى إصلاحه وكره بعضهم
# PageV09P245
# من سماع يحيى بن يحيى من كتاب الكبش قال يحيى: سألت ابن القاسم عن كرم
~~بين أشراك ms3535 تساقطت حيطانه فخافوا عليه الفساد فدعا بعضهم بعضا إلى العمل
~~وإصلاح ما تساقط من حدوده وكره بعضهم. فقال: إن كان لكل رجل منهم حصة
~~معروفة إلا أن الغلق كان واحدا فانهدم، فإن العمل لا يلزم من كرهه، ويقال
~~لمن خاف الفساد وأحب العمل: إن شئت فحصن كرمك ودع ما ليس لك، وإن شئت فدع.
~~ولا يجبر الكاره للعمل على شيء بحصته، قال: وإن كان مشاعا غير مقسوم فإنه
~~يقال لهم إذا اختلفوا في إصلاحه ومرمة حيطانه اقتسموا ويجبروا على الاقتسام
~~إذا دعا إلى ذلك بعضهم، ثم شأن كل واحد منهم وحصته ليحصنها أو ليدع، قلت
~~له: فإن كان انهدم الحائط وهو مشاع، وفي الكرم ثمرة تمنعهم من الاقتسام
~~وترك إصلاح الحيطان ذهاب للثمرة وفساد للكرم، ما الأمر فيه؟ قال: إن كانت
~~الثمرة قد طابت قيل له: حصن معهم أو
# PageV09P247
# بع حصتك من الثمرة ممن يحصن، فإن كانت الثمرة لم تطب، قيل لهم: إن شئتم
~~فحصنوا وتكونوا أملك بحظه من الثمرة حتى تستوفوا من ذلك ما أنفقتم، فإن كان
~~ما أنفقوا أكثر من ثمن الثمرة لم يكن لهم عليه شيء سوى الثمرة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، إنه إن كانت حصة كل واحد منهم
~~معروفة فلا يلزم العمل من كرهه، إذ لا ضرر في ذلك على سواه، لقدرته على
~~تحصين حصته، وإنه إن كان مشاعا ينقسم ولم تكن فيه ثمرة تمنعهم من الاقتسام
~~أجبروا على الاقتسام، وكان كل رجل منهم بالخيار في حصته، إن شاء حصنها، وإن
~~شاء تركها. وأما إذا كان في الحائط ثمرة تمنعهم من الاقتسام ففي قوله: إن
~~كانت الثمرة قد طابت قيل له: حصن معهم أو بع حظك من الثمرة ممن يحصن نظر؛
~~لأن الظاهر من قوله: إنه لا يلزمه أكثر من أن يبيع حظه من الثمرة في
~~التحصين، أو يسلمها إليهم، وقد لا يكون في ثمن حظه من الثمرة ما ينوبه من
~~نفقة التحصين. والقياس إذا لم يف حظه من الثمرة بما ms3536 يلزمه في التحصين أن
~~يقال له: لا بد لك من أن تحصن مع أشراكك أو تبيع حظك من الأصل والثمرة ممن
~~يحصن معهم، فإن لم يف حظه من الأصل والثمرة بما يلزمه من التحصين لم يلزمه
~~أكثر من أن يسلم إليهم أصل الحائط بثمرته فيما يلزمه من التحصين معهم.
~~وكذلك قوله: إن الثمرة إذا لم تطب يقال لهم: إن شئتم حصنوا وتكونوا أملك
~~بحظه من الثمرة إلى آخر قوله: الظاهر منه أنه إذا أبى أن يحصن معهم لم
~~يلزمه ذلك، ولم يكن عليه أكثر من أن يسلم إليهم حظه من الثمرة فيكونوا أملك
~~بها حتى يستوفوا منها نفقتهم، فإن لم يف ثمن الثمرة بالنفقة لم يكن عليه
~~شيء سوى ذلك، وهو على قياس قوله: إذا طابت الثمرة من أنه لم يلزمه في
~~التحصين أكثر منها،
# PageV09P248
# والقياس إذا لم تطب الثمرة أن يقال له: إما أن تحصن معهم، وإما أن تبيع
~~حظك من الأصل والثمرة ممن يحصن معهم، وكذلك قال في أول سماع ابن القاسم من
~~كتاب السداد والأنهار في الحائط يكون بين القوم فينهار ماؤه وفيه زرع وشجر
~~مثمر فيمنعهم من الاقتسام أن من أبى أن يعمل يجبر على ما أحب أو كره أن
~~يعمل أو يبيع ممن يعمل، فهو خلاف لرواية يحيى هذه، وقد اختلف إذا أبى أن
~~يعمل هل يجبر على أن يبيع ممن يعمل، أو لا يجبر على ذلك؟ فقيل: إنه يجبر
~~على ذلك، ويباع عليه من حظه بقدر ما يلزمه من العمل فيما بقي من حقه بعدما
~~بيع عليه منه، وهو قول مالك في رسم الصلاة من سماع (يحيى) بعد هذا، ودليل
~~ما في كتاب القسمة من المدونة. وقيل: إنه يجبر على ذلك، وهو قول ابن القاسم
~~في سماع يحيى من كتاب السداد والأنهار، خلاف قول يحيى فيه، من رأيه أنه لا
~~يباع عليه. وأصح القولين في القياس أنه لا يجبر على ذلك، وعليه ينبغي أن
~~يتأول ما في سماع ابن القاسم من كتاب السداد والأنهار، ms3537 فيقال قوله فيه يجبر
~~على ما أحب أو كره أن يبيع ذلك ممن يعمل معهم، معناه أنه يجبر على العمل
~~إلا أن يبيع ذلك ممن يعمل، يريد فإن أبى من الوجهين جميعها، ولا مال له بيع
~~عليه من حظه بقدر ما يجب عليه في العمل بغير شرط، فإن أبى المبتاع أيضا من
~~العمل حكم بما حكم على البائع، وهو قول سحنون: إن البيع على الشرط إنما جاز
~~على وجه الضرورة إذا لم يكن للبائع مال، وليس قوله ببين، إذ لا ضرورة تدعو
~~إلى ذلك؛ لأنه يقدر على أن يباع عليه من حظه دون شرط بقدر ما يلزمه من
~~الإنفاق في عمل ما بقي عليه من نصيبه وبالله التوفيق.
# PageV09P249
### | مسألة: امرأة وإخوتها ورثوا عن أبيهم منزلا فباع أحد إخوتها المنزل كله
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة وإخوتها ورثوا عن أبيهم منزلا
~~فباع أحد إخوتها المنزل كله وهو غير وصي فباع ذلك على إخوته وأخواته وتعدى
~~عليهم، فأقام المنزل في يد مشتريه زمانا، أو مات مشتريه وبقي المنزل في يدي
~~ورثته، وأخت البائع يوم باع المنزل أخوها بكر فتزوجت بعد، وأقامت بعد
~~تزويجها زمانا، أو هي يوم باع أخوها متزوجة والمنزل في جوارها أو على أميال
~~يسيرة، الثلاثة ونحوها، فادعت حقها من المنزل بعد عشر سنين أو خمس عشرة سنة
~~أو أكثر من ذلك، وزعمت أنها لم تعلم ببيع حظها، أو أقرت أنها علمت بالبيع
~~ولم تجد من يتوكل لها بطلب حقها، أو ادعت أن زوجها ممن لم يكن يدخل على
~~عياله أحد لشرفه وشدة غيرته، وهو ممن لا يتوكل مثله على طلب حقوق امرأته،
~~ولا يلتفت إلى ما ضاع من حقوقها وأموالها، أترى أن تعذر في طلب حقها في
~~نصيبها؟ قال: أما التي ادعت وهي بكر أو غير بكر أنها لا علم لها أن حقها
~~بيع، فإنها تحلف على ما ادعت من الجهالة ببيع حقها إذا جاءت بأمر يستدل به
~~على صدق قولها، ثم تكون أحق بنصيبها، إلا ms3538 أن يأتي المشتري بالبينة على
~~علمها بيع أخيها حظها، ويطول سكوتها على طلب حقها زمانا طويلا، وهي قادرة
~~على الطلب والتوكيل ليست في حجاب يمنعها من اتخاذ وكيل يطلب لها، ولا
~~ممنوعة من
# PageV09P250
# الخروج أو الإرسال إلى من أحبت، فإن كانت بهذه الحال وطال تركها لطلب
~~حقها فلا شيء لها، إلا أن يكون سكوتها زمانا يسيرا. قلت: أترى العشر سنين
~~ونحوها التي لا عذر لها طويلا؟ قال: نعم، لا عذر لها. قال: وأما الذي ذكرت
~~من شرف زوجها وشدة حجابه وتهاونه بالنظر لها، فإن بلغ من شأن زوجها ما
~~يتبين به للناظر في أمرها عذرها نظر لها وإن طال الزمان، فلا يضرها أن تكون
~~عالمة ببيع أخيها إذا كان الزوج يبلغ من حجابه ما ذكرت واعتذرت به وكان
~~بذلك معروفا.
# قال القاضي: قوله في هذه الرواية: أما التي ادعت وهي بكر أو غير بكر أنها
~~لا علم لها أن حقها بيع فإنها تحلف على ما ادعت من الجهالة، كلام وقع على
~~غير تحصيل والله أعلم؛ لأن البكر لا يمين عليها أنها لم تعلم، إذ لو أقرت
~~أنها علمت لم يلزمها ذلك عند ابن القاسم، فإنما أراد أن البكر وغير البكر
~~سواء في أن البيع لا يلزمها إلا في وجوب اليمين عليها، وإنما تستوي البكر
~~وغير البكر في وجوب اليمين عليها على مذهب سحنون الذي يرى أفعال البكر
~~اليتيمة جائزة عليها ولازمة لها. وقوله: إذا جاءت بأمر يستدل به على صدق
~~قولها. كلام ليس على ظاهره ومعناه إذا لم تأت بأمر يستدل به على كذبها؛
~~لأنها محمولة على غير العلم حتى يثبت عليها العلم. وقد روى أشهب عن مالك في
~~كتاب الاستحقاق في التي باع عليها زوجها وأبوها دارها فأقامت أربعة عشر
~~عاما ترى الدار بيد المشتري يهدم ويبني، ثم قامت فقالت: لم أعلم بالبيع،
~~وظننت أنه كان اكتراها، إن القول قولها في ذلك مع يمينها. وقوله: إلا أن
~~يأتي المشتري
# PageV09P251
# بالبينة على علمها ببيع أخيها حظها وبطول سكوتها عن طلب ms3539 حقها الزمان
~~الطويل وهي قادرة على الطلب، معناه إذا علمت بالبيع بعد أن وقع، فلم تقم
~~حين علمت حتى طال الأمر دون عذر يمنعها من القيام، وقال في العشرة الأعوام:
~~إنها طول يبطل قيامها في الدار لما سأله عن ذلك، فلا دليل في ذلك على أن ما
~~دون العشرة الأعوام ليس بطول؛ لأن الكلام إنما خرج على السؤال، فبطل بذلك
~~الدليل، والعام في مثل هذا طول. روي ذلك عن أصبغ في نحو هذه المسألة، وقد
~~ذهب بعض الشيوخ إلى أن الشهر والشهرين في هذا طول، وإذا طال الأمر العام
~~ونحوه لزمها البيع، وكان لها الثمن على أخيها البائع، ولو ادعى أخوها
~~البائع أن الدار داره، قد كانت (خلصت) له بقسمة وما أشبه ذلك لم يصدق في
~~ذلك إلا أن تسكت بعد علمها بالبيع مدة تكون فيها الحيازة أقلها عشرة أعوام،
~~ولو كان أخوها قد باع الدار وهي حاضرة ساكتة، فلما فرغ من البيع أنكرت
~~وقالت: إنما سكت لأني علمت أن ذلك لا يلزمني، كان القول في ذلك قولها مع
~~يمينها على معنى مسألة كتاب النكاح الأول من المدونة، ولو سكتت بعد البيع
~~حتى انقضى المجلس ثم قالت بعد ذلك في مجلس آخر أو بعد يوم أو يومين لم أرض
~~بالبيع، لم يكن لها في ذلك قول، ولزمها البيع، وكان لها الثمن. ولو ادعى
~~أخوها البائع أن الدار له انفرد بها دونها بمقاسمة أو بيع لم يصدق في ذلك،
~~إلا أن يطول الأمر، والطول في هذه السنة ونحوها، بخلاف التي لم تشاهد
~~الصفقة، وإنما أعلمت بالبيع بعد وقوعه، هذا إن ادعى البائع أن الدار له لم
~~يصدق في ذلك، إلا إن سكتت عن القيام إلى مقدار ما تكون فيه الحيازة من
~~المدة على ما ذكرناه، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة وبالله التوفيق.
# PageV09P252
### | مسألة: الرجل يرفع للسلطان أن حقا لقوم غيب في دار ونحوها
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يرفع إلى السلطان أن حقا لقوم
~~غيب من قرابته ms3540 أو غيرهم في دار، أو في أرض، أو في غير ذلك بأيدي قوم يخاف
~~على ذلك الحق الهلاك لتقادمه في أيديهم، وطول مغيب أهله عنه، ويخاف موت من
~~علم ذلك قبله، أو نسيانهم لطول الزمان، هل يجوز للسلطان أن يوكله على الغيب
~~فيقوم لهم باستحقاق حقوقهم، وإحيائه لهم، والخصومة عنهم؟ قال: أما الخصومة
~~عنهم ومواضعة الحجج فلا أرى أن يوكل على ذلك وكيلا يقوم به عن الغائب، وذلك
~~أنه إذا قضى للذي ادعى الحق قبله على هذا الذي وكله السلطان عن الغائب لم
~~يلزم ذلك الغائب إذا قدم، وكان له أن يخاصم في حقه ويبتدئ له النظر في
~~طلبه، فإذا كان ما يقع على الوكيل لا يلزم الغائب فيما له وعليه، فلا ينبغي
~~للقاضي أن يشخص هذا الذي الحق في يديه فيطول عناؤه، ويطول اختلافه، فإذا
~~قضى عليه فلعل الغيب أن يقروا بخلاف ما طلب هذا لهم، وإن قضى له ثم جاء
~~الغيب لم ينتفع هذا بالقضاء له، وعاد في خصومة مبتدأة. قال: ولكن إن كان
~~الذي رفع مثل هذا إلى السلطان خاف هلاك هذا الحق بموت الشهود أو نسيانهم
~~لطول الزمان فلا بأس أن يأذن له السلطان ويأمره أن يأتي بأولئك الشهود
~~فيسمع منهم ويوقع شهادتهم، فإن كانوا عدولا أشهد القاضي
# PageV09P253
# رجالا أنه قد أجاز شهادتهم وقبلها لعدالتهم عنده، ويطبع على الكتاب الذي
~~أوقع فيه شهادتهم، ويشهد العدول أنه كتابه وأنهم عدول عنده، يجيز شهادتهم،
~~فإن جاء الغائب يوما (ما) أو وكيله فخاصم عنده وقد مات الشهود فاحتاج إلى
~~علمهم اكتفى بالذي كانوا شهدوا به عنده فقطع الحق بهم، وإن جاء الغائب أو
~~وكيله يوما لطلب ذلك الحق، وقد مات القاضي أو عزل، أو مات الشهداء كان حقا
~~على القاضي الذي خلف مكانه إذا جاء الغائب أو وكيله بالكتاب الذي كتب
~~القاضي الأول فيه شهادة الذين شهدوا عنده على إثبات حق الغيب، فأثبتوا عند
~~القاضي الثاني أنه كتاب الماضي الأول بعينه (وأن القاضي الأول) قد أجاز
~~شهادتهم ورضي عدالتهم، ms3541 أجاز ذلك القاضي الثاني، ولم يسألهم تعديلهم، واكتفى
~~بالذي كان ثبت عند الأول، وأشهد به للغيب، ثم أجاز شهادتهم. قال أصبغ بن
~~الفرج: وإن رأى القاضي الأول إذا صحت هذه الأشياء عنده للغيب شهادة قاطعة
~~وأمورا ثابتة، ولم يكن للحاضر فيها حجة ولا مدفع أن يوقفها عنه أوقفها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى موعبا محصلا في
~~رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : أيستأنف النظر فيما حكم فيه القاضي المعزول
# ومن كتاب الصبرة وسألته عن القاضي يعزل لسوء حال يظهر منه أو يموت، وقد
~~كان معروفا بالجور في أحكامه، أيستأنف النظر فيما كان
# PageV09P254
# حكم به؟ فقال: نعم، ولا يحل لأحد من القضاة أن ينفذ له حكما إذا كان من
~~غير أهل العدل، قلت: وكيف يكشف القاضي الذي ولي بعده أحكامه؟ أيتصفح قراءة
~~ما كان سجل به للناس، وأشهد لهم عليه مما كان حكم به لهم؟ أم يقال للخصماء:
~~استأنفوا الخصومة؟ فقال: إذا كان من غير أهل العدل، وخيف أن يكون كان يقبل
~~من الشهداء غير العدول، أو يجور في أحكامه أو ما أشبه هذا، نقضت أحكامه،
~~وأمر الخصوم باستئناف الخصام، وذلك أن القاضي إذا كان جائرا فإنه لا يكاد
~~يكتب للناس كتب أقضيته لهم إلا صحيحة الظاهر، مستقيمة الحكم، قال: ولكن إذا
~~كان القاضي ممن لا يتهم بتعمد الجور، ولا تجويز شهادة غير العدول وهو مجتهد
~~في العدل، غير أنه جاهل بالسنن، تارك للاستشارة لأهل العلم يحكم باستحسانه،
~~ويقطع الأحكام برأيه، فهذا الذي يتصفح أحكامه ويقرأ ما أشهد للناس عليه في
~~سجلاته لهم، فإن كانت صوابا في ظاهرها أنفذت للذي أمن جوره وعرف من صلاح
~~حاله، وإن كان منها خلاف كتاب الله، أو سنة ماضية غير مختلف فيها فسخ ذلك
~~من أحكامه للذي عرف منه من الجهالة، وحكم به بخلاف السنة، وإن كان الذي حكم
~~به أمرا قد اختلف فيه أهل العلم حمل من ذلك ما يحمل للذي جاء فيه ms3542 من
~~الاختلاف إذا كان أخذ بأحد الأقاويل، ولم يرد مثل هذا من أحكامه.
# PageV09P255
# قال القاضي: هذا كما قال إن القاضي المعلوم بالجور في أحكامه تنقض أحكامه
~~كلها، ويؤمر الخصمان باستئناف الخصام، وإن كانت مستقيمة في ظاهرها، إلا أن
~~يثبت في شيء منها أنها كانت صحيحة مستقيمة في الباطن حسبما هي عليه في
~~الظاهر، وإن القاضي العدل الذي لا يتهم بتعمد الجور إلا أنه جاهل، يحكم
~~برأيه دون مشورة أهل العلم تتصفح أحكامه، فما كان منها صوابا في ظاهرها، أو
~~خطأ قد اختلف فيه أنفذت، وما كان منها خطأ لم يختلف فيه نقضت، وذلك أن
~~القضاة ثلاثة: قاض لا تتصفح أحكامه ولا ينظر فيها إلا على وجه التجويز لها
~~إن احتيج إلى النظر إليها لعارض يعرض من وجه خصومة أو اختلاف في حد لا على
~~وجه الكشف عنها والتعقب لها إن سأل ذلك المحكوم عليه فتنفذ كلها، إلا أن
~~يظهر في شيء منها عند النظر إليها على الوجه الجائز أنه خطأ ظاهر لم يختلف
~~فيه، فيرد ذلك من حكمه، وهو القاضي العدل العالم. وقاض لا تتصفح أحكامه،
~~وترد كلها، وإن كانت مستقيمة في ظاهرها إلا أن يثبت صحة باطنها، وهو القاضي
~~الجائر. وقاض تتصفح أحكامه كلها فما كان منها صوابا أو خطأ فيه اختلاف
~~نفذت، وما كان منها خطأ لا اختلاف فيه ردت، وهو القاضي العدل الجاهل،
~~ويختلف في أحكام القضاة الذين لا ترضى أحوالهم ولا تجوز شهادتهم إذا لم
~~يعلموا بالجور في أحكامهم، وفي أحكام أهل البدع والأهواء، فحكم لها ابن
~~القاسم ومطرف وابن الماجشون بحكم القاضي الجائر في أنها تفسخ كلها، ولا
~~يمضي منها إلا ما علم صحة باطنه بالبينة العدلة، وحكم لها أصبغ بحكم القاضي
~~العدل الجاهل في أنها تتصفح فينفذ منها ما كان صحيحا في الظاهر. وحكى الفضل
~~عن ابن الماجشون أن القاضي الجائر تتصفح أحكامه كالقاضي الجاهل، وهو شذوذ
~~وبالله التوفيق.
# PageV09P256
### | مسألة: أيجوز لقاضي الجماعة الأعلى أن ينفذ أحكام القاضي غير العدل
# مسألة قلت: أرأيت القاضي ms3543 يوليه الأمير في بعض الكور، وهو غير عدل ولا
~~رضا، ولا يؤمن جوره ولا جهله، أيجوز لقاضي الجماعة الذي هو فوقه أن ينفذ
~~أحكامه، ويرد إليه من أراد الخصومة عنده من أهل الكورة؟ قال: لا أرى أن
~~يدفع إليه خصما، ولا يكتب إليه في تعديل شاهد، ولا يمضي له حكما، ولا أراه
~~في سعة من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن من لم
~~يكن من أهل العدل والرضا، فلا يؤتمن في شيء من الأشياء؛ لقول الله تعالى:
~~{ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] ، وبالله التوفيق.
### | : النزاع في إقامة حائط منهدم بين جارين
# ومن كتاب الصلاة وسئل عن حائط لرجل يكون فاصلا ما بينه وبين جاره فينهدم،
~~فيقول صاحبه: ما أنا محتاج إلى الاستتار به ولا رفعه، ويقول جاره: اردده
~~كما كان، فإنه سترة فيما بيني وبينك. قال: سمعت مالكا يقول: إن كان هو الذي
~~هدمه، وهو قوي على رده بحاله، وإنما يترك عمله للضرر بجاره، فعليه عمله،
~~وإن كان انهدم وهو على عمله قوي فكذلك أيضا، وإن هدمه أو انهدم، فضعف عن
~~رفعه عذر، وقيل لجاره: استر على نفسك وضع جدراك في حظك ودارك، أو اترك.
# PageV09P257
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين أن ينهدم أو يهدمه لوجه منفعة،
~~في أنه إنما يجبر على إعادته إذا كان له مال، وذلك خلاف لما مضى في رسم إن
~~خرجت، من سماع عيسى، وقد مضى هناك تحصيل القول في ذلك، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: البيت يكون بين الرجلين ينهدم أو البير تكون بين حائطين فتنهدم
# مسألة قيل له: فالبيت يكون بين الرجلين ينهدم، أو البير تكون بين حائطين
~~فتنهدم قال: قال لي مالك: أما البيت وما أشبه ذلك، فإن كان مما ينقسم
~~اقتسماه فبنى من شاء، وترك من كره، وإن كان مما لا ينقسم مثل البير وما
~~أشبهها، فإنه يقال للذي لا يريد العمل: إما أن تعمل مع شريكك، وإما ms3544 أن
~~تقاومه، أو تبيع ممن يعمل، وإلا بعنا عليك من حقك بقدر ما ينفق في عمل ما
~~بقي من حقك، ولا يمنع شريكك من الانتفاع بحظه ضررا منك له وتضييقا عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يقال لمن أبى العمل إذا كان لا ينقسم إما أن
~~تعمل مع شريكك، وإما أن تقاومه أو تبيع ممن يعمل، وإلا بعنا عليك يبين أنه
~~لا يحكم عليه بالبيع، كما لا يحكم بالمقاومة على من أباها منهما، وأن الذي
~~يوجبه الحكم إذا لم يتفقا على المقاومة، وأبى هو البيع أن يباع عليه من حظه
~~بقدر ما ينفق في عمل ما بقي منه، وهو صحيح في المعنى، على معنى ما في كتاب
~~القسمة من المدونة، خلاف ما في رسم الكبش، من سماع يحيى، من كتاب السداد
~~والأنهار، وقد مضى القول على هذا قبل هذا في أول مسألة من هذا السماع، فلا
~~معنى لإعادته.
# PageV09P258
# وقول مالك في هذه الرواية: أما البيت وما أشبهه فإن كان مما يقسم
~~اقتسماه، فيبني من شاء، ويترك من كره، ينحو إلى مذهب ابن القاسم في المدونة
~~أن البيت لا ينقسم إلا أن يكون في نصيب كل واحد من الشركاء بقدر ما ينتفع
~~به، خلاف قول مالك فيها، وبالله التوفيق.
### | : القاضي يحكم للرجل فيستأني في الحوز بالقضاء حتى يموت القاضي أو يعزل
# ومن كتاب المكاتب وسألته عن القاضي يحكم للرجل، ويسجل له بذلك، ويشهد له
~~به عدول، فيستأني في الحوز بالقضاء حتى يموت القاضي أو يعزل، فقال: القضاء
~~له جائز تام، ولا يضره إلا أن يكون قبض. قلت له: ذو العذر عندك فيما أخر من
~~حيازة ما قضى له به، ومن لا عذر له سواء. قال: نعم، لا يقطع حقه تأخير
~~الحوز، ولا موت القاضي الحاكم له، ولا عزله. قلت: أرأيت إن مات المقضي له
~~قبل أن يحوز ما قضى له به أيكون ورثته بمنزلته؟ قال: نعم، قلت: وإن مات
~~المقضي عليه قبل أن يقبض الحق منه، أو يؤخذ من ورثته، ms3545 وقد طال ترك المقضي
~~له ذلك الحق في يد المقضي عليه، قال: نعم، ليس في موت واحد منهما، ولا موت
~~القاضي، ولا عزله قطع لحق المقضي له، إلا أن يكون تركا طويلا جدا حتى يكون
~~كقبض ما يستحق بالتقادم وما أشبه ذلك. قلت له: وما طول ذلك؟ قال: قدر ما
~~يخشى أن يكون من يعرف ذلك الحق قد هلك، أو ينسى لطول زمنه.
# PageV09P259
# قال القاضي: قوله: إن حكم القاضي لا يفتقر إلى حيازة، وإنه إذا قضى،
~~وأشهد لرجل بالقضاء، فلم يمض ولا حاز حتى مات أو عزل أن حقه لا يبطل بموت
~~القاضي ولا عزله، صحيح لا اختلاف فيه، وقد مضى هذا المعنى في رسم نذر سنة،
~~من سماع ابن القاسم، ورسم أسلم من سماع عيسى، وكذلك قوله: إن المقضي عليه
~~لا ينتفع بحيازة ما قضى به عليه السنين الكثيرة التي تكون بها الحيازة قام
~~عليه المقضي له في حياته أو ورثته بعد وفاته، إلا أن يطول ذلك جدا؛ صحيح لا
~~اختلاف فيه؛ لأن الحيازة لا ينتفع الحائز بها إلا أن يجهل أصل دخوله فيها،
~~وأما إذا علم أن أصل دخوله فيها كان على وجه ما، من غصب أو عارية أو إسكان
~~أو إرفاق أو إمساك ما حكم عليه به، فهو محمول على ذلك لا ينتفع في طول
~~حيازته له، إلا أن يطول زمان ذلك جدا، ولم يحد في هذه الرواية في ذلك حدا،
~~إلا أنه قال: قدر ما يخشى أن يكون من يعرف ذلك الحق قد هلك، أو نسي لطول
~~زمنه، فقد يتأول في هذا أن الطول عشرون عاما على ما وقع في سماع عيسى، من
~~كتاب القسمة أن في عشرين سنة يبيد الشهود، وحد ابن حبيب فيه الخمسين سنة،
~~وحكاه عن مطرف وأصبغ، ويأتي على مذهب ابن الماجشون في إجازة شهادة السماع
~~أن الطول في ذلك خمسة عشر عاما، وهذا عندي إذا ادعى بعد هذا الطول أنه قد
~~صار إليه بعد الحكم عليه بوجه كذا، لوجه يذكره مما ms3546 يصح به انتقال الأملاك،
~~وأما أن يكون طول مقامه بيده يحق له ملكه دون أن يدعى تصييره إليه ملكا
~~فلا.
# والبيع والهبة والإصداق، والصدقة والبناء والغرس على ما حكى ابن حبيب،
~~ومطرف، وابن الماجشون، وأصبغ كالطول في ذلك. واختلف إذا مات المقضي عليه،
~~وأورث ذلك ورثته، فلم يقم عليهم المقضي له السنين الكثيرة، فقيل: إنهم في
~~ذلك عليه سواء، لا شيء لهم إلا أن يطول زمانه في أيديهم، أو يحدثوا فيه
~~بيعا أو صدقة أو إصداقا، قال ابن الماجشون: لو
# PageV09P260
# قسمه، في أحد قوليه، والمقضي له حاضر، فيدعوه ملكا لهم بوجه حق غير
~~الوراثة، ويحتجوا عليه بالحيازة، فيكون لهم، وهو قول ابن الماجشون، وأصبغ،
~~ومذهب ابن القاسم فيما حكى عنه ابن عبدوس، ودليل قوله في هذه الرواية،
~~وقيل: إنهم في ذلك بخلاف المقضي عليه، ويستحقونه على المقضي له بحيازتهم
~~إياه بحضرته مدة الحيازة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون أندره لاصقا بأرض رجل فيريد أن يبني دارا تضر بالأندر
# مسألة وسألته عن الرجل يكون أندره لاصقا بأرض رجل، فيريد صاحب الأرض أن
~~يبني فيها دارا، والبنيان يضر بالأندر، ويمنع صاحبها من الريح عند الذري،
~~حتى يكون في ذلك إبطاله، أيجوز ذلك لصاحب الأرض؟ قال: لا يجوز له أن يبني
~~بموضع يبطل به أندر رجل قد تقادم انتفاعه به ودراسته فيه، ولا أن يضر به في
~~قطع المنفعة عنه. قلت: أفيمنع الرجل من البناء في أرضه لموضع الضرر بصاحب
~~الأندر؟ قال: نعم، يمنع من ذلك إذا أضر ذلك بصاحب الأندر، وإنما الأنادر
~~المتقادمة عندنا كالأفنية وما أشبهها، لا يجوز لأحد التضييق على أهلها، ولا
~~قطع منفعتهم منها.
# وسئل سحنون عن الرجل يكون له الأندر يدرس فيه، وفي جوار أندره أرض لرجل،
~~فيبني الرجل في أرضه دارا أو بيوتا، فأضر ذلك بصاحب الأندر، وأكنه من
~~الريح، ويمنعه ذلك من أن يدرس فيه، وكيف إن كان البناء قبل الأندر، ثم أحدث
~~هذا الأندر فأضر ذلك بصاحب البنيان، ووقع تبنه في داره؟ وكيف
# PageV09P261
# إن كانت ms3547 جنانا أو مقصلة، فأضر تبنه بجنان هذا أو مقصلته؟ قال: ليس لصاحب
~~الأندر أن يحدث على صاحب البنيان أندرا، إذا كان ذلك يضر به كما وصفت لك،
~~وهو مثل الذي يحدث في جوار الرجل الأفران والحدادين، فيضر ذلك بجاره، فإنه
~~يمنع من ذلك، ويقضى عليه بذلك، ثم ينظر في صاحب الأندر، فإن كان الأندر قبل
~~البنيان، فلا يغير الأندر عن حاله، ولصاحب البنيان أن يبني، ولا يمنع من
~~البنيان بما ذكرت من ريح ولا دراس، وإنما نظيرتها عندي لو بنى رجل، فرفع
~~بنيانه حتى يمنع جاره الضوء والريح والشمس، لم يمنع من رفع بنيانه، قيل:
~~فلو أن أندر الرجل في جوار أندر رجل نصب فيه قشاقيره، فقال له جاره: إن
~~قشاقيرك تمنعني من الريح في أندري، فاقلعها عني، إن ذلك ليس له، ولا يقلع
~~عنه زرعه إذا كان، إنما ينازعه في أرضه بعضه فوق بعض، وهو الصواب إن شاء
~~الله.
# وقال ابن نافع: لا أرى لأحد ممن لا حق له في الأندر أن يحدث عليه بنيانا
~~يضر فيه بأصحاب الأندر، وليس للرجل أن يحدث على جاره بنيانا يضر به في
~~أندره، ولينح ذلك إلى مكان لا ضرر فيه على صاحب الأندر. وقال عبد الله بن
~~نافع: وسواء احتاج إلى البنيان، أو لم يحتج إليه؛ لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا ضرر ولا ضرار» ، قال سحنون مثل هذا القول يمنع من
~~أراد أن يبني دارا من ناحية الريح، إذا كان الأندر قديما قبل بناء هذا، وهو
~~أحسن من قوله الأول.
# PageV09P262
# قال محمد بن رشد: ما يحدثه الرجل في ملكه مما يضر بغيره؛ ينقسم على ثلاثة
~~أقسام؛ منه ما يمنع باتفاق، ومنه ما لا يمنع باتفاق، ومنه ما يختلف في وجوب
~~الحكم بالمنع منه، فما يمنع باتفاق أن يحدث الرجل الأندر في جوار دار
~~الرجل، أو جنانه فيضر به ما يقع في داره، أو جنانه من تبن أندره عند الذرو،
~~ومن ذلك ضرر الدخان، مثل أن يحدث بقرب داره ms3548 حماما، أو فرنا.
# ومنه ضرر الروائح القبيحة مثل الدباغ يؤذي جاره بما يحدثه عليه من
~~الدباغ، ومنه ما يضر بالجدرات، مثل أن يحدث كنفا إلى جانب حائط جاره، أو
~~أرحية تضر بجدراته وما أشبه ذلك، ومنه ضرر الاطلاع، مثل أن يحدث كوة أو
~~بابا يطلع منه على دار جاره، أو يتخذ عليه قصبة يشرف منها على عياله، وفي
~~هذا اختلاف شاذ، قيل: إنه لا يمنع، ويقال لجاره: استر على نفسك في حقك إن
~~شئت، روي ذلك عن أشهب وابن الماجشون، ومحمد بن مسلمة المخزومي، ومحمد بن
~~صدفة الفدكي، من أصحاب مالك.
# ومما لا يمنع باتفاق أن يحدث فرنا على مقربة من فرن آخر أو حماما على
~~مقربة من حمام آخر، فيضر به في قلة عمارته وانتقاص غلته، ومن ذلك أن يبني
~~في داره بناء يمنع به الضوء والشمس والريح عن دار جاره، ومن ذلك ضرر
~~الأصوات كالحداد، والكماد، والنداف؛ حكى ابن حبيب: أنه لا يمنع، وقاله مالك
~~في رواية مطرف عنه، وفي هذين الوجهين اختلاف شاذ. روى ابن أبي دينار، عن
~~ابن نافع أنه يمنع من ضرر منع الضوء والريح والشمس، وذهب بعض الفقهاء
# PageV09P263
# المتأخرين إلى أنه يمنع من ضرر الأصوات، واستدل بما روى من قول سعيد بن
~~المسيب لبرد: اطرد هذا القارئ عني، فقد آذاني، يعني عمر بن عبد العزيز،
~~وهذا لا دليل فيه، وقد مضى القول عليه في سماع أشهب، من كتاب الصلاة.
# ومما يختلف في وجوب المنع منه أن يحدث الرجل في أرضه بناء بقرب أندر
~~جاره، يمنعه به الريح عند الذرو، فقال ابن القاسم وابن نافع: إنه يمنع،
~~واختلف فيه قول سحنون على ما وقع هاهنا، والأصل في هذا الاختلاف ما روي من
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا اجتمع ضرران نفى الأصغر
~~الأكبر» ومنع الرجل من البناء في أرضه ضرر به، وإباحة ذلك له إذا حبس به
~~الريح عن أندر جاره ضرر بجاره، فمن رأى باجتهاده ترك الرجل الانتفاع
~~بالبناء في أرضه ms3549 أحق عليه من ترك صاحب الأندر الانتفاع بأندره منعه من ذلك،
~~ومن رآه أشد عليه لم يمنعه منه، والأظهر ألا يمنع من ذلك؛ لأن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قد قال فيما روي عنه: «كل ذي مال أحق بماله، وكل ذي
~~حق أحق بحقه، وكل ذي ملك أحق بملكه» ، فوجب ألا يمنع أحد من البناء في حقه،
~~والانتفاع بملكه، إلا بيقين أن ذلك يضر بجاره أكثر مما يضر به هو؛ ترك ذلك.
# ولا يقين في ذلك، بل الأظهر أن الضرر عليه في ذلك أشد؛ لأن المنفعة
~~بالبنيان في البقعة متصل في جميع الأزمان، والانتفاع بالأندر إنما هو في
~~زمان خاص من الأزمان، ووجه القول الآخر أن صاحب الأندر قد حاز منفعته
~~بالسبق إليها، فليس لأحد أن يبطلها عليه، وقد رأيت لابن دحون أنه قال: لم
~~يختلف في الكماد
# PageV09P264
# والطحان بجوار الرجل أنهما لا يمنعان، وإن كان ذلك محدثا، يضر بأسماع
~~الجيران، فإن أضر بالبناء منعا.
# قال: وكذلك الدباغ والدقاق لا يمنعان، وإن أضرت الرائحة بالجيران، فإن
~~أضرت بالبناء منعا. قال: فأما الفرن والحمام فإنهما يمنعان إذا كانا
~~محدثين؛ لأن الدخان يسود الحيطان والأبواب والسقف، ولم يمنعا من أجل الضرر
~~بأنوف الجيران، وإنما منعا من أجل الضرر بفناء الدار، وعلى هذا قياسه. فأما
~~من أحدث بناء يستر عن جاره الضوء والريح وغيره، فلا يمنع من ذلك، إنما
~~الريح حق في الأندر وحده. هذا نص قوله، وليس بصحيح على ما قد بان بما
~~أوردته، وبالله التوفيق.
### | : يقضي له القاضي بقرية ثم يموت القاضي أو يعزل قبل حوز المقضي به
# ومن كتاب الأقضية قال: وسألته عن الرجل يقضي له القاضي بنصف قرية أو بجزء
~~من أجزائها، ثم يموت ذلك القاضي، أو يعزل قبل أن يحوز المقضي له بذلك
~~القضاء، وإنما قضى له بجزء مفروز معروف ينسب إلى رجل كان المقضي له بذلك
~~اشتراه من ذلك الرجل، فلما أراد الحوز والقبض لم يجد بينة تحوز له ذلك
~~الجزء بعينه، وينكر أهل تلك القرية ms3550 أن يكون للمقضي له أو المقضي عليه في
~~تلك القرية حق، فيقوم له البينة أن ذلك الجزء كان معروفا للمقضي عليه إلى
~~أن باعه من المقضي له، فيريد أن يقاسم أهل القرية كلهم؛ إذ لا يجد من يحوز
~~جزءه ذلك، وقد ثبت له به
# PageV09P265
# القضاء والاشتراء، قال: نعم، أرى له أن يقاسمهم، فيكون شريكا في جميع
~~القرية بحسب ذلك الجزء، قلت له: أرأيت أهل القرية الذين بيد كل واحد منهم
~~حق له معروف؛ إذ أمرت هذا المقضي له بمقاسمة أهل القرية كلهم أيأخذ من كل
~~إنسان منهم سدس ما بيده إن كان الذي ثبت له من جميع القرية سدسها؟ أو على
~~هذا الحساب في قدر ما قضي له به؟ وكيف إن خلطت الأرض كلها، فيقسم له منها
~~الجزء الذي قضي له به، فوقع في ذلك الجزء الذي قسم له حظوظ رجال من أهل
~~القرية، وبقي سائرهم لم يؤخذ مما في يديه شيء؟ فلم يجب في ذلك بشيء، ولم
~~يفسر لي فيها وجها يقسم به.
# قال القاضي: المعنى في هذه المسألة أن المقضي عليه كان له في القرية جزء
~~مشاع سدس أو ربع أو نصف، أو ما كان من الأجزاء، فقاسم أشراكه في القرية،
~~وقبض جزءه مفروزا، وحازه وباعه من رجل، ثم أنكر البيع فحاكمه إلى القاضي،
~~وأثبت عنده ملك البائع لذلك الجزء بعينه، وأنه كان معروفا له وفي يديه، إلى
~~أن باعه منه، فحكم له بذلك الجزء بعينه على ما يجب، وأشهد له على حكمه،
~~فتوانى في القبض والحوز إلى أن مات القاضي أو عزل، فلما قام بعد موته أو
~~عزله ليقبض ذلك الجزء الذي حكم له القاضي به أنكره أهل القرية، وقالوا: لم
~~يكن للمقضي عليه في هذه القرية حق، فأقام البينة على حكم القاضي له بذلك
~~الجزء بعينه على المقضي عليه بما ثبت عنده من أنه كان له إلى أن باعه منه،
~~ولم يجد بينة تحوز له، فوجب أن يقاسمهم كما قال، فيكون شريكا لهم في جميع
~~القرية ms3551 بحساب ذلك الجزء، وكان وجه العمل في ذلك أن يكون شريكا
# PageV09P266
# لكل واحد منهم بما بيده من القرية بحساب ذلك الجزء، على ما قاله في الرسم
~~الذي بعد هذا، ولا تعاد القسمة في الجميع؛ إذ لم تنتقض القسمة فيما بينهم،
~~وإنما وجب له منهم في القرية بوجه لا مدفع لهم فيه، فوجب أن يأخذ مما بيد
~~كل واحد منهم سدسه، إن كان السهم السدس أو ما كان، كان أقل من ذلك أو أكثر،
~~وإن كان بعض أهل القرية ورثة المقضي عليه، وفي أيديهم من القرية مثل ذلك
~~الجزء، فأكثر أخذ المقضي له ذلك الجزء مما في أيديهم، ولم يكن له دخول على
~~من سواه من أهل القرية على ما قاله أيضا في الرسم الذي بعد هذا.
# وذهب سحنون في هذه المسألة إلى أنه لا شيء للمقضي له فيما في يد
~~الأجنبيين إلا من كان في يده منهم زيادة على ذلك الجزء، أخذ المقضي له تلك
~~الزيادة، فلو كانت القرية لرجلين بيد كل واحد منهما نصفها لم يقض له على
~~واحد منهما بشيء، وكذلك لو كانت لثلاثة أنفس لكل واحد منهم ثلثها، والجزء
~~الذي حكم له به الثلث فأقل لم يقض له على واحد منهم بشيء. هذا قول سحنون،
~~ووجه ما ذهب إليه أن كل واحد منهم يقول: لا تأخذ مما بيدي شيئا إلا أن يثبت
~~أن حقك فيه؛ إذ لعل حقك إن كان لك حق إنما هو في يد غيري، وقول ابن القاسم
~~أظهر؛ لأنه قد ثبت أن حقه في القرية، فلا بد أن يوصل إليه، وليس بعضهم بأحق
~~أن يؤخذ ذلك منه من بعض، فوجب أن يؤخذ من جميعهم، وبالله التوفيق.
### | خاصم لبني أخيه في شيء فلم يحوزوا بذلك القضاء حتى مات القاضي
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر قال: وسألته عن رجل خاصم لبني أخيه
~~في نصف منزل كان لهم حتى قضي به، فلم يحوزوا بذلك القضاء حتى مات القاضي
~~الذي حكم لهم به، ومات المقضي ms3552 عليه، فلما طلب بنو أخي الرجل قبض ما قضي لهم
~~به منعهم رجل من أهل القرية، وقال:
# PageV09P267
# لم يكن للخصم الذي قضي عليه عندنا في هذه القرية قليل ولا كثير، فإن كان
~~قضي لكم عليه بشيء كان بيده، فهاتوا بينة تحوز لكم وشأنكم به، وقال المقضي
~~لهم: قد ثبت لنا القضاء بنصف المنزل، فإذا غيرتم حوزنا، ولا نجد من يقوم
~~بحوزه لنا، فنحن أشراك لكم في جميع المنزل بالنصف.
# فقال ابن القاسم: ينظر في القضاء الذي قضي به لهم، فإن كان قضي لهم بنصف
~~المنزل، وهو معروفا في يد المقضي عليه وله، فقد ثبت لهم ما كان له، فإن كان
~~الذي في يد المقضي عليه في يد ورثته، أو قوم قد اشتروه منهم دفع ذلك النصف
~~الذي كان في يد الخصم المقضي عليه إلى هذا المقضي له، فإن تجاهل فيه أهل
~~القرية وأخفوا حوزه نظر في أمرهم، فإن كان بعضهم ورثة الميت، وفي أيديهم
~~مما ورثوا عنه نصف جميع المنزل فأكثر، أعطى المقضي له نصف جميع المنزل مما
~~في أيدي ورثة المقضي عليه، وإن كانوا كلهم أجنبيين، وقد ثبت عليهم أن نصف
~~المنزل الذي قضي لهؤلاء به كان معروفا في يد المقضي عليه حتى استحقه هؤلاء
~~بالقضاء، فإنه شريك في جميع حوز المنزل الذي قضي به لهؤلاء، ولا يجمع له
~~النصف في إحدى ناحيتي المنزل، ولكن يؤخذ من كل رجل من أهل تلك القرية نصف
~~ما في يديه؛ لأنا لو جمعنا له النصف استوعب ما في أيدي بعضهم، ورجع بعضهم
~~على بعض بأمر عسير في القسمة لا يحاط به، فأعدل ذلك أن يأخذ من كل رجل نصف
~~ما بيده، حتى يوقعه على نصفه
# PageV09P268
# بإقرار منهم وإظهار لحوزه، قال: وإن لم تقم له بينة أن نصف ذلك المنزل
~~كان في يد المقضي عليه، ولا معروفا له يوم حكم به عليه، فلا شيء له في
~~المنزل؛ لأنه إنما قضي له حينئذ على رجل بحق لا يملكه، وليس بشريك لأهل
~~المنزل فيه، ولو ms3553 جاز مثل هذا عند القضاة لم يشأ رجل أن يصنع لنفسه خصما،
~~فيقضى له عليه بما ليس في يديه من أموال الناس ورباعهم إلا فعل، فلا أرى أن
~~يلزم أهل القرية ما فسرت لك من مقاسمة المقضي له، حتى يثبت البينة أن ذلك
~~الحق كان في يد الخصم وهو يوم قضي عليه.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في التي قبلها، وما فيها
~~من الزيادات عليها فنبينها، وإنما قال: إنه لا شيء للمقضي له بهذا الحكم،
~~إلا أن تقوم بينة أن ذلك كان في يد المقضي عليه معروفا له يوم الحكم عليه
~~به؛ لأن القضاء عليه إنما كان ما به باعه منه، إما ببينة قامت عليه بذلك،
~~وهو منكر، وإما بإقراره به على نفسه، والبيع لا يوجب الملك للمشتري؛ إذ قد
~~يبيع البائع ما ليس له، فإذا لم يجب الملك للمشتري بالشراء إلا بعد ثبوت
~~ملك البائع لما باع يوم باع لم يتم القضاء للمحكوم له بالشراء إلا بعد ثبوت
~~الملك للمحكوم عليه يوم الحكم، وقد مضى بيان هذا في أول رسم من سماع عيسى،
~~وبالله التوفيق.
### | : الجارية أو العبد يدعي الحرية وشهوده غير حضور
# من سماع عبد الملك بن الحسن وسؤاله
# ابن القاسم وابن وهب وأشهب قال عبد الملك بن الحسن: سئل ابن القاسم عن
~~الجارية أو العبد يدعي الحرية فيقال له: إيت بشهودك، فيقول: شهودي
# PageV09P269
# في موضع كذا وكذا، وبها قاض فارفعني وإياه، فيقول صاحب الغلام أو
~~الجارية: لا أرتفع معك، ولكن إيت بشهودك هاهنا، فيقول العبد: أنا أضعف عن
~~ذلك، وليس أحد يقوم لي، ولا تأتيني ببينة، فهل يرفع إلى موضع بينته كان
~~قريبا أو بعيدا، أحب ذلك السيد أو كره؟ وكيف الأمر في ذلك؟ قال ابن القاسم:
~~لا أرى أن يرفع مع العبد، ولو جاز هذا للعبيد خرجوا من أيدي أربابهم
~~بالتبطل عن أعمالهم، ولكن إن كان الذي ذكره العبد قريبا مسيرة اليوم ونحوه،
~~فعسى به إن جاء بأمر يعرف، فلعل هذا يكتب ms3554 له، أو يأتي بشاهد عدل وحميل
~~بقيمته كتب له برفع بينته، وكذلك سمعت مالكا يقول: وإن لم يأت بحميل لم
~~يمكن من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ناقصة ملتبسة، وتلخيص وجه الحكم فيها يفتقر
~~إلى تفصيل، وذلك أنه لا يخلو ما ادعت الجارية أو العبد من الحرية أن يسببا
~~له سببا، مثل الشاهد الواحد العدل، أو الشهود غير العدول، أو لا يسببان
~~لذلك سببا.
# فأما إذا سببا لذلك سببا؛ فإن السيد يوقف عن الجارية، ويؤمر أن يكف عن
~~وطئها، إن كان مأمونا، وإن لم يكن مأمونا وضعت على يدي امرأة، ويضرب في ذلك
~~أجل الشهرين أو الثلاثة، قاله مالك في رسم سلف، من سماع ابن القاسم، من
~~كتاب الاستحقاق، وإن سألت أن ترفع مع سيدها إلى موضع بينتها، كان ذلك لها
~~إن كان الموضع قريبا، وإن ادعت أن بينتها بموضع بعيد، فقيل: ترفع مع سيدها
~~إلى موضع بينتها. وهو قول أصبغ في الواضحة، وقيل: إنه لا يلزم سيده أن يرفع
~~معه إلى موضع بينته، ويقال له: ضع حميلا بقيمتك، واذهب إلى موضع بينتك، وهو
~~ظاهر قول ابن وهب في رسم الأقضية، من سماع يحيى، من كتاب الشهادات، وإن لم
~~يأت بحميل
# PageV09P270
# طرح في السجن، ووكل من يقوم بأمره، قاله مالك فيما سأل عنه ابن كنانة
~~لابن غانم، ومعناه إذا دعا لذلك السيد، وقال: أخشى أن يهرب لادعائه الحرية،
~~وأما إذا لم يسبب لذلك سببا من بينة، ولم يأتيا بسوى الدعوى، فلا يخلو من
~~أن يكون لما ادعيا وجه يشبه، ويعرف مثل أن يدعيا أنهما من أهل بلد، قد عرف
~~واليه بالتعسف على أهل ذمة ذلك البلد وبيعه لهم، أو ينتسب إلى قوم معروفين،
~~ويأتي على ذلك بأمارة ظاهرة وما أشبه ذلك، أو لا يكون لدعواهما وجه يشبه
~~ويعرف، ولا يخلو من أن يكون موضع بينتهما قريبا، فإن الإمام يأخذ من سيدهما
~~حميلا ألا يخرج به ولا يفوته، ويكتب له كتابا إلى ذلك الموضع.
# فإن جاءه جواب كتابه بما ms3555 يستوجب به الرفع مع سيده، أو الذهاب بحميل يأخذه
~~منه بقيمته حكم بذلك، وإن لم يكن لما ادعيا وجه يعرف، وكان موضع بينتهما
~~بعيدا لم يلزم سيدهما بشيء. واختلف إن لم يكن لما ادعيا وجه، وكان الموضع
~~قريبا، فقيل: لا يلزم السيد بشيء، وهو دليل ابن القاسم في هذه الرواية، إن
~~كان الذي ذكره العبد قريبا على مسيرة اليوم ونحوه، فعسى به إن جاء بأمر
~~يعرف، فلعل هذا يكتب له، يريد ويؤخذ من سيده حميل، وهو قول ابن الماجشون،
~~وقيل: يكتب لهما ويتخذ على سيدهما حميل ألا يفوتهما، وهو قول عيسى في كتاب
~~الجدار.
# واختلف أيضا إن كان لما ادعيا وجه، وكان الموضع بعيدا، فقيل: إنه لا يلزم
~~السيد شيء، وهو دليل هذه الرواية؛ لأنه لم ير أن يكتب له إلا أن يكون
~~الموضع قريبا، ويأتي بأمر يعرف، وقيل: إنه يكتب لهما، ويؤخذ من سيدهما حميل
~~بهما، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، عن مطرف وأصبغ. وانظر إذا أخذ من العبد
~~حميل بقيمته، فذهب إلى موضع بينته فهرب أو مات في الطريق، أو قتل، أو حدث
~~به عيب، ولم يصح له من دعواه شيء ما يكون الحكم في ذلك؟ والذي أراه فيه على
~~ما يوجبه النظر والقياس أن يضمن الحميل قيمته إن أبق، أو قتل وما حدث به من
~~العيوب بسبب سفره، ولا
# PageV09P271
# يكون عليه شيء فيما حدث به من العيوب بغير سبب سفره، ولا في موته إن مات،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل أراد أن يطلب حقا له من مورث أو غيره ببلد غير بلده
# مسألة وسألت عبد الله بن وهب عن رجل أراد أن يطلب حقا له من مورث أو غيره
~~ببلد غير بلده، فخاف أن يجهل أمره، ويكلف البينة على معرفته بعينه واسمه
~~ونسبه، وله بينة يعرفونه على مسيرة يومين أو ثلاثة، ممن لا يعرف بالبلد
~~الذي أراد الخصومة فيه، فذهب إلى موضع بينته تلك، وبها قاض من قضاة
~~المسلمين، فأتى بشهوده أولئك الذين يعرفونه باسمه وعينه، ونسبه ms3556 إلى قاضي
~~ذلك البلد، فشهدوا عنده على معرفة الرجل بعينه ونسبه، وعلى أنه ورث الذي
~~يطلب المورث من قبله، فقبلهم ذلك القاضي بمعرفة، أو بعدالة من عدلهم عنده،
~~ثم كتب له بما ثبت عنده من نسبه بشهادة أولئك الشهود إلى القاضي الذي يطلب
~~ببلده مورثه أو حقه، وذلك على مسيرة يومين أو ثلاثة، هل يرى القاضي الذي
~~ورد عليه بذلك الكتاب أن يقبل ما أتاه به من ذلك الكتاب، ويكون ذلك الرجل
~~بكتابه ذلك ثابت المعرفة والنسب، وخصمه الذي يطلب قبله ذلك الحق الذي ثبت
~~له بذلك النسب، يقول للقاضي الذي ينظر في أمرهما: إن البينة التي أثبتت نسب
~~هذا حتى جاز له بهم مخاصمتي، لم أحضر شهادتهم، ولعلي أن أدفع علمهم لو
~~حضرته، ويقول له خصمه: إن بينتي لا تعرف إلا ببلدهم، وإنما هو نسبه أثبته
~~عند ذلك القاضي، وكتب به إلى القاضي الذي أنا وأنت نختصم إليه؛ أترى على
~~القاضي الذي يخاصمه إليه أن يكلفه البينة على معرفته ونسبه عنده، حتى تشهد
# PageV09P272
# البينة بحضرة خصمه، ولا يكتفي بالكتاب الذي أتاه به؟ وكيف إن كانت تلك
~~البينة التي شهدت على معرفته بعينه ونسبه، إنما يشهدون أن قاضيا من القضاة
~~مثل قاضي إفريقية، أشهدهم أنه قد ثبت عنده معرفة فلان بن فلان بعينه ونسبه،
~~وهم من موضع القاضي الذي يختصم إليه في هذا الأمر بمنزلة الإسكندرية من
~~مصر، فشهد أولئك الشهود عند قاضي الإسكندرية أن قاضي إفريقية أشهدنا على
~~أنه قد ثبت عنده معرفة فلان بن فلان بعينه ونسبه، وعرفهم به، فلما قدم
~~عليهم ذلك الرجل، واحتاج إلى علمهم الذي أشهدهم عليه قاضي إفريقية، قاموا
~~بشهادتهم عند قاضي الإسكندرية، فكتب بعلمهم قاضي الإسكندرية إلى قاضي مصر،
~~فهل يثبت نسبه ومعرفته بذلك الكتاب؟ أو حتى يشهد أولئك الشهود بأعيانهم عند
~~قاضي أهل مصر، حيث الخصومة وموضع الطلب بحضرة الخصوم؟ أو يكتفي القاضي بما
~~أتاه في هذا وأشباهه بكتب القضاة، ويكون في إنفاذها سعة له؟
# قال له: قد فهمت ما ذكرت، والشأن ms3557 فيه أن يقبل القاضي ما جاءه به من ذلك،
~~ويثبت عنده من ذلك، وأن يكتب له به حيث أحب، وأن يجيز ذلك المكتوب إليه به،
~~ويحكم به إن كان الحكم فيه عنده، أو يكتب به أيضا إلى غيره إن كان إليه
~~هكذا وإن كثر، وهذا أمر القضاة، وشأن الإسلام، لا يختلف في هذا أهل العلم
~~ولا ينكرونه، وليس لمن جاءه بمثل هذا من القضاة أن يعنت بأن يقول: لا أعرف
~~من شهد لك أو ثبتهم عندي، أو أشخصهم إلي كما ذكرت مما طلب الخصم وسأل، بل
~~يمضي له ما كتب إليه به على ما كتب به القاضي
# PageV09P273
# الكاتب أنه ثبت عنده، ثم شأن الخصم المقضي عليه بعد ذلك إن كان عنده مدفع
~~لأولئك الشهود بدفع الحق، ويخرج إليه ما قضى له به، ثم يشخص إلى بلد الشهود
~~والقاضي الكاتب، فيبطل ذلك عن نفسه إن شاء إن كان عنده مدفع، فإن فعل رجع
~~في بينته، وإلا لم تكن له حجة، ولم يحبس هذا بحقه، ويظلم فيه حتى يجلب
~~بينته كما قال الخصم، وسواء أقام ذلك عند قاضي إفريقية بما ثبت له عنده،
~~فيكتب له به، أو أقام ذلك عنده، على الشهادة على قاضي مصر أنه أشهدهم أنه
~~قد ثبت ذلك له عنده على ما سمى وفسر أنفذه له، فيحكم بذلك قاضي إفريقية،
~~ويكتب له بذلك إلى حيث شاء يطلب صاحبه به.
# وقال أشهب: إذا ثبت عند قاض من القضاة معرفة رجل بعينه ونسبه ببينة عدول،
~~أنه فلان ابن فلان، فكتب بذلك القاضي إلى القاضي الذي بلده كذا طلبه الرجل
~~أو مورثه، فإنه ينبغي للقاضي الذي ورد عليه بذلك الكتاب أن يكون بكتابه
~~إليه ذلك الرجل ثابت المعرفة والنسب عنده، لا يكلفه إحضار بينة عنده إذا
~~أتاه بكتاب من يرضاه من القضاة، ولا يبالي كان إثبات معرفته بعينه ونسبه
~~عند قاضي إفريقية، وعند قاضي الإسكندرية إذا شهدت البينة عند قاضي
~~الإسكندرية أن قاضي إفريقية أشهدنا أنه قد ثبت عنده معرفة فلان ابن ms3558 فلان
~~ونسبه، وعرفهم به كتب قاضي الإسكندرية إلى قاضي مصر بما ثبت عنده من شهادة
~~الشهود الذين أشهدهم قاضي إفريقية، فكان ذلك الرجل عند قاضي مصر بكتاب قاضي
~~الإسكندرية ثابت المعرفة والنسب، لا ينبغي للقاضي إذا أتاه كتاب
# PageV09P274
# من يرضى من القضاة على معرفة رجل أن يقول له: أحضر البينة عندي، حتى يشهد
~~بمحضر خصمك.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا مثل قول ابن وهب سواء، فلو قال فيه: وقال
~~أشهب مثله؛ لكان أحسن، وهو كله صحيح لا إشكال فيه، ولا اختلاف بين أحد من
~~أهل العلم في أن القاضي يعمل بخطاب غيره من القضاة، ويحكم بما خاطبه به أنه
~~ثبت عنده، أو أنه خاطبه به غيره، كان ذلك القاضي الذي خاطب من خاطبه قد ثبت
~~ذلك عنده، أو خاطبه به أيضا غيره، وإن كثرت المخاطبات في ذلك من قاض إلى
~~قاض، وليس للذي ورد عليه الخطاب بثبات حق لرجل على رجل أن يكلف الذي له
~~الحق بشهادة البينة عنده بمحضر خصمه، بل يلزمه أن يقضي له عليه بحقه، إلا
~~أنه يقول له: إن كان عندك مدفع فيمن شهد على الكتاب فادفع، فإن دفع بأمر
~~تسقط به شهادتهم لم يحكم عليه، وإن لم يدفع حكم عليه، ويقول له أيضا: إن
~~كان عندك مدفع في الذين شهدوا بنسب الطالب لك أو بحقه عليك، فائت بهم، فإن
~~جاء بأمر تسقط به شهادتهم لم يحكم عليه، وإن ادعى المدفع في البلد الذي كتب
~~فيه الكتاب بثبات النسب أو ثبوت الحق، قيل له: أد هاهنا ما ثبت عليك وامض،
~~فإن دفعت شهادة من شهد لخصمك رجعت بما حكم به عليك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يأبق منه العبد فيقضى فيه في بلد آخر
# مسألة وقال: سألت ابن وهب عن الرجل يأبق منه العبد، فيقع ببلده على مسيرة
~~الأيام ثلاثة أو نحو ذلك، فيبلغ ذلك سيده، فيأتي إلى
# PageV09P275
# قاضي بلده فيعلمه بإباق عبده، وبموضعه الذي هو به، ويأتيه ببينة عدول،
~~يشهدون أنهم يعرفون له غلاما، ms3559 يسمى فلانا من صفته كذا وكذا، ويصفون صفته
~~يعرفونه في يديه حتى نشده آبقا.
# هل ترى لذلك القاضي إذا شهد عنده العدول بهذا أن يكتب إلى قاضي البلد
~~الذي به ذلك العبد إن وافقت صفته ما وصفه به الشهود أن يدفعه إلى سيده الذي
~~يشهدون له أنه أبق منه، وإن كان العبد منكرا هنالك؛ لأن يكون الذي لحقه
~~بموضعه ذلك كان سيده؟ أو لا ترى شهادتهم قاطعة حتى ينظروا إلى العبد
~~فيعرفونه بعينه؟ وكيف إن ادعى العبد الحرية بالموضع الذي ألفي فيه، وقال:
~~هذه بينتي على حريتي، وأقر أنه سيده، وقال سيده: لا أخاصمك هاهنا؛ لأنك
~~إنما خرجت من يدي آبقا، فأنا أردك إلى مكاني الذي كنت به في يدي، ثم إن
~~كانت لك بينة أو حجة فقم بها عند قاضينا؟
# هل ترى أن يرد العبد في يد سيده حتى يرده إلى مكانه؟ أو يؤمر بمخاصمة
~~العبد حيث أدركه، وحيث يزعم أن بينته به على حريته؟ وهل المعرفة به، وهو إن
~~رد إلى مكان سيده لعله ألا يجد بينة تتبعه، وإن اتبعته لا يجد البينة من
~~يعرفها، ولا يعدلها هنالك؟ ففسر لنا هذا الأمر فإنه كثير ببلدنا، أو يلفى
~~العبد في يد رجل يزعم أنه غلامه، هل ينتفع طالبه بالبينة التي شهدت على صفة
~~العبد واسمه، وهو غائب عن البينة، ويرد بذلك في يد سيده الذي أبق منه؟
~~فقال: نعم، إذا شهدوا عنده
# PageV09P276
# على صفة وتحلية وجنس واسم، وكانوا عدولا، وشهدوا أن العبد الذي بهذه
~~الصفة عبد لفلان ابن فلان، هذا المشهود له، لا يعلمونه باع ولا وهب ولا خرج
~~من يده بوجه من وجوه الملك، أحلفه مع ذلك ما خرج من يده بوجه من وجوه
~~الملك، ثم يكتب له إلى قاضي البلد الذي يزعم أنه بها، وأشهد له على الكتاب،
~~وأنه قد أمضى له الحكم فيه، فإذا أتى الكتاب القاضي المكتوب إليه نظر، فإن
~~لم يكن في البلد من هو بتلك الصفة والجنس والحلية غيره أمكنه منه ودفعه
~~إليه، ms3560 وإن كان العبد عبدا لرجل غيره بتلك البلدة أو حرا، يدعي الحرية كما
~~ذكرت، فينظر له القاضي المكتوب إليه الذي هو بين ظهرانه في حجته وبينته،
~~ولا يلجئه إلى غيره ولا يشخصه معه إن كانت له بينة، فإن صحت له بينة بحريته
~~أعتقه وأطلقه حرا، وأبطل كتاب المستحق، وما ثبت له عند القاضي، وإن لم يثبت
~~له ذلك دفعه إليه إن لم يكن في البلد بتلك الحالة التي كتب بها أحد غيره
~~كما وصفت، فإن كان بها غيره بتلك الصفة لم يستحق شيئا، ولم يكن له شيء حتى
~~يشهد له الشهود على بعضهم بعينه، وإنما مثل ذلك مثل الدين يثبته الرجل عند
~~قاضي مصر على رجل بإفريقية يسمونه باسمه ونسبه وصفته، فيكتب له بذلك إلى
~~قاضي إفريقية، فإن قاضي إفريقية إذا جاءه ذلك الكتاب كشف، فإن لم يجد بها
~~أحدا غيره على ذلك الاسم والنسب والصفة أعداه عليه وأخذ له بحقه منه، وإن
~~كان
# PageV09P277
# بها غيره لم يعده على أحد منهم حتى يثبت حقه بإثبات من هذا من بينة تقدم
~~له على رجل بعينه وما أشبه ذلك، وقال أشهب: أراه له إلا أن يكون بذلك البلد
~~عبد يسمى بذلك الاسم، وله تلك الصفة، فلا يكون ذلك له، أو يدعي العبد
~~الحرية من الذي استحقه في كتاب القاضي، فيقيم على ذلك البينة فيعتق.
# قال القاضي: قول ابن وهب هذا: إن القاضي يكتب له بما أثبت عنده من صفة
~~عبده الآبق، كما يكتب له في الدين يكون له على الغائب باسمه ونسبه وصفته،
~~فتقوم الشهادة في ذلك على الصفة مقام الشهادة على العين، ويحكم له بها
~~المكتوب إليه هو قول مالك وجميع أصحابه، حاشا ابن كنانة في المدنية: فإنه
~~لم يجز في شيء من ذلك كله الشهادة على الصفة، وأجازها ابن دينار في الدين،
~~ولم يجزها في الآبق، والفرق بينهما عنده أن الآبق لا يعرف موضعه، ومن تمام
~~الصفة ذكر الموضع؛ ليستحسن هل في ذلك الموضع على تلك الصفة سواه أم لا؟ ms3561 ولا
~~تتم الشهادة حتى يقولوا: إنهم يعرفونه في يديه ملكا له، لم يزل ملكه عنه في
~~علمهم حتى أنشده آبقا، ثم يحلفه القاضي أنه ما باع ولا وهب ولا تصدق، ثم
~~يكتب له عند ذلك كتابا باستحقاقه لعبد صفته كذا وكذا، فإن كتب له ولم يحلفه
~~حلفه القاضي وقضى له، وإن مضى بالكتاب وكيله لم يقض له به القاضي المكتوب
~~إليه حتى يكتب إلى قاضي بلده، فيحلفه ويأتيه بذلك كتابه.
# وقد مضى تحصيل القول في هذا في رسم العتق، من سماع عيسى، وإذا وصل
~~بالكتاب إلى قاضي الموضع الذي هو به العبد؛ فإن الأمر لا يخلو من أربعة
~~أحوال؛ أحدها: أن يجد العبد محبوسا، قد حبسه
# PageV09P278
# القاضي بما ثبت عنده أنه آبق، أو غير محبوس إلا أنه يقر بالإباق، وينكر
~~أن يكون هذا الذي لحقه هو سيده ولا يسمى سيده. والثاني: أن يقول: أنا عبد
~~لفلان رجل حاضر أو غائب. والثالث: أن يقر للذي لحقه أنه عبده، ويدعي عليه
~~أنه أعتقه. والرابع: أن يدعي الحرية.
# فأما الوجه الأول فلا اختلاف في أن القاضي يحكم له به، ويدفعه إليه، على
~~مذهب من يجيز الشهادة على الصفة، وعلى مذهب من لا يجيزها؛ لأنه لو ادعاه
~~ووصفه دون بينة لأعطاه إياه بعد التلوم له واليمين؛ لأنه كاللقطة، وعلى ما
~~في الآبق من المدونة في الأمتعة المسروقة.
# وأما الوجه الثاني وهو أن يقول: أنا عبد لفلان رجل حاضر أو غائب، فإن كان
~~حاضرا فقال: لا حق لي فيه، دفعه إلى طالبه، وإن ادعاه قيل له: إيت بالبينة،
~~فإن أتى بها كان أحق به، وإن لم يأت ببينة قضي به للطالب، وإن كان غائبا
~~كتب السلطان إلى ذلك الموضع، فإن كان كما قال، وإلا أسلم إليه العبد.
# وأما الوجه الثالث فكما قال، إن كانت له بينة بحريته أعتقه، وأبطل كتاب
~~المستحق، وإلا دفع إليه عبده.
# وأما الوجه الرابع وهو أن يدعي الحرية، فقال في المدونة: إن القاضي
~~المكتوب إليه الذي هو بين ظهرانيه ينظر له ms3562 في حجته وبينته، ولا يلجئه إلى
~~غيره.
# ووجه العمل في ذلك أن ينظر، فإن كان واقعا بالبلد، ولم يكن من أهله
~~معروفا بالحرية من أصله، ولم يكن له بذلك البلد من يشبهه في صنفه وجنسه
~~واسمه، سئل المخرج بما ثبت عليه من رق هذا، فإن أتى بالمخرج عن ذلك بأن
~~يثبت أنه حر من أصله، أو أنه أعتقه من
# PageV09P279
# كان ملكا له بطل عنه الكتاب، وإن لم يأت بشيء دفع إلى هذا عبدا إلا أن
~~يكون في البلد من يشبهه في صفته وجنسه واسمه، فلا ينتفع بالكتاب حتى تشهد
~~البينة أنه هذا بعينه، ومثل هذا حكى ابن حبيب عن مطرف وأصبغ، وهو خلاف مذهب
~~ابن القاسم؛ لأن من مذهبه على ما حكاه الفضل أن الشهادة على الصفة لا تتم
~~إلا بذكر الموضع، والآبق لا يعرف له موضع.
# وقوله: إن القاضي المكتوب إليه يكشف هل في ذلك البلد من هو على تلك الصفة
~~والاسم سواه في الآبق والدين؛ صحيح لا اختلاف في أن هذا هو الذي يؤمر به أن
~~يفعله، كما يؤمر بالسؤال والكشف عن أحوال الشهود عنده، فإن لم يفعل كان على
~~المشهود له أن يعدل عنده شهوده الذين شهدوا له، فإن لم يكشف هو عن ذلك،
~~فظاهر قول أشهب أن الحق لازم للموجود على تلك الصفة والاسم في البلد، إلا
~~أن يثبت أن في البلد من هو على تلك الصفة سواه، وهو قول ابن القاسم في
~~المدونة. وقيل: إنه لا يعدى طالب الحق عليه، إلا أن يثبت أنه ليس في البلد
~~من هو على تلك الصفة سواه، وهو الذي يدل عليه قول ابن وهب، معناه على
~~العلم. وقد مضى ذلك في رسم العتق، من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وكل رجلا على القيام له والخصومة عنه في حظ له ببلد من البلدان
# مسألة وسألته عن رجل وكل رجلا على القيام له والخصومة عنه في حظ له ببلد
~~من البلدان، وفوض إليه ببيع حظه ذلك إذا استحقه له، وجعل لوكيله ms3563 ذلك إن أحب
~~أن يشتري ذلك الحظ بما يعطي فيه فذلك له، وإن كره أن يشتري باعه له واجتهد
~~فيه،
# PageV09P280
# فيقدم وكيله ذلك البلد الذي فيه طلب الرجل الذي وكله، فألفى حانوتا مما
~~كان فيه حق لذلك الغائب قد بيع، فأثبت وكالته من ذلك الغائب عند القاضي
~~وتفويضه إليه، وإن سهم ذلك الغائب في ذلك الحانوت، وكان رجل قد ابتاع
~~الحانوت من غير ذلك الغائب، فتداعيا وكيل الغائب، والذي ابتاع الحانوت إلى
~~الصلح في الحانوت فاصطلحا على أن أخذ الوكيل للغائب نصف قاع الحانوت وعلو
~~الحانوت كله، فلما أحضر الشهود لوثيقة أحدهما من صاحبه، أشهدهم الوكيل أنه
~~صالح على أنه أخذ لصاحبه نصف قاع الحانوت وعلو الحانوت، وأسلم للذي كان
~~الحانوت في يديه نصف القاع، وشهد له بذلك الوكيل، وأشهد في ذلك المجلس أنه
~~أخذ لنفسه ما صالح عليه الذي وكله من نصف القاع والعلو بكذا وكذا دينارا مع
~~الصلح، فقال: إنني أصالحه على أن آخذ لصاحبي ما سميت، وإني اشتريت ذلك
~~لنفسي بكذا وكذا، ولم يكن فيه شرط مصالحة، ثم أشهد أني أخذته لنفسي بكذا
~~وكذا، فزعم الذي صولح على نصف القاع أنه قد صار شريكا لذلك الغائب بوكالته
~~إياه، فهل ترى أن تكون الشفعة فيما اشترى صاحبه من حظ الغائب بنصف قاع
~~الحانوت، وأن له في مثل هذا شفعة على ما فسرت لك في الوجهين جميعا أم لا؟
~~فقال: قد فهمت ما ذكرته، والشفعة لازمة للشريك ثابتة وهو عندي بين، وقال
~~أشهب: لا أرى الشفعة فيه، وإنما منعه من الشفعة أنه بيع مفسوخ، إلا أن يجيز
~~الذي له نصف الحانوت، ولو كان البيع جائزا؛ لكانت الشفعة للشريك في
~~الحانوت، ولم
# PageV09P281
# تكن له شفعة في علوه؛ وذلك لأن الشركة بينهما في بطن الحانوت، ولم تكن
~~بينهما في علوه، وإن كان الصلح بينهما إنما وقع على أن يأخذه لنفسه، والصلح
~~بينهما أيضا منتقض؛ لأن الشريك إنما رضي بمصالحته ليأخذ بالشفعة، فصار
~~الوكيل قد أخذ لما أسلم إليه من الشفعة ثمنا، ms3564 وذلك غير جائز.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر من قول ابن القاسم، وقول أشهب في
~~مواضع، منها أنه أمضى الصلح على الموكل، ولم يذكر في التوكيل، ومن قولهم:
~~إنه ليس للوكيل أن يتجاوز ما سمي له في التوكيل، ومنها أنه أمضى البيع
~~عليه، وإنما أذن له أن يأخذه بما يعطي فيه، فأخذه بما أراد دون أن يسوقه أو
~~يعطي فيه شيئا، ومن ذلك أنه أوجب للمصالح الشفعة إيجابا مجملا، ولم يخص
~~سفلا من علو، والشفعة إنما تصلح أن تكون في السفلى الذي حصلت الشركة بينهما
~~فيه بنفس الصلح، لا في العلو؛ إذ لا شركة بينهما فيه، فيصح قول ابن القاسم
~~على أن يتأول على أنه أراد بقوله: إن الشفعة لازمة للشريك ثابتة، أي في نصف
~~السفلى بما يقع عليه من الثمن إذا فض على العلو ونصف السفلى، فيصير للمصالح
~~الشفيع جميع السفلى، نصفه بالصلح ونصفه بالشفعة، ويبقى للوكيل جميع العلو،
~~ويكون معناه إذا أجاز الغائب للوكيل الصلح والبيع؛ لأن من حقه ألا يجيز
~~شيئا من ذلك، وله أن يجيز جميعه، وله أن يجيز الصلح ويرد البيع، وهذا كله
~~بين.
# وقول أشهب: إنه لا شفعة في ذلك إلا أن يجيز الغائب البيع صحيح. وأما
~~إجازته الصلح إذا تقدم البيع، ولم يكن معه في صفقة واحدة ففيه نظر على ما
~~قلناه؛ إذ لم يذكر الصلح في التوكيل. وأما قوله: إنه إن وقع الصلح مع البيع
~~في صفقة واحدة فهو منتقض، معناه إن أراد الغائب أن ينقض البيع، ولم يرد أن
~~يجيزه للعلة التي ذكرها، وبالله التوفيق.
# PageV09P282
### | : الرجل يكون له الزرع فتعبر فيه دواب الناس فتفسده
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الأقضية والحبس قال أصبغ بن الفرج:
~~سألت ابن القاسم عن الرجل يكون له الزرع فتعبر فيه دواب الناس فتفسده،
~~فيريد صاحب الزرع أن يحفر حول زرعه حفيرا لمكان الدواب، وقد تقدم إلى
~~أصحابها وأنذرهم، فيحفر فيقع بعض تلك الدواب في ذلك الحفر فتموت، أترى عليه
~~ضمانا؟ ms3565 قال: لا شيء عليه، ولو لم ينذرهم، ولم يتقدم إليهم. وقاله أصبغ، وهو
~~قول مالك إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إنما فعل ما يجوز له أن يفعله من
~~الحفير في أرضه وحقه تحصينا على زرعه، لا لإتلاف دواب الناس، ولو فعل ذلك
~~لإتلاف دواب الناس للزمه الضمان على ما قاله في المدونة، في الذي يصنع في
~~داره شيئا ليتلف فيه السارق أو غير السارق أنه ضامن له، وبالله التوفيق.
### | : الدار يكون لواحد سفلها وللآخر علوها على من يكون كنس تراب القاعة
# ومن كتاب الأقضية والوصايا قال أصبغ بن الفرج: سألت أشهب بن عبد العزيز
~~عن الدار يكون لواحد سفلها، وللآخر علوها، على من يكون كنس تراب القاعة وما
~~يجتمع فيها؟ قال: على الأسفل، وليس على الأعلى منه شيء. قال أصبغ: وإنما
~~ذلك ما يجتمع فيها من كناستها من غير ما يطرحه الأعلى من عليته فيها، وليس
~~للأعلى أن يلقي فيها من ترابه ولا كناسته شيئا ولا شيئا مما يلقيه، وكذلك
~~قال لنا أشهب: إنه ليس له أن يطرح فيها شيئا، ولا إن كان يعز له
# PageV09P283
# في موضع من سفلها ليحمله، فليس ذلك له، هذا معناه، ولا يشغل منها موضعا
~~على صاحب الأسفل، إلا أن يكون له في قسمته أو حقه المرتفق بالقاعة أو
~~المنافع فيها. وقال أصبغ: سئل أشهب على من عليه غلق باب الدار، قال: على
~~الأسفل، وليس على الأعلى منه شيء. قال أصبغ: وسئل أشهب عن كنس المرحاض إذا
~~كان المرحاض واحدا. فقال: على الأسفل، وليس على الأعلى منه شيء؛ لأنه
~~للأسفل، وإنما للأعلى الحق فيه يطرح سقاطته، وإنما هو بمنزلة السقف، على
~~الأسفل إصلاحه؛ لأنه سقفه، وللأعلى الانتفاع به فقط. قال أصبغ: مثله كله
~~إلا كنس الكنيف، فإنه على الأسفل والأعلى على قدر الجماجم والمستعمل. قال
~~أصبغ مثله. وسألت ابن وهب عن كنس المرحاض، فقال: أراه بينهما على الجماجم،
~~وهو أحب القولين، وما سمعت إلي.
# قال محمد بن رشد: أما أشهب ms3566 فجرى على أصل واحد في غلق الباب، وكنس الكنيف،
~~وكنس قاعة الدار، يريد إن من حقه في أصل ما اقتسموا عليه أن يرتفق بطرح
~~سقاطته في قاعة الدار، أن ذلك كله على صاحب الأسفل، وعلى أصله هذا أوجب
~~تنقية كنيف الدار المكتراة على رب الدار، وأما تفرقة أصبغ بين غلق الباب
~~وكنس الكنيف فليس بقياس؛ لأن غلق الباب منفعة لهما جميعا، كما أن الكنيف
~~منتفع لهما جميعا، فوجب أن يكون عليهما جميعا، ألا ترى أنه لو ترك صاحب
# PageV09P284
# الأسفل غلق بابه لاستغنى به عنه؛ لكون أسفله خاليا من متاعه أو منه، ومن
~~متاعه لم يجبر على ذلك عند أصبغ، وأما على مذهب أشهب فيجب عليه غلق الباب
~~على كل حال، وقد قال ابن القاسم مثل قول أشهب في مسألة رسم باع شاة، من
~~سماع عيسى، من كتاب جامع البيوع، وعليه يأتي ما روي عنه من أن كنس مراحيض
~~الدور المكتراة على أرباب الدور. والمشهور عنه خلافه أن ذلك على المكتري،
~~وهو على قياس قول أصبغ وابن وهب في هذه الرواية. وقد مضى القول على ذلك كله
~~هناك، وبالله التوفيق.
### | : القاضي يقضي بما يختلف فيه وينفذه ثم يريد بعد ذلك تغييره
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن القاضي يقضي بما
~~يختلف فيه وينفذه، ثم يريد بعد ذلك تغييره، قال: ذلك له يغيره إذا رأى أحسن
~~منه. قلت: فإن عزل وولي غيره أيكون له أن يغيره؟ قال: لا، قلت: فإن عزل هو
~~ثم رد، فأراد تغييره؟ قال: ليس ذلك له، وقاله أصبغ كله. وقال: عزله ورده
~~كعزله وتولية غيره فيما يرجع وما لا يرجع، تولى بعد ذلك فأقره غيره بعد
~~عزله قبل رده، أو رد بولاية ثانية قبل غيره، فذلك سواء، وليس له تغييره بعد
~~ذلك، ولا ذلك من الفقه.
# قال القاضي: لا اختلاف في أن الحكم الخطأ الصراح الذي لم يختلف فيه يرثه
~~هو ومن بعده من القضاة والحكام، وأما ما اختلف فيه، فيرده هو إذا رأى ms3567 أحسن
~~منه على مذهب أصحاب مالك كلهم، حاشا ابن عبد الحكم، ولا يرده من بعده إلا
~~أن يكون خلاف سنة قائمة، أو يكون الخلاف شاذا فيختلف في ذلك، وقد مضى القول
~~على هذا المعنى مستوفى في رسم الجواب، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
# وقوله
# PageV09P285
# هاهنا: إن رده بعد عزله كتولية غيره فيما يرجع فيه، وما لا يرجع صحيح، لا
~~أعلم فيه اختلافا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخرج لسفر فيستخلف على ماله رجلا فيأتي مستحق له
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن الرجل يخرج إلى سفر، فيستخلف على
~~داره وأرضه رجلا، أو يستودعه غلاما أو دابة، ثم يأتي من يستحق بعض ذلك، هل
~~يمكن منه؟ قال: أما الدابة والغلام فنعم، ينتزع منه للمستحق إذا ثبت حقه،
~~ويدفع إليه؛ لأن الفوت يدخل ذلك، وأما الدار والمنزل فيستأنى به، ويكتب إلى
~~الموضع الذي هو به لعله يكون له فيه خصومة أو حجة؛ لأنه أمر مأمون، إلا أن
~~يطول زمان ذلك جدا ولا يوجد، أو تكون غيبته بالموضع البعيد المنقطع من
~~الأرض، مثل الأندلس وخراسان، وما أشبه ذلك من المواضع التي لا يطمع فيمن
~~به، فإني أرى السلطان أن ينظر في ذلك. قال أصبغ: نظر السلطان عند ذلك أن
~~يمكنه من إثبات حقه ويسمع منه، ويجعل للغائب وكيلا إن لم يكن له وكيل يدفع
~~عنه، ويقضي للطالب وعليه كمثل الغريم، وكمثل القضاء على غائب في الأموال
~~وغيرها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم سن، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك. وقول أصبغ: إذا حكم على الغائب
~~البعيد الغيبة في الأصول يقيم له وكيلا هو مذهب ابن الماجشون، وعلى أصله في
~~أن الغائب إذا حكم عليه لا
# PageV09P286
# ترجى له حجة؛ لأنه قد أعذر إلى الوكيل الذي أقيم له، فكان ذلك كالإعذار
~~إليه، خلاف ما ذهب إليه ابن القاسم أنه لا يقام له وكيل، ويكون على حجته،
~~وكذلك على مذهبه يقيم للغائب المحكوم عليه ms3568 في غير الأصول وكيلا يعذر إليه،
~~فلا تكون له حجة إذا قدم، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن الوكيل المقدم له قد
~~يجهل وجوه منافعه، فيكون الضرر الداخل عليه بانقطاع حجته إذا قدم أكثر من
~~انتفاعه بالدفع عنه، وبالله التوفيق.
### | : القاضي يشهد على قضاء قضائه وهو معزول أو غير معزول أتقبل شهادته
# ومن كتاب القضاء المحض قال أصبغ: وقال لي ابن القاسم في القاضي يشهد على
~~قضاء قضائه وهو معزول أو غير معزول، أو يرفعه إلى إمام غيره: إن شهادته لا
~~تقبل، ولا يجوز ذلك القضاء إلا بشهيدين عليه، غيره أنه قد قضى به، وقاله
~~أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة وقعت في بعض الروايات، وهي مسألة صحيحة،
~~وفيها معنى خفي، وهو أن قول القاضي وهو على قضائه: حكمت لفلان بكذا لا يصدق
~~إذا كان يعني الشهادة. قوله مثل أن يتخاصم الرجلان عند القاضي فيكون من
~~حجته أن يقول: قد حكم لي قاضي بلد كذا وكذا بكذا وكذا، فيسأله البينة على
~~ذلك، فيذهب إليه فيأتيه من عنده بكتابه: إني قد حكمت لفلان على فلان بكذا
~~وكذا، أو أنه قد ثبت عندي لفلان على فلان كذا وكذا، فلا يجوز هذا، من أجل
~~أنه على هذا الوجه شاهد. ولو أتى الرجل ابتداء إلى القاضي، فقال له: خاطب
~~لي قاضي بلد كذا بما ثبت لي عندك على فلان، أو بما حكمت لي به عليه، فخاطبه
~~بذلك؛ لجاز من أجل أنه مخبر، وليس بشاهد، كما يجوز قوله، وينفذ فيما يسجل
~~له على نفسه ويشهد من الأحكام ما دام على قضائه.
# PageV09P287
# وقد روى لابن الماجشون ومطرف وأصبغ في الأقضية من الواضحة ما يعارض رواية
~~أصبغ هذه، وقد ذكرنا ذلك في أول سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المخالطة التي يستوجب بها المدعي على المدعى عليه اليمين ما هي
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عن المخالطة التي يستوجب بها
~~المدعي على المدعى عليه اليمين ما هي؟ قال: يسالفه فيبيعه ويشتري منه، ms3569
~~فقيل: أرأيت إن ادعى عليه وجاء شهود يشهدون أنه باع منه أمس، واشترى منه
~~سلعة بمائة دينار، فقبض هذا المائة وهذا السلعة وتفاصلا؟ قال: لا أرى هذا
~~مخالطة، إلا أن يكون قد باعه مرة ومرة ومرارا، فأرى هذا مخالطة، وإن كانا
~~يتقابضان في ذلك كله الثمن والسلعة، ويتفاصلان قبل أن يتفرقا، فإن شهد عليه
~~بذلك فأراها مخالطة، وقاله أصبغ، قال: وكل ما خالطه فثبت بتاريخ قديم يمكن
~~المعاملات بينهما، ليس بعدهما، وإن لم تتصل وانقطعت فهي عندي مخالطة،
~~ويستحلف بها بالله إن شاء الله، وسئل عنها سحنون فقال مثله، قال سحنون: ولا
~~تكون المخالطة إلا في البيع والاشتراء بين الرجلين، ولو ادعى أهل السوق
~~بعضهم على بعض لم تكن مخالطة حتى يقع البيع بينهم، قيل: فمثل أهل منزلك
~~ومسجدك يجتمعون فيه للصلوات والأنس والحديث، فادعى بعضهم على بعض؟ قال: لا
~~تكون هذه مخالطة إلا بمثل ما وصفت لك.
# PageV09P288
# قال القاضي: مذهب مالك وكافة أصحابه: أن اليمين لا يحكم بها للمدعي على
~~المدعى عليه بمجرد الدعوى دون خلطة، على ما جاء عن عمر بن عبد العزيز - رضي
~~الله عنه - من أنه لم يكن يحلف من ادعى على رجل دعوى، إلا أن تكون بينهما
~~مخالطة وملابسة، وهو قول جماعة من علماء المدينة. روي عن القاسم بن محمد
~~منهم أنه قال: إذا ادعى الرجل الفاجر على الرجل الصالح شيئا يعلم الناس فيه
~~أنه كاذب، ولا يعلم أنه كان بينهما أخذ ولا عطاء لم يستحلف، فلم يحملوا قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر»
~~على عمومه، في أن كل من ادعى على أحد دعوى وجبت له عليه اليمين، وخصصوا من
~~ذلك من لم تكن له خلطة، فلم يشبه قوله وغلب على الظن كذبه، كما خصصوا من
~~ذلك يمين الزوج والسيد في دعوى الطلاق والعتق.
# وقد قال إسماعيل القاضي: إن معنى قوله - عليه السلام -: «البينة على من
~~ادعى، واليمين على المدعى عليه» أنه لا يقبل قول المدعي فيما ms3570 يدعيه مع
~~يمينه، وأن المدعى عليه يقبل قوله مع يمينه، وإن لم تقم عليه بينة، لا أنه
~~أراد بذلك العموم في كل من ادعى عليه دعوى أنه يجب عليه اليمين، فلا يجب
~~اليمين على مذهب مالك وكافة أصحابه بمجرد الدعوى دون خلطة إلا في خمسة؛
~~الغريب في البلد يدعي أنه أودع الرجل الفاضل من أهل البلد وديعة؛ لأن
~~الغريب يعمد إلى من بلغه عنه خير، فيودعه
# PageV09P289
# وإن لم يعرفه قبل، والمسافر يدعي أنه قد أودع أحدا من أهل رفقته؛ إذ قد
~~يفزع في سفره إلى من لم يخالطه، فيستودعه لأمر يخافه من آفات السفر، والرجل
~~يدعي على الصانع الذي قد نصب نفسه للعمل أنه دفع إليه متاعا يصنعه، والرجل
~~الغريب، أو من أهل البلد يدعي على أحد من أهل الأسواق الذين قد نصبوا
~~أنفسهم للبيع والشراء أنه عامله باع منه أو اشترى.
# روي ذلك عن سحنون، وهو دليل قوله في هذه الرواية، ولو ادعى أهل الأسواق
~~بعضهم على بعض، لم تكن مخالطة حتى يقع البيع بينهم؛ لأن في ذلك ما يدل على
~~أن دعوى غير أهل الأسواق على أهل الأسواق، خلاف دعوى أهل الأسواق بعضهم على
~~بعض؛ لأن أهل الحوانيت والأسواق إنما نصبوا أنفسهم للبيع والشراء من غير
~~أهل الأسواق، لا من أهل الأسواق، والرجل يذكر في مرضه الذي مات منه أن له
~~دينا على رجل، ويوصي أن يتقاضى منه، فإن لورثته أن يحلفوه إن أنكر دون
~~خلطة؛ إذ لا يعرفون من يشهد لهم بها.
# روي ذلك عن مالك، ومثله في سماع عيسى، من كتاب المديان والتفليس، وقال في
~~هذه الرواية: إن المبايعة الواحدة ليست بخلطة توجب اليمين حتى يبايعه مرة
~~ومرة ومرارا، وفي بعض الكتب مرة ومرة ومرة، وهو صواب الكلام، وفي رسم
~~الصبرة من سماع يحيى، من كتاب الشهادات ما ظاهره أن المعاملة الواحدة خلطة
~~توجب اليمين، خلاف هذه الرواية. وقيل: إن رواية يحيى تفسير لهذه، فيكون
~~المعنى فيها أنها قد تضاف إلى معاملة قبلها، فيصير بذلك خلطة. ms3571
# قال محمد بن رشد: ولا أقول: إنها مخالفة لها، ولا مفسرة لها، وإنما أقول:
~~إنها مسألة أخرى؛ لأنه تكلم في هذه الرواية على أنهما تقابضا وتناجزا،
~~وتكلم في سماع يحيى على المبايعة بالدين، والمبايعة الواحدة لا توجب الخلطة
~~إذا كانت بالنقد والتناجز على ما هاهنا، وتوجبها إذا كانت
# PageV09P290
# المبايعة بالدين على ما في سماع يحيى، وإنما الخلاف عندي إذا كانت
~~المبايعة الواحدة بالنقد، فلم يقع النقد ولا حصل التناجز، ففي الشهادات من
~~المدونة: أنها ليست بخلطة، وفي كتاب ابن المواز: أنها خلطة، إلا أنه لم
~~يوجب اليمين إذا لم يثبت ما قاله الغائب.
# وقوله: وجاء بشهود يشهدون، الظاهر منه أن الخلطة لا توجب اليمين حتى يثبت
~~بما يثبت به الحقوق من شاهدين أو شاهد وامرأتين، ومثله في نوازل سحنون من
~~كتاب الشهادات، وفي المبسوطة لابن كنانة، وابن القاسم أن شهادة الشاهد
~~الواحد بها توجب اليمين. وقال في سماع حسين بن عاصم، من كتاب الشهادات في
~~بعض الروايات: إن شهادة شاهد واحد وامرأة واحدة بالخلطة توجب اليمين، وقد
~~قيل: إنها توجب باليمين مع الشاهد.
# وقد روي ذلك عن ابن نافع، وابن كنانة، وإذا ثبتت الخلطة، فلا يرتفع حكمها
~~بانقطاعها على قول سحنون في هذه الرواية، وفي أحكام ابن زياد عن أصبغ
~~وسحنون: أن اليمين لا تجب إلا بخلطة متصلة، وفي المبسوطة لابن نافع أنه
~~قال: لا أدري ما الخلطة، ولا أراها، ولا أقول بها، وأرى الأيمان واجبة
~~للمسلمين عامة بعضهم على بعض؛ لحديث رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«البينة على من ادعى، واليمين على من أنكره» .
# وذهب الشافعي وأبو حنيفة وأصحابهما، والثوري، وأحمد، وإسحاق، وأبو ثور؛
~~إلى أن اليمين واجبة بمجرد الدعوى في جميع الدعاوي من الأموال وغيرها،
~~وحجتهم حديث ابن عباس: «لو يعطى ناس بدعواهم؛ لادعى قوم دماء قوم وأموالهم،
~~ولكن البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر» ؛ لأنهم تعلقوا بظاهره،
~~فحملوه على عمومه، ولا حجة لهم
# PageV09P291
# على مالك في تعلقهم بعموم الحديث؛ إذ لا بد لهم من ms3572 أن يخصصوه في بعض
~~المواضع بالمعنى الذي خصصه به مالك حيث خصصه، وذلك في مثل أن تريد المرأة
~~أن تحلف زوجها في يوم واحد مرارا أنه ما طلقها، وإذا كان ذلك على عمومه
~~كذلك، فلم تبق لهم حجة إلا مجرد قولهم بأن نظرهم أصح من نظره، وهذا ينعكس
~~عليهم، فلا يجدون عن الخروج عنه محيصا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الملد من الخصوم يعاقب
# مسألة وقال أصبغ في الملد من الخصوم، وأخبر بمحضرنا عن أبي الطاهر بن حزم
~~القاضي أنه علقه على رجل واحد، فقيل لأشهب: أترى ذلك؟ فقال: أما الملد
~~الظالم فنعم.
# قال القاضي: هذا كما قال؛ لأن إلداد أحد الخصمين بصاحبه إضرار به، وواجب
~~على الإمام أن يمنع من ذلك، ويعاقب عليه بما يؤديه اجتهاده إليه، وقد تقدم
~~مثل هذا في رسم تأخير صلاة العشاء، من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يحضر ببينة أيوقعها له القاضي بغير محضر الخصم
# مسألة وسئل عن الرجل يحضر ببينة أيوقعها له القاضي بغير محضر الخصم؟
~~فقال: ما أرى بذلك بأسا، قيل له: فإن أتى بعد ذلك الخصم، فقال للقاضي: اعرض
~~علي شهادتهم، فإن كان فيها ما يضرني دفعته. فقال: أرى ذلك له. فقيل له:
~~بغير محضر صاحبه؟ فقال: ما أبالي حضر أو لم يحضر، قال أصبغ: مثله، وهذا محض
~~القضاء.
# PageV09P292
# قال القاضي: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن من حق المشهود عليه
~~أن يعرض عليه ما شهد به عليه، ويعذر إليه فيه، ولا حق للمشهود له في أن
~~يكون ذلك بحضرته، كما أنه لا حق للمشهود عليه في أن يشهد الشهود عليه
~~بحضرته، والله الموفق لا شريك له، اللهم عونك.
### | : تخاصم النصرانيان إلى الأسقف فأبى الحكم وردهما لحكم المسلمين
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون: إذا تخاصم النصرانيان إلى
~~الأسقف، فأبى الأسقف أن يحكم بينهما، وردهما إلى حكم المسلمين؛ فإنه من
~~الجور عليهما، إذا كان النصرانيان لا يريدان أن يحكم بينهما حكم المسلمين،
~~فلا يكون ذلك للأسقف، ms3573 ولا ينبغي لحاكم المسلمين أن يحكم بينهما، وإن رضي
~~النصرانيان جميعا أن يحكم بينهما حكم المسلمين، وأبى الأسقف أن يردهما إلى
~~حكم المسلمين لم يكن ذلك له، وكان للنصرانيين أن يحكم بينهما حكم المسلمين،
~~ولا يحكم بينهما الأسقف.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه لا يجوز لحكم المسلمين أن يحكم بينهما
~~برضا الأسقف إذا أبياهما من ذلك أو أحدهما، وأما إذا رضي النصرانيان أن
~~يحكم بينهما حكم المسلمين، وأبى الأسقف، فقول سحنون: أنه لا يلتفت إلى
~~إباية الأسقف، ولحكم المسلمين أن يحكم بينهما إذا رضيا وإن كره أسقفهما،
~~وروى عيسى، عن ابن القاسم في رسم العارية من كتاب السلطان أنه لا يحكم
~~بينهما إلا برضا منهما ومن أساقفتهما، وذلك يحمل على التفسير لما في
~~المدونة؛ لأن تفسير قوله بقوله أولى
# PageV09P293
# من تفسيره بقول سحنون، وهذا في البيوع والطلاق والعتق والحدود.
# وأما فيما يتظالمون به، فلا اختلاف بين أحد من أهل العلم في أنه يجب عليه
~~أن يحكم بينهم فيه، وإن لم يتحاكموا إليه، ولا رضوا بحكمه، وقد ذهب بعض أهل
~~العراق إلى أنه يجب عليه أن يحكم بينهم إذا جاءوه ورضوا بحكمه، ومنهم من
~~قال: إنه يجب عليه أن يحكم عليهم في الحدود شاءوا أو أبوا، وإن لم يحكموه
~~ولا رضوا بحكمه.
# ففي الحدود التي يجب على الإمام أن يحكم فيها على المسلمين وإن لم
~~يترافعوا إليه فثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يجب عليه أن يحكم عليهم فيها، وإن
~~لم يحكموه. والثاني: أن ذلك لا يجب عليه إلا أن يحكموه. والثالث وهو مذهب
~~مالك: أن ذلك لا يجب عليه وإن حكموه.
# وفي البيوع والنكاح والمعاملات وما أشبه ذلك، مما لا يجب على الإمام أن
~~يحكم فيه على المسلمين إلا أن يترافعوا إليه قولان؛ أحدهما: أنه يجب عليه
~~أن يحكم بينهم فيما إذا ترافعوا إليه ورضوا بحكمه. والثاني وهو مذهب مالك:
~~أن ذلك ليس عليه بواجب، وله أن يحكم؛ لقول الله عز وجل: {فإن جاءوك فاحكم
~~بينهم} [المائدة: 42] الآية وأما ms3574 ما يتظالمون به، فلا خلاف بين أحد من
~~المسلمين في أنه يجب عليه أن يحكم عليهم فيه، ويمنع من التظالم بينهم،
~~شاءوا أو أبوا. وقد مضى في رسم لم يدرك، من سماع عيسى، من كتاب التجارة إلى
~~أرض الحرب في هذه المسألة زيادة بيان، وبالله التوفيق، وهذه المسألة وقعت
~~في بعض الروايات في أول نوازل سحنون هذه.
# PageV09P294
### | مسألة: قامت المرأة طالبة النفقة على مال زوجها فيحكم لها بالنفقة وهو غائب
# مسألة قال سحنون: من الحجة على أهل العراق في القضاء على الغائب أن يقال
~~لهم: أرأيت إذا قامت المرأة طالبة النفقة على مال زوجها، فمن قولهم: إنه
~~يحكم لها بالنفقة وهو غائب، ومن الحجة عليهم أن الغائب لو وكل وكيلا على
~~بيع ماله، فأقام الوكيل على وكالة الغائب إياه البينة، أيكون له البيع؟ فمن
~~قولهم: أن نعم، فإذا أمكن الوكيل من البيع والتقاضي، فقد أجازوا الحكم على
~~الغائب.
# قال محمد بن رشد: أهل العراق لا يرون أن يحكم على الغائب، لا في الأصول،
~~ولا في العروض، وسحنون يذهب إلى أنه يحكم عليه في جميع ذلك، وحجته على أهل
~~العراق ما ذكره، ومالك يرى أن يحكم عليه في العروض، ولا يحكم عليه في
~~الأصول، إلا أن تكون الغيبة بعيدة منقطعة، وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة، في رسم سن، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، ومضى أيضا في
~~رسم الكراء والأقضية، من سماع أصبغ، طرف من التكلم عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل إذا أوجب نفقة أبوية أواجب عليه أن يضحي عنهما
# مسألة قلت: فالرجل إذا أوجب نفقة أبوية، أواجب عليه أن يضحي عنهما؟ قال:
~~لا، وليس عليه أن يضحي عن امرأته، وذلك قول مالك.
# PageV09P295
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الضحية ليست
~~من النفقة التي تجب عليه لأبويه إذا ألزم نفقتهما ولا لزوجته، وإنما هي سنة
~~لا ينبغي له تركها، فإن أدخل زوجته في ضحيته أجزأها، وإلا كان عليها أن
~~تضحي عن ms3575 نفسها من مالها، وفي سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة أن
~~السلطان لا يكره أحدا على أن يحجم أباه، ولا على أن ينكحه، وقد مضى القول
~~على ذلك هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القاضي يشهد عند ابنه أو ولد ولده على رجل
# مسألة قال سحنون في القاضي يشهد عند ابنه أو ولد ولده على رجل: لا أرى أن
~~تجوز شهادته، إلا أن يكون الولد أو ولد الولد مبرز العدالة، بين الفضل، لا
~~يشك فيه، فحينئذ أرى أن تجوز شهادته.
# قال محمد بن رشد: شهادة الأب عند ابنه، أو الابن عند أبيه، وشهادة كل
~~واحد منهما على شهادة صاحبه، وشهادة كل واحد منهما على حكم صاحبه، وشهادة
~~كل واحد منهما مع شهادة صاحبه، هذه الأربعة مسائل الحكم فيها كلها سواء،
~~والاختلاف فيها كلها واحد. قيل: إن ذلك جائز، وهو قول سحنون؛ لأنه أجاز في
~~نوازله من كتاب الشهادات شهادة الأب على قضاء ابنه بعد عزله، وأجاز هنا
~~شهادته عنده، إلا أنه شرط أن يكون مبرزا في العدالة، وذلك ينبغي أن يحمل
~~على التفسير؛ لقوله في سائر المسائل المذكورة، فكذلك يجوز على مذهبه شهادته
~~على شهادته،
# PageV09P296
# وشهادته مع شهادته إذا كان مبرزا في العدالة، وهو قول مطرف؛ لأنه أجاز في
~~الواضحة شهادة كل واحد منهما مع شهادة صاحبه، وشهادته على قضائه بعد عزله،
~~وشهادته على شهادته، فكذلك شهادته عنده، لا فرق بين ذلك. وقيل: إن ذلك لا
~~يجوز، وهو قول أصبغ؛ لأنه لم يجز في نوازله من كتاب الشهادات شهادة واحد
~~منهما على شهادة صاحبه، وذلك الذي يأتي على مذهبه في سائر المسائل
~~المذكورة، وفرق ابن الماجشون بين شهادة كل واحد منهما مع صاحبه، وشهادته
~~على شهادته، وبين شهادته على حكمه بعد عزله، فأجاز شهادته مع شهادته، ولم
~~يتهم الآخر منهما على أنه إنما أراد إتمام شهادة ابنه وأبيه وتحقيقهما،
~~وشهادته على شهادته، ولم يتهمه على أنه إنما أراد إحياء شهادته، ولم يجز
~~شهادته على حكمه بعد عزله، ms3576 وذلك تناقض من قوله.
# وأما تعديل واحد منهما لصاحبه، فلا يجوز عند واحد من أصحاب مالك فيما
~~علمت، إلا ابن الماجشون فإنه قال: إذا لم يكن التعديل نزعه، وليس له قام،
~~وإنما الذي نزعه وقام به أحيا شهادته، فلا بأس أن يصفه بالذي تتم به شهادته
~~من عدالته، وفيه بعد، والله أعلم.
### | مسألة: القوم يكونون في المنزل فيحجر الرجل على حق له وأرض يغرسها
# مسألة وسألته عن القوم يكونون في المنزل، فيحجر الرجل على حق له، وأرض
~~يغرسها، وقد كان أهل المنزل يسلكون طريقا فينهاهم وغيرهم، فقاموا عليه
~~فقالوا: قطعت طريقنا فأنكر أن يكون طريقا لهم لازمة، فتنازعوا إلى الحكم،
~~فأتى الذين زعموا أنها طريق لهم ببينة، فشهدوا أنهم يعرفونها طريقا يسلكها
~~الناس منذ عشرين سنة، ويأتي الذي في أرضه الطريق ببينة، فشهدوا أنها طريق
~~محدثة بلا حق، فأي البينتين أحق أن يقبل؟ قال
# PageV09P297
# سحنون: هذا كثير ما يكون بين المنازل، ويختصر الناس في الأراضي، وربما
~~قطعها الحرث حتى ربما كانت القرية تؤتى من غير طريق، وربما تساهل الناس في
~~أرضهم لاستبعادهم عن ذلك، فإذا ثبت أن هذه الطريق من تلك الأرض، فليست
~~بلازمة لصاحب الأرض، إلا أن تكون الطريق الحاملة التي تركت من غير وجه،
~~ويطول ذلك ويقطع مدة كونه الزرع في اتساعها، وطول زمانها الخمسين والستين
~~سنة. فأما الطريق المختصرة فليست بحجة على صاحبها، إذا ثبت ذلك كما ذكرت
~~لك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، لا أعرف ما يخالفها، ولا
~~ما يعارضها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له الداران على فيريد رفع غرفة على جداري داريه
# مسألة قال سحنون في الذي يكون له الداران عن يمين الطريق ويساره، فيريد
~~أن يرفع على السكة غرفة، أو يتخذ عليها مجلسا على جداري داريه، فقال: ذلك
~~له، وهذا ما لا يمنع منه أحد أن يتخذه، إنما يمنع من الإضرار في التضييق في
~~السكة إذا أدخل عليها ما أضر بها أو يضيقها، فأما ما لا ضرر فيه على السكة، ms3577
~~ولا على أحد من المسلمين فلا يمنع.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك له، ولا يمنع منه؛ إذ لا ضرر في
~~ذلك على الطريق، ولا على المارين فيه إذا رفع البناء رفعا يتجاوز رءوس
~~المارة فيه من الركبان، ونحو هذا في الزاهي لابن شعبان،
# PageV09P298
# قال: والأجنحة الشارعة ترفع عن رءوس الركبان رفعا بينا، وإذا اختلف
~~البانيان المتقابلان في الفحص فيما يجعل للطريق أو تشاحا، فأراد كل واحد
~~منهما أن يقرب جداره من جدار صاحبه جعلا الطريق سبع أذرع بالذراع المعروفة
~~بذراع البنيان، فإن شاكل واحد منهما فيما يبني ميزابا على الطريق للمطر لم
~~يمنع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذين يعتقون على الرجل إذا ملكهم هم أهل الفرائض في كتاب الله
# مسألة قال سحنون: الذين يعتقون على الرجل إذا ملكهم هم أهل الفرائض في
~~كتاب الله هم: ولده، وولد ولده من قبل الرجال والنساء، والدراية يلزمه في
~~ولده، وولد ولده، والتغليظ يلزمه في ولده وولد ولده من الرجال والنساء، ولا
~~ينعقد نكاحه في كل ملك هو لهم، وينعقد نكاحهم في ملك هو له، ولا يكون لهم
~~دراية في ماله، ولا يلزمهم تغليظ فيما فعلوا، وحالهم في هذا حال الأجنبي،
~~ولا تجوز شهادته لمن ذكرت من ولده وولد ولده من قبل الرجال والنساء ولا
~~شهادتهم له، وكذلك إذا كان قاضيا، ووقف موقف الشهادة.
# قال محمد بن رشد: قوله الذين يعتقون على الرجل إذا ملكهم هم أهل الفرائض
~~في كتاب الله: ولده وولد ولده من قبل الرجال والنساء، كلام غير محصل ولا
~~صحيح؛ لأن قوله الذين: يعتقون عليه إذا ملكهم ولده وولد ولده من قبل الرجال
~~والنساء يقتضي أنه لا يعتق عليه سواهم، ولا اختلاف عند الجميع في أنه يعتق
~~عليه أبواه، ولا في مذهب مالك في أنه يعتق عليه جميع إخوته، فهو كلام خرج
~~على غير تحصيل.
# وقوله في ولده
# PageV09P299
# وولد ولده من قبل الرجال والنساء: إنهم أهل الفرائض في كتاب الله تعالى
~~غير صحيح؛ لأن أولاد البنات لا يرثون ms3578 عند الجميع؛ فليسوا من أهل الفرائض في
~~كتاب الله، وقد وقع هذا اللفظ في المدونة؛ أعني قوله: وهم أهل الفرائض في
~~كتاب الله، إلا أنه ذكره فيها بعد أن ذكر الإخوة فيصح قوله فيها، وهم أهل
~~الفرائض في كتاب الله تعالى بإعادته إلى الآخر أقرب المذكرين إليه دون من
~~سواهم ممن ذكر معهم ممن لا يرث، فكلام سحنون هذا، إنما يصح بإسقاط الذين،
~~وإسقاط هم أهل الفرائض في كتاب الله، ويكون الوجه فيه على ما وقع أنه قاله
~~بعد أن ذكر الآباء والأجداد والإخوة وهم أهل الفرائض، فأراد أن الذين
~~يعتقون على الرجل سوى هؤلاء المذكورين ولده وولد ولده من الرجال والنساء.
# وقوله: إنه يعتق عليه ولده وولد ولده من قبل الرجال والنساء، هو ظاهر ما
~~في المدونة، ونص ما في سماع أشهب، من كتاب العتق، وكذلك يعتق عليه أجداده
~~وجداته كلهم من قبل الأم، ومن قبل الأب على ما في المدونة والواضحة
~~وغيرهما، وما في سماع أبي زيد من كتاب الولاء أنه يعتق عليه الجدات الأربع،
~~وقوله: والدراية يلزمه في ولده وولد ولده، معناه أنه يدرأ عنه الحد إن وطئ
~~أمة واحد منهم بالشبهة؛ لقوله - عليه السلام -: «أنت ومالك لأبيك» ، وقوله:
~~والتغليظ يلزمه في ولده وولد ولده من الرجال والنساء؛ يريد أنه يغلظ عليه
~~الدية في جنايته عليهم عمدا، قيل في ماله، وقيل على العاقلة، ويدرأ عنه
~~القصاص إلا أن يعمد إلى ذلك، مثل أن يضجعه فيذبحه، أو يأخذ منه سكينا فيقطع
~~يده، وما أشبه ذلك، وهو مذهب ابن الماجشون.
# ووقف ابن القاسم في الجد للأم، ورآه أشهب كالأجنبي في وجوب القصاص منه،
~~فعلى قياس قوله: لا يعتق عليه، وينعقد نكاحه في ملكه، والله أعلم.
# PageV09P300
### | مسألة: القاضي يثبت عنده الحق للرجل فيريد أن يسجل له كتابا بما ثبت عنده
# مسألة قال سحنون في القاضي يثبت عنده الحق للرجل، فيريد أن يسجل له كتابا
~~بما ثبت عنده بمحضر خروج الإمام غازيا، فيأمر القاضي بأن لا ينظر لأحد إلى
~~انصرافه، فيكون ms3579 من رأى القاضي الإشهاد والتسجيل لصاحب الحق، فيفعل بعد تقدم
~~الإمام إليه، أذلك له جائز؟ أم لا ترى حكمه ماضيا؟ قال: نعم، أراه لازما
~~ماضيا.
# قال القاضي - رحمه الله -: هذا بين على ما قال؛ لأنه لم يعزله، وإنما
~~نهاه عن الحكم، والتسجيل ليس بحكم، فله أن يسجل بما قد تقدم حكمه قبل أن
~~يأمره بالتوقف عن الحكم، وفي الواضحة أن الإمام إذا أمر القاضي أن يدع
~~الحكم في أمر قد شرع فيه عنده، فله أن يدع ذلك إن لم يتبين له حق أحدهما،
~~وإن تبين له حق أحدهما، فلا يدع ذلك إلا أن يعزل، وهو قول سحنون، هذا
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: القاضي يأتيه رجلان بكتاب مكتوب مختوم فيه شهادتهما
# مسألة وسألته عن القاضي يأتيه رجلان بكتاب مكتوب مختوم فيه شهادتهما،
~~فيجد في داخله أن فلان ابن فلان أوصى إلى هذين الرجلين الذين أتياه بالكتاب
~~بما كان له من مال أو غير ذلك، أترى للقاضي أن يجيز شهادتهما، ويقرهما على
~~الوصية أم كيف الأمر فيه؟ قال سحنون: أرى أن يقول لهما القاضي أتقبلان
~~الوصية؟ فإن قالا: نعم، لم تقبل شهادتهما، وإن قالا: لا، نقبلها، أمضى
~~شهادتهما في الوصية، ووكل القاضي عليهما من رآه أهلا.
# PageV09P301
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا صحيح بين على قياس القول بأنه لا تجوز
~~شهادة الرجل أن الميت أوصى إليه بالنظر في تنفيذ وصيته، وهو المنصوص عليه
~~في المدونة. قال فيها: لا تجوز شهادة الموصى إليه، وإن كان طالب المال
~~غيره. وقال فيها أيضا: إن شهادة الشاهدين لا تجوز بأن الميت أوصى لابنه،
~~وإذا لم تجز شهادتهما بأنه أوصى لابنه فشهادتهما بأنه أوصى إليه أحرى ألا
~~تجوز، وقد قيل: إن شهادتهما بذلك جائزة، وهو دليل قوله في المدونة في الذي
~~شهد أن الميت أوصى لقوم بوصايا، وأوصى للشاهد. قال ابن القاسم: فسمعت مالكا
~~يقول: إن كان الذي شهد به لنفسه تافها يسيرا لا يتهم عليه، فشهادته جائزة،
~~فأجاز شهادته إن كان الذي شهد به لنفسه يسيرا ms3580 مع أنه أوصى إليه، فعلى هذا
~~تجوز شهادتهما في الوصية قبلاها أو لم يقبلاها، فإن قبلاها نظرا فيها، وإن
~~لم يقبلاها وكل القاضي عليها من رآه أهلا لها، والله الموفق لا رب غيره، تم
~~الكتاب الثاني من الأقضية، بحمد الله.
# PageV09P302
### | : كتاب السلطان
# ] [
### | : ليس للرجل أن يبيع في السوق الذي يجلب إليه الطعام بدون بيع الناس
# PageV09P303
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم قال: سمعت مالكا، قال: لا أرى للرجل أن يبيع في السوق الذي يجلب
~~إليه الطعام أن يبيع بدون بيع الناس، قال سحنون: يريد ما يباع من صنف سلعته
~~في جودتها مما قد جرى سعره، وقام على شيء، وليس الرديء من هذا في شيء أن
~~يبيع الجيد بسعر الرديء، ليس ذلك عليه، ولكن ذلك بمثله.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يجوز للرجل أن يبيع الطعام في السوق بدون
~~بيع الناس، معناه بدون بيع الناس في المثمون لا في الثمن، وذلك مثل أن يكون
~~الناس يبيعون مثل ذلك الطعام أربعة بدرهم، فلا يجوز له هو أن يبيع ثلاثة
~~بدرهم، وقد بين ذلك في رسم باع شاة، من سماع ابن القاسم، وهو بين أيضا من
~~تفسير سحنون. قوله يريد ما يباع من صنف سلعته في جودتها، وليس عليه أن يبيع
~~الجيد بسعر الرديء، يقول: إنه إذا كان الناس يبيعون أربعة بدرهم، وكان
~~طعامه هو أجود من طعامهم، فليس عليه أن يبيع طعامه الجيد بما يبيعون به
~~طعامهم الرديء، وكذلك قال ابن
# PageV09P305
# حبيب: إنما ذلك إذا استوى الطعام أو تقارب، وأما إن اختلف فزاد صاحب
~~الجيد على صاحب الرديء الدرهم والدرهمين في المدي، فلا يمنع من ذلك،
~~وتحديده الدرهم والدرهمين في المدي فيما بين الجيد والرديء إنما هو على ما
~~يعرف بالأندلس من أنه ليس بين قمحها من الاختلاف مثل ما بإفريقية، ولا مثل
~~ما بمكة حيث يجتمع والمحمولة قاله الفضل وهو صحيح، وإذا كان الرديء كان
~~الاختلاف بزيادة اليسير الواحد والاثنين ms3581 والثلاثة ونحو ذلك، أقر الأكثر على
~~ما يبيعون، فيضم الأقل إليهم حتى يكونوا كثيرا، فإن كانوا كثيرا قيل
~~للباقين وإن كانوا أكثر منهم: إما أن تبيعوا كما يبيع هؤلاء، وإما أن
~~ترفعوا من السوق، فلا يرد الكثير إلى القليل، ويرد إلى الكثير القليل،
~~والكثير إذا كان الكل قليلا، فالأقل منهم تبع للأكثر إذا كان الأكثر يبيعون
~~أرخص، وإن كان الأكثر هم الذين يبيعون أغلى، ترك كل واحد منهم على ما يبيع،
~~وقد ذهب بعض الناس تأويلا على رواية ابن القاسم هذه، وما كان مثلها أن
~~الواحد والاثنين من أهل السوق ليس لهم أن يبيعوا بأرخص مما يبيع أهل السوق؛
~~لأنه ضرر بهم. وممن ذهب إلى ذلك أبو محمد عبد الوهاب بن نصر البغدادي، وهو
~~غلط ظاهر؛ إذ لا يلام أحد على المسامحة في البيع، والحطيطة فيه، بل يشكر
~~على ذلك إن فعله لوجوه الناس، ويؤجر فيه إذا فعله لوجه الله، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف ليجلدن امرأته خمسين سوطا
# مسألة وسئل مالك عمن حلف ليجلدن امرأته خمسين سوطا، قال: لو استشارني
~~السلطان لأمرته أن يمنعه من ضربها، ولأمرته أن يطلقها، ولا آمره أن يجلدها
~~أجعلها به.
# PageV09P306
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن يمينه كانت بطلاق امرأته
~~ليجلدنها خمسين سوطا، فألزمه الطلاق الذي حلف به، ولم يمكنه من البر بضربها
~~خمسين سوطا، وكذلك حكى ابن حبيب في الواضحة أن من حلف بطلاق امرأته
~~ليضربنها أكثر من عشرة أسواط مثل الثلاثين أو نحوها أن السلطان يطلقها عليه
~~إذا كان ذلك لغير شيء تستوجبه، وإن لم يرفع ذلك إليه حتى فعل بر، وعوقب
~~بالزجر والسجن، ولم تطلق عليه إلا أن يكون بها من الضرر آثار كثيرة مشتهر
~~بمثلها من الحرائر، فتطلق عليه للضرر إذا تبين ذلك وتفاحش، ولو حلف بطلاقها
~~ليضربنها العشرة الأسواط ونحوها يريد ويصدق في أنها قد صنعت ما تستوجب به
~~ذلك الأدب، لا أنه يكون له ذلك دون سبب، وكذلك من حلف بحرية عبد ليضربنه
~~ضربا يسيرا دون ms3582 شيء أذنبه، لم يمكن من ذلك، وقد قال ابن أبي زيد: إنه يمكن
~~من ذلك، وهو بعيد، فلا يصح أن يقال ذلك في الحرة، والله أعلم.
# وقول: أجعلها به معناه، أجعل به الطلاق الذي حلف به وألزمه إياه، وكذلك
~~لو كانت يمينه بطلاق امرأة له أخرى، أو بعتق عبده أو ما أشبه ذلك، مما يقضى
~~به عليه، لجعل السلطان ذلك به وحنثه، ولم يمكنه من البر بضرب خمسين سوطا،
~~إلا أن يثبت عليها أنها فعلت ما تستوجب به ذلك، ولو كانت يمينه على ذلك
~~بالله، أو بصيام، أو بمشي، أو صدقة، أو ما أشبه ذلك، مما لا يقضى به عليه
~~إذا حنث فأبت المرأة من المقام معه، مخافة أن يضربها ليسقط عن نفسه بضربها
~~ما حلف به من الصيام أو المشي أو الصدقة أو الكفارة؛ لوجب أن يكون ذلك لها
~~من أجل أنه لا يؤمن على غيبها، وأن يطلقها عليه السلطان طلقة بائنة كالخلع،
~~وقد وقع في بعض الكتب ولأمرته أن يطلقها، ولا آمره أن يجلدها أخلعها به،
~~وهو يتأول على هذا؛ إذ لم يذكر في المسألة يمينه ما هي، وبالله التوفيق.
# PageV09P307
### | مسألة: ليس للرجل أن يعطي الحجام شعر رأسه
# مسألة قال: وسمعته قال: أكره أن يعطي الرجل الحجام شعر رأسه؛ لأنهم
~~يجعلون منه القصص.
# قال محمد بن رشد: يريد أنهم يصنعون منها القصص المنهي عنها في حديث
~~معاوية؛ «إذ خطب الناس بالمدينة، فتناول قصة من شعر كانت بيد حرسي فقال: يا
~~أهل المدينة، أين علماؤكم؟ سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - "ينهى عن
~~مثل هذه، وقال: إنما هلكت بنو إسرائيل حين اتخذ هذه نساؤهم» ، وهي تشبه
~~الجمة تضعها المرأة التي لا شعر لها على رأسها، ترى أنه شعرها، وقد لعن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «الواصلة والمستوصلة» ، وهذا من ذلك
~~المعنى، فإذا كان الحجام يأخذ منه الشعر ليصنع ذلك منه، فلا ينبغي أن يترك
~~ذلك له، كما قال مالك؛ لأنه فعل ما نهى النبي - عليه السلام - عن ms3583 فعله،
~~وذلك ما لا يحل ولا يجوز، قال تعالى: {وتعاونوا على البر والتقوى ولا
~~تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] .
### | : البدوي يقدم فيسأل الحاضر عن السعر هل يخبره
# ومن كتاب أوله حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها وسئل عن البدوي يقدم فيسأل
~~الحاضر عن السعر أترى أن يخبره؟ قال: يكره ذلك، قيل: أفترى أن يشري له؟
~~قال: لا بأس بذلك، إنما يكره أن يبيع له، فأما الاشتراء له فلا بأس.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف أهل العلم جميعهم في أن المعنى
# PageV09P308
# عن نهي النبي - عليه السلام - عن أن يبيع حاضر لباد، إنما هو إرادة نفع
~~أهل الحاضرة ليصيبوا من أهل البادية بجهلهم بالأسعار، وقد جاء هذا مفسرا في
~~بعض الآثار أنه قال: «لا يبع حاضر لباد، دعوا الناس، يرزق الله بعضهم من
~~بعض» . فإذا كان المعنى في أنه لا يجوز أن يبيع الحاضر للبادي، إنما هو
~~ليصيب أهل الحاضرة غرة أهل البادية لجهلهم بالأسواق، وجب أن لا يجوز أن
~~يخبروا بالأسعار لما في ذلك من الضرر بأهل الحاضرة في قطع المرفق الذي جعله
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لهم في الإصابة منهم؛ لأنهم إذا لم
~~يعلموا السعر لعلهم أن يرضوا بالبيع بأقل من القيمة، وهذا ما لا اختلاف فيه
~~أعلمه في مذهب مالك، وذهب الأوزاعي إلى أنه لا بأس أن يخبره بالسعر، وإن لم
~~يجز أن يبيع له، وأما أبو حنيفة وأصحابه فذهبوا إلى إجازة بيع الحاضر
~~للبادي، وقالوا: قد عارض النهي عن ذلك قوله - صلى الله عليه وسلم -: «الدين
~~النصيحة لكل مسلم» وهذا لا يلزم؛ لأن الخاص يقضي على العام، فقول النبي -
~~عليه السلام -: «لا يبع حاضر لباد» يخصص عموم قوله: «الدين النصيحة» ،
~~ويبينه ولا يعارضه، وأجاز مالك - رحمه الله - أن يشتري له؛ لأن النهي إنما
~~ورد في البيع له، فلم يقس عليه الشراء، ومنع من ذلك ابن الماجشون قياسا على
~~البيع، وإياه اختار ابن حبيب قال: لأن العرب تقول بعت في معنى اشتريت.
# قال طرفة:
# ويأتيك بالأنباء ms3584 من لم تبع له لتاتا
# يعني من لم تشتر له زادا.
# وقال الحطيئة:
# وبعت لذبيان العلاء بمالك
# يقول اشتريت الشرف لقومك بمالك، قال مع أنه قد روي أيضا: «لا يشتر حاضر
~~لباد» ، وقول مالك أولى؛ لأن الصحيح في الحديث «لا يبع حاضر
# PageV09P309
# لباد» ، والسنة إذا عارضها أصل وجب أن تستعمل في موضعها، ولا يقاس عليها.
~~واختلف قول مالك في أهل البادية الذين لا يجوز للحضري أن يبيع لهم على
~~ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنهم أهل العمود خاصة دون أهل القرى المسكونة التي لا
~~يفارقها أهلها، وهي رواية أبي قرة موسى بن طارق عنه. والثاني: أنهم أهل
~~العمود، وأهل القرى دون أهل المدن. والثالث: أنه لا يجوز للحاضر أن يبيع
~~للجالب، وإن كان من أهل المدن والحواضر، فرأى على هذا القول أن المعنى في
~~النهي إنما هو على أن يبيع الحاضر للباد؛ ولأن قوله: «لا يبع حاضر لباد» ،
~~إنما خرج على الأعم في أن أهل البادية هم الذين يجلبون إلى الحاضرة، وهذان
~~القولان في رسم تأخير صلاة العشاء بعد هذا، واختلف أيضا في حكم بيع الحاضر
~~للبادي إذا وقع، وسيأتي القول فيه في رسم يوصي، من سماع عيسى إن شاء الله،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل فجر في السوق بغش الميزان
# مسألة قال مالك: سألني صاحب السوق عن رجل فجر في السوق، يريد جعل في
~~مكياله زفتا، فأمر به أن يخرجه منه ولا يتركه فيه، وذلك أشد عليه من الضرب.
# قال محمد بن رشد: قوله: وذلك أشد عليه من الضرب، يريد أن ذلك أردع لهم؛
~~لأن أهل الفجور والغش قلما ينكلهم الضرب، وظاهر قوله: أنه يخرج من السوق
~~أدبا له، وإن لم يكن معتادا للغش، خلاف ما حكى ابن حبيب عن مطرف وابن
~~الماجشون: أن من غش في أسواق المسلمين يعاقب بالسجن والضرب وبالإخراج من
~~السوق إن كان معتادا للغش، ولا يرجع إلى السوق حتى تظهر توبته وتعرف. وقول
~~ابن حبيب: إن المعتاد للغش، يريد الذي قد أدب عليه، فلم يردعه الأدب عنه، ms3585
~~وعاد إليه
# PageV09P310
# يخرج من السوق، ولا يرجع إليه حتى تظهر توبته وتعرف، صحيح إذ لم يخرج من
~~السوق أدبا له، وإنما أخرج لقطع ضرره عن الناس؛ إذ قد أدب فلم ينفع فيه
~~الأدب، وأما إذا أخرج عنه أدبا له من غير أن يكون معتادا للغش على ظاهر قول
~~مالك هذا، فلا يمتنع أن يرد إليه بعد مدة يرجى أن يكون قد تأدب بها، وإن لم
~~تظهر منه توبة.
# قال بعض أهل النظر: وإنما يؤدب الغاش بالإخراج من السوق إذا كان لا يمكن
~~أن يرجع إليه دون أن يعرف، وأما إذا كان يمكن أن يرجع إليه، ولا يعرف ذلك
~~لاتساع السوق؛ فإنه يؤدب بالضرب، والأصل في إخراج المعتاد بالغش عن السوق
~~ما جاء من أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - كتب إلى أمير الأجناد ألا
~~يتركوا النصارى بأعمالهم في أسواق المسلمين جزارين ولا صرافيين؛ لأنه يخشى
~~من المعتاد للغش أن يغش المسلمين بما ظهر من استباحته له، كما يخشى من
~~النصراني أن يربي مع المسلمين بما يعلم من استحلاله له، وقد قال سحنون
~~قياسا على قول عمر بن الخطاب: إنه يمنع من السوق من لا يبصر البيع من
~~المسلمين حياطة له وللمسلمين، فالذي يغش المسلمين، وقد اعتاد ذلك، وأدب
~~عليه، فلم يردعه الأدب أحق بذلك وأولى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نهي الناس عن التزوج على الشروط والاكتفاء بالدين والأمانة
# مسألة قال مالك: أشرت على قاض منذ دهر أن ينهى الناس أن يتزوجوا على
~~الشروط، وألا يتزوجوا إلا على دين الرجل وأمانته، وأنه كان كتب بذلك كتابا،
~~وصيح به في الأسواق وعابها عيبا شديدا.
# قال محمد بن رشد: يريد الشروط اللازمة بيمين كطلاق الداخلة،
# PageV09P311
# وعتق السرية، وما أشبه ذلك، فهذه الشروط هي التي يكرهها مالك، فإذا وقع
~~النكاح عليها مضى، ولم يفسخ قبل الدخول ولا بعده، ولزم الشرط. ووجه الكراهة
~~في ذلك أن المرأة قد حطت من صداقها بسبب الشروط، ولا يدرى هل يفعل ذلك
~~الزوج أم لا؟ فأشبه ذلك الصداق الفاسد، ms3586 وقد روي عن سحنون لهذه العلة أنه
~~نكاح فاسد يفسخ قبل الدخول، ويثبت بعده، ويكون فيه الصداق المسمى، وللخروج
~~من هذا الاختلاف يعقد الناس هذه الشروط في صدقاتهم على الطوع، وذلك إذا وقع
~~الشرط في أصل النكاح على تسمية الصداق، وأما إذا أنكحها نكاح تفويض على
~~الشرط، فلا اختلاف في أن النكاح لا يفسخ.
# وأما الشروط التي ليست مقيدة بيمين، فهي كلها غير لازمة، ومنها ما لا
~~يفسد به النكاح، ومنها ما يفسد به فيفسخ قبل وبعد، ومنها ما يفسد به فيفسخ
~~قبل ولا يفسخ بعد، ومنها ما يختلف في فساد النكاح بها، ومنها ما يختلف في
~~الفسخ فيه، هل يكون قبل وبعد، أو إنما يفسخ قبل ويقر بعد، وليس هذا موضع
~~ذكرها؛ إذ قد مضت في مواضعها من كتاب النكاح، ومن الشروط المقيدة بتمليك ما
~~يختلف في فساد النكاح بها اختلافا كثيرا، وهي التي تتزوج على أنه إن لم يأت
~~بصداقها إلى أجل كذا وكذا فأمرها بيدها، أو على إن رأت منه ما تكره فأمرها
~~بيدها، وقد مضى القول على ذلك في سماع ابن القاسم، من كتاب النكاح في أول
~~رسم منه، وفي رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه، فلا معنى لذكر شيء من ذلك هنا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: التبن يجعل تحت القمح عندما يخزن
# مسألة وسئل عن التبن يجعل تحت القمح عندما يخزن، فقال: لا
# PageV09P312
# بأس بذلك، وليس هذا مثل الذي يغشون به، وقد أخبرت أن أصحاب السفن يعملون
~~ذلك عندما يحملون، ولم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا بأس به؛ لأنه إنما يفعل للإصلاح،
~~لا للغش والفساد، ومثله ما في سماع أشهب بعد هذا من طرح الماء في اللبن
~~لاستخراج زبده، ومن طرح الماء في العصير ليتعجل به تحليله، ومضى مثله أيضا
~~من قول مالك في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من كتاب جامع البيوع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: صاحب السوق يريد أن يسعر على الناس السوق
# مسألة وسئل مالك عن صاحب ms3587 السوق يريد أن يسعر على الناس السوق، فيقول لهم:
~~إما بعتم بكذا وكذا، بسعر يسميه لهم، وإما قمتم، قال: لا خير في هذا. قيل
~~له: إنه يأتي الرجل يكون طعامه ليس بالجيد، وقد بدل سعرا فيقول لغيره: إما
~~بعتم مثله، وإما رفعتم، قال: لا خير في ذلك، ولكن لو أن رجلا أراد بذلك
~~فساد السوق، فحط عن سعر الناس لرأيت أن يقال له: إما لحقت بسعر الناس وإلا
~~رفعت، فأما أن يقول للناس كلهم، فليس ذلك بالصواب، وذكر حديث عمر بن عبد
~~العزيز في أهل أيلة حين حط سعرهم لمنع البحر، أن كتب في ذلك أن خل بينهم
~~وبين ذلك، فإنما السعر بيد الله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا بأس به، أما الجلاب فلا اختلاف في
~~أنه لا يسعر عليهم شيء مما جلبوه للبيع، وإنما يقال لمن
# PageV09P313
# شذ منهم، فحط من السعر، أو باع بأغلى مما يبيع به عامتهم: إما أن تبيع
~~بما يبيع به العامة، وإما أن ترفع من السوق، كما فعل عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - بحاطب بن أبي بلتعة، إذ مر به وهو يبيع زبيبا له في السوق، فقال
~~له: إما أن تزيد في السعر، وإما أن ترفع من سوقنا؛ لأنه كان يبيع بالدرهم
~~أقل مما كان يبيع به أهل السوق، وأما أهل الحوانيت والأسواق الذين يشترون
~~من الجلاب وغيرهم جملا، ويبيعون ذلك على أيديهم مقطعا مثل اللحم والأدم
~~والفواكه، فقيل: إنهم كالجلاب لا يسعر عليهم شيء من بياعتهم، وإنما يقال
~~لمن شذ منهم وخرج عن الجمهور: إما أن تبيع كما يبع الناس، وإما أن ترفع من
~~السوق، وهو قول مالك في هذه الرواية، في رسم باع شاة، من سماع عيسى.
# وممن روي ذلك عنه من السلف عبد الله بن عمر، وقيل: إنهم في هذا بخلاف
~~الجلاب، لا يتركون على البيع باختيارهم إذا غلوا على الناس ولم يقنعوا من
~~الربح بما يشبه، كان على صاحب السوق الموكل على مصلحته أن يعرف بما ms3588 يشترون،
~~فيجعل لهم من الربح ما يشبه، وينهاهم أن يزيدوا على ذلك، ويتفقد السوق
~~أبدا، فيمنعهم من الزيادة على الربح الذي جعل لهم كيف ما تقلب السعر من
~~زيادة أو نقصان، فمن خالف أمره عاقبه بما يراه من الأدب، وبالإخراج من
~~السوق إن كان معتادا لذلك مستسرا به، وهو قول مالك في رسم البيوع الأول، من
~~سماع أشهب، وإليه ذهب ابن حبيب، وقاله من السلف جماعة منهم: سعيد بن
~~المسيب، ويحيى بن سعيد، وهو مذهب الليث، وربيعة بن أبي عبد الرحمن، ولا
~~يجوز عند أحد من العلماء أن يقول لهم: لا تبيعوا إلا بكذا وكذا، ربحتم أو
~~خسرتم من غير أن ينظر إلى ما يشترون به، ولا أن يقول لهم فيما قد اشتروه لا
~~تبيعوه إلا بكذا وكذا مما هو مثل الثمن الذي اشتروه به أو أقل، وإذا ضرب
~~لهم الربح على قدر ما يشترون به،
# PageV09P314
# مثل أن يقول لهم: تربحون في المدي كذا وكذا، فلا يتركهم أن يغلوا في
~~الشراء، وإن لم يزيدوا في الربح؛ إذ قد يفعلون ذلك، ويتساهلون فيه؛ إذ لا
~~ينتقصهم بذلك من ربحهم شيئا، وإذا علم ذلك منهم ضرب لهم الربح على ما يعلم
~~من مبلغ السعر، وقال لهم: لا سبيل لكم أن تبيعوا إلا بكذا وكذا، فلا تشتروا
~~إلا على هذا، وهو قول مالك في رسم البيوع الأول، من سماع أشهب: ليس بأيديكم
~~شيء تعتلون به، اشتروا على ثلث رطل يسعره عليكم من الضأن، وعلى نصف رطل
~~يسعره عليكم من الإبل؛ لأن ذلك إنما يجوز له أن يفعله إذا علم أنهم
~~يتساهلون في الشراء، ويزيدون على القيمة، ويقولون له: لا حجة لك علينا؛ إذ
~~لا نربح أكثر مما سميت لنا، فهذا تأويل الرواية، والله أعلم.
### | مسألة: خمر تعمل من القز ثم يبل لها الخبز فيرش عليها لتشتد وتصفق
# مسألة وسئل عن خمر تعمل من القز، ثم يبل لها الخبز، فيرش عليها لتشتد
~~وتصفق. قال: لا خير في هذا، هذا غش ولا يعجبني.
# قال محمد ms3589 بن رشد: هذا بين على ما قاله، إن ذلك من الغش؛ لأن المشتري يظن
~~أن شدتها إنما هو من ذاتها وصفاقة نسجها، فإن علم المشتري أنها مرشوشة بماء
~~الخبز، وأن ذلك يشدها ويصفقها لم يكن له كلام، وإن لم يعلم أنها مرشوشة
~~بذلك كان بالخيار بين أن يمسك أو يرد، فإن فاتت ردت إلى القيمة إن كانت
~~القيمة أقل من الثمن، وكذلك إن علم أنها مرشوشة بذلك، ولم يعلم أن ذلك
~~يشدها ويصفقها.
# وسيأتي في رسم البيوع الأول، من سماع أشهب نحو هذا، وهذا على ما قاله ابن
~~حبيب من أن ما يصنعه حاكة الديباج من تصميغها غش؛ لأنه وإن كان التصميغ لا
~~يخفى على المشتري، فقد يخفى عليه قدر ما أحدث فيه من الشدة
# PageV09P315
# والتصفيق، وقد قال في الفراء يترب وجوه الفراء ليحسنها، ويغيب ما فيها من
~~العيوب أن المشتري إن علم بتتريبها، فليس له ردها إلا أن يجد بها عيبا.
~~وقاله ابن القاسم في رسم الجواب، من سماع عيسى، من كتاب العيوب؛ لأنه رأى
~~تأثير التتريب غير خاف على من علم التتريب، بخلاف التصميغ، والله أعلم،
~~ومما يشبه هذا ما قاله ابن حبيب أن من الغش ما يفعل النعال من تغليظهم
~~حواشيها قبل أن تحذا ليواروا بذلك رقتها، ويزيدوا في تحسينها. قال: وعلى
~~الإمام العادل تأديب من فعله، وللمشتري أن يرد ما اشترى منها قبل حذوها
~~وبعد حذوها، والله الموفق.
### | مسألة: الرجل يبيع نصف الوصيفة أو نصف الدابة ويشترط عليه نفقتها سنة
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع نصف الوصيفة أو نصف الدابة من الرجل، ويشترط
~~عليه نفقتها سنة، وأن له عليه إن ماتت الدابة أخذ ذلك منه، أو باعهما أو
~~ماتتا، فذلك له عليه ثابت، وإن بقيت إلى ذلك، فهو حقه استوفاه منه، قال: لا
~~بأس بذلك. أنكرها سحنون.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة متكررة في هذا الرسم من هذا السماع،
~~من كتاب جامع البيوع، ومضى القول عليها هناك مستوفى، فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | : تلقي ms3590 الركبان
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن النفر من التجار يخرجون إلى
~~الريف، فيشترون أغناما فيأتون بها قريبا من الفسطاط على قدر الميل ونحوه،
~~فيجعلونها في مراع ترعى فيه، ويشتد عليهم دخولها
# PageV09P316
# الفسطاط، ويكون ذلك أرفق بهم، فيدخل الرجل المدينة، فيدعو رجلا منهم
~~يأمنه فيبيعه إياها، ثم يدخل المشتري لها قليلا قليلا فيبيعها هو، قال: إني
~~أخاف أن يكون من التلقي، وعندنا رجال يفعلونه ببلدنا؛ قلت له: أفتكرهه؟
~~قال: نعم، أكره أن يعمل به، وأراه من تلقي السلع.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك من تلقي السلع؛ لأن المعنى في
~~النهي عن تلقي السلع عند مالك، إنما أريد به نفع أهل الحاضرة، كما أريد
~~بالنهي عن أن يبيع حاضر لباد نفع أهل الحاضرة بأن يكون البادي والجالب هو
~~المتولي البيع في السوق على ما هو عليه من الجهل بالسوق، فيشتري أهل
~~الحاضرة منه في السوق بما يرضى به من قليل الثمن وكثيره، فإذا باع الغنم
~~الجالب لها من رجل من أهل الحاضرة قبل أن يصل إلى السوق، فكان هو الذي يقوم
~~بها ويبيعها على معرفة، فقد قطع عن أهل الحاضرة الحق الذي جعله رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لهم في ذلك، والله الموفق.
### | مسألة: العبد يشكو العزبة فيسأل سيده أن يبيعه لذلك
# مسألة وسئل عن العبد يشكو العزبة، فيسأل سيده أن يبيعه لذلك، ويقول: قد
~~وجدت موضعا، قال: ليس ذلك على سيده، ولو جاز ذلك لقال ذلك الخدم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه ليس على الرجل واجبا أن يبيع عبده ممن
~~يزوجه إذا سأله ذلك وشكا العزبة، وإنما يرغب في ذلك، ويندب إليه، وليس
~~امتناعه منه من الضرر الذي يجب به بيعه عليه، كما ليس عليه أن يزوجه واجبا
~~إذا سأله ذلك؛ لأن قول الله تعالى:
# PageV09P317
# {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] ليس على
~~الوجوب، إنما هو أمر بالإنكاح على سبيل الحض والترغيب، وإنما يباع عليه إذا
~~تبين ms3591 ضرره به في تجويعه وتعريته وتكليفه من العمل ما لا يطيق، وضربه في غير
~~حق، إذا تكرر ذلك منه، أو كان شديدا منهكا. وسيأتي هذا المعنى في رسم حلف
~~ليرفعن أمرا، ورسم صلى نهارا، وفي سماع أصبغ، عن أشهب، وهذا ما لا أعلم فيه
~~اختلافا، والله أعلم.
### | مسألة: الرجل يكتب ذكر الحق في المسجد
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يكتب ذكر الحق في المسجد، قال: أما ما كان
~~خفيفا، فلا بأس به، وأما الشيء يطول فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن المساجد إنما وضعت لذكر الله والصلاة،
~~قال الله عز وجل: {في بيوت أذن الله أن ترفع ويذكر فيها اسمه يسبح له فيها
~~بالغدو والآصال} [النور: 36] {رجال لا تلهيهم تجارة ولا بيع عن ذكر الله}
~~[النور: 37] فواجب أن ترفع وتنزه عن أن تتخذ لغير ما وضعت له، وقد اتخذ عمر
~~بن الخطاب - رضي الله عنه - رحبة بناحية المسجد، فقال: من كان يريد أن يلغط
~~أو ينشد شعرا، أو يرفع صوته، فليخرج إلى هذه الرحبة، وكان عطاء إذا مر به
~~بعض من يبيع في المسجد دعاه فسأله ما معه، وما يريد، فإذا أخبره أنه يريد
~~أن يبيعه، قال: عليك بسوق الدنيا، فإنما هذا سوق الآخرة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يشتري الزعفران فيجده مغشوشا هل يرده
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يشتري الزعفران فيجده مغشوشا؛
# PageV09P318
# أترى أن يرده؟ قال: نعم، أرى أن يرده، وليس عن هذا سألني صاحب السوق،
~~إنما سألني أنه أراد أن يحرق المغشوش بالنار لما فيه من الغش، فنهيته عن
~~ذلك.
# وسئل مالك عما يغش من اللبن، أترى أن يراق؟ قال: لا، ولكن أرى أن يتصدق
~~به على المساكين من غير ثمن إذا كان هو الذي غشه. قيل له: فالزعفران أو
~~المسك أتراه مثله؟ قال: ما أشبهه بذلك إذا كان هو الذي غشه، فأراه مثل
~~اللبن. وسئل ابن القاسم عن هذا، فقال: أما الشيء الخفيف من ذلك فلا أرى به
~~بأسا، وأما إذا كثر ثمنه ms3592 فلا أرى ذلك، وأرى على صاحبه العقوبة؛ لأنه يذهب
~~في ذلك أموال عظام.
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك أن يحرق الزعفران المغشوش، ولا أن يراق
~~اللبن المغشوش بالماء على الذي غشه، قال في رسم الأقضية الثاني من سماع
~~أشهب: وأرى أن يضرب من أنهب أو انتهب، وأرى أن يتصدق بذلك على المساكين
~~أدبا له، وسواء على مذهبه كان ذلك يسيرا أو كثيرا؛ لأنه ساوى في ذلك بين
~~الزعفران واللبن والمسك، والمسك قليله كثير، وخالفه ابن القاسم، فلم ير أن
~~يتصدق من ذلك إلا بما كان يسيرا، وذلك إذا كان هو الذي غشه، وأما من وجد
~~عنده من ذلك شيء مغشوش لم يغشه هو، وإنما اشتراه أو وهب له أو ورثه، فلا
~~اختلاف في أنه لا يتصدق بشيء من ذلك، والواجب أن يباع ممن يؤمن أن يبيعه من
~~غيره مدلسا بذلك، وكذلك ما وجب أن يتصدق به من المسك والزعفران على الذي
~~غشه، يباع ممن يؤمن أن يغش به ويتصدق بالثمن أدبا للغاش الذي غشه.
# وقول ابن القاسم في أنه لا يتصدق من ذلك على الغاش إلا بالشيء اليسير
~~أحسن من قول مالك؛ لأن الصدقة بذلك من العقوبات في الأموال،
# PageV09P319
# والعقوبات في الأموال أمر كان في أول الإسلام، من ذلك ما روي عن النبي -
~~عليه السلام - في مانع الزكاة: «إنما آخذها منه وشطر ماله عزمة من عزمات
~~ربنا» ، وما روي عنه فيه: «حريسة الجبل أن فيها غرامة مثليها وجلدات نكال»
~~، وما روي عنه من «أن من أخذ بصيد في حرم المدينة شيئا، فلمن أخذه سلبه» ،
~~ومن مثل هذا كثير، ثم نسخ ذلك كله بالإجماع على أن ذلك لا يجب، وعادت
~~العقوبات في الأبدان، فكان قول ابن القاسم أولى بالصواب استحسانا، والقياس
~~أن لا يتصدق من ذلك بقليل ولا كثير، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصحاب القلانس يجعلون مع القطن صوفا يخلطونه به
# مسألة وسئل عن أصحاب القلانس، يجعلون مع القطن صوفا يخلطونه به، أو
~~يجعلونه من تحته، قال: لا خير في ms3593 هذا، وأراه من الغش، فقيل له: فالقطن
~~الخلق مع الجديد، قال: لا خير فيه. قيل له: فإن أهل الحار يقدمون علينا
~~بالقمح مغلوثا، يريد الكثير التبن، فيؤمرون بغربلته قبل أن يبيعوه، قال: هو
~~من الحق، قال: وأرى أن يؤخذ الناس به.
# قال محمد بن رشد: أما خلط الصوف مع القطن، أو القطن الخلق مع الجديد، أو
~~جعله من تحته في القلانس أو غيرها، فلا إشكال في أن ذلك من الغش الذي لا
~~يحل ولا يجوز، ولو اشترى رجل قلنسوة فوجد
# PageV09P320
# حشوها صوفا؛ لكان له أن يردها، وكذلك لو وجد حشوها قطنا باليا إلا أن
~~تكون من القلانس التي العرف فيها أنها لا تحشى إلا بالقطن البالي، فلا يكون
~~له أن يردها على قياس ما قال في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب العيوب، في
~~الذي يشتري القلنسوة السوداء فيجدها من ثوب ملبوس، وقد مضى القول على ذلك
~~هناك، وأما غربلة القمح من التبن والغلث عند البيع، فذلك واجب إن كان التبن
~~والغلث فيه كثير، يقع في أكثر من الثلث؛ لأن بيعه على ما هو عليه من الغرر،
~~ويستحب إن كان التبن والغلث فيه يسيرا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البساتين تكون حوالي الفسطاط يشتريها التجار ويبيعونها في الفسطاط
# مسألة وسئل مالك عن أجنة النخيل والأعناب التي تكون حوالي الفسطاط، فيخرج
~~التجار إليها فيشترونها، ويحملونها في السفن فيبيعونها في الفسطاط، قال: لا
~~بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا خلاف قوله في رواية أشهب عنه في أول سماعه
~~بعد هذا، مثل قول أشهب فيه من رأيه، ولكلا القولين وجه: فوجه قول مالك هذا
~~اتباع ظواهر الآثار في أنها إنما وردت في تلقي الجلب قبل وصوله، ووجه قول
~~أشهب مراعاة معنى الآثار في أن المعنى فيها نفع أهل الحاضرة، بأن يتولى
~~الجالب إليها بيع ما يجلب، فيبيع بما يرضى به من قليل الثمن وكثيره، علم
~~سعر الحاضرة أو جهله، وبالله التوفيق.
# PageV09P321
### | مسألة: الطحانون يشترون الطعام فيغلون بذلك أسعار الناس هل يمنعون ms3594
# مسألة وسئل مالك عن الطحانين يشترون الطعام فيغلون بذلك أسعار الناس،
~~قال: أرى أن كل ما أضر بالناس في أسعارهم أن يمنعه الناس، فإن أضر ذلك
~~بالناس منعوا منه.
# قال محمد بن رشد: في شراء الطحانين الطعام جملة من الجلاب، وبيعه على
~~أيديهم دقيقا، رفقا بعامة الناس؛ لمشقة الطحين عليهم إذا اشتروا القمح، فإن
~~كان ذلك يغلي عليهم الأسعار، فالواجب أن ينظر السلطان في ذلك، فإن كان لا
~~يفي المرفق الذي للعامة في ذلك بما يغليه من أسعارهم منع من ذلك، وإن كان
~~يفي به أو يزيد عليه فيما يراه باجتهاده لم يمنع من ذلك، وأما شراء أهل
~~الحوانيت الدقيق من الجلاب وبيعه على أيديهم من الناس، وشراء الطعام وبيعه
~~على أيديهم غير مطحون، فلا وجه من الرفق في ذلك لعامة الناس، فينبغي أن
~~يمنع من ذلك إذا كان فيه تغلية للأسعار، ويباح إذا لم يضر ذلك بالأسعار على
~~مذهب من يجيز فيه الاحتكار، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، وعليه
~~يأتي إباحة ذلك في رسم يسلف بعد هذا، وقد قال ابن حبيب: إنه يمنع من ذلك في
~~كل ما لا يجوز احتكاره من الطعام، وقد مضى تحصيل الاختلاف فيما يجوز
~~احتكاره من الطعام مما لا يجوز في رسم البيوع الأول، من سماع أشهب، من كتاب
~~جامع البيوع، وبالله التوفيق.
### | : لبس الحزام للأنباط
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك عن الحزم للأنباط؛
~~أترى أن يلزموا ذلك؟ قال: إني أحب لهم الذلة والصغار، فقال: قد كانوا
~~يلزمون ذلك فيما مضى. قيل له: أفيكنون؟ قال: إني لأكره أن نرفع بهم، وقد
~~كان قبل ذلك يرخص فيه. قال ابن القاسم: وأنا أرجو أن
# PageV09P322
# يكون خفيفا.
# وحدثني مالك، عن هشام بن حكيم بن حزام مثل ما حدثني به أول، قال كان عمر
~~بن الخطاب إذا سئل الأمر الذي لا ينبغي يقول: أما ما بقيت أنا وهشام فلا
~~يكون ذلك، وقال هشام لبعض أمراء الشام وقد رأى نبطيا قد أقيموا ms3595 في الشمس
~~لخراجهم، فقال لهم: أشهد لسمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إن
~~الله ليعذب في الآخرة الذين يعذبون الناس في الدنيا» ، وكان هشام قد تبتل
~~وترك نكاح النساء، وكان في حاله شبيها بالسياحة، لا أهل له ولا مال.
# قال محمد بن رشد: ما رأى مالك من أن يلزم الأنباط الحزم صحيح لوجهين؛
~~أحدهما: ما ذكره من استحباب الذلة والصغار لهم؛ لقوله عز وجل: {قاتلوا
~~الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر} [التوبة: 29] إلى قوله: {حتى
~~يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] . والثاني: أن يعرفوا بذلك من
~~المسلمين حتى لا يبدءوا بالسلام؛ لنهي النبي - عليه السلام - عن ذلك، على
~~ما جاء من أنه - صلى الله عليه وسلم - قال: «إنا راكبون غدا إن شاء الله
~~إلى يهود، فلا تبدءوهم بالسلام، وإذا سلموا عليكم فقولوا: وعليكم» ، وروي
~~عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا تبدءوا اليهود والنصارى بالسلام،
~~وإذا لقيتموهم في طريق فاضطروهم إلى أضيقها» ، وقال إبراهيم النخعي: لا بأس
~~إذا كانت لك حاجة إلى النصراني الكحال، فأتيته أن تبدأه بالسلام، قال عبد
# PageV09P323
# الملك: هي رخصة عند الاضطرار، وكذلك ينبغي في سائر أهل الذمة من اليهود
~~والنصارى أن يلزم النصارى منهم الحزم، واليهود علامة يعرفون بها، إذلالا
~~لهم وصغارا، وحذرا للمسلمين من أن يظنوهم من المسلمين فيبدءوهم بالسلام.
# روي عن عمر بن الخطاب أنه كتب إلى أمراء الأجناد يأمرهم أن يختموا في
~~رقاب أهل الجزية بالرصاص، ويظهروا مناطقهم، ويجزوا نواصيهم، ويركبوا على
~~الآكاف عرضا، ولا يدعونهم يشبهون المسلمين في لباسهم، وكراهيته لتكنيتهم
~~صحيح أيضا؛ لأن تكنيتهم إكرام لهم، وترفيع بهم، وذلك خلاف ما يستحب من
~~إذلالهم وإصغارهم لمحادتهم الله ورسوله، قال تعالى: {لا تجد قوما يؤمنون
~~بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله ولو كانوا آباءهم أو أبناءهم
~~أو إخوانهم أو عشيرتهم} [المجادلة: 22] .
# وترخيصه قبل ذلك في ذلك قريب من كراهيته لذلك؛ لأن الترخيص إنما يكون في
~~المكروه لا في المباح، وكذلك قول ابن القاسم: وأنا أرجو ms3596 أن يكون خفيفا هذا
~~نحو قول مالك من أجل أن المكروه لا إثم في فعله، ويؤجر تاركه على تركه، ولا
~~حجة لأحد في إباحة ذلك دون كراهة؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لصفوان بن أمية: «انزل أبا وهب» ؛ لأنه إنما قال له ذلك استئلافا له رجاء
~~إسلامه، وكذلك قوله للذي كان يقبل عليه بحديثه من عظماء المشركين؛ إذ دخل
~~عبد الله بن أم مكتوم: «يا أبا فلان، هل ترى بما أقول بأسا؟» لأنه إنما
~~أقبل عليه بحديثه وكناه رجاء إسلامه وإسلام من وراءه بإسلامه، وإنما تكون
~~تكنية الكافر مباحة إذا لم يقصد بذلك ترفيعه، وكانت الكنية كالاسم الذي
~~يعرف به، وقد قال الله في كتابه: {تبت يدا أبي لهب} [المسد: 1] ، فذكره
~~بكنيته، ولم يكن ذلك ثناء من الله عليه بذلك، ولا ترفيعا له، بل مقته بذلك،
~~وأوعده بما أوعده به، وبالله التوفيق.
# PageV09P324
### | مسألة: الأدب للناس في حلفهم بالطلاق
# مسألة وسئل عن الأدب للناس في حلفهم بالطلاق، فقال: لقد سألني زياد عن
~~الذي سألتني عنه، فقلت له: إنه الناس عن ذلك، فقال لي: إنهم لن ينتهوا إلا
~~أن أضربهم، فقلت له: فافعل، اضربهم.
# قال محمد بن رشد: الأدب في ذلك واجب لوجهين؛ أحدهما: ما ثبت من قول النبي
~~- عليه السلام -: «من كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت» ، وما روي عنه أنه
~~قال: «لا تحلفوا بالطلاق والعتاق، فإنهما من أيمان الفساق» ، ذكر ذلك ابن
~~حبيب في الواضحة. والثاني: أنه من اعتاد الحلف به لم يكد يخلص من الحنث به،
~~فتكون زوجته تحته مطلقة من حيث لا يشعر، وقد قال مطرف وابن الماجشون: إن من
~~لزم ذلك واعتاده فهو جرحة فيه، وإن لم يعرف حنثه، وقيل لمالك: إن هشام بن
~~عبد الملك كتب أن يضرب في ذلك عشرة أسواط، فقال: أحسن إذ أمر فيه بالضرب،
~~وروي أن عمر كتب أن يضرب في ذلك أربعين سوطا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إتلاف الخمر لأهل الذمة
# مسألة قال سحنون: وحدثنا ابن القاسم قال: حدثنا مالك أن ms3597 أبا أيوب
~~الأنصاري نزل منزلا من قرى الشام وكان فيها مواليه، وكان ينهى عن الخمر
~~فمرت به قطار تحمل الخمر، فقام إليها برمحه فبعج تلك الزقاق التي فيها
~~الخمر فذهب ما فيها، فقال صاحب
# PageV09P325
# تلك الأرض: يا أبا أيوب، إن هذا يكسر خراجها، فقال أبو أيوب: لن أسكنها
~~وخرج عنها.
# قال محمد بن رشد: كان القطار التي مرت بأبي أيوب لأهل ذمة تلك القرية،
~~والله أعلم، وإنما بعجها لإظهارهم الخمر في قرية يسكنها المسلمون معهم،
~~وهذا هو الواجب ألا يباح لأهل الذمة إظهار الخمر والخنازير في موضع يسكنها
~~المسلمون معهم، إلا أن يكونوا هم الغالبين عليهم، وإنما معهم من المسلمين
~~الواحد والاثنان والقليل. وذلك فيما بعد من الحاضرة على ما يأتي بعد هذا،
~~في رسم البيوع الثاني، من سماع أصبغ، وكذلك لا يباح لهم أن يحملوها من قرية
~~من قراهم إلى قرية من قراهم، إلا بعد أن لا يسلكوا بها على شيء من حواضر
~~الإسلام وقراهم.
# وما ظهر إلى الإمام من خمرهم، فعليه أن يهرقها ويضرب حاملها، كان منهم أو
~~من غيرهم، وإن خرج منهم رجل سكران في جماعة المسلمين كان عليه أن يضربه على
~~ذلك، وكذلك يمنعون من إظهار صليبهم في أعيادهم واستسقائهم في جماعة
~~المسلمين، فإن فعلوا كسرها وضربهم، قاله ابن حبيب وغيره. وقول صاحب الأرض
~~لأبي أيوب: إن هذا يكسر خراجها، يقول: إذا فعل هذا بأهل القرية ضعفوا عن
~~أداء ما لزمهم من الخراج، فأحفظه قوله غضبا لله، وحلف ألا يسكنها تنزها عن
~~سكنى موضع تظهر فيه الخمر وتورعا عن ذلك رحمة الله عليه ورضوانه.
### | مسألة: البيع على الوصف
# مسألة وسئل عن الرجل يبيع البز والطعام والغنم، وغير ذلك من
# PageV09P326
# السلع، فإذا كان ذلك على مسيرة اليوم واليومين جاءه خبر ذلك وصفته، فيخبر
~~الناس بذلك فيقول له رجل بعينه: أفترى ذلك جائزا؟ قال: لا أراه جائزا،
~~وأراه من التلقي، قيل له: فالبز من هذا. قال: نعم، البز مثل الطعام، ولا
~~ينبغي أن يعمل في أمر واحد بأمرين ms3598 مختلفين، وأكره ذلك، وأراه من تلقي
~~السلع، ولا أرى أن يباع حتى يقدم به.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة كالمعنى في أول مسألة من رسم شك
~~في طوافه، وقد مضى القول عليها هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : حكم نفخ اللحم كما يصنع الجزارون
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان وسئل مالك عن نفخ اللحم كما
~~يصنع الجزارون، فقال: إني لأكرهه، وأرى أن يمنعوا، وهو يغير طعمه، وقال
~~أشهب في كتاب العتق: سمعت مالكا يقول: أرى أن يؤدب الجزارون الذين ينفخون
~~اللحم، وأرى أن يمنعوا من ذلك.
# قال محمد بن رشد: يعني بهذا النفخ، النفخ بعد السلخ الذي إنما يفعلونه
~~ليظهر اللحم به سمينا، فيكره لوجهين؛ أحدهما: ما ذكره من أنه يغير طعم
~~اللحم. والثاني: أنه من الغش المنهي عنه في البيوع؛ قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من غشنا فليس منا» ، أي ليس على هدينا وطريقتنا، ولو
~~اشترى
# PageV09P327
# المشتري اللحم المنفوخ، ولم يعلم أنه منفوخ؛ لكان له أن يرده من ناحية
~~الغش، ومن ناحية تغيير رائحته أيضا، ورده من جهة الغش أبين. وأما نفخ
~~الذبيحة قبل السلخ، فلا كراهة فيه؛ لأنه يحتاج إليه، وفيه صلاح ومنفعة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدراهم النقص يبتاع الناس بها في أسواقهم هل تغير
# مسألة وسئل مالك عن الدراهم النقص يبتاع الناس بها في أسواقهم، أترى أن
~~تغير؟ فقال: بل أرى أن تترك، وأرى في ذلك رفقا للناس، حتى إن الرجل ليأتي
~~بالدرهم الوازن، فما يعطى به إلا شبه ما يعطى بالناقص، والمرأة تأتي بغزلها
~~وما أشبهه، فأرى أن يتركوا ولا يمنعوا، وهو مرفق بالناس.
# قال محمد بن رشد: رأى تغيير الدراهم الناقصة ومنع الناس من التجارة بها
~~تضييقا على الناس؛ لأنهم يتسامحون فيها، فإن قطعت بارت على الناس، فلم
~~ينتفعوا بها، ولا سومحوا فيها، والمسامحة في البيع والشراء محمودة، قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «رحم الله عبدا سمحا إن باع، سمحا إن
~~ابتاع، سمحا إن قضى ms3599 سمحا، إن اقتضى. . .» ، وقوله: والمرأة تأتي بغزلها
~~يريد أن المرأة قد تأتي بغزلها تبيعه، وتأخذ الدينار الناقص لجوازه بجواز
~~الوازن، أو قرب ما بينهما، فإن غيرت النواقص وقطع التجر بها بار عليها
~~دينارها الناقص الذي أخذته في مغزلها، فأضر ذلك بها، فليس للإمام أن يمنع
~~الناس من أن يتجروا بالناقص، ويأخذوه باختيارهم، ولا له
# PageV09P328
# أيضا أن يلزمهم أن يتجروا به، ويأخذوه بغير اختيارهم، وذلك بين في رسم
~~يسلف بعد هذا من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عجوز أكلت لحم جاريتها
# مسألة وقال مالك في عجوز أكلت لحم جاريتها قيل له: يا أبا عبد الله
~~نيبته؟ قال: لا، ولكن مضغته وأثرت بجلدها - وأشار بيده - أثرا شديدا، فأمرت
~~صاحب السوق أن يبيعها، ولم ير في ذلك عتقا.
# قال محمد بن رشد: ولو نيبتها لم تعتق، قال ذلك أشهب وسحنون، ومثله في
~~كتاب ابن المواز أن المثلة إنما تكون فيما لا ينجبر، وأما العضة والتنيب،
~~فليس بمثلة تعتق بها، ولكن يؤدب السيد، وكذلك الحرق بالنار لا يكون مثلة
~~إلا أن يتفاحش منظره، قاله في المدونة، وكذلك حلق رأس الجارية، ولحية
~~الغلام ليس بمثلة، إلا في العبد النبيل التاجر، والأمة الرائعة.
# قاله ابن الماجشون، عن مالك في الواضحة، وإن كتب في جبهة عبده بنار أو
~~مداد وإبرة عبد فلان عتق عليه، وقال أشهب: لا يعتق عليه، ولا اختلاف في أنه
~~يعتق عليه إذا قطع جارحة من جوارحه أنملة فما فوقها، إلا الضرس الواحدة
~~والسن الواحدة، فإن أصبغ لم ير ذلك مثلة، وقال: لا يعتق عليه إلا في جل
~~الأسنان وجل الأضراس، وأما بيعها عليه فهو صحيح؛ لأن ما فعلته بها ضرر بين
~~بها، فالواجب أن تخرج عن ملك من أضربها، كما تطلق المرأة على زوجها إذا أضر
~~بها ولم يؤمن على غيبها، وبالله التوفيق.
# PageV09P329
### | : ليس للرجل أن يجعل على الرحبة نجافا وبابا ليختص بمنفعتها
# ومن كتاب أوله حديث طلق وسئل مالك عن رجل له داران، وهما في رحبة وأهل
~~الطريق ربما ارتفقوا بذلك ms3600 الفناء إذا ضاق الطريق على الأحمال وما أشبهها،
~~فدخلوا فيه، فأراد أن يجعل عليه نجافا وبابا حتى تكون الرحبة له فناء، ولم
~~يكن على الرحبة باب، ولا نجاف، قال: ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه ليس له أن يجعل على الرحبة نجافا
~~وبابا ليختص بمنفعتها، ويقطع ما للناس من الحق في الارتفاق بها؛ لأن
~~الأفنية لا تتحجر، إنما لأربابها الانتفاع بها، وكراؤها فيما لا يضيقها على
~~المارة فيه من الناس، ولا يضر بهم فيه على ما يأتي في رسم تأخير صلاة
~~العشاء بعد هذا، وقد اختلف أن يحجر من الفناء الواسع الشيء اليسير الذي لا
~~يضر تحجيره بمن يمر في الطريق، هل يقر ذلك له أو يهدم عليه على ما يأتي في
~~سماع زونان، وسماع أصبغ بعد هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع العهدة أترى أن يحمل عليها أهل الأمصار
# مسألة وسألته عن بيع العهدة أترى أن يحمل عليها أهل الأمصار؟ فقال: وددت
~~ذلك، ولكنهم لا يعبئون بها، ولقد كان ربيعة يقول: لوددت أن أمير المؤمنين
~~جمع العلماء فاستشارهم في أمر الأحكام حتى يكتب لهم كتابا يجعله في الناس،
~~يحملهم عليه كلهم حتى يكون ذلك أمرا واحدا، وقال مالك في بيع الجواري
# PageV09P330
# اللائي يراد بهن الوطء، ينبغي للإمام أن يتقدم إلى الناس في ذلك حتى
~~يحملوا على المواضعة، وذكر ذلك عندما كلمته في بيع أهل منى، وأهل مصر عند
~~الخروج إلى الحج في الغرباء الذين يقدمون فداء أن يحملوا على ذلك على ما
~~أحبوا أو كرهوا.
# وروى أشهب عن مالك في كتاب الأقضية الثاني، قال: سألت مالكا عن عهدة
~~السنة والثلاث، أترى أن يحمل أهل الآفاق على ذلك؟ فقال: ما أرى ذلك، وأرى
~~أن يتركوا على حالهم، وليس في مثل هذا شيء، وهذا مثل بيع البراءة عندنا،
~~وهم هاهنا بمكة أقرب إلينا لا يعملون به، وأرى أن يقروا، وذلك مثل بيع
~~البراءة عندنا، قلت له: أرأيت الجواري؟ قال: لا أرى أن يبعن كذلك، وأرى
~~فيهن المواضعة ms3601 في الحيضة بمنى وغيرها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الأقضية
~~الثاني، من سماع أشهب، من كتاب العيوب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تسأل زوجها أن تسلم على أخيها أو أبيها فيمنعها من ذلك
# مسألة وسئل مالك عن المرأة تسأل زوجها أن تسلم على أخيها أو أبيها،
~~فيمنعها من ذلك، أترى ذلك له؟ قال: لا، ليس له أن يمنعها من ذلك، ما لم تكن
~~تكثر، وللأمور التي يريد أن يمنعها
# PageV09P331
# لها وجوه، وليس كل النساء سواء، فأما المرأة المتجالة، فلا أرى ذلك له،
~~ورب امرأة لا تؤمن في نفسها، فأرى ذلك له، فقيل له: أفتأذن له في ذلك وإن
~~كره؟ قال: نعم، وإن هذا الأمر عندنا كثير يختصمون فيه، ولقد استشرت فيه،
~~فرأيت أن يؤذن لهن إلا أن يكثرن من ذلك، أو يأتي من ذلك أمر لا يؤمن فيه،
~~ولقد جاءني رجل فقال لي عن امرأة كان لها مال، وكانت تعطف به على زوجها، ثم
~~إنها قطعت ذلك عنه، وأراد سفرا، وكانت في دار ليس معها فيها أحد إلا ذو
~~محرم منها، فقال لها عند خروجه، وحرم عليها ألا تخرج من عتبة بيته، فأمرتها
~~أن تخرج إليهم، ورأيت ذلك ضررا من فعله.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ليس له أن يمنع زوجته من الخروج إلى أبيها
~~وأخيها، وأنه يقضى عليه بذلك، هو مثل ما في رسم الطلاق الثاني، من سماع
~~أشهب، من كتاب الأيمان بالطلاق، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أنه لا يقضى
~~عليه حتى يمنعها من الخروج إليهم، ويمنعهم من الدخول إليها، فحينئذ يقضى
~~عليه بأحد الوجهين، كما أنه لا يحنث إذا حلف حتى يحلف على الطرفين، فيحنث
~~في أحدهما، وهذا الخلاف عندي إنما هو في الشابة المأمونة، وأما المتجالة
~~فلا اختلاف في أنه يقضى لها بالخروج إلى زيارة أبيها وأخيها، وأما الشابة
~~غير المأمونة في نفسها فلا اختلاف في أنه لا يقضى لها بالخروج إلى ذلك ms3602 ولا
~~إلى الحج.
# وروى ذلك ابن عبد الحكم عن مالك، والشابة محمولة على
# PageV09P332
# أنها مأمونة حتى يثبت عليها بأنها غير مأمونة، هذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة على ما تدل عليه هذه الرواية وغيرها، ويلزم الرجل أن يأذن لامرأته
~~في أن يدخل عليها ذوات رحمها من النساء، ولا يكون ذلك من الرجال إلا في ذي
~~المحرم منهم خاصة، وقد مضى في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب الصلاة، تحصيل
~~القول في خروج النساء إلى الجنائز والمساجد والعيدين، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: للشرط المتصرفين بين أيدي القضاء في أمور الأحكام رزق من بيت المال
# مسألة قال مالك: كان زياد بن عبيد الله يبعث شرطا في الأمر يكون بين
~~الناس في المناهل، ويجعل لهم في أموالهم؛ فنهيته عن ذلك، وقلت: إنما هذا
~~على السلطان يرزقهم، قيل له: فإن صاحب السوق جعل لمن ولي عليهم شركا معهم
~~فيما اشتروا، فقال: ما أشرت به ولا أمرته بذلك، ثم قال: إن هذه الأمور يخاف
~~فيها ما يخاف، وفسر فيها تفسيرا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الواجب أن يجعل للشرط المتصرفين بين
~~أيدي القضاء في أمور الأحكام رزقا من بيت المال؛ لأن ذلك من المنافع التي
~~تعم المسلمين، فإن لم يفعل كان جعل الغلام المتصرف بين الخصمين على الطالب
~~في إحضار خصمه المطلوب، إلا أن يلد المطلوب ويختفي ويغيب تعنيتا بالطالب،
~~فيكون الجعل في إحضاره عليه، وأما جعل صاحب السوق لمن ولى على أهل السوق
~~شركا معهم فيما اشتروا فالمكروه فيه بين، وذلك أنه إذا كان له معهم شرك
~~فيما اشتروا سامحهم في الفساد لما له فيه من النصيب، وبالله التوفيق.
# PageV09P333
### | : الاشتراء من أهل الذمة وهم يلزمون بالخراج
# ومن كتاب أوله سن رسول الله وسئل مالك عن الاشتراء من أهل الذمة، وهم
~~يلزمون بالخراج، فقال: إني لأكره الاشتراء منهم على هذه الحال، وعلى وجه
~~الضغطة، فأما إذا لم يكن على هذه الحال، فلا أرى به بأسا، وقال ابن القاسم:
~~قال ms3603 مالك في الذي يضغط في الخراج، فيبيع بعض متاعه على وجه الضغطة. قال ابن
~~القاسم: أرى أن يرد عليه ما باع بغير ثمن يؤخذ منه إذا كان بيعه إياه على
~~عذاب أو ما أشبهه من الشدة؛ لأن أخذه الذهب على تلك الحال ليس بأخذ، ولا
~~أرى لمشتري ذلك أن يستحله، ولا يحبسه.
# قال محمد بن رشد: إنما يرد عليهم ما اشترى منهم على وجه الضغطة إذا كان
~~الذي يطلبون به ويضغطون فيه ظلما وتعديا، أو كانوا فقراء لا يلزمهم ما وجب
~~عليهم حتى يوسروا، فيبيع عليهم ما لا يلزم بيعه، كثوب يستتر به وشبهه، فهذا
~~يلزم مشتريه رده؛ لأنه بيع عليه ظلما، فأما أن يباع عليه شيء في حق واجب
~~عليه من جزيته أو من غير جزيته تحت الضغط والإكراه، فلا يرد عليه، وهو سائغ
~~لمن اشتراه منه، وقد كان ينبغي أن يترفق بهم في تقاضي ذلك منهم، وألا
~~يعذبوا، وسبيل المضغوط من المسلمين على بيع متاعه في غير حق سبيل الذمي في
~~رد ماله عليه بغير ثمن، بل هو في المسلم أشد؛ لأن حرمته أعظم، قال ذلك ابن
~~حبيب، وحكاه عن مالك من رواية ابن القاسم عنه، وعن مطرف، وابن عبد الحكم،
~~وأصبغ.
# وسواء علم المشتري في ذلك أنه مضغوط أو لم يعلم، قال ذلك ابن القاسم، عن
~~مالك في المبسوطة، وسواء وصل الثمن من المبتاع إلى المضغوط، فدفعه المضغوط
~~إلى الظالم، أو جهل هل دفعه إليه أو أدخله في منافعه، أو كان الظالم هو
~~الذي تولى قبضه من المبتاع، للمضغوط في
# PageV09P334
# ذلك كله أن يأخذ ماله من المشتري، أو ممن اشتراه من المشتري بغير ثمن،
~~ويرجع المشتري من المشتري من المضغوط على المشتري من المضغوط، والمشتري من
~~المضغوط على الظالم الضاغط، إلا أن يعلم أن البائع أدخل الثمن في منافعه،
~~ولم يدفعه إلى الظالم، فلا يكون له إلى ذلك سبيل حتى يدفع الثمن إلى
~~المشتري.
# قال ذلك كله ابن حبيب في الواضحة، وحكاه عن مطرف، وابن عبد الحكم، ms3604 وأصبغ،
~~وذهب سحنون إلى أنه إذا كان المضغوط هو البائع القابض للثمن، فلا سبيل له
~~إلى ما باع إلا بعد غرم الثمن، وحكاه عن مالك، وقال ابن كنانة: بيعه لازم
~~له، غير مفسوخ عنه، وهو أحرى لوجوبه عليه ولزومه إياه؛ لأنه أنقذه مما كان
~~فيه من العذاب والسجن، والذي مضى عليه عمل القضاة أنه من تصرف للسلطان في
~~أخذ المال وإعطائه، أنه إذا أضغط فيه فبيعه جائز، ولا رجوع له فيه، وإن كان
~~ممن لم يتصرف في أخذ المال وإعطائه، فلا يشتري منه إذا أضغطه، فإن اشترى
~~منه، فله القيام، وهو صحيح؛ لأنه إذا ضغط فيما خرج عليه من المال الذي تصرف
~~فيه، أو تبين أنه حصل عنده، فلم يضغط إلا فيما صار عنده من أموال المسلمين،
~~وذلك حق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا تترك المرأة الشابة تجلس إلى الصناع
# مسألة قال مالك: أرى للإمام أن يتقدم إلى الصناع في قعود النساء إليهم،
~~وأرى ألا تترك المرأة الشابة تجلس إلى الصناع، فأما المرأة المتجالة،
~~والخادم الدون التي لا تتهم على القعود، ولا يتهم من تقعد عنده، فإني لا
~~أرى بذلك بأسا.
# PageV09P335
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال من أنه يجب على السلطان تفقد مثل هذا
~~والنظر فيه؛ لأنه مسئول عنه، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«الإمام راع وهو مسئول عن رعيته، والمرأة راعية في بيت زوجها وهي مسئولة عن
~~رعيتها، والعبد راع في مال سيده وهو مسئول عن رعيته؛ ألا وكلكم راع وكلكم
~~مسئول عن رعيته» ، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما تركت أضر
~~على الرجال من النساء» ، وقال: «باعدوا بين أنفاس الرجال والنساء» ، وبالله
~~التوفيق.
### | : يكره أن ينقش البسر بالمدية حتى يصير رطبا
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا وسئل مالك وكلم صاحب السوق في رطب يبيعونه
~~مغمقا أن يتقدم إليهم إلا يبيعوه، وأن يضرب الذي استعمله عليهم إن غيب لهم
~~في ذلك، وقد قال أيضا في كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان: ms3605 وأنا أكره
~~أن ينقش البسر بالمدية حتى يصير رطبا، وإنما كرهه لموضع الفساد للثمرة ورأى
~~ذلك فسادا للثمرة، وقوله ينقش يعجلها عن إبلاغ طيبها من غير رش، وقوله
~~مغمقا يرشونه بالخل، ويغمونه ليسرع طيبه.
# قال محمد بن رشد: وقع هذا التفسير في بعض الكتب، وهو صحيح؛ لأن النقش هو
~~أن يؤثر في البشرة أثرا كالجرح، فيسرع إليها الترطيب، والتغمم هو أن يرش
~~البسر بالخل، ثم يغم فيسرع إليه الترطيب، وذلك كله فساد وغش للثمرة في
~~الموضع الذي يرطب فيه البسر إذا
# PageV09P336
# ترك، وأما في مثل الأندلس الذي لا يرطب فيه البسر، ويفسد إن ترك فجائز أن
~~يجد بسرا، ويغم بعد الرش بالخل، وأن ينقش؛ لأن ذلك صلاح له، وليس بغش فيه،
~~لاستواء معرفة الناس في ذلك، وهذا نحو ما قال في سماع أشهب، من كتاب جامع
~~البيوع، من أن الموز الذي لا يطيب حتى يقطع جائز أن يباع قبل أن يطيب، وقد
~~مضى القول على ذلك هنالك، فلا معنى لإعادة ذكر ذلك، وبالله التوفيق.
### | : الذين يبيعون على أيديهم يشترون الطعام والقطاني من أهل السوق فيبيعون
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع والحيوان وسئل مالك عن أهل السوق الذين
~~يبيعون على أيديهم، يشترون الطعام والقطاني من أهل السوق فيبيعون؛ قال
~~مالك؛ لم يزل ذلك من أمر الناس، ولا أرى به بأسا مثل أهل الحوانيت الذين
~~يبيعون بالفلوس، ويشترون من أهل السواحل، أو أهل الجمل.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز ذلك، ولم ير به بأسا إذا كان ذلك لا يضر
~~بالأسعار على أصل مذهبه في إباحة الاحتكار في الطعام في وقت كثرته، إذا لم
~~يغل ذلك الأسعار على المسلمين، ولا كان فيه ضرر عليهم، وقد مضى هذا المعنى
~~وذكر الاختلاف فيه في آخر رسم شك، فلا معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: كراهة تعليم الرجل ابنه كتاب العجم
# مسألة وقال مالك: أكره للرجل المسلم أن يحضر ابنه في كتاب العجم، فيتعلم
~~الوقف كتاب الأعجمية، وأكره للمعلم المسلم أن يعلم أحدا من النصارى ms3606 الخط أو
~~غيره.
# PageV09P337
# قال الإمام القاضي أبو الوليد: الكراهية في هذا كله بينة، أما تعليم
~~الرجل ابنه كتاب العجم، فللاشتغال بما لا منفعة فيه، ولا فائدة له، عما له
~~منفعة وفائدة مع ما فيه من إدخال السرور عليهم بإظهار المنفعة بكتابهم
~~والرغبة في تعليمه، وذلك من توليهم، وقد قال تعالى: {ومن يتولهم منكم فإنه
~~منهم} [المائدة: 51] ، وأما تعليم المسلم النصراني، فلما فيه من الذريعة
~~إلى قراءتهم القرآن مع ما هم عليه من التكذيب له والكفر به، وقد قال ابن
~~حبيب في الواضحة: إن ذلك ممن فعله مسقط لإمامته وشهادته، وقد مضى ذلك في
~~سماع أشهب، من كتاب الجعل والإجارة، والله الموفق.
### | مسألة: صياح الإمام في الناس بجواز ذهبهم كلها
# مسألة وسئل مالك عن صياح الإمام في الناس بجواز ذهبهم كلها، فقال: ما
~~يعجبني ذلك، وما أرى أن يفعل ذلك بالناس، ولا أحب أن يكره الناس على ذلك،
~~وأرى أن لا يكره الناس إلا بما أحبوا من النقد، فقلت له: يا أبا عبد الله:
~~إن عندنا دنانير دمشقية توضع في عيونها درهم لكل دينار، وذلك أن الصيارفة
~~ردوها ليأخذوا على عيوبها، وهي عندكم جارية، فلا ترى مثل هذا للإمام أن
~~يقصر الناس عليه. قال مالك: لا أرى ذلك يبيع الرجل بأي نقد أحب، ولا يكره
~~أحد على شيء.
# قال محمد بن رشد: معنى ما سأله عنه من صياح الإمام في الناس بجواز ذهبهم
~~كلها هو أن يجوزوا فيما بينهم جميع الأذهاب إذا لم تكن مغشوشة، ولا يردوا
~~منها شيئا، وإن اختلفت أعيانها، فكره الصيارفة
# PageV09P338
# بعضها، وردوها إذا كان ردهم إياها لغير غش. وقوله في المنع من ذلك صحيح؛
~~إذ لا يلزم أحدا أن يبيع إلا بما يرضى به من النقد، قال تعالى: {إلا أن
~~تكون تجارة عن تراض منكم} [النساء: 29] ، وقد مضى هذا المعنى في رسم حلف،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أيام الحصاد يدخل الناس أطعماتهم بالفسطاط ويخزنونها
# مسألة وسألت مالكا عن أيام الحصاد يدخل الناس أطعماتهم بالفسطاط
~~ويخزنونها، ثم يحتاج إليها ms3607 بعد ذلك أهل الريف والسواحل، أترى أن يتركوا أن
~~يشتروا من الفسطاط؟ فقال: إن كان عندهم ما يغنيهم، فلا أرى ذلك، وإن لم يكن
~~عندهم ما يغنيهم، واحتاجوا إلى الطعام رأيت أن يشتروا.
# قال محمد بن رشد: قوله في أهل الريف والسواحل: إنه إن كان عندهم ما
~~يغنيهم، فلا أرى أن يتركوا أن يشتروا من الفسطاط؛ ظاهره أنه إن كان عندهم
~~ما يغنيهم، فلا يتركوا أن يشتروا للحكرة من الفسطاط، وإن لم يضر ذلك بأهل
~~الفسطاط، ولا غلى عليهم أسعارهم، ومذهبه في المدونة أنهم لا يمنعون أن
~~يحتكروا من الفسطاط إن لم يضر ذلك بهم، ولا غلى عليهم أسعارهم، فعلى ما في
~~المدونة يحتكر أهل الريف والسواحل من الفسطاط، إن لم يضر ذلك بهم، كما
~~يحتكر أهل الفسطاط من الريف والسواحل، وعلى هذه الرواية لا يحتكر أهل
~~السواحل والريف من الفسطاط، ويحتكر أهل الفسطاط من الريف والسواحل.
# ووجه ذلك أن الحواضر فيها يوجد الطعام عند الشدائد، فهي غياث للبوادي،
~~وقوله: وإن لم يكن عندهم ما يغنيهم، يريد أهل السواحل والريف واحتاجوا،
~~رأيت أن يشتروا، يريد وإن أضر ذلك بأهل الفسطاط، وأما أهل القرى التي فيها
~~الأسواق فحكمها حكم
# PageV09P339
# الفسطاط، وقد نص على ذلك في المدونة، فلا يحتكر هؤلاء من هؤلاء، ولا
~~هؤلاء من هؤلاء، إذا أضر ذلك بهم، وغلى عليهم أسعارهم، ومن احتاج منهم، ولم
~~يكن عنده ما يغنيه؛ كان له أن يشتري ما يحتاج إليه لقوت هؤلاء من هؤلاء،
~~وهؤلاء من هؤلاء، وإن أضر ذلك بهم، وغلى عليهم أسعارهم؛ لأن المواساة بين
~~جميع المسلمين واجبة عند الحاجة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كنائس الفسطاط المحدثة في خطط الإسلام هل تغير وتهدم
# مسألة وسئل مالك عن الكنائس التي في الفسطاط المحدثة في خطط الإسلام، إن
~~أعطوهم العراض، وأكروها منهم يبنون فيها الكنائس، قال مالك: أرى أن تغير
~~وتهدم، ولا يتركوا ذلك، ولا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها، وهو مما لا اختلاف فيه
~~أعلمه، والأصل في ms3608 ذلك ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~ترفعن فيكم يهودية ولا نصرانية» يعني البيع والكنائس، وإنما يكون لأهل
~~الصلح أن يحدثوا الكنائس في قراهم التي صالحوا عليها، وأن يرموا كنائسهم
~~القديمة، إذا كانوا منقطعين عن دار الإسلام وحريمه، ولم يسكن المسلمون معهم
~~في موضعهم، وإن لم يشترطوه. قال ذلك ابن حبيب في الواضحة، وحكاه عن مطرف،
~~وابن الماجشون، وما إذا كانت قراهم في بلاد الإسلام، فليس ذلك لهم، إلا أن
~~يكون لهم أمر أعطوه، قاله مالك في المدونة، واختلف في أهل العنوة، فقال ابن
~~القاسم: ليس ذلك
# PageV09P340
# لهم، وقال غيره: ذلك لهم، والقولان في الجعل والإجارة من المدونة، وبالله
~~التوفيق.
### | : المدني يقدم بتجارة لمصرأيقوم معه المصري في بيعها
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة الإمام في الحرس وسئل مالك عن الرجل من أهل
~~المدينة يقدم بتجارة إلى مصر، أيقوم معه المصري في بيعها؟ قال: «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن يبيع حاضر لباد» قيل: أفترى مصريا باديا؟
~~قال: وكذلك المدني يقدم مصر، فيقوم معه في بيع سلعته، فلا أرى أن يقوم مصري
~~مع مدني، ولا مدني مع مصري يبيع له، ولا يشير عليه، قيل له: أويبتاع له؟
~~قال: إني لأخفف أن يبتاع له، ولا أحب أن يبيع له، قال ابن القاسم: وقد قال
~~لي مالك قبل ذلك: إنما أكره من المدنيين والمصريين غير أهل المدائن، فأما
~~من كان منهم من القرى الذين يشبهون أهل البادية، فأولئك عندي مثل أهل
~~البادية، ولا أرى أن يباع لهم، فأما في أهل المدائن، ويبيع بعضهم لبعض،
~~فأرجو أن يكون ذلك خفيفا، وهو أحب قوله إلي. قال ابن القاسم: ومن كان من
~~أهل البادية أو القرى الذين يشبهون أهل البادية، فلا يباع لهم، ولا يشار
~~عليهم، ولا بأس أن يشترى لهم.
# PageV09P341
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في أول رسم من
~~كتاب حلف ليرفعن رجلا، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كراء الأفنية ms3609 التي في طريق المسلمين
# مسألة وسئل مالك عن الأفنية التي تكون في الطرق يكريها أهلها، أترى ذلك
~~لهم، وهي طريق للمسلمين؟ فقال: أما كل فناء ضيق إذا وضع فيه شيء أضر ذلك
~~بالمسلمين في طريقهم، فلا أرى أن يمكن أحد من الانتفاع به وأن يمنعوا، وأما
~~كل فناء إن انتفع به أهله لم يضيق على المسلمين في ممرهم شيئا لسعته، لم أر
~~بذلك بأسا. قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» فإذا وضع
~~في طريق المسلمين ما يضيق به عليهم، فقد أضر بهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن لأهل الأفنية أن يكروها ممن يضع فيها
~~ما لا يضيق به الطريق على المارة فيه؛ لأنه إذا كان لهم أن ينتفعوا بها على
~~هذه الصفة، وكانوا أحق بذلك من غيرهم، كان لهم أن يكروها؛ لأن ما كان للرجل
~~أن ينتفع به كان له أن يكريه، وهذا ما لا أعلم فيه اختلافا، وإنما الذي لا
~~يباح لصاحب الفناء أن يقتطعه ويدخله في داره، فإن فعل وكان ذلك يضر بالطريق
~~هدم عليه، وأعيد إلى حاله، واختلف إن كان لا يضر، فقيل: إنه يهدم عليه
~~أيضا، وهو قول أشهب وابن
# PageV09P342
# وهب في سماع زونان، وقيل: إنه لا يهدم عليه، وهو قول أصبغ وروايته عن
~~أشهب في رسم الأقضية والحبس، من سماع أصبغ، وقد مضى ذكر هذا في رسم طلق قبل
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: النصراني يستكتب أي يتخذ كاتبا]
# مسألة وسئل عن النصراني يستكتب، فقال: لا أرى ذلك، إن الكاتب يستشار،
~~فيستشار النصراني في أمور المسلمين وغير ذلك، فما يعجبني أن يستكتب.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، ومثله في الأقضية من المدونة، ولا
~~ينبغي أيضا أن يستكتب القاضي من المسلمين إلا العدول المرضيين، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقضي الرجل ذهبا في المسجد
# مسألة وسئل عن الرجل يقضي الرجل ذهبا في المسجد، فقال: لا أرى به بأسا،
~~وأما ما كان على وجه التجارة والصرف، فلا أحبه. ms3610
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما مضى في رسم شك في طوافه، في كتاب ذكر الحق
~~في المسجد، والمعنى فيه بين، على ما ذكرته هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النظر في النجوم وعلم الحساب
# مسألة وسئل عن الرجل ينظر في النجوم فيقول: الشمس تكسف
# PageV09P343
# غدا، والرجل يقدم غدا، أو ما أشبه هذا. قال: أرى أن يزجر عن ذلك، فإن لم
~~يفعل أدب في ذلك، ثم قال: وإني لأرى هؤلاء المعالجين الذين يعالجون
~~المجانين، ويزعمون أنهم إنما يعالجون بالقرآن، وقد كذبوا ليس كما قالوا،
~~ولو كانوا يعلمون ذلك لعلمته الأنبياء، قد صنع لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - سم، فلم يعرفه حتى أخبرته الشاة، وإني لا أرى هذا ينظر في الغيب،
~~وإنها عندي لمن حبائل الشيطان.
# قال محمد بن رشد: ليس قول الرجل الشمس تكسف غدا، أو القمر ليلة كذا، من
~~جهة النظر في النجوم وعلم الحساب بمنزلة قوله من هذا الوجه فلان يقدم غدا
~~في جميع الوجوه؛ لأن الشمس والقمر مسخران لله تعالى في السماء، يجريان في
~~أفلاكهما من برج إلى برج على ترتيب وقدر وحساب لا يتعديانه، قال الله
~~تعالى: {والقمر قدرناه منازل حتى عاد كالعرجون القديم} [يس: 39] ، وقال:
~~{الشمس والقمر بحسبان} [الرحمن: 5] ، وقال: {في فلك يسبحون} [يس: 40] ؛
~~فالقمر سريع الذهاب يقطع جميع برج السماء في شهر واحد، ولا تقطعها الشمس
~~إلا في اثني عشر شهرا، فهو يدرك الشمس في آخر كل شهر، ويصير بإزائها من
~~البرج الذي هي فيه، ثم يخلفها، فإذا بعد عنها استهل، وكلما زاد بعده منها
~~زاد ضوؤه، إلى أن ينتهي
# PageV09P344
# في البعد ليلة أربعة عشر، فتكمل استدارته وضوؤه لمقابلته الشمس، ثم يأخذ
~~في القرب منها، فلا يزال ضوؤه ينقص إلى أن يدرك الشمس فيصير بإزائها على ما
~~أحكمه خالق الليل والنهار، لا إله إلا هو.
# فإذا قدر الله تعالى على ما أحكمه من أمره وقدره من منازله في مسيره أن
~~يكون بإزاء الشمس في النهار فيما بين الأبصار وبين الشمس ستر جرمه عنا ضوء ms3611
~~الشمس كله إن كان مقابله، أو بعضه إن كان منحرفا عنها، فكان ذلك هو الكسوف
~~للشمس، آية من آيات الله تعالى، يخوف الله بها عباده، كما قال عز وجل: {وما
~~نرسل بالآيات إلا تخويفا} [الإسراء: 59] ، ولذلك أمر النبي - عليه السلام -
~~بالدعاء عند ذلك، وسن له صلاة الكسوف، فليس في معرفة وقت الكسوف بما ذكرناه
~~من جهة النجوم وطريق الحساب ادعاء علم غيب، ولا ضلالة وكفر على وجه من
~~الوجوه، ولكنه يكره الاشتغال به؛ لأنه مما لا يعني، وقد قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» وفي الإنذار
~~به قبل أن يكون ضرر في الدين؛ لأن من سمعه من الجهال يظن أن ذلك من علم
~~الغيب، وأن المنجمين يدركون علم الغيب من ناحية النظر في النجوم، فوجب أن
~~يزجر عن ذلك قائله، ويؤدب عليه كما قال؛ لأن ذلك من حبائل الشيطان.
# وأما قوله: فلان يقدم غدا، فهو من التخرص في علم الغيب والقضاء بالنجوم،
~~وقد اختلف في المنجم يقضي بتنجيمه، فيقول: إنه يعلم متى يقدم فلان، ووقت
~~نزول المطر، وما في الأرحام، وما يستتر الناس به من الأخبار، وما يحدث من
~~الفتن والأهوال، وما أشبه ذلك من المغيبات، فقيل: إن ذلك كفر يجب به القتل
~~دون استتابة؛ لقول الله تعالى: {ولقد صرفناه بينهم ليذكروا فأبى أكثر الناس
~~إلا كفورا} [الفرقان: 50]
# PageV09P345
# ولقول النبي - عليه السلام -: قال تعالى: «أصبح من عبادي مؤمن بي وكافر
~~بي، فأما من قال: مطرنا بفضل الله ورحمته، فذلك مؤمن بي كافر بالكوكب، وأما
~~من قال: مطرنا بنوء كذا وكذا، فذلك كافر بي مؤمن بالكوكب» . وقيل: إنه
~~يستتاب، فإن تاب وإلا قتل.
# روي ذلك عن أشهب، وقيل: إنه يزجر عن ذلك ويؤدب عنه، وهو قوله في هذه
~~الرواية، والذي أقول به: إن هذا ليس باختلاف قول في موضع واحد، وإنما هو
~~اختلاف في الأحكام بحسب اختلاف الأحوال، فإذا كان المنجم يزعم أن النجوم
~~واختلافها في الطلوع والغروب هي الفاعلة لذلك كله، ms3612 وكان مستسرا بذلك،
~~فحضرته البينة قتل بلا استتابة، فهو كافر زنديق، وإن كان معلنا بذلك غير
~~مستتر به يظهره ويحاج عليه استتيب، فإن تاب وإلا قتل كالمرتد سواء، وإن كان
~~مؤمنا بالله تعالى مقرا بأن النجوم واختلافها في الطلوع والغروب لا تأثير
~~لها في شيء مما يحدث في العالم، وأن الله تعالى هو الفاعل لذلك كله، إلا
~~أنه جعلها أدلة ما يفعله، فهذا يزجر عن اعتقاده ويؤدب عليه أبدا حتى يكف
~~عنه ويرجع عن اعتقاده ويتوب عنه؛ لأن ذلك بدعة يجرج بها، فتسقط إمامته
~~وشهادته على ما قاله سحنون في نوازله، من كتاب الشهادات، ولا يحل لمسلم أن
~~يصدقه في شيء مما يقول، وأنى يصح أن يجتمع في قلب مسلم تصديقه مع قوله
~~تعالى: {قل لا يعلم من في السماوات والأرض الغيب إلا الله} [النمل: 65] ،
~~وقوله: {عالم الغيب فلا يظهر على غيبه أحدا} [الجن: 26]
# PageV09P346
# {إلا من ارتضى من رسول} [الجن: 27] ، وقوله: {إن الله عنده علم الساعة
~~وينزل الغيث ويعلم ما في الأرحام وما تدري نفس ماذا تكسب غدا وما تدري نفس
~~بأي أرض تموت} [لقمان: 34] ، وروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «من
~~صدق كاهنا أو عرافا أو منجما، فقد كفر بما أنزل على قلب محمد» ، ويمكن أن
~~يصادف في بعض الجمل وذلك من حبائل الشيطان، فلا ينبغي أن يغتر أحد بذلك،
~~ويجعله دليلا على صدقه فيما يقول، كما لا ينبغي أن يصدق المعالجون الذين
~~يعالجون المجانين فيما يزعمون من أنهم يعالجون بالقرآن، فلا يعلم الأمور
~~الغائبة على وجهها وتفاصيلها إلا علام الغيوب، أو من أطلعه عليها علام
~~الغيوب؛ ليكون ذلك دليلا على صحة نبوته، قال عز وجل في كتابه حاكيا عن عيسى
~~ابن مريم - عليه الصلاة والسلام -: {وأنبئكم بما تأكلون وما تدخرون في
~~بيوتكم إن في ذلك لآية لكم إن كنتم مؤمنين} [آل عمران: 49] .
# فادعاء معرفة ذلك، والإخبار به على الوجه الذي تعرفه الأنبياء، وتخبر به
~~تكذيب لدلالتهم، وفي دون هذا كفاية لمن شرح الله صدره وهداه، ولم يرد ms3613
~~إضلاله وإغواءه، والذي ينبغي أن يعتقد فيما يخبرون من الجمل، فيصيبون مثل
~~ما روي عن هرقل أنه أخبر أنه نظر في النجوم، فرأى ملك الختان قد ظهر إن ذلك
~~إنما هو على معنى التجربة التي قد تصدق في الغالب، من نحو قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إذا نشأت بحرية ثم تشاءمت فتلك عين غديقة» ، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P347
### | : الطبيب يسقي النصراني أو المسلم الدواء فيموت منه
# ومن كتاب أوله كتاب عليه رجل ذكر حق وسئل مالك عن طبيب عالج رجلا فأتى
~~على يديه فيه، قال: إن كان الطبيب ليس له علم، ووجد بينة أنه دخل في ذلك
~~ظلما وجرأة، وأنه ليس ممن يعمل مثل هذا، وليست له به معرفة، فأرى أن يستأذن
~~عليه، وإني لأحب للإمام أن يتقدم إلى هؤلاء الأطباء في قطع العروق وما
~~أشبهه، ألا يقدم أحد منهم على عمله إلا بإذنه، فإني لا أزال أسمع بطبيب قد
~~عالج رجلا فقطع عرقه أو صنع به شيئا، فأعنته فمات منه، ثم قال: أتى على
~~يدي، ولم أره يجعل على الذي عرف بالعلاج فيعالج بما يعرف شيئا، ولكنه يستحب
~~أن ينهى عن الأشياء التي فيها هلاك الناس إلا بإذن الإمام. قال عيسى: غر من
~~نفسه أو لم يغر ذلك خطأ، وديته على عاقلته.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أن الطبيب إذا عالج الرجل
~~فسقاه، فمات من سقيه، أو كواه فمات من كيه، أو قطع منه شيئا فمات من قطعه،
~~أو الحجام إذا ختن الصبي فمات من ذلك، أو قلع ضرس الرجل فمات من ذلك، فلا
~~ضمان على واحد منهما في ماله ولا على عاقلته إذا لم يخطئا في فعلهما، إلا
~~أن يكون قد تقدم السلطان إلى الأطباء والحجامين ألا يقدموا على شيء مما فيه
~~غرر إلا بإذنه، ففعلوا ذلك بغير إذنه، فأتى على أيديهم فيه بموت أو ذهاب
~~حاسة أو عضو، فيكون عليهم الضمان في أموالهم، هذا ظاهر ما في رسم العقول
~~بعد هذا في سماع أشهب. ms3614
# وقال ابن دحون: إن ذلك يكون على العاقلة إلا
# PageV09P348
# فيما دون الثلث، وذلك خلاف الرواية المذكورة، وأما إذا أخطأ في فعلهما
~~مثل أن يسقي الطبيب المريض ما لا يوافق مرضه، فيموت من ذلك، أو تزل يد
~~الخاتن أو القاطع فيتجاوز في القطع، أو يد الكاوي فيتجاوز في الكي، أو يكون
~~ما لا يوافقه الكي فيموت منه، أو يقلع الحجام غير الضرس التي أمر بها، وما
~~أشبه ذلك، فإن كان من أهل المعرفة، ولم يغر مع نفسه فذلك خطأ يكون على
~~العاقلة، إلا أن يكون أقل من الثلث فيكون ذلك في ماله، وأما إن كان لا يحسن
~~وغر من نفسه، فعليه العقوبة من الإمام بالضرب والسجن، واختلف في الدية،
~~فقيل: إنها تكون عليه في ماله، ولا يكون على العاقلة من ذلك شيء، وهو ظاهر
~~قوله في هذه الرواية، وقيل: إن كان ذلك خطأ يكون على العاقلة، إلا أن يكون
~~أقل من الثلث، فيكون ذلك في ماله، وأما إن كان لا يحسن وغر من نفسه، فعليه
~~العقوبة من الإمام بالضرب والسجن.
# واختلف في الدية، فقيل: إنها تكون عليه في ماله، ولا يكون على العاقلة من
~~ذلك شيء، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية، وقيل: إن كان ذلك خطأ يكون على
~~العاقلة، إلا أن يكون أقل من الثلث، فيكون في ماله، وهو قول عيسى بن دينار
~~هاهنا، وظاهر رواية أصبغ عن ابن القاسم في كتاب الديات؛ لأنه قال في الطبيب
~~يسقي النصراني أو المسلم الدواء فيموت منه: إنه لا شيء عليه إلا أن يعلم
~~أنه أراد قتله؛ لأن تأويل ذلك أن الدية على عاقلته مثل قول عيسى هاهنا،
~~وظاهر رواية أصبغ عن ابن القاسم، والكفارة تابعة للدية، حيث ما لزمت الدية
~~العاقلة؛ لكون القتل خطأ محضا أو في المال؛ لما فيه من شبهة العمد لزمت
~~الكفارة، وحيث ما لم تلزم الدية لم تلزم الكفارة إلا استحسانا، حسبما قاله
~~مالك في رسم البز، من سماع ابن القاسم، من كتاب الديات في الصبي تسقيه أمه ms3615
~~الدواء، فيشربه فيموت.
# وإذا تقدم السلطان إلى الأطباء ألا يداوي أحدهم ما يخاف منه، وفيه غرر
~~إلا بإذنه، فوجه العمل في ذلك إذا استؤذن أن يجمع أهل تلك الصناعة، فإن
~~رأوا أن يداوى العليل بذلك الدواء المخوف داواه به؛ لم يكن عليه شيء، ولا
~~على عاقلته إن مات منه، وإن رأوا ألا يجبر عليه بذلك الدواء المخوف نهاه عن
~~سقيه إياه، فإن تعدى ضمن في ماله، وقيل على العاقلة، وبالله التوفيق.
# PageV09P349
### | : التناجش أن يكون الرجل يعطي الرجل السوم وهو ليس من حاجته
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وقال مالك: التناجش أن يكون الرجل يعطي
~~الرجل السوم، وهو ليس من حاجته؛ لأن يقتدي به أحد من أهل الاشتراء، فيغتر
~~به؛ فهذا التناجش.
# قال محمد بن رشد: فإن فعل ذلك أحد ليس من قبل البائع، ولا كان له فيه
~~سبب؛ لزم المشتري البيع، ولم يكن له فيه خيار، وباء الناجش بالإثم في ذلك،
~~وأما إن كان البائع دس الناجش ليزيد في سلعته، أو كان من سببه مثل عبده أو
~~أجيره أو شريكه، أو ما أشبه هؤلاء ممن هو من ناحيته، فالمشتري بالخيار في
~~رد السلعة إن كانت قائمة أو التمسك بها بالثمن الذي اشتراها به، وإن فاتت
~~في يديه ردت إلى القيمة إن كانت القيمة أقل من الثمن الذي اشتراها به، قال
~~ذلك ابن حبيب في الواضحة، وهو صحيح على أصولهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تفسير لا يبع حاضر لباد
# مسألة وقال مالك في تفسير «لا يبع حاضر لباد» : أهل البادية وأهل القرى،
~~وأما أهل المدائن من أهل الريف؛ فإنه ليس بالبيع لهم بأس ممن يرى أنه يعرف
~~السوم، إلا من كان منهم يشبه البادية، فإني لا أرى لأحد أن يبيع لهم.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والاختلاف فيها في رسم، أو له
~~تأخير صلاة العشاء في الحرس، ومضى تحصيله في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها،
~~فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV09P350
### | : بيع المدر الذي يأكله الناس ms3616
# ومن كتاب البز وسئل مالك عن بيع المدر الذي يأكله الناس، فقال: ما يعجبني
~~ذلك أن يباع ما يضر بالناس، فإنه ينبغي للإمام أن ينهى الناس عما يضرهم في
~~دينهم ودنياهم، ثم قال يقول الله تعالى: {يسألونك ماذا أحل لهم قل أحل لكم
~~الطيبات} [المائدة: 4] أفالطين من الطيبات؟ إني لأرى لصاحب السوق أن يمنعهم
~~من بيعه وينهى عنه.
# قال الإمام القاضي أبو الوليد: هذا كما قال: إنه إذا كان الناس يأكلونه،
~~وهو مضر بهم، فلا ينبغي أن يباع، ويجب على الإمام أن ينهى عن ذلك، وهذا إذا
~~لم يكن له وجه إلا الأكل؛ لأنه إذا لم يكن له وجه إلا الأكل، وكان يضر
~~الآكلين له بكل حال، فهو كالسم الذي قد أجمع الناس على تحريم بيعه، وقال
~~سحنون في كتاب الشرح: لا يحل بيعه، ولا ملكه.
# وأما إن كانت به منفعة لغير الأكل، فلا ينبغي أن يمنع بيعه جملة، وإنما
~~ينبغي أن يباع ممن يصرفه في غير الأكل، ويؤمن أن يبيعه ممن يأكله. وقد قال
~~ابن المواز: أكره أكله، فأما بيعه فلا أدري، قد يشترى لغير وجه. وقال ابن
~~الماجشون: أكله حرام، وفي احتجاج مالك بالآية التي احتج بها على أنه لا
~~يستباح إلا ما أحل الله نحو قول ابن الماجشون. وروى عنه ابن القاسم في
~~الجامع قال: كل أمر أحله الله فاتبعوه، ونهي نهى الله عنه فاجتنبوه، وعفو
~~عفا الله عنه فدعوه، وقد قيل: إن المسكوت عنه مباح، وإلى هذا ذهب أبو
~~الفرج.
# وجه القول الأول من طريق النظر أنه قد ثبت أن الأشياء ملك لمالك، والأصل
~~أنه لا يستباح ملك أحد إلا بإذنه، ووجه القول الثاني: أن خلق الله تعالى له
~~دليل على الإباحة؛ إذ لا يجوز أن يخلقه عبثا لغير وجه منفعة، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P351
### | : إذا غلا الطعام واحتيج إليه وبالبلد طعام يأمر الإمام أهله فيخرجوه للسوق
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا قال مالك: إذا غلا الطعام، واحتيج
~~إليه، وكان بالبلد طعام، فلا أرى بأسا أن ms3617 يأمر الإمام أهله فيخرجوه إلى
~~السوق، فيباع إذا احتاج الناس إليه، وإنما يكون ذلك عند حاجة الناس، وليس
~~في كل زمان.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في كتاب ابن المواز، وهو أمر لا
~~أعلم فيه خلافا؛ لأن هذا وشبهه مما يجب الحكم فيه للعامة على الخاصة؛ إذ لا
~~يصح أن يترك الناس يجوعون، وفي البلد طعام عند من لا يريده إلا للبيع، ومما
~~يشبه هذا من منفعة العامة قول النبي - عليه السلام -: «لا يبع حاضر لباد» ،
~~«ولا تلقوا السلع حتى يهبط بها إلى الأسواق» ، فلما رأى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أن ذلك يصلح للعامة أمر فيه بذلك، ولما حكم - صلى الله
~~عليه وسلم - بالشفعة للشريك على المشتري، ووجب أن يؤخذ منه الشقص الذي
~~اشترى بالثمن شاء أو أبى لمنفعة الشريك بذلك، وإزاحة ضرر الشركة عنه، كان
~~أحق أن يؤخذ الطعام من الذي هو عنده بالثمن لمنفعة عامة الناس بذلك، وإزاحة
~~الضرر عنهم، ولا ضرر في ذلك على البائع؛ إذ لم يؤخذ منه إلا بالثمن الذي
~~يسوى في السوق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يمنع من السوق كل من لا يبصر البيع من المسلمين
# مسألة قال مالك: كتب عمر بن الخطاب إلى أمراء الأجناد: إن
# PageV09P352
# الله قد أغنى بالمسلمين، فلا تجعلوا النصراني في أعمالكم، يريد ألا
~~يكونوا جزارين ولا صرافين مع المسلمين؛ لأن الله قد أغنى بالإسلام وكثروا.
~~وفي أهل الإسلام ما جزأ من تباعاتهم. قال سحنون: ويمنع من السوق كل من لا
~~يبصر البيع من المسلمين.
# قال محمد بن رشد: هذا من معنى ما تقدم في المسألة التي قبلها في الحكم
~~على الخاصة بما فيه منفعة للعامة، وإزاحة الضرر عنهم؛ لأنه إذا كان يجب
~~النظر لهم على الخاصة في أمور الدنيا كان في أمر الدين أولى؛ لأن النصارى
~~يستحلون الربا والجهال يقعون فيه؛ إذ لا يمكنهم التوقي منه بجهلهم، وذلك
~~يضر بعامة الناس، فوجب أن يحكم لهم بذلك عليهم، ولهذا المعنى يجب إخراج من
~~تعود الغش من ms3618 المسلمين، ولم يردعه الأدب عنه من السوق، وقد مضى هذا المعنى
~~في رسم حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها، وبالله التوفيق.
### | : الأمة إذا استباعت من ساداتها
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عن الأمة إذا استباعت من
~~ساداتها، قال: ينظر في ذلك، فإن كان ضررا بيعت، وإن كان ليس بضرر ما هي فيه
~~لم تبع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ إذ ليس في مقدار الضرر الذي يجب به
~~أن تباع على ساداتها حد إلا الاجتهاد، وقد مضى هذا المعنى في رسم شك، ورسم
~~حلف ليرفعن أمرا ويأتي أيضا في سماع أصبغ، وبالله التوفيق.
# PageV09P353
### | : حكم قتل الكلاب
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل وسئل مالك عن قتل الكلاب أترى أن تقتل؟ قال:
~~نعم، أرى أن يقتل ما يؤذي منها في المواضع التي لا ينبغي أن يكون فيها. قلت
~~له: في مثل قيروان الفسطاط، قال: نعم، أرى أن يؤمر بقتل ما يؤذي منها. وأما
~~كلاب الماشية فلا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: ذهب مالك - رحمه الله - في قتل الكلاب إلى ما رواه في
~~موطئه عن نافع بن عبد الله بن عمر: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر بقتل الكلاب» ، ومعنى ذلك عنده وعند سواه ممن أخذ بالحديث في الكلاب
~~المنهي عن اتخاذها، وقد جاء ذلك مفسرا في الأحاديث، فلا اختلاف في أنه لا
~~يجوز قتل كلب الماشية، والصيد والزرع.
# ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه لا يقتل من الكلاب إلا الكلب الأسود
~~البهيم؛ لما روي عن عبد الله بن عقل قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لولا أن الكلاب أمة من الأمم لأمرت بقتلها؛ فاقتلوا منها الأسود» وقال: من
~~ذهب إلى هذا المذهب: الأسود البهيم من الكلاب أكثر أذى وأبعدها من تعلم ما
~~ينفع. وروى أيضا أنه شيطان، أي بعيد من الخير والمنافع، قريب من الضرر
~~والأذى، وهذا شأن الشياطين من الجن والإنس، وقد كره الحسن وإبراهيم صيد
~~الكلب الأسود، وقال ms3619 طائفة: إنه يقطع الصلاة، وذهب كثير من العلماء إلى أنه
~~لا يقتل من الكلاب أسود ولا غيره، إلا أن يكون عقورا
# PageV09P354
# مؤذيا، وقالوا: الأمر بقتل الكلاب منسوخ، بقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا تتخذوا شيئا فيه الروح غرضا» فعم ولم يخص كلبا من غيره، واحتجوا
~~بالحديث الصحيح في الكلب الذي كان يلهث عطشا، فسقاه الرجل فشكر الله له
~~وغفر له، وقال: «في كل ذي كبد رطب أجر» قالوا: فإذا كان الأجر في الإحسان،
~~فالوزر في الإساءة إليه، ولا إساءة إليه أعظم من قتله. قالوا: وليس في قول
~~النبي - عليه السلام -: «الكلب البهيم شيطان» ما يدل على قتله؛ لأن شياطين
~~الإنس والجن كثير، ولا يجب قتلهم، وقد رأى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- رجلا يتبع حمامة فقال: «شيطان يتبع شيطانة» ، وما ذهب إليه مالك أولى،
~~فإن الأمر بقتلها قد جاء عن أبي بكر، وعمر، وعثمان، وعبد الله بن عمر،
~~وبالله التوفيق.
### | : السوق إذا أفسده أهله حطوا سعره أترى لمن وليه أن يسعره
# ومن كتاب أوله نذر سنة بصومها وسئل مالك عن السوق إذا أفسده أهله حطوا
~~سعره، أترى لمن وليه أن يسعره، ويخيرهم أن يبيعوا أو يقوموا، أو لا يلزم من
~~ذلك؟ فكره التسعير، ولم يره، وأنكره.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: حطوا سعره؛ أي حطوا من
# PageV09P355
# المثمون لا من الثمن؛ لأن إفساد السوق لا يكون إلا بذلك، لا بالحط من
~~الثمن، وقد مضى القول على ذلك في أول مسألة من السماع، ومضى في الرسم الذي
~~بعده التكلم على حكم التسعير، وما يجوز منه مما لا يجوز، فلا معنى لإعادة
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | : ما يعصر النصارى من الخمر فيتخلل أيوكل
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عما يعصر النصارى من
~~الخمر فيتخلل أيوكل؟ قال: نعم. قيل له: أفبلغك أن عمر بن عبد العزيز كتب في
~~كسر معاصير الخمر؟ قال: نعم. قيل: معاصير المسلمين وأهل الذمة. قال: لا أرى
~~ذلك إلا في التي للمسلمين.
# قال محمد بن ms3620 رشد: قوله: إن ما تخلل من خمر النصارى يؤكل صحيح بين لا
~~إشكال فيه؛ إذ لا اختلاف في أن الخمر إذا تخللت تؤكل، فسواء كانت لمسلم أو
~~نصراني، إلا ما ذهب إليه ابن لبابة من أن الخمر مختلف في نجاستها، وأنها لا
~~تؤكل إذا تخللت إلا على القول بأنها طاهرة لا تنجس ما وقعت فيه من ماء أو
~~طعام، وهو غلط ظاهر، وقوله: في المعاصر التي كتب عمر بن عبد العزيز أن تكسر
~~لا أراها إلا في التي للمسلمين صحيح؛ لأن معاصير أهل الذمة لا يجب كسرها
~~عليهم؛ لأنهم إنما بذلوا الجزية على أن يقروا في ذمتهم على ما يجوز لهم في
~~دينهم، فلا يمنعوا من عصر الخمر إذا لم يظهروها في جماعة المسلمين، وقد مضى
~~هذا في رسم الشجرة، وبالله التوفيق.
# PageV09P356
### | : شراء الثمار في الحوائط وبيعها في المدينة
# ومن سماع أشهب وابن نافع عن مالك من كتاب الأقضية مسألة في شراء الثمار
~~في الحوائط، وبيعها في المدينة، قال أشهب وابن نافع: قيل لمالك سئل الأمير
~~عن منع هؤلاء الذين يشترون الثمار في الحوائط، ثم يدخلون بها المدينة
~~يبيعونها على أيديهم، فأشار عليه بعضهم بمنعهم من ذلك، وأشار عليه بعضهم
~~ألا يفعل، فقال مالك: بأي ذلك أخذ؟ فقال: بمنعهم، فقال مالك: «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عن تلقي السلع حتى يهبط بها الأسواق» ، فمن
~~التلقي أن يذهب هؤلاء إلى أهل الحوائط، فيشترون منهم، ثم يأتون به هاهنا
~~فهذا منه، «ونهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يبيع حاضر لباد» ؛
~~فمنه أن يذهب هذا الحاضر إلى هذا البادي، فيشتري منه، ثم يأتي فيبيع، أرى
~~أن يمنعوا من ذلك، قيل له: أفترى من التلقي أن يخرج أهل المدينة إلى أهل
~~الحوائط فيشترون منهم؟ قال: ما أشبههم به، قال أشهب: لا بأس به، وليس هذا
~~بتلق، ولكنه اشترى من موضعه، وإنما التلقي أن يتلقى الجلاب قبل أن يهبط
~~بذلك الأسواق كائنا ذلك الجلب ما كان، طعاما أو حيوانا أو غير ms3621 ذلك من
~~الأشياء كلها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم شك في طوافه، من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV09P357
### | مسألة: حكم شراء الخصيان
# مسألة وسئل مالك عن شراء الخصيان، فقال: أما الرجل يشتري لنفسه الخصي
~~والاثنين، فلا أرى بذلك بأسا، وأما أن ينفق لهم فلا أحبه، قد رغب فيهم
~~الملوك، وأكثر الناس منهم. قيل لمالك: أفتكره أن يقف الرجل المسلم على
~~الرومي، فيقول: أخص هذا؟ فقال: وما بأس هذا؟ قيل: إنهم يقولون: إذا قلت هذا
~~ذهبوا بهم فخصوهم، قال: هم أعلم بهذا منك.
# قال محمد بن رشد: قوله أن ينفق لهم معناه يشتريهم للتجارة، ويتخذهم
~~متجرا، وهذا مثل ما في سماع أشهب، من كتاب جامع البيوع. قوله فيه ترك
~~التجارة في الخصيان أحب إلي. وأما تحريمه فلا، قيل له: لأن شراءهم قوة على
~~خصائهم، قال: نعم، وذلك بين على ما قاله، ولم ير شراء الرجل الواحد
~~والاثنين مما ينفقهم، ويكون قوة على خصائهم، أي سببا للإكثار من ذلك؛ لأنه
~~قد علم أنه لا يشتريهم ويتخذهم إلا القليل من الناس، فإذا كان القليل من
~~الناس لا يشتري منهم إلا الواحد والاثنين لم يكن ذلك تنفيقا لهم، وقد كان
~~لمالك خصي، ولعمر بن عبد العزيز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خلط الناس اللبن بالماء لاستخراج زبدة
# مسألة وسئل عما يخلط الناس اللبن بالماء لاستخراج زبدة ما ترى به بأسا؟
~~قال: لا بأس بذلك، وذلك يصنع عندنا، وأما الذي أكره من ذلك الذي يخلط به
~~الماء بعد ذلك، فأما هذا الذي يصلح به، فلا بأس به.
# PageV09P358
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن خلط الماء باللبن لاستخراج زبدة،
~~وبالعصير ليتعجل تخليله لا بأس بذلك؛ لأنه إنما يفعل للإصلاح لا للغش
~~والإفساد، وكذلك التبن يجعل تحت القمح عندما يخزن على ما مضى في رسم حلف،
~~من سماع ابن القاسم، ولما صحت عند سحنون علة مالك في جواز خلط الماء
~~باللبن، لاستخرج زبدة، قاس عليها خلط الماء ms3622 بالعصير لاستعجال تخليلة، فإنما
~~قاس على علته لا على مجرد قوله دون الاعتبار بعلته، فقوله قياسا على قول
~~مالك معناه قياسا علة قول مالك، وقد وقع ذلك لمالك نصا في رسم إن خرجت، من
~~سماع عيسى، من كتاب جامع البيوع، وهو دليل على صحة قياس قول سحنون، وبالله
~~التوفيق.
### | : إفراغ صاحب السوق اللبن الممزوج بماء وإنهابه متاع أهل السوق إذا خالفوه
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسألته عن إفراغ صاحب السوق اللبن إذا مزج بماء،
~~وإنها به متاع أهل السوق إذا خالفوا ما أمرهم به، فقال: لا يحل ولا ينبغي
~~أن ينتهب مال أحد، ولا يحل ذلك في الإسلام، ولا يحل ذنب من الذنوب مال
~~الإنسان ما يحل ماله، وإن قتل نفسا، وأرى أن يضرب من أنهب، ومن انتهب. قال
~~محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى والقول فيه في رسم شك في طوافه، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV09P359
### | : الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر واجب على كل مسلم
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك فقيل له: إن أمورا تكون عندنا علانية
~~من حمل المسلم الخمر علانية، ومشيه مع المرأة الشابة في الطريق يحادثها،
~~فإذا كلم فيها قال: هي مولاتي، أليس يجب أن يتقدم في مثل هذا، ويمنع منه؟
~~فقال: وددت أن يعض الناس يقوم في مثل هذا ويمنع منه، وإني لأحب ذلك وأراه.
~~قيل له: أرأيت إن كان بعض من يريد القيام في مثل هذا لا يقوى عليه إلا
~~بسلطان، فأتى سلطانا فأنهى ذلك إليه وأخبره بعظيمه، فقال له السلطان: ما
~~أجد لهذا أحد أثق به فدونك، فقبل ذلك منه على أنه لا يجلس في موضع معروف،
~~ولا ينظر في حد، ولا يوقع حدا، ولكن أمر ونهي؛ أتحب له أن يدخل في ذلك بأمر
~~السلطان؟ فقال: إن قوي على ذلك، وأصاب العمل فما أحس ذلك فليفعل.
# قال محمد بن رشد: الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر واجب على كل مسلم
~~بثلاثة شروط؛ أحدها: أن يكون عالما بالمعروف والمنكر؛ ms3623 لأنه إن لم يكن عارفا
~~بهما لم يصح له أمر ولا نهي؛ إذ لا يأمن أن ينهى عن المعروف ويأمر بالمنكر.
~~والثاني: أن يأمن من أن يؤدي إنكاره المنكر إلى منكر أكبر منه، مثل أن ينهى
~~عن شرب خمر فيئول نهيه عن ذلك إلى قتل نفس وما أشبه ذلك؛ لأنه إن لم يأمن
~~ذلك لم يجز له أمر ولا نهي.
# والثالث: أن يعلم أو يغلب على ظنه أن إنكاره المنكر مزيل له، وأن أمره
~~بالمعروف مؤثر ونافع؛ لأنه إن لم يعلم ذلك، ولا غلب على ظنه لم يجب عليه
~~أمر ولا نهي، فالشرطان الأول والثاني مشترطان في الجواز، والشرط الثالث
~~مشترط في الوجوب، فإذا عدم الشرط الأول والثاني لم يجز
# PageV09P360
# أن يأمر ولا ينهى، وإذا عدم الشرط الثالث ووجد الشرطان الأول والثاني جاز
~~له أن يأمر وينهى، ولم يجب ذلك عليه، والدليل على وجوب ذلك بالشرائط
~~المذكورة قول الله تعالى: {والمؤمنون والمؤمنات بعضهم أولياء بعض يأمرون
~~بالمعروف وينهون عن المنكر} [التوبة: 71] ، وقوله: {الذين إن مكناهم في
~~الأرض أقاموا الصلاة وآتوا الزكاة وأمروا بالمعروف ونهوا عن المنكر} [الحج:
~~41] ، وقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «والذي نفسي بيده، لتأمرن
~~بالمعروف، ولتنهون عن المنكر، ولتأخذن على يد السفيه، ولتأطرنه على الحق
~~أطرا، أو ليصرفن الله قلوب بعضكم على بعض، ويلعنكم كما لعن بني إسرائيل،
~~كان إذا عمل العامل منهم بالخطيئة نهاه الناهي تغريرا، فإذا كان من الغد
~~جالسه وآكله وشاربه، وكأنه لم يره على خطيئة بالأمس، فلما رأى الله ذلك صرف
~~قلوب بعضهم على بعض، ولعنهم على لسان نبيهم داود وعيسى صلى الله عليهما
~~{ذلك بما عصوا وكانوا يعتدون} [المائدة: 78] » وحمل الرجل الخمر علانية
~~ومشيه مع المرأة الشابة يحادثها وما أشبه ذلك من المناكر الظاهرة، لا يقدر
~~عنى تغييرها جملة إلا السلطان، فواجب عليه أن ينكرها ويغيرها جهده، بأن
~~يولي من يجعل إليه تفقد ذلك والقيام به، قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن الله لا يعذب العامة بعمل الخاصة، ولكن ms3624 إذا عمل المنكر جهارا
~~استحقوا العقوبة كلهم» . ويستحب لمن دعاه الإمام إلى ذلك أن يجيبه إليه إذا
~~علم أن فيه قوة عليه كما قال مالك - رحمه الله -؛ لما في ذلك من التعاون
~~على فعل الخير، قال تعالى: {وتعاونوا على البر والتقوى ولا تعاونوا على
~~الإثم والعدوان} [المائدة: 2]
# PageV09P361
# ومن لم يدع إلى ذلك، فيجب عليه أن ينكر من ذلك ما أطلع عليه مما مر به
~~واعترضه في طريقه على الشرائط الثلاث.
# وأما الانتداب إلى ذلك، والقيام بتفقده وتغيره، فلا يجب على أحد في خاصة
~~نفسه سوى الإمام، وإنما يستحب ذلك له إذا قوي عليه، وهو قول مالك في هذه
~~الرواية، وددت أن بعض الناس يقوم في مثل هذا ويمنع منه، وقول الله تعالى:
~~{يا أيها الذين آمنوا عليكم أنفسكم لا يضركم من ضل إذا اهتديتم} [المائدة:
~~105] معناه في الزمان الذي لا ينتفع فيه بالأمر بالمعروف ولا بالنهي عن
~~المنكر، ولا يقوى من ينكره على القيام بالواجب في ذلك، فيسقط عنه الفرض
~~فيه، ويرجع أمره إلى خاصة نفسه، ولا يكون عليه سوى الإنكار بقلبه، ولا يضره
~~مع ذلك من ضل، يبين هذا ما روي عن أنس بن مالك قال: «قيل: يا رسول الله،
~~متى نترك الأمر بالمعروف، والنهي عن المنكر؟ قال: إذا ظهر فيكم ما ظهر في
~~بني إسرائيل، قيل: وما ذاك يا رسول الله؟ قال: إذا ظهر الادهان في خياركم،
~~والفاحشة في شراركم، وتحول الملك في صغاركم، والفقه في أراذلكم» .
# والذي كان ظهر في بني إسرائيل هو ما تقدم في الحديث الذي قبل هذا، ويريد
~~بالملك السلطان الذي إليه إقامة أمر الإسلام من إقامة الجمعة والجماعات،
~~وجهاد العدو، وسائر ذلك مما يرجع أمر الشرع إلى الإمام، فليزم العامة
~~الاقتداء به، وما روى عن أبي أمية قال: «سألت أبا ثعلبة الخشني فقلت: كيف
~~نصنع في هذه الآية؟ قال: أية آية؟ قلت: {يا أيها الذين آمنوا عليكم أنفسكم
~~لا يضركم من ضل إذا اهتديتم} [المائدة: 105] فقال
# PageV09P362
# لي: أما والله، لقد سألت عنها خبيرا، ms3625 سألت عنها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: بل ائتمروا بالمعروف، وتناهوا عن المنكر حتى إذا رأيت
~~شحا مطاعا، وهوى متبعا، ودنيا مؤثرة، وإعجاب كل ذي رأي برأيه، ورأيت أمرا
~~لا يدلك به، فعليك بنفسك، وإياك أمر العوام، إن من ورائكم أيام الصبر فيهن
~~صبر على مثل قبض على الجمر، للعامل يومئذ منهم كأجر خمسين رجلا يعملون مثل
~~عمله» ، وما أشبه زماننا بهذا الزمان، تغمدنا الله بعفو منه وغفران، فإذا
~~كان الزمان زمانا يوجد على الحق فيه معين لله، فلا يسع أحدا السكوت على
~~المناكر وترك تغييرها، قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: سمعت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يقول: «إن الناس إذا رأوا الظالم، فلم يأخذوا على
~~يديه، يوشك أن يعمهم الله بعقاب» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يتجر هؤلاء ولا يبيعون في سوقنا ينقصون المكيال والميزان
# مسألة قال مالك: وحدثني العلاء بن عبد الرحمن أن عمر بن الخطاب قال: لا
~~يتجر هؤلاء، ولا يبيعون في سوقنا ينقصون المكيال والميزان.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذا المعنى في رسم حلف ليبيعن رجلا
~~سلعة سماها، ورسم باع غلاما من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، والله
~~الموفق.
# PageV09P363
### | : الذي يكون منزله على طريق الجلاب يشتري منهم
# ومن كتاب مسائل البيوع قال: وسألته عن الذي يكون منزله على طريق الجلاب
~~يشتري منهم، قال: لا يعجبني أن يشتري منهم إلا الضحايا، وما يريد أن يأكل،
~~فأما أن يشتري ما يريد بيعه، فلا أرى ذلك، وذلك من التلقي. قلت له: أفرأيت
~~الذي يخرج من المدينة، فيتلقى السلع فيشتري، ثم يقدم بها المدينة فيبيع أو
~~يمسك؟ قال: لا خير فيه باع أو أمسك، إنما يجوز ذلك للذي يكون على طريقها
~~منزله يشتري لغير البيع لنفسه، وإنما كره التلقي في أن يذهب الرجل من البلد
~~قد عرف أسعارها فيشتري، ثم يقدم فيبيع على معرفة. وسألته عن تلقي السلع في
~~داخل المدينة بأفواه الطرق، فقال: إن ذلك ليفعل بالمدينة يتلقون بأفواه
~~الطرق، ms3626 فلا أرى أن يصلح ذلك، وأرى أن يمنعوا منه حتى يهبط بها إلى السوق،
~~وبعض من يحدث يقول في حديثه: حتى يهبط بها الأسواق: فلا أرى ذلك حتى يهبط
~~بها إلى السوق فينالها الضعيف والقوي.
# قال محمد بن رشد: أجاز للذي يكون منزله على طريق الجلاب وبينه، يريد أو
~~بين المدينة والحاضرة. الأميال أن يشتري منهم ما يحتاج إليه ليأكله أو يضحي
~~به؛ لما عليه من المشقة في النهوض إلى الحاضرة، ولم يجز لمن كان في الحاضرة
~~أن يشتري ما مر به من ذلك؛ إذ لا مئونة عليه في النهوض إلى السوق لقربه
~~منه، وكذلك لا يجوز له أن يتلقى شيئا منها بالمدينة بأفواه الطرق؛ لأن ذلك
~~بمنزلة أن يخرج من الحاضرة إلى الطرق، فيشتري ما يأتي من الجلائب وهو
~~التلقي المنهي عنه في الحديث.
# وأما ما يريد به التجارة، فلا يشتريه بالطريق، وإن مر به
# PageV09P364
# في منزله بقريته، وبينه وبين الحاضرة التي توجه بالمتاع نحوها الأميال.
~~قال ابن حبيب في الواضحة أو الأيام، وقد مضى بيان هذا، والقول فيه في رسم
~~حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها، من كتاب الضحايا، وسيأتي في رسم يوصي
~~لمكاتبه من سماع عيسى بعد هذا، من هذا الكتاب القول في الحكم في ذلك إذا
~~وقع، وبالله التوفيق.
### | : من يلقى الجزر أتحب أن يشتري من لحمها
# ومن كتاب البيوع الأول قال: وسألته عمن يلقى الجزر؛ أتحب أن يشتري من
~~لحمها؟ قال: لا أحب أن يشتري من لحمها.
# قال محمد بن رشد: إنما كره الشراء من لحمها مراعاة لقول من يرى أن البيع
~~فاسد يجب فسخه، وأن البيع الفاسد كلا بيع، ولا ينتقل به ملك البائع، وتكون
~~المصيبة منه إن تلف عند المشتري ببينة هو قول شاذ، إلا أنه موجود في
~~المذهب، رواه أبو زيد عن ابن القاسم في كتاب جامع البيوع، ويقوم أيضا من
~~سماع يحيى، من كتاب الجعل والإجارة، فيكون على هذا القول من اشترى منه كأنه
~~اشترى لحم شاة مغصوبة، والقياس أن الشراء ms3627 من لحمها جائز على المشهور في
~~المذهب من أنها تعرض على أهل الأسواق؛ إذ قد فات ذلك فيها بالذبح، وعلى
~~القول أيضا بأنه بيع فاسد لمطابقته للنهي؛ إذ قد فات بالذبح أيضا، ووجب أن
~~يمضي بالثمن، أو ترد إلى القيمة، فإنما اشترى من لحم شاة قد صح ملكه لها،
~~ودخلت في ضمانه، ولم يكن في عينها حق لبائعها، ولا لأهل السوق، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: التجارة في عظام على قدر الشبر
# مسألة وسئل مالك عن التجارة في عظام على قدر الشبر يجعل لها
# PageV09P365
# وجوه، فقال الذي يشتريها ما يصنع بها؟ فقيل: يبيعها. فقيل: ما يصنع بها؟
~~قيل: يلعب بها الجواري يتخذنها بناتا. قال: لا خير في الصور، ولا هذا من
~~تجارة الناس.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا خير في الصور، وليس هذا من تجارة الناس يدل
~~على أنه كره ذلك ولم يحرمه؛ لأن ما هو حرام لا يحل، فلا يعبر عنه بأنه لا
~~خير فيه؛ لأن ما لا خير فيه فتركه خير من فعله، وهذا هو حد المكروه؛ لأن
~~المكروه ما في تركه ثواب، وليس في فعله عقاب، فهو لا خير فيه، ومعنى ذلك
~~إذا لم تكن صورا مصورة مخلوقة مخروطة مجسدة على صورة الإنسان، وإنما كانت
~~عظاما غير مخلوقة على صورة الإنسان، إلا أنه عمل فيها شبه الوجوه بالتزويق،
~~فأشبه الرقم في الثوب، وإلى هذا نحا أصبغ في سماعه، من كتاب الجامع، فقال:
~~ما أرى بأسا ما لم تكن تماثيل مصورة مخلوقة مخروطة، إلا أنه علل ذلك بعلة
~~فيها نظر، قال: لأنها تبقى، قال: ولو كانت فخارا أو عيدانا تنكسر وتبلى
~~رجوت أن تكون خفيفة إن شاء الله، كمثل رقوم الثياب بالصور لا بأس بها؛
~~لأنها تبلى وتمتهن، والصواب ألا فرق في ذلك بين ما يبقى أو ما يبلى، فلا
~~يبقى مما هو تمثال فجسد، له ظل قائم مشبه بالحيوان الحي؛ لكونه على هيئته،
~~وإنما استخفت الرقوم في الثياب من أجل أنها ليست بتماثيل مجسدة، لها ظل
~~قائم تشبه ms3628 الحيوان في أنها مجسدة على هيئتها، وإنما هي رسوم لا أجساد لها
~~ولا تحيا في العادة ما كان على هيأتها، فالمحظور ما كان على هيئة ما يحيا
~~ويكون له روح بدليل قوله في الحديث: «إن أصحاب هذه الصور يعذبون، ويقال لهم
~~يوم القيامة: أحيوا ما خلقتم» .
# والمستخف ما كان
# PageV09P366
# بخلاف ذلك مما لا يحيا في العادة ما كان على هيئته، فالمستخف من هذه
~~اللعب المصورة للعب الجواري؛ لما جاء من «أن عائشة - رضي الله عنها - كانت
~~تلعب بها بعلم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فلا ينكر ذلك عليها» ، بل
~~كان ينتدب الجواري إليها، ما كان مشبها بالصورة، وليس بكامل التصوير، وكلما
~~قل الشبه قوي الجواز، وكلما جاز اللعب به جاز عمله وبيعه، قال ذلك أصبغ في
~~سماعه من الجامع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التسعير على أهل السوق
# مسألة وسأله صاحب سوق المدينة عنه إن جاء إلى أهل السوق فقال: ليس
~~بأيديكم شيء تعتلون به علينا. اشتروا على ثلث رطل يسعره عليكم من الضأن،
~~وعلى نصف رطل يسعره عليكم من الإبل، وإلا فأخرجوه من سوقنا، ولا تشتروا
~~شيئا. فقال: والله ما كنت أرى بهذا بأسا إذا سعر عليهم شيئا يكون قدر لحمهم
~~واشترائهم، ولم يشتط عليهم، وعلى قدر ما يقوم لهم، لا أرى بهذا بأسا، ولكن
~~أخاف أن يقوموا من السوق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى، في رسم سلعة
~~سماهما من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التسعير على أصحاب السفن
# مسألة وقيل لمالك: إن صاحب الجار أراد أن يسعر على أصحاب
# PageV09P367
# السفن، فذهبوا إلى جدة، فقال: بيس ما صنع صاحب الجار إن كان فعل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه لا يسعر على
~~الجلاب، وقد مضى ذلك في رسم سلعة سماها، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : الذي يسقيه الطبيب فيموت
# ومن كتاب العقول قال: وسألته على الذي يسقيه الطبيب فيموت، وقد سقى أمة
~~بالمدينة، ms3629 فماتت من ساعتها، أعليه غرم؟ فقال: ما أرى عليه غرما، ولكن لو
~~تقدم إليهم الآن في ذلك ضمنوا؛ لكان نعم الشيء، يقال لهم: أيما طبيب سقى
~~إنسانا أو بطة فمات فعليه الضمان، وأرى أن يفعل ذلك بهم، ويتقدم إليهم ألا
~~يداوي أحد لا يعلم، يعمد أحدهم إلى الصحيح الذي ليس به بأس فيسقيه شيئا
~~فيقتله، قال مالك: قال لي ربيعة غير مرة ولا مرتين: ولا تشرب من دواء هؤلاء
~~الأطباء إلا شيئا تعرفه. قال مالك: وإني بذلك لمستوص. قال مالك: وإني لأرى
~~للإمام أن لو نهى هؤلاء الأطباء عن الدواء إلا طبيبا معروفا، وأرى أن يقول
~~لهم: من داوى إنسانا فمات فعليه ديته، وأرى ذلك عليهم إذا أنذر مثل أن يسقي
~~إنسانا صحيحا فيموت مكانه فهذا سم، فأرى إذا تقدم إليهم أن يغرموا، ومثل
~~الذي يقطع عرقا، فلا يزال يسيل دمه حتى يموت، فأما الذي يداوي المريض؛
~~فمنهم من يموت، ومنهم من
# PageV09P368
# يعيش فليس ذلك هذا، وهذا سقى جارحة بها بهق، فماتت من ساعتها، فهل هذا
~~إلا سم؟
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم كتب عليه ذكر
~~حق، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يشتري المتاع فيه الخلل فيستأجر عليه فيكمدونه حتى ينسد الخلل ثم يبيعونه
# ومن كتاب البيوع الأول قال أشهب وابن نافع سئل مالك عن الذي يشتري المتاع
~~فيه الخلل والسقط، فيستأجر عليه كما دين فيكمدونه حتى يصفق، فينسد كل خلل
~~أو سقط، ثم يبيعونها أترى بذلك بأسا؟ قال: لا خير في الغش، وأنا أكره مثل
~~هذا.
# قيل له: أفرأيت الرجل يأتي بطعامه التمر وما أشبهه فيصبره صبرا، فيكون
~~حشفة، داخله وظاهره، فيجمع ما على وجه الصبرة فيلقيه ناحية، لا يدخله في
~~جوف الصبرة؟ قال: لا يفعل مثل هذا. هذا التزيين ولا يعجبني ذلك، قلت: أرأيت
~~الذي يصب صبرته فيها الحشف فيكون في داخلها وعلى وجهها؟ قال: لا بأس بذلك
~~إذا لم يزين أعلاها، فيكون داخلها مخالفا لخارجها. ms3630
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إن كمد المتاع ليصفق وينسد ما فيه
~~من سقط وخلل من الغش الذي لا ينبغي، فيكون للمشتري أن يرد إن لم يعلم أن
~~الكمد يصفقه ويسد خلله وسقطه ما كان المتاع قائما، فإن فات رد إلى القيمة
~~إن كانت أقل من الثمن على ما مضى في رسم سلعة سماها في مسألة خمر القز ترش
~~بماء الخبز لتشتد وتصفق، وكذلك تنقية ظاهر الصبرة من الحشف؛ لأن المشتري
~~يظن أن باطنها في
# PageV09P369
# النقاء من الحشف مثل ظاهرها، وأما إذا لم ينق أعلى الصبرة من الحشف، فلا
~~كلام للمشتري؛ لأنه يستدل بظاهرها على باطنها، وبالله التوفيق.
### | : القضاة يتخذون رجلا لقياس جراحات الناس
# ومن كتاب أوله القراض وسأل ابن كنانة مالكا لابن غانم، فقال: إن القضاة
~~كانوا قبلي يتخذون رجلا لقياس جراحات الناس، فما رفع إليهم قبلوه منه، أترى
~~أن يجزي في ذلك رجل واحد، أم لا يجزي فيه إلا رجلان؟ فقال: اكتب إليه إن
~~وجد رجلين فيجعلهما، ويقبل ذلك منهما، وإن لم يجد إلا رجلا واحدا، فأرى ذلك
~~مجزئا عنه إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في استخلاف المرأة، ومثل ما مضى
~~في رسم الأقضية لابن غانم، من سماع أشهب، من كتاب الأقضية في الترجمان،
~~ومثل ما في سماع أصبغ من كتاب الحدود في الاستنكاه، وهو مما لا اختلاف فيه،
~~إن كان ما يبتدئ القاضي فيه بالسؤال، ولم يكن على وجه الشهادة، فيكتفي فيه
~~بالواحد، والاثنان أولى وأحسن، وبالله التوفيق.
### | : حكم حلاق الصبيان قصة وقفاء
# ومن كتاب الجامع وسئل مالك عن حلاق الصبيان قصة وقفاء، فقال: ما يعجبني،
~~قلت له: من الجواري والغلمان. فقال: ما يعجبني من الجواري ولا من الغلمان
~~إن كانوا يريدون أن يدعوا شعره كله فليدعوه، وإن كانوا يريدون أن يحلقوه
~~فيحلقوه كله، وقد كاتبت
# PageV09P370
# في ذلك بعض الأمراء، وأمرته أن ينهى عن القصة، فسئل عن القصة وحدها بلا
~~قفاء، فقال مثل قوله في القصة ms3631 والقفاء.
# قال محمد بن رشد: حلاق الصبي قصة وقفاء، هو أن يحلق وسط رأسه، ويبقى
~~مقدمه مقصوصا على وجهه، ومؤخره مسدولا على قفاه، وحلاقة قصة بلا قفاء، هو
~~أن يحلق وسط رأسه إلى قفاه، ويبقى مقدمه مقصوصا على وجهه، وذلك كله مكروه
~~للصبيان كما قال، لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «نهى عن
~~القزع» ، وهو حلق بعض الرأس دون بعض، فعم ولم يخص صغيرا من كبير، ولم يكره
~~مالك القصة للصغيرة إذا لم يحلق بعض رأسها على ظاهر هذه الرواية كما كرهه
~~للكبيرة، ففي كتاب جامع المسائل والحديث لأصبغ قال: سمعت ابن القاسم يقول:
~~كره مالك القصة لشعر المرأة كراهية شديدة. قال: وكان فرق الرأس أحب إلى
~~مالك فيما أظن.
# قال محمد بن رشد: وإنما كره ذلك لها، والله أعلم؛ لما جاء من أن أهل
~~الكتاب كانوا يسدلون شعورهم، وكان المشركون يفرقون، «وكان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يحب موافقة أهل الكتاب فيما لم يؤمر فيه، فسدل رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - ناصيته ثم فرق بعد» ، "وروى عيسى، عن ابن القاسم،
~~عن مالك قال: رأيت عامر بن عبد الله بن الزبير، وربيعة بن أبي عبد الرحمن،
~~وهشام بن عروة، يفرقون شعورهم، وكان لهشام جمة إلى كتفيه ".
# وروي أن عمر بن عبد العزيز كان إذا انصرف من الجمعة أقام على باب المسجد
~~حرسا يجزون كل من لم يفرق شعره، وقد روي: «أن شعر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كان دون الجمة وفوق الوفرة» ، وروي: "أنه «كان إلى شحمة
# PageV09P371
# أذنه» . وروي: «أنه كان بين أذنه وعاتقه» ، وروي: «أنه كان يضرب منكبيه»
~~، وهذا يدل على أن اتخاذ الشعر أحسن من جزه وإحفائه، وذهب الطحاوي إلى أن
~~جزه وإحفاءه أحسن من اتخاذه واستعماله، واحتج بما روي من «أن أبا وائل بن
~~حجر "أتى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقد جز شعره، فقال له: هذا
~~أحسن» . قال: لأن ما قال فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms3632 -: إنه أحسن،
~~فلا شيء أحسن منه، ومعقول أن قد صار إليه، وترك ما كان عليه قبل ذلك؛ إذ هو
~~أولى بالمحاسن كلها من جميع الناس، وهذا في الرجال، وأما في المرأة فلا
~~اختلاف في أن جز شعرها مثلة، وفي كتاب المدينين سئل ابن نافع هل كره
~~للمسلمة أن تفرق قصتها كما يصنع نساء أهل الكتاب؟ قال: لا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إحفاء الشوارب
# مسألة وسئل مالك عمن أحفى شاربه، فقال: يوجع ضربا، وليس هذا حديث النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بالإحفاء، وكان يقال: يبدو حرف الشفتين الإطار. وقال:
~~لم يحلق شاربه. هذه بدع تظهر في الناس، وذكر زيد بن أسلم أن عمر كان إذا
~~أكربه أمر نفخ يقول: أواه أواه، قال: فجعل رجل يراده وهو يفتل شاربه بيده،
~~قال: فلو كان شاربه منموصا ما وجد ما يفتل. هذه بدع قد ظهرت في الناس.
# قال محمد بن رشد: إنما سئل مالك عمن أحفى شاربه لما جاء من «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أمر بإعفاء اللحاء، وإحفاء الشوارب» ، والإحفاء
~~الاستئصال بالحلق. وجمله جماعة من العلماء على ظاهره وعمومه، منهم أبو
~~حنيفة
# PageV09P372
# والشافعي وأصحابهما. فقالوا: إحفاء الشوارب أفضل من قصها، وإلى هذا ذهب
~~أحمد بن حنبل، فكان يحفي شاربه إحفاء شديدا. ويقول: السنة فيه أن يحفي كما
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أحفوا الشوارب» ، وذهب مالك - رحمه
~~الله - إلى أن السنة فيه أن يقص ويؤخذ منه حتى يبدو طرف الشفة: الإطار، ولا
~~يستأصل جميعه بالحلق؛ لأنه روي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من لم
~~يأخذ شاربه فليس منا» ، وأنه قال: «خمس من الفطرة؛ فذكر منها قص الشارب» ،
~~فجعل ذلك من قوله مبينا لأمره بإحفاء الشوارب، فقال: معناه أن يقص حتى يحفي
~~منه الإطار لا جميعه. وقوله صحيح؛ لأن استعمال الأحاديث وحمل بعضها على
~~التفسير لبعض أولى من الأخذ ببعضها، والاطراح لسائرها، لا سيما وفي العمل
~~المتصل من السلف بالمدينة بترك إحفاء الشوارب دليل واضح على أنهم فهموا عن ms3633
~~النبي - عليه السلام - أنه إنما أراد بإحفاء الشوارب قصها، والأخذ منها،
~~وألا تعفى كما يفعل باللحاء، وهو دليل واضح، لذلك قال: إن حلق الشارب مثلة،
~~وحكم له بأنه بدعة، ورأى أن يؤدب من فعل ذلك لما فيه من تقصير السلف
~~المتقدم في مخالفتهم ظاهر الحديث والجهل به، وهم ما جهلوه ولا خالفوه،
~~لكنهم تأولوه على ما تأوله عليه مالك، والله أعلم.
# ولا يصح أن يكون المتأخر أعلم بمراد النبي - عليه السلام - من السلف
~~المتقدم، وقد قال بعض المتأخرين: إن الشارب لا يقع إلا على ما يباشر به شرب
~~الماء، وهو الإطار، فذلك الذي يحفى، والصحيح أن الشارب ما عليه الشعر من
~~الشفة العليا، إلا أن المراد بإحفائها إحفاء بعضها، وهو الإطار منها لا
~~إحفاء جميعها، بدليل الحديثين الآخرين، وقد روي عن ابن القاسم أنه كان يكره
~~أن يؤخذ من أعلاه،
# PageV09P373
# ويقول تفسير حديث النبي - عليه السلام - في إحفاء الشارب إنما هو الإطار،
~~والأظهر أن ذلك ليس بمكروه، وأنه مستحسن، فيقص جميع الشارب؛ لما جاء في
~~الحديث من أن قصه من السنة، ويحفى الإطار منه؛ لما جاء في الحديث من الأمر
~~بإحفاء الشوارب.
### | : حكم بيع وتداول المصحف بقراءة ابن مسعود
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب نقدها نقدها قال: وسمعته يقول في المصحف
~~بقراءة ابن مسعود التي تذكر عنه، قال: أرى أن يمنع الإمام من بيعه ويضرب من
~~قرأ به يمنعهم أن يقرءوا به ويظهروه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك لأنها قراءة لم تثبت؛ إذ إنما نقلت نقل
~~آحاد، ونقل الآحاد غير مقطوع به، والقرآن إنما يؤخذ بالنقل المقطوع به، وهو
~~النقل الذي تنقله الكافة عن الكافة بما لم يقطع عليه أنه قرآن؛ لمخالفته
~~مصحف عثمان المجتمع عليه، لا تباح قراءته على أنه قرآن؛ إذ حكمه حكم ما
~~يروى عن النبي - عليه السلام - من الأحاديث والأخبار، فلا تجوز الصلاة به،
~~وكذلك قال في المدونة أن من صلى خلف من يقرأ بقراءة ابن مسعود أعاد في
~~الوقت وبعده، وإن ms3634 علم وهو في الصلاة قطع وخرج، فوجب على الإمام من أجل هذا
~~أن يمنع منه ويضرب عليه، ولا يثبت قراءة سوى ما ثبت بين اللوحين في مصحف
~~عثمان، وقد قيل في القراءة التي تنسب إلى ابن مسعود: إنها قراءة كان يقرؤها
~~على وجه التفسير لأصحابه، لا على أنها قرآن، فإن كان كذلك، فالمعنى في
~~المنع من قراءة المصحف المكتوب على هذا، وبيعه بين لا يخفى، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P374
### | : منع النصارى واليهود من الوصايا في أموالهم
# ومن كتاب أوله العرية قال عيسى: وقال ابن القاسم: لا أرى لحكم المسلمين
~~أن يمنع النصارى واليهود من الوصايا في أموالهم، وإن أحاطت الوصايا
~~بأموالهم ويتركون على شرائعهم، وإن تحاكموا إلى المسلمين، ورضي الخصمان
~~وقساوستهم حكم بينهم بحكم الإسلام، ولم يجز وصاياهم إلا في الثلث، وكذلك
~~مواريثهم، وكذلك كل شيء رضي به النصارى فيما بينهم بحكم الإسلام، فلا يكون
~~ذلك، ولا يحكم بينهم إلا برضا من أساقفتهم، فإن كره أساقفتهم ذلك، فلا يحكم
~~المسلمون بينهم، وإن رضي أساقفتهم بحكم الإسلام، وأبى ذلك الخصمان أو
~~أحدهما لم يحكم المسلمون عليهم، وسئل عنها سحنون، وقيل له: النصراني أله أن
~~يوصي بجميع ماله؟ فقال: ذلك يختلف، أما إذا كان من أهل العنوة، فليس ذلك
~~له؛ لأن ورثته المسلمون إذا مات، فليس له أن يفر بميراثه وماله؛ لأنه من
~~أهل العنوة، ومن كان أيضا من أهل الصلح ممن عليه الجزية على جمجمته، وكل
~~واحد إنما عليه شيء يؤديه عن نفسه ليس يؤخذ غنيهم بمعدمهم، فإن ذلك أيضا
~~ليس له أن يوصي بجميع ماله، وليس له أن يوصي إلا بثلثه إذا كان لا وارث له
~~من أهل دينه؛ لأن ورثته المسلمون، وأما إذا كان من أهل الصلح صالحوا على أن
~~عليهم وظيفة معلومة من الخراج، ليس ينقصون منه أبدا لموت من مات منهم، أو
~~عدم من أعدم منهم، وبعضهم مأخوذ ببعض، فليس يعرض لهم في وصاياهم، وليس لنا
~~أموالهم إن مات منهم أحد ولا وراث له، وكان لأهل خراجه يتقوون به ms3635 في
~~خراجهم؛ لأنهم هم المأخوذون بخراجه، وبعضهم قوة لبعض في الخراج.
# PageV09P375
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: إنه لا يمنع النصارى ولا اليهود من
~~الوصايا في أموالهم، وإن أحاطت بجميع أموالهم، معناه إذا كان لهم ورثة من
~~أهل دينهم، وهو صحيح؛ إذ لا اختلاف في أن ميراثهم لورثتهم من أهل دينهم،
~~فلا ضرر على المسلمين فيما يوصون به من أموالهم، وسواء كانوا من أهل الصلح
~~أو من أهل العنوة على مذهب ابن القاسم، فهو نص قوله في سماع يحيى من كتاب
~~التجارة إلى أرض الحرب، ومن كتاب الاستلحاق أنهم في مواريثهم، وأهل الصلح
~~سواء، وهو على قياس رواية عيسى عنه في كتاب التجارة إلى أرض الحرب أن لهم
~~حكم الأحرار في دية من قتل منهم، وفي تزويج نسائهم والنظر إلى شعورهن،
~~ويأتي على قياس ما في سماع سحنون من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، من أنهم
~~في حكم العبيد المأذون لهم في التجارة أن يكون ميراثهم للمسلمين، وإن كان
~~لهم ورثة من أهل دينهم، وألا يجوز لهم وصية بثلث ولا غيره، وهو ظاهر قول
~~سحنون؛ لأنه لم يقصد إلى التكلم على الوصية بجميع المال، فيكون في قوله
~~دليل على إجازة الوصية بالثلث، وقد يتأول قوله على أنه لا وارث لهم من أهل
~~دينهم، فلا يكون قوله خلافا لقول ابن القاسم.
# وقوله: وإن تحاكموا إلى المسلمين، ورضي الخصمان وقساوستهم حكم بينهم بحكم
~~الإسلام، ولم تجز وصاياهم إلا في الثلث، معناه إن شاء أن يحكم بينهم؛ إذ لا
~~يلزمه ذلك على مذهب مالك؛ لقول الله تعالى: {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض
~~عنهم} [المائدة: 42] وإنما يخالف في هذا بعض أهل العراق، وقد مضى هذا في
~~نوازل سحنون من كتاب الأقضية، ومضى تحصيل القول فيه في رسم لم يدرك، من
~~سماع عيسى، من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، وشرط ابن القاسم رضا قساوستهم
~~مع رضاهم يحمل على التفسير لما في المدونة، خلاف قول سحنون في نوازله من
~~كتاب الأقضية: إنه لا يلتفت ms3636 في ذلك إلى رضا أساقفتهم إذا رضوا هم بأن يحكم
# PageV09P376
# بينهم حكم المسلمين، وإذا لم يكن لليهودي أو النصراني ورثة من أهل دينه،
~~فليس له أن يوصي بأكثر من ثلثه؛ لأن ورثته المسلمون. وهو قول ابن القاسم في
~~سماع أبي زيد من كتاب الوصايا، قال: إذا أوصى النصراني بجميع ماله في
~~الكنيسية ولا وارث له، قال: يدفع ثلثه إلى أساقفتهم، فيجعله حيث أوصى به،
~~ويكون ثلثاه للمسلمين، وهذا إذا كان من أهل العنوة، أو من أهل الصلح
~~والجزية على جماجمهم، وأما إن كان من أهل الصلح والجزية مجملة عليهم لا
~~ينقصون عنها لموت من مات منهم، ولا لعدم من أعدم، فيجوز له أن يوصي بجميع
~~ماله لمن شاء؛ لأن ميراثه لأهل دينه على مذهب ابن القاسم، وهو قول سحنون
~~خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من أن ميراثه للمسلمين إذا لم يكن له وارث من
~~أهل دينه على كل حال، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يتلقى السلعة فيشتريها
# ومن كتاب أوله يوصى لمكاتبه وسئل عن الرجل يتلقى السلعة فيشتريها، قال
~~ابن القاسم: إذا أدركت في يده، وكانت من السلع التي ليس لها أهل راتبون في
~~السوق، فيشترونها في حوانيتهم ويبيعونها من الناس، وإنما جل أمرها وشأنها
~~إنما يبيعها جالبها من الناس كافة، فإنها تؤخذ من يده، وتوقف للناس في
~~السوق ليشتروها بما اشتراها به، لا يزيدونه شيئا، فإن لم يجدوا من يشتريها
~~إلا بأنقص من ذلك الثمن ردت عليه، وإن كانت من السلع التي لها أهل راتبون
~~في السوق يشترونها ممن يجلبها ويبيعونها من الناس، فإنها تؤخذ منه، ويشرك
~~فيها أهل تلك السلعة الذين يشترونها من أهلها ويبيعونها
# PageV09P377
# من الناس إن أحبوها، وإن أبوها بالثمن ردت عليه. قلت: فإن فاتت بيده؟
~~قال: إن كان متعودا لذلك أدب وزجر، وإن كان ليس متعودا نهي وأمر ألا يعود.
~~قلت: أفلا ترى أن يتصدق بربح إن كان فيها؟ قال: ما أراه بالحرام البين، ولو
~~احتاط فتصدق به لم أر به بأسا. قال سحنون سألت ابن ms3637 القاسم عن الذي يتلقى
~~الركبان فيشتري منهم، قال: أرى أن تعرض السلعة على أهل الأسواق بالثمن الذي
~~اشتراها به، فإن أخذوها به، وإلا ردوها عليه، ولم أردها على بائعها، وأود
~~به ضربا وجيعا إلا أن يعد بالجهالة، وقال لي غير ابن القاسم يفسخ البيع في
~~هذا، وفي بيع الحاضر للبادي، وفي الذي يسوم على سوم أخيه، وفي هذه الأشياء
~~كلها، وترد السلع على أربابها.
# قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عمن تلقى سلعة أو باع لباد، فقال: أما الذي
~~تلقى فأرى أن تعرض في السوق لمن احتاج من أهل تلك السلعة أو غيرها ممن
~~يشتري، فتباع لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن تلقي السلع، وأما من
~~باع لباد، فأرى أن يفسخ البيع؛ لأن المشتري ابتاع حراما، قد نهى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - عنه، وسئل عن البيع للبدوي هل يختلف عندك إن كان
~~حاضرا معه أو غائبا؟ قال: البيع له مكروه، حضر البادي أو غاب عنه.
# روى أصبغ عن ابن القاسم في كتاب البيوع والعيوب، قيل لابن القاسم: أترى
~~أهل نبا، وأبو صير من أهل البوادي؟ قال: لا؛ لأنهما أهل مدائن، إنما يراد
~~بها أهل القرى، يريد به الحديث الذي جاء عن النبي - عليه السلام -: «لا يبع
~~حاضر لباد» . ونبا وأبو صير كورتان من كور أهل مصر.
# قال عيسى: وقال ابن القاسم: إذا باع الحاضر للبادي فسخ البيع إن
# PageV09P378
# أدرك. قلت: فإن فات، قال: إن كان رجلا متعودا بذلك أدب وزجر، وإن كان على
~~غير ذلك نهي عن ذلك، ولم يكن عليه شيء، وسئل عنها سحنون فقال: سألت عنها
~~ابن القاسم، فقال: إذا باع حاضر لباد، فأرى أن يمضي البيع، وأن يؤدب أهله،
~~قال زونان: وسئل ابن وهب عن الحاضر يبيع للبادي عالما بمكروهه، أو غير
~~عالم، هل ترى للسلطان أن يؤدبه؟ فقال: لا يؤدب، ولكن يزجر عن ذلك.
# قال الإمام القاضي - رحمه الله -: فرق ابن القاسم في رواية عيسى وأصبغ
~~عنه بين شراء المتلقي وبيع الحاضر للبادي، فأجاز ms3638 شراء المتلقي، ولم يفسخه،
~~إلا أنه رأى أن تعرض السلعة على أهل تلك التجارة بالثمن الذي اشتراها به
~~إذا أدركت في يده، أو على جميع الناس بالسوق، إن لم يكن لها أهل.
# وقوله: إن أدركت بيده معناه إذا أدركت بيده قائمة إن لم يكن لها أهل،
~~واختلف بماذا تفوت في ذلك، فقيل: إنها تفوت فيه بما يفوت به البيع الفاسد،
~~وقيل: إنها لا تفوت إلا بالعيوب المفسدة، ولم يجز بيع الحاضر للبادي، فقال:
~~إنه يفسخ ما لم يفت، يريد ما يفوت به البيع الفاسد، وساوى في رواية سحنون
~~عنه بين البيعتين أنهما لا يفسخان إذا وقعتا؛ إذ لا غرر فيهما، ولا فساد في
~~ثمن ولا مثمون، إلا أنه رأى في شراء المتلقي أن تعرض السلعة على أهل
~~الأسواق بالثمن الذي اشتراها به، ويلزم على قياس ذلك في بيع الحاضر للبادي،
~~أن يكون للمشتري الرد إن شاء، إذا لم يعلم أن حاضرا باع له، وقال: ظننته
~~باديا أشتري منه رخيصا، ولم ير ذلك له في ظاهر قوله، وذلك تعارض بين
~~الوجهين، وساوى غير ابن القاسم بينهما في أنهما يفسخان، قال: وكذلك الذي
~~يسوم على سوم أخيه، وهو قول مالك في رواية ابن نافع وأشهب عنه، فقول ابن
~~القاسم في سماع سحنون عنه على القول بأن النهي لا يقتضي فساد المنهي عنه،
~~وقول غيره ومالك في رواية أشهب، وابن نافع عنه على القول بأن النهي يقتضي
~~فساد المنهي عنه، فقد قيل: إنه يقتضيه من جهة وضع اللغة؛ لأن
# PageV09P379
# النهي ضد الأمر، فلما كان الأمر يدل على الجواز والصحة، وجب أن يدل النهي
~~على عدمهما ووجوب ضدهما، وهو البطلان والفساد، وقيل: إنما يقتضيه بدليل
~~الشرع، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من عمل عملا ليس
~~على أمرنا فهو رد» . فوجب أن يرد كل بيع نهى عنه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، ما لم تقترن به قرينة تدل على جوازه، وأما تفرقة ابن القاسم في
~~رواية عيسى عنه، فلا يحملها ms3639 القياس؛ لأنه جعل النهي مقتضيا للفساد في بيع
~~الحاضر للبادي، ولم يجعله مقتضيا له في البيع من التلقي، فهي استحسان،
~~ووجهها أن النهي عن أن يبيع حاضر لباد متناول للبيع نصا، والنهي عن تلقي
~~الركبان لا يتناول البيع نصا، وإنما يتناوله بالمعنى، ولا يقوى المعنى قوة
~~النص، مع أنه قد اختلف في فساد البيع بمجرد النص، وكذلك قول من قال: إن
~~البيوع المطابقة للنهي دون أن يخل فيها شرط من شروط صحتها تفسخ ما لم تفت،
~~فإن فاتت مضت بالثمن هو استحسان على غير قياس.
# وتحصيل الاختلاف في هذا النوع من البيوع أن نقول فيها ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أن البيع يفسخ فيها كلها. والثاني: أنه لا يفسخ في شيء منها.
~~والثالث: أنه يفسخ فيما تناول النهي فيه منها البيع نصا، ولا يفسخ فيما
~~تناوله منها بالمعنى.
# واختلف على القول بأنه يفسخ إلى أي حد يفسخ؟ فقيل: إنه إنما يفسخ ما كان
~~قائما، فإن فات بما يفوت به البيع الفاسد مضى بالثمن، وقيل: إنه يفسخ في
~~القيام، ويرد إلى القيمة في الفوات، واختلف على القول بأنه لا يفسخ، هل
~~يكون فيه حق لمن كان النهي بسببه أم لا؟ كالنهي عن تلقي الركبان، وعن أن
~~يبيع حاضر لباد؛ لأن المعنى في النهي عن ذلك إنما هو الرفق على أهل الحاضرة
~~عند مالك وجميع أصحابه. فقيل: إن له في ذلك حقا، وتعرض السلعة في التلقي
~~على أهل الحاضرة في السوق بالثمن، فإن قبلوها وإلا ردت عليه،
# PageV09P380
# للحق الذي لهم في ذلك، ويكون المشتري في بيع الحاضر للبادي بالخيار بين
~~أخذها وردها، إن لم يعلم أن حاضرا باعها منه للحق الذي له في ذلك أيضا.
~~وقيل: إنه لا حق له في ذلك، فلا تعرض السلعة في التلقي على أهل السوق، ولا
~~يكون للمشتري من البادي إذا باع منه حاضر، ولم يعلم خيار في ردها.
# وقد حكى ابن حبيب أن بيع الحاضر للبادي يفسخ؛ لأن عقده وقع بما نهى عنه
~~رسول الله إلا أن يشاء ms3640 المشتري أن يتمسك، قال: وهو قول مالك، وقوله بعيد
~~خارج عن الأصول؛ لأن العقد إذا كان فاسدا بالنهي، فلا يجوز للمشتري التمسك
~~به، وإنما الكلام إذا لم يكن فاسدا بالنهي على القول بأن النهي لا يقتضي
~~فساد المنهي عنه، فقيل: إنه يلزم المشتري ولا خيار له، وقيل: إنه يكون
~~بالخيار إذا لم يعلم أن حاضرا باع منه على ما ذكرناه.
# وقد ذهب بعض الشيوخ إلى أن يجعل قول ابن حبيب مفسرا لرواية أصبغ وعيسى عن
~~ابن القاسم في هذا الرسم، وذلك غير صحيح؛ لأنه قد نص فيها أنه بيع حرام؛
~~لنهي النبي - عليه السلام - عنه، فكيف يصح أن يقال في البيع الحرام: إن
~~المشتري فيه بالخيار، فرواية سحنون عن ابن القاسم مخالفة لرواية عيسى وأصبغ
~~عنه في ثلاثة مواضع؛ أحدها: أن بيع الحاضر للبادي لا يفسخ. والثاني: إيجاب
~~الأدب فيه، وفي بيع التلقي إذا لم يعذر بجهل؛ لأن ابن القاسم في رواية عيسى
~~وأصبغ عنه لا يرى في ذلك الأدب، إلا أن يكون معتادا بذلك، وهو قول ابن وهب
~~في رواية زونان عنه. والثالث: ما ذكرته من تعارض قوله في وجوب عرض السلعة
~~في التلقي على أهل السوق.
# وأما قوله في رواية أصبغ في أهل نبا وأبو صير أنهما كورتان من كور أهل
~~مصر، فهما كأهل المدائن في جواز البيع لهم، فقد مضى الاختلاف في ذلك،
~~والقول فيه في رسم حلف، وفي رسم تأخير صلاة العشاء، من سماع ابن القاسم،
~~فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV09P381
### | مسألة: الحضري يأتي البدوي في باديته فيسأله عن سعر السوق هل يخبره
# مسألة قال زونان: وسئل أشهب عن الحضري يأتي البدوي في باديته، فيسأله عن
~~سعر السوق - سوق السلع - هل ترى للحضري أن يخبره ويشير عليه؟ قال: لا أرى
~~ذلك، وسألت عنها ابن وهب فقال لي مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ إذ لا فرق بين أن يخبره بذلك في
~~باديته، أو في الحاضرة إذا قدم، وقد مضى القول على ms3641 ذلك في رسم حلف، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل للحاضر أن يبيع سلعة البادي للضرورة
# مسألة وسئل أشهب وأنا أسمع عن رجل من أهل البادية أتى بسلعة إلى الحضر،
~~فعرضت له علة؛ هل ترى للحاضر أن يبيع سلعته؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا أصابته علة يقدر على أن يتربص
~~ببيع سلعته حتى تذهب علته، أو يدفع إلى من قدم معه من أهل البادية يبيعها
~~له، إلا أن تكون من السلع التي تفسد إن بقيت، وليس معه من جيرانه ورفقائه
~~من أهل البادية من يتولى بيعها له، فتكون هذه ضرورة تبيح للحاضر بيعها له
~~إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | : حكم بيع أشياء يغش بها المسلمون
# ومن كتاب أوله الرهون وسئل ابن القاسم عن بيع أشياء يغش بها المسلمون،
~~قال:
# PageV09P382
# ما كان من ذلك ليس له وجه إلا الغش، فلا أحب لأحد أن يبيعه، وما كان من
~~ذلك فيه منفعة؛ فمن أراد أن يغش به أحدا، فلا بأس أن يبيعه ممن لا يدري ما
~~يصنع به، فإذا علم أنه يريد به الغش فلا يبيعه منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن ما كان لا منفعة فيه إلا الغش به، فلا
~~يجوز بيعه على حال، وذلك بخلاف الدرهم المغشوش بالنحاس؛ لأنه يمكن أن يسيله
~~فيجعل فضته على حدة، ونحاسه على حدة، فيجوز أن يبيعه ممن يكسره، وممن يعلم
~~أنه لا يغش به إلا على اختلاف ضعيف، ويكره أن يبيعه ممن لا يأمن أن يغش به،
~~ويختلف هل يجوز أن يبيعه ممن لا يدري ما يصنع به، فأجاز ذلك ابن وهب وجماعة
~~من السلف، ولم يجزه ابن القاسم، وقد مضى القول على ذلك كله في رسم النسمة،
~~من سماع عيسى، من كتاب الصرف، وأما ما كان فيه منفعة، ويمكن أن يغش به،
~~فجائز أن يباع ممن لا يدري ما يصنع به، ويكره أن يباع ممن يخشى أن يغش به،
~~ولا ms3642 يجوز أن يباع مما يعلم أنه يغش به، وبالله التوفيق.
### | : غش النساء يصنعنه فيضعنه على رءوسهن ثم ينزعنه كهيأة القلنسية ولكنه شعر
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الغش غش النساء يصنعنه، فيضعنه على رءوسهن، ثم
~~ينزعنه كهيأة القلنسية، ولكنه شعر، قال ابن القاسم: لا خير في ذلك كان من
~~شعر أو وبر، فإن النساء يضعنه من وبر الإبل كما زعموا فلا خير فيه، كان من
~~شعر أو وبر، قيل لأصبغ: فشيء يعمله النساء في رءوسهن يسمينه النونة، أترى
~~به بأسا؟ قال: ما
# PageV09P383
# أرى به بأسا ما لم يعظمنه جدا كأسنة البخت العجاف، فهي إذا عظمت شبيهة
~~بذلك، فأما ما كان مقتصدا، فلا بأس بذلك كان شكل النساء عندنا قديما ثم
~~تركنه، وأراه من شكل نساء العرب قديما.
# قال محمد بن رشد: أما الغش الذي ذكر أن النساء يضعنه، فالكراهة فيه بينة؛
~~لأنه القصة المنهي عنها في حديث معاوية؛ إذ خطب الناس بالمدينة، فتناول قصة
~~من شعر كانت بيد حرسي، فقال: يا أهل المدينة، أين علماؤكم؟ سمعت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - ينهى عن مثل هذه، وقال: «إنما هلك بنو إسرائيل حين
~~اتخذ هذه نساؤهم» ، وهي شبه الجمة من الشعر أو الوبر، تضعها المرأة التي لا
~~شعر لها، أو التي لها شعر لطيف على رأسها تراءى به أنه شعرها، وقد لعن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - الواصلة والمستوصلة، هذا من ذلك المعنى.
# وإنما النونة التي لم ير بها أصبغ بأسا للمرأة ما لم تعظمه جدا حتى يكون
~~كسنام البعير الأعجف، فهو شيء كان النساء يصنعنه فيضعنه على رءوسهن تحت
~~أخمرتهن هيئة من هيئاتهن، لا تشبه به أنه شعرها، فلا وجه للكراهة فيه،
~~وإنما كره ما عظم منه لخروجه عن شكل نساء العرب، وكونه تشبه شكل نساء
~~العجم، والتزيي بزي العجم مكروه للنساء كما هو للرجل، فهذا وجه قوله عندي،
~~والله أعلم.
### | مسألة: خلط اللحم السمين بالمهزول
# مسألة وسئل عن الجزار يكون عنده اللحم السمين، واللحم
# PageV09P384
# المهزول فيخلطهما جميعا فيبيعها ms3643 بوزن واحد مخلوطا، والمشتري يرى ما فيه
~~من المهزول والسمين، غير أنه لا يعرف وزن هذا من هذا، قال ابن القاسم: إذا
~~كانت الأرطال اليسيرة الخمسة والستة، ومثل ما يشتري الناس على المجاز
~~بالدرهم والدرهمين ونحو ذلك، فلا أرى به بأسا، وإن كثرت الأرطال مثل
~~العشرين والثلاثين وما أشبه ذلك فلا خير فيه، وأرى أن يمنع الجزارون من مثل
~~هذا أن يخلطوا السمين والمهزول، وأراه من الغش، ولا أرى ذلك يجوز لهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن البيوع لا تنفك عن الغرر اليسير فهو
~~مستخف فيها مستجاز، ومن الدليل على ذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- «نهى عن بيع الغرر،» والبيع لا يوصف بأنه بيع غرر حتى يكون الغرر ظاهرا
~~فيه وغالبا عليه، وإنما يجوز شراء الأرطال اليسيرة من اللحم المخلوط السمين
~~بالمهزول إذا اشتراه كله، فرأى ما فيه من السمين والمهزول، وإن لم يعرف
~~حقيقة ما يقع من هذا؛ لأن الغرر في هذا خفيف يسير، فأما إن كان إنما يشتري
~~منه وزنا معلوما على أن يعطيه إياه من السمين والمهزول وهو لا يدري قدر ما
~~يعطيه من كل واحد منهما، ولا يراه حتى يزنه فلا يجوز قليلا كان أو كثيرا،
~~إلا أن يقع شراؤه على أنه في الخيار فيه حتى يفرزه ويزنه، وعلى هذا المعنى
~~يجوز عندنا شراء التين الأخضر على العد؛ لأنه لو اشترى منه من جملة تينه
~~مائة تينة في التمثيل على أن يعدها له البائع، أو على أن يعدها المبتاع
~~لنفسه ليختارها لم يجز
# PageV09P385
# لأن البيع إن وقع بينهما على أن يعدها له البائع كان غررا، إذ لا يدري
~~المبتاع ما يعطيه البائع لأنه يتفاوت تفاوتا بعيدا في الصغر والكبر والنضج
~~والطيب، وإن وقع بينهما على أن يعدها المبتاع لنفسه ويختار دخله التفاضل
~~فيما لا يجوز التفاضل فيه، وبيع الطعام قبل استيفائه؛ لأنه مخير بين أن
~~يأخذ الصغير أو الكبير فكأن قد باع أحدهما بالآخر، فلا يجوز البيع في ذلك
~~إلا ms3644 على أن يكون المبتاع بالخيار حتى (يعد) له ما يعد فإن رضي أخذ وإلا
~~ترك، وهذه المسألة تحمل على جواز صبرتين صغيرتين مختلفتين في الجودة، أو في
~~النوع على كل واحد، فإن كانتا كبيرتين لم تجز لأنه خطر، إذ لا يدرى قدر ما
~~في كل واحدة، فإن كثرت الجيدة غبن البائع، وإن قلت غبن المشتري، فإن صغرتا
~~حتى يعلم قدر كل واحدة جاز على ما قال في اللحم، فهو قياسه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: خلط الزيت الرديء بالجيد
# مسألة وسألته: عن الرجل يخلط الزيت الرديء بالجيد، والقمح الرديء بالجيد،
~~هل يحل شيء من هذا؟ قال ابن القاسم: لا خير في هذا ولا يحل، وهذا من الغش
~~فلا يحل، وإن كان يريد أن (يبين) إذا باع فلا خير في ذلك، ولا يحل له خلطه،
~~ولا أدري كيف سألت عن هذا؟ وقال لي مالك مرة في شيء سألته عنه: أنت حتى
~~الساعة هاهنا تسأل عن مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن خلط الجيد بالرديء للبيع من الغش الذي
~~لا يجوز لأحد أن يفعله، وإن بين عند البيع أنه مخلوط،
# PageV09P386
# وينبغي للإمام أن يمنع منه ويضرب عليه، فإن فعل كان للمشتري أن يرد وإن
~~بين أنه مخلوط جيد برديء، إلا أن يبين مقدار الرديء الذي خلطه بالجيد
~~وصفتهما جميعا قبل الخلط حتى يستوي علمهما فيه، فلا يكون للمشتري حينئذ أن
~~يرد، ويكون هو قد باء بالإثم في خلطه، إذ قد يغش به غيره؛ لأنه مما يمكن
~~الغش به، وإنما يجوز له أن يبيعه على هذا البيان التام ممن يعلم أنه لا يغش
~~به، أو ممن لا يدري ما يصنع به، ويكره له أن يبيعه ممن يخشى أن يغش به، ولا
~~يجوز له أن يبيعه ممن يعلم أنه يغش به على ما مضى القول فيه في رسم الرهون.
# وهذا في الصنف الذي يختلط ولا يمتاز بعد الخلط جيده من رديئه كالزيت
~~والسمن والعسل وشبه ذلك، وأما الصنفان اللذان يمتازان بعد الخلط ms3645 إلا أنه لا
~~يعلم مقدار كل واحد منهما من صاحبه كالقمح والشعير، أو السمن والعسل أو
~~الغلث والطعام وما أشبه ذلك فإن كان أحد الصنفين منهما يسيرا جدا تبعا
~~لصاحبه جاز أن يبيع ولا يبين؛ لأن المشتري يراه ويعرفه، وإن لم يكن أحدهما
~~يسيرا ولا تبعا لصاحبه، فلا يخلو من أن يكون يمكن تمييزه أو لا يمكن
~~تمييزه، فإن كان مما يمكن تمييزه كالغلث مع الطعام، واللحم السمين مع
~~المهزول وما أشبه ذلك، فلا يجوز أن يباع الكثير من ذلك على ما هو عليه حتى
~~يميز أحدهما عن صاحبه، ويجوز أن يباع القليل منه على ما هو عليه على ما
~~قاله في المسألة التي قبل هذه في اللحم السمين والمهزول، وإن كان مما لا
~~يمكن تمييز أحدهما من صاحبه كالسمن من العسل، والقمح من الشعير، والماء من
~~اللبن، وما أشبه (ذلك) ممن يأكله ويؤمن أن يغش به.
# قاله ابن حبيب في الواضحة في اللبن والعسل المغشوش بالماء، وقيل: إن ذلك
~~لا يجوز، وهو قول مالك في الواضحة.
# وكتاب ابن المواز: أن من خلط قمحا بشعير لقوته فيكره له أن يبيع ما فضل
~~له منه، يريد إلا أن يبين مقدار الشعير فيه من القمح، وقيل: إن كان خلطه
~~للبيع لم يجز أن يبيعه، وإن كان خلطه للأكل جاز له أن يبيعه، وهو قول ابن
~~القاسم في كتاب ابن
# PageV09P387
# المواز، وقيل: إنه لا يجوز له أن يبيعه إلا أن يكون يسيرا خلطه للأكل،
~~وهو قول مطرف وابن الماجشون في الواضحة، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: البدوي يبعث للحضري بمتاع يبيعه له هل يصح
# مسألة وسألته: عن البدوي يبعث إلى الحضري بمتاع يبيعه له، هل يصلح له
~~ذلك؟ قال ابن القاسم: لا يصلح أن يبيعه له، ولا يشير عليه في البيع إن قدم،
~~ولا بأس أن يشير عليه في الاشتراء، وأن يشتري له، وأن يجهز له عليه، ورواها
~~أصبغ، وقال: لا بأس أن يشتري لرسوله.
# قال محمد بن رشد: ms3646 هذا كما قال، إنه لا يجوز له أن يبيع له متاعه الذي بعث
~~به، كما لا يجوز (له) أن يبيعه له إذا قدم به؛ لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «نهى أن يبيع حاضر لباد» (فعم) ولم يخص حاضرا من غائب، فوجب أن
~~يحمل على عمومه (في الوجهين) الاشتراء لرسوله يجوز كما يجور الاشتراء له،
~~وقد مضى القول على ذلك في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : لا بأس أن يقطع الرجل الدنانير والدراهم حليا لنسائه
# ومن كتاب القطعان وقال ابن القاسم: لا بأس أن يقطع الرجل الدنانير
~~والدراهم حليا لبناته ونسائه، وقال ابن وهب مثله.
# PageV09P388
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الكراهية في قطع الدنانير إنما هي لما
~~يوجب ذلك من فساد النقود التي يبتاع الناس بها، وقد مضى في رسم شك في
~~طوافه، ورسم تأخير العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف بيان ما لا
~~يجوز من ذلك (وما يكره) وما يجوز منه وما يتفق عليه من ذلك، وما يختلف فيه،
~~فلا معنى لإعادة شيء من ذلك هاهنا، فقطعها ليعمل منها حلي خارج عن ذلك كله
~~جائز باتفاق، ولا وجه للكراهية فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يعمل الدوامات للصبيان يبيعها منهم
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الذي يعمل الدوامات للصبيان يبيعها منهم،
~~فقال: أكرهها له.
# قال محمد بن رشد: إنما كره ذلك له من أجل بيعه إياها من الصبيان، ولا
~~يدري هل أذن لهم في ذلك آباؤهم أم لا؟ إلا أنه لما كان الأظهر أنهم مطلقون
~~على ذلك ليسارة ثمنه، كرهه ولم يحرمه، ولو علم رضا آبائهم بذلك لم يكن
~~لكراهيته وجه، وإن اللعب مباح لهم لا يمنعون منه، قال ذلك ابن شعبان وهو
~~صحيح، لقول الله تعالى، حاكيا عن إخوة يوسف لأبيهم في يوسف أخيهم: (أرسله
~~معنا غدا نرتع ونلعب) ، وبالله التوفيق.
### | [: السوق وما يباع فيه هل يقوم على أهله]
# ومن كتاب أوله باع شاة وسئل عن ms3647 السوق وما يباع فيه، هل يقوم على أهله؟
~~قال ابن القاسم؛ قال مالك: لا يقوم عليهم شيء، وإنما يصنع فيه
# PageV09P389
# كما صنع عمر بن الخطاب بحاطب بن أبي بلتعة، قلت: فالبقول والكراث والبصل
~~والزيت والعسل واللحم وجميع الأشياء لا يقوم عليهم شيء من ذلك؟ قال: لا،
~~قلت: لا على أصحاب الحوانيت ولا على غيرهم؟ قال: نعم، لا على أصحاب
~~الحوانيت ولا غيرهم، وإنما يقال لمن حط السعر وأدخل على الناس فسادا: إما
~~أن تلحق بأسعار الناس وإما أن ترفع من سوقنا.
# قلت: فلو أن واحدا قام واللحم ثلاثة أرطال فباع أربعة، هل يقام له الناس؟
~~قال: لا يقام له الناس، لا لواحد ولا لاثنين ولا لثلاثة ولا لأربعة ولا
~~لخمسة، ولو رفع لواحد لاشترى سلع الناس بحكمه، إذ لا يبيع معه أحد، فيدخل
~~على الناس في ذلك ضرر، ولكن يبيع هو ويبيع الناس معه، ولا يقام لواحد،
~~وإنما يقام الواحد والاثنان إذا كان جل الناس على سعر، فقام الواحد أو
~~الاثنان فحطوا من السعر فأدخلوا الفساد فأولئك يقامون من السوق أو يلحقون
~~بسعر الناس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم حلف ألا
~~يبيع رجلا سلعة سماها من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته هنا مرة أخرى،
~~وبالله التوفيق.
### | : الأجذم الشديد الجذام أيحال بينه وبين وطء رقيقه
# ومن كتاب العتق وسئل ابن القاسم: عن الأجذم الشديد الجذام، أيحال بينه
~~وبين وطء رقيقه؟ فقال: نعم، إذا كان في ذلك ضرر، رأيت أن يمنع من ذلك،
~~وإنما فرق بينه وبين الحرة حين حدث ذلك به،
# PageV09P390
# وهي عنده لموضع الضرر، وسئل عنها سحنون غير مرة، فقال: لا أرى أن يحال
~~بين الأجذم ووطء إمائه.
# (قال محمد) بن رشد: قياس ابن القاسم الأمة في هذا على الحرة صحيح، فهو
~~أظهر من قول سحنون، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا عدوى
~~ولا هام ولا صفر ولا يحل الممرض على المصح وليحل المصح حيث شاء"، قالوا: يا ms3648
~~رسول الله، وما ذاك؟ قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "إنه أذى» ،
~~وما نهى عنه رسول الله، وقال فيه: إنه أذى فالمنع منه واجب، وقد مر عمر بن
~~الخطاب بامرأة مجذومة وهي تطوف بالبيت، فقال لها: "يا أمة الله، لا تؤذي
~~الناس لو جلست في بيتك " فجلست.
# وإذا وجب بهذا وما أشبهه من الأحاديث أن يحال بين المجذومين وبين
~~اختلاطهم بالناس لما في ذلك من الإذاية لهم والضرر بهم كان منع الرجل
~~المجذوم من وطء إمائه أوجب؛ لأن الضرر بذلك عليهن أكثر، ووجه قول سحنون إن
~~المجذوم يحتاج إلى النساء، فرأى الضرر الداخل على المجذوم في ترك وطء إمائه
~~أكثر من الضرر الداخل
# PageV09P391
# عليهن في وطئه إياهن، إذ قد يئول ذلك به إلى العنت، فرأى ألا يحال بينه
~~وبين ذلك لقول النبي - عليه السلام -: «إذا اجتمع ضرران نفي الأصغر للأكبر»
~~، وبالله التوفيق.
### | : الإجبار على هدم الجدار المائل
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن جدار
~~رجل بين داره ودار جاره مال ميلا شديدا حتى خيف انهدامه، أترى للسلطان إذا
~~شكا، ذلك (جاره) وما يخاف من ضرره وإذائه أن يأمر صاحبه بهدمه؟ فقال: نعم،
~~ذلك واجب عليه أن يأمره بهدمه، قلت: فعلى من بنيانه؟ قال: يقال لجاره إن
~~شئت فاستر على نفسك أو دع، ولا يجبر صاحب الجدار على بنيانه، قيل له: أيبني
~~جاره ما يستتر به في موضع الجدار؟ فقال: ليس ذلك له، وإنما يقال له: إن شئت
~~أن تبني في أرضك وحوز دارك وتستر وإلا فدع.
# قيل: فإن شكا إليه ما يخاف من انهدام الجدار فلم يهدمه حتى انهدم على
~~إنسان أو دابة أو بيت لضيق به، فقتل أو هدم ما سقط عليه أيضمن ذلك صاحب
~~الجدار؟ قال: نعم، يضمن كل ما أصاب الجدار بعد الشكاية إليه والبيان له.
# قال يحيى: وإن لم يكن ذلك بسلطان فإنه ضامن إذا تقدم إليه وأشهد عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الحائط إذا ms3649 هدمه بأمر السلطان خوف سقوطه أنه لا
~~يلزمه إعادته، خلاف قوله في سماع يحيى من كتاب الأقضية، ومثل قوله في رسم
~~إن خرجت من سماع عيسى منه، وقد مضى
# PageV09P392
# هناك تحصيل القول في هذا المعنى فلا وجه لإعادته.
# وقول يحيى إنه ضامن لما أفسد الحائط إن انهدم بعد التقدم إليه والإشهاد
~~عليه، وإن لم يكن ذلك بسلطان مفسر لقول ابن القاسم، ومثل ما في المدونة.
# وقد قيل: إنه لا ضمان عليه إلا فيما فسد بانهدامه بعد أن قضى عليه
~~السلطان بهدمه ففرط في ذلك، وهو قول عبد الملك، وقول ابن وهب في سماع زونان
~~بعد هذا من هذا الكتاب، وقد قيل: إنه ضامن لما أصاب إذا تركه بعد أن بلغ
~~حدا كان يجب عليه هدمه وإن لم يتقدم في ذلك إليه ولا أشهد عليه، وهو قول
~~أشهب وسحنون.
# وما أصاب الجمل الصئول والكلب العقور في الموضع الذي يجوز اتخاذه فيه
~~يجري على هذا الاختلاف، والضمان في ذلك لا يتعدى المال إلى العاقلة عند ابن
~~القاسم، كذلك روى عيسى عنه في رسم لم يدرك من كتاب الديات، وهو ظاهر قوله
~~في ظاهر هذه الرواية، وروى زونان في سماعه عن ابن وهب أن العاقلة تحمل من
~~ذلك الثلث فصاعدا، وهو قول مالك، رواه عنه أشهب وابن عبد الحكم، وبالله
~~التوفيق.
### | : الرجل يفتح في جداره الكوة إلى الدار فيحجبها آخر
# ومن كتاب المدينين قال: وسئل: عن الرجل يفتح في جداره الكوة إلى الدار أو
~~الزقاق للضوء والشمس فيبني رجل آخر جداره فيرفعه حتى تظلم تلك الكوة أو لا
~~تدخلها الشمس.
# قال مالك: ذلك له، لا يحال بينه وبين ذلك، ولو كان ذلك لا يجوز كان أول
~~ما يفتح الكوة تسد عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة،
# PageV09P393
# وفي ذلك اختلاف قد مضى تحصيله وذكره في رسم المكاتب من سماع يحيى من كتاب
~~الأقضية فأغنى ذلك عن إعادة ذكره هاهنا، وبالله التوفيق.
### | : الذي يبيع على بيع أخيه أو يخطب ms3650 على خطبته
# ومن سماع سحنون من ابن القاسم قال سحنون: سألت ابن القاسم: عن الذي يبيع
~~على بيع أخيه، أو يخطب على خطبة أخيه، أو يتلقى الركبان فيشتري منهم، أو
~~يبيع حاضر لباد.
# قال: أما إذا باع على بيع أخيه أو خطب على خطبة أخيه لم أر أن يفسخ،
~~ورأيته أن يؤدب صاحب هذا، وأما أن يبيع حاضر لباد، فأرى أن يمضي البيع وأن
~~يؤدب أهله، وأما إذا تلقى الركبان فإني أرى أن تعرض السلعة على أهل الأسواق
~~بالثمن الذي اشتراها به، فإن أخذوها وإلا ردوها عليه، ولم أردها على
~~بائعها، وأؤدبه ضربا وجيعا إلا أن يغرر بالجهالة، وقال غيره: تفسخ هذه
~~الأشياء كلها وترد السلع على أربابها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم يوصي من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع العنب ممن يعصره خمرا
# مسألة وسئل: عن الذي يبيع العنب ممن يعصره خمرا أو يكري حانوته ممن يبيع
~~الخمر، أو يكري دابته إلى الكنيسة، أو يبيع شاته ممن يذبحها لأعياد
~~النصارى، قال: أما بيع العنب من يعصره خمرا، أو كراء البيت ممن يبيع الخمر،
~~فأرى أن يفسخ
# PageV09P394
# الكراء ويرد البيع ما لم يفت، فإن فات تم البيع ولم أفسخه، وأما كراء
~~الدابة، وبيع الشاة فإنه يمضي ولا يرد، وقد اختلف في كراء الدابة قول مالك،
~~فمن ثم رأيت له ذلك.
# وبلغني عن أشهب أنه سئل عن الذي يبيع كرمه من النصراني، فقال: أرى أن
~~تباع على النصراني، بمنزلة شرائه العبد المسلم.
# قال محمد بن رشد: إنما قال في الذي يبيع العنب ممن يعصره خمرا أو يكري
~~حانوته ممن يبيع فيه الخمر إن الكراء يفسخ، والبيع يرد ما لم يفت، فإن فات
~~مضى ولم يفسخ، من أجل أنه بيع وكراء لا غرر فيه ولا فساد في ثمن ولا مثمون،
~~فأشبه البيع الذي طابقه النهي، كالبيع يوم الجمعة بعد النداء، وبيع الحاضر
~~للبادي، وما أشبه ذلك من البيوع ms3651 التي لا تجوز مع سلامتها من الغرر
~~والمجهول، فيدخل في ذلك من الاختلاف ما يدخل في هذه البيوع، قيل: إنها تمضي
~~بالثمن إذا فاتت، وقيل: إنها ترد إلى القيمة، وقيل: إنها لا تفسخ وإن كانت
~~قائمة.
# فعلى قياس هذا القول لا يفسخ بيع العنب ممن يعصر خمرا، ولا كراء الحانوت
~~ممن يبيع فيه الخمر وإن أدرك قبل الفوت، فإن كان المشتري نصرانيا منع من
~~بيع الخمر في الحانوت، وبيع عليه العنب، وإن كان مسلما منع من جميع ذلك ولم
~~يفسخ منه شيء، وقال: إن البيع إذا فات تم ولم يفسخ، ولم يتكلم على ما يجب
~~على البائع والمكري في الثمن والكراء، فأما ثمن العنب فيسوغ له، إلا أن
~~يكون ازداد فيه بسبب بيعه للعصر فيجب أن يتصدق بالزيادة، وأما الكراء
~~فيتصدق بجميعه، قيل: لأنه لا يحل له كثمن الخمر، وقيل: أدبا له، لا من أجل
~~أنه عليه حرام كثمن الخمر، وهو ظاهر هذه الرواية.
# وسواء في العنب باعه ممن يعصره خمرا بتصريح، أو باعه منه وهو يعلم أنه
~~يعصره خمرا.
# وأما كراء البيت فقال ابن حبيب فيه:
# PageV09P395
# إنه إن أكراه وهو يعلم أنه يبيع فيه الخمر لهم، يفسخ الكراء بخلاف العنب،
~~والفرق بينهما عنده أن العنب يغاب عليه فلا يمكن (منعه) من عصره، بخلاف بيع
~~الخمر في الحانوت، وقال ابن القاسم: يفسخ الكراء في الحانوت إذا أكراه وهو
~~يعلم أنه يبيع فيه الخمر، كما يفسخ البيع في العنب إذا باعه ممن يعلم أنه
~~يعصر خمرا، وقد مضى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من كتاب الذبائح
~~والصيد وجه اختلاف قول مالك في كراء الدابة وبيع الشاة والحكم في ذلك إذا
~~وقع، فمن أحب الوقوف عليه هناك تأمله هناك، وقياس بيع الكرم من النصراني
~~على بيع المسلم منه صحيح قاسه أشهب عليه، فقال: إنه يباع عليه على مذهبه في
~~أنه يباع عليه العبد المسلم إذا اشتراه ولا يفسخ فيه البيع، وقاسه سحنون
~~عليه في نوازله من كتاب جامع ms3652 البيوع فقال: إن البيع يفسخ على مذهبه في أنه
~~إذا اشترى العبد المسلم فسخ البيع فيه، وبالله التوفيق.
### | : الوالي يلي بعد وال آخر كان قبله فيزيد في المكائل
# ومن سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم قال محمد: سألت ابن القاسم: عن
~~الوالي يلي بعد وال آخر كان قبله فيزيد في المكائل، قال: إن كان في ذلك
~~للمسلمين نظر بموافقة حق لا يكره الناس على البيع به فلا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه إذا كان في ذلك نظر للمسلمين
~~بموافقة حق كان له أن يفعله، وأما قوله: لا يكره الناس على البيع به ففيه
~~نظر؛
# لأن له أن يحمل الناس على التبايع به إذا رأى ذلك نظرا للمسلمين،
# فمعنى قوله لا يكره الناس على البيع به، أي: لا يحجره جملة حتى لا يجيز
~~لأحد بيعا إلا به، وبالله التوفيق.
# PageV09P396
### | مسألة: الدابة الصئول تعدو على الصبي المملوك فتقتله
# مسألة من سماع عبد الملك بن الحسن قال عبد الملك: سألت ابن وهب: عن
~~الدابة الصئول تعدو على الصبي المملوك فتقتله، وقد كان جيران صاحب الدابة
~~شكوا إلى صاحبها أمر دابته وما كانوا خافوا منها على صبيانهم وأنفسهم قبل
~~ذلك، وتقدموا واستنهوا منها فلم يبعها حتى عدت على صبي مملوك فقتلته، أو
~~كانت مربوطة أو أفلتت من رباطها فقتلت الصبي، أو كان سلطان تقدم إلى صاحب
~~الدابة حين استنهى جيرانه منها، وقال له: إن آذت بعد يومها هذا ضمنتك ما
~~آذت فيه، فهل الأمران واحد إذا قدم السلطان إليه أو جيرانه أو أشهدوا عليه؟
~~وهل يضمن صاحب الدابة ما عقرت دابته بعد هذا؟ فقال: الدابة الصئول عندي في
~~هذا بمنزلة الكلب العقور، لا ضمان على ربها حتى يتقدم إليه السلطان، فإذا
~~تقدم إليه بعد المعرفة بالصئول والعقر فلم يحبسها عن الناس، أو يغربها عنهم
~~فعقرت ضمن، وهو قول مالك في الكلب على ما وصفت لك، فإن كان دون الثلث ففي
~~ماله، وما كان الثلث فصاعدا ms3653 حملته العاقلة، وهو من الخطأ إن كان المعقور
~~حرا، وإن كان عبدا ففي مال رب الدابة والكلب على كل حال.
# وقول أشهب: لا ضمان على صاحب الدابة على أي الوجوه، كان تقدم السلطان
~~إليه أو استنهى جيرانه (منه) .
# PageV09P397
# قال محمد بن رشد: قوله: لا ضمان على صاحبها حتى يتقدم إليه السلطان خلاف
~~ما في المدونة وخلاف ما مضى في سماع يحيى قبل هذا من أنه يضمن إذا أنهى
~~إليه وأشهد عليه وإن لم يكن ذلك بسلطان، وقيل: إنه ضامن وإن لم يتقدم إليه
~~ولا أشهد عليه، قاله أشهب وسحنون في الحائط إذا بلغ مبلغا يجب عليه هدمه
~~فتركه، وكذلك يجب على مذهبهما في الدابة الصئول والكلب العقور إذا علم
~~بحالهما فلم يغربهما ولا حبسهما حتى عديا على أحد فقتلاه.
# وقول أشهب هاهنا (في الدابة) قول رابع في المسألة. ووجهه: أنه حمل قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «جرح العجماء جبار» على عمومه في كل حال.
# وهذا الاختلاف كله إنما هو إذا حبس الدابة الصئول حيث يجوز له حبسها فيه،
~~واتخذ الكلب العقور حيث يجوز له اتخاذه فيه، وأما إن اتخذ الكلب العقور أو
~~حبس الدابة الصئول حيث لا يجوز له فهو ضامن لما أصابا، وإن لم يتقدم إليه
~~قولا واحدا، وقد مضى في سماع يحيى ذكر الاختلاف في هل تحمل العاقلة من ذلك
~~في الأحرار ما بلغ الثلث، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: وجد في زرعه مهرين فساقهما إلى داره فأدخلهما داره فتلفا
# مسألة قال: وسألت ابن وهب: عن رجل وجد في زرعه مهرين فساقهما إلى داره
~~فأدخلهما داره، فلما كان من جوف الليل خرقا داره أو خرقا زرب الدار فخرجا
~~منها فعقرتهما السباع، فهل يضمنهما الذي ساقهما إلى داره؟ أو إن كانا في
~~داره وعقرهما
# PageV09P398
# السبع في الدار أيضمنهما صاحب الدار؟ قال: أراه ضامنا إذا عقرا أو أصيبا
~~في الأمر الذي سببه وأصله منه، ولم يكن له سوقهما وحبسهما في داره، وإنما
~~له إتيان السلطان إذا كان السلطان قريبا والاستنهاء ms3654 إلى صاحبهما أو ردهما
~~عن زرعه، فإذا ترك ذلك وساقهما إلى داره وربطهما أو حبسهما فأراه متعديا،
~~وأرى عليه ضمانهما إن أصيبا في ذلك، وقال أشهب: فهو ضامن لهما أبدا حتى
~~يرجعا إلى صاحبهما ماتا في داره أو عقرا خارجا من داره.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب مثل قول ابن وهب، فلو قال فيه وقال أشهب مثله
~~لكان أحسن، والمسألة كلها بينة لا موضع للقول فيها إلا قوله: إنما له إتيان
~~السلطان إن كان السلطان قريبا.
# فمعناه: إذا كان الإذاء والرعي في الليل أو بالنهار في موضع لا يصح إهمال
~~الأنعام والمواشي فيها دون راع يذودها.
# وأما إذا كان ذلك بالنهار في موضع لأصحاب المواشي إهمال مواشيهم فيه دون
~~رعاة يرعونها وذواد يذودونها، فليس له إتيان السلطان ولا رفع الأمر إليه؛
~~لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قضى أن على أهل الحوائط والزرع
~~حفظهما بالنهار، وأن على أهل المواشي حفظها بالليل، فما أفسدت فيه ضمنوه،
~~وقد مضى بيان هذا والقول فيه في رسم كتاب الأقضية لابن غانم من سماع أشهب
~~من كتاب الأقضية فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يبني في داره غرفة فيفتح لها بابا على دار جاره فيشتكي جاره
# مسألة قال: وسألت ابن وهب: عن الرجل يبني في داره غرفة فيفتح لها بابا
~~على دار جاره فيشتكي جاره ضرورة ذلك الباب، هل يمنع صاحب الغرفة من ذلك
~~الباب ويؤمر بسده أم لا؟ قال: إن كان فتحه الباب مضرا لجاره مثل أن يكون
~~ليس له مصرف ولا مدخل
# PageV09P399
# ولا مخرج إلا بالتشريف عليه والنظر في منزله والتطلع على عياله منع ولم
~~يكن له فتحه.
# وإن كان ليس كذلك، وإنما هو أمر يخاف أن يتطلع منه، وليس على ما وصفت لك
~~لم يمنع من ذلك، وقيل له: استر على نفسك إن شئت، أو يعلم ما قلت من تطلعه
~~فيمنع من ذلك ويزجر عنه ويؤدب عليه بعد التقدمة ولا يغلق بابه على حال،
~~وإنما ذلك ms3655 بمنزلة ظهر القصر وسطحه، والبنيان يرفعه عليه فيحتج أيضا فيقول:
~~أخاف أن يتطلع علي منه، أو الكوة يفتحها الرجل في منزله للضوء والروح فيحتج
~~بمثل ذلك فليس له في ذلك حجة إذا كان على ما وصفت لك.
# وقال أشهب: إذا كان يناله المار فأرى أن يمنع من ذلك حتى يرفع بقدر ما لا
~~يناله، وإن نظر منه المار لم يكن ذلك له، فإن تطلع منه أو تشرف لغير حاجة
~~فإنه يمنع من ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب إن كان فتحه الباب مضرا بجاره مثل أن يكون
~~ليس له مصرف ولا مدخل إلا بالتشريف عليه والنظر في منزله والتطلع على عياله
~~منع، هو مثل قول أشهب إن كان يناله المار فأرى أن يمنع، ومثل ظاهر ما في
~~كتاب حريم البير من المدونة على معنى ما جاء عن عمر بن الخطاب أنه كتب في
~~ذلك أن يوضع وراء تلك الكوة سرير ويقوم عليه رجل فإن كان ينظر إلى ما في
~~دار الرجل منع من ذلك، وإن كان لا ينظر لم يمنع من ذلك؛ لأن الأسرة مما
~~يتخذها الناس في بيوتهم، فإذا كان من قام عليها اطلع على جاره منع من ذلك،
~~فالمعنى في هذا كله أن ما كان من الاطلاع لا يصل إليه المطلع إلا بكلفة
~~ومئونة وقصد إلى الاطلاع بتكلف صعود لا وجه له إلا ذلك لم يمنع من ذلك،
# PageV09P400
# وقيل للذي يشكو الاطلاع: استر على نفسك، فإن أثبت عليه أنه اطلع عليه
~~بقصد إلى ذلك كان حقا على الإمام أن يؤدبه على ذلك ويزجره حتى لا يعود
~~إليه.
# وقد أفتى الشيوخ عندنا فيمن فتح في قصبة له بابا لا يطلع منها على دار
~~جاره إلا بأن يخرج رأسه من الباب (ليطلع) أو يخرج إلى السقف بين يدي الباب،
~~أو يجعل على الباب شرجيا وثيقا يمنع من أن يخرج منه إلى السقف، أو يخرج أحد
~~منه رأسه ليطلع، وهو حسن من الفتوى، فإذا ثبت الاطلاع فقيل: يحكم بسده ms3656
~~وإزالة أثره لئلا يكون له بعد مدة دليلا على القدم فيكون له إعادته، يقوم
~~ذلك من قول مالك في أول رسم من سماع أشهب من كتاب الأقضية.
# وقال ابن الماجشون في الواضحة: لا يلزمه سده، ويكون له أن يجعل أمام ذلك
~~ما يستره ويواريه، وقد قيل: إن الاطلاع ليس من الضرر الذي يجب قطعه على
~~حال، وعلى الذي يطلع عليه أن يستر على نفسه بما يقدر عليه، وقد ذكرنا ذلك
~~في رسم المكاتب من سماع يحيى من كتاب الأقضية، فمن أحب الوقوف عليه تأمله
~~هناك.
# وإنما يمنع من ضرر الاطلاع ما كان محدثا، قال في كتاب تضمين الصناع من
~~المدونة: ومن كانت له على جاره كوة قديمة أو باب قديم فليس له سد ذلك عليه،
~~وإن لم يكن له في ذلك منفعة وعليه فيه مضرة، وكذلك قال ابن الماجشون: إن
~~الأبواب والكوى التي يطلع منها إن كانت قديمة قبل بناء الدار المطلع عليها
~~لم يمنع من ذلك.
# قال: ولو أراد صاحب العرصة أن يمنعه من فتح باب على عرصته قبل بنائها
~~لضرر ذلك عليه إذا بنى لم يكن ذلك له، وقال مطرف: له أن يمنعه قبل البناء
~~وبعده؛ لأنه حق له يذب عنه.
# قال: ولو ترك أن يمنعه قبل أن يبني كان له أن يمنعه إذا بنى ولا يكون
~~تركه الذب على حقه قبل أن يبني مانعا له
# PageV09P401
# منه إذا بنى إلا أن يكون صاحب العرصة اشتراها على ذلك، فليس له أن يسدها
~~عليها، وإنما له أن يمنعه من الإحداث.
# وقال أصبغ بقول مطرف، واختاره ابن حبيب، واختلف على معنى ما في المدونة
~~إن أشكل هل هو قديم أو حادث؟ ففي أحكام ابن زياد أنه محمول على أنه محدث
~~حتى يثبت أنه قديم، وفي كتاب ابن سحنون أنه محمول على أنه قديم حتى يثبت
~~أنه محدث، والله تعالى الموفق.
### | مسألة: الرجل تكون داره لاصقة بسكة فأراد تحويل باب داره من موضعه
# مسألة وسألت ابن وهب: عن الرجل تكون داره لاصقة ms3657 بسكة نافذة أو غير نافذة،
~~فأراد أن يحول باب داره من موضعه ذلك إلى موضع من داره هو أرفق به فمنعه
~~جاره الذي يلي داره، وقال: إن ما بين بابك وبابي مجلس وموقف لدابتي ومنزل
~~لأحمالي، فإذا أدنيت بابك مني لم أقدر على أن أقعد على بابك ولا تقف دابتي
~~على بابك وانقطع عني المرفق الذي كنت أرتفق به فيما بين بابي وبابك، وقال
~~الآخر: الجدار جداري كله لي، وهو لاصق بالطريق فأنا أفتح في جداري إلى طريق
~~بابي، ولا أمنع من مرفقي لما تريد أنت أن توسع على نفسك في الفناء، وهما
~~جميعا في ناحية واحدة من الطريق متجاوران، فهل يمنع فتح بابه حيث يريد؟
~~فقال: إن كانت السكة غير نافذة، وكان فتحه الباب قبالة باب صاحبه حتى يكون
~~الداخل والخارج وما يكون بقاعة الدار وخلف الباب بعينه، أو كان الفتح قريبا
~~من بابه وكان مضرا به
# PageV09P402
# ضررا بينا يعرف ويستبان منع من ذلك، ولم يكن له فتحه ولا تحويله عن حاله
~~إلى مثل هذا، وإن كان طريقا سالكا وسكة واسعة حتى يكون هو وغيره من المارة
~~في فتح داره وإن فتح والمرور بها والنظر سواء، ولا يكون مضرا به في غير ذلك
~~لم يمنع من ذلك وخلي بينه وبينه.
# وقال أشهب: إذا كان تقديمه ذلك يضر بجاره على ما وصفت فليس ذلك له، وإن
~~كان إنما تقديمه تقديما يكون فيما بقي ما لا يقطع عليه فيه المرفق، ويتسع
~~هو حتى لا يكون مضطرا إلى أكثر منه، فليس له أن يمنعه إذا سد الباب الأول،
~~وذلك إذا كان في زقاق غير نافذ، فأما إن كان في سكة مسلوكة فله أن يفتح ما
~~شاء من أبواب في جداره، ويقدم ما شاء من باب ويؤخره.
# قال: وسألت ابن وهب: عن الرجل يفتح في ناحية من داره حوانيت إلى سكة من
~~سكك الناس ولرجل مقابل تلك الحوانيت دار وباب مفتوح في ذلك الزقاق مقابل
~~الحوانيت التي فتح عليها جاره فشكا أن الحوانيت ms3658 تضره فيمن يخرج من خدمه
~~وأهله إلى حوائجهم، وأهل الحوانيت قوم مرابطون لا يديمون، فهل له سبيل إلى
~~ذلك أم يمنع منه؟ فقال: سبيل الحوانيت سبيل ما وصفت لك قبل ذلك في السكة
~~النافذة وغير النافذة على ما فسرت لك، إن شاء الله.
# قال أشهب: له أن يفتح ما شاء من حوانيت، ويفعل ما أراد إن كانت سكة
~~نافذة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب وأشهب هذا في تحويل الباب وفتحه في السكة
~~النافذة وغير النافذة مثل قول ابن القاسم وروايته عن
# PageV09P403
# مالك في آخر كتاب القسمة من المدونة حاشا موضعين:
# أحدهما: قول ابن وهب، وإن كان طريقا سالكا وسكة واسعة لم يمنع من ذلك،
~~وخلى بينه وبينه إذ لم يشترط في المدونة سعة السكة، وإنما قال فيها: وإن
~~كانت السكة نافذة فله أن يقيم ما شاء، ويحول بابه إلى أي موضع شاء.
# والموضع الثاني: قول أشهب في الزقاق الذي ليس بنافذ: إن له أن يحول بابه
~~إلى موضع لا يضر بجاره إذا سد الباب الأول؛ لأن في قوله إذا سد الباب الأول
~~دليلا على أنه ليس له أن يفتح فيه بابا زائدا على حال، وإنما له أن ينقله
~~من موضعه إلى موضع لا ضرر فيه ولا تضييق على جاره. ودليل ما في المدونة: أن
~~له أن يفتح فيه بابا زائدا في موضع لا ضرر فيه على جاره، وأن ينقل بابه
~~إليه، وقد قيل في الزقاق النافذ: إنه لا يجوز لأحد أن يفتح فيه بابا، ولا
~~يتخذ مجلسا قبالة باب جاره إلا أن ينكب عن ذلك قليلا، وهو قول سحنون، روى
~~ذلك (عنه) حبيب وابنه محمد، وذهب ابن زرب إلى أنه لا يجوز لأحد في الزقاق
~~الذي ليس بنافذ أن يفتح فيه بابا ولا أن يحول بابه فيه من موضع إلى موضع
~~على حال إلا بإذن جميع أهل الدرب، قال: لأنهم كلهم مشتركون فيه، بدليل ما
~~قال في المدونة في الدارين تكون إحداهما في جوف الأخرى، ولأهل الدار
~~الداخلة ms3659 الممر في الدار الخارجة، فيقسم أهل الدار الداخلة دارهم فيريد كل
~~واحد منهم أن يفتح لداره بابا في الدار الخارجة: إن ذلك ليس لواحد منهم،
~~وإنما لهم الممر الذي كانوا يمرون عليه قبل القسمة.
# فيتحصل في فتح الرجل الباب أو تحويله عن موضعه في الزقاق الذي ليس بنافذ
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك لا يجوز بحال إلا بإذن جميع
# PageV09P404
# أهل الزقاق، وهو الذي ذهب إليه ابن زرب قياسا على مسألة المدونة
~~المذكورة، وبه جرى العمل بقرطبة.
# والثاني: أن ذلك له فيما لم يقابل دار جاره ولا قرب منه فقطع به مرفقا
~~عنه وهو قول ابن القاسم في المدونة، وقول ابن وهب هاهنا.
# والثالث: أن له تحويل بابه على هذه الصفة إذا سد الباب الأول، وليس له أن
~~يفتح فيه بابا لم يكن قبل بحال، وهو دليل قول أشهب هاهنا.
# ويتحصل أيضا في فتح الرجل بابا أو حانوتا في مقابلة باب جاره في الزقاق
~~النافذ ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك له جملة من غير تفصيل إلا أن ينكب عن
~~ذلك وهو قول سحنون.
# والثالث: أن ذلك له إذا كانت السكة واسعة، وهو قول ابن وهب هاهنا، والسكة
~~الواسعة ما كان فيها سبعة أذرع فأكثر، لما جاء من أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «الطريق سبعة أذرع» وقع ذلك في مسند ابن أبي شيبة من
~~رواية ابن عباس، فوجب أن يكون ذلك حد سعة الطريق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتزيد في داره من طريق المسلمين ذراعا أو ذراعين
# مسألة وسألته: عن الرجل يتزيد في داره من طريق المسلمين ذراعا أو ذراعين،
~~فإذا بنى جدارا وأنفق فيه وجعله بيتا قام عليه جاره الذي هو مقابله من جانب
~~الطريق فأنكر عليه ما يريد، ورفعه إلى السلطان وأراد أن يهدم ما زاد من
~~الطريق، وزعم أن سعة الطريق كان رافقا به؛ لأن ذلك كان فناء له ومربطا
~~لدابته، وفي بقية الطريق ممر للناس، وكان فيما بقي من سعة الطريق ثمانية
~~أذرع أو تسعة ms3660 أذرع، هل لذلك الجار إلى هدم بنيان جاره الذي بنى سبيل؟ أو
~~رفع ذلك بعض من كان يسلك تلك الطريق وفي بقية
# PageV09P405
# سعته ما قد أعلمتك؟ فقال: نعم، يهدم ما بنى كان في سعة الطريق ثمانية
~~أذرع أو تسعة على ما وصفت، لا ينبغي لأحد التزيد من طريق المسلمين، وينبغي
~~للقاضي أن يتقدم في ذلك إلى الناس ويستنهي إليهم ألا يحدث أحد بنيانا في
~~طريق المسلمين، وذكر أن عثمان بن الحكم الجذامى حدثه عن عبيد الله بن عمر
~~عن أبي حازم أن حدادا ابتنى كيرا في سوق المسلمين قال: فمر عمر بن الخطاب
~~فرآه، فقال: لقد انتقصتم السوق ثم أمر به فهدمه، قال أشهب: نعم يأمر
~~السلطان بهدمه رفع ذلك إليه من كان يسلك الطريق أو رفع ذلك جيرانه، لا
~~ينبغي لأحد التزيد من طريق المسلمين، كان في الطريق سعة أو لم تكن، كان
~~مضرا ما تزيد أو لم يكن مضرا ويؤمر بهدمه، وينبغي للسلطان أن يتقدم في ذلك
~~إلى الناس ألا يزيد أحد من طريق المسلمين.
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه فيما علمت أنه لا يجوز لأحد أن يقتطع
~~من طريق المسلمين شيئا فيزيده ويدخله في بنيانه وإن كان الطريق واسعا جدا
~~لا يضره ما اقتطع منه، ولم ير بذلك مالك بأسا في المسجد، وحكى ابن وهب عن
~~ربيعة في المجموعة أنه لا يجوز لمن بنى مسجدا في طائفة من داره أن يتزيد
~~فيه من الطريق.
# واختلفوا إن تزيد في داره من الطريق الواسعة جدا ما لا يضر بها ولا
~~يضيقها على المارة فيها.
# فقال ابن وهب وأشهب هاهنا: إنه يهدم عليه ما تزيد من الطريق وتعاد على
~~حالها، وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه، وقول
# PageV09P406
# مطرف وابن الماجشون في الأبرجة يبنيها الرجل في الطريق ملصقة بجداره،
~~واختار ابن حبيب على ظاهر ما جاء عن عمر بن الخطاب في الكير الذي ابتني في
~~السوق فأمر به فهدم.
# وقيل: إنه لا يهدم عليه ما يزيد من ms3661 الطريق إذا كان ذلك لا يضر بها لسعتها
~~لماله من الحق فيه، إذ هو فناؤه له الانتفاع به وكراؤه على ما مضى في رسم
~~تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم.
# والأصل في ذلك ما جاء من أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قضى بالأفنية
~~لأرباب الدور، أفنيتها ما أحاط بها من جميع نواحيها، فلما كان أحق
~~بالانتفاع به من غيره لم يكن لأحد أن ينتفع به إلا إذا استغنى هو عنه وجب
~~أن لا يهدم عليه بنيانه، فيذهب هدرا ماله وهو أعظم الناس حقا في ذلك
~~الموضع، بل لا حق لأحد معه فيه إذا احتاج إليه، فكيف إذا لم يوصل إلى أخذه
~~منه مع حاجته إليه إلا بهدم بنيانه وتلف ماله، وهذا بين، لا سيما ومن أهل
~~العلم من يبيح له ذلك ابتداء، في المجموعة من رواية ابن وهب عن ابن سمعان
~~أن من أدرك من العلماء قالوا في الطريق يريد أهلها بنيان عرصتها أن
~~الأقربين إليها يقتطعونها على قدر ما شرع فيها من رباعهم بالحصص، فيعطى
~~صاحب الربع الواسع بقدره، وصاحب الصغير بقدره، ويتركون لطريق المسلمين
~~ثمانية أذرع.
# قال محمد بن رشد: وإنما قالوا ثمانية أذرع احتياطا والله أعلم ليستوفي
~~فيها السبعة الأذرع المذكورة في الحديث على زيادة الذراع ونقصانه.
# ووجه القول: أن الطريق حق لجميع المسلمين كالحبس، فوجب أن يهدم على الرجل
~~ما يزيده في داره منها، كما يهدم عليه ما يزيد من أرض محبسة على طائفة
~~المسلمين، أو من ملك لرجل بعينه، والقول الأول أظهر، والقائلون بالثاني
~~أكثر، وكل مجتهد مصيب.
# وقد نزلت بقرطبة قديما واختلف الفقهاء فيها فأفتى ابن لبابة وأبو صالح
~~أيوب بن سليمان، ومحمد بن وليد بالقول الأول ألا يهدم ما تزيد من الطريق
~~إذا كان ذلك لا يضر بها،
# PageV09P407
# وأفتى عبيد الله بن يحيى وابنه يحيى، ويحيى بن عبد العزيز، وسعد بن معاذ
~~وأحمد بن بيطير بالقول الثاني أن يهدم ما تزيد منه على كل حال، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يغرس ms3662 في داره شجرة فتطول حتى يشرف على دار جاره
# مسألة وسألت ابن وهب عن الرجل يغرس في داره شجرة فتطول حتى يشرف على دار
~~جاره، فإذا طلع فيها من يجني ثمرها نظر إلى ما في دار جاره، أو يغرسها
~~قريبا من جدار جاره فيزعم جاره أن موضع الشجرة مضر به، وهو يخاف أن يطرق من
~~تلك الشجرة فيدخل عليه في داره، وهو يشتكي من يطل عليه منها، هل يقطع عنه
~~ما يؤذيه من طولها؟ أو تقطع الشجرة التي يخاف أن يطرق منها لقربها من جداره
~~أم لا؟ وتكون الشجرة قد تقادمت ومضى لها أعوام وهي تزيد في كل عام، فإذا
~~رفع أمرها وما أضرت به إلى السلطان هل يؤمر بقطعها لما يؤذيه ويشرف منها
~~على عياله؟
# فقال: إن لم يكن ضرره إلا ما شكا وذكر مما يخاف من الطروق من ناحيتها، أو
~~طلوع من يجنيها لم يكن ذلك شيئا ولم تكن له فيه حجة، ومنع من يجنيها من
~~التطلع والإضرار إن علم ذلك منهم، وأما قطعها فليس له قطعها ولكن إن انتشرت
~~وعظمت حتى تخرج فروعها من أرض صاحبها وحدوده وتقع في أرض جاره وحدوده ويضر
~~به قطع ذلك الذي أضر به ووقع في حده وأذاه فقط.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن
# PageV09P408
# الرجل إذا غرس في داره شجرة فلجاره أن يقطع ما طال من أغصانها فأذاه في
~~جداره ودخل في حصته وهوائه - له أن يقطع الشجرة أيضا إن كان غرسها بموضع
~~يضر غرسها بالجدار لقربها منه، وأما ما يخاف من أن يطرق منها، أو من يطلع
~~عليه منها من يجنيها فلا حجة له في ذلك، وأما إن كانت الشجرة قديمة من قبل
~~بناء الجدار فليس له أن يقطعها وإن أضرت بالجدار.
# واختلف هل له أن يقطع ما طال من أغصانها فأضر بجدار جاره؟ فقال ابن
~~الماجشون: ليس ذلك له؛ لأنه قد علم أن هذا يكون من شأن الشجرة، فقد صار ذلك
~~من ms3663 حريمها وهوائها قبل بناء الجدار، وقال مطرف وأصبغ: ذلك له، وهو أظهر،
~~وإياه اختار ابن حبيب، وإذا كانت لرجل شجرة في أرضه، وإلى جانبها أرض لجاره
~~فله أن يقطع ما طال وانبسط وامتد من فرعها على أرضه، ومن كانت في أرضه شجرة
~~لغيره فليس له أن يقطع ما طال وانبسط منها، قاله ابن القاسم وغيره.
### | مسألة: مبتلى له في منزل سهم وله حظ في شرب فأراد من معه إخراجه منه
# مسألة وسئل: عن المبتلى يكون في منزل له فيه سهم، وله حظ في شرب فأراد من
~~معه في المنزل إخراجه منه، وزعموا أن استسقاء الماء من مائهم الذي يشربون
~~منه مضرة بهم فطلبوا إخراجه من المنزل؟
# فقال ابن وهب: إذا كان له مال أمر بأن يشتري لنفسه من يقوم بأمره، ويخرج
~~له في حوائجه ويلزم بيته ولا يخرج.
# قيل: فإن لم يكن له مال؟ قال: يخرج من المنزل إذا لم يكن فيه شيء وينفق
~~عليه من بيت مال المسلمين.
# PageV09P409
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا كان له مال أمر بأن يشتري لنفسه من
~~يقوم بأمره ويخرج له ويستسقي له ماءه أو يستأجر له من يفعل له ذلك كله، فإن
~~لم يكن له مال كان من الحق على الإمام أن يقوم له بذلك من بيت مال
~~المسلمين؛ لأن استسقاءه الماء معهم من مائهم ضرر بهم، فإن لم يكن ثم إمام
~~يقوم له بذلك لم يمنعوا من استسقاء الماء فيموتوا عطشاء، ولا من مخالطة
~~الناس في مجتمعاتهم وأسواقهم لسؤالهم وقضاء حوائجهم فيهلكون ضياعا، وإنما
~~اختلف في منعهم من المساجد والجوامع.
# فقال عيسى بن دينار في نوازله من هذا الكتاب، وفي بعض الروايات: إنهم لا
~~يمنعون من ذلك بحكم؛ لأن عمر بن الخطاب لم يعزم بالنهي على المرأة المجذومة
~~التي رآها تطوف بالبيت مع الناس، وإنما قال لها: يا أمة الله لو جلست في
~~بيتك كان خيرا لك. ونحو ذلك حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن
~~الماجشون: أنهم ms3664 لا يمنعون من مساجد الجماعة لشهود الجمعة المفروضة لأنها
~~على من قوي على شهودها، كما هي على غيرهم، قال: وأما غير الجمعة فلا بأس أن
~~يمنعوا إلا الواحد بعد الواحد، وقال سحنون فيه: يمنعون من ذلك وتسقط إلا
~~الواحد بعد الواحد، وقال سحنون فيه: يمنعون من ذلك وتسقط الجمعة عنهم،
~~واستدل على ذلك بحديث النبي - عليه السلام -: «من أكل من هذه الشجرة فلا
~~يقرب مساجدنا يوفينا بريح الثوم» .
# وبحديث عمر في قوله للمرأة المجذومة: لو جلست في بيتك كان خيرا لك؛ لأنه
~~قضى في طلبها فجلست في بيتها، فلما مات قيل لها: إن الذي نهاك قد مات،
~~فقالت: ما كنت لأطيعه حيا وأعصيه ميتا.
# وقوله أظهر؛ لأن المنع من إذاية
# PageV09P410
# المسلمين واجب، وإذا كان المنع من إذايتهم بريح الثوم واجبا بالسنة،
~~فأحرى أن يكون واجبا من إذايتهم بمخالطة الجذماء لهم، وقد قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في حلول الممرض على المصح، وفي قول عمر - رضي الله
~~عنه - للمجذومة: يا أمة الله لا تؤذي الناس - دليل على أنه أراد بقوله لها:
~~لو جلست في بيتك، الأمر لها بذلك والقضاء عليها به، لكنه رفق بها في الأمر
~~رحمة بها وحنانا عليها، وتوسم فيها أنها تكتفي بذلك وتنتهي فلم تخب فراسته
~~فيها وأطاعته حيا وميتا.
# واختلف في إخراجهم عن الحاضرة إلى ناحية منها، قال ابن حبيب عن مطرف وابن
~~الماجشون: أما الواحد والنفر القليل من المرضى فلا يخرجون عن حاضرة ولا عن
~~قرية، ولا عن سوق ولا عن مسجد جامع ولا غير جامع، فإذا كثروا في الحاضرة
~~اتخذوا لأنفسهم موضعا كما صنع بمرضى مكة عند النعيم موضعهم وبه جماعتهم،
~~وأما مرضى القرى فإنهم لا يخرجون عنها وإن كثروا، إلا أنهم يمنعون من أذاهم
~~في مسجدهم إذا شكوا ضرر ذلك بهم، وقال أصبغ: لا يقضى عليهم في الحاضرة
~~بالخروج إلى ناحية منها ولكن إن كفوا مؤناتهم يجرى ذلك عليهم منعوا من
~~مخالطة الناس بلزوم بيوتهم أو التنحي ناحية.
# قال عبد الملك: والحكم ms3665 عليهم بتنحيتهم ناحية إذا كثروا أحب إلي، وهو الذي
~~عليه الناس.
# قال مطرف وابن الماجشون: ولا يمنعون من الأسواق لتجارتهم وما يحتاجون
~~إليه من حوائجهم والتطرق للمسألة إلا أن يجري عليهم الإمام أرزاقهم من فيء
~~المسلمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع رقيق اليهود من النصارى والعكس
# مسألة وسئل ابن وهب: عن بيع رقيق اليهود من النصارى أو بيع رقيق النصارى
~~من اليهود، فقال: أكرهه للعداوة التي بينهم، وسئل عنها سحنون فقال مثله.
# PageV09P411
# قال محمد بن رشد: قد مضى التكلم على قول ابن وهب في هذا السماع من كتاب
~~جامع البيوع فإنه وقع هنالك أكمل وأبين، فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك،
~~والله الموفق لا رب غيره.
### | : العبد يستبيع من سيده لضرورته
# من سماع أصبغ بن الفرج
# قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن العبد يستبيع من سيده لضرورته، فقال: إن كان
~~ضررا قد عرف وكثر بيع عليه، وإن كان إنما هي الزلة والفلتة من سيده كف عنه
~~ونهى حسبة، قال: مرة بعد مرة، فإن عاد بيع عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله وقد مضى هذا المعنى في رسم شك في
~~طوافه، ورسم حلف ليرفعن أمرا ورسم صلى نهارا ثلاث ركعات، فلا معنى لإعادة
~~شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المدبر يضربه سيده ويؤدبه
# مسألة وسئل: عن المدبر يضربه سيده ويؤدبه، قال: يخرج من يديه ويؤاجر
~~عليه، قال أصبغ: ولا يباع لأن المدبر لا يباع على حال في الحياة، ولا تنقض
~~الضرورة التدبير لأنه عتق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله قياسا على مدبر النصراني يسلم أنه
~~يؤاجر ولا يباع عليه، كما يباع عليه عبده إذا أسلم، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يهدم داره وله الفناء الواسع فيزيد فيها من الفناء
# ومن كتاب الأقضية والحبس قال أصبغ: سألت أشهب: عن الرجل يهدم داره وله
~~الفناء الواسع فيزيد فيها من الفناء يدخله من بنيانه ثم يعلم بذلك، قال:
# PageV09P412
# لا يعرض له إذا كان الفناء واسعا رجراجا لا يضر الطريق، ms3666 وقد كرهه مالك،
~~وأنا أكرهه ولا آمر به، ولا أقضي عليه أن يهدمه إذا كان واسعا رجراجا ولا
~~يضر ذلك بشيء منه ولا يحتاج إليه ولا يقاربه المشي، قال أصبغ في الرجل يبني
~~دارا له فيأخذ من طريق المسلمين شيئا يزيده فيها، كان ذلك مضرا بطريق
~~المسلمين أو لا يضر: أترى ذلك جائزا، وهل تجوز شهادة من فعل مثل هذا؟
# قال أصبغ: إن كان اقتطعه اقتطاعا مما يضر بالطريق والمسلمين وأدخله في
~~بنيانه، وكان إدخاله فيما يرى بمعرفة لا بجهالة، أو وقف عليه فلم ينته، فلا
~~أرى أن تجوز شهادته ويهدم بنيانه إذا أضر جدا، وإن كانت الطريق واسعة جدا
~~كبيرة، وكان الذي أخذ الشيء اليسير جدا الذي لا يضر ولا يكون فسادا في صغير
~~ما أخذ وسعة الطريق وكثرته فلا أرى أن يهدم بنيانه ولا يعرض له، وقد سألت
~~أشهب عنها بعينها ونزلت عندنا فكان هذا رأيي فيها، فسألته عنها فقال لي
~~مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول أصبغ وروايته عن أشهب خلاف ما مضى قبل هذا
~~في سماع زونان، وقد مضى القول على ذلك هنالك مجودا مستوفى فلا وجه لإعادته
~~هنا، والله الموفق.
### | : النصارى يبيعون الخمر
# ومن كتاب البيوع الثاني قال أصبغ: وسمعته يقول: لا يترك النصارى يبيعون
~~الخمر بالجزيرة؛ لأن الجزيرة من الفسطاط، قلت له: فالقنطرة؟ قال: لا ولا
~~القنطرة.
# قلت: فيتركون في قراهم يبيعونها، قال: نعم، قلت: وإن كان فيها مسلمون؟
~~قال: نعم، فمتى علم أنه يبيع من المسلمين منع، قال أصبغ: هذا في غير المدن
~~من القرى التي
# PageV09P413
# هي مساكنهم، وهم الغالبون عليها، ليس للمسلمين فيها إلا قليل فلا يعرض
~~لهم.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ سمعت أشهب يقول في رجل حلف، يحمل على التفسير
~~لقول ابن القاسم، وتفسير قوله أن ما كان من مواضعهم قريبا من الفسطاط،
~~كالجزيرة والقنطرة فلا يتركون أن يبيعوا فيها الخمر وإن لم يكن معهم فيها
~~من المسلمين أحد مخافة أن يتناولها منهم أحد من الفسطاط.
# وما ms3667 بعد من قراهم عن الفسطاط، فكان منها على مثل الميل، وإن كان دون فرسخ
~~فلا يمنعون من إدخالها وبيعها وشربها وبيعها بعضهم من بعض، وإن كان بين
~~أظهرهم مسلمون. قال ذلك أصبغ في مجالسه، وهو قوله هاهنا.
# وقال أيضا في مجالسه: إنه لا يباع لهم ذلك إلا ألا يسكن معهم في قراهم
~~أحد من أهل الإسلام، وقد مضى هذا في رسم الشجرة من قول ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | : رجل حلف ليقضين رجلا حقه فيأبى أن يقبله
# ومن كتاب الجامع قال أصبغ: سمعت أشهب، يقول في رجل حلف ليقضين رجلا حقه
~~فيأبى أن يقبله، أتراه في سعة من هذا؟ قال: هذا يأتي السلطان، قيل له:
~~أفيجبر السلطان صاحبه على أخذه؟ قال: نعم، صاغرا ويقيمه.
# قال محمد بن رشد: لا يخلو الحالف ليقضين رجلا حقه من ثلاثة أوجه: أحدها:
~~أن يكون معنى ما حلف عليه وأراده أن يقضيه حقه ليبرئ ذمته من دينه.
# والثاني: أن يكون معنى ما حلف عليه وأراده ألا يحبس عليه حقه ويمطله به،
~~مثل أن يقضيه حقه فيقول: أقضيكه غدا، فيقول: أخشى
# PageV09P414
# ألا تفعل، فيحلف ليقضينه غدا وما أشبه ذلك.
# والثالث: ألا يكون ليمينه بساط يحمل عليه، ولا يكون له فيها نية ولا
~~إرادة، فأما الوجه الأول فلا يبر فيه إلا بأن يقبض منه حقه، فإن أبى من
~~قبوله كان من حقه أن يجبر على ذلك ليبرئ ذمته من دينه فيبر في يمنيه.
# وأما الوجه الثاني: فيبر فيه بأن يأتيه بحقه قبله أو لم يقبله، فإن كانت
~~يمينه بطلاق أو عتاق أو ما أشبه ذلك مما يقضي به عليه القاضي فأتاه بحقه
~~فأبى قبوله أشهد عليه بذلك ولم يلزمه شيء.
# وأما الوجه الثالث: فيتخرج على قولين: أحدهما: أنه لا يبر إذا أبى من
~~قبوله إلا بأن يرفع ذلك إلى السلطان يدفع إليه حقه شاء أو أبى.
# والثاني: أنه يبر إذا أتاه بحقه فأبى أن يقبله منه دون أن يجبره على قبضه
~~منه، وقد مضى ما يبين هذا المعنى ms3668 في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: رهن قدحا بكساء ثم تنازع فيه]
# مسألة وسئل: عن رجل أتى بمكة إلى زمزم فوجد رجلا معه قدح، فقال: ناولني
~~قدحك هذا، فقال: إني أخاف عليه، فقال: هذا كسائي عندك حتى أعود إليك به،
~~فوضع الكساء وأخذ القدح ثم رجع فلم يجد الرجل، قال: لو أتى السلطان حتى
~~يأمره إن كان صادقا أن يبيع القدح ويقبض ثمنه من ثمن الثوب، قيل له: هو
~~صادق، وهذا صحيح ألا يقبضه لنفسه دون السلطان؟ قال: لا، قيل له: ويأمره
~~السلطان؟ قال: نعم، يأمره من غير حكم على الغائب، ويقول له: إن كنت صادقا
~~فافعل، فإن جاء الرجل كان على خصومته.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت في بعض الروايات وهي صحيحة على
~~أصولهم، وعلى معنى ما في كتاب طلاق السنة من المدونة،
# PageV09P415
# وعلى ما في نوازل سحنون من كتاب المديان والتفليس، فإن باع القدح بأمر
~~السلطان وقبض ثمنه من ثمن كسائه، أي: من قيمته فقدم صاحب القدح بالكساء
~~وأقر بما قال البائع للقدح بأمر السلطان لم يكن له إلا ما باع به القدح
~~لبيعه إياه بأمر السلطان، ولو باعه بغير أمره كانت له قيمته، وإن ادعى
~~القدح وأنكر رهن الكساء حلف في الكساء وأخذ قدحه، وإن أقر بالكساء وادعى
~~القدح وأنكر الرهن فيه حلف على إنكار الرهن ورد الكساء، وأخذ قيمة قدحه
~~أيضا، وهذا خلاف ما جرى به العمل من أن القاضي لا يحكم للمرتهن ببيع الرهن
~~حتى يثبت عنده الدين والرهن وملك الراهن له ويحلف مع ذلك أنه ما وهب دينه
~~ولا قبضه ولا أحال به وأنه لم يزل في ذمته إلى حين قيامه، والذي جرى به
~~العمل من هذا هو على أصل مطرف وابن الماجشون في كتاب طلاق السنة من المدونة
~~التي أشرنا إليها، وبالله التوفيق.
### | فاسد يأوي إليه أهل الفسق والخمر ما يصنع به
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو ms3669 زيد: قال ابن
~~القاسم: سئل مالك عن فاسد يأوي إليه أهل الفسق والخمر ما يصنع به؟ قال:
~~يخرج من منزله وتحرز عليه الدار والبيوت، فقال: فقلت: لا تباع، قال: لا،
~~فلعله يتوب فيرجع إلى منزله، قال ابن القاسم: يتقدم إليه مرة أو مرتين، فإن
~~لم يتب أخرج وأكرى عليه.
# قال محمد بن رشد: قد قال مالك في الواضحة: إنها تباع عليه، خلاف قوله في
~~هذه الرواية، وقوله فيها يصح لما ذكره من أنه قد يتوب فيرجع إلى منزله، ولو
~~لم تكن الدار له وكان فيها بكراء أخرج منها وأكريت
# PageV09P416
# عليه ولم يفسخ كراؤه فيها، قاله في كراء الدور من المدونة وقد روي عن
~~يحيى بن يحيى أنه قال: أرى أن يحرق بيت الخمار، وقال: وقد أخبرني بعض
~~أصحابنا أن مالكا كان يستحب أن يحرق بيت المسلم الذي يبيع الخمر، قيل: وقيل
~~النصراني يبيع الخمر من المسلمين، قال: إذا تقدم إليه فلم ينته فأرى أن
~~يحرق عليه بيته بالنار، قال: وحدثني الليث أن عمر بن الخطاب حرق بيت رويشد
~~الثقفي لأنه كان يبيع الخمر، وقال له: أنت فويسق ولست رويشد، وبالله
~~التوفيق.
# تم الكتاب بحمد الله.
# PageV09P417
### | : كتاب الشهادات الأول
### | : شهد عليه رجال بحق فحلف بالطلاق إن كانوا شهدوا علي بحق وإنه لباطل
# كتاب الشهادات الأول
# PageV09P419
# من سماع ابن القاسم عن مالك بن أنس من كتاب أوله قطع الشجر قال: أخبرنا
~~سحنون، عن ابن القاسم، عن مالك، أنه قال فيمن شهد عليه رجال بحق فحلف
~~بالطلاق إن كانوا شهدوا علي بحق، وإنه لباطل، قال: لا يفرق بينه وبينها،
~~فإن شهد عليه غيرهم طلقت عليه امرأته، قال ابن القاسم: وأصل قول مالك في
~~هذا أن من حلف تكذيبا للشهود سموا أو لم يسموا، ثم شهدوا أنه لا يلزمه ذلك
~~الطلاق، مثل أن يقال له: إن فلانا وفلانا يشهدان عليك، وإن ثم شهودا يشهدون
~~عليك، فيقول: امرأته طالق البتة إن شهدوا علي إلا بزور، وإن لم تكن شهادتهم
~~باطلا، أو كذبوا علي في شهادتهم، ms3670 ثم شهدوا فلا شيء عليه، وإن شهدوا فقال
~~هذا القول بعدما شهدوا فلا شيء عليه، فأما أن يقول امرأتي طالق البتة إن
~~كنت تسألني حقا أو إن كنت شربت خمرا، ولا فعلت
# PageV09P421
# كذا وكذا، مثل أن يقول: لم أدخل دار فلان ولم أكلم فلانا، ثم شهد عليه
~~قوم أنه فعله حنث.
# قال ابن القاسم: قال لي مالك: ولو أنه أقر أنه فعل شيئا من ذلك عند نفر
~~ثم حلف بطلاق امرأته البتة إن كان فعله دين ولم يكن عليه طلاق، ولو أنه أقر
~~أنه حلف بطلاق امرأته على شيء ألا يفعله، ثم شهد عليه أنه قد فعله، ثم زعم
~~أنه قد كذب بما أقر به طلق عليه ولم يصدق، ولو شهد عليه نفر في حق فحلف
~~بعدما شهدوا أن امرأته طالق إن كان له علي شيء لم يلزمه طلاق، قال ابن
~~القاسم: لأن يمينه هاهنا بعدما شهدوا تكذيبا للشهادة، وسمعت مالكا يقول:
~~ولو سئل عن أمر ذكر له أنه حلف فيه بالطلاق ألا يفعله، وقد رئي يفعله فجحده
~~ثم أقر بعد ذلك أنه قد كان قاله، يريد الذي قال إني قد كنت حلفت، لزمه
~~الطلاق.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل صحاح كلها، وأصلها في كتاب الأيمان بالطلاق
~~من المدونة وتكررت في رسم يشتري الدور والمزارع للتجارة من سماع يحيى من
~~كتاب الأيمان بالطلاق بزيادة اليمين في الموضع الذي يدين فيه منها، ومثله
~~في المدونة ولا اختلاف في شيء أحفظه منها.
# وتلخيصها أن اليمين على الفعل بالطلاق كان ببينة أو بإقرار إذا تقدم على
~~الإقرار بالفعل أو الشهادة عليه به طلقت عليه امرأته، وإن تقدم الإقرار
~~بالفعل أو الشهادة به عليه على اليمين كان ببينة أو بإقرار لم تطلق عليه،
~~والفرق بين أن يتقدم اليمين على الفعل، أو الفعل على اليمين، هو أن اليمين
~~إذا تقدم ببينة أو بإقرار فقد لزم حكمه، ووجب ألا
# PageV09P422
# يصدق في إبطاله، وإذا تقدم الفعل بيمينه أو بإقرار لم تثبت اليمين بتكذيب
~~ذلك حكما إذا ms3671 لم يقصد الحالف إلى إيجاب حكم الطلاق الذي حلف به على نفسه،
~~وإنما قصد إلى تحقيق نفي ذلك الفعل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الأخ لأخيه في الفرية
# مسألة قال مالك: لا تجوز شهادة الأخ لأخيه في الفرية، ولا في الحد وأشباه
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: يريد بالفرية هاهنا الفرية التي لا توجب الحد وإنما
~~توجب الأدب، مثل أن يقول له: يا سارق أو يا شارب الخمر أو يا آكل الربا وما
~~أشبه ذلك، بدليل قوله: ولا في الحد، يريد بالحد مثل أن يقذف في بدنه أو
~~ينفى عن أبيه، وإن كان ليس بأخيه لأبيه، قال في رسم أول عبد ابتاعه من سماع
~~يحيى: أو يقذف أمه وإن كان ليس بأخيه لأمه، ومعنى ذلك إذ قام بحدها إما بعد
~~موتها وإما في حياتها بتوكيلها، وكما لا تجوز شهادته له في الحدود لا تجوز
~~في نفيها عنه، مثل أن يشهد عليه أنه قذف رجلا فشهد هو أن ذلك الرجل عبد أو
~~ما أشبه ذلك، ويريد بقوله: وأشباه ذلك ما يشبه في وقوع الحمية فيه والتهمة
~~بالعصبية، مثل أن يجرح عمدا.
# قال في الرسم المذكور من سماع يحيى أو يقتل، يريد عمدا وإن كان له أولاد
~~فكان إنما يشهد لهم؛ لأن القتل مما تقع فيه الحمية، وأجاز أشهب في سماع
~~زونان شهادة الأخ لأخيه في الجراح خطئها وعمدها، وإذا أجازها في جراح العمد
~~ولم يراع ما يقع في ذلك من الحمية فيلزم على قياس قوله إجازتها في الحدود
~~والقتل، وأما جراح الخطأ وقتل الخطأ فتجوز شهادته له في ذلك؛ لأنه مال ولا
~~اختلاف في جواز شهادته له في الحقوق والأموال وإن عظمت، إذا لم يكن الشاهد
~~منهما لأخيه في عيال المشهود له، ولا يضر أن يكون المشهود له في عيال
~~الشاهد، وقيل: إذا كان مبرزا
# PageV09P423
# في العدالة وهو قول ابن القاسم في المدونة، وقيل: إذا كان جائز الشهادة
~~لا بأس بحاله وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه، ولم يفرقوا في ms3672 شهادته له
~~بالمال بين أن يكون أبواه حيين أو لا يكونا حيين، والذي يأتي على قياس قول
~~ابن القاسم في أنه لا تجوز شهادة الرجل لزوجة ابنه، ولا لزوجة أبيه، ولا
~~لابن زوجته، ولا لأبيها، ولا تجوز شهادته له إذا كان أبواه حيين أو أحدهما،
~~أو أبوه إذا كان أخاه لأبيه، أو أمه إذا كان أخاه لأمه؛ لأنه يجر بذلك نفعا
~~إلى أبويه، أو إلى أحدهما فيها فيدخل عليهما من السرور بالشهادة لابنهما،
~~وهذا هو المعنى عنده في أنه لا تجوز شهادته لابن زوجته ولا لأبيها ولا
~~لزوجة ابنه، خلاف مما ذهب إليه سحنون على ما يأتي من اختلاف قولهما في ذلك
~~في رسم جاع من سماع عيسى.
# وأجاز ابن القاسم شهادته له في النكاح، ومنع من ذلك سحنون إذا نكح إلى من
~~يتزين بنكاحه إليهم، وهو يحمل على التفسير لقول ابن القاسم، وإلى هذا ذهب
~~ابن دحون، وخالفه غيره في ذلك وذهب إلى أنه خلاف له، قال: لأنه يشهد له في
~~المال وهو مما يشرف به، وليس بصحيح؛ لأنه لا يشرف هو بشرف أخيه بالمال
~~ويشرف بشرفه بالنكاح، هذا مما لا يخفى الوجه به.
# واختلف في تعديله ونفي التجريح عنه على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يعدله
~~ويجرح من جرحه وهو الظاهر من مذهب ابن القاسم ومن قول مطرف وابن الماجشون
~~في الواضحة.
# والثاني: أنه لا يعدله ولا يجرح من جرحه، وهو قول ابن نافع وأشهب وأصبغ
~~وأحد قولي ابن الماجشون.
# والثالث: أنه يعدله ولا يجرح من جرحه وهو قول ابن الماجشون في الواضحة،
~~واختيار ابن حبيب.
# وهذا إذا جرح بالإسفاه، وأما إذا جرح بالعداوة فيجوز أن يجرح من جرحه
~~بها.
# قال (ذلك) سحنون في نوازله، وهو صحيح على مذهب من يجيز تعديله، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P424
### | مسألة: سئل عن شهادة عنده وهو مريض فأنكرها
# مسألة قال مالك، فيمن سئل عن شهادة عنده وهو مريض فأنكرها، وقال: كل
~~شهادة أشهد بها بين فلان وفلان فهي باطل، ثم شهد بها بعد ذلك بينهما، ms3673 قال:
~~يسأل لم قال ذلك؟ فإن قال: كنت مريضا فخشيت ألا أكون أثبت ما أشهد به وما
~~أشبه هذا من القول الذي له وجه يعرف، فأرى أن تجوز شهادته إذا كان عدلا لا
~~يتهم.
# قال القاضي: قوله إذا كان عدلا لا يتهم معناه إذا كان عدلا مبرزا في
~~العدالة.
# وهذا إذا كان إنما سئل في مرضه عن الشهادة لتنقل عنه إلى الحكم أو ليشهد
~~على شهادته بها تحصينا لها، وكذلك إذا سئل عنها عند الحكم ليشهد بها
~~فأنكرها، وقال: لا علم عندي منها، ثم جاء يشهد على ما في رسم الكبش من سماع
~~يحيى.
# وأما لو لقيه الذي عليه الحق فقال له: بلغني أنك تشهد علي بكذا، فقال: لا
~~أشهد عليك بذلك ولا عندي منه علم، وإن شهدت به عليك فشهادتي باطلة، ثم جاء
~~فشهد، لم يقدح ذلك في شهادته ولم يضرها، وإن كان على قوله بينة، قال ذلك
~~ابن حبيب في الواضحة، وهو يحمل على التفسير لقول مالك هذا، ولقول ابن
~~القاسم في سماع يحيى.
# والفرق بين الموضعين أن له أن يقول في الوجه الثاني إنما قلت ذلك معتذرا
~~ولم أزل عالما بما شهدت به، وفي الوجه الأول لا عذر له فيما أقر به على
~~نفسه من الجهل بالشهادة فوجب أن تبطل شهادته، إلا أن يأتي بأمر يشبه من أنه
~~تذكر الشهادة بعد ذلك، وأنه خشي ألا يقوم بها في مرضه فيصدق في ذلك إذا كان
~~مبرزا في العدالة، وكذلك إذا زاد في شهادته أو نقص منها بعد أن شهد بها لا
~~تجوز شهادته إلا أن يكون مبرزا
# PageV09P425
# في العدالة، وهذه إحدى المسائل الست التي يشترط فيها التبريز في العدالة
~~على مذهب ابن القاسم.
# والثانية: شهادة الأخ لأخيه.
# والثالثة: شهادة الأجير لمن استأجره إذا لم يكن في عياله.
# والرابعة: شهادة المولى لمن أعتقه.
# والخامسة: شهادة الصديق الملاطف لصديقه.
# والسادسة: شهادة الشريك المفاوض لشريكه في غير مال المفاوضة.
# وسيأتي في أول رسم الكبش من سماع يحيى القول على الذي يزيد ms3674 في شهادته أو
~~ينقص منها قبل الحكم بها أو بعد ذلك مستوفى إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: أقر الشاهد ببطلان شهادته
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت رجلا شهد عليه رجل فلقيه المشهود عليه فقال:
~~بلغني أنك شهدت علي بكذا وكذا، فقال له الشاهد: إن كنت شهدت عليك بذلك فأنا
~~فيه مبطل. وقد كان شهد بذلك، هل ترى شهادته ساقطة؟
# قال: أرى هذا رجوعا إذا كان على قوله بينة، وتسقط شهادته، ولا تجوز ولا
~~يثبت بها شيء إذا كان رجوعه قبل القضاء، وإن كانت هذه المعاملة منه بعد
~~القضاء ضمن ما استهلك من المال.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب في هذه المسألة عن مطرف وابن الماجشون
~~وأشهب وأصبغ أن قوله هذا لا يضره في شهادته ولا يكون رجوعا عنها، وإن كانت
~~عليه بينة إلا أن يرجع عن شهادته رجوعا بينا، كما إذ قال ذلك له قبل أن
~~يشهد لما وقفه على ما بلغه عنه من أنه يريد أن يشهد عليه، ووجه ما حكاه
~~عنهم أن قوله لما كان محتملا أن يكون أراد به تكذيب نفسه في الشهادة
~~والرجوع عنها، وأن يكون لم يرد به شيئا من ذلك، وإنما قاله معتذرا وجب ألا
~~يبطل الحاكم شهادته إلا بيقين، ولم يجب عليه أن يسأله هل أراد بذلك الرجوع
~~عن شهادته أم لا؟ إذ لو
# PageV09P426
# أراد ذلك لفعله، إذ لا ضرر عليه فيه؛ لأنه لا يضمن إذا رجع قبل نفوذ
~~الحكم، ولم يصدقه سحنون أنه أراد بذلك الاعتذار، وجعله رجوعا يريد بعد
~~الإعذار إلى المشهود له في البينة التي شهدت عليه بذلك القول، ولو شهد عليه
~~أنه قال ذلك ابتداء دون أن يعاتب على الشهادة لكان ذلك رجوعا عنها باتفاق
~~بعد الإعذار إلى المشهود له إن كان قبل الحكم، وإلى الشاهد إن كان ذلك بعد
~~الحكم؛ لأنه ضامن، والحكم ماض على قوله في هذه الرواية، وفي المدونة خلاف
~~ما في أول رسم من سماع عيسى من أنه لا يضمن إذا شبه عليه ولم ms3675 يتعمد الزور،
~~وسيأتي القول على ذلك هنالك إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | مسألة: رجل طلب من رجل حقا له عنده فشهد له رجل به وأنه حميل به
# مسألة وقال مالك: لو أن رجلا طلب من رجل حقا له عنده فشهد له رجل أنه ظل
~~يسأله ذلك الحق وأنه حميل به، رأيت شهادته غير جائزة، ولا يبطل ما أقر به
~~من الحمالة، ويغرم ما أقر به الحميل، قال ابن القاسم: إن كان هذا المدعي
~~قبله الحق مليا جازت شهادة الحميل، وإن كان عديما لم تجز شهادة الحميل،
~~وإنما بطلت شهادته لأن الحميل إذا غرم المال أعديناه عليه، فكانت تهمة.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في جواز شهادة الحميل بالدين الذي أقر أنه
~~تحمل به جار على اختلافهم في لزوم الحمالة له، إذا كان الذي عليه الدين
~~منكرا، وقد اختلف في ذلك، فقيل: تلزمه الكفالة ويجب عليه الغرم ولا يكون له
~~أن يرجع على الغريم إلا أن يثبت عليه الدين، وهو قول ابن القاسم في رواية
~~يحيى عنه من كتاب الكفالة والحوالة، فعلى هذا إن
# PageV09P427
# شهد الحميل بالدين لم تجز شهادته؛ لأنه يشهد لنفسه ليسقط عنه الغرم، أو
~~ليرجع على الغريم بما غرم، وهو قول مالك في هذه الرواية.
# وقيل: إنه لا تلزمه الكفالة لإنكار الذي عليه الدين، وقد تأول ذلك على ما
~~في كتاب الكفالة من المدونة وليس هو عندي بتأويل صحيح، فعلى هذا القول إن
~~شهد الحميل بالدين جازت شهادته، إذ لا يجر إلى نفسه بها منفعة، بل يوجب
~~عليها مضرة، وهي لزوم الحمالة له، وهي رواية أشهب عن مالك، وقيل: تلزمه
~~الكفالة، ولا يؤخذ بها إلا في عدم الغريم، بمنزلة أن لو كان مقرا على ما
~~اختاره ابن القاسم من قولي مالك في ذلك، فعلى هذا إن شهد الحميل بالدين
~~جازت شهادته إن كان الغريم مليا، ولم تجز إن كان معدما، وهو قول ابن القاسم
~~في الرواية، وقد تأول على ما في سماع عيسى من كتاب الكفالة والحوالة، أن ms3676
~~الحوالة لا تلزمه وإن أقر الغريم بالحق حتى يثبت عليه، وأقامه بعض الناس من
~~قوله في المدونة إذا أثبت ما بايعه به في مسألة من قال أنا ضامن لما بايعت
~~به فلانا، وذلك كله عندي غير صحيح؛ لأنها مسائل مفترقة لا اختلاف من القول،
~~فإذا قال الرجل أنا كفيل لفلان بمائة دينار له على فلان، وفلان منكر لزمه
~~غرم المائة، وقيل: لا يلزمه غرمها إذا كان منكرا.
# وقيل: يلزمه غرمها إذا كان معدما وإن كان منكرا، وإذا قال الرجل: لي على
~~فلان مائة دينار، فقال له رجل: أنا لك بها كفيل، لم يلزمه غرمها بالكفالة
~~إلا أن يقر بها المطلوب قولا واحدا، وإذا قال الرجل: لي على فلان حق، فقال
~~له الرجل: أنا لك به كفيل، فقال المطلوب له: على مائة دينار لم يلزم الكفيل
~~غرم المائة دينار بالكفالة إلا أن تثبت المائة على المطلوب بالبينة قولا
~~واحدا أيضا، بمنزلة من قال لرجل: أنا ضامن لما بايعت به فلانا، فهذا تحصيل
~~القول في هذه
# PageV09P428
# المسألة والله الموفق.
### | مسألة: شهادة الوارث في العتاقة والصدقة
# مسألة قال عبد العزيز بن أبي سلمة في شهادة الوارث في العتاقة والصدقة:
~~إنها جائزة في حصته منها، وإن كان عدلا جازت شهادته على من تصدق به عليه،
~~فأما العتق فلا يحلف فيه ولا يقوم عليه، قال ابن القاسم، وقال مالك: لا
~~يعتق منه شيء إلا أن يشتريه فيعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن العتق لا يحلف فيه العبد مع الذي شهد له
~~بالعتق من ورثة سيده؛ لأن العتق لا يكون فيه شاهد ويمين، وقد اختلف فيما
~~يلزم الشاهد في حظه من العبد إذا لم تجز شهادته لانفراده بها، أو لكونهما
~~إن كانا اثنين غير جائز في الشهادة، أو متهمين في شهادتهما بجر الولاء إلى
~~أنفسهما دون من يرث الميت ممن لا ولاء له على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا يعتق عليه حظه منه، ويستحب له أن يبيعه فيجعله في عتق، فإن
~~ملك ms3677 العبد يوما ما عتق عليه إن حمله الثلث، أو كانت الشهادة في الصحة، وهو
~~قول مالك هاهنا وفي المدونة.
# والثاني: أنه يعتق عليه حظه منه، وهو قول عبد العزيز بن أبى سلمة هاهنا،
~~وقول المغيرة قرب آخر نوازل سحنون.
# والثالث: أنه يعتق عليه حظه منه، ويقوم عليه حظوظ أشراكه فيه، وهو الذي
~~يأتي على قول أصبغ في نوازله في الرجلين يشتريان العبد من الرجل ثم يشهد
~~أحدهما على البائع أنه قد كان أعتقه، ولكل قول منها حظ من النظر، فوجه قول
~~مالك أن العتق لا يصح تبعيضه للضرر الداخل في ذلك على العبد وعلى الأشراك
~~فيه، فإذا لم يلزم أن يقوم على الشاهد نصيب أشراكه إذ ليس بمعتق لحظه وإنما
~~هو شاهد على غيره وجب ألا يعتق عليه حظه لما في ذلك من الضرر بالعبد
# PageV09P429
# وسائر الورثة.
# ووجه قول عبد العزيز والمغيرة أن الحر لا يحل ملكه لمن علم أنه حر وهو
~~مقر أن حظه من العبد حر، فوجب أن يعتق عليه، إذ لا يحل ملك الحر، ولم يلزم
~~أن يقوم عليه بقيته إذ ليس بمعتق، وقول عبد العزيز على قياس القول بأن من
~~أعتق حظه من عبد يقوم عليه حظ شريكه على أن نصفه حر، ووجه قول أصبغ أنه
~~متهم في شهادته على أنه إنما أراد أن يعتق حظه من العبد، ولا يقوم عليه
~~بقيته، والاختلاف في وجوب تقويم حظوظ أشراكه عليه جار عندي على اختلافهم في
~~الولاء لمن يكون؟ هل له أو للمشهود عليه؟ وأما شهادة الوارث على الميت
~~بالصدقة فلا اختلاف في أنها لازمة له في حظه إن كان مالكا لأمر نفسه،
~~وجائزة على سائر الورثة للمتصدق عليه إن كان جائز الشهادة، يحلف معه ويستحق
~~جميع الصدقة على ما قاله عبد العزيز.
# ومعنى قوله: وإن كان عدلا جازت شهادته على من تصدق به عليه، أي جازت
~~شهادته لمن تصدق به عليه، فحلف معه واستحق صدقته، والعرب قد تبدل حروف
~~الخفض بعضها من بعض، فعلى هذا يخرج هذا ms3678 اللفظ، والله تعالى هو الموفق
~~المعين بفضله.
### | : شهادة البدوي للحضري في الحقوق والجراح
# ومن كتاب القبلة وقال، في شهادة البدوي للحضري في الحقوق والجراح: أما في
~~الحقوق فإني لا أراها جائزة، وذلك أن الناس لم يتركوا أن يتوثقوا لأنفسهم
~~ويشهدون العدول، والذي يشهد بدويا ويترك جيرانه من أهل الحاضرة عندي مريب،
~~وأما الجراح فإني أرى إن كان البدوي عدلا أن تجوز شهادته، وذلك لأن الجراح
~~تلتمس لها الخلوة وموضع غير أهل العدل من الشهداء، ولا يستطيع من أصابه ذلك
~~أن يحضر لذلك شهداء، فهذا موضع لشهادته، قال ابن القاسم: وتجوز شهادتهم
~~-يريد: أهل البادية- في رؤية الهلال إذا كانوا عدولا.
# وسئل مالك: عن قروي خرج إلى بادية فسكن فيها معهم، قال: إذا كان قد انقطع
~~إليهم وسكن معهم فأرى شهادتهم
# PageV09P430
# له جائزة، فقيل له: إنه في معدن، فقال: أين أهل ذلك المعدن؟ فقال:
~~انتقلوا وانقطع نيله وسكنه الأعراب، قال: إذا كان ذلك المعدن بهذه الحال
~~فشهادتهم جائزة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن أهل البادية لا تجوز شهادتهم فيما
~~يقصد إلى إشهادهم عليه دون أهل الحاضرة فيما يقع في الحاضرة من المبايعات
~~والمناكحات والهبات والأكرية والإجارات والوصايا والعتق والتدبير وما أشبه
~~ذلك؛ لأن القصد إلى إشهادهم دون أهل الحاضرة ريبة، فلا شهادة للبدوي في
~~الحضر على حضري ولا على بدوي لحضري إلا في الجراح والقتل والزنا والشرب
~~والضرب والشتم، وما أشبه ذلك مما لا يقصد إلى الإشهاد عليه، وتجوز شهادتهم
~~فيما يقع في البادية من ذلك كله على الحضري، والبدوي للحضري والبدوي إذا
~~كانوا عدولا لا ريبة في القصد إلى شهادتهم في البادية.
# هذا تحصيل القول في هذه المسألة على معنى هذه الرواية مما حكاه ابن حبيب
~~في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وغيرهما من أصحاب مالك وعن مالك أيضا،
~~فعلى هذا الأصل لو حضر أهل البادية شيئا مما يقع في الحاضرة بين أهلها
~~وغيرهم من المعاملات وغيرها دون أن يحضروا لذلك أو يقصد إلى إشهادهم فشهدوا
~~بما حضروه ms3679 لجازت شهادتهم إذا كانوا عدولا، وقد وقع في المبسوطة من رواية
~~ابن القاسم عن مالك، وقول ابن وهب من رأيه خلاف هذا، أنه لا تجوز شهادة
~~البدوي على الحضري لما في ذلك من الظنة والتهمة، يريد والله أعلم إذا شهد
~~على حضري لبدوي مثله في شيء من الأشياء كان في الحاضرة أو البادية.
# قال ابن وهب فيها: وقد اختلف في شهادة الحضري على البدوي، فرأى قوم أنها
~~لا تجوز، وأنا أرى أنها جائزة، إلا أن يدخلها ما دخل شهادة البدوي على
~~الحضري من الظنة فلا
# PageV09P431
# تجوز حينئذ، ومن الدليل على هذا القول ما روي أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا تجوز شهادة البدوي على القروي» .
# وقد قال بعض من أجاز شهادته عليه، وصحح الحديث: معناه في أهل البادية
~~الذين لا يجيبون إذا دعوا، وليسوا على شرط أهل العدالة من أهل الحاضرة،
~~وليس ذلك ببين، إذ لو كان معنى الحديث هذا، لقال فيه لا تجوز شهادة البدوي
~~مطلقا.
# ومن هذا المعنى شهادة العالم على العالم، وقع في المبسوطة من قول عبد
~~الله بن وهب لا تجوز شهادة القارئ على القارئ؛ لأنهم أشد الناس تحاسدا
~~وتباغيا، وقاله سفيان الثوري ومالك بن دينار.
### | : غلام بالبادية ادعى على سيده الميت التدبير وأقام شهودا من البادية
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق وسئل مالك: عن رجل كان يتجر في البادية
~~فهلك بها، فقام غلام له كان معه فادعى التدبير، وأقام شهودا من البادية،
~~فقال: إذا كانوا عدولا جازت شهادتهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال وهو مما لا اختلاف فيه، وقد مضى في
~~المسألة التي قبل هذه بيان ذلك، فلا معنى لإعادته، بالله التوفيق.
### | : الرجل يأتي بشهداء عدول على الرجل في حق فيجرحهم الآخر
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن الرجل يأتي
~~بشهداء عدول على الرجل في حق، ويأتي المشهود عليه بشهود على الذين شهدوا
~~عليه أنه بينه وبينهم عداوة فترد شهادتهم عنه، ms3680 أفترى أن يحلف؟ قال: إذا ردت
~~شهادتهم فهم بمنزلة من لم يشهد عليه، وكأنه رأى أن لا يحلف، وقال سحنون
~~مثله.
# PageV09P432
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك في هذه الرواية البينة إذا سقطت بالتجريح
~~شبهة توجب اليمين كالخلطة، ومثله في رسم العتق من سماع عيسى في نوازل
~~سحنون، وقد قيل: إن ذلك آكد من الخلطة فيجب عليه به اليمين، ذكر ذلك ابن
~~أبي زيد في المختصر، وبه قال أبو بكر بن محمد، والاختلاف في هذا عندي جار
~~على اختلافهم في الخلطة هل لا تثبت إلا بما ثبت به الحقوق من شاهدين أو
~~شاهد وامرأتين أو يجتزأ فيها بالشاهد الواحد والمرأة الواحدة حسبما مضى
~~القول فيه في رسم القضاء المحض من سماع أصبغ من كتاب الأقضية، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: شهد عليه وبينهما عداوة فاحتاج أهل الشهادة إليها فأخبرهم أنه عدو له
# مسألة وسئل مالك: عن رجل شهد على رجل بينه وبينه عداوة فاحتاج أهل
~~الشهادة إليها فأخبرهم أنه عدو له، قالوا: فإنا نحب أن تشهد لنا، قال مالك:
~~فإني أرى أن يشهد ويخبر مع شهادته بعداوته إياه لا يكتم ذلك.
# قال القاضي: هذا مثل ما في رسم من سماع عيسى، خلاف ما في سماع سحنون
~~ونوازله.
# وأصح القولين في النظر أنه لا يجوز له أن يخبر بعداوته إياه؛ لأنه يجرح
~~بذلك نفسه فتسقط شهادته، ويبطل حق ما يعلم صحته، ووجه القول الأول: أنه لا
~~ينبغي له أن يقر الحكم بإعمال شهادة من لا تجوز شهادته، وهو ضعيف، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تنازعا في شيء يظنانه لهما وكل واحد منهما يظنه لنفسه
# مسألة وقال في الرجلين يدعيان الشيء فيقول أحدهما: قد رضيت
# PageV09P433
# بشهادة فلان بيني وبينك، فيشهد الرجل على أحدهما، فيقول المشهود عليه:
~~ظننت أنك تقول الحق الذي تعلم أنه الحق، فأما إذ شهدت علي بغير الحق فلا
~~أرضى فذلك له، والشهادة غير جائزة.
# قال سحنون: وقال ابن دينار: إذا تنازع رجلان في شيء يظنانه لهما، وكل
~~واحد منهما يظنه لنفسه من ms3681 غير يقين، فيسألان الرجل فيشهد أنه لأحدهما، قال:
~~ذلك جائز ولا يشبه ذلك مسألة مالك وهو الذي تعلمناه.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن عبدوس عن ابن كنانة نحو قول ابن دينار إنه إن
~~كان نازعه في شيء ليس عنده علم مثل حدود أرض، أو دين على أبيه، أو ما أشبه
~~ذلك، قال له: فلان يشهد لي، فقال: إن شهد لك فقد رضيت، فشهد لزمه، وإن كان
~~نازعه في قول قاله، أو فعل فعله، زعم صاحبه أن فلانا رآه حين فعله أو سمعه
~~حين قاله، فقال له: إن شهد علي فلان بذلك فقد رضيت على وجه التبكيت له
~~والإنزاه عن الكذب، كالقائل: إن فلانا لا يقول ذلك فشهد عليه بذلك لم
~~يلزمه.
# وقال ابن القاسم في المبسوطة: لا يلزمه ذلك في الوجهين، وهو قول عيسى بن
~~دينار، ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عنه، وعن ابن الماجشون وأصبغ، وعليه
~~يأتي ما في رسم يوصي من سماع عيسى من هذا الكتاب على ما نتأوله عليه إذا
~~وصلنا إليه إن شاء الله، وحكى عن مطرف: أن له أن ينزع عن الرضا به ما لم
~~يشهد، فإذا شهد عليه لم يكن له أن ينزع، ولزمه ما شهد به عليه، قال: وسواء
~~نفر إليه لعلمه بما جهلاه مما اختصما فيه، أو لمعرفته بحدود ذلك إن كانت
~~أرضا أو على أي وجه نفر إليه ما لم يكن على وجه التبكيت لصاحبه والتنزيه
~~للشاهد عن الكذب.
# PageV09P434
# والذي يتحصل في هذه المسألة أنه إن قال ذلك على وجه التبكيت لصاحبه
~~والإنزاه للشاهد عن الكذب فلا اختلاف في أنه لا يلزمه ما شهد به عليه، وإن
~~لم يقل ذلك على وجه التبكيت، ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا يلزمه ما شهد به عليه كان يحقق علم ما نازع فيه خصمه من
~~ذلك أو لا يحققه إلا أن يحكم به عليه مع شاهد آخر أو مع يمين المدعي، وهو
~~قول ابن القاسم وابن الماجشون وأصبغ وعيسى بن دينار. ms3682
# والثاني: أنه يلزمه ما شهد به عليه نازعه فيه خصمه، ولا يلزمه إن كان
~~يحقق معرفة ذلك، وهو قول ابن دينار وابن كنانة، واختيار سحنون هذا، وقوله
~~في آخر نوازله: وسواء كان الشاهد في هذا كله عدلا أو مسخوطا أو نصرانيا،
~~وقد قيل: لا يلزم الرضا بشهادة النصراني، بخلاف المسخوط، وإذا لم يتبين من
~~صورة تراجعهما التبكيت من غير التبكيت فهو فيما نازعه فيه من قول قاله، أو
~~فعل فعله محمول على التبكيت حتى يتبين منه الرضا بقوله، والتزام الحكم به
~~على نفسه على كل حال، وفيما نازعه من حدود أرض أو دين على أبيه أو ما أشبه
~~ذلك محمول على غير التبكيت حتى يتبين منه التبكيت.
# ولا اختلاف في أن له أن يرجع على الرضا بقوله في جميع الوجوه قبل أن
~~يشهد، وذلك بخلاف الرضا بالتحكيم في الوجهين، إذ لا يختلف في أنه ليس لواحد
~~منهما أن ينزع بعد الحكم، ويختلف هل يكون لمن شاء منهما أن ينزع قبل الحكم؟
~~فقال مطرف: له النزوع قبل الحكم، وقال ابن الماجشون وأصبغ عن ابن القاسم:
~~ليس ذلك له، ولا يجوز أن يحكم النصراني ولا الصغير الذي لا يعقل، واختلف في
~~العبد والمرأة والمسخوط والمولى عليه، والصغير الذي يعقل، فأجاز أصبغ
~~تحكيمهم كلهم، ومنع مطرف من تحكيمهم كلهم، وأجاز ابن الماجشون في أحد قوليه
~~تحكيم المرأة والعبد منهم، وكذلك المولى عليه على قياس قوله، وأجاز أشهب
~~تحكيم المرأة والعبد والمولى عليه والمسخوط. فلمن يصح تحكيمه - على مذهب
~~مطرف - سبعة أوصاف، وهي: البلوغ، والعقل، والإسلام، والحرية، والعدالة،
~~والذكورية، وعدم الولاية.
# وعلى مذهب أصبغ وصفان، وهما: العقل،
# PageV09P435
# والإسلام. وعلى مذهب أشهب ثلاثة أوصاف وهي: البلوغ، والعقل، والإسلام.
~~وعلى مذهب ابن الماجشون أربعة أوصاف، وهي: البلوغ، والعقل، والإسلام،
~~والعدالة.
# ومن معنى هذه المسألة أعني مسألة الرضا بشهادة الشاهد مسألة رسم العتق من
~~سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب في الذي يوصي أن ما شهد به عليه ابنه من
~~دين أو شيء فهو فيه مصدق، ms3683 وسيأتي الكلام عليها في موضعها إن شاء الله.
### | مسألة: الذي يأتي بشاهد واحد في حق لأبيه كيف يحلف
# مسألة وسئل مالك: عن الذي يأتي بشاهد واحد في حق لأبيه كيف يحلف؟ أعلى
~~البتات أم على العلم؟ قال: على البتات إنه حق، ولكن إن جاء بشاهدين أحلف
~~بالله إن أباه اقتضاه، ويحلف مع الشاهد على الحق بالبتات، ومع الشاهدين على
~~العلم.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يحلف مع الشاهد على البتات صحيح؛ لأن يمينه
~~تقوم مقام الشاهد الآخر، فكما يشهد الشاهد على البت، كذلك يحلف هو على البت
~~إن الحق حق، كما شهد به الشاهد، لا يحكم له بالحق إلا بذلك، ولا يقبل منه
~~أن يحلف على العلم، فيقول: بالله ما نعلم الشاهد شهد لي بباطل، ولا يصح له
~~فيما بينه وبين خالقه أن يحلف على البتات إلا أن يوقن بصحة ما شهد به
~~الشاهد بأسباب يقع له اليقين بها هو أعلم بها فيدين في ذلك، ويمكن من
~~اليمين. وقد مضى هذا في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الأيمان بالطلاق.
# وأما قوله: إنه يحلف مع الشاهدين على العلم فلا يصح ذلك إذا كان المشهود
~~عليه منكرا، وإنما يصح إذا أقر بما شهدا به عليه، وادعى أنه قد قضى الميت،
~~وهذا كبير يظن أنه قد علم به، وقد قيل: إنه لا يمين عليه إلا
# PageV09P436
# أن يدعي عليه العلم، والقولان في المدونة، وإن كان الدين ثبت على ميت
~~لميت وارثه كبير حلف على القول الأول، وإن لم يدع ورثة الذي ثبت الدين عليه
~~أنه قد كان قضاه، وأن وارثه قد علم، ولم يحلف على القول الثاني إلا أن
~~يدعوا قضاء وأن هذا قد علم، والاختلاف في هذا على اختلافهم في لحوق يمين
~~التهمة دون تحقيق الدعوى، وفي المكان الذي يجب فيه اليمين مع الشاهدين ما
~~علم أنه اقتضاه، لا بد أن نزيده في يمينه مع الشاهد الواحد، فهذا بيان هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلان شهدا ms3684 لرجل في مسكن له فشهد رجل أنه مسكنه والآخر أنه حيزه
# مسألة وسئل مالك: عن رجلين شهدا لرجل في مسكن له، فشهد رجل أنه مسكنه،
~~وشهد آخر أنه حيزه، أترى هذه شهادة واحدة؟ فإن خصمه احتج بأن يقول له إن
~~هذه شهادة مختلفة؟ قال مالك: أرى حيزه ومسكنه شهادة واحدة لا تفترق، وربما
~~كانت الشهادة الكلام فيها مختلف، والمعنى فيها واحد، وأراها شهادة واحدة،
~~ولا أرى أن يدفع عن حقه لما اختلف من الكلام والمعنى واحد، وأراها شهادة
~~واحدة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة منصوصة في كتاب الغصب من المدونة بينة
~~المعنى؛ لأن الأحكام إنما تتعلق بالمعاني، لا بالألفاظ، فإذا اختلف اللفظ
~~في الشهادة واتفق المعنى فيها لفقت باتفاق، مثل أن يشهد الشاهدان للرجل،
~~فيقول أحدهما: أشهد أن الدار
# PageV09P437
# داره، ويقول الآخر: أشهد أن المنزل منزله، أو يشهد في الطلاق على الرجل
~~أحد الشاهدين ببراءة والثاني بخلية وما أشبه ذلك كثيرا، وإن اختلف اللفظ
~~والمعنى، واتفق ما يوجبه الحكم مثل أن يشهد أحد الشاهدين في دار بيد رجل
~~أنها لرجل، ويشهد آخر أنه غصبها إياه؛ لأن الحكم يتفق في كلتي الشهادتين
~~على أن يقضي للمشهود له بالدار، وإن كان للغصب أحكام تختص به دون الاستحقاق
~~من غير غصب، ومثل أن يشهد شاهد على رجل أنه طلق امرأته ثلاثا، ويشهد آخر
~~أنه صالحها؛ لأن الحكم يتفق في كلتي الشهادتين على إيجاب التفرقة بينهما.
~~وإن اختلف فيما سوى ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا شهد عليه شاهدان أنه كتابه بيده يؤخذ منه الحق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل كتب عليه رجل ذكر حق، وأشهد فيه رجلين، فكتب
~~الذي عليه الحق شهادته على نفسه بيده في ذكر الحق، فهلك الشاهدان، ثم جحد،
~~فأتى رجلان فقالا: نشهد أنه كتابه بيده، قال مالك: إذا شهد عليه شاهدان أنه
~~كتابه بيده، رأيت أن يؤخذ منه الحق، ولا ينفعه إنكاره، وإنما ذلك عندي
~~بمنزلة ما لو أقر ثم جحد وشهد عليه رجلان بإقراره، فأرى أن يغرم، ms3685 فقال له
~~رجل: ألا ترى هذه تشبه رجلا يشهد عليه رجلان بشهادة فأنكرها فلم تجز شهادة
~~الرجلين؟ قال: لا يشبه، قيل له: أترى عليه يمينا مع شهادة الرجلين على
~~شهادته بكتابه بيده أنه كتابه؟ قال: لا يمين عليه، وإنما اليمين مع الشاهد،
~~وهذا قد استوجب حقه، ولا يمين عليه، وأرى أن يغرم له.
# PageV09P438
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن شهادة الرجل على نفسه إقرار
~~عليها، وإقراره على نفسه شهادة عليها، فإذا كتب الرجل شهادته في ذكر الحق
~~المكتوب عليه، أو كتب ذكر الحق ولم يكتب فيه شهادته، فقد أقر على نفسه، إذ
~~لا فرق بين أن يكتب لفلان علي كذا وكذا، أو لفلان على فلان كذا، ويسمي
~~نفسه، وإن كتب ذكر الحق على نفسه بيده، فقال: فيه لفلان على فلان كذا وكذا
~~ثم كتب فيه شهادته، فهو أقوى في الإقرار؛ لأنه إقرار بعد إقرار، وإنما
~~يختلف إذا كتب شهادته في ذكر حق على أبيه، ثم مات أبوه، وهو وارثه، فقام
~~صاحب الحق عليه بذكر الحق على أبيه، وفيه شهادته فأقر بالشهادة، وزعم أنه
~~كتبها على غير حق، أو أنكرها، فشهد على خطه، فقال مطرف وأصبغ: يؤخذ بالحق؛
~~لأن مال أبيه لما صار إليه فكأن الشهادة على نفسه.
# وقال ابن الماجشون: ليس ما شهد به على غيره وإن صار ماله إليه كما لو شهد
~~على نفسه، ولا يؤخذ منه الحق إلا بإقرار سوى خط شهادته، ومحمله محمل
~~الشهادة لا محمل الإقرار، واختار ابن حبيب قول مطرف وأصبغ، وقول ابن
~~الماجشون أقيس.
# والشهادة على خط المقر كالشهادة على إقراره، سواء عند من يجيز الشهادة في
~~ذلك على الخط أن يشهد على خطه شاهد واحد كانت مع شهادته اليمين، وإن شهد
~~على خطه شاهدان أخذ المشهود له حقه بشهادتهما دون يمين، والمشهور في المذهب
~~أن الشهادة على الخط في ذلك جائزة عاملة لم يختلف في ذلك قول مالك ولا قول
~~أحد من أصحابه فيما علمت، إلا ما يروى عن ms3686 محمد بن عبد الحكم من أنه قال لا
~~تجوز الشهادة على الخط مجملا، ولم يخص موضعا من موضع.
# ونزلت هذه المسألة في أيام ابن لبابة فأفتى فيها جميع معاصريه بإعمال
~~الشهادة، وقال هو: إنها لا تجوز، وحكى ذلك عن مالك من رواية ابن نافع، وفي
~~المبسوط من قول ابن نافع وروايته عن مالك أنها جائزة، كالمعلوم من مذهبه،
~~خلاف ما حكاه عنه ابن لبابة، فأرى حكايته غلطا، والله أعلم.
# وأما الشهادة على خط الشاهد الميت أو الغائب، فلم يختلف في الأمهات
~~المشهورة قول مالك في إجازتها وإعمالها، وقد قيل: إنها لا تجوز، وروي ذلك
~~عن مالك، وإلى هذا ذهب محمد بن المواز،
# PageV09P439
# وجعل الشهادة على خطه كالشهادة على شهادته إذا سمعها منه ولم يشهده عليها
~~بقول، فكما لا يجوز له أن يشهد على شهادته إذا سمعها يقول لفلان على فلان
~~كذا وكذا حتى يشهده على قوله، إذ قد يخبر الرجل بما لا يتحقق تحققا يتقلد
~~الشهادة به، فكذلك لا يجوز له أن يشهد إذا رأى شهادته بخط يده في وثيقة بحق
~~لفلان على فلان حتى يشهده على خطه، إذ قد يكتب شهادته من لا يتقلد الشهادة
~~بها، ومن إذا دعي إليها استراب فيها وتوقف عنها. ومن لا يعرف المشهود عليه
~~إلا بعينه، وقد لا يعرفه بعينه ولا باسمه.
# ووجه من أجاز الشهادة على خطه، وفرق بين ذلك وبين الشهادة على شهادته إذا
~~سمعها منه ولم يشهده عليها: أن الرجل قد يخبر بما لا يتحققه، ولا ينبغي
~~للرجل أن يكتب شهادته حتى يتحقق ما يشهد عليه ويعرف من أشهده بالعين
~~والاسم، مخافة أن يموت أو يغيب فيشهد على خطه، فأشبه ذلك من سمع رجلا يؤدي
~~شهادته عند الحكم، أو يشهد عليها غيره أنه يشهد على شهادته بما سمع منه،
~~وإن لم يشهده عليها، والقول الأول أظهر، إذ قد قيل، وهو قول ابن المواز:
~~إنه لا يجوز له أن يشهد على شهادته حتى يشهده عليها وإن سمعه يؤديها عند
~~الحكم، أو يشهد ms3687 عليها غيره، مع أن وضع الشاهد شهادته في الكتب لا تقوى قوة
~~ذلك، وقد قال ابن زرب: لا تجوز الشهادة على خط الشاهد حتى يعرف أن المشهود
~~على خطه كان يعرف من أشهده معرفة العين، وذلك صحيح لا ينبغي أن يختلف فيه،
~~لما قد تساهل الناس فيه من وضع لشهادتهم على من لا يعرفون.
# وقد اختلف في حد الغيبة التي تجوز فيها الشهادة على خط الشاهد عند من
~~يجيزها، فقيل: ما تقصر فيه الصلاة، وهو قول ابن الماجشون، وقال ابن سحنون
~~عن أبيه: الغيبة البعيدة، ولم يحد قدرها، وحدها أصبغ فيما حكى عنه ابن
~~مزين، فقال: مثل أفريقية من مصر، أو مكة من العراق، أو نحو ذلك.
# والذي جرى به العمل عندنا على ما اختاره الشيوخ إجازتها في الأحباس، وما
~~جرى مجراها مما هو حق لله وليس بحد.
# وأما شهادة الشاهد على خطه إذا لم يذكر الشهادة فكان مالك أول زمانه
~~يقول: إنه يشهد إذا كان الكتاب نقيا ولم يكن فيه شيء ولا محو يريبه، ثم رجع
~~فقال: لا يشهد وإن صف خطه حتى يذكر
# PageV09P440
# الشهادة أو بعضها، أو ما يدله على حقيقتها وينفي التهمة عنه فيها، فأخذ
~~بقوله الأول عامة أصحابه: مطرف، وابن الماجشون، والمغيرة، وابن أبي حازم،
~~وابن دينار، وابن وهب وإليه ذهب ابن حبيب، وهو اختيار سحنون في نوازله.
# قال مطرف: وعليه جماعة الناس. قال مطرف وابن الماجشون: وليقيم بالشهادة
~~تامة بأن يقول ما فيه حق، وإن لم يحفظ مما في الكتاب عددا ولا مقعدا ولا
~~يعلم السلطان بأنه لا يعرف غير خطه، فإن أعلمه بذلك وأنه لم يرتب في شيء
~~لزم الحاكم رده.
# وروى ابن وهب عن مالك في موطأه أنه إذا قال: هذا كتابي ولا يذكر الشهادة
~~أنه يجيزها ويحكم بها.
# وأخذ ابن القاسم وأصبغ بقول مالك الآخر أنه لا يشهد وإن عرف خطه حتى يذكر
~~الشهادة، واختلف على هذا القول، هل يرفع شهادته أم لا؟ فقال مالك في
~~المدونة: إنه يؤديها كما علم ولا ms3688 تنفع، وهذا من مذهبه يدل على القول بتصويب
~~المجتهدين، وقال ابن المواز: إنه لا يرفعها، وهو القياس على قول من قال: إن
~~المجتهد قد يخطئ الحق عند الله، وإن لم يقصر في اجتهاده وامتثل أمر الله
~~فيه، واختلف كيف يؤديها؟ فقيل: إنه يقول: هذه شهادتي بخط يدي ولا أذكرها.
# وفي رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب يقول: أرى كتابا يشبه كتابي، وأظنه
~~إياه، ولست أذكر شهادتي، ولا متى كتبتها، وعلى معنى هذا الاختلاف يأتي
~~اختلافهم في الشهادة على خط المقر؛ لأن المعنى في ذلك إنما هو هل الخط رسم
~~يدرك بحاسة البصر أم لا؟ وهذه المسألة يتحصل في المذهب فيها خمسة أقوال:
~~أحدها: أنها شهادة جائزة يؤديها ويحكم بها. والثاني: أنها شهادة غير جائزة
~~فلا يؤديها ولا يحكم بها إن أداها. والثالث: أنها شهادة غير جائزة إلا أن
~~يؤديها ولا يحكم بها. والرابع: أنها إن كانت في كاغد لم يجز له أن يشهد،
~~وإن كانت في رق جاز له أن يشهد، يريد - والله أعلم - إذا كانت الشهادة في
~~بطن الرق، ولم تكن
# PageV09P441
# على ظهره؛ لأن البشر في ظهر الرق أخفى منه في الكاغد، والخامس: أنه إن
~~كان ذكر الحق والشهادة بخطه جاز له أن يشهد، وإن لم يكن بخطه إلا الشهادة
~~لم يجز له أن يشهد، حكى هذين القولين ابن الحارث، وقد ذكر سحنون في نوازله
~~أن جميع أصحاب مالك يقولون شهادته جائزة إذا كان هو خط الكتاب وكتب شهادته،
~~وهذه التفرقة استحسان، والقياس أن لا فرق بين أن يكون بخطه ذكر الحق
~~والشهادة، وبين ألا يكون بخطه إلا الشهادة على المعنى الذي ذكرناه في الخط،
~~هل هو رسم يدرك بحاسة البصر أم لا؟
# فالوجوه التي تختلف في إجازة الشهادة على الخط فيها ثلاثة: الشهادة على
~~خط المقر وهو أقواها في جواز الشهادة، وتليها الشهادة على خط الشاهد،
~~وتليها شهادة الشاهد على خط نفسه وهو أضعفها في إجازة الشهادة، فمن لا يجيز
~~الشهادة على خط المقر لا يجيز الشهادة على ms3689 الخط في شيء من الوجوه الثلاثة،
~~ومن يجيز شهادة الشاهد على خط نفسه يجيز الشهادة علي الخط في الوجوه كلها.
# ويتحصل في الجملة أربعة أقوال: أحدها: أن الشهادة على الخط لا تجوز في
~~شيء من الأشياء، والثاني: أنها لا تجوز إلا على خط المقر على نفسه،
~~والثالث: أنها لا تجوز إلا على خط المقر على نفسه وعلى خط الشاهد، والرابع:
~~أنها تجوز في الثلاثة المواضع على خط المقر على نفسه، وعلى خط الشاهد الميت
~~أو الغائب، وشهادة الشاهد على خط نفسه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة المولى لمولاه جائزة
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أشهد لمولى له هو أعتقه وعنده أخوات له، هل ترى
~~أن موضع أخواته عنده ممالك مما يخرج شهادته؟ قال: إن كان غير متهم وهو عدل
~~مرضي جازت شهادته.
# PageV09P442
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن شهادة المولى لمولاه جائزة
~~على ما في المدونة وغيرها إذا كان مبرزا في العدالة، وهو معنى قوله في هذه
~~الرواية إذا كان عدلا مرضيا غير متهم، ولا يقدح في شهادته له كون أخوات
~~المشهود له مماليك له، إذ لا ينجر إليه بذلك منفعة، والله الموفق.
### | مسألة: من صور الشهادة على الشهادة
# مسألة وسئل: عن الرجلين يشهدان على الرجل، فقال أحدهما: حرام علي ما حل
~~لي إن فرق بيني وبينك إلا ابن أبي سلمة، فشهد واحد على هذه الشهادة، وشهد
~~الآخر أنه قال: إن استأذنت عليك إلا ابن أبي سلمة، فأنكر وقال: إنما قلت إن
~~فارقتني حتى تعطيني حقي، قال: أرى أن يحلف أن الذي قالا ليس بحق، ولا
~~أعرفه؛ لأني إنما أردت ألا تفارقني حتى تعطيني حقي.
# قال القاضي: وقع في هذه المسألة في الأم إن استأذنت عليك ابن أبي سلمة،
~~فقال فيه ابن أبي زيد: إنه غلط وأصلحه إلا ابن أبي سلمة، وهو على ما قاله
~~مسألة فيها نظر؛ لأن المعنى في قوله: إن فرق بيني وبينك إلا ابن أبي سلمة
~~أو إن استأذنت عليك إلا ابن أبي ms3690 سلمة سواء، وهو قد قال في السؤال: إن
~~الحالف المشهود عليه أنكر الشهادة، وقال: إنما قلت إن فارقتني حتى تعطيني
~~حقي، فكان الواجب في ذلك على أصولهم ألا ينفعه إنكاره، ويلزمه ما شهدا به
~~عليه، وإن اختلف لفظهما في الشهادة، إذ قد اتفق المعنى فيها، فتحرم عليه
~~امرأته إن فارق غريمه ولم يستأذن عليه ابن أبي سلمة، ولا يقبل منه نية إن
~~كان قضاه قبل أن يفارقه، فقال: إنما
# PageV09P443
# نويت إن لم تقضني حقي من أجل أنه قد أنكر، إلا أنه قد قيل: إنه تقبل منه
~~البينة بعد الإنكار، وهو قول مالك في كتاب التخيير والتمليك من المدونة،
~~وفي رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم، وفي رسم الطلاق من سماع أشهب،
~~وفي رسم الكبش من سماع يحيى منه، ومن كتاب الأيمان بالطلاق، فيحتمل أيضا أن
~~يتأول جوابه في هذه المسألة على هذا القول؛ لأنه قال فيه: أرى أن يحلف أن
~~الذي قالا ليس بجوابي الذي شهدا به علي من أني قد حنثت فيما حلفت به، إذ قد
~~فارقت غريمي ولم أرفعه إلى ابن أبي سلمة ليس بحق؛ لأني إنما أردت ألا
~~يفارقني حتى يعطيني حقي، فنواه في يمينه وهو قد أنكرها، وساق يمينه على
~~المعنى، والنص فيها أن يقول: بالله ما أردت أن استئذاني عليه إلا إن لم
~~يعطني، وذلك هو الذي نويت في يميني، وقد أعطاه إياه فلا حنث عليه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: شهادة الأعمى
# مسألة وسئل مالك: عن شهادة الأعمى هل تجوز شهادته؟ قال: نعم، إذا عرف ذلك
~~وأثبته، وقد كان ابن أم مكتوم رجلا أعمى إماما مؤذنا على عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، فإذا أثبت الأعمى ما شهد عليه جازت شهادته، قال
~~مالك: وكذلك الرجل إذا شهد على المرأة من وراء الستر قد عرفها، وعرف صوتها،
~~وأثبتها قبل ذلك فشهادته جائزة عليها.
# قال مالك: وقد كان الناس يدخلون على أزواج رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بعد موته وبينهم حجاب يسمعون منهن ms3691 ويحدثون عنهن، وقد سأل أبو بكر بن
~~عبد الرحمن بن الحارث بن هشام وأبوه، عائشة وأم سلمة، وهما من وراء الحجاب،
~~ثم أخبرا عنهما.
# قال الإمام القاضي: مثل هذا في كتاب اللعان من المدونة
# PageV09P444
# وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب، وما احتج به مالك - رحمه الله -
~~من إجازة شهادة الرجل على المرأة بما سمع منها من وراء الستر إذا كان قد
~~عرف صوتها ليحدث أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن أزواج النبي -
~~عليه السلام - بعد موته بما سمعوا منهن من وراء الحجاب صحيح، لا خروج لأحد
~~عنه، وكذلك احتجاجه على إجازة الشهادة على الصوت بكون ابن أم مكتوم مؤذنا
~~إماما صحيح؛ لأن الإمام يقتدى بأذانه من يسمعه ولا يراه في أوقات الصلوات
~~وطلوع الفجر في رمضان إذا علم عدالته، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن بلالا ينادي بليل، فكلوا واشربوا حتى ينادي ابن أم مكتوم» .
# فألزم الناس الاعتبار بأذانهما على ما عرفوا من أصواتهما، ولا معنى
~~لقوله: وقد كان ابن أم مكتوم رجلا أعمى؛ لأن الحجة إنما هي في كونه إماما
~~مؤذنا يقتدي به في صلاته وأذانه من لا يراه إلا في كونه رجلا أعمى، وقد قال
~~ربيعة: لو لم تجز شهادة الأعمى ما جاز له وطء أمته ولا زوجته، وقوله صحيح
~~ظاهر؛ لأنه لا يعرفها إلا بكلامها.
# قال المغيرة: وسواء ولد أعمى أو لم يولد، شهادته مقبولة، والله الموفق
~~ولا رب غيره ولا خير إلا خيره.
### | الرجل يشهد للرجل على رجل وللشاهد على المشهود له حق
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك: عن الرجل يشهد للرجل على رجل
~~وللشاهد على المشهود له حق، قال: لا يضر ذلك شهادته وهي جائزة، قال ابن
~~القاسم: بلغني عنه أنه إذا كان المشهود له موسرا قبلت شهادته، وإن كان
~~معدما لم تقبل؛ لأنه إنما شهد لنفسه. قال سحنون: قال ابن القاسم: وكذلك لو
~~شهد رجل لرجل وللمشهود له على الشاهد حق أنه إن ms3692 كان مليا جازت شهادته، وإن
~~كان معدما لم تقبل ولم تجز.
# PageV09P445
# قال محمد بن رشد: ما بلغ ابن القاسم عن مالك من تفرقته إذا كان الدين
~~للشاهد على المشهود له بين أن يكون المشهود له مليا أو معدما مفسر لما سمعه
~~منه من إجازته شهادته له مجملا، إذ لا يصح أن يختلف في أن شهادته له لا
~~تجوز إذا كان معدما؛ لأن شهادته إنما هي لنفسه، وهذا إذا كان الدين حالا أو
~~كان حلوله قريبا، وأما إن كان حلوله بعيدا فشهادته له جائزة كما تجوز إذا
~~كان مليا، وشهادته له جائزة، فيما عدا الأموال، قال ذلك بعض أهل النظر وهو
~~صحيح.
# وأما إن كان الدين للمشهود له على الشاهد فأجاز أشهب في سماع زونان
~~شهادته له مليا كان أو معدما، خلاف قول ابن القاسم هاهنا: إن شهادته لا
~~تجوز إذا كان معدما، يريد: والدين حال أو قريب الحلول؛ لأنه يتهم أن يكون
~~إنما شهد له ليوسع عليه في الدين ويؤخره به، وسواء كانت شهادته له بمال أو
~~بغير مال، ولم ير أشهب هذه تهمة ترد بها شهادة الشاهد العدل، وأما إن كان
~~الدين للشاهد على المشهود عليه، أو للمشهود عليه على الشاهد، أو للمشهود له
~~على المشهود عليه، أو للمشهود عليه على المشهود له، فلا يقدح شيء من ذلك في
~~الشهادة.
# واختلف في المال القراض يكون بيد المشهود له للشاهد، أو بيد الشاهد
~~للمشهود له - على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن شهادة كل واحد منها لصاحبه جائزة، مليا كان العامل بالمال أو
~~معدما، وهو ظاهر قول أشهب وقول ابن القاسم في سماع أصبغ عنه.
# والثاني: أنه إن كان العامل بالمال مليا جازت شهادته لرب المال، وشهادة
~~رب المال له، وإن كان معدما لم تجز شهادة واحد منهما لصاحبه، وهو الذي يأتي
~~على قول ابن وهب.
# والثالث: أن شهادة كل واحد منهما لا تجوز لصاحبه إن كانت قبل أن يحرك
~~العامل المال وينشبه في سلع، ويجوز له إن كان قد حركه وشغله ms3693 في سلع؛ لأن
~~المال إن كان ناضا في يد العامل اتهم في شهادته لرب المال أن يقر المال
~~بيده ولا يأخذه منه، واتهم رب المال في شهادته له أن يعمل
# PageV09P446
# بالمال ولا يصرفه عليه، وهو الذي يأتي على قياس قول سحنون، فهذا معنى ما
~~وقع من ذلك كله في سماع زونان من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | : شهادة الابن لأبيه على أمه
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك قال سحنون: قال لي أشهب، وابن نافع: سئل
~~مالك عن شهادة الابن لأبيه على أمه، فقال: لا يجوز ذلك؛ لأن الابن يهاب
~~أباه ويتقيه، وربما ضربه، قيل له: فشهادته لأمه على أبيه، قال: لا تجوز
~~أيضا شهادته على أبيه، لا تجوز لأبيه ولا لأمه، إلا أن يكون الرجل العدل
~~المنقطع في الصلاح جدا، وإنما تجوز شهادته لهما إذا كان الوالد عدلا منقطعا
~~في الصلاح إن كان الذي شهد عليه الشيء اليسير، وذلك يختلف في القليل
~~والكثير.
# قال محمد بن رشد: لا خلاف أعلمه من قول مالك وأصحابه أن شهادة الرجل لا
~~تجوز لأبويه، ولا لأحد من أجداده وجداته وإن علوا، ولا لولده الذكور
~~والإناث، ولا لأحد من أولادهم وإن سفلوا، والأصل في ذلك قول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار إلى نفسه» .
# والظنين المتهم فرأى أهل العلم أن الرجل متهم في شهادته لأبويه وأجداده
~~وجداته وإن علوا وولده وولد ولده، فإن سفلوا فلم يجيزوا شهادته لواحد منهم،
~~ولا شهادة واحد منهم له، وأجازوا شهادته على كل واحد منهم، وشهادة كل واحد
~~منهم عليه إذا لم يكن بين الشاهد والمشهود عليه
# PageV09P447
# عداوة تعرف، أو يكون يجر إلى نفسه بشهادته نفعا، مثل أن يشهد على أبيه
~~أنه قتل عمدا، أو أنه زنى وهو محصن وله مال أو ليس له مال وهو فقير قد
~~ألزمه السلطان نفقته؛ لأنه يتهم على إرادة ميراثه والاستراحة من النفقة
~~عليه.
# وأما شهادته بعضهم على بعض ففي ذلك تفصيل، قال في هذه ms3694 الرواية: لا تجوز
~~شهادة الرجل لأبيه على أمه، ولا لأمه على أبيه، إلا أن يكون الرجل العدل
~~المنقطع في الصلاح جدا ويكون الذي شهد به لأحدهما على الآخر شيئا يسيرا؛
~~لأن معنى قوله: وإنما تجوز شهادته لهما، أي لأحدهما على الآخر، وأما شهادته
~~لأحدهما على أجنبي فلا تجوز على حال يسير ولا كثير.
# وحكى ابن عبدوس عن ابن نافع: أن شهادة الابن لأمه على أبيه أو لأبيه على
~~أمه جائزة، إذا كان عدلا، إلا أن يكون الابن في ولاية الأب أو يكون الأب
~~تزوج على الأم فأغارها فيتهم الابن، أو يكون غضب لأمه ووجد لها فلا تجوز
~~شهادته حينئذ لها، وسيأتي في رسم يوصي من سماع عيسى القول في شهادته على
~~أبيه بطلاق أمه أو غيرها من نسائه.
# ولو شهد لأبيه على ولد أو لولده وليس في حجره على أبيه لتخرج ذلك على
~~الاختلاف المذكور في شهادته لأحد أبويه على الآخر، ولو شهد لأبيه على جده
~~أو لولده على ولد ولده لا ينبغي ألا تجوز شهادته قولا واحدا، ولو شهد لجده
~~على أبيه أو لولد ولده على ولده لا ينبغي أن تجوز شهادته قولا واحدا، وقد
~~اختلف في شهادته لبعض ولده على بعض إذا لم يكن المشهود له في ولايته، فقيل:
~~إنها جائزة، وقيل: إنها لا تجوز على ما يأتي في رسم الجواب من سماع عيسى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يختصمان في خصومة ثم يمكثان مدة فيشهد أحدهما على صاحبه
# مسألة وسئل: عن الرجلين يختصمان في الخصومة ثم يمكثان بعد ذلك سنين، ثم
~~يشهد أحدهما على صاحبه بشهادة، قال: إن كان
# PageV09P448
# أمرهما آل إلى سلامة وصلح، فذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن مجرد الخصومة في القليل والكثير
~~توجب العداوة بين المتخاصمين وتسقط شهاده أحدهما عن صاحبه؛ لأنه لم يرها
~~جائزة عليه وإن طال الأمد حتى يئول أمرهما إلى سلامة وصلح، وهو أن يرجعا
~~إلى ما كانا عليه قبل الخصومة، ومثله في سماع سحنون ونوازل أصبغ.
# ولو سلم ms3695 كل واحد منهما على صاحبه، ولم يعودا إلى ما كان عليه قبل
~~المحاكمة من التكلم لم تجز شهادة أحدهما على صاحبه، ولم يخرجه ذلك من
~~الهجران إذا لم يكن مؤذيا له على ما يأتي في رسم باع شاة من سماع عيسى،
~~وقال مطرف وابن الماجشون: إذا لم يكن الذي بينهما خاصا فيخرج بالسلام عن
~~الهجرة وتجوز عليه شهادته وإن ترك كلامه، وقد قيل: إن شهادة كل واحد منهما
~~على صاحبه بعد الخصومة جائزة في غير الشيء الذي تخاصما فيه، إلا أن تكون
~~خصومتهما في الأمر الجسيم الذي يورث الحقد والعداوة، وهو قول ابن كنانة،
~~قال: وهذا تفسير الحديث: «لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين» . واختلف في الظنين،
~~فقيل: هو المتهم في دينه. وقيل: هو المتهم في شهادته.
# وقد قيل: إن شهادة كل واحد منهما على صاحبه جائزة بعد الخصومة وإن لم
~~يصطلحا ما لم يقع بينهما فيها مشاتمة، وهو قول يحيى بن سعيد في نوازل سحنون
~~من هذا الكتاب، قال: وإذا كانت بينهما عداوة معلومة فاصطلحا جازت شهادة كل
~~واحد منهما على صاحبه، وقال مطرف وابن الماجشون، وابن عبد الحكم وأصبغ:
~~وذلك إذا طال الأمر واستحق الصلح وظهرت براءتهما من دخل العداوة؛ لأنه يتهم
~~إذا شهد عليه بقرب ما صالحه على أنه إنما صالحه ليشهد عليه، فلا تجوز
~~شهادته عليه، وسيأتي في رسم باع شاة من سماع عيسى إذا كان الشهود أعداء لا
~~في المشهود
# PageV09P449
# عليه أو لوصيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السؤال عن الشهود سرا
# مسألة وسئل: عن المسألة عن الشهود سرا، أترى ذلك؟ قال: نعم، ولكن لا يسأل
~~إلا العدول.
# قال محمد بن رشد: المسألة عن العدول في السر تعديل السر وهو مما ينبغي
~~للقاضي أن يفعله، ولا يكتفي بتعديل العلانية دونه، وله أن يكتفي بتعديل
~~السر دون تعديل العلانية، وحكى هذا ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ،
~~ومعناه في الاختيار دون اللزوم على ما في المدونة وغيرها.
# وتعديل السر يفترق من تعديل العلانية في وجهين: أحدهما: أنه ms3696 لا إعذار في
~~تعديل السر. والثاني: أنه يجزي فيه الشاهد الواحد، وإن كان الاختيار اثنين
~~بخلاف تعديل العلانية في الوجهين، وقد روي عن سحنون: أنه لا يقبل في تزكية
~~السر إلا اثنان، وهو ظاهر ما في المدونة ومعناه في الاختيار، فلا اختلاف في
~~أن الشاهد الواحد يجزي في تعديل السر، وإن كان الاختيار اثنين، وقد حمل ذلك
~~بعض الناس على أنه اختلاف من القول وليس بصحيح، وإنما كان تعديل السر أقوى
~~من تعديل العلانية؛ لأن الشاهد قد يسأل التزكية فيستحيي من التوقف عنها،
~~وروي عن ابن شبرمة أنه قال: أنا أول من سأل في السر، كان الشاهد إذا أتى
~~القوم ليزكوه استحيوا منه، وتعديل السر هو أن يبتدئ القاضي بالسؤال عن
~~الشاهد، فيسأل عنه من يظن أنه خبير بحاله من جيرانه وأهل خلطته ومكانه، أو
~~يتخذ رجلا يوليه السؤال عن الشهود فيقبل ما أخبره به وحده، ولا
# PageV09P450
# ينبغي له هو أن يكتفي بسؤال رجل واحد مخافة أن يكون بينه وبين الشاهد
~~عداوة، وتعديل العلانية هو أن يقول القاضي للمشهود له: لا أعرف شهودك،
~~فعدلهم عندي، فهذا لا يجوز فيه إلا شاهدان، ويلزم الإعذار فيهما إلى
~~المشهود عليه، هذا معنى ما في المدونة والواضحة وغيرهما من الدواوين، ولا
~~خلاف في شيء منه، والله الموفق.
### | مسألة: المولى عليه هل تجوز شهادته وهو عدل
# مسألة وسئل عن المولى عليه، هل تجوز شهادته وهو عدل؟
# فقال: إن كان عدلا فماله لم يدفع إليه ماله؟ قيل له: هو عدل وشهادته
~~نزلت، فقال: إن كان عدلا جازت شهادته.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب ابن المواز لمالك من رواية ابن عبد
~~الحكم عنه، وهو على قياس المعلوم من قول ابن القاسم في ترك الاعتبار
~~بالولاية على اليتيم البالغ في جواز أفعاله وردها، والذي يأتي على المشهور
~~في المذهب المعلوم من قول مالك وأصحابه في أن المولى عليه لا تنفذ أفعاله
~~وإن كان رشيدا في جميع أحواله ألا تجوز شهادته، وإن كان مثله لو طلب ms3697 ماله
~~أعطيه، وهو نص قول أشهب في المجموعة، ونحو قوله في سماع أصبغ من كتاب
~~النكاح أنه لا يكون وليا في النكاح، وإن كان عدلا، وقد حكى ابن حبيب في
~~الواضحة عن مالك وأصحابه أن القاضي إذا حكم بشهادة المولى عليه أو العبد ثم
~~انكشف ذلك بعد الحكم ردت القضية، بخلاف إذا انكشف أنه مسخوط أو سفيه، وروى
~~مثله أبو زيد عن ابن الماجشون، وقال أصبغ: إذا قضى بشهادته ثم تبين أنه
~~مولى عليه مارق فاسد بين الفساد، أو مسخوط بين الفسق
# PageV09P451
# والفساد ردت قضيته كما ترد إذا تبين أنه عبد، والله الموفق.
### | مسألة: الشاهد يعدله رجلان ويأتي المشهود عليه برجلين يجرحانه
# مسألة وسئل: عن الشاهد يعدله رجلان، ويأتي المشهود عليه برجلين يجرحانه
~~بأي ذلك يؤخذ؟ قال: ينظر في ذلك إلى الشهود أيهم أعدل، اللذان عدلاه أم
~~اللذان جرحاه؟ قيل له: ألا ترى أن شهادة اللذين جرحاه أثبت؛ لأنهما علما ما
~~لم يعلم الآخران؟ قال: لا، هذا رجل عدل أيقبل قولهما؟ ولكن يقال لهما: أي
~~شيء تجرحانه به؟ فينظر في ذلك أمعروف مشهور ذلك؟ ولعل الذي يجرحانه به شيء
~~قديم، وقال ابن نافع: إذا كان هذان اللذان يجرحانه عدلين فهما أولى ويسقط
~~التعديل، وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن نافع وسحنون: هو دليل ما في كتاب السرقة من
~~المدونة ورواية عيسى عن ابن القاسم عن مالك، وفي المسألة قول ثالث حكاه
~~صاحب المبسوطة عن مطرف وابن وهب، وهو أن التعديل أولى من التجريح، والتزكية
~~بالفضل أولى من القول بالشر، وهذا الاختلاف إنما هو إذا لم يبين المجرحون
~~الجرحة وتعارضت الشهادة في الظاهر بأن يقول المعدلون: هو عدل جائز الشهادة،
~~ويقول المجرحون: هو مسخوط غير جائز الشهادة، فأما إذا بين المجرحون الجرحة
~~فلا اختلاف أن شهادتهم أعمل من شهادة المعدلين وإن كانوا أقل عدالة منهم،
~~ولكل قول منها وجه، فوجه القول بأنه يؤخذ بأعدل البينتين هو أن الشاهد
~~المجهول الحال ليس بمحمول على الجرحة ولا العدالة، إذ لو ms3698 حمل على العدالة
~~لجازت شهادته دون تعديل، ولو حمل على الجرحة لما جازت شهادته وإن
# PageV09P452
# عدل؛ لأن المعدل لا يقطع أنه لا جرحة فيه، وإنما يشهد بما يظهر إليه من
~~عدالته، وإن جرح ردت شهادته. فوجب إذا قال قوم: إنه عدل، وقال آخرون: إنه
~~مسخوط - أن ينظر إلى أعدل البينتين، فإن استوتا في العدالة سقطتا، وبقي على
~~ما كان عليه قبل الشهادة من التوقيف في أمره. ووجه القول أن شهادة المجرحين
~~أعمل: هو أن المجرحين كأنهما قد زادا في شهادتهما؛ لأنهما علما منه ما لم
~~يعلم المعدلون، وهذا هو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب، ووجه القول بأن
~~شهادة المعدلين أعمل: هو أن شهادتهم توجب حكما وهو قبول الشهادة، وشهادة
~~المجرحين لا توجب حكما؛ لأن شهادة الشاهد المجهول الحال غير مقبولة حتى
~~يعدل، فوجب أن تكون شهادة من أوجب الحكم أعمل من شهادة من نفاه، وبالله
~~التوفيق.
### | : الشهادة بما في كتاب يزاد فيه شهود
# ومن كتاب الأقضية الثاني قيل: أرأيت إن أتيت بكتاب، فقيل لي: اشهد فيه،
~~وذهب بالكتاب يزاد فيه شهود، ثم أقام عني يوما أو يومين، ثم أتيت به أشهد
~~فيه؟ فقال: أليس تعرف الكتاب؟ قال: بلى، قال له: فاشهد فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الكتاب عرض من العروض يعرف
~~بعينه إذا غيب عليه، فإذا عرف أنه هو بعينه شهد فيه، وإن شك لم يشهد، وإن
~~كان إنما يعرفه بالخط فيدخل في ذلك من الخلاف ما دخل في الشهادة على خط
~~المقر، وقد مضى بيان ذلك في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، والله الموفق.
# PageV09P453
### | مسألة: كيف يوقف الذي يشهد في ذكر الحق
# مسألة قال أشهب: وسئل مالك: كيف يوقف الذي يشهد في ذكر الحق؟ أيجزي عنه
~~أن يقول هذه شهادتي أعرفها بخط يدي؟ فقال: يقال له: أتشهد أن حق هذا حق؟
~~فإما أن يقول إذا أشهد: إن هذه شهادتي بخط يدي، وإن هذا كتابي، فلا يقال
~~له: إن كنت تحفظ شهادتك فاشهد أن ms3699 حقه لحق، فإما أن تشهد أن هذا كتابه فلا،
~~قال: مالك: وكان شريح القاضي إذا جاءه الشاهدان بشهادة، قال لهما: إني
~~بشهادتكما أقضي أتشهدان الحق لهذا؟ فإذا قالا: نعم، أجاز شهادتهما.
# قال محمد بن رشد: لم يجز مالك للشاهد في هذه الرواية أن يثبت الشهادة على
~~الحق من جهة معرفته بالخط، ولا أجازها إن شهد على معرفة الخط ولم يثبت
~~الشهادة، وهو الذي ذهب إليه شريح فيما حكى عنه مالك من قوله للشاهدين.
# وقد اختلف في الوجهين جميعا، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم الشجرة
~~من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا في وصية أوصي لأحدهما فيها بستين دينارا وللآخر فيها بثوبين
# مسألة قال مالك، عن رجلين شهدا في وصية أوصي لأحدهما فيها بستين دينارا
~~وللآخر فيها بثوبين، قال: أما الذي أوصي له بالستين فلا تجوز شهادته، وأما
~~الذي أوصي له بالثوبين فإن كانا ثوبين لهما بال مرتفعين لم تجز شهادته أيضا
~~إذا كان الشيء الذي له
# PageV09P454
# بال، وإن كان الشيء التافه اليسير فإنها جائزة، قيل له: فإن الذي أوصى له
~~بالستين دينارا شهد في وصيته بعدما أحدثها الميت وأوصى فيها لناس ولم يوص
~~فيها للشهداء بشيء، وقد أوصى لهم في الأولى، قال: ولا تجوز شهادتهما في
~~الآخرة إذا كان قد أوصى لهم في الأولى، قيل له: إنه ليس لهما في الوصية
~~الآخرة شيء، إنما وصيتهما في الأولى، فقال: لا تجوز شهادتهما في الآخرة كما
~~لم تجز في الأولى، قيل له: إنه ليس لهما في الآخرة شيء، فقال: لكن في
~~الأولى، فهو يقول أنا أشهد في أخرى، ثم في أخرى، قيل له: فإن الذي أوصى له
~~بالثوبين معه شاهد عدل على تلك الوصية، فقال: إن كان الثوبان يسيري الثمن
~~لا بال لهما، وكان الشاهد الذي معه عدلا فأرى الشهادة جائزة.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الذي أوصى له بالستين لا تجوز شهادته، وكذلك
~~الذي أوصى له بالثوبين إن كانت قيمتهما مرتفعة يريد أنه ms3700 لا تجوز شهادته
~~لنفسه ولا لغيره، وهو المشهور من الأقوال، ويأتي على قياس قول أصبغ في
~~نوازله في العبدين يشهدان بعد عتقهما أن الذي أعتقهما غصبهما من رجل مع
~~مائة دينار، إن شهادتهما تجوز في المائة، ولا تجوز في غصب رقابهما؛ لأنهما
~~يتهمان أن يريدا إرقاق أنفسهما أن تجوز شهادة الموصى له بالستين لغيره، ولا
~~تجوز لنفسه.
# وقوله: وإن كان الشيء التافه اليسير فإنها جائزة، يريد أن الوصية تثبت
~~بشهادتهما ويأخذ هو ماله بغير يمين، فإن لم يكن على الوصية شاهد غيره حلف
~~الموصى لهم مع شهادته أن ما شهد به من الوصية حق، فتثبت الوصية بشهادته مع
~~أيمانهم، ويأخذ هو ماله فيها؛ لأنه يسير في حيز التبع لجملة الوصية، هذا
~~معنى قوله، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة، ورواية مطرف عن مالك
# PageV09P455
# في الواضحة، أن شهادته تجوز له ولغيره، وقد قيل: إن شهادته تجوز لغيره
~~ولا تجوز لنفسه، فإن كان وحده حلف الموصي لهم مع شهادته، واستحقوا وصاياهم
~~ولم يكن له هو شيء، وإن كان معه غيره ممن أوصى له فيها أيضا بيسير تثبت
~~الوصية بشهادتهما لمن سواهما، فأخذوا وصاياهم بغير يمين، وحلف كل واحد منهم
~~مع شهادة صاحبه فاستحق وصيته، وإن كان معه من لم يوص له فيها بشيء تثبت
~~الوصية بشهادتهما لمن سواه وحلف هو مع شهادة صاحبه واستحق وصيته، وهو قول
~~ابن الماجشون في الواضحة، وقيل أيضا: إن شهادته تجوز له ولغيره إن كان معه
~~شاهد غيره، ولا تجوز له، وتجوز لغيره إن لم يكن معه شاهد غيره، فإن كان معه
~~شاهد غيره ثبتت الوصية بشهادتهما، وأخذ هو ماله فيها بغير يمين، فإن لم يكن
~~معه شاهد غيره حلف غيره مع شهادته واستحق وصيته ولم يكن له هو شيء، وهو قول
~~يحيى بن سعيد في المدنية.
# وفي المسألة قول رابع: إن شهادته لا تجوز لنفسه ولا لغيره لأنه يتهم في
~~اليسير كما يتهم في غير الوصية، وهي رواية ابن وهب عن مالك في المدونة،
~~وهذا كله ms3701 إذا كانت الشهادة على وصية مكتوبة في كتاب، وللشاهد فيها وصية،
~~وأما إن كان الموصي أشهد على وصية لفظا بغير كتاب، فقال: لفلان كذا ولفلان
~~كذا، ولفلان كذا، والشاهد أحدهم، فإن كان الذي شهد به لنفسه يسيرا لم تجز
~~شهادته لنفسه وجازت لغيره، وقد يقال: إنه لا تجوز شهادته لنفسه ولا لغيره
~~بتأويل ضعيف، وأما إذا كان الذي شهد به لنفسه كثيرا فلا تجوز شهادته لنفسه
~~باتفاق، ولا لغيره على رواية أشهب هذه؛ لأنه قال فيها: إن الذي أوصى له
~~بالستين لا تجوز شهادته في وصية بعدما أحدثها الميت، وهو قول ابن المواز:
~~إنها لا تجوز في الثانية، إلا أن يشهد أنه نسخ الأولى، وتجوز لغيره على قول
~~مطرف وابن الماجشون في الواضحة.
# وإذا جازت عندهما لغيره والوصية في مجلس واحد فأحرى أن تجوز لغيره في
~~وصية أحدثها الميت بعد ذلك، وهو قول سحنون إن الشهادة إنما سقطت في الأولى
~~بالظنة، فلا ينبغي أن تسقط في الثانية، خلاف رواية أشهب هذه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV09P456
### | مسألة: توهين الشهادة
# مسألة وسئل: أترى إذا شهد القوم عند القاضي وعدلوا أن يقول للذي شهدوا
~~عليه دونك فجرح، فقال: إن فيها لتوهينا للشهادة، ولا أرى إذا كان عدلا أو
~~عدل عنده أن يفعل، قال ابن نافع: أرى أن يقول ذلك للمشهود عليه، ويمكنه من
~~التجريح؛ لأن الرجل ربما كان عدلا، فلعله أن يكون بينه وبين المشهود عليه
~~عداوة أو ما أشبه ذلك.
# قال الإمام القاضي: لم ير مالك للإمام أن يقول للمشهود عليه: دونك فجرح،
~~لما في ظاهر قوله هذا من إغرائه بتجريحهم، وإنما الواجب أن يبيح له ذلك،
~~ويمكنه منه بأن يقول له: قد شهد عليك فلان وفلان، فإن كان عندك ما تدفع
~~بشهادتهم عن نفسك فجئ به وإلا حكمت عليك، ويعلمه بأن له أن يجرحهم إن كان
~~ممن يجهله على ما قاله في كتاب السرقة من المدونة، وهذا ما لا اختلاف فيه،
~~ولم ير ابن نافع قول القاضي للمشهود عليه دونك فجرح إغراء له ms3702 بتجريحهم،
~~فرأى أن يقول ذلك له على سبيل الإعلام بما يجب له من تجريحهم إن شاء،
~~والتمكن له من ذلك، فحصل الخلاف بينه وبينه في جواز نص القول المذكور لا في
~~شيء من معنى المسألة، والله أعلم.
# ومن الدليل على ذلك أن في المجموعة لمالك مثل قول ابن نافع، وإذا كان
~~الشاهد مبرزا في العدالة فلا يباح للمشهود عليه أن يجرحه بالإسفاه إن دعا
~~إلى ذلك وإنما يباح له تجريحه بالعداوة والهجرة إذ قد يكون ذلك في الصالح
# PageV09P457
# البارز في الفضل والصلاح، قال ذلك أصبغ في الواضحة، وهو تفسير لقول من
~~أجمل القول في ذلك كسحنون في نوازله وغيره من أصحاب مالك، وقد روي عن مالك:
~~أنه لا يباح تجريح المبرز في العدالة بعداوة ولا غيرها وهو بعيد والله
~~أعلم، ويجرح الشاهد بالعداوة من هو مثله وفوقه ودونه، واختلف في تجريحه
~~بالإسفاه، فقال ابن الماجشون: لا يجرح به إلا من هو فوقه في العدالة، وهذا
~~إذا نصوا في الجرحة على التجريح، وأما إن قالوا: هو غير عدل ولا جائز
~~الشهادة فلا يجوز ذلك إلا للمبرزين في العدالة العارفين بوجوه التعديل
~~والتجريح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يشهد أيجرح شهادته رجل واحد
# مسألة وسئل: عن الرجل يشهد أيجرح شهادته رجل واحد؟ قال: لا.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه أن الحاكم إذا
~~أعذر إلى المشهود عليه في شهادة من شهد عليه فلا يجرحه إلا بشاهدين عدلين،
~~وإنما يجرح بالواحد ويعدل به إذا كان الحاكم هو الذي يبتدئ بالسؤال فيسأل
~~عن الشاهد من يثق به، قال ذلك ابن حبيب في الواضحة وحكاه أصبغ عن ابن
~~القاسم وهو صحيح على أصولهم، واختلف إن أراد الشاهدان على الجرحة أن يشهدا
~~سرا لما يجر ذلك من العداوة بينهما وبين المجرح، فقال ابن حبيب: لا تقبل
~~الشهادة منهما إلا علانية لأنهما شاهدان، ولا بد من الإعذار في شهادتهما
~~إلى المشهود له الأول، وحكى ابن عبدوس عن ابن القاسم أن الشهادة تقبل منهما ms3703
~~في السر لعلة العداوة، وهو قول سحنون، قال: التزكية علانية والتجريح سرا
~~ولا آمرهم أن يسبوا الناس، وبالله التوفيق.
# PageV09P458
### | : امرأة حلفت بعتق رقيقها إن كلمت إنسانا سنة وكان عندها أربع نسوة
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل: عن امرأة حلفت بعتق رقيقها إن كلمت إنسانا
~~سنة، وكان عندها أربع نسوة، فقلن لها: إنك قد استثنيت في يمينك، فقالت: إلا
~~أن أرى خيرا من رأيي هذا، أترى أن تكلمه؟ فقال: لا أدري ما قولهن لها، لا
~~أرى لها أن تعمل بشهادتهن في ذلك، ولا أرى أن يقبل قولهن، ولا أرى أن تعمل
~~بشهادتهن.
# قال الإمام: قوله: لا أرى أن يقبل قولهن، ولا أن تعمل بشهادتهن إن كانت
~~لا تخشى أن يحكم عليها بالعتق إن كلمته - استحسان، لا إيجاب؛ لأن قولهن لها
~~قبل أن تكلمه إنما هو إخبار لا شهادة، فلها أن تعمل بما أخبرنها به إن كن
~~عدولا، أو واحدة منهن، وإنما كان يكون قولهن شهادة لو قلن ذلك لها بعد أن
~~كلمته ووجب عليها العتق بكلامه؛ لأن العتق إذا وجب لم يصح رده إلا بشهادة
~~شاهدين عدلين، ويحتمل أن يريد بقوله: لا أرى أن يقبل قولهن ولا يعمل
~~بشهادتهن مخافة أن تؤخذ بالعتق إن كلمته فلا تنتفع بشهادة النساء، وقد مضى
~~في رسم الأقضية من سماع أشهب من كتاب النذور، وفي رسم العرية من سماع عيسى
~~منه ما يشبه هذا المعنى ويؤيد تأويلنا في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يؤتى بخط يده على شهادة ولا يذكر منها شيئا
# مسألة وسئل: عن الرجل يؤتى بخط يده على شهادة ولا يذكر منها شيئا.
# قال: أرى أن يرفع شهادته إلى السلطان على وجهها، قيل له: يقول هذه شهادتي
~~بخط يدي إلا أني لا أذكر من
# PageV09P459
# الشهادة شيئا، قال: بل يقول أرى كتابا يشبه كتابي، وأظنه إياه ولست أذكر
~~شهادتي ولا متى كتبتها فيرفع شهادته على وجهها.
# قيل له: أرأيت إن كان جلدا أبيض لا محو فيه ولا شيء، وعرف خطه؟ قال: إنه
~~ربما ms3704 ضرب على الخط والكتاب، فأرى أن يرفع شهادته إلى السلطان على وجهها.
# قال محمد بن رشد: يريد ولا يحكم بها إذا رفعها على هذه الصفة كذا قال في
~~المدونة إنه لا يحكم بها إذا رفعها على هذه الصفة وقد مضى القول على هذه
~~المسألة مستوفى، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: امرأة تشهد بشهادة أيقبل في تزكيتها النساء
# مسألة وسئل: عن امرأة تشهد بشهادة، أيقبل في تزكيتها النساء؟ فقال: لا،
~~في رأيي لا تقبل إلا تزكية الرجل.
# قال القاضي مثل هذا في آخر سماع عيسى، وفي سماع سحنون، وفي كتاب الشفعة
~~من المدونة أن النساء لا تقبل تزكيتهن في وجه من الوجوه لا فيما تجوز فيه
~~شهادتهن، ولا فيما لا تجوز فيه، لا يزكين الرجال ولا النساء.
# وإنما لم يجز أن يزكين الرجال فيما تجوز شهادتهن فيه على القول بأن
~~شهادتهن جائزة فيما جر إلى المال، كالوكالة على المال وشبه ذلك؛ لأن الشاهد
~~إذا زكي شهد في المال وغير المال فيئول ذلك إلى إجازة شهادتهن في غير
~~المال، وقد قيل: إنهن يزكين الرجال إذا شهدوا فيما
# PageV09P460
# تجوز شهادتهن فيه، وهو قول ابن الماجشون، وابن نافع في المبسوطة.
# وأما تزكيتهن النساء فكان القياس أن تجوز على قياس قول مالك بأن شهادتهن
~~تجوز في الوكالات على الأموال وما جر إليها؛ لأن النساء إذا زكين لا يشهدن
~~على عتق ولا طلاق فلا تئول تزكيتهن النساء إلى إجازة شهادتهن فيما لا تجوز
~~فيه شهادة النساء على حال، والفرق عنده بين الموضعين أن التزكية يشترط فيها
~~التبريز في العدالة، وهي صفة تختص بالرجال لنقصان مرتبة النساء في الشهادة،
~~إذ جعلت شهادة امرأتين كشهادة رجل واحد، ولم تجز في عتق، ولا طلاق، ولا
~~نكاح، ولا حد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم شهادة النساء في الارتجاع
# مسألة وسئل: عن شهادة النساء في الارتجاع، أتجوز؟ قال: لا.
# قال القاضي: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الارتجاع من ناحية
~~النكاح، وشهادتهن في النكاح لا ms3705 تجوز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: امرأة أشهدت على رقيق لها أنهم صدقة على ابنتها
# مسألة وسئل: فقيل له: إن امرأة دعتنا فشهدتنا على رقيق لها أنهم صدقة على
~~ابنتها، وكتبنا شهادتنا على أنها أمانة عندنا بأمانة الله، لا نشهد بها
~~أبدا ما دامت حية حتى تموت، فشهدنا على ذلك، وكتبنا شهادتنا على أنها أمانة
~~فاحتاجت إلى تلك الشهادة ابنتها التي كانت الصدقة عليها. أترى لنا أن نقوم
~~بها؟ قال: أراها قد قالت لكم لا تشهدوا بها حتى أموت، وهذه الشهادة لا تنفع
~~ابنتها، فقيل: لا تنفع ابنتها، قال: لا.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في كتاب الصدقات والهبات، والمعنى في
~~بطلان هذه الشهادة بين؛ لأنها لما تصدقت بالرقيق
# PageV09P461
# على ابنتها وأبت من الإشهاد لها إلا على هذا الشرط، دل على أنها لم ترد
~~أن تبتلها لها في حياتها وإنما أرادت أن تصيرها إليها بعد موتها من رأس
~~مالها: وذلك لا يحل لها ولا لابنتها، إذ ليس لها بعد موت أمها من مالها إلا
~~ما فرضه الله لها من ميراثها، فلا يحل للشاهد أن يقوم بهذه الشهادة ولا
~~يشهد بها في حياتها ولا بعد وفاتها، والله الموفق.
### | مسألة: الرجل يشهد له الرجل والمرأة على أنه وارث أيحلف مع الشهادة
# مسألة وسئل: عن الرجل يشهد له الرجل والمرأة على أنه وارث فلان لرجل قد
~~مات، أيحلف مع شهادتهما ويكون له الميراث؟ فقال: يستأني بمثل هذا حتى يأتي
~~ببينة ويطلب، قيل له: فإذا طلب فلم يجد إلا هذين، أترى أن يحلف معهما ويكون
~~ذلك له؟ قال: نعم، ذلك له أن يحلف ويكون ذلك له، قال أشهب: سمعت المسألة
~~كلها، وجواب مالك إلا قول السائل يشهد أنه وارث فلان فإني لم أسمعه،
~~فأخبرني السائل وغيره أنه هكذا سأل.
# قال أشهب: وإنما يحلف الرجل في مثل هذا مع الشاهد الواحد، والشاهد
~~والمرأة إذا كان نسبه قبل ذلك ثابتا لازما لهذا الهالك، فيكون هذا الشاهد
~~يشهد أنه وارثه لا يعلم له وارثا غيره، فيحلف مع ms3706 شهادته، ويكون ذلك له؛
~~لأنه إنما يشهد له على مال، ولم يشهد له على نسب، وأما لو شهد له على نسب
~~لم يثبت له، ولم تجز له شهادته أبدا، ولو شهد مع الشاهد مائة امرأة؛ لأنه
~~لا تجوز شهادة الرجل الواحد في الأنساب ولا شهادة النساء.
# PageV09P462
# قال محمد بن رشد: قول مالك إنه يحلف مع شهادة الرجل والمرأة، ويستحق
~~الميراث وإن لم يثبت له النسب بعد الاستيناء واليأس من أن يجد شاهدا آخر
~~يثبت له به النسب هو مثل قوله في كتاب الشهادات من المدونة، وكتاب الولاء
~~والمواريث منها في الميت يدعي رجل أنه مولاه ويأتي على ذلك بشاهدين على
~~السماع، أو بشاهد واحد على أنه مولاه أعتقه - أنه يحلف مع الشاهد الواحد
~~أنه أعتقه، أو مع الشاهدين على السماع، فيقضى له بالمال بعد الاستيناء، ولا
~~يجر بذلك الولاء وذهب أشهب إلى أنه لا يقضي له بالمال إلا بعد ثبوت النسب
~~أو الولاء وإلى أن الولاء يثبت بشهادة السماع، هذا قوله في كتاب الولاء
~~والمواريث من المدونة، فقوله هاهنا وإنما يحلف الرجل في مثل هذا مع الشاهد
~~الواحد، والشاهد والمرأة إلى آخر قوله هو على أصله، وقياس قوله خلاف لقول
~~مالك المتقدم في هذه الرواية، وخلاف لقول ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
### | : كتب القضاة يقدم عليها بشهادة قوم يشهدون إنا لا نعلم لفلان وارثا إلا فلانا
# ومن كتاب الأقضية لابن كنانة وسأل ابن كنانة مالكا: عن كتب القضاة يقدم
~~عليها بشهادة قوم يشهدون إنا لا نعلم لفلان بأرض مصر وارثا إلا فلانا، وذلك
~~الميت مات بإفريقية، قال: اكتب إليه لا تجوز شهادتهم إلا أن يقولوا: نشهد
~~إنا لا نعلم لفلان وارثا من الناس في شيء من الأرض إلا فلانا وفلانا، فيدفع
~~ذلك إليه نفسه ويستحلف، ولا أرى أن يدفع ذلك إلى وكيله إذا قدم عليهم
~~بالمغرب.
# PageV09P463
# قال محمد بن رشد: قوله إن شهادتهم لا تجوز إلا أن يقولوا نشهد أنا لا
~~نعلم لفلان وارثا من الناس ms3707 في شيء من الأرض إلا فلانا صحيح؛ لأن في قولهم
~~لا نعلم له وارثا بأرض مصر إلا فلانا دليلا أنهم يعلمون له وارثا سوى فلان
~~في غير أرض مصر، فإذا شهدوا أنهم لا يعلمون له وارثا من الناس في شيء من
~~الأرض إلا فلانا، وأنهم لا يعلمون له وارثا إلا فلانا ولم يقولوا في شيء من
~~الأرض صحت الشهادة، ووجب أن يدفع إليه ميراثه، قال في الرواية: ويستحلف،
~~قيل: على البت في الموضع الذي شهد فيه الشهود على العلم، قياسا على يمين
~~المستحق ما باع ولا وهب، من أجل أن الشهود إنما شهدوا بذلك على العلم،
~~فيقول في يمينه: بالله الذي لا إله إلا هو ماله وارث غيري، أو ماله وارث
~~غيري في شيء من الأرض، ولما وجب عليه اليمين على هذا لم ير أن يدفع المال
~~إلى وكيله حتى يكتب إلى موكله، فيحلف في الموضع الذي هو فيه.
# وفي نوازل عيسى من كتاب الوكالات بيان هذا، والذي أقول به: إنه لا يحلف
~~إلا على العلم، فيقول: بالله الذي لا إله إلا هو ما نعلم له وارثا غيري، إذ
~~لا يصح له القطع على أنه ليس له وارث غيره.
# وقد قال ابن دحون: قوله: ويستحلف - حرف سوء حائل، كيف يستحلف من شهد له
~~أكثر من واحد على ميراث، وقالوا في شهادتهم: لا نعلم له وارثا من الناس في
~~شيء من الأرض إلا فلانا، لا اختلاف أنه لا يحلف مع بينته، وقوله لا يدفع
~~ذلك إلى وكيله قول حائل، كيف لا يوكل من له مال غائب على قبض ماله، لا
~~اختلاف في جواز ذلك إذا أثبت الوكالة على سنتها قبض الوكيل مال الموكل من
~~ميراث كان أو غيره.
# قال محمد بن رشد: وإنكار ابن دحون اليمين، وقوله لا اختلاف أنه لا يحلف
~~مع بينته ليس ببين لأن لإيجاب اليمين عليه وجها ظاهرا وذلك
# PageV09P464
# أنه لو ادعى أحد أنه وارثه، وادعى عليه أنه يعلم ذلك للزمته اليمين أنه
~~ما يعلم أنه وارثه ms3708 باتفاق، ولو لم يدع عليه العلم بذلك للزمته اليمين على
~~اختلاف في لحوق يمين التهمة، فلما كانت اليمين تجب عليه لو ادعى ذلك أحد
~~عليه كان من تمام الحكم إيجاب اليمين عليه بذلك كيمين الاستحقاق، ومن أثبت
~~دينا على غائب أو مفلس لا يقضي له به إلا بعد اليمين يحلف في الاستحقاق أنه
~~ما باع ولا وهب، وفي الدين أنه ما قبض ولا أحال ولا وهب، والذي جرى به
~~العمل ألا يمين في ذلك، ولا وجه لما أنكر أيضا من قول مالك: لا يدفع ذلك
~~إلى وكيله إذا قدم عليه بالمغرب؛ لأنه لم يرد أن الوكالة لا تصح في ذلك،
~~ولا يجب له القبض بها، وإنما أراد أنه لا يدفع إليه المال حتى يحلف موكله
~~بما وجب عليه به اليمين حسبما ذكرنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الرجل على من لا يعرف
# مسألة وسئل مالك: أترى أن يشهد الرجل على من لا يعرف؟ قال: إن أحب إلي
~~ألا يفعل، وإن الناس يشهدون بكون بعضهم يعرفه وفي ذلك بعض السعة.
# قال الإمام القاضي: أما إذا أشهد الرجل على نفسه جماعة يعرفه بعضهم، فلمن
~~لا يعرفه منهم أن يضع شهادته عليه، وهو من ذلك في سعة إذ قد أمن بمعرفة
~~بعضهم له أن يكون تسمى باسم غيره، وأما إذا لم يكن يعرفه أحد منهم فيكره
~~لهم أن يضعوا شهادتهم عليه في الكتاب، مخافة أن يكون قد تسمى باسم رجل
~~غيره، فيقر أنه قد باع داره من هذا، أو يقر له على نفسه بحق فيكتبون
~~شهادتهم عليه، فيشهد على خطوطهم بعد موتهم فتجوز الشهادة، وتؤخذ الدار من
~~صاحبها، أو الحق بغير حق، قال ذلك
# PageV09P465
# مطرف، وابن الماجشون، وأصبغ.
# وذلك على مذهب من يجيز الشهادة على خط الشاهد، وقد مضى الاختلاف في ذلك
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم.
# وقد قال ابن عبدوس: يخشى في ذلك أن يجد الرجل شهادته في كتاب على من لا
~~يعرف ويكون الشاهد قليل المعرفة، فيقول: أشهد على ما ms3709 في الكتاب، والعلة
~~الأولى هي الصحيحة؛ لأنه وإن كان ممن لا يجهل أنه لا يجوز له أن يشهد على
~~خطه، وهو لا يعرف عين الذي أشهده فلا يأمن أن يموت فيشهد على شهادته، وهو
~~لا يعرف عينه، وإذا كتب الرجل شهادته على من لا يعرفه بالعين والاسم فلا
~~يصح له أن يشهد بها بعد موته، ولا يؤدي إلا في حياته على عينه، وكذلك لا
~~يشهد على شهادته بها إلا على عينه، وهذا كله مما لا اختلاف فيه، فإن علم
~~أنه لا يقف على عين المشهود له إذا غاب عنه فهي شهادة لا منفعة فيها، وإنما
~~تسامح العلماء والخيار في موضع شهادتهم على من لا يعرفونه بعين ولا اسم
~~سياسة منهم في نفع العامة، ولئلا ينهوهم على وهن شهادة من أوقع شهادته على
~~من لا يعرف، فيجترئون على جحد الحقوق المنعقدة عليهم، إذا علموا أن الشهادة
~~عليهم لا تصح إذا أنكروا، ففي جهلهم بالحقيقة في ذلك صلاح عظيم، وتحصين
~~للحقوق؛ لأن المشهود عليه يهاب الوثيقة ويسبق إليه أن كلهم يشهد عليه إن
~~جحد فيقر ولا يجحد، قال ابن القاسم في المجموعة: وإذا دعا الرجل ليشهد على
~~امرأة لا يعرفها ويشهد عنده رجلان أنها فلانة فلا يشهد، قال في سماع حسين
~~بن عاصم في بعض الروايات: لا يشهد إلا على شهادتهما، وقال ابن نافع فيه: أن
~~يشهد، وذكره عن مالك.
# قال القاضي: والذي أقول به: إنه إن كان المشهود له أتى بالشاهدين ليشهد
~~له عليها بشهادتهما عنده أنها فلانة فلا يشهد إلا على شهادتهما، وإن كان هو
~~سأل الشاهدين فأخبراه أنها فلانة فليشهد عليها،
# PageV09P466
# وكذلك لو سأل عن ذلك رجلا واحدا يثق به أو امرأة لجاز له أن يشهد، ولو
~~أتاه المشهود عليه بجماعة من لفيف النساء فشهدن عنده أنها فلانة لجاز له أن
~~يشهد إذا وقع له العلم بشهادتهن، فهذا وجه القول في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: اجتماع الشهادتين
# مسألة وسأله رجل، فقال: شهد لي شاهدان أني وارث فلان، فشهد ms3710 أحدهما أنه لا
~~وارث له غيري، وشهد الآخر أني وارثه ولا وارث له غيري وامرأته، فقد اجتمعت
~~الشهادتان أني وارثه، فقال: أرى أحدهما يكذب الآخر، وما أرى أن تقبل شهادة
~~من شهد هكذا بحتم، فقال: لا أشهد أن فلانا وارث فلان، لا وارث له غيره ما
~~يدريه بهذا، ولربما كان ذلك في العبد الآبق، والجمل الشارد، فإذا وجد عند
~~بعض من اشتراه جاء صاحبه الأول بمن شهد له أنه عبده أو جمله، ما باع ولا
~~وهب ما يدريهم بهذا، فلا أرى شهادة من شهد هكذا تجوز، ولا أرى أن يشهد في
~~مثل هذا إلا أنه لا يعلم له وارثا غيره، أو أنه جمله أو عبده لا نعلم أنه
~~وهبه ولا باعه، فإذا شهدوا هكذا رأيت الشهادة جائزة جيدة، ومن القضاة من
~~يكلف الناس البينة، ولا أرى ذلك جائزا ولا يقبل منهم هذا الأخذ، وهذا الذي
~~أرى أنا جائزا.
# قال: فإذا شهدوا هكذا على العلم كان جائزا.
# قال: نعم، فقيل له: فإن شهد هذان الرجلان، فقال أحدهما: أشهد أنه وارثه
~~ولا أعلم له وارثا غيره،
# PageV09P467
# وقال الآخر: أشهد أنه وارثه ولا أعلم له وارثا غيره وزوجة له، قال: هذا
~~جائز، وأرى أن يوقف المال حتى يتبين من ذلك أنه مع الوارث زوجة أم لا.
# قيل له: إنما مات بمصر، قال: يكتب إلى ذلك البلد حتى يتبين ذلك، قلت: ولا
~~يحبس حق الزوجة فقط، ويدفع إلى هذا حظه، قال: لا، ولكن يحبس المال كله حتى
~~يتبين من ذلك، قال أشهب: أرى الوارث بالخيار، إن شاء حلف مع شهادة الذي شهد
~~له أنه لا يعلم له وارثا غيره، وأخذ المال كله، فإن أبى اليمين عزل من
~~المال ما كان ينوب الزوجة لو كانت ثبت لها أنها زوجته، وصار للوارث ما بقي
~~من المال بغير يمين.
# قال سحنون: سئل ابن القاسم: عن الشاهدين يشهدان أن فلانا وارث فلان لا
~~يعلم له وارثا غيره، ويقول أحدهما أو كلاهما وزوجة بموضع كذا وكذا، فقال:
~~إن شهدا ms3711 على الزوجة كلاهما ثبتت شهادتهما، ولم يقسم شيء من المال حتى تحضر
~~الزوجة أو توكل أو يقسم لها القاضي، وإن كان أحدهما قال ذلك لم يعجل في قسم
~~شيء من المال حتى يتبين ما قال الشاهد، فإن طال ذلك أعطي الوارث المال كله.
# قال محمد بن رشد: لم يجز في هذه الرواية شهادة الشهود إذا شهدوا أنه لا
~~وارث لفلان إلا فلان، وذلك يقضي بصحة تأويل من حمل ما في كتاب الشهادات
~~وكتاب العارية من المدونة على ظاهره، من
# PageV09P468
# أن شهادة الشهود إذا شهدوا أنه ما باع ولا وهب شهادة لا تجوز، إذ قال
~~فيها: إنها غموس وباطل، خلاف ما ذهب إليه ابن لبابة من أنها على مذهبه
~~جائزة، وإن سماها غموسا وباطلا بدليل قوله عقب ذلك: وأرى أن يحلف. والأظهر
~~أن قوله: وأرى أن يحلف - إنما يعود على ما قبل ذلك من الشهادة الصحيحة،
~~فوقع في الكلام تقديم وتأخير.
# وابن الماجشون من أصحاب مالك لا يجيز الشهادة في ذلك على العلم بأن
~~يقولوا في الاستحقاق ما نعلمه باع ولا وهب، وفي الوراثة ما نعلم له وارثا
~~غيره، ولا يرى الحكم بها حتى يشهدوا أنه ما باع ولا وهب ولا وارث له غيره،
~~وهو مذهب أهل العراق؛ لأنهم يقولون: العلم كيفما وصل وكيفما أمكن وصوله من
~~معرفة أو غلبة ظن يؤدي إلى اليقين، والقولان محتملان، وذلك أنه لا يصح
~~للشاهد في الوراثة أن يشهد أن فلانا وارث فلان لا يعلم له وارثا غيره، إلا
~~أن يكون قد تيقن أنه لا وارث له سواه (يقينا) لا يدخله فيه شك ولا ارتياب،
~~فإن دخله في ذلك شك أو ارتياب من وجه من الوجوه، أو لم يداخله فيه شك ولا
~~يحصل فيه عنده يقين لم يصح له أن يشهد أنه لا يعلم له وارثا سواه، وإن كان
~~صادقا في قوله إنه لا يعلم له وارثا غيره، فخشي ابن الماجشون إذا شهد أنه
~~ما يعلم له وارثا غيره ألا يكون عنده بذلك يقين، ولذلك ms3712 لم يجز شهادته حتى
~~يشهد أنه لا وارث له سواه، ولم يجز له مالك أن يشهد أنه لا وارث له سواه،
~~إذ لا يصح له القطع على ذلك، لاحتمال أن يكون له وارث لم يعلم به، واكتفى
~~منه بهذه العلة
# PageV09P469
# أن يشهد أنه ما يعلم له وارثا سواه.
# وقول ابن الماجشون أظهر؛ لأن اليقين يقرب من العلم، وإن لم يكن حقيقته
~~علما، ولا حرج على من قال فيما يتيقنه ولا يصح أن يعلمه علما يصح له به
~~القطع عليه أعرف كذا وكذا، مثال ذلك: أن الرجل يشهد في الرجل المسلم الظاهر
~~الخير والصلاح أنه مؤمن عدل رضي، فلا يكون كاذبا في قوله بحصول اليقين عنده
~~بإيمانه وعدله، وإن كان لا يقطع على حقيقة أمره، لاحتمال أن يبطن خلاف ما
~~يظهر، ولا يعلم ما يبطن سواه إلا الله عز وجل المطلع على ما في القلوب من
~~الاعتقادات.
# ولو قيل في هذه المسألة: إن الشهود إن كانوا ممن يعلم أن الشهادة على
~~العلم لا تصح إلا مع اليقين قبلت منهم على العلم، وإن كانوا ممن يجهل ذلك
~~لم يقبل منهم إلا على البت؛ لأن الجاهل يظن ما يتيقنه ويعتقد صحته بغالب
~~ظنه علما لكان قولا، فبهذا أقول، وإذا شهد أحد الشاهدين في الميت أنه لا
~~يعلم له وارثا غير فلان، وشهد الآخر أنه لا يعلم له وارثا غيره وغير
~~امرأته، فاتفقت رواية أشهب عن مالك وسحنون عن ابن القاسم أن المال كله يوقف
~~حتى يتبين أمر الزوجة، فإن طال ذلك أعطى الوارث المال كله على ما قاله ابن
~~القاسم، وهو مفسر لقول مالك، يريد بعد أن يحلف أنه ما يعلم له زوجة،
~~واليمين هاهنا لا ينبغي أن يختلف فيها من أجل الشاهد بالزوجة، سواء لم توجد
~~المرأة حتى طال الأمد أو وجدت ولم تجد شاهدا آخر يشهد لها حتى طال الأمد
~~لأن الوارث قد ثبت نسبه بشهادة الشاهدين فوجب أن يعطى جميع المال إذا طال
~~الأمد.
# ولو لم يكن للميت وارث ثابت ms3713 النسب فادعت امرأة أنها زوجته، وشهد لها بذلك
~~شاهد واحد لحلفت مع شاهدها وأعطيت ميراثها بعد الاستيناء على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك، وما مضى في آخر الرسم الذي قبل هذا من قول مالك
~~خلاف قول أشهب، وإنما لم ير أن يوقف حق الزوجة خاصة ويدفع إلى الوارث حقه
~~مخافة أن يتلف ما وقف لها فتجد شاهدا آخر وقد استهلك الوارث ما قبضه وهو
~~عديم فيذهب حقها، ويكون هو قد ورث دونها.
# وأما قول أشهب: إن الوارث بالخيار بين أن يحلف مع شاهده الذي شهد له أنه
~~لا يعلم له وارثا غيره، ويأخذ المال
# PageV09P470
# كله، وبين أن يأخذ منه ما سوى حق الزوجة بغير يمين، فالوجه فيه: أن الذي
~~شهد له أنه لا يعلم له وارثا غيره شهد له بجميع المال، والذي شهد أنه يعلم
~~له زوجة، شهادته بالزوجة لا تجوز؛ لانفراده بالشهادة لها بحصول شهادته أنه
~~شهد له بثلاثة أرباع المال، أو بسبعة أثمانه إن كان ابنا، فأشبه ذلك الرجل
~~يشهد له شاهد بمائة وشاهد بخمسين أنه إن شاء حلف مع شاهده بالمائة ويأخذها،
~~وإن شاء أخذ الخمسين بغير يمين، وقوله: إنه إن شاء أن يأخذ ما سوى حق
~~الزوجة بغير يمين، خلاف قول مالك في أول الرسم لابن كنانة أنه يستحلف، وقد
~~مضى القول على ذلك، وقول مالك وابن القاسم أصح من قول أشهب وأولى بالصواب؛
~~لأن الذي شهد بالزوجية علم ما لم يعلم الشاهد الآخر فيبعد أن يحلف الوارث
~~مع الشاهد الآخر، وأن يقاس ذلك على الذي شهد له شاهد بمائة وشاهد بخمسين؛
~~لأن الذي شهد بالمائة بت له الشهادة بها، وزاد في شهادته على الذي شهد
~~بالخمسين، والذي شهد أنه لا يعلم له وارثا غيره لم يبت له الشهادة بجميع
~~المال، ولا زاد في شهادته على الآخر بل نقص، إذ لم يعلم من أمر الزوجة ما
~~علم هو، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم شهادة الرجل المرضي ولكنه يشرب النبيذ
# مسألة وسئل: عن الرجل المرضي في كل ms3714 حالة لا تعرف له زلة إلا أنه يشرب
~~نبيذ التين، قال: إن كان مسكرا فأرى أن ترد شهادته.
# قال محمد بن رشد: قوله فأرى أن ترد شهادته إن كان يسكر، يريد: إن كان
~~النبيذ يسكر، فأرى أن ترد شهادته وإن شرب منه قليلا لا
# PageV09P471
# يسكر، وهذا بين على ما قال، لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما
~~أسكر كثيره فقليله حرام» ، وهذا إذا شربه غير متأول ولا متمذهب بمذهب من
~~أباح منه ما دون السكر، وهو مذهب أبي حنيفة وأبي يوسف ومحمد بن الحسن، فأما
~~إذا شربه متمذهبا بمذهبهم معلوم بالصلاح والفضل، غير متهم باستباحة ما لا
~~يحل له، فلا ترد شهادته إلا أن يسكر منه، وهكذا قرأناه إن كان يسكر بضم
~~الياء وكسر الكاف، ويحتمل أن يقرأ يسكر بفتح الياء والكاف، أي: كان هذا
~~الرجل الذي يشرب النبيذ المسكر فيسكر، فأرى أن ترد شهادته، وإن كان على
~~الصفة التي وصفت من الرضا في جميع أحواله، إذ لا اختلاف بين الأمة في أن
~~السكر من جميع الأنبذة حرام كالسكر من خمر العنب والتمر، وبالله التوفيق.
### | الرجل يأتي على الرجل بشاهد واحد هل يحلف معه
# ومن كتاب القضاء لأشهب وسئل: عن الرجل يأتي على الرجل بشاهد واحد أنه
~~شتمه أيكون له أن يحلف مع شاهده ويستحق ذلك عليه؟ أم يستحلف المدعى عليه
~~ويبرأ؟
# فقال: ما أرى أن يحلف في مثل هذا مع الشاهد، وليس في هذا يمين مع الشاهد،
~~ولكن أرى إن كان الشاتم معروفا بالشتم والسفه أن يعزر، ولا يكون على المدعي
~~يمين مع شاهده، ولا أرى أن يحلف مع الشاهد في مثل هذا، قلت: إنك لا ترى في
~~مثل هذا يمينا مع الشاهد، أفترى على المدعى عليه يمينا؟ قال: نعم، ولعسى به
~~أن أكون أرى عليه
# PageV09P472
# اليمين، ولعساني أن أكون أراه، ولكن ليس كلما أري المرء أراد أن يجعلوه
~~سنة يذهب به إلى الأمصار.
# قال محمد بن رشد: تفسير قول مالك في هذه الرواية هو أن الرجل إذا ms3715 ادعى
~~على الرجل أنه شتمه، وأقام على ذلك شاهدا واحدا لم يحلف مع شاهده، ونظر في
~~المدعى عليه فإن كان معروفا بالشتم والسفه عزر ولم يستحلف، وإن لم يكن
~~معروفا بذلك استحلف، إلا أنه ضعف اليمين، فقال: ولعساني أن أكون أرى اليمين
~~ولكن ليس كلما أري المرء أراد أن يكون سنة يذهب بها إلى الأمصار.
# والأظهر على أصولهم إيجاب اليمين، فتضعيفها ضعيف، وقد قيل: إن المدعى
~~عليه يستحلف إذا كان للمدعي شاهد على دعواه، كان معروفا بالشتم والسفه أو
~~لم يكن، وهو ظاهر ما في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود، وما
~~في رسم الحدود من سماع أصبغ منه، فإن حلف برئ، وإن نكل ففي سماع ابن القاسم
~~المذكور أنه يسجن أبدا حتى يحلف، وفي سماع أصبغ المذكور: أنه إن طال سجنه
~~جدا ولم يحلف خلي سبيله ولم يؤدب.
# وقال أصبغ: إن كان معروفا بالأذى والفحش أدب، وإلا فأدبه حبسه الذي حبس،
~~فهذه الرواية موافقة لما في السماعين المذكورين من كتاب الحدود في أن
~~المدعي لا يحلف مع شاهده مخالفة لما فيهما من إيجاب اليمين على المدعى عليه
~~على ضعف في حال دون حال، وقد قيل: إنه يحلف مع شاهده ويحد له، وروي ذلك عن
~~مطرف، وهو شذوذ أن يحد في الفرية بالشاهد مع اليمين.
# ويتخرج في المسألة قول ثالث: إنه لا يحلف مع شاهده في الفرية، ويحلف معه
~~فيما دون الفرية من الشتم الذي يجب به الأدب.
# وكذلك اختلف في القصاص من الجراح العمد بالشاهد مع اليمين، على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أنه يقتص بالشاهد مع اليمين، وهو قول مالك في كتاب الأقضية
~~من المدونة، والثاني: أنه لا يقتص بالشاهد مع اليمين،
# PageV09P473
# وهو قول ابن القاسم في كتاب الشهادات منها، والثالث: أنه يقتص بالشاهد مع
~~اليمين فيما صغر من الجراح ولا يقتص بذلك فيما عظم منها، مثل قطع اليد
~~وشبهه، وهو قول ابن الماجشون وروايته عن مالك واختيار سحنون.
# وكذلك اختلف أيضا إن لم يأت المدعي بشاهد ms3716 ولا سبب على دعواه في الشتم أو
~~في جراح العمد على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا يمين على المدعى عليه، وهو
~~قول مالك في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود، قاله في دعوى
~~الفرية.
# والثاني: أن عليه اليمين، وهو قول مالك في رسم العقول والجنائز من كتاب
~~الجنايات.
# والثالث: أنه لا يمين عليه إلا أن يكون مشهورا بذلك، وهو قول ابن القاسم
~~في أول سماع أصبغ من كتاب الجنايات.
# فإن حلف على رواية أشهب، أو على رواية أصبغ إذ كان مشهورا بذلك برئ، وإن
~~نكل عن اليمين سجن حتى يحلف ما لم يطل ذلك، فإن طال خلي سبيله ولم يؤدب،
~~وقال أصبغ: إنه يؤدب إن كان معروفا بالأذى على أصله المتقدم، قال: وإن كان
~~مبرزا في ذلك أي مشتهرا به مبرزا فيه خلد في السجن، فهذا تحصيل القول في
~~هذه المسألة وتلخيصه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كتب إليها زوجها بطلاقها مع من لا شهادة له هل تشهد على الخط
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة كتب إليها زوجها بطلاقها مع من لا شهادة له،
~~فوجدت المرأة من يشهد أن هذا خط يد زوجها، فقال: إن وجدت من يشهد لها على
~~ذلك نفعها ذلك.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في مختصر ابن عبد الحكم، وحكى ابن حبيب في
~~الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ: أن الشهادة على الخط لا تجوز في
~~طلاق، ولا عتاق، ولا نكاح، ولا حد من
# PageV09P474
# الحدود، ولا في كتاب القاضي إلى القاضي، ولا في كتاب القاضي بالحكم، ولا
~~تجوز إلا فيما كان مالا من الأموال كلها خاصة، ووقعت الشاهدة عليها بعينها،
~~وحيث لا تجوز شهادة النساء ولا اليمين مع الشاهد فثم لا تجوز الشهادة على
~~الخط، وحيث يجوز هذا، يجوز هذا، فكان يمضي لنا عند من أدركنا من الشيوخ أن
~~ما حكى ابن حبيب من هذا عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ فهو مذهب مالك لا خلاف
~~فيه، وإن صح معنى قوله في هذه الرواية، وفي ms3717 مختصر ابن عبد الحكم بمعنى ذلك،
~~أي: يكون لها شبهة توجب لها اليمين على الزوج أنه ما طلق.
# والذي أقول به: إن معنى ما حكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ
~~إنما هو أن الشهادة لا تجوز على خط الشاهد في طلاق ولا عتاق ولا نكاح، لا
~~أنها لا تجوز على خط الرجل أنه طلق أو أعتق أو نكح، بل هي جائزة على خطه
~~بذلك، كما تجوز على خطه بالإقرار بالمال، وذلك بين من قوله: ولا تجوز إلا
~~فيما كان مالا من الأموال ووقعت الشهادة عليها بعينها إلى آخر قوله.
# فالصواب أن يحمل قول مالك: نفعها ذلك - على ظاهره من الحكم لها بالطلاق
~~عليه إذا شهد على خطه به شاهدان عدلان، وذلك إذا كان الخط بإقراره على نفسه
~~بأنه قد طلق زوجته، مثل أن يكتب إلى رجل يعلمه أنه قد طلق زوجته، أو يكتب
~~لزوجته بذلك على هذا الوجه فيشهد لها فيه على خطه.
# وأما إن كان الكتاب إنما هو بطلاقه إياها ابتداء فلا يحكم عليه به إلا أن
~~يقر أنه كتبه مجمعا على الطلاق. وفي قبول قوله: إنه كتبه غير مجمع على
~~الطلاق بعد أن أنكر أن يكون كتبه - اختلاف، والله الموفق.
### | مسألة: رجل شهد على رجل أنه حلف بطلاق زوجته في حق عليه فحنث
# مسألة وسئل: عن رجل شهد على رجل أنه حلف بطلاق زوجته في حق له عليه
~~ليرفعنه إليه فحنث، فقال: ما هو بجائز الشهادة عليه.
# PageV09P475
# قال محمد بن رشد: ليس إسقاط شهادته في هذا ببين، وكان الأظهر أن تجوز
~~شهادته عليه إذا شك عليه أنه قد حنث؛ لأن وقوع الطلاق عليه لا يدعوه إلى أن
~~يعجل له حقه، وإنما يدعوه إلى ذلك اليمين بالطلاق ليقضينه إلى أجل مخافة أن
~~يقع عليه الطلاق إن لم يقضه قبل الأجل، لكنه لما كان لو شهد عليه بذلك قبل
~~أن يحنث والحق عليه لم يدفعه لم تجز شهادته، لاتهامه أن يكون إنما شهد عليه
~~ليعجل له القضاء فلا ms3718 يحنث، لم تجز شهادته عليه إذا شهد عليه أنه قد حنث،
~~لاحتمال أن يكون قد ادعى ذلك عليه قبل الحنث فأراد أن يحقق دعواه عليه قبل
~~الحنث بشهادته عليه بعد الحنث، وهو ضعيف، والله الموفق.
### | مسألة: شهادة الصبيان المماليك بعضهم على بعض في الجراح
# مسألة وسئل: عن شهادة الصبيان المماليك، وشهادة الصبيان الجواري بعضهم
~~على بعض في الجراح، أتجوز شهادتهم فيما بينهم كما تجوز شهادة الصبيان
~~الأحرار بعضهم على بعض في الجراح فيما بينهم؟ فقال: لا تجوز شهادة بعضهم
~~على بعض، ولا الصبيان من الجواري، ولا تجوز إلا شهادة الغلمان الأحرار
~~بعضهم على بعض.
# قال محمد بن رشد: أما الصبيان المماليك فلا أحفظ في المذهب اختلافا في أن
~~شهادتهم لا تجوز، وكذلك الصبيان من أهل الذمة، وإنما تجوز شهادة الغلمان
~~الأحرار من المسلمين.
# قيل: في الجراح دون القتل، وهو دليل هذه الرواية، وقول غير واحد من كبار
~~أصحاب مالك في المدونة.
# وقيل: في الجراح والقتل وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة،
~~ولا يجوز على مذهبه وروايته عن مالك في ذلك
# PageV09P476
# شهادة صبي واحد، ولا شهادة الإناث، وقد قيل: إنه تجوز شهادة صبي واحد مع
~~يمين المشهود له، قيل: إذا بلغ، وقيل: يحلف والده عنه ويستحق له ما شهد له
~~به الشاهد من ذلك، وقع ذلك لابن الماجشون وابن نافع في المبسوطة.
# وقيل أيضا في شهادة الإناث: إنها جائزة في الجراح دون القتل، وقيل: بل في
~~القتل والجراح، وهو قول المخزومي في المدونة على أحد التأويلين في قوله،
~~قيل: وحدهن دون صبي، كما تجوز شهادة امرأتين دون رجل فيما لا يحضره الرجال،
~~وهو قول ابن الماجشون، وقيل: لا تجوز منهن شهادة اثنتين إلا مع صبي وهو قول
~~مطرف، وقول سحنون في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب.
# فوجه من لم يجز شهادتهن بحال هو أن السنة إنما جاءت عن علي بن أبي طالب
~~وعبد الله بن الزبير في شهادة الصبيان، وهم الذين يقع بينهم الجراح في غالب
~~الأحوال، ms3719 ونفي الصبايا على الأصل في المنع من قبول شهادتهن.
# ووجه من أجاز شهادتهن دون صبي هو أن العادة عنده أنهن لا يختلطن مع
~~الصبيان في لعبهن، فوجب أن تجوز شهادة اثنتين منهن دون صبي، إذ ليس موضعا
~~يحضره الصبيان في الغالب.
# ووجه من لم يجز شهادتهن إلا مع صبي هو أن العادة عنده أنهن يختلطن مع
~~الصبيان في اللعب، فوجب أن تقام الصبيتان مقام صبي فلا تجوز إلا مع صبي،
~~وإنما تجوز شهادة الصبيان الذكور دون الإناث، وكل واحد منهما دون صاحبه، أو
~~الإناث مع الذكر الواحد ما لم يتفرقوا أو يخببوا، فإن تفرقوا فلا تجوز
~~شهادتهم إلا أن يكون قد أشهد العدول على شهادتهم قبل أن يتفرقوا، وهذا ما
~~لا اختلاف فيه.
# واختلف هل من شرط جواز شهادتهم ألا يحضره غيرهم من الرجال العدول؟ فذهب
~~ابن حبيب إلى أن ذلك من شرط جواز شهادتهم، وهو مذهب ابن سحنون في نوازله،
~~خلاف ما يقوم من قول أصبغ في نوازله،
# PageV09P477
# وخلاف ما في ظاهر المدونة عندي، ولا تجوز شهادة الصبيان عند من أجازها
~~الكبير على كبير، وتجوز الصغير على صغير، واختلف في إجازتها لكبير على
~~صغير، ولصغير على كبير، فلم يجز ذلك ابن القاسم، وأجازه ابن الماجشون، وقد
~~وقع لمطرف في المبسوطة أن الصبيان لا تجوز شهادتهم بحال لا على صغير ولا
~~على كبير في جرح ولا قتل؛ تعلقا بظاهر قول الله عز وجل {ممن ترضون من
~~الشهداء} [البقرة: 282] ، إذ ليس الصبي يرضى في شهادته، وذلك خلاف المشهور
~~في المذهب المعلوم فيه.
# ووجه إجازتها على المعلوم في المذهب: الإتباع لما جاء في ذلك عن السلف -
~~رضي الله عنهم -، مع أن له حظا من النظر، وهو أن الشهادة لما كان طريقها
~~اليقين لغالب الظن بصحتها، دون العلم بمغيبها جاز أن يكتفي فيها بشهادة
~~الصبيان في الموضع الذي لا يحضره إلا الصبيان، كما يكتفي بشهادة النساء في
~~الموضع الذي لا يحضره إلا النساء، وإن شهد الصبيان على الصبي أنه جرح صبيا
~~فنزي في ms3720 جرحه فمات لم يكن في ذلك قسامة عند ابن القاسم، خلاف قول ابن نافع
~~في المدونة.
# واختلف إن شهد رجل على صبي أنه قتل رجلا أو صبيا، فقيل: لا قسامة في ذلك،
~~وهو ظاهر ما في المدونة ونص ما في الأسدية، وقيل: فيه القسامة، وهو قوله
# PageV09P478
# في كتاب ابن المواز، وأما إن شهد رجل على كبير أنه قتل صبيا أو كبيرا فلا
~~اختلاف في وجوب القسامة في ذلك، وبالله التوفيق والحمد لله رب العالمين وهو
~~حسبي ونعم الوكيل، ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي العظيم، وصلى الله على
~~سيدنا ومولانا محمد وآله وسلم.
# PageV09P479
### | : كتاب الشهادات الثاني
# ] [
### | مسألة: شهدا على رجل بمائة دينار فحكم عليه القاضي ثم رجع أحدهما
# PageV10P005
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه أجمعين من سماع عيسى بن دينار
~~من ابن القاسم قال: سألت ابن القاسم عن الرجلين شهدا على رجل بمائة دينار
~~فحكم عليه بها القاضي وقبضت منه، ثم رجع أحدهما فقال: وهمت أو قال: قد كان
~~قبضها، فقال: إن قال: كان قد قبضها ولكن وهمت فلا شيء عليه، ولا يرد
~~القضاء، وإن قال: إني شهدت بزور فعليه نصف الحق، قال ابن القاسم: وإنما
~~يغرم الشاهد فيما تعمد إلا في الديات، قلت: ففي القتل إذا ادعى الشهود
~~الوهم أو الشبه أيكون ذلك على العاقلة؟ قال: لا يكون من ذلك على العاقلة
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنما يغرم الشاهد فيما تعمد إلا في الديات فإنه
~~يغرم في العمد والخطأ؛ لأنه استثناء منقطع، وتقديره على الاتصال وإنما يغرم
~~الشاهد فيما تعمد ولا يغرم فيما لم يتعمد إلا في الديات، وقوله: إنه لا
~~يغرم فيما عدا الديات إلا أن يتعمد الشهادة بزور هو خلاف ظاهر ما في كتاب
~~السرقة من المدونة؛ لأن الظاهر من قول ابن القاسم فيه أن الشاهد يضمن ما
~~أتلف بشهادته من المال، ويكون في الديات الدية في ماله إذا رجع عن شهادته
~~بعد الحكم، وإن زعم أنه شبه ms3721 عليه ولم يتعمد الزور، وهو ظاهر ما مضى في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم ونص
# PageV10P007
# ما حكاه ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن القاسم وأصبغ خلاف رواية عيسى
~~هذه في الأموال وموافق لها في الحدود، وتفرقته في الأموال بين أن يتعمد
~~الزور أو يشبه عليه هو قول ابن الماجشون، حكى ذلك ابن حبيب عنه، وأنه قال:
~~وهو قول جميع أصحابنا المغيرة وابن دينار وابن أبي حازم وغيرهم.
# وأما الديات ففيها أربعة أقوال؛ أحدها: أن الدية في مال الشاهدين إذا
~~رجعا عن شهادتهما بعد الحكم تعمدا الزور أو شبه عليهما، وهو قول ابن القاسم
~~في هذه الرواية، وفي الواضحة وقول مطرف وأصبغ فيها، وظاهر ما في كتاب
~~السرقة من المدونة.
# والثاني: أنه إن تعمدا كان عليهما القصاص، وإن شبه عليهما كانت الدية في
~~أموالهما، وهو قول ابن نافع وأشهب، وروي ذلك عن علي بن أبي طالب - رضي الله
~~عنه -.
# والثالث: أنهما إن تعمدا كانت الدية من أموالهما، وإن شبه عليهما كانت
~~على عواقلهما، وهو قول أصبغ في سماعه من كتاب الديات.
# والرابع: أنهما إن تعمدا كانت الدية في أموالهما، وإن شبه عليهما كان
~~هدرا، وهو قول ابن الماجشون والمغيرة وابن دينار وابن أبي حازم وغيرهم،
~~فيتحصل في التعمد قولان؛ أحدهما: القصاص، والثاني: الدية في المال، وفي
~~التشبيه ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الدية في المال، والثاني: أنها على
~~العاقلة، والثالث: أنها هدر، وإذا رجع أحد الشاهدين بعد الحكم فوجب عليه
~~الغرم غرم نصف المال أو نصف الدية، فإن كان الشهود ثلاثة فرجع أحدهم لم
~~يلزمه شيء، واختلف إن رجع بعد ذلك أحد، فقيل: يكون عليه وعلى الراجع قبله
~~نصف المال، وهو قول ابن القاسم ومطرف وابن الماجشون وأصبغ، وقيل: يكون
~~عليهما ثلثا المال، وهو قول ابن وهب وأشهب، فإن رجعوا ثلاثتهم كان المال
~~عليهم أثلاثا، فلا خلاف إذا رجع الشهود كلهم في أن المال يكون عليهم على
~~عددهم، ولا اختلاف أيضا في أنه لا شيء على من رجع إذا بقي ms3722 من الشهود شاهدان
~~فأكثر، وإنما الاختلاف إذا كان الشهود أكثر من اثنين مثل أن يكونوا عشرة
~~فيرجع منهم تسعة فقيل: إنه يكون عليهم نصف المال، فإن رجع العاشر كان جميع
~~المال على جميعهم بالسواء، وقيل: بل يكون عليهم تسعة أعشاره، فإن رجع
~~العاشر كان عليه العشر الباقي على
# PageV10P008
# حسب ما ذكرناه، واختلف أيضا فيما استحق بشاهد ويمين فرجع الشاهد بعد
~~الحكم وأقر أنه شهد بزور فقيل: عليه نصف الحق؛ لأن اليمين مقام الشاهد
~~الآخر، وهو قول ابن الماجشون، وقيل: عليه جميع الحق، وهو قول ابن القاسم
~~وابن وهب واختيار ابن حبيب.
# وإذا رجع الشاهد عن شهادته وكان قد شهد بزور ولم يشبه عليه فلا تجوز
~~شهادته فيما يستقبل كان رجوعه قبل الحكم أو بعده، وأما إن كان شبه عليه ولم
~~يتعمد الزور فلا ترد شهادته فيما يستقبل كان رجوعه قبل الحكم أو بعده، هذا
~~قول ابن حبيب في الواضحة، وحكاه عن مطرف وابن عبد الحكم وأصبغ وهو قول
~~سحنون في سماع يحيى من هذا الكتاب، وظاهر ما في كتاب الأقضية من المدونة أن
~~شهادته لا تجوز فيما يستقبل إذا كان رجوعه بعد الحكم، وإن كان قد شبه عليه
~~ولم يتعمد الزور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قولهما إنا رأينا فلانا يزني ومعنا فلان وفلان
# مسألة وعن رجلين شهدا على رجل بالزنى، وقالا: معنا شاهدان آخران فلان
~~وفلان وهما في البلد هل يمكنا أن يأتيا بهما أم يحدان إذا لم يأتوا جميعا،
~~قال: أرى أن يحدا، وذلك أن قولهما: إنا رأينا فلانا يزني ومعنا فلان وفلان
~~إنما يقولان: سلوا فلانا وفلانا يصدقان ما قلنا فإن قالا: نعم ثبتت
~~شهادتهما، وإن قالا لا كانا قاذفين، فليس هذا وجه الشهادة إلا أن يأتوا
~~جميعا، وقد بلغني ذلك عن مالك.
# قال القاضي: علل ابن القاسم في هذه المسألة ضعف الشهادة وإيجاب الحد على
~~الشاهدين بعلتين؛ إحداهما: تفرق الشهود في الشهادة فقال: ليس وجه الشهادة
~~إلا أن يأتوا جميعا، والثانية: قول الشاهدين اللذين شهدا معنا فلان وفلان؛ ms3723
~~لأنهما حصلا بقولهما هذا في معنى من قام على رجل بالزنى وشهد عليه به فلا
~~يجزئه أن يأتي بثلاثة شهود سواه، ويحد إلا أن يأتي بأربعة شهداء، فكذلك
~~هذان يحدان إن لم يأتيا على تصديق
# PageV10P009
# شهادتهما عليه إلا بشاهدين، وقوله: فإن قالا: نعم ثبتت شهادتهما، وإن
~~قالا: لا كانا قاذفين هو من قول ابن القاسم على سبيل الإنكار بعد تمام ما
~~حكي من معنى قولهما، كأنه قال: أثبتت شهادتهما إذا قالا نعم، وإلا كانا
~~قاذفين هذا ما لا يصح، بل هما قاذفان على كل حال يحدان، وقد قيل: إن
~~الشهادة على الزنى جائزة وإن تفرق الشهود ولم يأتوا معا، وعلى هذا القول
~~يأتي ما وقع لابن القاسم في أول رسم المكاتب من سماع يحيى بعد هذا، وهو قول
~~ابن الماجشون، واختلف أيضا إن كان الشهود في الزنى هم القائمون على المشهود
~~عليه به، فقال ابن القاسم في رسم أوصى من هذا السماع: إن شهادتهم لا تجوز،
~~وحكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ أن شهادتهم جائزة، وإن كانوا هم
~~القائمين بذلك مجتمعين جاءوا أو مفترقين إذا كان افتراقهم قريبا بعضهم من
~~بعض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلق امرأته وأشهد رجلين فأمسكا عن ذلك زمانا ثم أرادا أن يشهدا
# مسألة وعن الرجل يطلق امرأته ويشهد على ذلك رجلين فأمسك الشاهدان عن ذلك
~~زمانا وكانا مسخوطين أو غير ذلك، ثم أرادا: أن يشهدا فقالا: إن أعلمنا
~~الحاكم أنه طلق منذ كذا وكذا لم تقبل شهادتنا، ولكننا نثبت الشهادة عليه
~~الساعة؛ لأنا نشك أنه طلق ألبتة، قال: لا أرى أن يشهدا إلا على ما شهدا
~~يسوقان ذلك على وجهه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم خلاف
~~ما في سماع سحنون ونوازله، والذي يأتي على ما في سماع سحنون ونوازله، وهو
~~أصح القولين إن أثبتوا الشهادة عليه بالطلاق ولا يجبروا فيها بما يسقطها
~~ويؤدي إلى إبطالها فيستباح بذلك وطء الحرام ووجه القول الآخر: أنه لا ms3724 ينبغي
~~للشاهد أن يقر الحكم بإعمال شهادة من لا تجوز شهادته، وهو ضعيف، وبالله
~~التوفيق.
# PageV10P010
### | مسألة: يشهد عليه فيقول المشهود عليه للقاضي سله عن الوضوء
# مسألة وعن الرجل يشهد على الرجل فيقول المشهود عليه للحكم سله لي عن
~~الوضوء والتيمم فهل يسأله؟ قال: لا، وإنما هذا من كلام أهل الأهواء.
# قال محمد بن رشد: يريد سله عن الوضوء والتيمم والصلاة هل ذلك واجب أم لا؟
~~فهل ترى أن يسأل الشاهد عن ذلك إذ لا يقول: إن ذلك غير واجب إلا أهل
~~الأهواء، يريد المرجئة منهم، ولا يتهم من ظهر منه الخير والصلاح باعتقاد
~~البدعة إلا أن يظهر منه ما يوجب اتهامه بذلك أو يذكر عنه أنه من أهل
~~الأهواء في دينه مثل الإباضية والمرجئة فلا تقبل شهادته إذا توطأ الكلام
~~عليه بذلك، وإن لم يتحقق ذلك بشهادة العدول إلا أن تأتي منه توبة ونزوع
~~ظاهر بين، حكى ذلك ابن حبيب في الواضحة وحكاه عن مطرف وابن القاسم وأصبغ،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستفتي العالم فيذكر له من أمره ما يوجب عليه طلاقا
# مسألة وعن الرجل يأتي مستفتيا في أمر ينوى فيه ولو أقر بذلك عند الحاكم
~~أو قامت عليه بينة فرق بينه وبين امرأته فيفتى أن لا شيء عليه، ومن كتاب
~~كراء الدور والمزارع من سماع يحيى بن يحيى عن ابن القاسم قال يحيى: وسألته:
~~عن المفتي يأتيه الرجل مستفتيا فيخبره أنه ابتلي بيمين يسأله عنها فيرى
~~عليه حنثا أو يسأله عن أمر ارتكب أو عامل فيه أحدا يجب عليه فيما ساق من
~~قضيته التي زعم أنه صاحبها حق لبعض الناس ثم يناكر صاحبه فيستشهد صاحبه
~~بالمفتي أيلزمه أن يشهد عليه أم لا؟ فقال: نعم، ذلك واجب عليه، قال يحيى:
~~وقلت له: وعلى من حضره حين سأل؟ قال: نعم إذا سمعوا القصة كلها حتى لا يخفى
~~عليهم منها ما إن
# PageV10P011
# تركوه خافوا أن يكون في ذلك ما يفسد الشهادة، فربما سمع الرجل آخر كلام
~~الرجل وفيه مقطع حق، ولو سمع الأول ms3725 كان الأول يسقط الآخر فلا أرى لأحد أن
~~يشهد عليه حتى يسمع الكلام كله أو يستشهد على شيء بعينه فيقوم به.
# قال القاضي: أما الذي استفتى العالم في أمر ينوى فيه إذا أتى مستفتيا ولا
~~ينوى إذا حضرته البينة فلا اختلاف في أنه لا يجوز له ولا لمن حضر استفتاءه
~~إياه أن يشهد عليه أنه حلف بكذا، فإن شهدا عليه أو أحدهما باء بالإثم وكانا
~~قد شهدا بزور إذا لم يؤديا الشهادة على وجهها بأن يقول العالم: استفتاني
~~فلان في كذا وكذا ويقول الذي حضر سمعت فلانا يستفتي فلانا في كذا وكذا فلا
~~يقطع شهادتهما عليه على هذا الوجه ما يجب من تنويته في يمينه، وأما الذي
~~يستفتي العالم فيذكر له من أمره ما يوجب عليه طلاقا أو عتاقا أو حدا أو حقا
~~لأحد من الناس فقال في رواية يحيى: إن العالم يلزمه أن يشهد عليه بما أقر
~~به عنده إذا دعي إلى الشهادة عليه، وكذلك من حضره إذا سمع القصة كلها
~~واستوعبها ولم يفته منها ما يخشى أن يكون فيه إبطالا للشهادة فليس رواية
~~يحيى بخلاف لرواية عيسى؛ لأنهما مسألتان: مسألة رواية عيسى لا يجوز له أن
~~يشهد فيها باتفاق، ومسألة رواية يحيى يلزمه أن يشهد فيها، وكل من سمع القصة
~~واستوعبها، وذلك على مذهب ابن القاسم في المدونة، وأحد قولي مالك فيها؛ لأن
~~مالكا لا يجيز في قوله الآخر للشاهد أن يشهد على الرجل بما سمع منه، وإن
~~استوعب كلامه حتى يشهده على نفسه، وهي رواية ابن الماجشون عن مالك وقوله
~~وقول ابن أبي حازم [وقع] في الثمانية، قال عبد المالك:
# PageV10P012
# كان رجل من قريش صديقا لي، وكانت بينه وبين وكيله محاسبة، وأجلسني مع رجل
~~من أصحابنا لها ثم قال للوكيل: تكلم، فقال: قبضت منك كذا وكذا، ودفعت أيضا
~~كذا وكذا، فقال القرشي: ما دفعت إلي شيئا، ثم قام وقال لي ولصاحبي: اشهدا
~~لي بما سمعتما منه، فإنه كان جحدني حقي، فقلت له: لا والله ما لك عندنا ms3726
~~شهادة ولا جلسنا لها ولا نشهدها، قال: فاذهب بنا إلى مالك، فإن أمرك أن
~~تشهد فاشهد وإلا فدع، فقلت: لو أمرني أن أشهد ما شهدت؛ لأني لم أقعد
~~للشهادة، فقمت معه إلى مالك، فلقيني عبد العزيز بن أبي حازم فقال له: يا
~~أبا تمام، إن عبد الملك يكره أن يشهد لي وقص عليه القصة، فقال: ليس لك عنده
~~شهادة، ثم دخلنا على مالك فقص عليه القصة فقلت: أمتع الله بك يا أبا عبد
~~الله، الأمر على ما ذكر، فقال لي: يا عبد الملك، لا تشهد له، قال أصبغ: قال
~~ابن القاسم: قال مالك: لا يعجلا بالشهادة حتى يريا صاحبه فيعلماه [أنه] إن
~~لم يفعل شهدا عليه، فإن أضرم ولم ينصف شهدا عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالا سمعنا فلانا يذكر أنه شاهد لفلان في كذا وكذا وقد مات
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم في رجلين قالا: سمعنا فلانا يذكر أنه
~~شاهد لفلان في كذا وكذا، وقد مات، أيشهدان على ذلك؟ قال: ما أحب أن يشهدا.
~~قيل: فإن شهدا أتقبل شهادتهما؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وهو أمر متفق عليه، لا اختلاف
~~في أنه لا يجوز لأحد أن يشهد على شهادة أحد بما سمع منه دون أن يشهده،
~~وإنما اختلف إذا سمعه يشهد غيره على شهادته،
# PageV10P013
# [فقيل: إنه يجوز له أن يشهد على شهادته إذا سمعه يشهد على شهادته بها،
~~وقيل: إنه لا يجوز أن يشهد على شهادته] حتى يشهده هو، وقد مضى القول على
~~هذا المعنى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد رجلان على كتاب رجل
# مسألة وقال: إذا شهد رجلان على كتاب رجل جاز، وحلف مع ذلك، وإن شهدا على
~~كتاب اثنين جاز وكانا بمنزلة الشاهدين، قال: فإن شهد رجل على كتاب ذكر حق
~~أنه كتاب الذي عليه الحق بيده حلف صاحب الحق مع ذلك، وإن شهد على ذلك اثنان
~~جاز وسقطت اليمين عنه، كذلك قال مالك.
# قال ms3727 القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الشجرة من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يشهدعليه أنه طلق في رمضان ويشهد آخر أنه طلق في شوال
# ومن كتاب العرية وسئل: عن رجل شهد على رجل أنه صالح امرأته وشهد آخر أنه
~~طلقها واحدة، قال: لا شهادة لهما؛ لأن شهادتهما قد افترقت، وليس هذا مثل
~~الذي يشهد عليه أنه طلق في رمضان ويشهد آخر أنه طلق في شوال؛ لأن شهادة
~~هؤلاء على الطلاق نفسه وشهادة هذين في أمرين مختلفين مثل أن يقول أحدهما:
~~إنه حلف بالطلاق إن دخل دار فلان، وشهد آخر أنه حلف بالطلاق ألا يكلم رجلا
~~فكلمه، فشهادتهما باطلة؛ لأنهما شهدا على أمرين مختلفين، قال:
# PageV10P014
# ويحلف مع شهادة كل واحد منهما على تكذيبه.
# قال أصبغ عن ابن القاسم: وكذلك لو شهد شاهد أنه طلقها ألبتة وشهد آخر أنه
~~صالحها، قال ابن القاسم: لا تجوز شهادتهما في ذلك كله ولا شيء منه؛ لأنه قد
~~اختلف، وقال أصبغ مثله.
# قال الإمام القاضي: هذه المسائل وما كان في معناها من الشهادة على
~~الأقوال تنقسم على أربعة أقسام: قسم تلفق فيه الشهادة باتفاق، وهو أن يختلف
~~اللفظ ويتفق المعنى، وقسم لا تلفق فيه الشهادة باتفاق، وهو أن يختلف اللفظ
~~والمعنى وما يوجبه الحكم، وقسم المشهور فيه [أن الشهادة] تلفق، وقيل: إنها
~~لا تلفق، وهو أن يتفق اللفظ والمعنى، وتختلف الأيام والمجالس، وقسم المشهور
~~فيه أن الشهادة لا تلفق، وقيل: إنها تلفق، وهو أن يختلف اللفظ والمعنى
~~ويتفق ما يوجبه الحكم، فقوله في الرجلين يشهد أحدهما على رجل أنه صالح
~~امرأته ويشهد الآخر أنه طلقها واحدة أنه لا شهادة لهما صحيح لا اختلاف فيه؛
~~لأنه من القسم الذي يختلف فيه اللفظ والمعنى وما يوجبه الحكم، والحكم في
~~ذلك أن يحلف على تكذيب كل واحد منهما، فإن نكل عن اليمين حبس حتى يحلف،
~~وقيل: تطلق عليه طلقة بائنة، وذلك على اختلاف قول مالك في المدونة، وقوله:
~~وليس هذا مثل الذي ms3728 يشهد عليه أنه طلق في رمضان، ويشهد هذا أنه طلق في شوال
~~يريد أنه ليس مثله على المشهور من أن الشهادة تلفق في ذلك، إذ قد قيل: إنها
~~لا تلفق على ما ذكرناه، وهو قول ربيعة في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة،
~~ويقوم ذلك من قول ابن القاسم في رسم حمل صبيا من سماع عيسى بعد هذا أنه إذا
~~شهد عليه شاهدان أنه طلق في يوم كذا وشاهدان أنه طلق في كذا لزمته ثلاث
~~تطليقات ولم ينو، وقوله: وشهادة هذين في أمرين مختلفين مثل أن يقول أحدهما:
~~إنه حلف بالطلاق إن دخل دار فلان وشهد
# PageV10P015
# آخر أنه حلف بالطلاق أن لا يكلم فلانا فكلمه إلى آخر قوله يريد أنه مثله
~~على المشهور من أن الشهادة لا تلفق في ذلك، إذ قد قيل: إنها تلفق على ما
~~ذكرناه؛ لأنه من القسم الذي يختلف فيه اللفظ والمعنى ويتفق ما يوجبه الحكم،
~~فعلى القول المشهور إنها لا تلفق يحلف المشهود عليه مع شهادة كل واحد منهما
~~على تكذيبه حسبما قاله فيكون عليه يمينان وقوله من رواية أصبغ عن ابن
~~القاسم: وكذلك لو شهد شاهد أنه طلقها البتة وشهد آخر أنه صالحها لم تجز
~~شهادتهما يريد أيضا على المشهور من أن الشهادة لا تلفق في ذلك، إذ قد قيل:
~~إنها تلفق على ما ذكرناه؛ لأنها من القسم الذي يختلف فيه اللفظ والمعنى
~~ويتفق ما يوجبه الحكم؛ لأن شهادتهما متفقة على وجوب التفرقة بينهما فيفرق
~~بينهما بشهادتهما على هذا القول، ويحلف على رواية أصبغ أنه صالحها وأنه ما
~~طلقها، فإن نكل طلقت عليه بالبتات، وقيل: يحبس حتى يحلف، فإن طال سجنه خلي
~~سبيله ولم يكن عليه شيء، اختلف في ذلك قول مالك، ومثله مسألة سماع سحنون
~~ومحمد بن خالد في الصبي يموت أبوه فيقوم له شاهد عدل أن أباه تصدق عليه
~~بعبد وقبضه له، وشهد له شاهد آخر أنه نحله إياه؛ لأن شهادتهما متفقة على
~~وجوب العبد له مختلفة في اللفظ والمعنى، فيقضى له به ms3729 دون يمين على القول
~~بأن الشهادة تلفق، وهو قول ابن الماجشون على قياس قوله في سماع محمد ابن
~~خالد في الشاهدين يشهدان لرجل بمائة دينار فيقول أحدهما: هي من بيع، ويقول
~~الآخر: هي من سلف أن الشهادة تامة؛ لأنهما قد اجتمعا على إخراجها من يد
~~المشهود عليه، ولا يقضى له به حتى يبلغ فيحلف مع أي الشاهدين شاء على القول
~~بأن الشهادة لا تلفق، وهو قول ابن القاسم في سماع محمد بن خالد؛ لأن معنى
~~قوله فيه يحلف مع شاهده على الصدقة إنما هو إذا ادعى أن الشاهد على الصدقة
~~هو المحق منهما مخافة أن يكون أبوه قد أشهد في صحته على اعتصاره، فإذا حلف
~~على الصدقة بطل إشهاد أبيه به على الاعتصار، ومثله مسألة سماع أبي زيد وفي
~~رسم القضاء المحض
# PageV10P016
# من سماع أصبغ فيمن شهد عليه شاهد واحد أنه حلف على شيء أنه إن فعله
~~فامرأته طالق وشهد آخر أنه إن فعله فإحدى امرأتيه طالق؛ لأنها شهادة اختلف
~~فيها المعنى واللفظ واتفق ما يوجبه الحكم، فقال ابن القاسم: إنه لا شهادة
~~لهما على قياس القول بأن الشهادة لا تلفق، وقال أصبغ على قياس القول
~~بالتلفيق إنهما يطلقان جميعا إن أنكر كما لو أقر ولا نية له، وهو مذهب ابن
~~الماجشون على ما وقع له في سماع محمد بن خالد، ومن هذا المعنى ما قال ابن
~~سحنون عن أبيه إذا جرح الشاهد رجلان كل واحد بمعنى غير الآخر قال: هي جرحة
~~لاجتماعهما على التجريح إنه رجل سوء، وقد قال أيضا: إنه لا يجرح حتى يجتمع
~~رجلان على معنى واحد إما كذاب، وإما شارب خمر، أو آكل حرام، ونحوه، والله
~~الموفق.
### | : الأب يشهد على ابنه في حقوق أو طلاق أو عتاق
# ومن كتاب يوصي بمكاتبه وسألته: عن الأب يشهد على ابنه أو الابن يشهد على
~~أبيه في حقوق أو طلاق أو عتاق، قال: أما شهادة الأب على ابنه فهي تجوز في
~~جميع ما ذكرت إلا أن تكون عداوة تعلم، وشهادة ms3730 الابن على أبيه جائزة في
~~الحقوق والعتاق، وأما في الطلاق فإنه إن شهد على أمه أو على غير أمه إذا لم
~~تكن أمه حية فهي جائزة إلا أن تكون عداوة تعلم، وإن شهد على غير أمه وأمه
~~حية كانت تحته أو طلقها فلا تجوز شهادته عليه في طلاق التي تحته، قال
~~سحنون: إذا شهد على أبيه أنه طلق أمه فإن كانت أمه مدعية للفراق طالبة له
~~فلا تجوز شهادته، فإن كانت منكرة لذلك جاحدة
# PageV10P017
# له جازت شهادته؛ لأنه شهد عليهما جميعا، وإذا كانت الأم طالبة لذلك لم
~~تجز؛ لأنه شاهد لأمه.
# قلت: أرأيت إن شهد رجل على امرأة من نساء أبيه أنه طلقها وهي من ضرائر
~~أمه هل تجوز شهادته؟ فقال: لا تجوز شهادته إلا أن تكون المرأة هي الطالبة
~~للفراق فتجوز شهادته، قال أصبغ: شهادة الابن على أبيه بطلاق أمه جائزة إلا
~~أن يكون بينهما عداوة أو يعلم أنها طالبة للفراق فلا تجوز شهادة الابن لها،
~~فإن كانت عداوة الابن بينه وبينهما جميعا سقطت عنهما بالعداوة كالأجنبيين،
~~وقد قال الله تعالى: {إن من أزواجكم وأولادكم عدوا لكم فاحذروهم} [التغابن:
~~14] قال القاضي: لا اختلاف في جواز شهادة الأب على ابنه والابن على أبيه في
~~الحقوق والعتاق، وأما شهادته عليه في الطلاق فقوله: إنه إن شهد على أمه أو
~~غير أمه إذا لم تكن أمه حية فهي جائزة إلا أن تكون عداوة تعلم معناه إلا أن
~~تكون أمه مدعية للطلاق على ما قاله سحنون وأصبغ؛ لأن قولهما تفسير لقوله،
~~وقوله: إن شهد على غير أمه وأمه حية كانت تحته أو طلقها فلا تجوز شهادته
~~عليه في طلاق التي تحته معناه إلا أن تكون المرأة هي الطالبة للفراق على ما
~~قاله بعد ذلك؛ لأن قوله يبين بعضه بعضا، فلا خلاف بين ابن القاسم وأصبغ
~~وسحنون في شيء من هذا كله، ولأصبغ في الواضحة إن شهادته على أبيه بطلاق غير
~~أمه جائزة وإن كانت أمه حية إذا لم تكن في عصمته، فتحصيل هذه ms3731 المسائل أن
~~شهادته على أبيه بطلاق أمه جائزة إلا أن تكون طالبة للطلاق، وأن شهادته
~~عليه بطلاق غير أمه جائزة إن كانت أمه ميتة، وغير جائزة إن كانت حية في
~~عصمته إلا أن تكون المرأة هي الطالبة للفراق، والنظر عندي ألا تجوز شهادته
~~عليه
# PageV10P018
# بطلاقها وإن كانت هي الطالبة للفراق إذا كانت [أمه] حية في عصمته، واختلف
~~إن كانت أمه حية في غير عصمته، فقيل: إن شهادته لا تجوز إلا أن تكون المرأة
~~هي الطالبة للفراق وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، وقول مطرف وابن
~~الماجشون، وقيل: إنها جائزة وإن لم تكن طالبة للطلاق، وهو قول أصبغ.
# وقد قال بعض أهل النظر على قياس قول ابن القاسم في هذه المسألة: ولو شهد
~~الابن على أبيه أنه طلق زوجتيه جميعا إحداهما أمه، فإنه ينظر في ذلك، فإن
~~كانت أمه غير طالبة للطلاق والزوجة الأخرى طالبة له طلقتا جميعا، كانت
~~الشهادة واحدة أو مفترقة، إذ لا تهمة في ذلك، وإن كانت الأم طالبة للطلاق
~~والأخرى غير طالبة له لم تطلق واحدة منهما، كانت الشهادة واحدة أو مفترقة؛
~~لأنه يتهم في أمه أن يشهد لها فيما ترغب، ويتهم في ضرة أمه أن يشهد عليها
~~بما تكره طلبا لرضا أمه إذ هي ضرتها، وإن كانتا جميعا كارهتين للطلاق لم
~~تجز شهادته إن كانت الشهادة واحدة؛ لأنها تسقط في زوجة أبيه للتهمة فيها
~~بسبب أمه، وتسقط في أمه لاتهامه في بعض الشهادة، وتجوز إن كانت مفترقة في
~~أمه، ولا تجوز في الأخرى للتهمة فيها بسبب أمه، وإن كانتا جميعا طالبتين
~~للطلاق لم تجز شهادته إن كانت الشهادة واحدة؛ لأنها تسقط في أبيه للتهمة
~~فيها، وتسقط في الأخرى لاتهامه في بعض الشهادة، وتجوز إن كانت الشهادة
~~مفترقة لغير أمه فتطلق إن كان معه غيره، ويحلف أبوه إن لم يكن معه غيره،
~~ولا تجوز لأمه؛ لأنه شاهد لها بالطلاق الذي تطلبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المشهود على شهادته إذا أنكر الشهادة وزعم أنه لم يشهدهما عليه
# مسألة ms3732 قال ابن القاسم: إذا شهد الرجلان على شهادة رجل غائب فقطع
~~بشهادتهما الحق مع شاهد ويمين وصاحب الحق إن كان
# PageV10P019
# شاهد شيء يجوز فيه شاهد ويمين أو شاهدان ثم جاء الذي شهد على شهادته
~~فأنكر أن يكون شهد بتلك الشهادة، قال: الحكم ماض، ولا غرم عليهما إن [قال]
~~: شهدا علي بباطل.
# قلت: فلو كان قدم قبل شهادتهما؟ فقال: هذا القول قال: فلا شهادة لهما،
~~ويستحلف صاحب الحق مع شهادة الباقي منهما.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت في بعض الروايات في أثناء المسألة
~~التي قبلها فكتبتها بعدها ليتصل الكلام فيها بعضه ببعض، ووقعت أيضا في سماع
~~أبي زيد وفي رسم الأقضية من سماع يحيى، وزاد فيها في سماع يحيى من قول
~~مالك: إن القضاء يفسخ خلاف قول ابن القاسم، فوجه قول ابن القاسم أنه جعل
~~إنكار المشهود على شهادته للشهادة بعد الحكم كرجوع الشاهد عن الشهادة بعد
~~الحكم في أن الحكم لا يرد لاستواء المسألتين في أن الحاكم حكم بما يجوز له
~~من الشهادة، ولم يكن منه تفريط، فوجب ألا يرد حكمه، ووجه قول مالك في الفرق
~~بين المسألتين هو أن المشهود على شهادته إذا أنكر الشهادة وزعم أنه لم
~~يشهدهما عليه لا يخلو من أن يكون صادقا أو كاذبا، فإن كان صادقا بطلت
~~الشهادة بصدقه أنهما كذبا عليه في الشهادة، وإن كان كاذبا بطلت شهادته
~~لكذبه، إذ لا تجوز شهادة الكاذب، فلما كانت تبطل في كل وجه ولم يمكن أن
~~يضمن الشاهدان على الشهادة لثبوتهما على شهادتهما ولا المشهود على شهادتهما
~~إذا لم يثبت عليه أنه أشهدهما على شهادته ثم رجع عنها وجب أن يرد القضاء
~~لئلا يتلف على المقضي عليه ماله، والشاهدان إذا رجعا عن شهادتهما مقران على
~~أنفسهما بالعداء على المحكوم عليه فوجب أن يضمنا، ولم يصح للحاكم أن يرد
~~الحكم
# PageV10P020
# برجوعهما؛ لأن الجرحة ثبتت عليهما بنفس الرجوع، فوجب ألا يصدقا فيه كما
~~لا يصدقان فيما يشهدان به بعد ذلك، وأما إذا أنكر المشهود على شهادته ms3733
~~الشهادة قبل أن يحكم بها وقطع على أنه لم يشهد عليها فلا اختلاف في أنه لا
~~يحكم بها، ولو لم ينكرها ولا قطع على أنه لم يشهد عليها، وإنما قال: لا
~~أذكرها وأنا شاك فيها لتخرج ذلك على اختلافهم في العمل بالحديث إذا رواه
~~الراوي فتوقف فيه المروي عنه وشك فيه ولم يقطع على أنه لم يحدث به، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يوصي له ببقية الثلث فتحوط الوصايا بالثلث وهوشاهد على الوصية
# مسألة وسألته: عن رجل يوصي له ببقية الثلث فتحوط الوصايا بالثلث وهو شاهد
~~على الوصية هل تجوز شهادته ولم يبق له من الثلث شيء؟ قال ابن القاسم: إن
~~كان الميت رجلا يداين الناس ويشك في أمره أن يكون له ديون على الناس يقينا
~~فلا أرى شهادته تجوز، وإن كان لا يداين الناس فشهادته جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه متهم في شهادته، وإن أحاطت
~~الوصايا بالثلث إذا كان مما يرجى أو يطرأ له مال يبقى له من ثلثه بقية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصرانيين يختصمان إلى حكم المسلمين في مال فرضيا بشهادة نصرانيين
# مسألة وسألته: عن النصرانيين يختصمان إلى حكم المسلمين في مال فرضيا
~~بشهادة نصرانيين، قال ابن القاسم: لا يحكم بينهما
# PageV10P021
# بشهادة النصري ويتراضيان فيما بينهما على ما أحبا.
# قلت: وكذلك المسلمان يرضيان بشهادة المسخوطين؟ قال: لا يحكم بينهما
~~بشهادة المسخوطين وليرضياهما بما أحبا، قلت: فإن تراضيا بشهادة مسخوطين ثم
~~أبى أحدهما بعدما شهدا عليهما؟ قال ابن القاسم: إذا علما بشهادتهما ورضيا
~~فإن ذلك يلزمهما، وليس لهما أن ينكصا، وهما بمنزلة ما لو رضيا بغير
~~شهادتهما.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يحكم بينهما بشهادة النصري، ولا بشهادة
~~المسخوطين معناه إذا رضيا أن يحكم بينهما بشهادتهم دون تعيين بأن يقولا: قد
~~رضينا أن يحكم بيننا بشهادة شاهدين من النصارى أو ممن لا تجوز شهادته من
~~المسخوطين المسلمين، وهذا ما لا اختلاف فيه؛ لأن رضاهما بذلك غرر، والحكم
~~به لا يجوز؛ لأنه خلاف ما ms3734 أمر الله به من استشهاد من يرضى من الشهداء، وأما
~~لو رضيا بما يشهد به عليهما شاهدان مسخوطان سمياهما في أمر اختلفا فيه فلما
~~شهدا عليهما أبى أحدهما، فقال ابن القاسم في هذه الرواية: إذا علما
~~بشهادتهما ورضيا فإن ذلك يلزمهما يريد أن ذلك إنهما يلزمها إذا رضيا بما
~~شهدا بعد الشهادة والعلم بما شهدا، وقد قيل: إنهما إذا رضيا قبل الشهادة
~~بما يشهدان لزمهما ما يشهدان به ولم يكن لهما ولا لأحدهما أن ينكصا عن ذلك،
~~وقد
# PageV10P022
# مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : صاحب السوق أخذ سكران فسجنه وشهد عليه هو وآخر معه
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وقال في صاحب السوق أخذ سكران
~~فسجنه وشهد عليه هو وآخر معه، قال: لا أرى أن تجوز شهادته؛ لأنه قد صار
~~خصما حين سجنه، ولو رفعه إلى غيره قبل أن يسجنه وشهد مع الرجل جازت شهادته.
# قال محمد بن رشد: إنما جازت شهادته عليه وإن أخذه فرفعه ما لم يسجنه؛ لأن
~~ما فعل من أخذه ورفعه لازم له من أجل أنه موكل بالمصلحة ولو لم يكن صاحب
~~سوق موكلا بالمصلحة فأخذه سكران فرفعه إلى غيره لم تجز شهادته عليه على ما
~~قال في المسألة التي بعدها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أربعة نفر شهدوا على رجل بالزنى فتعلقوا به فأتوا به إلى السلطان وشهدوا عليه
# مسألة وقال في أربعة نفر شهدوا على رجل بالزنى فتعلقوا به فأتوا به إلى
~~السلطان وشهدوا عليه فقال: لا أرى أن تجوز شهادتهم، وأراهم قذفة، ورواها
~~أصبغ في كتاب الحدود.
# قال محمد بن رشد: إنما لم تجز شهادتهم عليه؛ لأن ما فعلوا من أخذه
~~وتعلقهم به ورفعهم إياه إلى السلطان لا يلزمهم ولا يجب عليهم، بل هو مكروه
~~لهم؛ لأن الإنسان مأمور بالستر على نفسه وعلى غيره، قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من أصاب من هذه القاذورات شيئا فليستتر بستر الله ms3735
~~تعالى، فإنه من يبدلنا صفحته نقم عليه كتاب الله» ، وقال لهزال: «يا هزال،
~~لو سترته بردائك لكان خيرا لك» ، فلما فعلوا ذلك كانوا طالبين له ومدعين
# PageV10P023
# الزنى عليه وقذفة له، فوجب عليهم الحد له إلا أن يأتوا بأربعة شهداء
~~سواهم على معاينة الفعل كالمرود في المكحلة، ولو كانوا أصحاب شرط موكلين
~~بتغيير المنكر ورفعه أو أحدهم فأخذوه فجاءوا به وشهدوا عليه لقبلت شهادتهم؛
~~لأنهم فعلوا في أخذه ورفعه ما يلزمهم على قياس قوله في المسألة التي قبلها،
~~وفي الواضحة لمطرف وابن الماجشون وأصبغ أنه إذا شهد أربعة بالزنى على رجل
~~جازت شهادتهم وإن كانوا هم القائمين بذلك مجتمعين جاءوا أو مفترقين إذا كان
~~افتراقهم قريبا بعضه من بعض، ووجه ذلك أنه لما كان ما فعلوا من قيامهم عليه
~~مباحا لهم، وإن كان الستر أفضل لم يكونوا خصما إذ لم يقوموا لأنفسهم، وإنما
~~قاموا لله، فوجب أن تجوز شهادتهم، وقد مضى هذا الاختلاف مجردا على التوجيه،
~~في أول رسم من السماع، ولو كانت الشهادة فيما يستدام فيه التحريم من حقوق
~~الله كالطلاق والعتق لجازت شهادتهما [في ذلك] وإن كانا هما القائمين بذلك؛
~~لأن القيام به متعين عليهما، وقد قال بعض المتأخرين: لا يجوز ذلك على مذهب
~~ابن القاسم وقوله في هذه المسألة خلافا لمطرف وابن الماجشون، ووجهه بأن كل
~~من قام في حق يريد إتمامه فمتهم أن يزيد في شهادته ليتم ما قام فيه، وهو
~~عندي بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة النساء على الولادة والاستهلال
# مسألة وسئل: عن المرأتين تشهدان على استهلال الصبي أتجوز شهادتهما؟ قال:
~~نعم، قيل: فشهدتا أنه غلام [أتجوز] ؟ قال: لا
# PageV10P024
# أراه إلا وسيكون مع شهادتهما اليمين كأنه يرى ذلك، قال أصبغ: قال لي ابن
~~القاسم: والقياس أن لا تجوز شهادتهما؛ لأنه يصير نسبا قبل أن يصير مالا.
# قلت: مات بأي شيء يرث ويورث؟ قال: بأدنى المنزلتين إلا أن يكون لا يبقى
~~ويخاف عليه الحوالة إن احتبس إلى أن يوجد رجال يشهدون على رؤيته فتجوز
~~شهادة النساء فيه ms3736 حينئذ، قال ابن القاسم: وكذا المرأة تلد ثم تهلك هي
~~وولدها في ساعة يحلف أبو الصبي أو ورثته مع شهادة النساء أن الأم ماتت قبله
~~فيستحقون ميراثه من أمه؛ لأنه مال، قال سحنون: وإنما تجوز شهادة النساء على
~~الولادة والاستهلال إذا كان البدن قائما ورأى الناس أن قد تم أمره وكمل
~~جسده، وكذا شهادتهن في القتل.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم في هذه الرواية شهادة امرأتين على
~~استهلال الصبي وعلى أنه غلام مع اليمين، وهذا يدل من مذهبه على أن شهادتهما
~~على الاستهلال جائزة وإن غاب البدن وفات، إذ لو كان حاضرا لاستغنى عن شهادة
~~النساء فيه إنه غلام بنظر الرجال إليه، وكذلك القتل الخطأ لا يشترط في
~~إجازة شهادة النساء فيه حضور البدن على مذهبه، قال في المدونة: لأنه مال،
~~وشهادة النساء في المال جائزة خلاف قول ربيعة وسحنون في المدونة إن شهادة
~~النساء لا تجوز على الاستهلال ولا على أهل الخطأ إلا مع حضور البدن، وعلى
~~قولهما لا تجوز شهادتهن في أنه ذكر أو أنثى، وهي رواية مطرف عن مالك وأشهب
~~عن مالك أيضا في كتاب ابن سحنون، وهو قول ابن هرمز، وهو القياس
# PageV10P025
# على ما قاله ابن القاسم ههنا في رواية أصبغ عنه؛ لأنه في الاستهلال فيصير
~~نسبا قبل أن يصير مالا على ما قاله وفي القتل الخطأ، وإن كان مالا، فإذا
~~جوزت شهادة النساء فيه مع مغيب البدن آل ذلك إلى جواز شهادتهن فيما عدا
~~المال من الموت الذي يقطع العصمة بينه وبين أزواجه فيكون لهن أن يتزوجن،
~~وقد يكون له أمهات أولاد ومدبرون فيعتقون، وقد يوصى بعتق وبتزويج بناته
~~فتؤول إجازة شهادتهن في مثل الخطأ إذا لم يعرف الموت بحضور البدن ميتا إلى
~~أن تجوز في ذلك كله، وشهادتهن فيما عدا المال لا تجوز ففي ذلك من قول ابن
~~القاسم نظر، وهو استحسان، والقياس قول سحنون وربيعة ألا تجوز شهادتهن إلا
~~في صفة القتل إذا عرف الموت لا في القتل إذا لم يعرف ms3737 الموت، وكذلك الشاهد
~~الواحد يشهد على مثل الخطأ فلا تجوز إلا أن يعرف الموت بحضور البدن ميتا،
~~وأما شهادة النساء في المرأة تلد ثم تهلك هي وولدها في ساعة على أيهما مات
~~أولا فلا اختلاف في إجازتها؛ لأنها شهادة على مال لا تتعدى إلى ما سوى
~~المال، وقول سحنون وكذلك شهادتهن في القتل يريد في القتل الخطأ على ما مضى
~~القول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشهادة على الشهادة في الزنى
# مسألة قال ابن القاسم: في الشهادة على الشهادة في الزنى لا تجوز حتى يشهد
~~أربعة على أربعة في موضع واحد ويوم واحد وساعة واحدة في موقف واحد على صفة
~~واحدة.
# قال محمد بن رشد: ليس من شرط صحة الشهادة على الزنى تسمية الموضع ولا ذكر
~~اليوم والساعة، وإنما من شرط صحتها عند ابن
# PageV10P026
# القاسم ألا تختلف الشهود في ذلك، فإذا شهد أربعة على رجل بالزنى فقالوا:
~~رأيناه معا يزني بفلانة غائبا فرجه في فرجها كالمرود في المكحلة تمت
~~الشهادة، وإن قالوا: لا نذكر اليوم ولا نحد الموضع، وإن قالوا في موضع كذا
~~وساعة كذا من يوم كذا كان أتم في الشهادة، وإن اختلفوا في الموضع أو في
~~الأيام فقال بعضهم: كان [ذلك] في موضع كذا، وقال بعضهم: بل كان في موضع
~~كذا، أو قال بعضهم: كان في يوم كذا، وقال بعضهم: بل في يوم كذا بطلت
~~شهادتهم عند ابن القاسم وجازت عند ابن الماجشون، قال: لأنهم اختلفوا فيما
~~لو لم يذكروه لتمت الشهادة ولم يلزم الحاكم أن يسألهم عنه، فيحتمل أن يريد
~~أنه لا يلزمه أن يسألهم عن ذلك إذا اتفقوا على أن رؤيتهم إياه إنما كانت
~~معا في زنى واحد، ويحتمل أن يريد أنه لا يلزمه أن يسألهم عن ذلك بحال إذا
~~شهدوا عنده فقال كل واحد منهم: إنه رآه يزني كالمرود في المكحلة، ويكون من
~~مذهبه أن الأفعال تلفق في الشهادة كما تلفق الأقوال خلاف ما ذهب إليه ابن
~~القاسم من أنها لا تلفق كما تلفق الأقوال، والأول ms3738 أبين، ولا تجوز شهادة
~~أربعة على أربعة في الزنى إلا إن شهد الأربعة معا على شهادتهم كل واحد من
~~الأربعة أنهم رأوه معا يزني بفلانة فرجه في فرجها كالمرود في المكحلة، وإن
~~تفرق إشهادهم لهم مثل أن يشهدوا اليوم أحدهم، وغدا الثاني، وبعد غد الثالث،
~~والذي يليه الرابع، وأما إن تفرقوا في الإشهاد مثل أن يشهد أحدهم اليوم على
~~شهادته جميع الأربعة ثم يشهدهم الثاني غدا، ثم الثالث بعد غد ثم الرابع في
~~الذي يليه فلا يجوز ذلك إلا على القول بجواز تفرق الشهود في تأدية الشهادة
~~على الزنى، وقد مضى ذكر الخلاف في ذلك في أول رسم من هذا السماع؛ لأن
~~الإشهاد على الشهادة كتأدية الشهادة فيما يلزم فيها، وإن لم يسمع الأربعة
~~من جميع الأربعة وإنما سمعوا من بعضهم
# PageV10P027
# جاز أن يسمع من الباقين شاهدان كان الباقون واحدا أو اثنين أو ثلاثة، فلا
~~بد في الشهادة على الشهادة من أربعة على جميع الأربعة أو اثنين اثنين على
~~كل واحد منهم إن تفرقوا فلا يجزئ أقل من أربعة، ولا يحتاج [إلى] أكثر من
~~ثمانية، ويجوز في تعديلهم أيضا اثنان على كل واحد منهم أو أربعة على
~~جميعهم، هذا مذهب ابن القاسم، وبه قال ابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ،
~~وقال مطرف عن مالك: لا يجوز في الشهادة على الشهادة في الزنى إلا ستة عشر
~~شاهدا أربعة على كل واحد من الأربعة تفرقوا أو اجتمعوا، ولا يجزئ في
~~تعديلهم إلا أربعة على كل واحد منهم فيكونون ثمانين فيما بين الشهود
~~والمعدلين، ويريد ابن القاسم بقوله في موضع واحد ويوم واحد وساعة واحدة أن
~~يكون الزنى الذي شهد عليه الأربعة زنى واحدا، ويريد بقوله في موقف واحد أن
~~يشهدوا كلهم معا على شهادتهم لكل واحد من الشهود الأربعة وأن يؤدي الشهود
~~الأربعة الشهادة على الشهادة عند الحكم معا غير مفترقين، وقد قيل: إنهم إن
~~تفرقوا في ذلك جاز، وقد تقدم ذكره، فإن شهد أربعة على أقل من أربعة أو أقل
~~من ms3739 أربعة على أربعة كانوا قذفة يحدون إلا أن يأتوا بما يوجب الحد على
~~المشهود عليه، وذلك أربعة سواهم يشهدون على شهادة أربعة أو على معاينة
~~الزنى على القول: بأنه لا يجوز تفرق الشهود في تأدية الشهادة في الزنى،
~~وأما على القول بأنه جائز فيجزئهم إن كانوا ثلاثة أن يأتوا بشاهد يشهد معهم
~~على شهادة الأربعة أو على شهادة نفسه، وقد زدنا هذا المعنى بيانا وتحصيلا
~~في كتاب الرجم من كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
# PageV10P028
### | : أمي قرئ عليه كتاب فقال أشهد على ما فيه
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار سئل عن رجل أمي قرئ عليه كتاب فقال:
~~أشهد على ما فيه، أتجوز شهادته وهو لا يصف ما فيه حتى يقرأ عليه؟ قال: نعم،
~~تجوز شهادته، وليس كل الناس يسوقون كل ما أشهدوا عليه وإن كان ممن يكتب حتى
~~يقرأ الكتاب، فإذا قرأه عرف شهادته وحفظها، ولو قيل له بعدما يقرأها
~~أيستظهرها ما استظهرها، فإن كان عدلا وأثبت ما قرئ عليه جازت شهادته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه ليس على الشاهد أن يستظهر الكتاب الذي
~~وضع فيه شهادته، وحسبه أن يعرف ما تضمنه إذا قرئ أو قرأه فيقول: أشهد بما
~~فيه، وهذا في الاستراعاءات التي تكتب على معرفة الشاهد فيضع فيه شهادته ثم
~~يشهد بما تضمنت، وهذا إذا كان الشاهد من أهل اليقظة والفهم بمعاني ما تضمنه
~~الكتاب إذا قرأه أو قرئ عليه، وأما إذا كان على غير هذه الصفة فلا ينبغي
~~للحاكم أن يجيز شهادته إلا أن يؤديها لفظا فيقيدها عند الحاكم أو كاتبه على
~~ما يشهد بها، وأما ما يشهد به المتعاملان على أنفسهما فليس على الشاهد أن
~~يقرأ الكتاب ولا أن يقرأ عليه إن كان أميا، وحسبه إذا ذكر الشهادة أن يقول:
~~أشهدني فلان وفلان على ما في هذا الكتاب عنهما وإن لم يقرأه ولا عرف ما فيه
~~إلا أن يكون الشاهد من أهل العلم فيستحسن له إذا شهد على شيء مكتوب في كتاب ms3740
~~أن يقرأه لئلا يكون فيه فساد، فإن رأى فيه فسادا نبه عليه فاستدرك فسخه قبل
~~فواته، وبالله التوفيق.
# PageV10P029
### | مسألة: الذي يبيع الخمر لا تجوز شهادته
# مسألة سئل: عن رجل شهد بشهادة على رجل فقال المشهود عليه: إن هذا الشاهد
~~علي له حوانيت يؤاجرها من الخمارين، وأتى عليه بشهيدين، وذكر الشاهد أنه
~~[قد] حبس تلك الحوانيت على امرأته وأتى عليه بشهود، قال: إن شهدوا عليه أنه
~~يتولى كراءها ردت شهادته ولم تقبل ولا نعمى عين؛ لأن الذي يلي الحرام لغيره
~~كالذي يليه لنفسه، بل الذي يليه لنفسه لو كان يعذر لكان أعذر فلا تقبل
~~شهادته ولا ينعم عينا.
# قال محمد بن رشد: في هذه المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: هذا أنها جرحة تبطل
~~شهادته.
# والثاني: قول محمد بن إبراهيم بن دينار الذي في المدونة والمبسوطة أنها
~~ليست بجرحة تبطل شهادته، قال: أما الذي يبيع الخمر فلا تجوز شهادته ولا
~~ينعم عينا، وعليه العقوبة الموجعة، وأما الذي يكري بيته فلا أرى أن ترد
~~شهادته.
# والثالث: قول ابن القاسم في المدنية والمبسوطة أيضا أن شهادته لا تجوز
~~إلا أن يعذر بجهل، قال: أما الذي يكري بيته من خمار أو يبيعه ممن يبيع فيه
~~خمرا فإنها لا تقبل شهادته
# PageV10P030
# إلا أن يعذر بجهل، وإنما لم يجز ابن القاسم شهادة من يكري حانوته ممن
~~يبيع فيها خمرا؛ لأن فعل ذلك عون على ما لا يحل من بيع الخمر التي لعن الله
~~عز وجل على لسان نبيه - صلى الله عليه وسلم - من استباحه فقال: «لعن الله
~~الخمر وعاصرها ومعتصرها وبائعها ومبتاعها وحاملها والمحمولة إليه وشاربها
~~وساقيها وآكل ثمنها» فالعون على ما لا يحل لا يحل، قال تعالى: {وتعاونوا
~~على البر والتقوى ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] . لا أنه
~~رأى الكراء عليه حراما كثمن الخمر، وذلك بين من قوله: لأن الذي يلي الحرام
~~لغيره مثل الذي يليه لنفسه إلى قوله: لكان أعذر؛ لأن الكراء لو كان عليه
~~حراما كثمن الخمر لكان الذي يتولاه لنفسه أشد من الذي ms3741 يتولاه لغيره لا
~~محالة، ولما لم يكن الكراء عليه حراما كثمن الخمر لم يسقط ابن دينار
~~شهادته، وجعله من الذنوب التي لا تسقط الشهادة، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن
~~مثل هذا ليس من شيم أهل العدالة لا سيما وقد قيل: إن الكراء عليه حرام لا
~~يحل له كثمن الخمر، والأظهر أنه ليس هو عليه حرام كثمن الخمر، وإنما يؤمر
~~بالصدقة به على سبيل التورع ويفعل ذلك الإمام به على سبيل الأدب له، ووجه
~~قول ابن القاسم في المدنية والمبسوطة أنه لما كان هذا الفعل قد يمكن أن يظن
~~الجاهل أنه سائغ له وأن الإثم فيه إنما هو على بائع الخمر في الحانوت لا
~~عليه؛ لأنه أكرى منه ما يجوز له كراؤه من غير عذره بالجهل، وهو أعدل
~~الأقوال وأولاها بالصواب، وأما الذي يبيع الخمر فلا اختلاف في أن شهادته لا
~~تجوز، وكذلك في كتاب الرجم من المدونة أن الذي يعصر الخمر ويبيعها لا تجوز
~~شهادته وإن كان لا يشربها، قال مالك في المجموعة وكتاب ابن المواز ولو
~~باعها عصيرا لم ترد شهادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P031
### | مسألة: شهادة الشريك على شريكه
# مسألة وسئل: عن الرجلين يكونان شريكين جميعا متفاوضين يبيع أحدهما من رجل
~~سلعة ويوجهها له وشريكه حاضر شاهد على بيعه ثم يخالف إلى السلعة ذلك الشريك
~~الذي باعها فيبيعها من رجل آخر وينفذها له فيبيع المشتري الأول السلعة وليس
~~له شاهد على الشراء إلا الشريك في السلعة الذي حضر حين باعها، هل ترى
~~شهادته جائزة؟ أم هل ترى له أن يأخذ من فضل ما باعها به شريكه على الثمن
~~الأول الذي كان باعها به أولا إذا جحد شريكه البيع وهو شاهد عليه؟ وكيف إن
~~كان للمشتري الأول بينة على الشراء وقد باع المشتري السلعة بفضل هل يكون له
~~ذلك الفضل؟ فقال: شهادة الشريك غير جائزة على شريكه، وأرى إن كان قد باعها
~~شريكه بأكثر من الثمن الأول أن لا يأخذ من ذلك الفضل شيئا وإن كان للمشتري
~~بينة على الشراء منه ms3742 وقد فاتت [السلعة] من يد الذي اشتراها بفضل باعها به
~~فأرى ذلك الفضل للمشتري الأول؛ لأنه ثمن سلعته، والمشتري مخير إذا كانت له
~~بينة، وقد فاتت في قيمتها وفي الثمن الذي باعها به يكون مخيرا في ذلك على
~~بائعها.
# قال القاضي: قوله: إن شهادة الشريك غير جائزة على شريكه يريد في نقض
~~البيع الثاني ورد السلعة إلى المشتري الأول صحيح؛ لأن ما باع شريكه فكأنه
~~هو قد باعه؛ لأن شريكه وكيل له على البيع، ويد الوكيل كيد الموكل فصار في
~~شهادته كمن باع سلعة من رجل ثم شهد لغيره أنه باعها
# PageV10P032
# منه قبل ذلك، وأما شهادته على الفضل للمشتري الأول فذلك جائز؛ لأنه شهد
~~على نفسه وعلى شريكه بفضل في أيديهما أنه للمشتري الأول، فعليه أن يدفع
~~إليه حصته من الربح ويحلف مع شهادته على الشريك فيأخذ منه نصف الربح الآخر؛
~~لأن السلعة سلعته فله أن يجيز البيع ويأخذ الثمن، وهذا بين، وأما إن كان
~~للمشتري بينة على الشراء منه وقد فاتت السلعة من يد الذي اشتراها بفضل
~~باعها به، فقوله: إن الفضل للمشتري الأول؛ لأنه ثمن سلعته بين صحيح، وقوله:
~~إن المشتري مخير إذا كانت له بينة وقد فاتت في قيمتها وفي الثمن الذي باعها
~~به يريد في قيمتها يوم تعدى عليها البائع وفي الثمن الذي باعها به وإن كان
~~المبتاع الثاني قد باعها ففاتت في يد المبتاع الثالث كان مخيرا في أخذ أي
~~ثمن شاء، وفي أن يضمن البائع الأول قيمتها، فإن ضمن البائع الأول قيمتها
~~وأخذ منه الثمن جازت البيعتان جميعا، وإن أخذ الثمن الثاني انتقضت البيعة
~~الأولى؛ وإن ألفاها قائمة بيد المشتري الثالث كان مخيرا بين أن يأخذ سلعته
~~فتنتقض البيعتان جميعا أو يأخذ الثمن [الأول فتجوز البيعتان جميعا، أو يأخذ
~~الثاني] فتنتقض البيعة الأولى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي فقامت تدعي ما في البيت من متاع النساء والرجال
# مسألة وسئل: عن الذي يشهد لامرأته إن كان شيء تغلق عليه باب بيتها فهو
~~لها، فقال: سواء أشهد ms3743 لها أو لم يشهد لها، ما في البيت مما يعرف أنه متاع
~~النساء فهو لها إلا أن يكون اشترى لها من متاع الرجال شيئا فأشهد لها أنه
~~إنما يشتريه لها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن المشهد لامرأته بهذه الشهادة
~~توفي فقامت تدعي ما في البيت من متاع النساء والرجال فلم ير لها فيما أشهد
~~لها به منفعة إذ لم يشهد لها على شيء بعينه أنه لها،
# PageV10P033
# وإنما أشهد لها بما في بيتها، ولعل ما تدعيه من متاع الرجال لم يكن في
~~بيتها يوم الإشهاد فقال: سواء أشهد لها أو لم يشهد لها، ما في البيت مما
~~يعرف أنه من متاع النساء فهو لها، يريد وما كان فيه من متاع الرجال فهو
~~لورثته إلا أن يكون اشترى لها من متاع الرجال شيئا فأشهد لها أنه إنما
~~يشتريه لها، وفي قوله: إلا أن يكون اشترى لها إلى آخر قوله، دليل على أنه
~~لو أشهد لها على شيء بعينه من متاع الرجال أنه لها لم يكن لها، وفي ذلك
~~نظر؛ لأنه إن لم يعلم أصل الملك له صح الإقرار لها، وإن علم أصل الملك له
~~كان إقراره هبة تصح لها بحيازتها إياها؛ لكونها في بيتها وتحت يدها إلا على
~~ما في سماع أشهب من كتاب الصدقات والهبات في نحو هذه الحيازة والقياس على
~~مذهب ابن القاسم؛ لأن يد الزوج عنده هي المغلبة على يد الزوجة إذا اختلفا
~~فيما هو من متاع الرجال والنساء، ولو قامت في حياته تدعي ما في بيتها من
~~متاع الرجال وتحتج بما أشهد لها به من أن جميع ما في بيتها لها، فناكرها في
~~ذلك وادعاه لنفسه وزعم أنه لم يكن في بيتها يوم أشهد لها بما أشهد وأنه
~~إنما اكتسبه بعد ذلك لوجب أن ينفعها الإشهاد ويكون القول قولها مع يمينها
~~إلا أن يقيم هو البينة أنه اكتسب ذلك بعد الإشهاد، ويحتمل أن يكون معنى
~~المسألة أنه أشهد لها بذلك في مرضه الذي مات ms3744 منه فلا يكون في بطلان الشهادة
~~إشكال، ولا في أنها لا يكون لها من متاع الرجال إلا ما أشهد عند اشترائه
~~أنه إنما يشتريه لها كلام، وبالله التوفيق.
### | : قال امرأته طالق واحدة إن دخل دار عمرو بن العاص
# ومن كتاب حمل صبيا على دابة قال ابن القاسم في رجلين شهدا على رجل أنه
~~أشهدهما في رمضان أنه طلق امرأته واحدة، وشهد رجلان آخران أنه أشهدهما في
~~شوال أنه طلق امرأته واحدة، وشهد رجلان آخران
# PageV10P034
# أنه أشهدهما في ذي القعدة أنه طلق امرأته واحدة أنها ثلاث تطليقات، ولا
~~يدين إذا اختلفت الأيام والمجالس، وكذلك إذا شهدوا أنه أشهدنا على طلقة
~~طلقة لزمت ثلاث ولا يدين، قال: وكذلك أيضا لو قال امرأته طالق واحدة إن دخل
~~دار عمرو بن العاص، ثم قال من الغد عند قوم آخرين امرأته طالق واحدة إن دخل
~~دار عمرو بن العاص، ثم قال من الغد عند قوم آخرين امرأته طالق واحدة إن دخل
~~دار عمرو بن العاص أنه تلزمه ثلاث تطليقات، وهو بمنزلة لو أن رجلا أشهد على
~~نفسه قوما أن عليه لفلان مائة دينار، ثم أشهد آخرين من الغد أن لفلان عليه
~~مائة دينار، ثم أشهد آخرين من الغد أن عليه لفلان مائة دينار أنه يلزمه
~~ثلثمائة دينار إن طلبها ولي الحق، وفي سماع أصبغ في النكاح الأول قال أصبغ:
~~يعني إذا شهدوا عليه بمائة ثم مائة مفترقين وادعى أنها مائة واحدة، قال
~~أصبغ: وأنا أرى غير ذلك كله، أما الطلاق فأرى أن يحلف ويدين ولا يكون عليه
~~إلا طلقة واحدة إلا أن يجدد الطلاق عند كل شهيدين فيقول: اشهدوا أنها طالق
~~ويقع الإشهاد عليه كذلك فتكون الشهادات طلاقا طلاقا فيكون بتاتا، وأما أن
~~يقول: اشهدوا أني قد طلقتها فيدين ويترك، وأما الحق فإني أرى إن كان له
~~كتاب في كل شهادة فهي أقوال مختلفة، وإن كان كتابا وأحدا فهو حق واحد، وإن
~~كان بغير كتاب أصلا إنما كان يشهد مجملا ههنا وههنا فمائة واحدة ويحلف، ms3745
~~وكذلك إذا تقارب ما بين ذلك مثل أن يشهد ههنا، ثم يقوم إلى موضع آخر،
~~فيشهد، ثم يتحول إلى موضع آخر فيشهد آخرين.
# PageV10P035
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: إنه يلزمه ثلاث تطليقات ولا يدين
~~إذا شهد عليه شاهدان بطلقة وشاهدان بطلقة وشاهدان بطلقة في أوقات مختلفة
~~[يأتي على قياس قول ربيعة في المدونة أنه إذا شهد عليه شاهد بطلقة وشاهد
~~بطلقة وشاهد بطلقة في أوقات مختلفة] إن الشهادة لا تلفق في ذلك ويحلف ما
~~طلق ولا يلزمه شيء، وأما على القول بأن الشهادة تلفق فيلزمه طلقة واحدة
~~لاجتماع الشاهدين عليها ويحلف فيما زاد، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة،
~~وقوله في رسم القطعان بعد هذا فينوى في هذه المسألة، وهو قول مالك في رسم
~~الأقضية من سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق، وقد مضى القول على ذلك
~~هنالك مستوفى، وكذلك قوله في هذه الرواية إن الرجل إذا أشهد على نفسه شهودا
~~بمائة دينار لفلان ثم أشهد آخرين من الغد بمائة، ثم أشهد من الغد آخرين له
~~بمائة تلزمه ثلثمائة إن طلبها ولي الحق يأتي على القول بأن الشهادة لا تلفق
~~إذا شهد للرجل شاهد أن فلانا أقر له بمائة في يوم كذا، وشهد شاهد آخر أنه
~~أقر له من الغد بمائة وشهد ثالث أنه أقر له من الغد بمائة فيحلف مع كل شاهد
~~ويستحق ثلثمائة، وأما على القول بأن الشهادة تلفق في هذه المسألة فيأخذ
~~مائة واحدة باجتماع الشهود عليها بتلفيق الشهادة ويحلف المطلوب ما له عليه
~~شيء، أو ما له عليه إلا مائة واحدة أشهد له بها شاهدا بعد شاهد بعد شاهد
~~ولا يلزمه شيء غيرها فيأخذ في مسألة الكتاب مائة واحدة ويحلف المطلوب أنه
~~ما له عليه إلا مائة واحدة أشهد له عليها شهودا بعد شهود، فإن نكل عن
~~اليمين حلف الطالب أنها ثلاثة حقوق وأنها ثلثمائة، وإن أنكر أن يكون له
~~عليه شيء أصلا أدى الثلثمائة ولم يكن على الطالب يمين، وقوله في الكتاب: ms3746
~~إنه يلزمه ثلثمائة إن طلبها ولي الحق يريد بعد يمينه أنها ثلاثة حقوق، فإن
~~نكل عن اليمين حلف المطلوب أنها حق واحد وأدى مائة واحدة.
# وتفرقة أصبغ بين أن يقول أشهدكم أنها طالق أو
# PageV10P036
# أشهدكم أني قد طلقتها واحدة ينبغي أن يحمل على التفسير لقول ابن القاسم،
~~وإن كانت مخالفة لظاهره، وأما تفرقته في الحق بين أن يكون كتاب واحد في
~~جميع الشهادات أو كتاب في كل شهادة فهي تفرقة صحيحة لا اختلاف في أن الرجل
~~إذا أتى [إلى القوم] بكتاب عليه فيه مائة دينار فأشهدهم على نفسه به، ثم
~~أشهد على الكتاب بعينه بعد مدة قوما آخرين، ثم بعد مدة قوما آخرين أنه حق
~~واحد، وكذلك لا اختلاف في أن الرجل إذا أتى بكتاب عليه فيه مائة دينار إلى
~~قوم فأشهدهم على نفسه به، ثم أتى بكتاب آخر إلى قوم آخرين عليه أيضا فيه
~~مائة دينار فأشهدهم على نفسه به، ثم أتى بكتاب آخر إلى قوم آخرين [عليه]
~~فيه أيضا مائة دينار فأشهدهم على نفسه فقام الطالب بالكتب الثلاثة أنه يقضي
~~له بثلثمائة دينار، وإنما مسألة الخلاف إذا أشهد شهودا بعد شهود بغير كتاب
~~وبينهما مدة من الزمان، وإن كتب صاحب الحق بما أشهد عليه كل جماعة كتبا على
~~حدة لم يخرج بذلك عن الخلاف، وبالله التوفيق.
### | : خير الشهداء الذي يأتي بشهادته قبل أن يسألها
# ومن كتاب أوله شهد على شهادة ميت وسئل عن شاهد شهد على مال من الأموال
~~غير الفروج والحرية من حيوان أو عقار يعلمه لرجل ويرى الذي هو بيده يبيعه
~~ويهبه ويحوله عن حاله فلا يقوم بعلمه ثم يشهد عند القاضي أن هذه الدار
~~والعرية يعلمها لفلان، فيقول له القاضي: ما منعك أن تقوم حين رأيت هذا
~~المتاع يباع ويحول عن حاله بهبة أو صدقة؟ فيقول له الشاهد: لم يسألني أحد
~~عن علمي، ولم أر فيها فرجا يوطأ ولا حرا يستخدم، ولم أكن علي أن أقاتل
~~الناس ولا
# PageV10P037
# أخاصمهم، هل تدفع شهادته بذلك؟ أم هل ms3747 الفروج والأموال في ذلك سواء؟ قال
~~ابن القاسم: لا أرى شهادته مقبولة إذا كان حاضرا يرى الدار تباع والعقار لا
~~يقوم بعلمه، وكذلك هو أيضا في الفروج والحيوان وغير ذلك إذا كانت هذه
~~الأشياء تحول عن حالها بعلمه، وقال ابن وهب: بلغني عن ربيعة أنه قال في رجل
~~شهد في عتق أو طلاق فأخفى شهادته حتى يبيع العبد واستحل في ذلك الحرام ثم
~~جاء بعد ذلك يشهد وهو عدل لا بأس به قال: لا شهادة له إذا كان عالما أنه لا
~~شهادة عنده لما أقر وأخبر ثم شهد [بعد ذلك] أن عنده شهادة فهو الذي لا
~~شهادة له، ولعله ألا يسلم لما اجتمع من قوله وعلمه.
# قال القاضي: قوله: لا أرى شهادته مقبولة إذا كان حاضرا يرى الدار تباع
~~والعقار لا يقوم بعلمه معناه إذا كان المشهود [له] حاضرا لم يعلم بشهادة
~~الشاهد؛ لأنه إن كان حاضرا عالما بشهادة الشاهد فهو الذي أضاع ماله إذ لم
~~يقم بحقه فيدعو الشاهد إلى تأدية الشهادة إذ لا اختلاف في أنه لا يلزم
~~الشاهد أن يقوم بشهادته لحاضر في المال حتى يدعوه إلى ذلك، قال الله عز
~~وجل: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] وإنما الذي يلزمه ويحق
~~عليه إذا رأى المال يفوت ويحول عن حاله أن يعلمه بأن له عنده شهادة، فإن لم
~~يفعل كان ذلك جرحة فيه وبطلت شهادته على هذه الرواية، وكذلك قال مطرف وابن
~~الماجشون، إنما تسقط شهادة الشهود إذا لم يكن عند طالب الحق علم بذلك، وأما
~~إذا علم طالب الحق بعلمهم ولم يقم بهم فلا يضرهم، فقولهما تفسير لهذه
~~الرواية في أن شهادة الشهود لا تبطل بتركهم القيام بالشهادة؛ إذ لا يصح لهم
~~القيام بها مع حضور المشهود له
# PageV10P038
# حتى يدعوهم إلى القيام بها، وإنما تبطل بتركهم إعلامه بشهادتهم له، وكذلك
~~الشاهد الواحد أيضا تبطل شهادته إذا أمسك عن أن يعلمه بشهادته على القول
~~بالقضاء باليمين مع الشاهد في الأموال، وهو مذهب مالك لم يختلف فيه ms3748 قوله،
~~وأما على قول من لا يرى القضاء باليمين مع الشاهد فلا تبطل شهادته إذا أمسك
~~عن إعلامه إلا أن يعلم أن معه شاهدا آخر، وما لم ير الشهود العقار والمال
~~يفوت ويحال عن حاله فلا تبطل شهادتهم بالإمساك عن إعلام؛ لأن الإخبار
~~بشهادتهم في هذا الموضع ليس بواجب وإنما هو مستحب؛ لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «خير الشهداء الذي يأتي بشهادته قبل أن يسألها أو يخبر
~~بشهادته قبل أن يسألها» ، قال غير ابن القاسم في المجموعة وكذلك إذا كان
~~المشهود له غائبا تبطل شهادة الشهود إذا رأوا المال والعقار يباع ويحول عن
~~حاله فلم يقوموا بشهادتهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا على القول بأن السلطان يوكل من يقوم للغائب بحقه،
~~وهو أحد قولي ابن الماجشون، وروي ذلك عن أصبغ، وأما على القول بأن السلطان
~~لا يمكن أحدا من القيام على غائب في حق يطلبه له ولا يسمع له بينة إلا
~~بوكالة يثبتها عنده، وهو قول ابن الماجشون في الواضحة وقول مطرف حسبما مضى
~~القول فيه في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب من كتاب الأقضية، فإنما على
~~الشهود أن يخبروا الجيران بتعدي من تعدى على مال الرجل ويشهروا ذلك
~~ويذيعوه، فإن فعلوا ذلك لم تبطل شهادتهم، وقد وقع لأشهب في المبسوطة ما
~~ظاهره أن شهادة الشهود لا تبطل بالإمساك عن القيام بالشهادة كان الحق لله
~~تعالى في طلاق أو حرية أو لمخلوق في مال من الأموال خلاف قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية في الوجهين، وهو بعيد؛ لأن ما يستدام فيه التحريم يلزم الشاهد
~~القيام فيه بشهادته، ويأتي على ظاهر قول أشهب أنه لا يلزمه أن يقوم في ذلك
~~بشهادته حتى يدعى إليها، وفي المسألة قول ثالث وهو الفرق بين حقوق الله
~~تعالى وحقوق المخلوقين، وهو قول سحنون، قال: لست أرى
# PageV10P039
# ما قال ابن القاسم من ذلك يريد هذه الشهادة، ولا أرى ذلك إلا فيما هو لله
~~وما يلزم الشاهد أن يقوم به وإن كذبه المدعي لذلك ms3749 ويلزم الحاكم الحكم به،
~~وذلك في الحرية والطلاق وأشباه ذلك، وأما العروض والرباع والحيوان التي
~~يدعيها بعض الناس على بعض فلا تبطل شهادته في ذلك من قبل أن صاحبها إن كان
~~حاضرا يرى ماله يباع ويوهب فهو الذي أضاع حقه وتركه، وإن كان رب المال
~~غائبا لم يكن للشاهد شهادة إن قام بها، فمن أجل ذلك لم يضره ترك القيام
~~بشهادته، وقول سحنون هذا هو أظهر الأقوال؛ لأن الحرية والطلاق وما أشبههما
~~من حقوق الله يلزم الشاهد القيام بشهادته في ذلك، وإن لم يدع إلى القيام
~~بها؛ لأنه يعلم بما عنده من الشهادة أن الحرام يستدام بإمساكه عن الشهادة
~~ويقطع على ذلك فهو بتركه القيام مبيح للحرام، فالجرحة بذلك بينة، وما سوى
~~ذلك من حقوق المخلوقين التي لا يتعلق لله بها حق كالعقار يعلمه للرجل فيراه
~~بيد غيره يتصرف فيه بما يتصرف ذو الملك في ملكه لا يقطع بما عنده من
~~الشهادة أنه ظالم ومتعد لاحتمال أن يكون الذي يعلمه له قد باعه منه أو وهبه
~~له فلا يكون لهذا الاحتمال مجرحا بترك إعلام المشهود له بما له عنده من
~~الشهادة إن كان حاضرا ولا بترك رفع شهادته إلى السلطان إن كان غائبا، وبيان
~~هذا الذي ذكرناه أن الشهادة تنقسم على خمسة أقسام: شهادة لا يصح القيام بها
~~إلا بعد الدعاء إليها وهي الشهادة للحاضر بالمال، فهذه الشهادة تبطل شهادة
~~الشاهد فيها على هذه الرواية بتركه إعلامه المشهود له لا بترك رفعه شهادته
~~إلى السلطان، وشهادة يلزم الشاهد القيام بها وإن لم يدع إليها وهي الشهادة
~~بما يستدام فيه التحريم من الطلاق والعتق وشبه ذلك، فهذه تبطل شهادة الشاهد
~~فيها بتركه رفع شهادته إلى السلطان إلا على ظاهر قول أشهب، وشهادة يختلف في
~~وجوب القيام بها وفي رفع شهادته إلى السلطان إلا على ظاهر قول أشهب، وشهادة
~~يختلف في وجوب القيام بها وفي صحته إذا لم يدع إليها، وهي الشهادة بالمال
~~لغائب، فهذه الشهادة في بطلان شهادة الشاهد فيها بتركه ms3750 الرفع إلى السلطان
~~على القول بوجوب الرفع وصحته قولان، وشهادة لا يلزم القيام بها إذا لم يدع
~~إليها وهي
# PageV10P040
# الشهادة على ما مضى من الحقوق التي لا يتعلق بها حق لمخلوق كالزنى وشرب
~~الخمر وما أشبه ذلك، فهذا لا يلزم فيه القيام ويستحب فيه الستر إلا في
~~المستهتر فلا تبطل شهادة الشاهد في ذلك بترك رفع شهادته إلى السلطان وإن
~~كان المشهود عليه مستهترا باتفاق، وشهادة لا يجوز للشاهد القيام بها وإن
~~دعي إليها وهي الشهادة التي يعلم الشاهد من باطنها خلاف ما يوجبه ظاهرها،
~~وذلك مثل أن يأتي الرجل إلى العالم فيقول: حلفت بالطلاق ألا أكلم فلانا
~~فكلمته بعد ذلك بشهر إلا أني كنت نويت في يميني ألا أكلمه شهرا، فهذا إن
~~دعته امرأته إلى أن يشهد لها فيما أقر به عنده من أنه حلف بالطلاق ألا يكلم
~~فلانا وأنه كلمه بعد شهر لم يجز له أن يشهد عليه بذلك، وقد مضى هذا في أول
~~رسم من سماع عيسى، والله تعالى الموفق.
### | مسألة: الولادة لا يشهد فيها إلا النساء
# مسألة قال ابن القاسم: ومن قال أول ولد تلدينه فهو حر فولدت توأما فأرى
~~شهادة النساء فيه جائزة؛ لأن الولادة لا يشهد فيها إلا النساء، وكذلك
~~الاستهلال وكل ما لا يحضر ذلك من أمور النساء إلا النساء فإن شهادتهن جائزة
~~وإن لم يثبت النساء شهادتهن لعتقا؛ لأنه يعتق من كل واحد منهما نصفه، فإذا
~~كان يعتق من كل واحد منهما نصفه بالقضاء عتق عليه النصف الثاني بالسنة، كذا
~~يقول أهل العلم.
# قال القاضي: قوله: إن شهادة النساء تجوز فيمن ولد منهما أولا صحيح لا
~~اختلاف فيه؛ لأن الولادة لا يحضرها إلا النساء، فجازت شهادتهن
# PageV10P041
# في ذلك كما تجوز في الاستهلال، وقوله: إنهما يعتقان جميعا إذا لم يثبت
~~النساء أيهما ولد أولا صحيح أيضا، وأما تعليله لذلك بأنه لما كان يعتق من
~~كل واحد منهما نصفه بالقضاء عتق عليه النصف الباقي بالسنة فهو تعليل غير
~~صحيح، وإن كان ابن الماجشون قد ms3751 جامعه عليه، فقال: يعتق نصف كل واحد منهما
~~بالقول الأول ويعتق النصفان الباقيان بالاستتمام كمن أعتق نصف عبده فإنه
~~يعتق عليه كله، وذلك أنه لم يعتق نصف كل واحد منهما، وإنما أعتق الذي ولد
~~منهما أولا، فلما لم يعلم من ولد منهما أولا وجب أن يعتقا جميعا؛ إذ لا يحل
~~استرقاقهما مع العلم بأن أحدهما حر، ولا استرقاق أحدهما لاحتمال أن يكون هو
~~الذي وجبت له الحرية بولادته أولا، كمن أعتق أحد عبديه أو طلق إحدى امرأتيه
~~ثم شك فلم يدر أي عبديه أعتق ولا أي امرأتيه طلق أن العبدين يعتقان وأن
~~المرأتين تطلقان، وكمن قال: أول عبيدي يدخل هذه الدار فهو حر فدخلها عبيده
~~واحدا بعد واحد وجهل الأول منهم أنهم يعتقون كلهم، ولو كان يعتق أنصافهما
~~بالقول الأول وباقيهما بالاستتمام لوجب إن لم يحكم بذلك حتى مات ألا يستتم
~~عتقهما بعد الموت، وهذا لا يصح في هذه المسألة، فبان بهذا ضعف هذا التعليل،
~~ومن أهل العلم من يقول: إنهما يعتقان جميعا ويكون عليهما نصف قيمتهما، ولم
~~ير ذلك مالك ولا قال به هو ولا أحد من أصحابه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشهيدين يشهدان عند القاضي فيزكي أحدهما صاحبه
# مسألة وعن الشهيدين يشهدان عند القاضي فيزكي أحدهما صاحبه هل يجوز ذلك؟
~~قال: لا تجوز تزكيته له؛ لأن التزكية شهادة، وقال مالك: لأنه إذا شهد وزكى
~~فإنما هو الذي أثبت الحق وحده.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا زكى أحد الشاهدين صاحبه
~~فلم يتم الحكم إلا بشهادة المزكي وحده، ولو زكيا جميعا شاهدا وشهد على
~~شهادة آخر في ذلك الحق جاز ذلك على ما في نوازل سحنون، وبالله التوفيق.
# PageV10P042
### | : القاضي إذا عزل وقد شهد الشهود عنده وأثبت ذلك في ديوانه ولم يقم على ذلك بينة
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته وسئل: عن القاضي يأمر ببيع التركة فتباع
~~أو يقضي بالقضية ثم يعزل هل تجوز شهادته فيما قضى أو أمر به من بيع التركة؟
~~قال: قال ms3752 مالك: لا تجوز شهادته وحده ولا مع غيره، قيل له: فإن قام شاهد
~~واحد على أمر القاضي وقضائه هل يحلف مع شاهده؟ قال: لا يحلف مع شاهده على
~~شهادته ولا يجوز في ذلك إلا شهيدان؛ لأنه من وجه الشهادة على الشهادة،
~~والشهادة على قضاء القاضي شهادة على شهادة، فلا يجوز في ذلك إلا شهيدان.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن القاضي لا تجوز شهادته إذا عزل فيما قضى فيه
~~أو أمر به من بيع التركة هو مثل ما في كتاب الأقضية من المدونة، وليس في
~~ذلك ما يدل على أنه تجوز شهادته في ذلك قبل أن يعزل، بل لا تجوز في ذلك
~~شهادته عزل أو لم يعزل، وإنما يجوز له قبل أن يعزل أن يسجل فيما قضى به
~~ويشهد على ذلك ويخاطب بذلك ابتداء على وجه الإعلام والإخبار لا على وجه
~~الشهادة، وقد مضى بيان هذا في رسم القضاء المحض من سماع أصبغ من كتاب
~~الأقضية، وأما قوله: إن المقضي له لا يحلف مع الشاهد على أمر القاضي وقضائه
~~فهو على خلاف أصله في المدونة؛ لأنه قال في الأقضية منها: إن القاضي إذا
~~عزل وقد شهد الشهود عنده، وأثبت ذلك في ديوانه ولم يقم على ذلك بينة إن
~~المشهود عليه يحلف بالله ما هذه الشهادة في ديوان القاضي مما شهدت به
~~الشهود علي، فإن نكل عن اليمين حلف المشهود له وثبت له الشاهدان، فإذا كان
~~يستحق ذلك باليمين مع النكول فأحرى أن يستحقه باليمين مع الشاهد، ولا فرق
~~بين ذلك وبين الحكم؛ لأنه شعبة من الحكم، ونحوه ما في كتاب النكاح الثاني
~~منها أن الزوجين إذا اختلفا في فريضة القاضي كان القول قول الزوج إذا أتى
~~بما يشبه، فإن لم يأت بما يشبه يريد أو نكل عن اليمين كان القول قول المرأة
~~إن أتت بما يشبه، فإذا كانت المرأة تستحق القضاء باليمين مع النكول
# PageV10P043
# وجب أن تستحقه باليمين مع الشاهد، وقد تأول بعض الناس أن مذهب ابن القاسم
~~في هذه المسألة ms3753 أنه لا يمين على الزوج إذا أتى بما يشبه، ولا على الزوجة
~~إذا ادعى الزوج ما لا يشبه وأتت هي بما يشبه، قاله على قياس قول ابن القاسم
~~في هذه الرواية، وفي الواضحة بأن حكم الحاكم لا يستحق باليمين مع الشاهد،
~~وهو من التأويل البعيد، فالظاهر من مذهبه في المدونة أن حكم الحاكم يستحق
~~باليمين مع الشهادة بخلاف الشهادة على الشهادة، وهو قول مطرف وأصبغ والأظهر
~~في النظر؛ لأن اليمين مع الشاهد على الحكم يمين على المال لاستحقاقه بذلك
~~المال بخلاف اليمين مع الشاهد على الشهادة إذ لا يستحق بذلك المال، ويجوز
~~في الشهادة على حكم القاضي على مذهب ابن القاسم شاهد وامرأتان؛ لأنه إذا
~~أجاز ذلك في الشهادة على الشهادة وفي الشهادة على الوكالة فأحرى أن يجيزه
~~في حكم القاضي إذ قد أجيز فيه الشاهد واليمين، ولا اختلاف في أنه لا يجوز
~~شاهد ويمين في الشهادة على الشهادة ولا في الشهادة على الوكالة، وسحنون
~~وابن الماجشون لا يجيزان شاهدا وامرأتين في شيء من ذلك كله على أصلهما في
~~أنه لا يجوز شاهد وامرأتان إلا فيما يجوز فيه شاهد ويمين، وأما كتاب القاضي
~~إلى القاضي فلا اختلاف في أنه لا يجوز في ذلك شاهد ويمين؛ لأنه كالشهادة
~~على الشهادة، وقد وقعت المسألة لمالك - رحمه الله - في هذا الرسم في بعض
~~النسخ، قال مالك في كتاب القاضي إلى القاضي لا يشهد عليه إلا شاهد واحد
~~فيريد صاحب الحق أن يحلف مع شاهده قال: لا يجوز في هذا إلا شاهدان، وذلك
~~لأنها شهادة على شهادة، فليس يكون في مثل هذه الشهادة على الشهادة شاهد
~~ويمين، ولا ينفذ إلا بشهيدين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصبي يكون له شاهد على حقه فيستحلف له الذي عليه الحق
# مسألة وسئل: عن الصبي يكون له شاهد على حقه فيستحلف له الذي عليه الحق
~~فيكبر الغلام فيقول له: احلف مع شاهدك وخذ،
# PageV10P044
# فيقول: أنا أريد أن أحلف ويبرأ فقال: ليس عليه أن يحلف ثانية، قد حلف
~~مرة.
# قال القاضي: ms3754 وقعت هذه المسألة في رسم البيوع من سماع أصبغ من كتاب
~~المديان والتفليس، وزاد فيها قال أصبغ: لأنه قد برئ يوم حلف وهو بريء أبدا
~~حتى يحلف الصبي فيكون حلفه كالشهادة الحادثة القاطعة، فعلى قول أصبغ هذا لا
~~يجب توقيف الدين، وقد قيل: إنه إذا حلف الذي عليه الحق أخذ الدين منه فوقف
~~حتى يكبر الصبي فيحلف ويأخذه، ومعنى ذلك إذا لم يكن مليا وخيف عليه العدم،
~~وهو في القياس صحيح، إذ لو كان المدعي فيه شيئا بعينه لوجب توقيفه أو بيعه
~~وتوقيف ثمنه إن خشي عليه على ما يأتي لابن القاسم في سماع محمد بن خالد،
~~وإذا وقف الدين أو العرض فضمانه من الصبي إن حلف ومن الغريم إن نكل ولم
~~يحلف؛ لأنه إنما وقف لمن يجب له منهما بتمام الحكم ببلوغ الصغير، فإن حلف
~~لم يجب لأحدهما على صاحبه شيء حلف أو نكل؛ لأنه إن حلف وجب له وكانت مصيبته
~~منه، وإن نكل عن اليمين وجب للمدعى عليه وكانت مصيبته منه، وقد قيل: إنه
~~يحلف ثانية إذا بلغ الصبي فأبى أن يحلف، وهو بعيد، ووجهه أن يمينه أولا لما
~~لم تكن واجبة ليسقط عنه بها الحق كانت إنما أفادت تأخير الحكم إلى بلوغ
~~الصغير، فإذا بلغ استؤنف الحكم، واختلف إن بلغ الصغير وهو سفيه فينكل عن
~~اليمين وحلف الذي عليه الحق وبرئ هل له إذا رشد أن يحلف؟ فقال: ليس ذلك له
~~لأنه ما كان له أن يحلف مع شاهده بخلاف الصغير له أن يحلف مع شاهده، وهو
~~قول ابن القاسم وأصبغ في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ، وقيل ذلك له
~~مثل الصغير؛ لأنه يقول: إنما نكلت لسفهي، وهو قول ابن كنانة ومطرف، ولا
~~اختلاف في أن الذي عليه الحق إذا نكل يغرم، ولا يجب على الصغير إذا بلغ أن
~~يحلف؛ لأن نكوله كالإقرار، وكذلك الوكيل الغائب يقيم شاهدا واحدا على حق
~~الغائب فيقضى على الذي عليه الحق باليمين إلى أن يقدم
# PageV10P045
# الغائب فيحلف مع شاهده أنه ms3755 إن نكل عن اليمين غرم ولم يكن على الغائب إذا
~~قدم وليس لولي الصغير أن يحلف مع شاهده ويستحق له حقه، واختلف هل ذلك للأب
~~أم لا؟ فالمشهور المعلوم من قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن ذلك ليس له،
~~وقال ابن كنانة: ذلك له لأنه يمونه وينفق عليه، وهذا فيما لم يل الأب أو
~~الوصي المعاملة؛ لأن ما ولي أحدهما فيه المعاملة فاليمين عليه واجبة؛ لأنه
~~إن لم يحلف غرم، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~النكاح، وقد وقع في كتاب تجمعت فيه أقضية مالك والليث أن الصغير يحلف مع
~~شاهده كالسفيه، وهو بعيد؛ لأن القلم عنه مرفوع فلا يحرج من الحلف على باطل،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الرجل لابن امرأته
# مسألة وسئل: عن شهادة الرجل لابن امرأته فقال: لا أرى أن تجوز ولا شهادته
~~لامرأة أبيه ولا لامرأة ابنه؛ لأنه كأنه إنما يشهد لامرأته أو لابنه أو
~~لأبيه؛ لأنهم يجرون في ذلك لأنفسهم، وليس ذلك بمنزلة شهادة الأخ لأخيه،
~~وشهادة الأخ لأخيه قد تجوز وتسقط، وإنما تجوز إذا كان منقطعا عنه وليس في
~~عياله ولا يناله معروفه ولا صلته، وكانت له الحال الحسنة، وكان عدلا، فليس
~~يتهم هذا إذا كان بهذه الصفة أن يجر إلى نفسه، وقد خرج من التهمة، وأولئك
~~التهم فيهم بينة ولهم لازمة وإن كانوا منقطعين عمن شهدوا له؛ لأنهم يستجرون
~~ذلك إلى من يتهمون عليه، قال سحنون: تجوز شهادة الرجل لأم امرأته ولأبيها
~~ولولدها إلا أن تكون المرأة ممن ألزم السلطان ولدها النفقة عليها لضعف
~~زوجها عن النفقة عليها، وتجوز شهادة الرجل لزوج ابنته ولابن زوجها ولأبيه
~~وأمه.
# قال محمد بن رشد: أما شهادة الرجل لابن زوج ابنته وأبويه فلا
# PageV10P046
# يخالف ابن القاسم سحنون في أن شهادته لهم جائزة؛ لأن التهمة فيهم بعيدة،
~~وإنما يخالفه في شهادته لزوج ابنته ومن أشبهه، وقد مضى القول في معاني هذه
~~المسألة كلها مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم، ms3756 فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | : يشهد لبعض ولده على بعض
# ومن كتاب الجواب وسألته: عن الرجل يشهد لبعض ولده على بعض لصغير على كبير
~~أو لكبير على صغير، قال: إن شهد لصغير أو لكبير سفيه في حجره على كبير فلا
~~يجوز؛ لأنه يتهم بالجر إلى نفسه لمكان الذي في حجره وولايته، وإن شهد لكبير
~~على صغير أو لكبير على كبير جازت شهادته إذا كان عدلا إلا أن يكون المشهود
~~له ممن يتهم على مثله لانقطاع يكون منه إليه والأثرة له والحب له على غيره
~~والآخر ليس بتلك المنزلة عنده أو عرف منه الشنآن له والجفوة عنه دون الآخر
~~فلا يجوز ذلك، وروى سحنون عن ابن القاسم مثله، وقال سحنون: وأنا أقول: لا
~~تجوز شهادة الأب لابنه على حال لا لكبير على صغير ولا لصغير على كبير.
# قال محمد بن رشد: أما إذا شهد لصغير أو سفيه في حجره على كبير أو لمن له
~~إليه انقطاع على من ليس له إليه انقطاع، أو كانت بينه وبين المشهود عليه من
~~بنيه عداوة فلا اختلاف في أن شهادته في ذلك كله غير جائزة، وإنما الاختلاف
~~إذا شهد لكبير على كبير، أو على من في حجره من صغير أو سفيه، أو لمن في
~~حجره من صغير على من في حجره من صغير أو سفيه، فأجاز ذلك ابن القاسم ولم
~~يجزه سحنون، وحكى ابن عبدوس عنه أنها جائزة مثل قول ابن القاسم، وله في
~~كتاب ابنه أنه رجع عن ذلك فقال: لا تجوز مثل قوله ههنا، ولو شهد لولده على
~~ولد ولده لم نجز شهادته له قولا واحدا، ولو شهد لولد ولده على ولده جازت
~~شهادته له
# PageV10P047
# قولا واحدا والله أعلم، ومن هذا المعنى شهادته لأحد أبويه على الآخر،
~~وشهادته على أبيه بطلاق أمه أو غير أمه وأمه حية، وشهادته لأبيه على ولده
~~أو لولده على أبيه، وقد مضى هذا القول على ذلك كله مستوفى في أول سماع أشهب
~~وفي رسم يوصي لمكاتبه من سماع ms3757 عيسى هذا، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الفار من الزحف هل تجوز شهادته
# مسألة وسألته: عن الفار من الزحف هل تجوز شهادته؟ وهل ترد حتى يتوب؟ أم
~~لا تقبل أبدا؟ وهل على الناس إذا فروا من الزحف شيء إذا فر إمامهم؟ قال ابن
~~القاسم: تقبل شهادته إذا تاب وعرفت توبته وظهرت وإلا لم تقبل شهادته إذا فر
~~مما لا يفر من مثله، وحد الفرار من الزحف الفرار من الضعف كما قال الله عز
~~وجل: {الآن خفف الله عنكم وعلم أن فيكم ضعفا} [الأنفال: 66] إلى قوله: {مع
~~الصابرين} [الأنفال: 66] فلا يحل الفرار من المثلين، فإذا زادوا على ذلك
~~وكثروا فلا بأس بالفرار إذا خافوا الضعف، ولا يحل للناس إذا فر إمامهم أن
~~يفروا إذا كانوا مثليهم على ما فسرت لك.
# وتجوز شهادة الفار من الزحف إذا تاب وعرفت التوبة منه والاجتهاد والبر
~~واختبر بزحف ثان بعد ذلك فلم يفر منه أو لم يختبر به غزا بعد ذلك أو لم يغز
~~إذا ظهرت توبته وعرفت، قال أصبغ عن ابن القاسم مثله..
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الفرار من الزحف إذا كان
# PageV10P048
# العدو ضعف المسلمين في العدة على هذه الرواية أو في الجلد والقوة على قول
~~ابن الماجشون وروايته عن مالك من الكبائر، وقد روي ذلك عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -، ومن أتى كبيرة من الكبائر وجب ألا تجوز شهادته حتى تعرف توبته
~~منها، ومن الناس من ذهب إلى أنه ليس من الكبائر، وأن قول الله عز وجل: {ومن
~~يولهم يومئذ دبره إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من الله
~~ومأواه جهنم وبئس المصير} [الأنفال: 16] خاص في أهل بدر؛ لأنهم لم يكن لهم
~~أن يتركوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وينهزموا عنه، فأما فيما بعد
~~ذلك فلهم الانهزام.
# قال يزيد بن حبيب: أوجب الله عز وجل لمن فر يوم بدر النار، ثم كانت أحد
~~بعدها فأنزل الله فيها: {إن الذين ms3758 تولوا منكم يوم التقى الجمعان إنما
~~استزلهم الشيطان ببعض ما كسبوا ولقد عفا الله عنهم إن الله غفور حليم} [آل
~~عمران: 155] ثم كانت حنين بعدها فأنزل الله فيها: {لقد نصركم الله في مواطن
~~كثيرة ويوم حنين} [التوبة: 25] إلى قوله: {والله غفور رحيم} [التوبة: 27]
~~فنزل العفو فيمن تولى من بعد يوم بدر، والصحيح أن الفرار من الزحف ليس
~~بمخصوص بيوم بدر وأنه عام في كل زحف إلى يوم القيامة، وكان الله تعالى به
~~نبيه موسى - عليه السلام - وشرعه له على ما جاء عن النبي عليه
# PageV10P049
# السلام في تفسير قوله عز وجل: {ولقد آتينا موسى تسع آيات بينات}
~~[الإسراء: 101] ثم لم ينسخه بعد ذلك حتى صار من شريعتنا، ومن الدليل على أن
~~الوعيد المذكور في الآية ليس بخاص لأهل بدر ما روي عن عبد الله بن عمر أنه
~~قال: «كنت في سرية من سرايا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فحاص الناس
~~حيصة فكنت ممن حاص، فقلنا: كيف نصنع وقد فررنا من الزحف وبؤنا بالغضب؟
~~فقلنا: لو دخلنا المدينة فبتنا فيها وعرضنا أنفسنا على رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فإن كانت لنا توبة وإلا ذهبنا فأتيناه قبل صلاة الغداة،
~~فخرج فقال: من القوم؟ فقلنا: نحن الفرارون فقال: بل أنتم العكارون» يريد
~~بالعكارين الكرارين؛ لأن عبد الله بن عمر إنما لحق بالمقاتلة يوم الخندق
~~بعد أن رده النبي - عليه السلام - قبل ذلك، وهذا بعد بدر، فدل ذلك على أن
~~حكم الفرار من الزحف بغير تحرف إلى قتال أو تحيز إلى فئة باق إلى يوم
~~القيامة وداخل في الكبائر، والله الموفق.
### | مسألة: قبلت شهادته في أمر ثم شهد بعد ذلك في أمر آخر
# مسألة وسألته: عن رجل قبلت شهادته في أمر ثم شهد بعد ذلك في
# PageV10P050
# أمر آخر فطلب المشهود عليه أن توضع فيه العدالة هل ترى أن توضع فيه
~~العدالة؟ قال ابن القاسم: إن كان ذلك قريبا من شهادته الأولى وتعديله فيها
~~الأشهر وما أشبهها ولم يطل ذلك جدا فلا أرى ذلك، ms3759 وإن كان قد طال رأيت أن
~~توضع فيه وأن يسأل عنه طلب ذلك المشهود عليه أو لم يطلبه، والسنة عندي في
~~مثل هذا طويل كثير؛ لأن في ذلك ما تتغير الحالات وتحدث الأحداث.
# قال أصبغ: إلا أن يكون الرجل المعروف بالخير المشهور الذي لا يحتاج مثله
~~إلى ابتداء السؤال فلا يسأل عنه ثانية ولا ينصب عنه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وسألته عن رجل قبلت شهادته في أمر معناه وسألته
~~عن رجل مجهول الحال غير معروف بالعدالة فقبلت شهادته في أمر بعد أن عدل، ثم
~~شهد بعد ذلك في أمر آخر هل يكتفي بالتعديل الأول أو يطلب فيه التعديل
~~ثانية؟ فقال: إن كان ذلك قريبا من شهادته الأولى بالأشهر اكتفي بالتعديل
~~الأول، وإن كان الأمر قد طال طلب فيه بالتعديل ثانية؛ لأن الأحوال قد تتغير
~~في الطول من الزمان والسنة طول، وفي نوازل سحنون أن التعديل يطلب فيه كلما
~~شهد قرب ذلك أو بعد حتى يكثر تعديله وتشتهر تزكيته، وقول ابن القاسم
~~استحسان، وأما قول سحنون فإنه إغراق في الاستحسان، فإن طلب القاضي التعديل
~~فيه ثانية بعد السنة على قول ابن القاسم أو بالقرب والبعد على قول سحنون
~~فعجز المشهود له عن أن يعدله ثانية إذ لعله لا يعرفه غير الذين عدلوه أولا
~~وقد ماتوا أو غابوا وجب أن تقبل شهادته ولا يردها فيبطل حقا وقد شهد به من
~~قد زكى وثبتت عدالته؛ لأن ما فعل من طلب العدالة إنما هو استحسان غير واجب،
~~والقياس في ذلك أن يكون محمولا على التعديل الأول ما لم يتهم بأمر أو يغمز
# PageV10P051
# بشيء أو يستراب في أمره لوجه يظهر منه، وهو قول مطرف وابن الماجشون في
~~الواضحة، وأما الشاهد المعروف بالعدالة الذي قبل من غير تزكية فلا يطلب فيه
~~تزكية إذا شهد ثانية كما لم يطلب فيه أولا، فقول أصبغ مفسر لقول ابن القاسم
~~غير مخالف له، ومثله لمالك في كتاب ابن سحنون قال: أما الرجل المشهور
~~عدالته فلا يكلف التعديل ثانية، وإن ms3760 لم يعرفه القاضي إلا أنه صح عنده أنه
~~عدل شهرته وبالله التوفيق.
### | : شهد رجلان على رجل بطلاق امرأته أو فرية أو شرب الخمر في أيام مختلفة
# ومن كتاب القطعان قال ابن القاسم: قال مالك: إذا شهد رجلان على رجل بطلاق
~~امرأته أو فرية أو شرب الخمر في أيام مختلفة فقال هذا: أشهد أنه طلق
~~امرأته، أو رأيته يشرب الخمر، أو قذف فلانا في شوال، وشهد آخر على مثل ذلك
~~إلا أنه قال في رمضان، فإنه يضرب في الفرية والخمر ويطلق عليه، وكذلك رأى
~~ابن القاسم.
# قال الإمام القاضي: إذا اختلف الوقت في شهادة الشهود على القول لفقت
~~الشهادة وجازت على المشهور من مذهب ابن القاسم حسبما ذكرناه في رسم العرية،
~~وإذا اختلف الوقت في شهادة الشهود على الفعل لم تلفق الشهادة وبطلت عند ابن
~~القاسم حسبما ذكرناه في آخر رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده، فإنما قال
~~ابن القاسم في هذه الرواية إنه يحد في الشرب إذا قال أحد الشاهدين: رأيته
~~شرب الخمر في شوال، وقال الآخر: رأيته يشربها في رمضان من أجل أن الشهادة
~~في هذا على الفعل مسندة إلى القول إذ هو المعتبر به فيها؛ لأنه إنما يجب
~~عليه في الشرب حد القذف؛ لأنه كما قال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -:
~~إذا شرب سكر، وإذا سكر هذى، وإذا هذى افترى فلم يخرج ابن القاسم في هذه
~~المسألة عن أصله في أن الأفعال لا تلفق إذا اختلفت الأوقات، وهذا نحو قوله
~~في الأيمان
# PageV10P052
# بالطلاق من المدونة إذا شهد شاهدان على رجل أنه حلف بالطلاق أن لا يدخل
~~دار عمرو بن العاص، وشهد أحدهما أنه دخلها في رمضان، وشهد آخر أنه دخلها في
~~ذي الحجة أنها تطلق عليه؛ لأنه لفق الفعل لما كان ما يوجبه مسندا إلى
~~القول، قال مالك في المبسوطة: وأما شهادة أحدهما على أنه شرب في رمضان
~~والثاني في شوال بمنزلة أن لو قال أحدهما: رأيته يشرب الخمر بقدح نضار،
~~وقال الآخر: بل كان ms3761 شربها في قدح قوارير، ومحمد بن مسلمة وابن نافع يقولان:
~~إنه لا يحد في الشرب حتى يجتمع الشاهدان فيه على وقت واحد، وهو الأظهر على
~~حقيقة أصل ابن القاسم في أن الأفعال لا تلفق، وبالله التوفيق.
### | : الحكم لو شهد رجل وغابت المرأتان فشهد على شهادتهما امرأتان
# ومن كتاب العشور قال ابن القاسم في امرأتين شهدتا على شهادة امرأتين ومع
~~ذلك رجل شاهد في أصل الحق يشهد مع المرأتين الغائبتين: إنه لا يجوز ذلك إلا
~~أن يكون مع المرأتين رجل، وإنما تجوز شهادة المرأتين بأبدانهما فلا بد أن
~~يكون مع المرأتين رجل، قال: واحتج في ذلك بشهادة الرجل أنها لا تجوز ببدنه
~~ويحلف معه، وإنه إذا غاب بدنه لم يجز أن يشهد على شهادة رجل واحد إلا
~~رجلان، ثم يكون ذلك كشاهد يحلف معه، وفي سماع أصبغ من كتاب القضاء المحض
~~قال أصبغ: وأنا لا أرى ذلك ولا يعجبني أرى ما جازت فيه شهادتهن تامة بلا
~~رجل ولا يمين مثل الاستهلال وعيوب النساء وما تحت الثياب أن تجوز شهادتهن
~~فيه على شهادة مثلهن بلا رجل معهن كما لو شهدن هن أنفسهن.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: إن الحق إذا كان عليه شاهد وامرأتان
~~فشهد الرجل وغابت المرأتان فشهد على شهادتهما امرأتان أن ذلك لا يجوز إلا
~~أن يكون معهما رجل كما أن الشاهد الواحد إذا غاب لا يشهد
# PageV10P053
# على شهادته إلا رجلان، يريد أو رجل وامرأتان، هو معنى ما في الشهادات من
~~المدونة، بل نصه خلاف قول ابن الماجشون وسحنون في أن شهادة النساء لا تجوز
~~إلا فيما يجوز فيه شاهد ويمين، ولم يتكلم ابن القاسم في الشهادة على شهادة
~~النساء فيما تجوز فيه شهادتهن دون رجل إلا أن في قول أصبغ في كتاب القضاء
~~المحض: وأنا لا أرى ذلك ولا يعجبني وأرى أن تجوز شهادتهن فيه على شهادة
~~مثلهن بلا رجل معهن كما لو شهدن هن أنفسهن يدل على أن الذي رواه عن ابن
~~القاسم أنه لا بد ms3762 في الشهادة على شهادتهن من رجلين أو رجل وامرأتين، وأنه
~~لا يجوز في ذلك شهادة النساء وحدهن، وهو القياس؛ لأن شهادتهن إنما جازت على
~~الأصل وحدهن بلا رجل للضرورة إلى ذلك ولا ضرورة إلى انفرادهن في الشهادة
~~على شهادتهن فوجب ألا يجزئ في ذلك إلا رجلان أو رجل وامرأتان، وظاهر قول
~~أصبغ أنه يجزئ في ذلك امرأتان على امرأتين؛ لقوله كما لو شهدن هن أنفسهن،
~~وقد قال بعض أهل النظر وأراه ابن لبابة: معنى قول أصبغ: أنه لا تقوم
~~امرأتان بشهادة امرأتين حتى، يكن أربعة فيقمن بشهادة امرأتين على مذهب
~~أصبغ، وهو تأويل بعيد لا وجه له في النظر، ووجه ما ذهب إليه أصبغ أن
~~المرأتين لما أقيمتا فيما لا يحضره الرجال مقام رجلين أقام هو المرأتين في
~~الشهادة على شهادتهما مقام رجلين، وليس ذلك بصحيح؛ لأن شهادة الرجال على
~~شهادتهن غير ممتنع، فوجب ألا ينفردن بذلك دونهم، وبالله التوفيق.
### | : إقرار المريض في مرضه بدين لمن لا يتهم عليه
# ومن كتاب أوله باع شاة وسألته: عن رجل أقر عند موته أنه شهد على فلان هو
~~وفلان وفلان فقطعت يده وأنا شهدنا بالزور فما لزمني فأدوه عني، قال ابن
~~القاسم: لا أرى عليه شيئا؛ لأنه قد بقي على الشهادة اثنان، فالشهادة قائمة،
~~ولو أقر واحد من الشهيدين الباقيين بعد إقرار هذا كان نصف دية اليد على
~~الميت وعلى النازع منهما، ولو أقر الثالث كان على كل واحد منهم ثلث الدية،
~~وكان الذي أقر به
# PageV10P054
# الميت في رأس ماله، قلت: فلو كان لم يقر أحد غيره وبقيت الشهادة قائمة
~~كما هي حتى قسم مال الميت ثم نزع أحد الشهيدين الباقيين؟ قال: يكون ذلك
~~بمنزلة دين طرأ على الميت يؤخذ ما ينوبه من ذلك من الذي للورثة، كذلك القتل
~~لو أقر أنه شهد على رجل مع رجلين فقتل بشهادتهم ثم نزع عند الموت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم في أن إقرار المريض في مرضه
~~بدين لمن لا يتهم عليه ms3763 جائز، فإذا كان هذا الذي أقر له بأنه شهد عليه
~~بالزور فقطعت يده ممن لا يتهم على الإقرار له في مرضه وجب أن يؤخذ من رأس
~~ماله ما يلزمه بالإقرار، وليس في قوله: وأنا شهدنا عليه بالزور دليل على
~~أنه لو قال: إنا شبه علينا لم يلزمه شيء؛ لأن ذلك إنما هو في السؤال لا في
~~الجواب، فلا دليل فيه، وهو سواء على مذهبه، قال: إنا شهدنا بالزور أو شبه
~~علينا، وقد مضى هذا والاختلاف فيه في أول سماع عيسى، وقوله: لا أرى عليه
~~شيئا؛ لأنه قد بقي على الشهادة اثنان صحيح لا اختلاف فيه، قد ذكر ذلك صاحب
~~الاتفاق والاختلاف أن هذا مما أجمع عليه مالك وأصحابه، وقد رأيت لابن دحون
~~أنه قال: وقد قيل: إنه يلزمه ثلث دية اليد في ماله، فإن رجع آخر لزمه الثلث
~~أيضا، فإن رجع الثالث لزمه الثلث، وأما قوله: ولو أقر واحد من الشهيدين
~~الباقيين بعد إقرار هذا كان نصف الدية على الميت وعلى النازع منهما فإن هذا
~~موضع يختلف فيه؛ لأن ابن وهب وأشهب يقولان: إنه يلزمهما الثلثان، وفي قوله:
~~إنه لو نزع أحد الشهيدين الباقيين بعد أن قسم المال كان ما ينوب المقر من
~~ذلك كدين طرأ بعد القسمة يؤخذ ما ينوبه من ذلك من الذي للورثة ما يدل على
~~أنه لا يلزم توقيف شيء من المال لإقراره على نفسه أنه شهد بالزور مخافة أن
~~يقر الشهيدان الباقيان أو أحدهما بمثل ما أقر به هو، إذ ليس في رجوعه هو
~~دليل على أنه سيرجع من سواه منهما، وكذلك لو نزع الشاهد الباقي بعد ذلك
~~لكان فضل ما بين الثلث والربع كدين طرأ أيضا عليه يؤخذ ذلك من ورثته، وذلك
~~أنه يجب عليه برجوع أحد الشهيدين نصف الدية،
# PageV10P055
# وهو الربع، ويجب عليه برجوع الشاهد الثاني ثلث جميع الدية، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: شهادة المختفي
# مسألة وسئل: عن رجلين أدخلهما رجل في بيت وأمرهما أن يسمعا ويحفظا ما
~~سمعا، ثم قعد برجل آخر من ms3764 وراء البيت فاستنطقه حتى أقر له بماله عليه، فشهد
~~الرجلان بذلك، هل يلزمه ما شهدا به عليه على هذه الصفة أم لا يلزمه حتى يقر
~~على نفسه بالمال وهو ينظر إلى الرجلين اللذين يشهدان عليه؟ قال: أما الرجل
~~الذي يشهد عليه مثل الضعيف أو المخدوع أو الخائف الذي يخاف أن يكون إنما
~~استجهل أو استضعف أو خدع فلا أرى ذلك ثابتا عليه، ويحلف ما أقر بذلك إلا
~~لما يذكر ولا يدري ما يقول، وأما الرجل الذي يقر على غير ما وصفت لك
~~ولإقراره ذلك وجه من الأمر عسى أن يقول في خلوته تلك أنا أقر لك خاليا ولا
~~أقر لك عند البينة بأمر يعرف وجه إقراره وناحية ما طلب منه فإنه عسى أن
~~يثبت ذلك عليه، وقال عيسى بن دينار: أرى ذلك ثابتا عليه.
# قال محمد بن رشد: لا إشكال في أنها لا تجوز على القول بأن شهادة السماع
~~لا تجوز، وهي أن يشهد الشاهد على الرجل بما سمع من إقراره دون أن يشهده على
~~نفسه، وهو أحد قول مالك في المدونة وقول ابن أبي حازم وابن الماجشون
~~وروايته عن مالك في المدنية ومثله لمالك في كتاب ابن المواز قال: لا يشهد
~~الرجل على الرجل بما سمع من إقراره على نفسه دون أن يشهده على ذلك إلا أن
~~يكون قاذفا، فإنما اختلف في شهادة المختفي الذين يجيزون شهادة السماع، وهو
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أن الشاهد يشهد على الرجل بما
# PageV10P056
# سمع من إقراره وإن لم يشهده إذا استوعب كلامه، وهو قول أشهب وسحنون وعيسى
~~بن دينار، وعامة أصحاب مالك وأكثر أهل العلم، فهؤلاء منهم من أجاز شهادة
~~المختفي على الإطلاق وأباح له الاختفاء بحملها، وهو قول عمرو بن حريث، حكى
~~ذلك البخاري عنه في كتابه، قال: وكذلك يفعل بالكاذب الفاجر، واحتج لإجازة
~~ذلك بحديث ابن عمر: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - انطلق وأبي بن
~~كعب يوما إلى النخل التي فيها ابن صياد، حتى إذا ms3765 دخل رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - الحائط طفق يتقي بجذوع النخل وهو يختل أن يسمع من ابن صياد
~~شيئا قبل أن يراه وابن صياد مضطجع في فراشه في قطيفة له فيها رمرمة أو
~~زمزمة فرأت أم ابن صياد النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو يتقي بجذوع النخل
~~فقالت لابن صياد: أي صاف هذا محمد فتناهى ابن صياد، قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: لو تركته بين» ومنهم من لم يجزها على
# PageV10P057
# الإطلاق، وإلى هذا ذهب سحنون، وذلك أنه سئل عن شهادة المختفي فقال: حدثني
~~ابن وهب أن الشعبي وشريحا كانا لا يجيزانها، ومنهم من كره له الاختفاء
~~لتحملها وقبلها إذا شهد بها وهم الأكثر، وهو ظاهر قول عيسى بن دينار ههنا
~~خلاف قول ابن القاسم في تفرقته بين من يخشى أن ينخدع لضعفه وجهله بما يقربه
~~على نفسه، وممن يؤمن ذلك منه لنباهته ومعرفته بوجه الإقرار على نفسه، ولعله
~~يقول: إنما أقر لك حيث لا يسمعني أحد، فيتبين أنه إنما يذهب إلى اقتطاع
~~حقه، ولو أنكر الضعيف الجاهل الإقرار جملة للزمته الشهادة به عليه، وإنما
~~يصدق عنده مع يمينه إذا قال إنما أقررت لوجه كذا مما يشبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهدان على صبي أنه جرح إنسانا والشاهدان أعداء لوصي الصبي
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجلين يشهدان على صبي أنه جرح إنسانا
~~والشاهدان أعداء لوصي الصبي هل تجوز شهادتهما؟ قال ابن القاسم: أرى
~~شهادتهما جائزة، وكذلك أيضا إذا شهدا على الميت بدين عليه أن شهادتهما
~~جائزة، ولا ينظر إلى عداوة الشهداء للوصي، وأما إذا شهدا على صغير أو كبير
~~حائز لأمره والشهداء أعداء لأبي المشهود عليه فشهادتهما غير جائزة ولو كانا
~~مثل أبي شريح وسليمان بن القاسم، قيل لسحنون: فإن شهد رجل بيني وبينه عداوة
~~على أبي أو على ابني أو على أخي بمال هل تجوز شهادته عليه؟ فقال: نعم
~~شهادته على والدك وابنك وأخيك جائزة بالمال، قيل: فإن شهد عليهم بقصاص أو
~~حد؟ قال: لا تجوز شهادته ms3766 وليس القصاص كالأموال، وكذلك في الجرحة لا تجوز
~~شهادته في تجريح أبيك أو ابنك أو أخيك.
# قال محمد بن رشد: معنى إجازة ابن القاسم شهادة أعداء الوصي على الصبي
~~بجرح إذا لم يكن له بيد الوصي مال يؤخذ منه دية الجرح، أو
# PageV10P058
# إذا كانت دية الجرح الثلث فصاعدا؛ لأن عمد الصبي خطأ، فالعاقلة تحمل منه
~~ما بلغ الثلث، وكذلك إجازته لشهادتهم بدين على الميت معناه إذا كانت
~~الشهادة قبل أن يصير المال بيد الوصي، وأما إذا شهدوا بعد أن صار المال
~~بيده فشهادتهم عليه غير جائزة؛ لأنهم يتهمون على إخراج المال من يده
~~بالعداوة، وكذلك حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ،
~~وذلك تفسير لقول ابن القاسم، وأما شهادة أعداء الرجل على ابنه أو على أبيه
~~فقال ابن القاسم فيها: إنها غير جائزة يريد في المال والجراح، وذلك على
~~أصله الذي تقدم له في رسم جاع من أن شهادة الرجل لا تجوز لامرأة أبيه ولا
~~لامرأة ابنه ولا لزوج ابنته [ولا لابن زوجته] ولا لأبويها، وقال سحنون
~~فيها: إنها جائزة في الأموال دون الجراح والقتل والحدود، وذلك على أصله
~~أيضا في أن شهادة الرجل تجوز لامرأة أبيه وامرأة ابنه وزوج ابنته وابن
~~زوجته وأبويها في المال، إذ لا فرق بين شهادة الرجل لولد من لا تجوز له
~~شهادته وبين شهادة الرجل على ولد من لا تجوز عليه شهادته، فمنع ابن القاسم
~~من إجازة الشهادة في الوجهين، وأجازها سحنون في الوجهين، ولا اختلاف بينهما
~~في أنها لا تجوز فيما عدا المال من الجراح والقتل والحدود، وحكى محمد بن
~~سحنون: أن محمد بن رشيد خالف أباه سحنونا في الجراح فساوى بينها وبين المال
~~في جواز الشهادة بخلاف القتل والحدود فلا اختلاف بينهم في أنها لا تجوز في
~~القتل والحدود، وأما التجريح في ذلك فيجري على الاختلاف في ذلك ولا يخالف
~~ابن القاسم سحنونا في أن شهادة العدو تجوز في المال على أخي عدوه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يشهد على الرجل ms3767 بأربعين دينارا ثم يقول الحق خمسون
# مسألة قال عيسى: سألت ابن القاسم عن الذي يشهد على الرجل
# PageV10P059
# بأربعين دينارا فيقضى عليه بشهادته، ثم يأتي بعد ذلك فيقول: الحق خمسون،
~~ولكني نسيت، وقد كان ادعى ذلك صاحب الحق أو لم يدعه، هل يقبل ذلك منه وتقبل
~~شهادته؟ قال ابن القاسم: إن كان عدلا مشهور العدالة ممن لا يتهم رأيت أن
~~تجوز؛ لأنه يقول: ذكرت وإن كان على غير ذلك لم أر أن تجوز.
# قال القاضي: هذه مسألة ستأتي بكمالها في أول سماع يحيى، فهناك يأتي
~~الكلام عليها إن شاء الله، وقد مضى طرف منه في أول رسم من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهجر الرجل فيسلم عليه ولا يكلمه هل تراه قد خرج من الشحناء
# مسألة وعن الرجل يهاجر الرجل ثم يبدو له فيسلم عليه من غير أن يكلمه في
~~غير ذلك وهو مجتنب لكلامه هل تراه قد خرج من الشحناء؟ قال: سمعت مالكا
~~يقول: إن كان مؤذيا له فقد برئ من الشحناء، قال ابن القاسم: وأرى إن كان
~~غير مؤذ له أنه غير بريء من الشحناء، قلت: فهل ترى شهادته غير جائزة عليه
~~باعتزاله وهو غير مؤذ له؟ فقال: لا تقبل شهادته عليه.
# قال الإمام القاضي: معنى قول مالك وابن القاسم: إن المسلم يخرج من
~~الشحناء إن كان المسلم عليه مؤذيا للذي ابتدأ بالسلام ولم يضر الذي ابتدأ
~~بالسلام تركه لكلام المؤذي، وإن كان المسلم عليه غير مؤذ للذي ابتدأ
~~بالسلام فلا يخرج الذي ابتدأ بالسلام سلامه من الشحناء حتى يكلمه إذ لا عذر
~~له في ترك كلامه، فإذا كان مؤذيا له جازت شهادته عليه إذا سلم عليه، وإن لم
~~يكن مؤذيا له لم تجز شهادته عليه حتى يرجع إلى كلامه، وحكى ابن حبيب عن
~~مطرف وابن الماجشون أنه إن كان الذي بينهما خاصا فلا يخرج من الهجران ولا
~~تجوز شهادته عليه حتى يرجع إلى كلامه، وإن لم يكن الذي بينهما خاصا برئ من
~~الهجران بالسلام وإن لم
# PageV10P060
# يكلمه ms3768 وجازت شهادته عليه، وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع أشهب،
~~وبالله التوفيق.
### | : بينهما عبد فشهد كل واحد منهما على صاحبه أنه أعتق نصيبه وهما منكران جميعا
# ومن كتاب العتق وسئل ابن القاسم: عن رجلين بينهما عبد أو عبدان فشهد كل
~~واحد منهما على صاحبه أنه أعتق نصيبه وهما منكران جميعا، قال: لا أرى أن
~~تجوز شهادة واحد منهما على صاحبه، وبلغني عن مالك أنه قال ذلك.
# قلت لابن القاسم: فيحلفان؟ قال: لا أرى موضع اليمين؛ لأنه لا تجوز شهادة
~~واحد منهما على صاحبه، قال: وقد قال مالك: كل من شهد على رجل بشهادة فكان
~~غير عادل في شهادته أو متهما فيها فإنه لا يمين على المشهود عليه بشهادته.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن شهادة كل واحد منهما غير جائزة على
~~صاحبه إذا لم يكن لهما مال سوى العبد إذ لا تهمة على الشاهد منهما في
~~شهادته على صاحبه إذا لم يكن للمشهود عليه مال، فإن كان معه شاهد آخر تمت
~~الشهادة وقضي عليه بعتق نصيبه، وإن لم يكن معه شاهد غيره لزمته اليمين
~~بشهادته أنه ما أعتق نصيبه، ولا اختلاف أيضا في أن شهادة كل واحد منهما على
~~صاحبه بعتق نصيبه لا تجوز إذا كان للمشهود عليه مال يلزمه فيه التقويم؛ لأن
~~الشاهد يتهم على أنه إنما شهد عليه ليقوم له عليه نصيبه [وإنما الاختلاف
~~إذا لم تجز شهادته هل يعتق عليه نصيبه أم لا؟ فقيل: إنه لا يعتق عليه، وهو
~~ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية، ودليل قول غيره في العتق الثاني من
~~المدونة ودليل أحد قولي ابن القاسم فيه أيضا، وقيل: إنه يعتق عليه نصيبه]
~~لأنه مقر على نفسه بوجوب عتقه
# PageV10P061
# على شريكه بالتقويم، وهو المنصوص لابن القاسم في المدونة وفي رسم المكاتب
~~من سماع يحيى بعد هذا من هذا الكتاب، واختلف إذا لم تجز شهادته عليه لملائه
~~هل تلزمه اليمين بشهادته أم لا؟ فقيل: إنه لا تلزمه يمين، وهو قوله ms3769 في هذه
~~الرواية وفي رسم الشجرة من سماع ابن القاسم المتقدم وفي نوازل سحنون، وقيل:
~~إن ذلك آكد من الخلطة فتجب عليه اليمين، وقد مضى القول على ذلك في رسم
~~الشجرة من سماع ابن القاسم المتقدم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حضره الموت فقال ما شهد به ابني علي من دين فهو مصدق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل قال عند موته أو في حياة منه وصحة: ما شهد به
~~علي فلان فهو مصدق في ديون الناس قبلي، والمسمى عبد له أو لغيره أو رجل
~~محدود أو نصراني أو امرأة قال: سمعت مالكا يقول في رجلين تنازعا في أمر
~~فقال أحدهما لصاحبه: فلان يشهد عليك بما أقول، فقال الآخر: اشهدوا أن ما
~~قال فلان حق وأنا أرضى به، فسئل فشهد فقال: ما أقر ولا أرضى به ولا ظننت
~~يشهد بمثل هذا، قال مالك: لا يلزمه شيء مما قال، قال ابن القاسم: يريد أن
~~يرد إلى وجه ما يحكم به الحاكم، ولا يلزمه رضاه بالرجل، وسئل عن رجل حضره
~~الموت فقال: ما شهد به ابني علي من دين أو شيء فهو مصدق من دينار إلى مائة
~~دينار أو لم يوقت وقتا ثم مات فشهد ابنه بذلك لقوم بديون، وشهد لبعض الورثة
~~بدين أيضا، قال: لا يثبت ذلك عندي إلا بيمين إن كان عدلا قال: ومذهبه عندي
~~مذهب القضاء، قال: وإن لم يكن عدلا أو نكل المشهود له عن اليمين لزم الشاهد
~~قدر ميراثه من هذا
# PageV10P062
# الدين، وإن كان سفيها لم يجز إقراره في ميراثه ولم يحلف طالب الحق.
# قلت: وهذا قول مالك في السفيه إن إقراره لا يلزمه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: كذا وقعت هذه المسألة: وسئل مالك عن رجل قال عند موته
~~أو في حياة منه وصحة: ما شهد به علي فلان فهو مصدق إلى آخر السؤال، وهو
~~غلط؛ لأن المسئول إنما هو ابن القاسم، وذلك أنه سئل عن الرجل يشهد على نفسه
~~في صحته أو في مرضه أن فلانا ms3770 مصدق فيما يشهد به علي من ديون الناس، فذهب
~~إلى أن ذلك لا ينفذ عليه ولا على ورثته بعده ولا يلزمهم ذلك إلا على وجه ما
~~يحكم به من شهادة الشاهد العدل، واحتج لذلك بما سمعه من مالك في الرجلين
~~يتنازعان في الأمر فيرضى أحدهما فيه بشهادة رجل أن ذلك لا يلزمه، وقد مضى
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم تحصيل الاختلاف في مسألة الرجلين
~~يتنازعان في الشيء فيرضى أحدهما في ذلك بشهادة رجل هل يلزمه ما شهد عليه أم
~~لا؟ ولا يدخل شيء من ذلك الاختلاف عندي المسألة التي سئل عنها ابن القاسم؛
~~لأن قوله في صحته أو في مرضه: ما شهد به علي فلان وهو ممن تجوز شهادته أو
~~لا تجوز من ديون الناس قبلي فهو مصدق في ذلك حكم على ورثته، فلا يجوز له أن
~~يوصي بذلك، ولم يرد ابن القاسم بما احتج به من قول مالك المساواة بين
~~المسألتين، وإنما وجه ما ذهب إليه أن مالكا إذا قال في مسألة المتنازعين إن
~~التصديق لا يلزم فيه وإن كان قد قيل: إنه يلزم فأحرى ألا يلزم في مسألة
~~الذي أوصى أن يصدق فلان فيما يشهد به عليه من الديون، وكذلك مسألة الذي
~~حضره الموت فقال، ما شهد به ابني علي من دين أو شيء فهو مصدق من كذا إلى
~~كذا أو دون توقيف لا يدخل الاختلاف المذكور فيه لما ذكرنا من
# PageV10P063
# أنه حكم على ورثته وإن كان أصبغ قد أنكر هذه الرواية في الواضحة، وقال:
~~لا أعرفها من قوله، ولكن يصدق من جعل إليه التصديق كان عدلا أو كان غير عدل
~~كقول مالك فيمن قال: وصيتي عند فلان فما أخرج فيها فأنفذوه أن ذلك نافذ،
~~وما استثنى مالك عدلا من غير عادل، وذلك سواء ما لم يسم من يتهم عليه تهمة
~~بينة من أقاربه ممن هو كنفسه فإنكاره ليس بصحيح إذ لا يشبه مسألة الوصية
~~التي شبهها بها مسألة التصديق في الشهادة بالدين لوجوه منها أن ms3771 الثلث له
~~حيا وميتا، فله أن يوصي به لمن شاء من غير الورثة بخلاف إقراره بالديون،
~~وأيضا فإن الوصية قد خفف أمر الشهادة فيها بخلاف غيرها فأجيز فيها شهادة
~~الموصى له فيها بالشيء اليسير، وأجاز بعض أهل العلم فيها شهادة الكافر في
~~السفر، وقول أصبغ: إن مالكا لم يشترط العدالة في مسألة الوصية ليس بصحيح
~~أيضا؛ لأن الذي له في رسم البر من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا اشتراط
~~العدالة، وسحنون هو الذي قال: إن قول الذي قال الميت صدقوه مصدق عدلا كان
~~أو غير عدل وهو ظاهر ما في المدونة والموازية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك ابنين فاختلفا في وصية ألف دينار لرجل
# مسألة وسألته: عن رجل هلك وترك أربعة من الولد فشهد اثنان لرجل بألف
~~دينار، وقال الآخران: هي لفلان لغير ذلك الرجل وصية، قال: يقضى بأعدل
~~الشهود، قلت: فإن استويا في العدالة؟ قال: تقسم الألف بينهما، قلت له: فرجل
~~هلك وترك ابنين فاختلفا في وصية ألف دينار لرجل قال أحدهما: هو فلان، وقال
~~الآخر: بل فلان؟ قال: يدعى اللذان أوصى لهما بالألف إلى الأيمان فإن حلفا
~~كلاهما مع شهادة الابنين لهما اقتسما الألف، وإن نكل أحدهما كانت الألف لمن
~~حلف منهما. قلت: فإن نكلا عن اليمين وقالا: لا علم لنا؟ قال: أرى أن يدفع
~~كل واحد منهما من الابنين الذي يصيبه من الألف إذا قسمت على الورثة إلى من
# PageV10P064
# شهد له، قال: وإن لم يكن غيرهما وكانت تخرج من الثلث أذياها، وإن كان
~~معهما غيرهما لم يكن عليهما أكثر مما صار في أيديهما منها.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة الأولى يقضى بأعدل الشهود صحيح على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها؛ لأن البينة قد كذبت
~~بعضها بعضا في عين المشهود له وفيما شهدت له به إن كان دينا أو وصية، وأما
~~قوله: إن الألف تقسم بينهما إذا استويا في العدالة فمعناه إن حملها الثلث
~~ولم يكن للميت وارث غيرهم، مثال ذلك ms3772 أن يترك المتوفى ثلاثة آلاف دينار ولم
~~يترك من الورثة سوى الأربعة بنين، فإنه يقال للابنين اللذين شهدا بالوصية:
~~ادفعا إلى الذي شهدتما له خمسمائة دينار ثلث ما ورثتماه، ويقال للآخرين
~~اللذين شهدا بالدين: ادفعا إلى الذي شهدتما له نصف دينه؛ لأنكما قد ورثتما
~~نصف مال المتوفى؛ وذلك لأن البينتين إذا تكافأتا في العدالة سقطتا ووجب على
~~كل واحد من الشهود أن يعطي الذي شهد له ما يجب له في حظه من الميراث لو ثبت
~~ما شهد له به ولم يجب على سائر الورثة شيء إن كان للميت وارث سواهم، بيان
~~هذا أنه لو ترك المتوفى ألفي دينار وأربعمائة دينار وترك ثمانية من الولد
~~فشهد اثنان منهم لرجل بألف دينار، وقال آخران منهم: بل هي لفلان لغير ذلك
~~الرجل وصية لوجب على اللذين شهدا بالوصية أن يدفعا إلى الذي شهدا له بها
~~ثلث ما يجب لهما بالميراث وذلك مائتا دينار؛ لأنه يجب لكل واحد منهما
~~ثلثمائة دينار، ولو وجب على اللذين شهدا بالدين أن يدفعا إلى الذي شهدا له
~~ربع ما يجب لهما بالميراث، وذلك مائة وخمسون دينارا خمسة وسبعون من نصيب كل
~~منهما؛ لأنه يجب لكل واحد منهما ثلثمائة دينار، ولم يجب على سائر البنين
~~فيما ورثاه شيء إذا لم تثبت الشهادة لواحد منهما وبطلت بتكذيب بعضها بعضا،
~~وقد رأيت لابن دحون أنه قال: ولو كان الثلث لا يحمل الألف لبطلت شهادة
~~اللذين شهدا أنها وصية، وكانت الألف للذي شهد له الآخران بها دينا؛ لأن
~~اللذين شهدا أنها وصية يجران إلى أنفسهما؛ لأن ما لم يحمل الثلث من الألف
~~يكون على قولهما ميراثا لهما ولسائر الورثة
# PageV10P065
# فيتهمان على ذلك، وهما كما قال إذا تقدمت الشهادة بالدين، وأما إن تقدمت
~~الشهادة بالوصية أو جاء الشهود معا فلا وجه للتهمة في ذلك، ويأتي على رواية
~~المدنيين عن مالك أن تعمل الشهادتان جميعا حمل الثلث الألف أو لم يحملها،
~~فيقضي بالألف من رأس المال للذي شهد له الابنان أنها دين له، ويقضي ms3773 بالألف
~~من ثلث بقية المال للذي شهد له الآخران أنها له وصية إن حملها الثلث وإلا
~~فما حمل منها، ولو كان المشهود له رجلا واحدا فقال الابنان: أوصى له بألف
~~دينار وصية، وقال الآخران: بل أقر له بها دينا لكانت له الألف بشهادتهما
~~جميعا حملها الثلث أو لم يحملها على القول بأن الشهادة تلفق إذا اتفقت فيما
~~يوجبه الحكم وإن اختلفت في اللفظ والمعنى، وعلى القول بأنها لا تلفق يقضي
~~بأعدل البينتين فإن استوتا في العدالة سقطتا ووجب على كل واحدة من البينتين
~~للمشهود له ما يجب له في نصيبه بإقراره له، وكذلك لو كانا ابنين فشهدا له
~~بألف، وقال أحدهما: هي وصية، وقال الآخر: بل هي دين لتخرج الأمر أيضا على
~~الاختلاف في تلفيق الشهادة، فعلى القول بأنها تلفق تكون له الآلف بشهادتهما
~~إن حملها الثلث، وإن لم يحملها الثلث كان المشهود له بالخيار إن شاء أخذ ما
~~حمل الثلث من الألف دون يمين، وإن شاء حلف مع شهادة الذي شهد له بها أنها
~~دين وأخذ جميعها، وعلى القول بأنها لا تلفق لا بد له من اليمين فيحلف مع
~~أيهما شاء ويأخذ ما وجب له بشهادته، وقد مضى في رسم العرية تحصيل القول
~~فيما يلفق من الشهادات المختلفات مما لا يلفق منها فلا معنى لإعادته، وأما
~~المسألة الثانية فهي صحيحة بينة في المعنى، وفيما مضى ما فيه بيان لها؛ لأن
~~الشهود إذا اختلفوا في أعيان المشهود لهم فقد أكذب بعضهم بعضا، وإنما قال:
~~إن الموصى لهما يحلف كل واحد منهما مع شهادة الابنين لهما أو يحلف كل واحد
~~منهما مع الذي شهد له منهما؛ لأن الشاهدين لا تبطل شهادتهما بتكذيب بعضهما
~~بعضا، ولو كانوا أربعة فشهد اثنان منهم أنه أوصى لرجل بألف، وقال الآخران:
~~بل إنما أوصى بها لفلان رجل آخر لسقطت الشهادتان جميعا ولم يكن لواحد من
~~المشهود لهما إلا ما يجب له في نصيب الذي شهد له بإقراره، وبالله التوفيق.
# PageV10P066
### | مسألة: الشهادة لا تثبت إلا برجلين أو ms3774 رجل وامرأتين
# مسألة وسألته: عن امرأتين شهدتا على شهادة رجل وشهد معهما امرأتان على حق
~~من الحقوق هل يجوز ذلك؟ قال مالك: تسقط شهادة المرأتين على شهادة الرجل
~~ويحلف صاحب الحق مع شهادة المرأتين اللتين شهدتا على أصل الحق، قال: ولا
~~تجوز شهادة النساء على شهادة رجل لو كن ألفا إلا مع رجل؛ لأن الشهادة لا
~~تثبت إلا برجلين أو رجل وامرأتين، وامرأتان وألف امرأة سواء حيث لا تجوز
~~شهادتهن إلا مع رجل.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم مشهور من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها أنه لا تجوز شهادة امرأتين على شهادة رجل إلا مع رجل، ولا
~~شهادة امرأتين على شهادة امرأتين إلا مع رجل، فلا يشهد على شهادة رجل ولا
~~على شهادة امرأتين إلا رجلان أو رجل وامرأتان خلاف مذهب ابن الماجشون
~~وسحنون في أن شهادة النساء لا تجوز ألا فيما يجوز فيه شاهد ويمين، وقد مضى
~~هذا في رسم العشور.
### | مسألة: شهد على شهادة نفسه
# مسألة وسألته: عن رجل شهد على شهادة نفسه وشهد مع آخر على شهادة رجل في
~~ذلك الأمر نفسه، قال: لا أرى أن تجوز شهادته إلا على شهادة نفسه، وأما على
~~شهادة رجل يشهد بمثل ما شهد به فلان فإنه لا يجوز؛ لأنه كأنه عاد في تحقيق
~~شهادته.
# قال القاضي: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا شهد بشهادة وشهد مع آخر على
~~شهادة رجل بتلك الشهادة فلم يتم الحكم إلا بشهادته وحده، وهذا نحو ما تقدم
~~في رسم شهد على شهادة ميت في الشاهدين بالحق يزكي أحدهما صاحبه.
# PageV10P067
### | مسألة: تعديل الأخ أخاه وشهادته له
# مسألة قلت لابن القاسم: هل يجوز أن يعدل الرجل امرأته والمرأة زوجها
~~والأخت أخاها والأخ أخته؟ قال مالك: لا تعدل المرأة أحدا لا امرأة ولا رجلا
~~لا فيما تجوز شهادتهن ولا في غيره، قال: والرجل لا يقبل منه تعديل امرأته
~~كما لا تجوز شهادته لها.
# قلت: فالأخ لأخته؟ قال: نعم؛ لأن شهادته تجوز لها ms3775 إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه من لا يجوز للرجل أن يشهد له فلا يجوز
~~له أن يعدله؛ لأنه إذا اتهم في شهادته له فهو أحرى أن يتهم في تعديله إياه،
~~ألا ترى أنه قد اختلف في تعديل الأخ أخاه وشهادته له جائزة، وقد مضى تحصيل
~~الاختلاف في ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: شهادة الوارث فيما وهب من مال موروثه في مرضه
# مسألة وسألته: عن رجل حضره الموت وله أخوان شاهدان في ذكر حق، فقال لهما:
~~إنه لا شاهد لي غيركما، وأنتما ترثاني وابنتي فلانة، فلو أسلمتما لها
~~ميراثكما مني أو وهبه أحدكما صاحبه ليكون الواهب شاهدا ففعل وتصدق على أخيه
~~بموروثه، ثم هلك الرجل، قال: لا تجوز شهادته؛ لأنه حق قد ثبت لهما في
~~المرض، فلا أراه يجوز.
# قال محمد بن رشد: لم يجز ابن القاسم في هذه الرواية شهادة الوارث فيما
~~وهب من مال موروثه في مرضه، وأعتل لبطلانها بأن ذلك حق وجب له في مرض الميت
~~فلم تجز شهادته فيه إذ لا تجوز شهادة أحد فيما وهب من ماله لابنه؛ لأنه
~~يتهم في تصحيح هبته، وفي قوله لأنه حق قد ثبت لهما في المرض نظر إذ لا يجب
~~لهما الميراث إلا بعد موته، وإنما يجب
# PageV10P068
# لهما في مرضه التحجير فيما زاد على الثلث، وفي الوصية لوارث، وقد أجاز
~~أصبغ في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب شهادتهما في ذلك، وأعتل لهما بأنهما
~~خرجا عنه بالهبة قبل أن يصير إليهما بالملك التام، فتأول بعض الناس عليه أن
~~الهبة على تعليله لا تلزمهما، وليس ذلك بصحيح، إذ لو لم تلزمهما الهبة إلا
~~أن يجيزاها بعد موته لما صح أن تجوز شهادتهما؛ لأن إجازتهما لهبتهما بعد
~~موته كابتداء الهبة، وإجازته لهبتهما ولشهادتهما بين من قوله فلا أعرف نص
~~خلاف في أن هبة الوارث لميراثه في مرض الموروث جائزة وهو بين من قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية ونص ms3776 من قوله في رسم الأقضية والحبس من سماع أصبغ من
~~كتاب الصدقات والهبات؛ لأنه قال فيه: إن ذلك يلزمه إلا أن يقول: كنت أظنه
~~يسيرا لا أعلم أنه يبلغ هذا القدر ويشبه ذلك من قوله فيحلف على ذلك ولا
~~يلزمه، ومثله لمالك في الموطأ؛ لأنه قال فيه: إن الميت إذا قال لبعض ورثته
~~إن فلانا- لأحد من ورثته- ضعيف، وقد أحببت أن تهب له ميراثك فأعطاه إياه أن
~~ذلك جائز إذا سماه له الميت، إذ لا فرق بين أن يهب أحد الورثة ميراثه لمن
~~سواه من الورثة أو لأجنبي من الناس ولا بين أن يسميه له الميت أو لا يسميه
~~له، وما في رسم نقدها من سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات محتمل للتأويل
~~على ما سنذكره إذا مررنا به إن شاء الله، ومن الناس من ذهب إلى أن هبة
~~الوارث لميراثه هي مرض الموروث لا تجوز؛ لأنه وهب ما لم يملك بعد على ما في
~~المدونة من أن المريض إذا استأذن ورثته في أن يوصي لبعضهم، فأذنوا له لزمهم
~~إذ لم يحكم له بحكم المالك في الميراث للمرض، وإنما كان له التحجير على
~~موروثه فيه، فإذا رفع عنه التحجير بالإذن لزمه وإن لم يكن مالكا للمال،
~~وقال: إن ذلك يقوم أيضا من قول مالك في الموطأ إن الوارث إذا وهب لموروثه
~~في مرضه ميراثه منه فمات قبل أن يقضى فيه أنه يرد إليه، إذ لو أجاز هبته له
~~لقال: إنه لا يكون له من ذلك إلا ميراثه منه، قال: فكما لا تجوز هبته له من
~~أجل أنه لم يتقرر له
# PageV10P069
# عليه ملك فكذلك لا تجوز لغيره، وليس ذلك بصحيح، والفرق بينه وبين غيره
~~أنه إذا وهبه له فقد علم أن القصد في ذلك إنما هو ليرفع الحجر عنه في أن
~~يصرفه إلى من أحب من الورثة، إذ لا يحتاج إلى هبته إن صح ولا ينتفع بها إن
~~مات، فإذا لم يقض فيها بشيء حتى مات رجعت إلى الواهب، وإذا وهبه لغيره ms3777 فقد
~~ملكه بالهبة ما وهبه إياه، ولا يقال إن ذلك لا يجوز من أجل أنه وهبه ما لم
~~يملكه بعد؛ لأنه لم يثبت له الآن، وإنما وهبه له بشرط ملكه له بموت موروثه،
~~كما لو قال: إن ملكت فلانا فهو حر أو إن ملكته فهو لفلان، فلا فرق في وجه
~~القياس بين صحة الموروث ومرضه في هبة الوارث لميراثه منه، والتفرقة في ذلك
~~بين الصحة والمرض استحسان، ويتحصل على هذا في المسألة ثلاثة أقوال: الجواز،
~~والمنع، في الحالين، والفرق بينهما وبالله التوفيق.
### | مسألة: من كان عدلا مؤتمنا فلا يحتاج إلى اختبار صدقه
# مسألة وسئل: عن رجل يعرف الدابة أو الرأس ويشهد له على ذلك هل يجمع له
~~دواب أو رقيق فيدخل فيهم، ثم يقول للشهود أخرجوها؟ قال: لا ليس ذلك على أحد
~~في دواب ولا رقيق ولا ثياب ولا غير ذلك، وهذا خطأ ممن يفعله إذا كان الشهود
~~عدولا لا يشك في عدالتهم قبل شهادتهم، ولم يلتمس منهم غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن من لا يؤتمن في قوله حتى
~~يختبر صدقه من كذبه فليس ممن تجوز شهادته، ومن كان عدلا مؤتمنا في قوله
~~مقبول الشهادة فلا يحتاج إلى اختبار صدقه من كذبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد لرجل بحق على رجل وعلى الشاهد نفسه حق عليهما جميعا
# مسألة وسئل: عن شاهد شهد لرجل بحق على رجل وعلى الشاهد
# PageV10P070
# نفسه حق عليهما جميعا وليس للمشهود له عليهما أيهما شاء أخذه بحقه قضاه
~~أحدهما ثم شهد له صاحبه، قال: تجوز شهادته إذا كان عدلا على ما ذكرت، وليس
~~في هذا تهمة إذ لم تقع شهادته على المشهود عليه بشيء ينتفع به الشاهد أو
~~يكون عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا لم يكن بعضهما حميلا
~~ببعض فلا منفعة للشاهد الذي لم يقض ما عليه في قضاء صاحبه ما عليه، إذ لا
~~يلزمه إلا ما عليه، قضى صاحبه ما عليه أو لم ms3778 يقض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الترجيح بين البينتين هل يكون بزيادة العدالة خاصة
# مسألة وسئل ابن دينار: عن الرجلين يدعيان الشيء فيأتي كل واحد منهما
~~ببينة لا يعرفها الإمام إلا بالتعديل فيعدل هل يقضي بذلك الشيء لمن هو أعدل
~~معدلين بمنزلة الشهداء إذا كان بعضهم أعدل من بعض، فقال: ما علمت ذلك إلا
~~في الشهداء ولا أرى ذلك في المعدلين.
# قال محمد بن رشد: هذا قول ابن الماجشون في الواضحة، وروى مطرف عن مالك
~~فيها أنه يؤخذ بأعدل المعدلين، وهذا الاختلاف مبني على الترجيح بين
~~البينتين هل يكون بزيادة العدالة خاصة أو بزيادة العدالة وبما يغلب به على
~~الظن صحة الشهادة من كثرة الشهود وما أشبه ذلك، فمن ذهب إلى أن الترجيح لا
~~يكون إلا بزيادة العدالة خاصة وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك يقول:
~~إنه يقضي بأعدل المعدلين؛ لأن زيادة عدالة [أحد] المعدلين لا يفيد زيادة
~~عدالة المعدلين، وإنما يفيد زيادة غلبة
# PageV10P071
# الظن بصحة عدالة المعدلين، وهو قول ابن الماجشون وابن دينار، ومن ذهب إلى
~~أن الترجيح يكون بزيادة العدالة وبما يغلب به على الظن صحة الشهادة من كثرة
~~العدد وما أشبه ذلك يقول إنه يقضى بأعدل المعدلين؛ لأن زيادة عدالتهم وإن
~~لم تفد زيادة عدالة المعدلين، فإنها تفيد زيادة غلبة الظن بصحة عدالتهم
~~ككثرة العدد الذي يفيد زيادة غلبة الظن بصحة الشهادة، وهو قول مالك في
~~رواية مطرف عنه في هذه المسألة، وبالله تعالى التوفيق.
# تم كتاب الشهادات الثاني بحمد الله تعالى
# PageV10P072
### | : كتاب الشهادات الثالث
### | : العدل يشهد عند القاضي ثم يعود فيزيد في شهادته أوينقص
# كتاب الشهادات الثالث
# PageV10P073
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: سألت ابن
~~القاسم عن العدل يشهد عند القاضي ثم يعود فيزيد في شهادته أو ينقص، فقال:
~~إذا كان منقطع العدالة ممن لا يتهم في عقله فما زاد أو نقص قبل أن يقع
~~الحكم بعلمه فهو مقبول منه، وأما ما رجع عنه أو نقصه فيما كان شهد به ms3779 أو
~~زاد كلاما فيه نقص الشهادة الأولى وذلك بعد أن يحكم بشهادته فهو غير مقبول،
~~ولا يفسخ الحكم الذي كان من تحويله شهادته، ولا لما زاد أو نقص، وأما ما
~~زاد بعد الحكم مما زعم أنه كان نسيه مثل أن يكون شهد لرجل على رجل بثلاثين
~~دينارا ثم يذكر أنها كانت خمسين فجاء يشهد بتمام الخمسين، فإن ذلك يقبل منه
~~وتجوز شهادته فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا كان منقطع العدالة ممن لا يتهم في عقله فما
~~زاد أو نقص قبل أن يقع الحكم بقوله فهو مقبول منه، يريد أنه يقبل قوله في
~~أنه شبه عليه فتجوز شهادته فيما يستقبل ولا يؤدب، ولو كان على غير ذلك من
~~ظهور عدالته لم يقبل قوله في أنه شبه عليه وردت شهادته فيما يستقبل، هذا
~~دليل قوله في هذه الرواية وظاهر ما في كتاب السرقة من المدونة، قال فيه ولو
~~ودب لكان لذلك أهلا، ومثله حكى ابن حبيب في
# PageV10P075
# الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ إلا أنه لم يذكر
~~الأدب خلاف ظاهر ما في كتاب الأقضية من المدونة أنه يقبل قوله في أنه شبه
~~عليه، وإن لم يكن مبرزا في العدالة فتجوز شهادته فيما يستقبل إلا أن يعرف
~~منه كذب في شهادته فترد شهادته في هذا وفيما يستقبل، يريد ويؤدب، وقال
~~سحنون: لا يؤدب الراجع عن شهادته قبل الحكم لئلا يمتنع من شهد على باطل عن
~~الرجوع عن شهادته خوف العقوبة، كالمرتد إذا تاب لم يعاقب، وقوله: فهو غير
~~مقبول في الذي رجع بعد الحكم عن شهادته أو نقص شيئا منها أو زاد كلاما فيه
~~نقص الشهادة يريد أن قوله: لا يقبل في أنه شبه عليه فيسقط عنه الغرم، بل
~~يغرم وإن شبه عليه، وهو ظاهر ما في أول رسم من سماع ابن القاسم ومثل ما في
~~كتاب السرقة من المدونة، وقيل: معناه أن قوله غير مقبول في فسخ الحكم؛ لأنه
~~يمضي ولا يفسخ برجوعه عن شهادته باتفاق، وقيل: ms3780 معناه أن شهادته لا تقبل
~~فيما يستقبل، وإن شبه عليه، وهو قول مالك في كتاب الأقضية من المدونة خلاف
~~قول سحنون: إنها لا ترد فيما يستقبل إذا شبه عليه، فتحصيل القول في هذه
~~المسألة أن الشاهد إذا رجع عن شهادته، وقد كان شبه عليه فإن كان ذلك قبل
~~الحكم بشهادته قبل رجوعه وجازت شهادته فيما يستقبل، وإن كان ذلك بعد الحكم
~~بها لم يرد الحكم، واختلف هل يضمن أم لا؟ وهل ترد شهادته فيما يستقبل أم
~~لا؟. ويقبل قوله إنه شبه عليه إذا كان مبرزا في العدالة باتفاق، وإذا لم
~~يكن مبرزا فيها على اختلاف، وإذا رجع عن شهادته أو عن شيء منها ولم يأت في
~~رجوعه بما يشبه وتبين أنه تعمد الزور أدب ولم تقبل شهادته فيما يستقبل كان
~~رجوعه قبل الحكم أو بعده، وقيل: إنه لا يؤدب إذا كان رجوعه قبل الحكم ويضمن
~~ما أتلف بشهادته إذا كان رجوعه بعد الحكم، ولا يرد الحكم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى عليه أنه شهد في ذكر حق له على فلان فقال ما أذكر ثم ذكر
# مسألة قلت: فإن سئل وهو عند القاضي فقيل له: إن فلانا قد ادعى أنك تشهد
~~في ذكر حق له على فلان، فقال: ما أذكر أنه
# PageV10P076
# أشهدني عليه بشيء وماله عندي علم، ثم انصرف فذكر فعاد إلى القاضي بعد
~~أيام فشهد في ذلك الحق أيقبل قوله؟ قال: نعم، وتجوز في ذلك شهادته إن كان
~~ممن لا يشك في عدله ولا يتهم في شيء من علمه، ومثل ذلك المريض يسأل في مرضه
~~عن علم كان عنده فيقول: مالك عندي علم، فيصح فيشهد في ذلك الحق، فيقال: ما
~~منعك أن تشهد إذ سألك وأنت مريض؟ فيقول: خفت على نفسي الخطأ والوهم في
~~الزيادة والنقصان لشدة ما كان بي من المرض إن ذلك يقبل منه إذا كان لا يتهم
~~لعدله وصلاح حاله، فتجوز في ذلك الحق شهادته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول ms3781 رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته مرة ثانية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استقال الشاهد قبل القضاء أو بعده وادعى أنه غلط ثم تذكر
# مسألة قال سحنون: وأنا أقول إذا استقال الشاهد قبل القضاء أو بعد القضاء
~~وادعى أنه غلط ثم تذكر أو شبه عليه قبل قوله، وأقيل في شهادته فيما يستقبل
~~إذا كان عدلا مرضيا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان ذلك قبل القضاء فلا اختلاف في أنه يقبل
~~قوله فتجوز شهادته فيما يستقبل ولا يؤدب إذا كان عدلا مرضيا، وأما إذا
~~استقال بعد الحكم فقيل: إنه لا تجوز شهادته فيما يستقبل وإن شبه عليه، وهو
~~قول مالك في الأقضية من المدونة خلاف قول سحنون هذا إنه تجوز شهادته فيما
~~يستقبل إذا شبه عليه، وكذلك يختلف أيضا في وجوب الغريم [عليه] إذا شبه
~~عليه، وأما الأدب فلا يجب عليه إذا شبه عليه، وقد مضى فوق هذا القول على
~~ذلك كله مستوفى، وبالله التوفيق.
# PageV10P077
### | مسألة: للقاضي أن يكتب في تعديل من شهد عنده
# مسألة وسألته: عن القاضي يشهد عنده الرجل من بعض أهل الكور التي قد
~~استقضى لأهلها قاض، فإن سأله من يعدله لم يقدر الشاهد على ذلك، ولعله أن
~~يكون من أهل العدالة حيث يعرف بكورته، أترى للقاضي أن يكتب إلى قاضي بلده
~~أن يعدل عنده ثم يكتب إليه بالذي ثبت عنده من تعديله، والقاضي الذي شهد
~~عنده يخاف أن يكون قضاة الكور غير محتاطين في تعديل من قبلهم، فلعل الشاهد
~~إن كان غير عدل أن يتعدل لضعف حال القضاة، فقال: لا ينبغي للقاضي إذا شهد
~~عنده من لا يعرف أن يكتب في تعديله إلا إلى قاض يرضى حاله ويثق باحتياطه
~~ويكون على يقين من حسن نظره لنفسه في دينه، وما حمل من أمر من ولي النظر
~~له، فإن كان لا يثق به حتى لا يكون في نفسه مأمونا في دينه فطنا في نظره
~~غير مخدوع لغفلة فلا يكتبن إليه في تعديل أحد يشهد عنده، وإن كان في ms3782 الكور
~~رجال يرضى القاضي حالهم ويعرف صلاحهم فليكتب إليهم سرا أن يسألوا له عن
~~الشاهد سؤالا حثيثا، قال: فإن كان عندهم مشهورا بالعدالة معروفا بالصلاح
~~فكتبوا إليه بذلك وهو بناحيتهم واثق أجاز شهادته وإلا تركه حتى يتعدل عنده
~~بمن يرضى.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية وفي سماع زونان بعد هذا إنه لا يجوز
~~للقاضي أن يكتب في تعديل من شهد عنده إلا إلى قاض يرضى حاله ويثق باحتياطه
~~ولم ينص في شيء من ذلك هل يلزمه أن يكتب إليه في تعديل من شهد عنده إذا كان
~~من أهل العدالة والرضى أم لا يلزمه ذلك، والذي أقول به أنه يلزمه ذلك إذا
~~كان ذلك القاضي من أهل عمله على ما قاله في رسم الأقضية لابن غانم من سماع
~~أشهب من كتاب
# PageV10P078
# الأقضية، ولا يلزمه ذلك إلا أن يشاء إذا لم يكن ذلك القاضي من أهل عمله
~~على ما يأتي في رسم الأقضية من هذا السماع بعد هذا، إلا أن يكون المطلب في
~~حق هو لله من طلاق أو عتق أو ما أشبه ذلك؛ لأنه يلزمه أن يحتاط في الفروج
~~بما يجد إليه السبيل من الكتاب إلى من يعلم عدالته من القضاة، وأما ما لم
~~يكن فيه حق لله فلا يلزمه السؤال عن الشاهد إلا في موضعه، ويستحب له أن
~~يكتب إلى أهل عمله من القضاة وإلى عدول موضع الشاهد؛ لأن الكشف عن البينة
~~على القاضي الذي شهدت عنده، فإذا عجز عن ذلك كلف المشهود له تزكيتهم عنده،
~~فهذه الروايات كلها يفسر بعضها بعضا، وقد حمل بعض أهل النظر ما في هذا
~~الرسم من هذا السماع وما في سماع زونان على أنه يلزمه أن يكتب في تعديل من
~~شهد عنده إلى قاضي موضعه، وإن لم يكن من أهل عمله كما لو كان من أهل عمله،
~~وهو من التأويل البعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القاضي لا يقبل الشاهد إذا لم يعرفه
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الشاهد لا يعرفه القاضي بعدالة ms3783 منقطعة ولا
~~بحال فاسدة وهو ممن يشهد الصلوات في المساجد ولا يعرف بأمر قبيح، أيجيز
~~شهادته أم لا؟ فقال: لا ينبغي له أن يقبل إلا عدلا ثابت العدالة.
# قلت له: فصف لي الذين ينبغي أن يجيز شهادتهم على علمه بهم والذين يردهم
~~على علمه بهم ومن يجوز له الوقوف في أمره حتى يعدل عنده فقال: من عرفه
~~بعدالة ممن لو لم يكن قاضيا لزمه أن يعدله عند غيره إذا شهد ولم يسعه
~~الوقوف في تعديله أجاز شهادته إذا شهد عنده، ومن عرفه بسوء حال ممن لو لم
~~يكن قاضيا لزمه أن يجرحه عند غيره إذا استشهد به عليه رد شهادته إذا شهد
~~عنده، ومن كان لا يجيزه حسا فهو يرى ظاهرا
# PageV10P079
# صالحا وليس بمداخل له ولا مختبرا حاله ولا هو في نفسه بحال رضى ولا هو
~~مطلع منه على شيء قبيح فليسأله من يعدله ممن هو أخبر به منه، فإن لم يأت
~~بمعدلين ممن يرضى وسعه ألا يجيز شهادته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن القاضي لا يقبل الشاهد إذا لم يعرفه بعدالة
~~ولا سخطة، وإن كان ظاهر الصلاح بمشاهدة الصلوات في المساجد، وبأنه لا يعرف
~~بأمر قبيح هو قول جمهور أهل العلم ومذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه
~~لا اختلاف بينهم فيه؛ لقول الله عز وجل: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة:
~~282] إذ لا يرضى إلا من تعرف عدالته، ومن أهل العلم من قال: إن الشاهد
~~محمول على العدالة بظاهر الإسلام فتجوز شهادته ويحكم الحاكم بها إلا أن
~~يجرحه المشهود عليه، وهو قول الحسن ومذهب الليث بن سعد على ظاهر قول عمر بن
~~الخطاب: " المسلمون عدول بعضهم على بعض إلا مجلودا في حد أو مجربا عليه
~~شهادة زور أو ظنينا في ولاء أو قرابة "، وقد أجاز ابن حبيب شهادة من ظاهره
~~العدالة بالتوسم فيما يقع في الأسفار بين المسافرين من المعاملات والتجارات
~~والأكرية بينهم وبين المكارين مراعاة لهذا القول، وحكي ذلك عن مالك
~~وأصحابه، وهو خلاف ظاهر قول ابن القاسم ms3784 وروايته عن مالك في المدونة إذ لم
~~تجز شهادته للقرباء دون أن تعرف عدالتهم إلا أنه رخص في وجه تعديلهم فأجاز
~~فيهم التعديل على التعديل، وروي عن يحيى بن عمر أنه أجاز شهادة من لم تعرف
~~عدالته في الشيء اليسير، وذلك أيضا استحسان مراعاة لقول الليث ومن ذهب
~~مذهبه، ولما سأله عن حد العدالة التي إذا علمها القاضي من الشاهد لزم قبول
~~شهادته، قال: هو الذي يعلم من عدالته ما لو دعي إلى
# PageV10P080
# تزكيته لزمه أن يزكيه، وليس بجواب مقنع؛ لأن السؤال يبقى عليه في حد
~~العدالة التي إذا عرفها لزمته التزكية، وأحسن ما يقال في حد العدالة التي
~~تلزم بها التزكية وإجازة الشهادة هو أن يكون الرجل مجتنبا للكبائر، متوقيا
~~من الصغائر، متصاونا عن الرذائل؛ لأن ارتكاب شيء من الكبائر فسوق، فمن أتى
~~بكبيرة من الكبائر لم تجز شهادته حتى تعرف توبته منها، والصغائر لا يمكن
~~السلامة منها من جميعها بدليل قول الله عز وجل لنبيه - صلى الله عليه وسلم
~~-: {ليغفر لك الله ما تقدم من ذنبك وما تأخر} [الفتح: 2] وقول الخضر لموسى:
~~واستكثر من الحسنات، فإنك لا بد مصيب السيئات، واعمل خيرا فإنك لا بد عامل
~~شرا، فمن لم يتوق منها ولا بالى بها لزمه اسم الفسق بالإكثار منها،
~~والكبائر قيل فيها: إنها سبع لحديث أبي هريرة عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال: «اجتنبوا السبع الموبقات، قيل: وما هن يا رسول الله؟ قال:
~~الشرك بالله، والسحر، وقتل النفس التي حرم الله إلا بالحق، وآكل مال اليتيم
~~والتولي يوم الزحف، وقذف المحصنات الغافلات المؤمنات» وسقط عن الراوي لهذا
~~الحديث السابع وهو الزنى على ما جاء في غيره من الأحاديث، وقد جاء أن من
~~الكبائر عقوق الوالدين وأكل الربا وشهادة الزور واستحلال بيت الله الحرام،
~~ومما لا يختلف فيه أنه من الكبائر شرب الخمر والحرابة والسرقة، وما أشبه
~~ذلك كثير، وقد جاء عن بعض أصحاب «النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه سئل عن
~~الكبائر فعد منها سبعة وقال: ms3785 هن إلى السبعين أقرب» ولا يقال في شيء مما
~~يعصي الله به إنه صغير إلا بالإضافة إلى ما هو أكبر منه؛ لأن كل ما استوجب
~~به فاعله العقاب عليه من الله فهو كبير، هذا تحقيق القول في الصغائر
~~والكبائر، وإنما شرطنا في صفة الشاهد أن يكون متصاونا عن الرذائل؛ لأن
~~صيانة العرض من الدين فمن لم يصن عرضه لم يصن دينه، والله أعلم، وقوله ولم
~~يسعه الوقوف عن تعديله يدل على أن من دعي إلى تعديل شاهد يعلم عدالته وجب
~~عليه أن يعدله فرضا واجبا كما أنه
# PageV10P081
# يلزمه فرضا واجبا أن يشهد بما علمه إذا دعي إلى الشهادة لقول الله عز
~~وجل: {ولا تكتموا الشهادة ومن يكتمها فإنه آثم قلبه} [البقرة: 283] وهو نص
~~قول ابن القاسم في المبسوطة، قال: إن وجد من يعدله غيره فهو في سعة وإلا لم
~~يسعه إلا أن يعدله ولا يبطل حق امرئ مسلم، وقال ابن نافع: إن أراد الذي
~~يعرفه أن يعدله فحسن، ووجه ذلك أنه لما كانت العدالة لا يقطع بها، وإنما
~~يشهد أنه عدل بما يظهر إليه من حاله بطول اختباره وسعة التوقيف عن الشهادة
~~لاحتمال أن يكون حاله على خلاف ما اختبر منه، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن
~~الشهادة في هذا طريقها غلبة الظن، إذ لا سبيل فيها إلى حقيقة العلم، فإذا
~~غلب على ظنه عدالته بطول الاختبار وجب عليه أن يزكيه كما يجب عليه أن يقبله
~~ويحكم بشهادته إذا شهد عنده، وبالله التوفيق.
### | : القاضي يضرب الرجل ثم يعزل فيشهد على المضروب في حق يعلمه قبله
# ومن كتاب الصبرة وسألته عن القاضي أو غيره من أهل العدل من ولاة السوق أو
~~الشرطة يضرب الرجل على ما ثبت عنده من نية ثم يعزل فيشهد على المضروب في حق
~~يعلمه قبله فيريد رد علمه عنه للذي كان من ضربه إياه أيكون ذلك له؟ فقال:
~~إن كان القاضي أو صاحب الشرطة أو صاحب السوق من أهل القناعة والعدل ممن لا
~~يتهم أن يكون ضربه تعديا ms3786 عليه ولا يضرب مثلهم إلا في حق واجب على من ضربوا
~~فشهادة كل واحد منهم جائزة على من ضرب إذا شهد عليه بعد عزله أو في ولايته.
# قلت له: أرأيت إن كان إنما شهد عليه في الأمر الذي
# PageV10P082
# ضرب فيه أو لذلك الخصم الذي ضربه له في تلك الخصومة بعينها أترى شهادته
~~جائزة عليه؟ قال: لا أرى ذلك ولا أحب أن أجيز علمه عليه في تلك الخصومة ولا
~~ما جر إليها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إذ لا تهمة عليه في شهادته عليه في
~~غير ما ضربه فيه، ويتهم إذا شهد عليه في الخصومة التي ضربه فيها أو في شيء
~~مما جر إليها أنه إنما شهد عليه ليحقق عليه المعنى الذي ضربه من أجله فيسقط
~~عن نفسه الظنة في ضربه إياه، قال أصبغ في الواضحة: ولو شهد المضروب عند وال
~~غيره على حق فأعلمه أنه غير عدل، وأني قد ضربته حدا من حدود الله فإني أرى
~~أن ترد شهادته بقوله وحده، وأما بعد عزله فلا يجوز ذلك عليه شهادته ليجرحه
~~بذلك؛ لأنه يريد أن ينفذ حكمه عليه بشهادته، وقول أصبغ هذا نحو قول ابن
~~الماجشون في كتاب القاضي إلى القاضي بتعديل الشاهد من أهل عمله معارض
~~لرواية أصبغ عن ابن القاسم في كتاب الأقضية، وقد مضى القول على ذلك مشروحا
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العدل يشهد على الرجل فيريد المشهود عليه أن يجرحه
# مسألة وسألته عن الرجل العدل يشهد على الرجل، فيريد المشهود عليه أن
~~يجرحه بأن زعم أن الشاهد ينتمي إلى أب لم يلحق به نسبه فيكشف القاضي أمره،
~~فإذا الشاهد ابن أمة رجل مات عنها وقد ولدت هذا الشاهد في حياته أو هي حامل
~~فولدت بعد موته فزعمت أن حملها كان من سيدها فأقره الورثة وأقروا أمه ولم
~~يقروا لها [بإلحاق] هذا الشاهد بأبيهم ولم يقسموا له ميراثا غير أنهم
# PageV10P083
# لم يدعوا رقبته ولا رقبة أمه، سكت الورثة عنها فانتسب لهذه الشبهة، ms3787 ولم
~~ينكر عليه بنو الرجل إذ لم يكلفهم سهمه فكان أمرهم على أن سكت بعضهم عن
~~بعض.
# فقلت: أتراه مجرحا بهذا الانتماء وهو معروف بالعدالة؟ فقال: أرى أن يسأل
~~عنه بنو الميت، فإن أقروا له بالنسب لم يضره ترك الميراث وجازت شهادته، وإن
~~لم يقروا له ولم تقم له بينة على إقرار الميت بوطء الأمة رأيته مجرحا بهذا؛
~~لأن عتاقته لا تثبت إلا بثبات النسب.
# قلت: أرأيت إن كان الورثة أعتقوه وأمه وهم ينكرون نسبه وهو عدل غير أنه
~~مقيم على الانتماء إلى الميت أترى ألا تجوز شهادته ما كان مقيما على
~~الانتماء الذي لم يثبت له؟ قال: إني أراه مستحقا بذلك وما أحب أن تمضي
~~شهادة مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، والمعنى فيها أن الأمة كانت ممن
~~لا تصلح للفراش، فلذلك لم يلحق السيد ولدها، ولو كانت ممن تصلح للفراش
~~للحقه الولد وورث إلا أن يشهد عليه أنه مات على استبرائها أو أنه لم يطأ
~~فلا يلزمه الولد حيا كان أو ميتا وإن كانت تصلح للفراش، قاله ابن دحون، وهو
~~صحيح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدعي المقضي عليه أنه وجد عدولا يجرحون بعض الذين قطع القاضي بشهادتهم
# مسألة وسألته: عن القاضي يقضي للرجل ويسجل له بذلك ويشهد له عليه فيدعي
~~المقضي عليه أنه وجد عدولا يجرحون بعض الذين قطع القاضي بشهادتهم ذلك الحق
~~عليه، أترى أن يمكنه من ذلك؟ فقال: نعم، إن رأى القاضي لذلك وجها فيما يحتج
~~به الخصم ويدعيه مثل أن يقول: والله ما كنت علمت بسوء حال
# PageV10P084
# هؤلاء الذين شهدوا علي، ما كان سكوتي عنهم إلا جهالة بحالهم، فلما أنبأني
~~بحالهم عدول ممن يعرفهم ادعيت فسادهم، فإذا ادعى هذا ونحوه وتبين للقاضي
~~أنه غير ملد نظر له.
# قلت: أرأيت إن مات القاضي أو عزل أيجوز للذي ولي بعده أن يدعو بالتجريح
~~الذي كان ادعاه عند الأول؟ قال: نعم، هو في ذلك بمنزلة الذي كان قبله، قال:
~~ولو لم يدعه القاضي الأول بالتجريح ms3788 ما كان للذي خلف مكانه أن يمكنه من ذلك
~~ولا يتعقب النظر في قضاء قاض عدل قد أنفذه قبله، قلت: أرأيت إن ادعى عند
~~القاضي الذي ولي بعد الأول الجهالة بحال الشهداء مثل الذي ادعى عند الأول
~~حين رأيت أن ينظر له الأول بعده، فادعى مثل ذلك عند القاضي الثاني أترى أن
~~ينظر له ولم يدع ذلك عند الأول؟.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن القاضي يمكن المقضى عليه بعد التسجيل عليه
~~بالقضاء من التجريح إذا كان لما ادعاه وجه هو مثل ما في الأقضية من
~~المدونة، وسكت عن الجواب إذا قام بذلك عند من ولي بعده دون أن يدعي ما قام
~~به عند الأول، وفي ذلك اختلاف، قيل: إنه يمكنه مما دعا إليه كما كان يمكنه
~~الأول منه، وكذلك وقع في بعض الروايات، يفعل في هذا مثل ما كان يفعل في
~~الأول، وقال ابن المواز وغيره ليس ذلك له؛ لأنه حكم قد وقع، وقد قيل: إن
~~الأول لا يمكنه من ذلك بعد أن ابتدأ الحكم عليه بالقضاء، فيتحصل في المسألة
~~ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يمكنه من ذلك هو ومن بعده.
# والثاني: أنه لا يمكنه من ذلك لا هو ولا من بعده.
# والثالث: أنه يمكنه من ذلك هو ولا يمكنه منه من بعده، وهذا في المطلوب،
~~وأما الطالب ففيه قول رابع سوى هذه الثلاثة الأقوال، وهو قول
# PageV10P085
# ابن الماجشون؛ لأنه فرق بين أن يعجز في أول قيامه قبل أن يجب على المطلوب
~~عمل، وبين أن يعجز بعد أن وجب على المطلوب عمل ثم رجع على الطالب، وقد مضى
~~هذا في رسم النكاح من سماع أصبغ من كتاب النكاح، وهذا الاختلاف كله إنما هو
~~إذا عجزه القاضي بإقراره على نفسه بالعجز، وأما إذا عجزه السلطان بعد
~~التلوم والإعذار وهو يدعي أن له حجة فلا يقبل منه ما أتى به بعد ذلك من
~~حجة؛ لأن ذلك قد رد من قوله قبل نفوذ الحكم عليه، فلا يسمع منه بعد نفوذه
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ms3789 شهادة شاهدين من المسلوبين على الذين سلبوهم
# مسألة وسئل: عن الرجلين يعرض لهما اللصوص فيسلبونهما فيشهدان أن هؤلاء
~~اللصوص سلبونا هذا المتاع وهذه الدواب لمتاع أو دواب قائمة في أيدي اللصوص
~~بعينها، فقال: يقام عليهم بشهادتهما حد المحاربين ولا يستحقان ذلك المتاع
~~والدواب إلا بشهيدين سواهما أو بشاهد يحلفان معه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة اختلف في تأويلها، فقيل فيها: إنها مخالفة
~~لما في المدونة إذ لم يقل فيها: إنه يحلف كل واحد منهما مع شهادة صاحبه
~~ويستحق متاعه ودوابه على قياس قوله في كتاب السرقة منها إنه يقام على
~~المحاربين الحد بشهادة الذين شهدوا عليهم أنهم قطعوا عليهم الطريق وأخذوا
~~أموالهم ويعطوا المال بشهادة بعضهم لبعض ولا يقبل شهادة أحد منهم في مال
~~نفسه أنه أخذ منه، وقيل: إنها ليست مخالفة لها والمعنى فيها أنهما شريكان
~~في المتاع والدواب، فلذلك لم تجز شهادة واحد منهما لصاحبه، إذ لا يختص بشيء
~~من المتاع والدواب دونه، وقيل: إنهما يستحقان الدواب والمتاع بشهادتهما،
~~وإن كانا شريكين فيهما، وهو الذي يأتي على ما حكى ابن حبيب عن مطرف وروايته
~~عن مالك في أن شهادة شاهدين من المسلوبين على الذين سلبوهم جائزة في الحد
~~وفي المال لأنفسهما ولأصحابهما؛ لأن شهادتهما إذا جازت في الحد جازت في
~~المال
# PageV10P086
# لأنفسهما ولغيرهما، إذ لا يصح أن يجاز بعض الشهادة ويرد بعضها، وقد قيل:
~~إن شهادتهما لا تجوز في الحد ولا في المال لغيرهما إذا لم تجز لأنفسهما؛
~~لأن من اتهم في بعض شهادته بطلت [شهادته] كلها، وهو قول أصبغ، فيتحصل في
~~شهادة المسلوبين على السالبين بالسلب والمال أربعة أقوال؛ أحدها: أن
~~شهادتهم عليهم جائزة بالسلب والمال لأنفسهم ولمن سواهم فيقام الحد على
~~السالبين بشهادتهم ويقضى بما شهدوا به من المال لهم ولمن سواهم، وهو قول
~~مطرف وروايته عن مالك.
# والثاني: أن شهادتهم لا تجوز لا في الحد ولا في المال لا لأنفسهم ولا لمن
~~سواهم، وهو قول أصبغ.
# والثالث: أن شهادتهم تجوز في الحد وفي المال ms3790 لغيرهم ولا تجوز لأنفسهم،
~~فإن كان الشهود أربعة قضي للاثنين منهم بشهادة الاثنين وللاثنين بشهادة
~~الاثنين، وإن كانوا اثنين قضي لكل واحد منهما بشهادة صاحبه مع يمينه، وهو
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة.
# والرابع: أنه لا يجوز في ذلك أقل من أربعة شهداء، وإنما تجوز شهادتهم في
~~الحد وفي أموال الرفقة ولا تجوز في أموال الشهداء، وهذا كله إنما هو إذا
~~شهدوا فقالوا: سلبونا فأخذوا منا هذا المال وهذا المتاع والجارية لفلان
~~والدابة لفلان والثوب لفلان وكذا لفلان وكذا لفلان وكان الذي شهد به الشهود
~~من ذلك لأنفسهم كثيرا، وأما إن كان الذي شهدوا به لأنفسهم من ذلك يسيرا لا
~~يتهمون عليه فشهادتهم جائزة في الجميع لهم ولغيرهم، ولا يدخل في هذا
~~الاختلاف الذي في الوصية لموضع الضرورة في ذلك ولموضع الضرورة فيه وقع
~~الاختلاف المذكور إذا كان الذي يشهد به الشاهد لنفسه كثيرا، فمن لم يراع
~~الضرورة وأعمل التهمة أبطل الشهادة في الجميع، ومن راعى الضرورة وأسقط
~~التهمة أعمل الشهادة في الجميع، وعلى هذا يأتي ما في المدونة؛ لأنه لم يبطل
~~شهادة الشاهد لنفسه من جهة التهمة، وإنما أبطلها من أجل أنه لا تجوز في
~~السنة شهادة أحد لنفسه، والشهادة إذا بطل بعضها للسنة لم يبطل جميعها على
~~المشهور في
# PageV10P087
# المذهب، ولو شهد على السالبين بالسلب دون المال لم يختلف في إجازة
~~شهادتهم عليهم في الحد ولا في شهادة بعضهم لبعض بعد ذلك فيما وجد بأيديهم
~~من المال، وسيأتي من هذا المعنى في نوازل سحنون ونوازل أصبغ، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الشهود الأربعة إذا اختلفوا في الطلاق
# مسألة قال: وسمعت مالكا قال في أربعة نفر كانوا في مجلس واحد فأتوا
~~السلطان فشهد رجلان منهم أن رجلا كان معهم جالسا حلف بطلاق امرأته البتة أو
~~اثنتين، وقال الآخران: نشهد أنه ما طلق إلا واحدة، وكلهم يزعم أن طلاقه
~~الذي سمعوا منه إنما كان في كلام واحد، فقال: تطلق عليه بشهادة اللذين
~~أثبتا الأكثر من الطلاق، وكذلك لو قال ms3791 اثنان: نشهد أنه أعتق غلاميه زيدا
~~وميمونا، وقال الآخران: نشهد لما تقول ولا تكلم بغير عتاقة زيد وحده إنه
~~يعتق عليه زيد وميمون بشهادة اللذين أثبتا ذلك عليه، قال: وإنما مثل ذلك
~~عندنا كمثل رجل ادعى أنه أسلف رجلا عشرين دينارا فجاء بأربعة شهداء عدول
~~مرضيين أشهدهم عليه في مجلس واحد حين دفع السلف إليه فشهد اثنان بالله
~~لأسلفه عشرين دينارا بحضرتنا جميعا، وقال الآخران: نشهد بالله لما أسلفه
~~يومئذ بحضرتنا حتى افترقنا إلا عشرة دنانير، فوجه الجواب الذي مضى به الأمر
~~في هذا أن يؤخذ بالعشرين الدينار؛ لأن اللذين شهدا له بها أثبتا وحفظا ما
~~أغفله الآخران أو نسياه، فالشاهدان بالأكثر أحق بالتصديق؛ لأن البينة على
~~المدعي فيما جاء به من شاهد على تصديق دعواه حكم له بشهادته إذا كان عدلا،
~~قال ابن القاسم:
# PageV10P088
# ولكن لو أن أربعة نفر شهد منهم رجلان على رجل أنه طلق امرأته وشهد
~~الآخران أنه لم يتفوه في مجلسه ذلك بشيء من الطلاق ولكنه حلف بعتق غلام له
~~سمياه لم أر لهم شهادة أجمعين لا في طلاق ولا في عتاق؛ لأن بعضهم أكذب
~~بعضا، وهو الذي سمعناه، قال: وإن اختلفوا فقال بعضهم: نشهد أنه طلق امرأته
~~فلانة أو أعتق غلامه فلانا، وقال الآخران: نشهد أنه ما ذكر امرأته فلانة
~~حتى تفرقنا، وما حلف بطلاقها، ولكنه حلف بطلاق امرأته فلانة يريدون امرأة
~~أخرى، وقالوا: نشهد ما أعتق الذي شهدتم له بالعتاقة، دلكنه أعتق فلانا آخر
~~فإن الشهادة تبطل وتسقط من قول الأولين والآخرين في العتاق والطلاق على هذا
~~النحو؛ لأن بعضهم أكذب بعضا.
# قال محمد بن رشد: قوله: في الشهود الأربعة إذا اختلفوا في الطلاق فشهد
~~الاثنان منهم أنه حلف بطلاق امرأته البتة أو اثنتين، وقال الآخران: لم يطلق
~~إلا واحدة أنه يؤخذ بشهادة اللذين أثبتا الأكثر من الطلاق يدل على أن البتة
~~عنده تتبعض، وهو قول أشهب وسحنون، وعليه يأتي ما في كتاب الأيمان بالطلاق
~~من المدونة من تلفيق شهادة الشهود إذا شهد أحدهم ms3792 بالثلاث والآخر بالبتة
~~خلاف قول أصبغ في نوازله من كتاب الأيمان بالطلاق وما حكى ابن حبيب عن ابن
~~القاسم وما في كتاب ابن المواز وفي المبسوطة لمالك من أن البتة لا تتبعض،
~~وقوله: إنه يؤخذ بشهادة اللذين أثبتا الأكثر من عدد الطلاق أو عدد المال هو
~~المشهور من مذهب ابن القاسم، وقد رأى ذلك في أحد قوليه تكاذبا وتهاترا،
~~والقولان قائمان من المدونة، وفي المسألة قول ثالث وهو الفرق بين أن تكون
~~الزيادة بزيادة لفظ مثل أن يشهد الشاهدان أنه أقر له بعشرين، ويقول
~~الآخران: بل أقر له بأحد وعشرين، أو بغير زيادة لفظ مثل أن يقول الشاهدان:
~~أقر له بتسعة عشر، وقال الآخران: بل أقر له بعشرين، وهي تفرقة لها وجه من
~~النظر.
# وفي قوله: شهد اثنان بالله لأسلفه، وقال الآخران: نشهد بالله لما أسلفه
~~إجازة الشهادة
# PageV10P089
# مع اليمين خلاف ما في كتاب ابن شعبان من أنه لا تقبل شهادة من شهد وحلف،
~~والصواب: أن لا تبطل بذلك شهادته إلا أن يتبين من يمينه أن له شهودا قبل
~~المشهود عليه؛ لأن الله تبارك وتعالى قد أمر نبيه باليمين فيما أمره به من
~~الشهادة في غير ما آية من كتابه فقال: {قل بلى وربي لتبعثن} [التغابن: 7]
~~وقال: {قل إي وربي إنه لحق وما أنتم بمعجزين} [يونس: 53] وأما إذا شهدت
~~إحدى البينتين بخلاف ما شهدت به البينة الأخرى مثل أن تشهد إحداهما بعتق،
~~والثانية بطلاق، أو إحداهما بطلاق امرأة، والثانية بطلاق امرأة أخرى، أو
~~إحداهما بعتق عبد والثانية بعتق عبد آخر، أو إحداهما بعرض والثانية بعتق
~~وما أشبه ذلك فهذا لم يختلف فيه قول ابن القاسم ولا قول مالك في رواية
~~المصريين عنه في أن ذلك تكاذب وتهاتر يحكم به بأعدل البينتين، فإن تكافأتا
~~في العدالة سقطتا جميعا.
# وروى المدنيون عن مالك أنه يقضي بالبينتين جميعا استوتا في العدالة أو
~~كانت إحداهما أعدل من الأخرى، وقد مضى هذا المعنى في نوازل أصبغ من كتاب
~~التخيير والتمليك، وسيأتي في نوازل سحنون من ms3793 هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون بينهما الجارية فيشهد أحدهما أن شريكه وطئها فأحبلها
# مسألة وسئل: عن الرجلين تكون بينهما الجارية فيشهد أحدهما أن شريكه وطئها
~~فأحبلها، قال ابن القاسم: إن كان المشهود عليه مليا فلا سبيل للشاهد إليها؛
~~لأنه إنما جحده ما كان يحكم عليه به من نصف قيمتها، وإن كان معدما كان له
~~نصف رقبتها ولم يكن له إلى ولدها سبيل، واتبعه بنصف قيمة الولد إن أقر به
~~يوما ما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة إن المشهود عليه إن كان
~~مليا فلا سبيل للشاهد إليها؛ لأنه إنما جحده ما كان يحكم له به
# PageV10P090
# عليه من نصف قيمتها صحيح لا يدخل فيه اختلاف قول ابن القاسم في هل يعتق
~~نصيبه عليه إذا شهد على شريكه أنه أعتق نصيبه وهو موسر أم لا يعتق عليه
~~ويبقى بيده ملكا له حسبما مضى القول فيه في رسم العتق من سماع عيسى، وسيأتي
~~في رسم المكاتب من هذا السماع، إلا أنه لم يبين ماذا يكون الحكم في نصيبه
~~إذا لم يكن له إليه سبيل، والحكم في ذلك أن يكون موقوفا؛ لأنه مقر لشريكه
~~وشريكه ينكر ذلك، ويقول: بل هو لك ملكا، فإن أقر الشريك بأنه أحبلها كانت
~~أم ولد له وغرم له نصف قيمتها، وإن لم يقر حتى يموت عتق حينئذ النصف
~~الموقوف، وإنما لم يعتق في حياة المشهود عليه من أجل أنه إن أقر كانت له أم
~~ولد وغرم القيمة للشاهد فكيف يعتق أم ولد رجل لكن يوقف ذلك النصف ويبقى
~~نصفها الثاني بيد المشهود عليه رقيقا يبيعه إن شاء ويفعل به ما شاء مما
~~يفعله ذو الملك في ملكه هو وورثته بعده.
# وأما قوله: إن كان معدما كان له نصف رقبتها واتبعه بنصف قيمة الولد إن
~~أقر به يوما ما فهو على القول بأن الأمة بين الشريكين إذا وطئها أحدهما
~~فأحبلها ولا مال له يباع نصفها للذي لم يطأ في نصف القمة، فإن كان فيه
~~نقصان ms3794 عن نصف قيمتها يوم حملت اتبعه بما نقص من نصف القيمة واتبعه أيضا
~~بنصف قيمة الولد، وأما على القول: بأنه يتبعه بنصف قيمتها يوم حملت ولا
~~يكون له عليه شيء من قيمة الولد فالجواب في ذلك على ما تقدم إذا كان مليا
~~سواء، وهذان القولان في الأمة بين الشريكين يطؤها أحدهما فتحمل ولا مال له
~~لمالك - رحمه الله - في آخر كتاب أمهات الأولاد من المدونة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يأتي القوم بذكر حق كتبه على نفسه لرجل غائب فيشهدهم على نفسه بما فيه
# مسألة وقال في رجل يأتي القوم بذكر حق كتبه على نفسه لرجل غائب فيشهدهم
~~على نفسه بما فيه، قال: لا أرى للقوم أن يكتبوا شهادتهم في الذكر الحق يكون
~~على هذا الوجه في غيبة من كتب لأني أخاف أن يريد هذا الكتاب الذي كتبه على
~~نفسه للغائب أن
# PageV10P091
# يستوجب مخالطته لتجب عليه اليمين إن ادعى بشيء عليه يريد أن يعنته بتلك
~~اليمين فعسى أن يفتدي منه بأضعاف ما أقر له به على نفسه مما لم يحضره ولم
~~يقبل إقراره له فيه، ولكن ليكتب القوم القصة على حالها يذكرون إقراره لهذا
~~الغائب بما أقر له به ويذكرون مغيب الآخر عنه، فإن جاء الغائب فصدقه وأراد
~~قبض ما أقر له به لزم المقر إقراره ولزمت الغائب بذلك مخالطته واستوجب به
~~إن ادعى قبله شيئا استحلافه، وإن أنكر ما كان من إقراره له وترك اقتضاءه
~~ذلك لم يلزمه بالذي صنع المقر خلطة يستوجب بها إحلافه إن ادعى شيئا قبله،
~~وهي في سماع ابن القاسم في كتاب أوله حلف ألا يبيع سلعة سماها.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن المعاملة الواحدة خلطة توجب اليمين
~~خلاف رواية أصبغ عن ابن القاسم في رسم القضاء المحض من سماع أصبغ من كتاب
~~الأقضية، وقد قيل: إن رواية يحيى هذه تفسير رواية أصبغ فيكون المعنى فيها
~~أنها قد تضاف هذه المعاملة إلى معاملة قبلها فتصير بذلك خلطة، ولا أقول
~~إنها مخالفة لها ولا إن ms3795 رواية أصبغ مفسرة لها، وإنما أقول إنها مسألة أخرى؛
~~لأنه تكلم في رواية أصبغ على أنهما تقابضا وتناجزا، وتكلم في هذه الرواية
~~على المبايعة بالدين، فالمبايعة الواحدة لا توجب الخلطة إذا كانت بالنقد
~~والتناجز على رواية أصبغ يوجبها إذا كانت بالدين على هذه الرواية، وإنما
~~الخلاف عندي إذا كانت المبايعة الواحدة بالنقد فلم يقع النقد ولا حصل
~~التناجز، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في سماع أصبغ المذكور من
~~كتاب الأقضية، فلا معنى لإعادة شيء منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلث ماله لرجل ولم يشهد إلا شاهد واحد
# مسألة وقال في الرجل يوصي بثلث ماله لرجل: إنه إن لم يقم
# PageV10P092
# بذلك إلا شاهدا واحدا حلف الموصى له مع شاهده واستحق الوصية، قال: وإن
~~أوصى به في سبيل الله أو المساكين أو القبيلة من القبائل أو ما أشبه ذلك من
~~الأمر المفترق والذي لا يحاط بعدة أهله ولا يشهد على الوصية إلا شاهد واحد
~~إنه ليس لأحد من الغزاة أن يحلف مع الشاهد ويستحق بذلك ما أوصى به الرجل في
~~سبيل الله، وليس لأحد من المساكين أن يحلف عن جميع المساكين ولا عن نفسه
~~يريد أن يستحق الوصية بيمينه مع الشاهد؛ لأنه لا يدري ما يصير له من ذلك لو
~~ثبت، وكذلك ما أوصى به لقبيلة أو لكل ما لا يحصى عددهم ولا يحاط بعلمهم..
# قال الإمام القاضي: أما الموصى له الواحد فلا اختلاف أنه يحلف مع الشاهد
~~ويستحق وصيته، وكذلك الجماعة المعينون المسمون يحلف كل واحد منهم ويستحق
~~حقه من الوصية، وإن مات واحد منهم حلف كل واحد من ورثته واستحق ما يجب له
~~من الوصية، وأما إذا أوصى للمساكين أو في السبيل أو لبني زهرة أو لبني تميم
~~أو لقريش أو للأنصار أو ما أشبه ذلك مما لا يحصى ولا يعرف، وإنما الواجب أن
~~تكون الوصية لمن حضر منهم على الاجتهاد، فلا اختلاف في أنه لا يمين في ذلك
~~مع الشاهد، ويختلف إذا أوصى لمن يحصرهم العدد كإلى ms3796 فلان ومساكين إلى فلان
~~وما أشبه ذلك، فقيل: إنه يحلف جلهم ويستحقون الوصية لأنفسهم ولمن غاب منهم،
~~وقيل: إنه لا يمين في ذلك مع الشاهد، والقولان قائمان من كتاب الوصايا
~~الثاني من المدونة في الذي يوصي لأخواله وأولادهم، وكذلك يختلف في الحبس
~~المعقب، ففي كتاب ابن المواز أن اليمين لا تصلح فيه مع الشاهد، وقال عبد
~~الملك عن مالك إذا حلف الجل منهم نفذت الوصية عليهم وعلى غائبهم إن قدم
~~ومولودهم إذا ولد وفي السبيل بعدهم، وروى عنه ابن حبيب قال: يحلف من أهل
~~الصدقة رجل واحد مع
# PageV10P093
# الشاهد وتنفذ له ولأهلها ولمن يأتي.
# قال عن مالك أيضا: وإن باد شهودها ولم يثبت إلا بالسماع حلف أيضا واحد من
~~أهلها مع الذين شهدوا بالسماع بأنهم لم يزالوا يسمعون من العدول أنها حبس
~~على بني فلان ثم تستحق حبسا، وبالله التوفيق.
### | : الصبي يقوم له شاهد أن أباه كان تصدق عليه بغلام ويشهد آخر أن أباه كان نحله إياه
# ومن كتاب كراء الدور والمزارع قال يحيى: قال ابن القاسم في الصبي يقوم له
~~شاهد أن أباه كان تصدق عليه بغلام ويشهد آخر أن أباه كان نحله إياه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت ههنا ساقطة الجواب، ووقعت في سماع
~~سحنون ومحمد بن خالد كاملة الجواب، وقد مضى القول عليها مستوفى في رسم
~~العرية من سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهدان على حكم قاض فيقول أحدهما بشهادتي حكم القاضي مع غيري
# مسألة وفي الشهيدين يشهدان للرجل أن قاضيا من القضاة مات أو عزل وقضى له
~~بكذا وكذا، وأن ذلك القاضي إنما قضى بذلك الحق بشهادتهما فيه، قال: أرى
~~شهادتهما جائزة، وما أرى أمرا أتهمهما فيه، قيل له: أما ترى أنهما قد شهدا
~~لأنفسهما بأن القاضي الأول قد قبل شهادتهما وقطع الحق بهما فيتهمان من أجل
~~ذلك؟ فقال: ما أرى هذه تهمة أرد بها شهادتهما، وما أراهما جرا إلى أنفسهما
~~شيئا يتهمان فيه، وسئل عنها سحنون فقال: سمعت ابن القاسم ms3797 يقول في الرجلين
~~يشهدان على حكم قاض فيقول أحدهما بشهادتي حكم القاضي مع غيري فلا تجوز
~~شهادتهما على الحكم؛ لأنه يريد إمضاء شهادته، قال ابن القاسم: ولو كان
~~اللذان شهدا على الحكم قالا بشهادتهما حكم القاضي عليه وأشهدنا على
# PageV10P094
# حكمه رأيتها جائزة؛ لأنه كان يحكم بشهادتهما لو لم يشهدا على الحكم، فمن
~~ثم رأيتها جائزة.
# قال القاضي: ظاهر رواية سحنون أن شهادتهما لا تجوز على الحكم وتجوز على
~~أصل الشهادة فيحكم القاضي الذي شهدا عنده بشهادتهما، وهو قول مطرف في
~~الواضحة، وقال ابن الماجشون وابن نافع وأصبغ لا تجوز في ذلك شهادتهما على
~~حال لا على أصل الشهادة ولا على [أصل] الحكم بها؛ لأنها إذا سقطت في الحكم
~~بما اتهما فيه سقطت كلها، واختار ذلك ابن حبيب، وظاهر رواية يحيى أن
~~الشهادة على الحكم جائزة، بل هو نص جلي، فهي ثلاثة أقوال في المسألة أظهرها
~~كلها رواية يحيى لبعد التهمة فيها؛ لأن قولهما إن ذلك القاضي إنما قضى بذلك
~~الحق بشهادتهما فيه زيادة لو سكتا عنها لم تفتقر إليها الشهادة فوجب ألا
~~تؤثر في إبطال الشهادة، ولبعد التهمة فيها قصرها في رواية سحنون على موضعها
~~خاصة ولم يعدها إلى أصل الشهادة كما لا تعد إلى غيرها، ووجه القول الثالث:
~~أن أصل الشهادة وفرعها كشيء واحد، فإذا بطلت في البعض بطلت في الكل، وبالله
~~التوفيق.
### | : ثلاثة نفر شهدوا على رجل أنهم رأوه يزني فجلدوا الحد فجاء من الغد رابع
# ومن كتاب المكاتب قال يحيى: وسألته عن ثلاثة نفر شهدوا على رجل أنهم رأوه
~~يزني فجلدوا الحد فجاء من الغد رابع عدل زعم أنه كان معهم إذ رأوه يزني،
~~أترى أن تقبل شهادتهم بعد الضرب ويكونون عدولا على حالهم قبل أن يضربوا؟
~~فقال: نعم، تقبل شهادتهم وتشهر عدالتهم ويعلم الناس أن قد سقط التجريح عنهم
~~وتمت شهادتهم بالرابع.
# قال الإمام القاضي: هذا خلاف ما مضى من قوله في أول رسم من
# PageV10P095
# سماع عيسى، فليس هذا وجه الشهادة إلا أن يأتوا جميعا، فالذي ms3798 يأتي على ما
~~في سماع يحيى أن يحد الرابع إلا أن يأتوا جميعا، وهو قول محمد بن المواز،
~~ولو جاء الشاهد الرابع على رواية يحيى هذه قبل أن يحد الثلاثة سقط الحد
~~عنهم وحد المشهود عليه بالزنى، وقد نص على ذلك ابن القاسم في كتاب ابن
~~المواز، وقد مضى بقية القول في هذه المسألة في سماع عيسى فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد كل واحد منهما على صاحبه أنه أعتق نصيبه وينكران ذلك
# مسألة وسألته: عن الشريكين في العبد يشهد كل واحد منهما على صاحبه أنه
~~أعتق نصيبه وينكران ذلك، فقال: إن كان لا مال لهما غيره فلا شيء على واحد
~~منهما، وإن كانا موسرين فلا ينبغي لواحد منهما أن يسترقه، وذلك أن كل واحد
~~منهما مقر أنه حر يعتق على صاحبه يغرم نصف قيمته، فإنما كل واحد منهما متبع
~~لصاحبه بالقيمة التي لو أقر بالذي شهد به عليه غرمها له وكان العبد حرا
~~كله، قال: وإن كان أحدهما موسرا والآخر معسرا فلا شيء على الموسر، وأما
~~المعسر فلا ينبغي أن يسترق منه شيئا؛ لأنه قد شهد أنه حر على صاحبه، قلت:
~~أرأيت إن ملكه أحدهما يوما ما ملكا تاما؟ قال: أراه عتيقا كله وولاؤه
~~لشريكه الذي كان شهد هو عليه إلا أن يملكه الموسر الذي شهد على المعسر فلا
~~يعتق منه إلا النصف الذي كان تملكه المعسر، وذلك أنه لو أقر بالذي شهد عليه
~~لم يعتق عليه منه إلا نصفه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنهما إن كانا موسرين لم يسترق واحد منهما نصيبه،
~~وإن كان أحدهما موسرا والآخر معسرا استرق الموسر نصيبه ولم يسترق المعسر
~~نصيبه هو [مثل] أحد قولي ابن القاسم في كتاب
# PageV10P096
# العتق الثاني من المدونة، وقد مضى القول على هذا المعنى مبينا مشروحا في
~~رسم العتق من سماع عيسى، وقوله: أرأيت إن ملكه أحدهما يوما ما ملكا تاما
~~[معناه أرأيت إن ملك الشاهد منهما نصيب المشهود عليه قبل أن يعتق عليه
~~نصيبه إن كان ms3799 المشهود عليه موسرا فكمل جميعه له] قال: أراه عتيقا كله
~~وولاؤه لشريكه الذي كان شهد هو عليه، معناه أنه يعتق كله عليه، نصف القديم
~~بالشهادة على شريكه أنه أعتق نصيبه وهو موسر لما يوجب ذلك من تقديمه عليه
~~وعتقه فكان إنما جحده القيمة، والنصف الذي اشتراه من شريكه بإقراره أنه حر
~~يعتق شريكه إياه وولاؤه كله للشريك المشهود عليه؛ لأنه مقر أنه حر من
~~عتاقته، وأما إن كان المشهود عليه معسرا فاشترى الشاهد نصيبه فلا يعتق عليه
~~إلا النصف الذي اشتراه من شريكه المعسر كما قال لأن نصيبه الذي كان له أولا
~~لا شيء عليه فيه بشهادته على معسر، وبالله التوفيق.
### | : شهادة السائل المتكفف
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن الرجل الحسن الوجه الظاهر
~~الصلاح يسأل الصدقة مما يتصدق به على أهل الحاجات، أو يأتي الرجل الشريف
~~فيسأله أن يتصدق عليه، أتجوز شهادته وهو لا يتكفف الناس إذا كان عدلا، وهو
~~معروف بالمسألة غير أنه لا يتكفف العامة، قال: إذا كان معروفا بالمسألة فهو
~~غير جائز الشهادة، وإن لم يتكفف وإن كان عدلا، وسألته بعد يوم أجاب في ذلك
~~فكان فيما كتب إليه أن سأله عن الرجل الذي لا بأس به وهو ممن يتصدق عليه
~~ويطلب الأخذ من الصدقة إذا خرجت من عند إمام أو فرقت وصية الرجل أو ما
~~أشبهه، يطلب الأخذ من مثل
# PageV10P097
# هذا الوجه بكل ما يقدر عليه وليس يتكفف الناس، فقال: ما أرى مثل هذا إلا
~~متعففا عن المسألة غير متكفف الناس ولا يسأل في عامتهم، فلا أرى أن ترد
~~شهادة مثل هذا إذا كان عدلا وإنما ترد شهادة السائل المتكفف، فأما المعترض
~~لإخوانه المتعفف والآخذ من مثل ما وصفت فلا أرى أن ترد شهادته بذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما اختلف جواب ابن وهب في هاتين المسألتين لاختلاف
~~السؤال فيهما، وذلك أنه سأله في السؤال الأول عن الذي يسأل سؤالا مصرحا دون
~~تعريض حتى يعرف بالسؤال فرأى ألا تجوز شهادته، ومعنى ذلك ms3800 إذا سأل لغير سبب
~~يعرف فقال في المجموعة: وأما من نزلت به مصيبة ألجأته فيسأل بعض إخوانه
~~وليس بالمشهور بالمسألة فلا ترد شهادته، وقال ابن كنانة في المجموعة وكتاب
~~ابن سحنون وكذلك إن رزىء برزية مثل دية وقعت عليه وشبهه من العذر لم ترد
~~شهادته بذلك إذا كان عدلا.
# وسأله في السؤال الثاني عن الذي يأخذ من الصدقات ويطلب الأخذ منها بكل ما
~~يقدر عليه من التلطف والتعرض مع التستر عن السؤال المصرح المكشوف فرأى أن
~~تجوز شهادته، وهذا بين من ألفاظ المسألتين إذا اعترت، وقد ذهب بعض الشيوخ
~~إلى أن ذلك اضطراب من قول ابن وهب في هذه المسألة فقال: اضطرب ابن وهب في
~~هذه المسألة، وجواب الآخر أشكل بالأولى وجواب الأولى أشكل بالأخر فإن كان
~~ثقل عليه سؤال الرجل الأول من الرجل الشريف أو ما يتصدق به على أهل الحاجة
~~فكان ينبغي أن يثقل عليه أكثر طلب الثاني من وصية أو إمام كما ذكر أو ما
~~أشبه ذلك بكل ما يقدر عليه، وكلاهما سائل لا محالة،
# PageV10P098
# والأول أعذر عندي وأخف؛ لأنه ليس في قوله بكل ما يقدر عليه، قال تعالى:
~~{للفقراء الذين أحصروا} [البقرة: 273] إلى قوله: {إلحافا} [البقرة: 273]
~~فدل على أنهم يسألون بغير إلحاف، والعائد على نفسه وعلى عياله بالحلال هو
~~في سبيل الله، وهذه صفة عنهم، والله أعلم، مع أنه قد توجهت المدحة من الله
~~عز وجل لهم، والذي أرى أن لا ترد شهادتهما إذا كانا عدلين، وفي هذا كفاية
~~إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا نص قول محمد بن حارث في هذه المسألة، وإلى قوله كان
~~يذهب من أدركنا من الشيوخ في تأويل [قول] ابن وهب فيقولون: المسألة العامة
~~تبطل شهادة الشاهد باتفاق، والمسألة الخاصة تبطلها على أحد قولي ابن وهب،
~~ولا يميزون بين التصريح بالسؤال وبين التعريض به والتلطف فيه مع التستر به،
~~وما ذهبنا إليه في تأويل المسألة من أن من عرف بالتصريح بالسؤال في خاص أو
~~عام ردت شهادته إلا أن ms3801 يكون لذلك سبب يعذر به، ومن لم يصرح بالسؤال جازت
~~شهادته، وإن أخذ الصدقات بكل ما يقدر عليه من التعريض والإلطاف مع التستر
~~عن السؤال أولى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة لمتعرض للولاة الطالب لجوائزهم
# مسألة وسألته: عن المتعرض للولاة الطالب لجوائزهم على حال ما يلتمس قبلهم
~~من الصلات والأعطية إذا كان عدلا أترى أن ترد شهادته بما تعرض مما في
~~أيديهم؟ فقال: إن طالب ما في أيدي الولاة المتعرض لهم المعروف به لغير عدل
~~عندي؛ لأن حالات
# PageV10P099
# الولاة في زمانك ما تعلم، [فإذا كان بالطلب منهم والتعرض لهم معروفا فما
~~أرى إلا أن ترد شهادته.
# قال محمد بن رشد: أحاله من أمر الولاة على ما يعلم بقوله: لأن حالات
~~الولاة في زمانك ما تعلم] ولم يبين ما ذلك الذي يعلم، والذي أراد، والله
~~أعلم، قبح أحوالهم وسوء طريقتهم فيما يحمون، وتعديهم في كثير مما يأخذون مع
~~تفويض الأمر إليهم في قسمة المال وإعطاء الجائزة منه لمن يستحقها، ولذلك
~~شرط في رد شهادة من قبل جوائزهم أن يكون معروفا بالطلب لهم يريد مكثرا
~~للأخذ منهم، ولو كانوا على غير هذا من التحجير عليهم في إعطاء المال
~~باجتهادهم لسقطت شهادة من قبل جوائزهم وإن لم يتكرر ذلك من فعلهم إلا أن
~~يعذروا في ذلك بجهلهم، وما يأتي لسحنون في آخر سماعه بعد هذا يبين هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: لشاهد يشهد عند القاضي فيسأله المشهود له أن يكتب إلى قاضي الكورة
# مسألة وسألته عن الشاهد يشهد عند القاضي فيسأله المشهود له أن يكتب إلى
~~قاضي الكورة التي يعرف بها الشاهد أن يعدل عنده ثم يكتب إليه بما ثبت من
~~أمره أيلزم القاضي أن يفعل ذلك به؟ فقال: لا يلزم القاضي الذي شهد عنده
~~الرجل أن يكتب إلى غيره من القضاة في تعديل الشاهد، وليس مثل هذا عليه،
~~وعلى من شهد له شاهد بموضع من المواضع وعند قاض من القضاة أن بعدل شاهده
~~حيث شهد وعند من شهد، ولكن استحب في حال النظر من ms3802 القاضي المتفقد الذي يريد
~~أن ينتهي إلى استبراء
# PageV10P100
# ما استراب أن يتخذ في نواحي الكور رجالا عدولا مرضيين ممن يثق بحسن نظرهم
~~ويأمن غفلتهم فيكتب إليهم يسألهم عن صلاح من شهد عنده من أهل نواحيهم، فإن
~~جاءه بما يرضى من عدالة الشاهد أمضى بذلك شهادته، وإن لم يكن في كور الشاهد
~~من يفزع إليه ويأمن ناحيته ويرضى صلاحه ممن يريد مساءلته عن الشاهد عنده
~~فلا يكتبن إلا إلى أهل القناعة والرضى، وعلى المشهود له أن يعدل شاهده حيث
~~شهد أو يدع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم الكبش قبل هذا فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعت ما لا يثبت إلا بشهادة شهيدين فإن جاءت بشاهد عدل
# مسألة وسألت ابن وهب: عن الجارية تدعي الحرية والمرأة الضعيفة تدعي حقا
~~فتزعمان أن بينتهما ببلد من نواحي الكور تريد أن ترفع إلى موضع شهادتها؛
~~لأنها لا تقدر لضعفها على جلب البينة أفترفع أم لا يلزم ذلك خصمها؟ فقال:
~~أما الأمة فإن جاءت بشاهد واحد عدل استوجبت به الرفع إلى موضع شاهدها الآخر
~~ويتخذ عليها حميل ثقة بقيمتها إلى الأجل الذي يوقفها السلطان حين يرفعها،
~~وإن لم تأت بشاهد عدل على ما ادعت من حريتها لم تستوجب ما أرادت من رفعها
~~ولم تخرج من يد سيدها ولم يمنع من شيء مما أحله الله له منها إذا لم يكن
~~إلا دعواها فقط، وأما المرأة التي تدعي حقا فإن كان ما تدعي مما يستحق
~~باليمين مع
# PageV10P101
# الشاهد فإن جاءت بشاهد واحد حلفت مع شاهدها واستحقت حقها، مضت بذلك
~~السنة، ولا رفع في مثل هذا؛ لأنها لا تستوجب الرفع إلا بعد شهادة شاهد،
~~فإذا شهد لها شاهد استحقت حقها باليمين مع الشاهد واستغنت عن الرفع، وإن
~~كانت ادعت ما لا يثبت إلا بشهادة شهيدين فإن جاءت بشاهد عدل استوجبت الرفع
~~إلى موضع شاهدها، وإن لم تأت بشاهد عدل لم ترفع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى بيانها وتحصيل ms3803 القول فيها في سماع عبد
~~الملك بن الحسن من كتاب الأقضية، فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يكون في يده المنزل فيدعيه رجل
# مسألة وسألته: عن الرجل يكون في يده المنزل فيدعيه رجل ويزعم أنه غصبه
~~إياه وغلبه عليه، فيسأله السلطان البينة على ما ادعى فيأتي بشهداء عدول على
~~ما ادعى من الغصب، فيدعي الذي هو في يده أنه اشتراه من الذي قامت له البينة
~~على الغصب اشتراء صحيحا، فيسأله السلطان البينة على ما ادعى من اشترائه
~~فيأتيه على ذلك ببينة عدول لعلهم أعدل من الذين شهدوا على الغصب، قال: قلت:
~~أيهما أحق بالمنزل؟ قال: أرى أن من حاز منزلا وصار معروفا في يده وقامت له
~~بينة على اشترائه من مدعيه قبله بالغصب الذي ذكرت أحق به وأولى بالقضاء له
~~فيه من المدعي له قبله ليس في يديه شيء، وإن جاء بالبينة على الغصب لحيازته
~~إياه وعدالة شهدائه على اشترائه منه.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب
~~الغصب فقال فيها: إن بينة الشراء أحق وأولى وإن
# PageV10P102
# علم أن الغصب كان قبل الشراء، وحكى ابن حبيب في الواضحة مثله عن مطرف
~~وابن القاسم وأصبغ إلا أنه [زاد] من قولهم متصلا بآخر المسألة إلا أن يكون
~~الشهود الذين شهدوا على الشراء إنما شهدوا أنه اشترى منه وهو مغصوب بحاله
~~لم يرد إليه ولم يملكه فيكون شراء مفسوخا مردودا بالغصب الذي كان قبله،
~~ويرد الثمن الذي أخذ فيه، وقال محمد فيها: وهذا إذا علم أنه اشتراه وهو في
~~ملك المستحق، وروى زياد عن مالك: أن من غصب منزلا أو شيئا من الأشياء فلا
~~يجوز له أن يشتريه حتى يرده في يد أهله ويخرج منه، وقاله المدنيون، وتحصيل
~~القول في هذه المسألة عندي أن شراء الغاصب الشيء المغصوب وهو في يده لا
~~يخلو من ثلاثة أحوال؛ أحدها: أن يشتريه وهو على حاله من الامتناع به عن
~~صاحبه يعلم أنه لا يرده إليه ms3804 إن لم يبعه منه، فهذا لا اختلاف في أنه بيع
~~فاسد.
# والثاني: أن يشتريه وهو قد طاع برده إلى صاحبه يعلم أنه إن لم يبعه منه
~~صرفه عليه، فهذا لا اختلاف في أنه بيع صحيح.
# والثالث: أن لا يتحقق هل صحت عزمة الغاصب على رد الشيء المغصوب على ربه
~~قبل الشراء أم لا؟ فهذا هو موضع الخلاف في المسألة، يحكم بفساد البيع فيه
~~على رواية زياد عن مالك، وبذلك حكم ابن بشير في أرحا الخزان التي عند
~~قرطبة، ولم يبح للسلطان شراءها حتى صحت لصاحبها ستة أشهر، فحكم فيه بجوازه
~~على ظاهر هذه الرواية ورواية عيسى عن ابن القاسم في كتاب الغصب وظاهر ما في
~~كتاب الصرف والغصب من المدونة وعلى ظاهر ما حكاه ابن حبيب أيضا عن مطرف
~~وابن القاسم وأصبغ من أن البيع جائز وإن كان في يد الغاصب إلا أن يكون
~~الشهود شهدوا أن الشراء وقع والغصب قائم بحاله، وقول محمد وهو إذا اشتراه
~~وهو في ملك المستحق محتمل للقولين، وقد قيل: إن قوله في هذه الرواية اشتراء
~~صحيحا معناه بالشهادة على أن البيع وقع بعد رجوعه إلى يد ربه، فهو مثل
~~رواية زياد عن مالك، والتأويل الأول أظهر، وأما بيع الشيء المغصوب من غير
~~الغاصب وهو في يد الغاصب فإن
# PageV10P103
# كان الغاصب ممن لا تأخذه الأحكام مقرا بالغصب أو منكرا له فالبيع فاسد،
~~وإن كان مقرا بالغصب ممن تأخذه الأحكام فالبيع جائز، وإن كان منكرا للغصب
~~ممن تأخذه الأحكام يخرج ذلك على اختلاف في جواز شراء ما فيه خصومة،
~~والقولان قائمان من المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهدون على شهادة رجل غائب فيقطع الحق بشهادتهم على شهادته
# مسألة وسألته: عن القوم يشهدون على شهادة رجل غائب فيقطع الحق بشهادتهم
~~على شهادته ثم يقدم الشاهد الغائب فينكر أن يكون قبله من ذلك العام شيئا أو
~~يكون أشهد أحدا على شهادته فيما شهدوا به على شهادته أيمضي القاضي القضاء
~~بهذه الشهادة؟ قال: سمعت مالكا يقول: يفسخ القضاء الذي قضى ms3805 به في مثل هذا
~~الوجه، وقال: كيف يقطع حق شهادة على شهادة رجل وهو ينكرها وينكر أن يكون
~~أشهدهم عليها؟ فلا أرى أن يجوز مثل هذا ولا يمضي به حكم، وقد قال ابن
~~القاسم في سماع عيسى: إذا شهد رجلان على شهادة رجل فقطع بشهادتهما الحق مع
~~شاهد أو يمين صاحب الحق إن كان شيئا يجوز فيه شاهد ويمين أو شاهدان ثم جاء
~~الذي شهد على شهادته فأنكر أن يكون شهد بتلك الشهادة، قال: الحكم ماض ولا
~~غرم عليهما ولا يقبل قول الشاهد إنهما شهدا عليه بباطل، قلت: فلو كان قدم
~~قبل أن يحكم بشهادتهما فقال هذا القول فقال: لا شهادة لهما، ويستحلف، صاحب
~~الحق مع شهادة الثاني.
# قال الإمام القاضي: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في
# PageV10P104
# رسم يوصى لمكاتبه من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا نكاح إلا بولي وشهيدي عدل
# مسألة قال يحيى: سألت ابن وهب عن رجل كان مقرا في صحته بنكاح امرأة وتسأل
~~المرأة أيضا عما يزعم الرجل من نكاحه إياها فتصدقه وتقر بمثل إقراره وليس
~~على أصل تناكحهما بينة، فمات الرجل وهو مقيم على إقراره بنكاحها فطلبت
~~ميراثها منه أيجب لها ميراث بهذا الإقرار؟ قال: لا ميراث بينهما إلا أن
~~تقوم بينة على أصل النكاح أو يطول زمان ذلك جدا وهما مقران كما ذكرت
~~ومناكحتهما فاشية بقول الجيران وظاهر الذكر فأرى الميراث بينهما بذلك الذكر
~~الفاشي مع طول الزمان، وإلا فلا ميراث بينهما، قلت: أرأيت إن كانت المرأة
~~تخبر في حياة الرجل وصحته بما يدعيه من نكاحها ويقر به من ذلك فتنكر قوله
~~وتجحد دعواه، فلما مات أقرت وطلبت ميراثها؟ قال: لا شيء لها؛ لأنها إنما
~~طلبت مالا تريد أخذه بدعواها بلا بينة تقوم على أصل نكاحها، وسألت عن ذلك
~~ابن القاسم فقال لي مثل قول ابن وهب غير أنه لم يستثن مع إقرارهما طول
~~الزمان وظهور ذكر ذلك في الجيران ولم يره نكاحا حتى يثبت أصله بالبينة لقول
~~عمر ms3806 بن الخطاب: "لا نكاح إلا بولي وشهيدي عدل " وسألت عن ذلك أشهب فقال لي
~~مثل قول ابن القاسم غير أنه لم يذكر قول عمر ولم يحتج به.
# قال محمد بن رشد: أما الولي فهو شرط في صحة العقد، وأما الإشهاد فليس
~~بشرط في صحته ولكنه لا يتم عند المناكرة إلا به، فقول عمر بن الخطاب: " لا
~~نكاح إلا بولي وشهيدي عدل " معناه لا نكاح يتم عند المناكرة إلا أن يكون
~~بولي ويشهد عليه شاهدان، فإذا تقار الرجل والمرأة
# PageV10P105
# على النكاح ولم تقم على أصله بينة وهما غير طارئين فلا يخلو الأمر من
~~وجهين؛ أحدهما: أن تكون المرأة في ملكه وتحت حجابه.
# والثاني: أن تكون بائنة منه منقطعة عنه، فأما إذا كانت في ملكه وتحت
~~حجابه فالميراث بينهما قائم والزوجية بينهما ثابتة إذا طال كونه معها
~~واشتهر؛ لأنه إذا لم يطل ذلك ويشتهر فوجوده معها ريبة توجب عليهما الأدب
~~والحد إن تقارا على الوطء ولم تكن لهما بينة على النكاح على اختلاف في وجوب
~~الحد إذا لم يقرا بزنى، وإنما أقرا بما لو أقاما عليه البينة لم يكن عليهما
~~شيء، ولا يؤخذ أحد بأكثر مما أقر به على نفسه، وهو أصل أشهب، وكذلك إن لم
~~يعلم منها إقرار بما كان يقر هو به ويذكره من نكاحها بكون الميراث بينهما
~~قائما والزوجية بينهما ثابتة؛ لأن كونها في ملكه وتحت حجابه كالإقرار منها
~~بالنكاح أو أقوى، وأما إذا كانت بائنة منقطعة عنه فقال: إنه لا ميراث
~~بينهما وإن طال ذلك وفشا ذكره في الجيران، و [هو] ظاهر قول ابن القاسم
~~وأشهب في هذه الرواية، وهو بعيد؛ لأن النكاح مما تصح فيه الشهادة على
~~السماع إذا طال الأمر ومضى من الزمان ما يبيد فيه الشهود على اختلاف بينهم
~~في حد ذلك، وقيل: إنهما يتوارثان إذا طال ذلك وفشا ذكره في الجيران فشهدوا
~~فيه على السماع، وهو قول ابن وهب في هذه الرواية أن الميراث بينهما بالذكر
~~الفاشي مع طول الزمان يريد الطول الذي يبيد ms3807 فيه الشهود، وأما إن لم يمض من
~~المدة ما يبيد فيه الشهود وتجوز فيه شهادة السماع فلا اختلاف في أن الميراث
~~لا يكون بينهما إلا أن تقوم بينة على أصل النكاح، ولو اشتهر الأمر اشتهارا
~~يخرج عن حد الشهادة على السماع إلى حد التواتر الذي يوجب العلم لجاز للشاهد
~~أن يشهد بذلك على انقطاع قولا واحدا، وإن لم يطل الأمر، فالاختلاف إنما هو
~~إذا طال الأمر وشهد الشهود العدول فيه على السماع لا على القطع من ناحية
# PageV10P106
# السماع، ويحتمل أن يكون ابن وهب تكلم على أن الأمر اشتهر واستذاع حتى
~~يشهد فيه الشهود على القطع، وأن ابن القاسم وأشهب إنما تكلما إذا شهد
~~الشهود على السماع لا على القطع فلا يكون بينهما اختلاف، ويحتمل أن يكون
~~الخلاف بينهما إنما يرجع إلى حد الطول الذي يجوز فيه شهادة السماع لا إلى
~~نفس إجازة شهادة السماع في ذلك.
# وقوله في الرواية: إن المرأة إذا كانت في حياته تنكر قوله وتجحد دعواه
~~فلما مات أرادت أن ترثه بإقراره لها بالنكاح إن ذلك لا يكون لها، يريد وإن
~~طال ذلك وفشا في الجيران فشهد به على السماع، صحيح بين لا إشكال فيه ولا
~~كلام لأنها قد كذبت البينة وأقرت على نفسها أنه لا ميراث لها فيه، وإنما
~~الكلام إذا لم يعلم منها في حياته إقرار ولا إنكار، فلما مات ادعت صحة ما
~~كان يقر به من نكاحها مع طول ذلك واشتهاره في الجيران والشهادة [به] على
~~السماع، فالصحيح في النظر أنها ترثه بذلك إذا لم يعلم منها إنكار أو يرثها
~~هو أيضا بذلك أعني بالشهادة على السماع مع الطول خلاف ظاهر ما في رسم الكبش
~~من سماع يحيى من كتاب النكاح، وقد مضى هناك، وفي رسم الجواب من سماع عيسى
~~من كتاب الأقضية طرف من القول على هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | : لم يكن له شاهد فقضي على المدعي عليه باليمين فنكل عنها
# ومن كتاب أوله: أول عبد ابتاعه فهو حر وسألته: عن الرجل يقيم ms3808 الشاهد
~~الواحد على حق له قبل رجل فقال له: احلف واستحقه، فيرد اليمين على المطلوب
~~فيحلف ويبرأ، ثم يجد صاحب الحق شاهدا آخر أيلحقه بشهادة الأول ويستحق حقه
~~أم لا يكون ذلك له؟ فقال: ليس ذلك له إذا عرض عليه استحقاق حقه بيمينه مع
~~شاهده فلم يقبل بذلك قطع
# PageV10P107
# بحقه، وليس هو مثل الذي لا يجد بينة أو تغيب بينته فيقضي على خصمه
~~باليمين ثم يجد البينة على حقه، أو يقدم شهداؤه الغيب فهذا الذي يستحق حقه
~~لما يحدث له من إحضار بينته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها أربعة أقوال؛ أحدها: ظاهر قوله في هذه
~~الرواية إن نكوله عن اليمين مع شاهده ويمين صاحبه قطع بحقه فلا يكون له
~~شيء، وإن أتى بشاهدين سوى الأول، وهو قول ابن كنانة وابن القاسم في
~~المبسوطة.
# والثاني: أنه إن جاء بشاهدين سوى الأول قضي له بهما، وإن أتى بشاهد واحد
~~لم يقض له بشيء.
# والثالث: أنه إن أتى بشاهدين سوى الأول قضى له بهما وإن أتى بشاهد واحد
~~قضى له به مع الشاهد الأول وأخذ حقه دون يمين، وهو قول عيسى بن دينار
~~ورواية ابن الماجشون عن مالك.
# والرابع: أنه إن أتى بشاهدين قضى له بهما، وإن أتى بشاهد واحد سوى الأول
~~استؤنف له الحكم فحلف معه، واختلف على هذا القول إن نكل عن اليمين، فقيل:
~~يحلف المطلوب ثانية، روي ذلك عن ابن القاسم، وقيل: لا يرد اليمين على
~~المطلوب ثانية؛ لأنه قد حلف عليه مرة، وهو قول أحمد بن ميسر، وهذا الاختلاف
~~إنما هو إذا لم يعلم أن له شاهدا سوى شاهده أو علم به وهو بعيد الغيبة في
~~الموضع الذي يكون له أن يقدم ببينته إذا استحلف المدعى عليه ولا شاهد له.
# قال ابن دحون: فإن اشترط عند يمين المطلوب أنه يقوم إن وجد شاهدا آخر أو
~~شاهدين على ذلك وحلف المطلوب فله ذلك عند الجميع، ومعنى قوله عندي إذا رضي
~~المطلوب أن يحلف على ذلك، وأما إن لم ms3809 يرض فلا يلزمه الرضى كما لا يلزمه
~~الرضى بذلك إذا لم يكن للطالب شاهد، بل هو هنا أحرى ألا يلزمه، واختار أصبغ
~~القول الأول، قال: ومما يبين ذلك أن لو لم يكن له شاهد فقضي على المدعي
~~عليه باليمين فنكل عنها فردت على المدعي فنكل عنها فلم يأخذ شيئا ثم وجد
~~بينة على دعواه أنه يقضى له بها.
# قال أصبغ: وهذا الذي لا أعرف غيره من قول أصحاب مالك يريد أصبغ أن المدعي
~~كان قادرا على أن يأخذ حقه بيمينه عند نكول المدعى عليه كما كان قادرا على
~~أخذ حقه ببينة مع شاهده، وتنظيره بين المسألتين صحيح، وإن لم
# PageV10P108
# يوجد في المسألة التي احتج بها نص اختلاف بين أصحاب مالك كما زعم فإن
~~الاختلاف عندي داخل فيها بالمعنى، فعلى قياس القول الأول لا يقضى له ببينة
~~إن جاء بها ولا بشاهد مع يمينه، وعلى القول الثاني يقضى له ببينته إن جاء
~~بها ولا يقضى له بشاهد مع يمينه لنكوله أولا عن اليمين، وعلى القول الثالث
~~يقضى له ببينته إن جاء بها وشاهد مع يمينه إن جاء بشاهد واحد، وكذلك أيضا
~~لو نكل المدعى عليه عن اليمين فغرم بعد يمين المدعي ثم وجد بينته على
~~القضاء أو شاهدا واحد فأراد أن يحلف معه ويسترجع ما غرم لجرى الأمر في ذلك
~~على الأقاويل الثلاثة، وقد ذهب بعض الناس إلى أن هذه المسألة معارضة لأول
~~مسألة من رسم المكاتب، وليس ذلك عندي بصحيح، والفرق بين المسألتين أن
~~الطالب في هذه المسألة قد رضي بترك حقه في أن يحلف مع شاهده واستحلف
~~المطلوب فصار ذلك حكما له باليمين فلا تبطل على أحد القولين، ومسألة كتاب
~~المكاتب الحق فيها إنما هو لله، ولا يجوز فيه إلا أربعة شهداء، فإذا شهد
~~فيه أقل من أربعة شهداء لم تجز شهادتهم ولا كان لها حكم يتعلق بالمشهود
~~عليه ولا بالمشهود له القائم بالشهادة، فوجب إذا جاء شاهد رابع أن يضاف إلى
~~الثلاثة فيقام الحد على المشهود عليه ولا ms3810 يحد الثلاثة إن كانوا لم يحدوا
~~بعد، وهذا على القول بأنه ليس من شرط صحة الشهادة على الزنى أن يأتي الشهود
~~جميعا؛ لأنه على هذا القول بمنزلة من أقام شاهدا واحدا على نسب أو على عتق
~~فلم يحكم بشهادته، إذ لا يجوز في ذلك أقل من شهادة شاهدين حتى جاء بشاهد
~~آخر، ولا اختلاف في أنه يضاف إلى الشاهد الأول فيحكم بشهادتهما، وقد مضى في
~~رسم الصبرة القول في إتيان المحكوم عليه ببينة لم يعلم بها، وهي من شرح
~~هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقتل أخوه وللمقتول أولاد هم ورثته فشهد الأخ على رجل أنه قتل أخاه
# مسألة وسألته: عن الأخ العدل المشهور بالصلاح يقتل أخوه وللمقتول أولاد
~~هم ورثته، فشهد الأخ على رجل أنه قتل أخاه
# PageV10P109
# ذلك أتجوز شهادته؟ قال: لا أرى ذلك، قلت: لم؟ وإنما وارثه بنو أخيه،
~~فشهادته الآن ليست لأخيه، إنما هي لبني الأخ، قال: أعظم إجازة شهادته في دم
~~أخيه أو ما يجر إلى ذلك، قال: ولا تجوز شهادته أيضا في الحدود إن قذف في
~~بدنه أو قذفت أمه، وإن كان ليس بأخيه لأمه، قال: وأجيز شهادته له في النكاح
~~والحقوق إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : أربعة أولاد لرجل شهدوا على أبيهم بالزنى وأبوهم معدم وهم عدول
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال سحنون: سئل أشهب عن أربعة
~~أولاد لرجل شهدوا على أبيهم بالزنى، وأبوهم معدم، وهم عدول، قال: يرجم
~~الأب، قيل لأشهب: فإن كان الأب موسرا؟ قال: لا تجوز شهادتهم لمكان الميراث،
~~وقال أصبغ: إلا أن يكون الأب إذ زنى كان بكرا فتقبل شهادتهم مليا كان أو
~~معدما ويجلد، قال سحنون: قلت لأشهب: وكذلك لو شهدوا على أبيهم أنه قتل
~~فلانا عمدا؟ قال: نعم والمعسر أيضا لا تجوز شهادتهم عليه؛ لأنهم يريدون
~~الاستراحة منه لمكان النفقة عليه.
# قال محمد بن رشد: مساواة ms3811 أشهب في هذه المسألة بين أن يشهدوا على أبيهم
~~بزنى أو بقتل فيها نظر؛ لأن شهادتهم عليه بالقتل إذا دعوا إلى الشهادة عليه
~~واجبة عليهم، لقول الله عز وجل:
# PageV10P110
# {ولا تكتموا الشهادة ومن يكتمها فإنه آثم قلبه} [البقرة: 283] وقوله عز
~~وجل: {يا أيها الذين آمنوا كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم}
~~[النساء: 135] الآية، ومستحبة لهم إذا لم يدعوا إليها لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «خير الشهداء الذي يأتي بشهادته قبل أن يسألها الحديث»
~~فوجب إذا شهدوا عليه بالقتل أن تجوز شهادتهم عليه دعوا إلى الشهادة عليه أو
~~لم يدعوا إليها إلا أن يتهموا بجر ميراثه إلى أنفسهم، أو بالاستراحة من
~~النفقة عليه، وشهادتهم عليه بالزنى مكروه لهم؛ لأنهم مأمورون في ذلك بالستر
~~على أنفسهم وعلى الناس، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من أصاب من
~~هذه القاذورات شيئا فليستتر بستر الله، فإنه من يبدلنا صفحته نقم عليه كتاب
~~الله» وقال لهزال: «يا هزال لو سترته بردائك لكان خيرا لك» فالصواب أن لا
~~تجوز شهادتهم عليه بالزنى؛ لأن ذلك عقوق منهم له إلا أن يعذروا في ذلك بجهل
~~أو يكونوا قد دعوا إلى الشهادة عليه مثل أن يقذفه رجل بالزنى فيقوم عليه
~~بحده فيسأل القاذف بنيه أن يشهدوا له بزناه ليسقط عنه حد القذف، وعلى هذا
~~ينبغي أن يحمل قول أشهب، والله أعلم، وإذا سقطت شهادتهم عنه بأي وجه سقطت
~~وجب الحد عليهم، وقد قاله سحنون إذا سقطت شهادتهم بالظنة، ولا فرق بين أن
~~تسقط بالظنة أو بالجرحة، ورأى ابن لبابة شهادتهم عليه مما يوجب قتله جائزة
~~مليا كان أو معدما، قال: ولا يتهم العدول بالميراث ولا بطرح النفقة، وهو
~~قول له وجه في المبرز في العدالة
# PageV10P111
# البائن في الفضل في الموضع الذي يتعين عليه فيه الشهادة، ويأتي على قياس
~~قول ابن القاسم في الإمام يشهد عنده على المرأة المحصنة أربعة بالزنى أحدهم
~~زوجها فلا يعلم بذلك حتى يقيم عليها حد الرجم إن له الميراث منها ms3812 ويحد إلا
~~أن يلاعن خلاف قول أصبغ في أنه لا ميراث له منها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصغير يموت أبوه فيقوم له شاهد عدل أن أباه تصدق عليه بعبده فلان
# مسألة قال ابن القاسم في الصغير يموت أبوه فيقوم له شاهد عدل أن أباه
~~تصدق عليه بعبده فلان وقبضه له وشهد له آخر أن أباه نحله إياه، قال: لا أرى
~~شهادته واحدة، وأراها مختلفة؛ لأن النحل يعتصر، والصدقة لا تعتصر، فهذان
~~أمران مختلفان، ثم قال: أرأيت لو أن رجلا قام له شاهد على رجل أنه أسلفه
~~مائة دينار وقام آخر فشهد له أيضا أن له عليه مائة دينار من ثمن جارية،
~~فكذلك مسألتك الأولى، وأرى أن يحلف مع شاهديه مع كل واحد منهما ويستحق
~~مائته.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة ههنا وفي سماع محمد ابن خالد، ووقعت
~~أيضا في رسم كراء المزارع والدور من سماع يحيى ساقطة الجواب، وقد مضى القول
~~عليها مستوفى في رسم العرية من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل الواحد هل يعدل الرجل أو يجرحه
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل الواحد هل يعدل الرجل أو يجرحه؟ قال
~~مالك: لا، قلت له: فالقاضي إذا كان له من يسأل في السر؟ قال: لا أحب للقاضي
~~أن يسأل في السر أقل من اثنين، ولا يقبل في التعديل أقل من اثنين، ولا يقبل
~~في السر إلا اثنين، وكذلك في العلانية.
# PageV10P112
# قال الإمام القاضي: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في أول رسم من
~~سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزكية النساء
# مسألة وقال ابن القاسم: لا تجوز تزكية النساء ولا تجريحهن ولا شهادتهن في
~~الهلال في رمضان ولا في الحج ولا في الفطر.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الأقضية
~~الثاني من سماع أشهب وفي غيره من المواضع، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ثبوت شهادة الشاهد بشاهد ويمين
# مسألة وقال أشهب في الرجل يقيم ms3813 شاهدا على رجل أن فلانا وكله على حق له
~~يطلبه قبل هذا الرجل أيحلف الوكيل مع شاهده أنه وكيل قال: لا يحلف الوكيل
~~مع شاهده، وكذلك سمعت، ولا تثبت الوكالة إلا بشاهدين.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الوكالة لا تثبت بشاهد ويمين يريد وإن كانت
~~الوكالة في المال صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها من أنه لا يجوز أن
~~يشهد على شاهد ويحلف المدعي مع هذا الشاهد على شهادة ذلك الشاهد؛ لأن
~~المعنى فيهما جميعا سواء، ألا ترى أن سحنون علل في المدونة المنع من ثبوت
~~شهادة الشاهد بشاهد ويمين بأن الشاهد ليس بمال، فكذلك الوكالة ليست بمال،
~~فعلى تعليله لا تثبت بشاهد ويمين كما لا تثبت شهادة الشاهد بشاهد ويمين،
~~وقد قال ابن دحون: إنه يلزم من أجاز شهادة النساء على الوكالة في المال أن
~~يجيز شاهدا ويمينا على الوكالة في المال؛ لأنها تئول إلى المال، وليس ذلك
~~بصحيح، إذ ليس كل موضع يجوز فيه شاهد وامرأتان يجوز فيه شاهد ويمين، وإنما
~~الذي يقول سحنون
# PageV10P113
# وابن الماجشون أن كل موضع يجوز فيه شاهد ويمين يجوز فيه شاهد وامرأتان،
~~وهما لا يجيزان شهادة النساء في الوكالة على المال إنما يجيزانها على نفس
~~المال وفيما لا يحضره إلا النساء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد على الرجل وهو من أهل العدل فلا يحكم القاضي بشهادته
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يشهد على الرجل وهو من أهل العدل فلا
~~يحكم القاضي بشهادته حتى يقع فيما بينه وبين المشهود عليه خصومة، أترى أن
~~ترد شهادته بذلك؟ قال: لا وإنما يرد كل ما شهد به بعد الخصومة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~أشهب وفي رسم باع شاة من سماع عيسى، ويأتي في نوازل أصبغ فنتكلم عليها إذا
~~مررنا بها إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد عليه أنه وجد به ريح شراب فيقول المتهم للقاضي إنه عدو لي
# مسألة وسئل ابن القاسم: ms3814 عن الرجل يشهد على الرجل أنه وجد به ريح شراب
~~فيقول المشهود عليه للقاضي إنه عدو لي مصارم، فيسأل القاضي عن ذلك رجلا
~~والرجل يعلم أن الشاهد عدو للمشهود عليه والشاهد عدل، أترى أن يجيزه بذلك؟.
~~قال: نعم، قيل له: فإن كان الرجل المسئول قد أقر عنده الذي وجد به ريح شراب
~~أنه شراب أترى إذا سأله القاضي عن الشاهد أنه عدو للمشهود عليه أترى أن
~~يجيزه بذلك؟ قال: لا يجيز بذلك حتى يقام على المشهود عليه الحد، ثم قال:
~~أرأيت لو أن رجلا أقر عنده رجل أن لفلان عنده دنانير فشهد على ذلك الرجل
~~بذلك الحق رجال هم أعداؤه وهم عدول، فقال المشهود عليه هم أعدائي فسأل
~~القاضي الذي أقر عنده أهم أعداؤه وهو يعلم أينبغي
# PageV10P114
# له أن يعلمه بذلك؟ فقال: لا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما يأتي لسحنون في نوازله بعد هذا وخلاف ما مضى
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم وفي أول رسم من سماع عيسى، وقد مضى القول
~~على ذلك في الموضعين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة امرأتين في جراح العمد
# مسألة قال ابن القاسم: لا تجوز شهادة امرأتين في جراح العمد إنما تجوز في
~~جراح الخطأ وقتل الخطأ، وسئل عنها سحنون، فقيل له: إنها ذكرت بمصر فقال:
~~شهادة النساء في جراح العمد جائزة، وأصل قولنا في هذا أن كل ما جاز فيه
~~اليمين مع الشاهد فشهادة النساء فيه جائزة، وما لا تجوز فيه اليمين مع
~~الشاهد فشهادة النساء فيه ساقطة، فوجدنا اليمين مع الشاهد جائزة في جراح
~~العمد، فمن ثم جازت شهادة النساء فيه، وهو قول ابن الماجشون، وكذلك لو شهدت
~~امرأتان ورجل، أن رجلا أوصى بوصية للمساكين لم تجز الوصية؛ لأنه ليس فيها
~~يمين مج الشاهد؛ لأن النساء إنما تجوز شهادتهن في كل موضع يكون فيه اليمين
~~مع الشاهد، وهذا موضع لا يجوز فيه اليمين مع الشاهد.
# قال محمد بن رشد: هذا الأصل الذي التزمه سحنون وابن الماجشون من أن ms3815 كل
~~موضع يجوز فيه اليمين مع الشاهد تجوز فيه شهادة النساء لم يلتزمه ابن
~~القاسم؛ لأنه لم يجز في هذه الرواية شهادة امرأتين في جراح العمد وهو يجيز
~~القصاص في جراح العمد باليمين مع الشاهد، ويحتمل أن يتأول مذهبه على ذلك؛
~~لأن قوله اختلف في القصاص من
# PageV10P115
# الجراح باليمين مع الشاهد على ما ذكرنا وحصلنا القول فيه في رسم القضاء
~~من سماع أشهب، واختلف قوله أيضا في إجازة شهادة النساء في ذلك أيضا فقال في
~~هذه الرواية: إن شهادتهن لا تجوز في ذلك، ووقع في المجموعة وكتاب ابن سحنون
~~اختلاف قول ابن القاسم في ذلك، وأن الذي رجع إليه أنها لا تجوز، فيحتمل أن
~~يقال: إنه إنما أجاز شهادة النساء في ذلك على القول بأن اليمين تكون في ذلك
~~مع الشاهد، وأنه إنما منع من إجازة شهادة النساء في ذلك على القول بأن
~~اليمين مع الشاهد لا يكون في ذلك [عنده] وأما قول ابن الماجشون في المنع من
~~إجازة شهادة النساء في الوصية بالمال للمساكين فهو إغراق على طرد أصله،
~~وليس بثابت في جميع الروايات، والصواب إجازة شهادة النساء في ذلك على أصله؛
~~لأن اليمين مع الشاهد إنما امتنع من أجل أن صاحب الحق غير معين لا من أجل
~~أن الوصية بالمال لا تستحق باليمين مع الشاهد، فمذهب ابن الماجشون وسحنون
~~أن شهادة النساء لا تجوز إلا فيما يجوز فيه الشاهد واليمين، وأن الشاهد
~~واليمين لا يجوز إلا فيما يجوز فيه شهادة النساء، فكل موضع يجوز فيه هذا
~~يجوز فيه هذا، وكل موضع لا يجوز فيه هذا لا يجوز فيه هذا.
# وأما على مذهب ابن القاسم المشهور عنه فكل موضع يجوز فيه اليمين مع
~~الشاهد يجوز فيه شهادة النساء، وليس كل موضع يجوز فيه شهادة النساء يجوز
~~فيه اليمين مع الشاهد، فما يجوز فيه شهادة النساء أعم وأكثر مما يجوز فيه
~~الشاهد واليمين؛ لأن شهادة النساء تجوز عنده على الوكالة في المال وعلى
~~شهادة الشاهد بالمال، ولا يجوز عنده في ms3816 شيء من ذلك شاهد ويمين، وإذا قلنا
~~على، مذهبه في هذه الرواية إنه يجيز القصاص باليمين مع الشاهد ولا يجيز
~~شهادة النساء في ذلك فليس أيضا كل موضع يجوز فيه اليمين مع الشاهد تجوز فيه
~~شهادة النساء، فعلى هذا من الأشياء ما يجوز فيه هذا وهذا، ومنها ما لا يجوز
~~فيه هذا ولا هذا، ومنها ما يجوز فيه هذا ولا يجوز فيه هذا، وبالله التوفيق.
# PageV10P116
### | مسألة: لاعب الشطرنج أما المدمن عليها فلا تجوز شهادته
# مسألة وكتب إلى سحنون يسأل عن الحديث الذي ذكر عن عمر في قوله: "
~~والمسلمون عدول بعضهم على بعض إلا مضروبا حدا أو مجرحا في شهادة زور أو
~~ظنينا في ولاء أو قرابة " وكتب يقول: ما الحال التي يستوجب بها الرجل
~~المسلم أن يكون عدلا يلزم من عرفه من الحكام قبول شهادته ويلزم من عرفه من
~~أهل العدل تعديله حتى يقول فيه عند القاضي هو عندي عدل، وأنتم لا تجيزون من
~~المعدل غير هذا القول، فقد يكون الرجل ظاهر الصلاح من أهل المساجد، وربما
~~كان مع ذلك من أهل الحج والجهاد لا يعلم منه من جاوره إلا خيرا، أو لعله لم
~~يخالطه في الأخذ والإعطاء فيعرف به قبح دينه، وربما كان على هذه الصفة وهو
~~يقارب بعض الأشياء المكروهة غير الكبائر والمستشنع من الأمور، فإن قلت: إنه
~~لا يجوز لمن قارب الذنوب أن يوصف بالعدالة والرضا، فمن هذا الذي يسلم من
~~مقاربة الذنوب والزلل، وقد قيل: اتقوا زلة العالم، وانتظروا فيئته، فما هي
~~هذه الزلة من العالم؟. وهل هو إذا واقعها بها مجرح ساقط الشهادة، فقد ذكر
~~في وصية الخضر لموسى - صلى الله عليه وسلم - حيث يقول: «واستكثر من الحسنات
~~فإنك مصيب السيئات واعمل خيرا فإنك لا بد عامل شرا» ، وهو نبي مرسل، فكيف
~~بمن دونه من الناس؟ وقد يكون الرجل يقبل
# PageV10P117
# صلة السلطان ويأكل طعامه، وسلاطين هذا الزمان من قد علمت، أتراه [لذلك]
~~مجرحا ساقطا الشهادة؟ فإن قلت: إن ذلك لجرحة في شهادته فقد قبل جوائز ms3817
~~السلطان من قد علمت من أئمة الهدى والعلم، قد أخذ ابن عمر جوائز الحجاج،
~~والحجاج من قد علمت، وأخذ ابن شهاب جوائز عبد الملك بن مروان وغيره من
~~الخلفاء، وأخذ مالك جوائز أبي جعفر، فإن قلت: إنهم كانوا يأخذون ذلك على
~~الخوف فإن منهم من يأمن السلطان بترك الأخذ منه فلم ير إلا خيرا، وقد ذكر
~~أن أبا جعفر أمر لمالك بثلاث صرر دنانير فاتبعه الرسول [بها] . فسقطت منها
~~صرة في الزحام، فلما أتاه بالصرتين سأله عن الثالثة، فأنكر أن يكون أخذ غير
~~الصرتين فلزمه مالك بالثالثة وألح عليه فيها حتى أتى بها بعض من وجدها
~~فدفعها إليه، فمالك لم يفعل هذا إلا متطوعا، فإن رأيت طرح شهادة من أخذ من
~~السلطان فجميع القضاة منه يرزقون وإياه يأكلون، قال سحنون: اكتب إليه: أما
~~قولك: ما الحال التي يستوجب بها الرجل المسلم أن يكون عدلا يلزم الحكم قبول
~~شهادته فهو الرجل المشهور بالعدالة في بلده المتواتر عليه بهذا الذي يكون
~~عند الحكم من معرفته مثل الذي يكون عند الذي يريد تعديله وقد جازت شهادته
~~وعرفت عدالته، وقد قال مالك: من الرجال رجال لا يسأل عنهم لشدة عدالتهم
~~والاجتماع على ذلك منهم، فأما قولك ويلزم من عرفه عدالته ويكون الرجل ظاهر
~~الصلاح من أهل المساجد والجهاد فلا يزكيه بذلك حتى يعرف باطنه كما عرف
~~ظاهره ويثبت عنده من معرفة باطنه مثل الذي ثبت من
# PageV10P118
# معرفة ظاهره، ولن يكون ذلك ولا يوقع على حقيقته إلا بالصحبة الطويلة
~~والمعاملة والأخذ والإعطاء، فإذا فعل ذلك زكاه.
# [وقد قال مالك - رحمه الله -: كان يقال إذا مدح الرجل الرجل: أصحبته في
~~سفر؟ أخالطته في ماله؟ كأنه يرى أنه لا يوقع على صحة معرفته إلا بالمخالطة
~~والسفر.
# وأما قولك: وربما قارب بعض الأشياء المكروهة وقارب بعض الذنوب فإن ذلك لن
~~يسلم منه أحد، وليس أحد بمعصوم من الخطأ والزلل، فإذا كان الأمر الخفيف من
~~الزلة والفلتة لم يضره ذلك في عدالته، وقد كان مالك يقول: من الرجال رجال ms3818
~~لا تذكر عيوبهم، يقول: يكون العيب خفيفا، والأمر كله جميل حسن، فلا يذكر
~~اليسير الذي ليس أحد منه بمعصوم مع هذا الصلاح الكثير] وقد قال مالك - رحمه
~~الله - في لاعب الشطرنج: أما المدمن عليها فلا تجوز شهادته، فإن كان ذلك
~~منه على غير الإدمان وكان الأمر الخفيف قبلت شهادته، فلو كان من قارب هذه
~~الذنوب التي لا يسلم منها أحد لا تقبل شهادته ما قبلت لأحد شهادة، قال:
~~وقال الله لنبيه: {ليغفر لك الله ما تقدم من ذنبك وما تأخر} [الفتح: 2] وقد
~~كان يقال: ليس المتقي لحدود الإسلام كاللاعب فيها، وأما قولك فقد كان يقال:
~~اتقوا زلة العالم فزلته عندنا والله أعلم أن يبتدع بدعة فيتبع عليها، ألا
~~ترى أنه قد قيل: اتقوا زلة العالم، فإنه إذا زل زل بزلته عالم كثير، وإذا
~~فعل ذلك من العمال عمال أمير المؤمنين المضروب على أيديهم فهو ساقط الشهادة
~~عندنا، وأما
# PageV10P119
# الأكل فمن كان ذلك منه الزلة والفلتة فغير مردود الشهادة، وهذا من الذنوب
~~التي وصفت لك، وأما المدمن الأكل عندهم فساقط الشهادة، وأما ما احتججت به
~~من قبول ابن شهاب ومالك لجوائز السلطان فقد قست بغير قياس، واحتججت بما لم
~~يحتج به من قبل أن قبول مالك لها من عند من تجري على يديه الدواوين وهو
~~أمير المؤمنين، وجوائز الخلفاء جائزة لا شك فيها على ما شرط مالك لاجتماع
~~الخلق على قبول العطاء من الخلفاء ممن يرضى منهم وممن لا يرضى، وجل ما يدخل
~~بيوت الأموال بالأمر المستقيم، والذين يظلمون قليل في كثير، ولم نعلم أحدا
~~من أهل العلم أنكر [أخذ] العطاء من زمن معاوية إلى اليوم.
# وأما قولك في القضاة فإنما هم أجراء للمسلمين أجروا أنفسهم [للمسلمين]
~~فلهم أجرهم من بيت مال المسلمين، وأما ما ذكرت عن ابن عمر فقد سمعت علي بن
~~زياد ينكر ذلك عن ابن عمر ويدفعه.
# قال محمد بن رشد: لم يجب سحنون على السؤال الأول من هذه المسائل في معنى
~~ما ذكر عن عمر بن الخطاب ms3819 من أن «المسلمين عدول بعضهم على بعض إلا مضروبا
~~حدا» إلى قوله وهو كلام ظاهره أن الشاهد محمول على العدالة لمجرد الإسلام،
~~وقد تعلق بذلك أبو حنيفة، فقال: إن مجرد الإسلام يقتضي العدالة، وإن كل من
~~أظهر الإسلام يحكم له بالعدالة وتقبل شهادته حتى يعرف فسقه، وحكى عنه أبو
~~بكر الرازي أن ذلك في زمن أبي حنيفة؛ لأن القرن الثالث الذي أثنى عليه رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV10P120
# وأما بعد القرن الثالث، فلا يكتفي في عدالة الشاهد بمجرد الإسلام،
~~والصحيح ما ذهب إليه مالك والشافعي وأصحابهما من أن الشاهد لا تقبل شهادته
~~بمجرد إسلامه حتى تعرف عدالته بكونه على الأحوال المرضية فيه لقول الله
~~تعالى: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] وقوله: {وأشهدوا ذوي عدل
~~منكم} [الطلاق: 2] فنقول: إن قول عمر بن الخطاب هذا ليس على ظاهره من وجوب
~~قبول شهادة الشاهد بمجرد إسلامه؛ لأنا لو اتبعنا ظاهره لوجب أن نجيز شهادة
~~المسلم وإن علمنا فسقه إذا لم يتهم في ولاء، ولا قرابة ولا علمت منه شهادة
~~زور ولا كان مجلودا في حد، إذ لم يستثن في الحديث إلا هؤلاء الثلاثة، فلما
~~لم يصح ذلك بالإجماع وجب ألا يحمل الحديث على ظاهره، وأن يكون المعنى الذي
~~قصد فيه أن الإسلام شرط في قبول شهادة الشاهد كما أن البلوغ والحرية شرط في
~~قبول شهادته، فمعنى قوله على هذا التأويل أن المسلمين هم الذين تجوز شهادة
~~بعضهم على بعض لا الكفار، ويدل على صحة هذا التأويل قوله - رضي الله عنه -:
~~"والله لا يؤسر رجل في الإسلام بغير العدول " ويحتمل أن يريد بقوله رضي
# PageV10P121
# الله عنه: «المسلمون عدول بعضهم على بعض» الصحابة - رضي الله عنهم -؛
~~لأنهم محمولون على العدالة بتعديل الله إياهم حيث يقول: {كنتم خير أمة} [آل
~~عمران: 110] الآية وبقوله: {محمد رسول الله والذين معه} [الفتح: 29] الآية
~~وبقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم»
~~فلما كان هذا أحكام الصحابة كان الأمر في زمن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم ms3820 - وأبي بكر وصدر من خلافة عمر على أن كل مسلم عدل؛ لأنهم كانوا
~~أصحابه، فلما بعد العهد في آخر خلافة عمر وظهرت شهادة الزور فيمن شهد من
~~غير الصحابة فأخبر بذلك ولم يكن ظن به قال: "والله لا يؤسر رجل في الإسلام
~~بغير العدول " وهذا التأويل أسعد بالظاهر والله أعلم، ومن تعلق بظاهر قول
~~عمر هذا في حمل الشاهد على العدالة حتى تعرف جرحته يلزمه أن يحكم بشهادة
~~الشاهد المجهول الحال دون تعديل في الحدود والقصاص وهو لا يقول بذلك فقد
~~نقض أصله وسقط قوله، وإنما تبتغى العدالة في الشاهد حيث لا يعدم العدول في
~~أغلب الأحوال، وأما حيث يعدمون كشهادة الصبيان فيما يقع فيما بينهم من
~~الجراح والقتل، وكشهادة أهل الرفقة فيما يقع بينهم في السفر ففي ذلك اختلاف
~~وتفصيل ليس هذا موضع ذكره، وأما قول سحنون
# PageV10P122
# في صفة الشاهد الذي يجب على الحاكم قبول شهادته ويجب على من عرفه تعديله
~~إنه المعروف بالعدالة وإن قارب بعض الذنوب والأشياء المكروهة، فإنه قول
~~صحيح بين لا اختلاف فيه، وقد اختلف فيما يحد به العدالة من الألفاظ، وأحسن
~~ما رأيت في ذلك أنه المجتنب للكبائر، المتوقي من الصغائر؛ لأن من واقع
~~الكبائر فهو فاسق، ومن لم يبال بالصغائر ولا توقى منها فليس بعدل؛ لأن كل
~~صغيرة إذا انفردت فهي كبيرة إذ قد استوجب عليها عقاب الله إلا أن يغفر له،
~~فلا يقال فيها إنها صغيرة إلا بإضافتها إلى الكبيرة لكنه لما لم تمكن
~~السلامة منها لم يخرج عن العدالة بالوقوع في شيء منها، وأما الأنبياء -
~~صلوات الله عليهم - فهم معصومون من الكبائر، وأما الصغائر فقيل: إنهم غير
~~معصومين منها بدليل قول الله عز وجل لنبيه - عليه السلام -: {ليغفر لك الله
~~ما تقدم من ذنبك وما تأخر} [الفتح: 2] والذي أقول به أنهم معصومون من القصد
~~إلى إتيان الصغائر، كما أنهم معصومون من القصد إلى إتيان الكبائر إلا أنهم
~~يؤاخذون لمكانتهم ومنزلتهم بما ليس بكبائر ولا صغائر في حق من سواهم، وهذا
~~نحو ms3821 قول النبي - عليه السلام -: «اللهم إن هذا قسمي فيما أملك فلا تؤاخذني
~~فيما تملك ولا أملك» سأل الله عز وجل ألا يؤاخذه فيما ليس في وسعه ولا يدخل
~~تحت طاقته وقدرته، وأن يغفر ذلك له، وإن كان الله قد تجاوز لعباده عنه
~~بقوله عز وجل: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] . وقول سحنون:
~~إن قبول الجوائز من العمال المضروب على أيديهم جرحة تسقط الشهادة والعدالة
~~صحيح، ومعناه عندي إذا قبضوا ذلك من العمال على الجباية الذين إنما جعل
~~عليهم قبض الأموال وتحصيلها دون وضعها في وجوهها ومواضعها
# PageV10P123
# بالاجتهاد في ذلك، وأما الأمراء الذين فوض إليهم الخليفة وخليفة الخليفة
~~قبض الأموال وجبايتها وتصريفها باجتهادهم في وجوهها ومواضعها كالحجاج وشبهه
~~من الأمراء على البلاد المفوض جميع الأمور فيها إليهم فقبض الجوائز منهم
~~كقبضها من الخلفاء، فإن صح أخذ ابن عمر جوائز الحجاج فهذا وجهه، وأما
~~القضاة والأجناد والحكام فلهم أن يأخذوا أرزاقهم من العمال المضروب على
~~أيديهم أعني العمال الذين فوض إليهم النظر في ذلك وضرب على أيديهم فيما سوى
~~ذلك من إعطاء مال الله لمن يرونه بوجه اجتهادهم، وقد روي عن مالك أنه قال:
~~لا بأس بجوائز الخلفاء، فأما جوائز العمال ففيها شيء، يريد، والله أعلم،
~~العمال الذين ظاهر أمرهم أن الأمور كلها مفوضة إليهم، وأن الخليفة قد أنزله
~~في جميعها منزلته ولم يتحقق ذلك، فلذلك قال: إن في أخذ الجوائز منهم شيء
~~يريد أن ذلك مكروه فتركها أحسن، ولو تحقق ذلك لم يكن لكراهة أخذ الجوائز
~~منهم وجه، كما أنه لو تحقق أنه لم يؤذن لهم في إعطاء المال باجتهادهم لمن
~~لم يعمل عليه عملا لم يكن لتسويغ أخذ الجوائز منهم وجه، فإذا كان المجبي
~~حلالا وعدل في القسمة فاتفق أهل العلم على جواز أخذ الجوائز منه، [وإذا كان
~~المجبي حلالا ولم يعدل في القسمة فيه، فمنهم من أجاز الجوائز منهم..] ، وهم
~~الأكثر، ومنهم من كرهه حتى يعدل في القسمة فيه، وإذا كان المجبي يشوبه حلال
~~وحرام فمنهم من ms3822 كره أخذ الجوائز منه وهم الأكثر، ومنهم من أجازه، وإذا كان
~~المجبي حراما فمنهم من حرم أخذ الجوائز منه والأرزاق على عمل من الأعمال،
~~روي هذا القول عن مالك، ومنهم من أجازه، ومنهم من كرهه، وإن كان الغالب
~~عليه الحرام فله حكم الحرام، وإن كان الغالب عليه الحلال فله حكم الحلال،
~~وفيه كراهة ضعيفة، وإن كان الخليفة يجبي الحلال والحرام، فمن أخذ مما يعلم
~~أنه حلال فله ما ذكرناه من حكم المجبي الحلال، ومن أخذ ما يعلم أنه حرام
# PageV10P124
# فله ما ذكرناه من حكم المجبي الحرام، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | : تضعان في ليلة فيختلط الصبيان
# من نوازل سحنون من كتاب الشهادات وسئل: عن رجل استودع صبية ثم غاب صاحب
~~الصبية عنه زمانا ثم قدم وقد مات المستودع فقامت البينة للرجل أن الميت أقر
~~أن لفلان عندي وصيفة وديعة وهاتان الجاريتان ابنتاي فقال الشهود: قد أشهدنا
~~الميت أن واحدة من هؤلاء الجواري [الثلاث] ، جاريتك والجاريتان ابنتاه إلا
~~أنا لا نعلم أيتهن جاريتك منهن، قال: لا تجوز شهادتهم، ولا شيء للمدعي؛ لأن
~~الشهادة لا تكون إلا قاطعة بتة على شيء بعينه، وهم لا يعرفون ما يشهدون
~~عليه ولا يحدونه ولا يقصدون قصد الصبية بعينها.
# قال محمد بن رشد: لم يقل سحنون في هذه المسألة إنه يحكم فيها بالقافة كما
~~قال في أول مسألة من نوازله من كتاب الاستلحاق في الرجل يسافر بامرأته
~~فينزل على الرجل في قريته ومعه أم ولد له حامل وامرأة ضيفه حامل فتضعان في
~~ليلة فيختلط الصبيان فلا يعرف كل واحد منهما ولده فيدعي كل واحد منهما صبيا
~~منهما، يقول هذا ولدي، ويقول الآخر هذا ولدي، وكلاهما لا يدعي منهما صبيا
~~بعينه لأنهما قد اختلطا ولا يعرفان إنه يدعي لهما القافة، فقيل إن ذلك
~~اختلاف من قوله، ولا فرق بين المسألتين، وقيل: إن قوله في كتاب الاستلحاق
~~مبين لقوله في هذه المسألة
# PageV10P125
# لأنه زاد فيها من وجوب الحكم بالقافة ما سكت عنه في هذه، ms3823 وقيل وهو
~~الأظهر: إنهما مسألتان مفترقتان حكم في تلك بالقافة؛ لأنه مجرد إثبات نسب
~~كل واحد منهما من أبيه، ولم يحكم في هذه بالقافة؛ لأن ذلك يئول إلى القضاء
~~برق إحداهن والحكم بها لمدعيها ملكا، وذلك ما لا يجوز إعمال قول القافة
~~فيه، ألا ترى أنه لو ادعى رجل ولد أمة رجل فقال زوجتنيها فولدت هذا الولد
~~مني وأنكر ذلك سيد الأمة وادعى أن الولد له ولدته من زنى لم يجز أن يحكم به
~~لمدعيه لقول القافة، وهذا بين، والله أعلم.
### | مسألة: شهادة القائف الواحد على ما يقول
# مسألة وسئل سحنون: أترى للقاضي أن يقضي بقائف واحد؟ فقال: لا يقضي بواحد
~~ولا يلحق به نسبا، قيل: فإن لم يجد إلا قائفا واحدا؟ قال: يكتب إلى البلدان
~~ويرسل حتى يأتيه قائف آخر، قيل له: فإن كتب ولم يجد؟ قال: يكتب أيضا وينتظر
~~أبدا ولا يقضي بقائف واحد وقد أخبرني ابن نافع عن مالك قال: لا يجوز من
~~القافة إلا اثنان، قيل له: فيقضي بغير العدول من القافة؟ قال: لا يكون
~~القائف الذي يقضي به إلا عدلا وإلا لم يجز، وفي سماع محمد بن خالد قال: قلت
~~لابن القاسم: هل تقبل شهادة القائف الواحد على ما يقول؟ فقال: أما مالك فقد
~~كان يقول: لا يقبل إلا اثنان عدلان، قال ابن القاسم: ويرى أن شهادة الواحد
~~مقبولة إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: القياس على أصولهم أن يحكم بقول القائف الواحد وإن لم
~~يكن عدلا؛ لأنه علم يؤديه وليس من طريق الشهادة كما يقبل قول النصراني
~~الطبيب فيما يحتاج إلى معرفته من ناحية الطب كالعيوب والجراحات، فاشتراط
~~ابن القاسم فيه العدالة استحسان، وقد روى ابن وهب عن مالك إجازة القضاء
~~بقول الواحد منهم ولم يشترط في ذلك
# PageV10P126
# عدالة، ووجه قول سحنون ورواية ابن نافع عن مالك في أنه لا يجوز أن يقضي
~~منهما إلا باثنين عدلين مراعاة للاختلاف، إذ من أهل العلم من لا يرى الحكم
~~بالقافة أصلا، وهو مذهب أبي حنيفة، ms3824 إذ لا يصح عنده القطع من ناحية الشبه
~~على أن الولد لمشبهه، وإنما هو دليل قد يخطئ ويصيب فلا يجب عنده أن يحكم
~~بالولد لمن تقول القافة إنه من نطفته، ويجوز لمن يقع في قلبه مثل ذلك ولمن
~~يعلم حقيقة الأمر فيه أن يسر به، وإن لم يكن مع ذلك وجوب حكم ولا قضى كما
~~«فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذ دخل مجزز المدلجي عليه فرأى
~~أسامة وزيدا وعليهما قطيفة قد غطيا رؤوسهما فقال: إن هذه الأقدام بعضها من
~~بعض» وهذا الحديث أصل عندنا في وجوب الحكم بقول القافة، والوجه فيه عند أبي
~~حنيفة ما ذكرته، ولمالك في سماع أشهب من كتاب الاستلحاق أنه لا يقضى من
~~القافة إلا بقول قائفين، فظاهره مثل رواية ابن نافع هذه إلا أنه علل ذلك
~~بأن الناس قد دخلوا ولم يشترط في ذلك عدالة فدل ذلك من تعليله على ما ذكرنا
# PageV10P127
# من أن ذلك ليس على حكم الشهادة، وإنما استحب أن يكونا اثنين استظهارا في
~~الحكم للمعنى الذي ذكره، فانظر في ذلك وتدبره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دعي إلى أن يستحفظ الشهادة أو يؤدي ما حفظ
# مسألة وسئل سحنون عن قول الله تعالى: [ {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا}
~~[البقرة: 282] فقال: إذا كان للرجل عندك علم قد أشهدك عليه، وأما إذا لم
~~يكن له عندك علم، وإنما يريد أن يشهدك ابتداء فأنت في سعة إذا كان يجد في
~~البلد غيرك من يشهده.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن القيام بالشهادة الذي أمر الله به]
~~حيث يقول: {وأقيموا الشهادة لله} [الطلاق: 2] و {كونوا قوامين بالقسط شهداء
~~لله} [النساء: 135] ينقسم على وجهين؛ أحدهما: أن يدعى ليشهد على الشهادة
~~ويستحفظ إياها.
# والثاني: أن يدعى أن يشهد بما علمه استحفظ إياه أو لم يستحفظ.
# أما الوجه الأول وهو أن يدعى ليشهد ويستحفظ الشهادة فإن ذلك واجب وفرض
~~على الجملة يحمله بعض الناس عن بعض كالجهاد والصلاة على الجنائز وما أشبه
~~ذلك، فإذا كان الرجل في ms3825 موضع ليس فيه من يحمل ذلك عنه تعين عليه الفرض في
~~خاصته؛ لأن الله قال: {وأقيموا الشهادة لله} [الطلاق: 2] فإذا قيم بها فقد
~~امتثل الأمر وسقط الفرض، إذ لا معنى لقيام من قام بها بعد ذلك.
# وأما الوجه الثاني وهو أن يدعى ليشهد بما علمه واستحفظ إياه فإن ذلك واجب
~~عليه لقول الله عز وجل:
# PageV10P128
# {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] وقوله: {ولا تكتموا
~~الشهادة} [البقرة: 283] فمن كانت عنده شهادة فلا يحل له أن يكتمها ويلزمه
~~إذا دعي إليها أن يقوم بها، وأما إن لم يدع إلى القيام بها فقد قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «خير الشهداء الذي يأتي بشهادته قبل أن
~~يسألها أو يخبر بشهادته قبل أن يسألها» وهذا فيه تفصيل قد مضى القول فيها
~~مستوفى في رسم شهد على شهادة ميت من سماع عيسى، ومن أهل العلم من ذهب إلى
~~أنه يجب على كل من دعي إلى شهادة أن يجيب سواء دعي إلى أن يستحفظ الشهادة
~~أو يؤدي ما حفظ لقول الله عز وجل: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة:
~~282] وليس ذلك بصحيح؛ لأن الشاهد لا يصح أن يسمى شاهدا إلا بعد أن يكون
~~عنده علم بالشهادة، وأما قبل أن يعلم فليس بشاهد ولا داخل تحت قوله تعالى:
~~{ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] إلا من هو شاهد، وهذا بين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: كيف يعدل الرجل عند القاضي
# مسألة وسئل سحنون: كيف يعدل الرجل عند القاضي؟ فقال: يقولون للقاضي هو
~~عندنا من أهل العدل والرضى جائز الشهادة، قيل له: فإن لم يقولوا: وهو عندنا
~~عدل رضا إلا أنهم قالوا هو عندنا عدل فلم يزيدوا عدى هذا؟ فقال: وهذه تزكية
~~أيضا، قيل له: فهل ينبغي للقاضي أن يقول لهم ترضون بشهادته لكم وعليكم؟
~~فقال: ليس عليه أن يسألهم عن هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الشاهد يقول في تعديل الشاهد هو عندي من أهل
~~العدل والرضى أو هو عندي من أهل العدل ولا ms3826 يزيد على ذلك صحيح، وإنما جازت
~~شهادته بأن يقول: هو عندي من أهل العدل ولم
# PageV10P129
# يلزمه أن يقول هو من أهل العدل؛ لأن القطع على ذلك لا يصح، وإنما يشهد
~~الشاهد بما يغلب على ظنه من عدالته بما ظهر إليه من أحواله، وهذا نحو قول
~~أصبغ: لا أرى أن يقول الرجل في تعديل الرجل هو عدل، وليقل أراه عدلا، ولو
~~قال: هو عدل ولم يقل: عندي كما قال في هذه الرواية ولا قال أراه عدلا كما
~~قال أصبغ لجازت شهادته ولم تكن غموسا وإن كان ظاهر القطع بما لا يصح القطع
~~عليه؛ لأن المعنى في ذلك عند الشاهد ما يغلب على ظنه من عدالته، ولا يدخل
~~في هذا عندي الاختلاف الحاصل فيمن شهد لمستحق عرض من العروض أنه ما باع ولا
~~وهب حسبما مضى القول فيه في رسم الأقضية لابن كنانة من سماع أشهب، واختار
~~أن يقول المعدل في تعديل الشاهد هو عندي من أهل العدل والرضى فجمع بين
~~اللفظين؛ لأن الله قال في موضع: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] .
~~وقال في موضع: {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] فإن اقتصر على أحذ
~~اللفظين اكتفي به؛ لأن الله قد ذكر كل لفظ منهما على حدة فكان ذلك كافيا في
~~صفة الشاهد الذي يجوز قبول شهادته؛ لأن من كان من أهل العدل فهو من أهل
~~الرضى ومن كان من أهل الرضى فهو من أهل العدل، وبالله التوفيق.
# وقوله: أليس على القاضي أن يسأل الشهود المزكين هل يرضون بشهادته لهم
~~وعليهم صحيح أن ذلك ليس عليه، بل الأظهر أن ذلك لا ينبغي له إذ قد يكونون
~~عنده من أهل العدل والرضى ولا يرضى بشهادتهم عليه لعداوة بينه وبينهم،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يجوز في التزكية إلا المبرز الناقد الفطن الذي لا ينخدع في عقله
# مسألة قيل: أرأيت كل من تجوز شهادته هل تجوز تزكيته؟ قال: لا ليس هو كما
~~ذكرت، وتجوز شهادة الرجل ولا تجوز تزكيته،
# PageV10P130
# ولا يجوز في التزكية إلا المبرز الناقد ms3827 الفطن الذي لا ينخدع في عقله ولا
~~يستنزل [في رأيه، ولا ينبغي لأحد أن يزكي رجلا إلا رجلا قد خالطه في الأخذ
~~والعطاء وسافر معه ورافقه، قال مطرف بن عبد الله: لا يجوز في الجرحة
~~والتعديل إلا كل عدل منقطع، وليس كل من جازت شهادته تجوز في الجرحة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال] ، وهو مما لا اختلاف فيه من أنه لا يجوز
~~في العدالة إلا العدل الرضى المبرز في العدالة العارف بوجوه التعديل
~~والتجريح، فإنه لا ينبغي للرجل أن يزكي الرجل حتى يختبره فيعرف من باطنه ما
~~عرف من ظاهره، ولا يكون ذلك إلا بالمخالطة في الأخذ والإعطاء والسفر
~~والمرافقة، وقد مضى ذلك في سماع سحنون، وأما قول مطرف بن عبد الله فمعناه
~~إذا لم ينص الجرحة ما هي، وإنما قال: أشهد أنه ليس من أهل الرضى والعدالة،
~~وأما إذا نص على الجرحة ما هي مثل أن يشهد عليه أنه شارب خمر أو صاحب قيان
~~أو عدو للمشهود عليه، أو ما أشبه ذلك فشهادته بذلك جائزة إذا كان جائز
~~الشهادة وإن لم يكن مبرزا في العدالة، وذلك منصوص له ولأصبغ في الواضحة،
~~قالا: ويجرح الشاهد لمن هو مثله وفوقه ودونه في الإسفاه والعداوة، وقال ابن
~~الماجشون: ولا يجرح في الإسفاه بمن هو دونه، وقد مضى ذلك في رسم الأقضية
~~الثاني من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل ينبغي للقاضي أن يسأله التعديل كلما شهد
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يشهد عند القاضي فيسأله التعديل فيعدل عنده
~~ثم يأتي بعد ذلك بشهر أو شهرين أو سنة أو سنتين فيشهد عنده أيضا هل ينبغي
~~للقاضي أن يسأله التعديل كلما شهد
# PageV10P131
# عنده أو يجتزئ بالعدالة الأولى؟ فقال: نعم يسأله التعديل إذا شهد عنده
~~بعدما عدل بشهر أو شهرين أو سنة أو سنتين، كلما شهد عنده سأله العدالة حتى
~~يكثر تعديله وتشتهر تزكيته مرة بعد مرة ويكثر ذلك عند القاضي فإذا كثر ذلك
~~عنده رأيت ألا يسأله تزكية فيما يستقبل، وفي سماع ms3828 عيسى من كتاب الجواب إذا
~~شهد بحدثان ما عدل فلا يسأله تعديلا، وإذا طال ذلك فأرى أن يسأله التعديل
~~والثبت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم الجواب من سماع
~~عيسى مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشهادة على الشهادة في العدالة
# مسألة وسئل عن الشهادة على الشهادة أتجوز في العدالة كما تجوز الشهادة
~~على الشهادة في الأموال؟ قال: وما معنى قولك في الشهادة على الشهادة في
~~العدالة لعلك تريد العدالة على العدالة؟ فقيل له: إنما أردت أن يكون لي قبل
~~رجل علم وأنا أخاف أن يسألني القاضي تعديله، فلا أجد من يعدله إلا رجلين
~~مرضيين أخاف عليهما الموت أو رجلين خارجين في سفر فقلت لهما: اشهدا لي أن
~~فلانا عندكما عدل ورضى، فأشهدا لي على ذلك رجلين، ثم سألني القاضي عدالة
~~شاهدي، فشهد الشاهدان أن فلانا وفلانا أشهدانا أن فلانا من أهل العدل
~~والرضى، فقال: يطلب القاضي من الخصم من يعدله غيرهما، فإن لم يجد جازت
~~الشهادة فيهما على الشهادة إذا كان الغيب الذين زكياه من
# PageV10P132
# أهل الحضر ولم يكونا من أهل البادية؛ لأن البدوي لا يعدل الحضري، وهو
~~الذي سألت عنه من العدالة على العدالة، قيل له: فالتجريح أتجوز فيه الشهادة
~~على ما وصفت لك في العدالة في غيبة الشهود أو مرضهم، فقال: نعم ذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمطرف وابن الماجشون خلاف قول سحنون هذا في
~~أن الشهادة على الشهادة جائزة في التعديل والتجريح، وذلك أنهما قالا: إن
~~العدالة لا تكون في الشاهد إلا عند السلطان من بعد أن يشهد في الحين الذي
~~يقطع بشهادته، فأما أن يسترعي الرجل تعديله الرجل ويشهد على ذلك منه كما
~~يفعل في الشهادة تكون عنده إذا أراد أن يشهد عليها أو يكون الشاهد يحمل
~~شهادته لا يعرفه بالعدالة ولا بغيرها فيعدله عنده من يثق به؛ فهذا الذي لا
~~يجوز ولا علمنا أحدا قاله ولا عمل به إلا أن يشهد شاهد على شهادة ms3829 شاهد غائب
~~أو ميت فيخبر بعلمه بعدالته مع شهادته على شهادته بالحق الذي أشهد به عليه،
~~ولو أن شاهدا شهد عند حاكم فاستعدله فكان رجل مريض يعدله لا يستطيع بمرضه
~~أن يبلغ إلى القاضي فأراد أن يبعث إلى القاضي تعديله إياه مع رجلين عدلين
~~يشهدهما على أنه عدل فذلك جائز؛ لأن الشهادة قد وقعت عند الحاكم، والعدالة
~~ههنا إنما هي عند القطع بالشهادة، وقال به أصبغ واستحسنه، وقد ذكر ابن
~~سحنون أن أباه رجع عن الشهادة على الشهادة في العدالة والتجريح إلا في
~~تعديل البدوي فذلك جائز، وما رجع إليه سحنون وقاله مطرف وابن الماجشون في
~~الواضحة هو الصواب إن شاء الله؛ لأن التعديل لا يكون إلا بعد الشهادة، ولو
~~جاز قبل الشهادة لجازت شهادة غير العدل؛ لأن الناس قد تتغير أحوالهم فإنما
~~يعولون عند الشهادة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد هذان الرجلان وهذان الرجلان لرجلين بحقوق مختلفة وزكى هؤلاء هؤلاء
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يأتي بشهيدين على رجل بحق ثم يأتي بشاهدين
~~آخرين يشهدان له أيضا بذلك الحق على الرجل
# PageV10P133
# الذي شهد عليه الشاهدان الأولان فيزكي الشاهدان الآخران الأولين، قال:
~~شهادتهما جائزة وتزكيتهما، وقد ثبت الحق على من شهدا له، قيل له: لم؟ قال:
~~من قبل أن الشاهدين قد ثبتا لا محالة؛ ولأن الشاهدين الآخرين زادا صاحب
~~الحق خبرا، أرأيت لو جاءوا مجيء مزكين ألم تثبت تزكيتهم؟ فلما قالوا: شهدنا
~~أن هؤلاء شهدوا بحق وأن الحق لهذا فقد زادوه قوة وتثبيتا لحقه، قيل له: فلو
~~شهد هذان الرجلان وهذان الرجلان لرجلين بحقوق مختلفة، وزكى هؤلاء هؤلاء؟
~~فقال: تزكيتهم وشهادتهم جائزة، والحق حق لمن شهدوا له.
# قال الإمام القاضي: هاتان المسألتان صحيحتان بينتا المعنى فلا وجه للقول
~~فيهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجرحة على السماع
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت لو أني سمعت رجلين يقولان: نشهد أن فلانا عندنا
~~غير عدل ولا رضى، فشهد ذلك الرجل عند القاضي فأمكن القاضي المشهود عليه من
~~تجريح الشاهد فلم يجد اللذين عرفاه بالجرحة حضورا، هل ms3830 يجوز لي أن أجرحه على
~~شهادة هؤلاء؟ فقال: لا تجوز الجرحة على السماع، قلت: وكذلك لو سمعت رجلين
~~يقولان: نشهد أن فلانا عدل رضى؟ قال لي: نعم كذلك لا يجوز أن تعدله على
~~السماع.
# قال الإمام القاضي: قوله: لا تجوز الجرحة على السماع، وكذلك لا يجوز أن
~~يعدله على السماع، معناه أنه لا تجوز الجرحة على السماع على الوجه الذي
~~ذكره من أن يسمع رجلين يقولان: فلان عندنا غير عدل ولا
# PageV10P134
# رضى، أو فلان عندنا عدل رضى فيشهد على ما سمعه منهما؛ لأن ذلك إنما هو
~~شهادة على شهادة ليست بشهادة سماع، ولا يجوز للشاهد أن يشهد على شهادة
~~الشاهد حتى يشهده أو يسمعه يؤديه عند الحاكم أو يشهد عنده على شهادته على
~~اختلاف في ذلك، وأما شهادة السماع في ذلك فهي جائزة، وهي أن يسمع الشاهد من
~~أهل العدل وغيرهم أن فلانا عدل رضى، أو أنه غير عدل ولا رضى فيشهد على
~~السماع بذلك ولا يسمى من سمع منهم فتكون الشهادة بذلك جائزة، وهذا مما لا
~~أعلم فيه اختلافا إلا أنه قد قيل: إن الشهادة على السماع لا تجوز بأقل من
~~أربعة شهداء، وأما العدالة على العدالة فهي جائزة إذا كان الشهود على الأصل
~~غرباء، وإن كانوا من أهل البلد لم يجز ذلك حتى يأتوا بتعديلهم أنفسهم،
~~وسواء كان معدل الغرباء غريبا أو من أهل البلد، غير أنه إن كان المعدلون من
~~أهل البلد فعدلهم ناس من أهل البلد فلم يعرفوا لم يجز بعد على أولئك تعديل،
~~ولو كان المعدلون الأولون غرباء فعدلهم ناس من أهل البلد فلم يعرفوا، ثم
~~عدل أولئك غيرهم من أهل البلد فلم يعرفوا جاز أيضا أن يعدلهم غيرهم ثم لم
~~تجز بعد عليهم، هذا نص [قول] ما ذكره ابن حبيب في الواضحة، وهو غلط،
~~والصواب ولو كان المعدلون الأولون غرباء فعدلهم ناس من أهل البلد فلم
~~يعرفوا جاز أيضا أن يعدلهم غيرهم، ثم لم يجز بعد عليهم غيرهم، فإذا سقط
~~المضروب عليه فيما نص ms3831 عليه ابن حبيب صحت المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عدله أربعة وجرحه رجلان
# مسألة قيل له: فإن عدله أربعة وجرحه رجلان، وقد تكافؤا في العدالة
~~والأربعة أعدل من الرجلين اللذين جرحاه إلا أنهم كلهم عدول، بشهادة من تأخذ
~~من ذلك؟ قال: آخذ بشهادة المجرحين؛ لأن اللذين جرحاه قد اطلعا منه على شيء
~~لا علم للمعدلين به.
# PageV10P135
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع أشهب، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: معروفا بالعدالة قال المجرحون نشهد أنه غير عدل ولا رضى
# مسألة قيل: فلو أن المجرحين قالوا للقاضي: نشهد أنه عندنا غير عدل ولا
~~رضى ولم يصفوه بزنى ولا أنبذة ولا بقيان هل يكون ذلك تجريحا؟ قال: نعم يكون
~~تجريحا إذا كان الشهود من أهل الانتباه والمعرفة بما يجرح به الرجل، قال
~~أشهب: إذا كان الرجل معروفا بالعدالة مشهورا فيها؟ فقال المجرحون: نشهد أنه
~~غير عدل ولا رضى لم يقبل منهم حتى يبينوا جرحتهم إياه ما هي وينصوها إلا أن
~~يكون الرجل ليس بمشهور في العدالة، وإنما استخبر بمن يعدله فيجزي المجرحين
~~بأن يقولوا: نعلم غير عدل ولا رضى كما يقول المعدلون له نعلمه عدلا رضى.
# قال محمد بن رشد: تفرقة أشهب بين من كان مشهور العدالة وبين من لم يقبل
~~إلا بتعديل لها وجه من النظر، وقول سحنون في مساواته بين الوجهين أظهر،
~~والله أعلم؛ إذ قد قيل: إنه ليس للحاكم أن يكشف عن السبب الذي جرحوا به
~~الشاهد؛ لأنهم قد يقولون: زنى وهم أربعة فيرجم إن كان محصنا أو يقولون: شرب
~~خمرا فيحد فستر الحاكم على الشاهد وترك كشفه وإسقاط شهادته لتجريح من جرحه
~~من العدول أولى من الكشف عن أمر قد تسوء العاقبة فيه، وستر المعترف بالذنب
~~أولى من كشفه إلى حكم؛ لأنه إذا بلغ إليه لم يكن له إلا إقامة الحد ولا عفو
~~له ولا شفاعة تنفع إذا رفع إليه والستر عليه يختار ما لم يبلغ إلى حاكم
~~لقول النبي - عليه ms3832 السلام -
# PageV10P136
# لهزال: «يا هزال، لو سترته بردائك؛ لكان خيرا لك» . وقوله: «من أصاب من
~~هذه القاذورات شيئا، فليستتر بستر الله؛ فإنه من يبد لنا صفحته نقم عليه
~~كتاب الله» ، وقوله لصفوان إذ عفا عن سارق ردائه بعد أن رفعه إليه: «فهلا
~~قبل أن تأتيني به» وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة من يستحلف أباه جاهلا في الحقوق
# مسألة قيل لسحنون فالذي يقطع الدنانير والدراهم هل يكون هذا جرحة؟ فقال:
~~ليس هذا جرحة عندي وأراه خفيفا، قال أصبغ: قال ابن القاسم في الذي يقطع
~~الدراهم جاهلا بكراهيتها، أو يستحلف أباه جاهلا في الحقوق أنه عقوق، وأنه
~~لا تجوز شهادته، وإن كان جاهلا.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم في كتاب ابن المواز في الذي يقطع
~~الدنانير أنه ترد شهادته، إلا أن يعذر بجهل، فهي ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن
~~ذلك ليس بجرحة، وإن لم يكن جاهلا، وهو ظاهر قول سحنون. والثاني: أن ذلك
~~جرحة، وإن كان جاهلا يظن أن ذلك جائز له، وهو قول ابن القاسم، في رواية
~~أصبغ عنه هذه. الثالث: أن ذلك جرحة إلا أن يعذر بجهل، وهو قول ابن القاسم،
~~في كتاب ابن المواز، وهذا الاختلاف عندي إنما هو إذا قطع الدنانير والدراهم
~~وهي وازنة، فردها ناقصة
# PageV10P137
# في البلد الذي لا تجوز فيه الناقصة، وهي تجري فيه عددا بغير وزن على أن
~~ينفقها، ويبين بنقصانها ولا يغش بها، فلم ير سحنون قطعه إياها على هذا
~~الوجه جرحة، إذا كان لا يغش بها غيره، ورأى ابن القاسم في رواية أصبغ ذلك
~~جرحة، وإن جهل أن ذلك لا يجوز له؛ لأن المكروه في ذلك بين، لا يصدق أحد في
~~أنه جهله، ورأى ابن القاسم، في كتاب ابن المواز أنها جرحة إلا أن يعذر
~~بجهل، وهذا أعدل الأقوال، وأما إن قطعها وردها ناقصة، وغش بها، فلا إشكال،
~~ولا اختلاف في أن ذلك جرحة، تسقط عدالته وشهادته، وأما إن قطعها وهي مقطوعة
~~أو غير مقطوعة، إلا أنها لا تجوز بأعيانها، وإنما يتبايع ms3833 بها بالميزان، فلا
~~إشكال ولا اختلاف في أن ذلك ليس بجرحة، وإن كان عالما بمكروه ذلك، ويحتمل
~~أن يكون تكلم سحنون على قطع الدنانير المقطوعة، أو التي ليست بمقطوعة، وهي
~~تجري بالميزان، وتكلم ابن القاسم في رواية أصبغ عنه على قطع الدنانير التي
~~تجوز بأعيانها وردها ناقصة ليغش بها، وتكلم فيما حكى عنه ابن المواز على
~~أنه فعل ذلك، وبين بنقصانها، ولم يغش بها، فلا يكون في شيء من ذلك اختلاف،
~~وقد مضى تحصيل القول فيما يجوز من قطع الدنانير والدراهم، مما لا يجوز في
~~قول أصبغ من سماع ابن القاسم وغيره، من كتاب الصرف، فمن أحب الوقوف على
~~الشفاء من ذلك تأمله في تلك المواضع، وسيأتي في آخر رسم القضاء المحض، من
~~سماع أصبغ، القول في تحليف الرجل أباه هل هو جرحة أم لا؟ وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يمكن القاضي المشهود عليه من التجريح في كل الشهود
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت التجريح هل يمكن القاضي المشهود عليه من التجريح
~~في كل الشهود إذا طعن الخصم في ذلك، أو طلب إليه أن يمكنه من التجريح، هل
~~يمكنه في الرجل البائن
# PageV10P138
# الفضل المبرز في العدالة؟ قال: نعم، يمكنه من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الأقضية
~~الثاني، من سماع أشهب، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرء يجرح أخوه بأنه عدو
# مسألة قال سحنون: إذا جاءت الجرحة في الإخوة والعم الأدنى ذي الرأي
~~والشرف والتجمل؛ فإنه لا يجرح أخ من جرح أخاه ولا عمه الذي هذه حالهما؛ لما
~~يدافع من عيب من هو وجهه ولسانه، ومن جرحته له سبة، وعيب عليه، وهذا كله
~~يرجع من الموالي أنه كان يدفع ذلك عن نفسه، قال: وأما سوى هؤلاء فجرحته
~~وشهادته وعدالته له جائزة، قلت: أفيجرح المرء عن ابن أخيه وعن ابن عمه؟
~~قال: نعم، هذا ... ولا يشتم أحد بابن عمه أنه غير عدل، ولا يدخل منه حشمة
~~ولا عيب إلا ما هو بعيد، لا ms3834 ترد من أجله شهادته ولا تقوى به تهمته، وسئل عن
~~المرء يجرح أخوه بأنه عدو، هل يجرح أخ المجروح من جرح أخاه؟ قال: نعم، لا
~~عيب في العداوة، ولا حشمة وصير جرحة بالعداوة قليل، ألا ترى أن شهادته في
~~أعظم من الجرحة بالعداوة نفعا وخطرا جائزة، وهو أن يشهد له بالمال العظيم،
~~ويخرجه عنه من
# PageV10P139
# شهد عليه بالمال العظيم ذلك جائز منه، لا اختلاف فيه عند أحد من علمائنا.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون: إن هذا الشاهد يجرح من جرح أخاه بعداوة صحيح
~~على القول بأنه يعدله، وأما على القول بأنه لا يعدله، فلا يجرح من جرح أخاه
~~بعداوة ولا بإسفاه، وقد قيل: إنه يجرح من جرحه بعداوة أو بإسفاه على القول
~~بأنه يعدله، وهو ينحو إلى قول من يجيز شهادته له فيما عدا الأقوال مما تقع
~~فيه الظنة بالعصبية والحمية من القتل والحدود، فقول سحنون هذا في تفرقته
~~بين أن يجرح من جرحه بعداوة أو بإسفاه قول ثالث في المسألة، فلا يجوز على
~~مذهبه لمن جرح أخوه بفسق، أن يجرح من جرحه بفسق ولا بعداوة، ويجوز لمن جرح
~~أخوه بعداوة أن يجرح من جرح أخاه بفسق وبعداوة، ولا اختلاف في أن للرجل أن
~~يجرح من جرح عمه بعداوة؛ إذ لا اختلاف في أنه يعدله، وإنما يختلف في تجريح
~~من جرحه بإسفاه على قولين، فإنما يتحصل الثلاثة الأقوال في تجريح الرجل من
~~جرح أخاه، ورأيت لابن دحون أنه قال: معنى قول سحنون إذا جرح عمك وأخوك
~~بفسق، فلا يجوز لك أن تجرح من جرحه بفسق، ويجوز لك أن تجرحه بعداوة، وإن
~~جرح عمك أو أخوك بعداوة، جاز لك أن تجرح من جرحه بفسق أو عداوة، وهو بعيد
~~غير صحيح في المعنى، فتدبره.
# وقد مضى في أول رسم، من سماع ابن القاسم، تحصيل القول فيما تجوز فيه
~~شهادة الأخ لأخيه مما لا تجوز، والأصل في هذا الاختلاف كله قول النبي -
~~عليه السلام -: «لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار ms3835 إلى نفسه» والظنين
~~المتهم، فاختلافهم إنما يعود إلى ما يغلب على ظن كل واحد منهم في أنه متهم
~~في المعنى الذي شهد فيه أو غير متهم فيه؛ إذ هو الذي تعبد
# PageV10P140
# الحاكم كما أنه تعبد في أن يقبل شهادة الشاهد، إذا غلب على ظنه عدالته،
~~ويردها إذا غلب على ظنه أنه غير عدل، أو لم يكن له به علم؛ إذ لا طريق له
~~إلى العلم بذلك والقطع عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد عليه فيقيم المشهود عليه البينة أنه عدو له مهاجر له
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يشهد عليه الرجل، فيقيم المشهود عليه البينة
~~أنه عدو له مهاجر له، هل تسقط عنه شهادته؟ فقال: إن كان عدوا له أصل
~~عداوتهما في أمر الدنيا في الأموال والمواريث والتجارات، ونحو ذلك من أمر
~~الدنيا، فإن شهادته عنه ساقطة، وإن كانت عداوة الشاهد للمشهود عليه إنما هي
~~غضب لله لجرمه وخونه وفسقه، وجرأته على الله، لا لغير ذلك، فأرى شهادته غير
~~ساقطة.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا صحيح مفسر لجميع الروايات؛ لأن العداوة
~~إن كانت غضبا لله، فهي واجبة، ولا تسقط شهادة الشاهد بما هو مأمور به،
~~وواجب عليه، وإنما تسقط بما هو منهي عنه، ومحظور عليه، من الهجران الذي هو
~~محرم في الشريعة؛ قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل لمسلم أن
~~يهجر أخاه المسلم فوق ثلاث، يلتقيان فيعرض هذا ويعرض هذا، وخيرهما الذي
~~يبدأ بالسلام» ، ولهذا المعنى لم تسقط شهادة القاضي على من أقام عليه حدا،
~~أو ضربه في أمر يوجب عليه الضرب، على ما مضى في أول رسم الصبرة، من سماع
~~يحيى، وبالله التوفيق.
# PageV10P141
### | مسألة: بين الرجل وبين آخر خصومة شهادة أحدهما على صاحبه
# مسألة قال لسحنون: قال ابن وهب: بلغني عن يحيى بن سعيد أنه قال: إن كان
~~بين الرجل وبين آخر خصومة، لم تبلغ تلك الخصومة أن كانت بينهما فيها
~~مشاتمة، فإن شهادة أحدهما على صاحبه جائزة، وإن كان بينهما عداوة معلومة لم
~~تجز ms3836 شهادته عليه، وإن كانت بينهما عداوة ثم اصطلحا بعد ذلك؛ جازت شهادته
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~أشهب، وفي رسم باع شاة، من سماع عيسى، وتأتي في نوازل أصبغ فنتكلم عليها
~~إذا مررنا بها إن شاء الله.
### | مسألة: شهادة المنجم
# مسألة وسئل سحنون عن شهادة المنجم الذي يدعي أنه يعرف القضاء، هل تجوز
~~شهادته؟ قال: هذه جرحة بينة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يعرف القضاء؛ معناه أنه يدعي أنه يعرف من
~~ناحية النظر في النجوم ما قضى الله به وقدره قبل أن يكون، والقول بهذا ضلال
~~ليس بكفر، فهي جرحة بينة على ما قال، وقد مضى القول على هذا المعنى مستوفى
~~في رسم تأخير صلاة العشاء، من سماع ابن القاسم، من كتاب السلطان، فمن أحب
~~الوقوف عليه، والشفاء من معرفته، تأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة تارك الجمعة
# مسألة قال سحنون عن ابن وهب في تارك الجمعة بقرية يجمع فيها من غير مرض
~~ولا علة، قال: لا أرى أن تقبل شهادته، قال
# PageV10P142
# سحنون: إذا تركها ثلاثا متواليا؛ للحديث الذي جاء، قال أصبغ: قال ابن
~~القاسم في الذي يترك الجمعة، يرى أن ترد شهادته، إلا أن يعرف له عذر،
~~ويساءل عن ذلك ويكشف، فإن علم له عذر من وجع أو أمر أو اختفاء من دين، أو
~~ما أشبه ذلك؛ فأرى ألا ترد شهادته، وإن كان على غير ذلك رأيت أن ترد شهادته
~~إلا أن يكون ممن لا يتهم على الدين ولا على الجمعة لبروزه في الصلاح وعلمه،
~~فهو أعلم بنفسه، قال أصبغ: والمرة الواحدة في ذلك إذا تركها من غير عذر
~~تهاونا بها ترد شهادته، ولا ينتظر به ثلاثا؛ لأن ترك هذه الفريضة ثلاثا
~~وأقل وأكثر سواء، هي فريضة مفروضة مفترض إتيانها كفريضة الصلاة لوقتها، فلو
~~ترك الصلاة لوقتها متعمدا مرة واحدة لم ينتظر به أن يفعل ثلاثا، وكان
~~بمنزلة التارك أصلا للأبد؛ لأنه عاص لله في قليل ms3837 فعله دون كثيره، ومتعد
~~لحدوده، وقد قال الله تعالى: {ومن يعص الله ورسوله ويتعد حدوده يدخله نارا
~~خالدا فيها} [النساء: 14] .
# والذي قيل فيمن ترك الجمعة ثلاثا طبع الله على قلبه، إنما هو في الإثم
~~والنفاق، وينتظر به الثالثة للتوبة، فإن فعل وإلا طبع الله على قلبه، وليس
~~ذلك في الترك له هملا، ولا في الإبطال لشهادته، لا، بل يطرح ويوقف ويعاقب
~~إن شاء الله، وقد بلغني عن بعض الأمراء ممن مضى من أئمة الدين، أنه كان
~~يأمر إذا فرغ من الجمعة أن من وجد لم يشهد الجمعة ربط في عمود وعوقب، وأراه
~~عمر بن عبد العزيز، قال أصبغ: لا، بل لا أشك فيه أنه عمر بن عبد العزيز،
~~وقد قال تعالى:
# PageV10P143
# {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع}
~~[الجمعة: 9] عزيمة، وأمر مأمورا به، موجب ليس فيه ترفيه لبعض ببعض.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون: إن شهادة التارك للجمعة بقرية يجمع فيه أهل
~~الجمعة، لا ترد إلا أن يفعل ذلك ثلاثا متوالية أظهر مما ذهب إليه أصبغ، من
~~أنها ترد بالمرة الواحدة، ومعنى ما ذهب إليه سحنون إنما هو إذا لم يعلم له
~~في ذلك عذر، ولم يكن معروفا بالفضل والصلاح على ما قاله ابن القاسم؛ لأن من
~~لم يعلم بالصلاح والفضل إذا ترك الجمعة ثلاثا متواليا لا يصدق فيما يدعيه
~~من العذر، بخلاف من علم بالصلاح والفضل، فليس قول ابن القاسم وسحنون
~~بمخالف؛ لقول ابن وهب، والله أعلم.
# وإنما قلنا: إن قول سحنون أظهر من قول أصبغ من أجل أن المسلم لا يسلم من
~~مواقعة الذنوب، فإذا ثبت هذا وجب ألا يجرح الشاهد العدل بما دون الكبائر من
~~الذنوب التي يقال فيها: إنها صغائر، بإضافتها إلى الكبائر، إلا أن يكثر
~~منها، فيعلم أنه متهاون بها، وغير متوق منها؛ لأن من كانت هذه صفته فهو
~~خارج عن حد العدالة؛ ولما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من ترك
~~الجمعة ثلاثا من غير عذر ولا ms3838 علة؛ طبع الله على قلبه بطابع النفاق» دل على
~~أن ما دون الثلاث بخلاف ذلك في عظم الإثم، وشرط الوعيد، فوجب أن يلحق ذلك
~~بالصغائر، ولا ترد شهادة من ترك الجمعة مرة واحدة اشتغالا بما سواه من أمور
~~دنياه حتى يفعل ذلك ثلاثا متواليات، فيتبين بذلك أنه متهاون بدينه
# PageV10P144
# غير متوق فيه، وكذلك القول في تارك صلاة واحدة من الصلوات حتى يخرج وقتها
~~من غير عذر، لا يجب أن ترد بذلك شهادته حتى يكثر ذلك من فعله، واحتجاج أصبغ
~~لرد شهادته بذلك، بقول الله عز وجل: {ومن يعص الله ورسوله ويتعد حدوده
~~يدخله نارا خالدا فيها وله عذاب مهين} [النساء: 14] غير صحيح؛ لأن المعنى
~~في ذلك إنما هو لمن عصى الله ورسوله بترك الإيمان، وتعدي حدود الإسلام؛ لأن
~~الخلود في النار، إنما هو من صفات الكفار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يجوز للشهود أن يشهدوا لرجل بحق ويجرحوا له الذين شهدوا عليه
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الشهود هل يجيز لهم أن يشهدوا لرجل بحق، ويجرحوا
~~له الذين شهدوا عليه في ذلك الحق؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأن ذلك معنيان،
~~فجائز أن يشهدوا له بهما جميعا كما يجوز أن يشهدوا له بحقين مختلفين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة تارك الحج القادر عليه
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يكون قويا على الحج كثير المال لا يحج، هل
~~يكون ذلك جرحة يطرح بها علمه؟ فقال: إن كان قويا على الحج لا يعذر بقلة
~~مال، ولا بضعف بدن، وتطاول زمانه، ووفره متصل، ولم يحج، فلا أرى شهادته
~~جائزة، قيل له: فإنه يعرف، وهو ابن عشرين سنة كثير المال، قوي البدن، لم
~~يزل وفره متصلا
# PageV10P145
# حتى بلغ ستين سنة لم يحج.
# فقال: إذا تطاول أمره هكذا، أو ما أشبه هذا، فإني أرى شهادته غير جائزة
~~كما أعلمتك، قيل له: أفلا يعذر بالأندلس وبعد الشقة والبحر الذي بينهم وبين
~~الحج؟ فقال: لا، قال الله تبارك وتعالى: {ألم تكن ms3839 أرض الله واسعة فتهاجروا
~~فيها} [النساء: 97] ، وهذا إذا كان في موضع يبعد عن الحج، أفلا يرتحل عنها
~~إلى موضع لا يكون بينه وبين الحج بحر، فلا أرى له عذرا، وإن كان بالأندلس.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الحج من أحد دعائم الإسلام
~~الخمس، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «بني الإسلام على خمس: شهادة
~~أن لا إله إلا الله، وإقام الصلاة، وإيتاء الزكاة، وصوم رمضان، وحج بيت
~~الله الحرام من استطاع إليه سبيلا» ، فإذا ترك الرجل الحج حتى طال زمانه
~~الستين سنة ونحوها، وهو قادر عليه بوفور ماله وصحة بدنه مع السبيل الآمنة،
~~وجب أن ترد بذلك شهادته، وإنما شرط الطول في ذلك مع القدرة لاختلاف أهل
~~العلم في الحج هل هو على الفور أم في التراخي، فلا يكون من أخر الحج وهو
~~قادر عليه قد أتى كبيرة؛ إذ من أهل العلم من يقول: إن ذلك جائز له، لا إثم
~~عليه فيه، ولا حرج إلا أن يؤخره تأخيرا كبيرا يغلب على الظن فواته به،
~~والذي أقول به: إن ذلك لا يكون إلا بعد بلوغ حد التعمير، وهو سبعون سنة؛
~~لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «معترك أمتي ما بين الستين إلى
~~السبعين» فمن ترك الحج بعد السبعين، وهو قادر عليه، فهو عندي
# PageV10P146
# آثم بإجماع مجرح ساقط الشهادة، وإن لم يقم لنا دليل أنه آثم فيما دون
~~السبعين، فإذن أسقط سحنون شهادته فيما قاربها من الستين من أجل أن من شرط
~~الشهادة أن يكون مرضيا بما يظهر من أفعاله؛ لقول الله عز وجل: {ممن ترضون
~~من الشهداء} [البقرة: 282] ، ومن أخر الحج تأخيرا كبيرا من غير عذر، فليس
~~بمرضي في ظاهر أمره، وإن لم يكن آثما عند ربه بما له في ذلك من السعة
~~باختلاف أهل العلم، وفي المدنية لابن دينار، وابن القاسم من رواية عيسى عنه
~~أن الشيخ الكبير الذي لم يحج وهو موسر، شهادته جائزة؛ لأنه عسى أن يكون له
~~علة، ويقول: أحج بعد ms3840 اليوم، وهذا صحيح إذا ادعى أن له علة، وأما إن أقر أنه
~~لا علة له، ولم يحج، وهو شيخ كبير، قد تجاوز حد التعمير؛ فشهادته ساقطة على
~~كل حال؛ لأن للواجب على التراخي حالا يتعين فيها الأداء، وهي الحال التي
~~يغلب فيها على ظن المكلف فوات الفعل بالتأخير، وهو بلوغ حد التعمير في
~~مسألتنا هذه، وقوله في أهل الأندلس: إنه لا عذر لهم في ترك الحج بسبب
~~البحر؛ لقدرتهم على الانتقال إلى موضع لا يكون بينهم وبين الحج بحر؛ معناه
~~أنهم إن كانوا من أهل الأندلس بموضع يتعذر الجواز منه، فإنهم يقدرون على
~~الانتقال منه إلى موضع لا يتعذر الجواز منه، فإنما تكلم والله أعلم على ما
~~وصف له من تعذر الجواز في البحر في موضع دون موضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الذي لا يؤدي زكاة ما له
# مسألة وسئل سحنون عن الذي لا يؤدي زكاة ما له، هل يكون ذلك جرحة يطرح بها
~~علمه؟ فقال: نعم، لا شك فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا شك فيه؛ لأن الله قد قرن
# PageV10P147
# الصلاة بالزكاة في غير ما آية من كتابه، وقال أبو بكر الصديق: والله
~~لأقاتلن من فرق بين الصلاة والزكاة، فمن لم يؤد زكاة ماله فهو فاسد ساقط
~~الإمامة والشهادة. وهذا إذا أقر على نفسه أنه لا يؤدي زكاة ماله، وأما إذا
~~لم يقر على نفسه بذلك فشهادته جائزة؛ لأن ذلك من السرائر، وعسى إن لم يؤدها
~~ظاهرا خوفا من السلطان أن يؤديها سرا، وهو نص قول ابن دينار، وابن القاسم
~~من رواية عيسى عنه في المدنية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد عند القاضي في حق والشاهد غير عدل
# مسألة وسئل سحنون عن رجل شهد عند القاضي في حق، والشاهد غير عدل، هل يجوز
~~لي أن أجرحه وأنا أعلم أنه شهد علي، وأنا شاهد على ذلك الحق، وأنا أعلم أنه
~~غير عدل؟ فقال: لا يجوز لك أن تجرحه، فكيف يجوز لك أن تجرحه، وأنت ترى حقا
~~قد ms3841 وقف على الهلاك، إن جرح الشاهد هلك المال، وفي هذا آثار.
# قال محمد بن رشد: هذا ما مضى في سماع سحنون، وهو أصح مما تقدم في رسم
~~الشجرة، من سماع ابن القاسم، وفي أول رسم من سماع عيسى، وقد مضى القول على
~~ذلك، فلا معنى لإعادته، وقال سحنون: إذا أخبر الشاهد بالدين رجلان أو رجل
~~وامرأتان أنه قضاه، فلا يشهد، ووقف إذا لم يخبره إلا رجل واحد، وبالله
~~التوفيق.
# PageV10P148
### | مسألة: شهادة من ضرب في الحد
# مسألة ابن وهب، عن معاوية بن صالح: أن العلاء بن الحارث حدثه عن مكحول
~~أنه قال: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا تجوز شهادة ستة:
~~مضروب في حد، ومجرب عليه شهادة زور، والخائن، والخائنة، والقانع، وذو
~~الغمر» والغمر الغل.
# قال محمد بن رشد: ليس في قوله في هذا الحديث: «لا تجوز شهادة ستة» دليل
~~على أنه تجوز شهادة غيرهم، والمعنى في ذلك أنه خرج على سؤال سائل سأل عن
~~هذه الستة فقال: إنه لا تجوز شهادتهم، فسماهم ولم يحصرهم بعدد، وعددهم
~~الراوي، وأخبر بعدد من سمع منه أنه لا تجوز شهادته، وإنما لم تجز شهادة من
~~ضرب في الحد، وإن كانت الحدود كفارات لأهلها على ما جاء في الصحيح من
~~الآثار؛ لأن الحد إنما يرفع الإثم، ويبقى عليه حكم الفسق، فإن تاب وظهرت
~~توبته قبلت شهادته باتفاق، إلا أن يكون حدا في قذف، فقد قيل: إن شهادته لا
~~تجوز وإن تاب؛ لقول الله عز وجل: {ولا تقبلوا لهم شهادة أبدا} [النور: 4] ،
~~وهو مذهب أهل العراق، والصحيح أنها جائزة إذا تاب، وهو مذهب مالك وجميع
~~أصحابه، وصفة توبته عند مالك أن يظهر صلاح حاله أو الزيادة في صلاحها، وعند
~~غيره أن يكذب نفسه، ويقر عليها أنه شهد بالزور، وأما من جربت عليه شهادة
~~زور، فلا تجوز شهادته، وإن تاب، وقيل: إنها تجوز إن تاب، وقيل: إن ذلك ليس
~~باختلاف من القول، والمعنى في ذلك أنه إن أتى تائبا، فأخبر أنه شهد بزور
~~قبلت ms3842 توبته، وإن عثر عليه أنه شهد بزور لم تقبل توبته، وإن
# PageV10P149
# تاب، وهو الصحيح إن شاء الله، وأما الخائن والخائنة فلا اختلاف في أن
~~شهادتهما غير جائزة؛ لأن الخيانة فسق تبطل به الشهادة، قال الله عز وجل:
~~{يا أيها الذين آمنوا لا تخونوا الله والرسول وتخونوا أماناتكم وأنتم
~~تعلمون} [الأنفال: 27] ، وقال: {إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى
~~أهلها} [النساء: 58] ، وقال: {إنا عرضنا الأمانة} [الأحزاب: 72] الآية.
# وقال النبي - عليه السلام -: «من علامات المنافق: إذا حدث كذب، وإذا
~~اؤتمن خان، وإذا خاصم فجر» الحديث، فمن خان أمانته لن تقبل شهادته، وأما
~~القانع فهو السائل، وشهادته لا تجوز إذا كان يتكفف الناس، ويسأل في عامتهم،
~~إلا الشيء اليسير، وأما إذا لم يسأل في العامة، وإنما سأل سؤالا خاصا، فقد
~~مضى من القول فيه في رسم الأقضية، من سماع يحيى ما فيه كفاية، وأما ذو
~~الغمر فهو العدو، ولا اختلاف في أن شهادته لا تجوز على عدوه إذا كانت
~~عداوته لغير الله على ما مضى فوق هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة ذي الظنة والحنة
# مسألة ابن وهب، عن ابن أبي ذئب، عن الحكم بن مسلم السالمي، عن الأعرج، عن
~~النبي - عليه السلام - أنه: «قضى ألا تجوز شهادة ذي الظنة والحنة» .
# قال محمد بن رشد: ذو الظنة هو ذو التهمة، والمتهم في شهادته لا
# PageV10P150
# تجوز باتفاق، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تجوز شهادة خصم
~~ولا ظنين، ولا جار إلى نفسه» والحنة هي العداوة. وقد مضى القول فيها، وفي
~~بعض الروايات الحنة من الحقوق، وهو تصحيف، والله أعلم.
### | مسألة: الموقوف على الحد هل تقبل شهادته
# مسألة ابن وهب، عن يحيى بن أبي أيوب، عن المثنى بن الصباح، عن عمر بن
~~شعيب، عن أبيه، عن عبد الله بن عمرو بن العاص: أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة، ولا ذي غمر على أخيه، ولا
~~موقوف على حد» .
# قال الإمام القاضي: الموقوف على الحد هو الذي ثبت ms3843 عليه ما يوجب أن يحد من
~~أجله من زنا أو قذف أو شرب خمر أو ما أشبه ذلك، ولا اختلاف في أن شهادته لا
~~تجوز، وإن تاب؛ لأن توبته لا تسقط عنه الحد، فإذا حد قبلت شهادته إن تاب،
~~وقد مضى هذا قبل هذا، وقد مضى القول في الخائن والخائنة وذي الغمر على
~~أخيه، والله الموفق.
### | مسألة: شهادة الأخ لأخيه في النكاح
# مسألة وقال سحنون: لا تجوز شهادة الأخ لأخيه في النكاح، إذا
# PageV10P151
# كانت الشهادة على أشراف قوم هم أشرف منهم؛ لأنه يتهم إنما يريد أن يشرف
~~نفسه بتزويج أخيه إليهم، فهو متهم في هذه الشهادة.
# قال الإمام القاضي: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى، في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: خاصم في أرض فأتى بالبينة على صاحبه فشهد له شاهد شهادة عليه فيها مضرة
# مسألة وسئل عن رجل خاصم في أرض أو دار، فأتى بالبينة على صاحبه، فشهد له
~~شاهد شهادة عليه فيها مضرة، وعلى رجل آخر غائب عنهم في البلد، أو غير البلد
~~الذي اختصما فيه، وليس بين الغائب والحاضر الذي شهدت عليه البينة شرك بمورث
~~في الأمر الذي شهدوا فيه، فأتى الغائب فأخبره الحاكم بما شهدت عليه البينة،
~~فيقول الغائب: لم أحضر شهادتهم، فمن البينة التي شهدت له علي، وأنا في
~~البلدان غائب عنهم، أردهم حتى يشهدوا بحضرتي، فإن لي في ردهم منفعة، قال:
~~إذا كان المشهود عليه حاضرا في القرية التي فيها المنازعة أو قريبا منها،
~~فإنه يؤمر بإحضاره لتشهد البينة عليه، وأما الغائب البعيد الغيبة، فلا أرى
~~ذلك، فإن قصد الحاكم في أن يأمر بإحضار الحاضر أو القريب الغيبة، ثم أتى
~~الخصم فسأل إعادة البينة، فإني أرى أن يعيدها إن قدر على ذلك، وإن لم يقدر
~~على ذلك لمغيب البينة، فقد فات ذلك، وصارت حاله إلى حال الغائب البعيد
~~الغيبة، فليدفع شهادتهم بما يقدر عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المشهود عليه إن كان حاضرا في ms3844 القرية التي
~~فيها المنازعة أو قريبا منها، فإنه يؤمر بإحضاره لتشهد البينة عليه
~~استحسان، والقياس ما في كتاب الأقضية من المدونة: أن البينة لا تعاد،
# PageV10P152
# ويعلمه الإمام بهم، وهذا إذا كان المشهود عليه مشهور العين، وأما إذا لم
~~يكن مشهور العين، فلا بد من إعادة الشهادة على عينه إذا أنكر في القريب
~~والبعيد، وهو قول ابن الماجشون وغيره: إن المشهود عليه إذا كان مشهور العين
~~لم يحتج إلى الشهادة على عينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النكاح أيجوز للرجل أن يشهد عليه بالسماع
# مسألة وسئل عن النكاح أيجوز للرجل أن يشهد عليه بالسماع كما يشهد على
~~الموت؟ قال: أما جل أصحابنا، فإنهم يقولون في النكاح إذا اشتهر الخبر في
~~النكاح أن فلانا تزوج فلانة، وسمع الدفاف، وكثر به القول أن فلانا تزوج
~~فلانة، فإنه يجوز للرجل أن يشهد أن فلانة هي امرأة فلان، وكذلك في الموت
~~يسمع النياحة، ويشهد الجنازة أو لا يشهد، إلا أنه يكثر به القول من الناس:
~~إنا شهدنا جنازة فلان، فالشهادة فيه جائزة أن فلانا مات، وإن لم يحضر
~~الموت، وكذلك النسب يسمع الرجل الناس يقولون فلانا هو ابن فلان، ويكثر بذلك
~~القول أنه يشهد على نسبه، وكذلك القاضي يتولى القضاء ولا يحضره حين ولي إلا
~~بما سمع من الناس، ورآه يقضي بين الناس، فإنه يشهد أنه كان قاضيا، فهذه
~~الأربعة وجوه تجوز فيها الشهادة على السماع.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن هذه الأربعة الأشياء تجوز الشهادة فيها
~~على القطع من جهة السماع إذا انتشر ذلك، واستفاض وكثر به القول حتى وقع
~~العلم به للشاهد من جهة السماع، وكذلك ما عدا هذه الأربعة الأشياء؛ لأن
~~الأخبار المتواترة يقع العلم بها ضرورة فيما طريقه العلم، وغلبة الظن فيما
~~طريقه غلبة الظن، كالتعديل والترشيد وشبه ذلك.
# وفي قوله: أما جل أصحابنا إلى آخر قوله دليل على أن منهم من لا يقول
~~بذلك، ولا خلاف بينهم في ذلك، وإنما الخلاف بينهم هل تجوز في هذه الأربعة
# PageV10P153
# الأشياء، وفيما ms3845 سواها الشهادة على السماع دون القطع بأن يقولوا: سمعنا
~~سماعا فاشيا من أهل العدل وغيرهم كذا وكذا، ويحكم بذلك، أو لا يجوز ولا
~~يحكم به، فالذي عناه سحنون والله أعلم بقوله في هذه الرواية أما جل
~~أصحابنا، فإنهم يقولون: إن الشهادة في هذه الأربعة الأشياء تجوز على القطع
~~من ناحية السماع، ولا تجوز على السماع دون القطع؛ إذ من شأنها أن تستفيض
~~حتى تصح الشهادة فيها على القطع، وإن غير الجل يجيزون فيها أعني في هذه
~~الأربعة الأشياء شهادة السماع بدون القطع، كما يجيزون ذلك في غيرها، وقد
~~قيل: السماع دون القطع لا يجوز إلا في هذه الأربعة أشياء، فيتحصل فيما تجوز
~~فيه الشهادة على السماع دون القطع أربعة أقوال؛ أحدها: أن الشهادة على
~~السماع دون القطع لا تجوز لا في هذه الأربعة الأشياء، ولا فيما سواها، وهو
~~مذهب ابن القاسم؛ لأنه قال في المدونة: إن شهادة السماع لا يثبت بها النسب
~~ولا الولاء ويقضي له بالمال دون ثبات النسب والولاء، وكذلك لم يرها عامة في
~~الحبس إلا مع القطع على المعرفة بأنها تحترم بحرمة الأحباس، ولا في الشراء
~~المتقادم إلا مع الحيازة. والثاني: أنها تجوز في هذه الأربعة أشياء وفيما
~~سواها، وهو دليل ما حكاه ابن حبيب في الواضحة من إجازة الشهادة على السماع
~~في الملك دون الحيازة، وما تأولناه على سحنون فيما حكاه عن غير الجل من
~~أصحاب مالك. والثالث: أن شهادة السماع تجوز فيما عدا هذه الأربعة أشياء،
~~ولا تجوز في هذه الأربعة أشياء، وهو الذي تأولناه من حكاية سحنون عن جل
~~أصحاب مالك في هذه الرواية. والرابع: أن شهادة السماع تجوز في هذه الأربعة
~~أشياء، ولا تجوز فيما عداها عكس القول الثالث.
# وقد مضى في آخر رسم الأقضية، من سماع يحيى الاختلاف في إجازة شهادة
~~السماع في النكاح، وسيأتي في سماع أصبغ القول في إجازتها في الضرر بين
~~الزوجين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يلزم الشاهد أن يأتي لأداء شهادته
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الشاهدين يأتيهما صاحب الشهادة ms3846 أن
# PageV10P154
# يشهدا له فيقولا له: الهبوط إلى الحاضرة يشق علينا، إلا أن تنفق علينا
~~وتعطينا دواب نهبط عليها؟ قال: أما إذا كان مثل الساحل منا، فأرى للقاضي أن
~~يكتب إلى رجل يشهد عنده الشهود، ويكتب شهادتهم، ولا يعني الشهود إليه
~~بالقدوم، قال: ولا ترى هذه ولاية للمشهود عنده؟ قال: لا يستغني القاضي عن
~~مثل هذا، قيل له: وكم بعد الساحل من هاهنا؟ فقال: ستون ميلا، فقال له: فإن
~~كان الشهود على بريد أو بريدين فقال: إذا كان الشهود يجدون الدواب والنفقة،
~~فلا أرى لصاحب الحق أن يعطيهم دواب ولا نفقة، فإن فعلوا فشهادتهم ساقطة؛
~~لأنهم قد ارتشوا على شهادتهم، قيل له: فلو كانوا لا يجدون النفقة ولا
~~الدواب؟ فقال: لا أرى بأسا أن يكري لهم دواب، وينفق عليهم.
# قال الإمام القاضي: الأصل في هذه المسألة قول الله عز وجل: {ولا يأب
~~الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] ؛ لأن معناه عند أهل العلم فيما قرب
~~دون ما بعد، وهذا مما يخصص فيه عموم القرآن بالإجماع، فإذا كان الشاهد بحيث
~~يلزمه الإتيان لأداء شهادته، فواجب عليه أن يركب دابته، ويأكل طعامه، فإن
~~لم يفعل وركب دابة المشهود له، وأكل طعامه سقطت شهادته؛ لأنه قد ارتشى
~~عليها؛ إذ قد أخذ من المشهود له ما يلزمه القيام به من ماله، وخفف ذلك ابن
~~حبيب إذا كان ذلك قريبا وكان أمرا خفيفا، وينبغي أن يحمل على التفسير لقول
~~سحنون، فالقريب الذي يلزم الشاهد أن يأتي لأداء شهادته ينقسم على هذا
~~التأويل قسمين: قريب جدا تقل فيه النفقة ومؤنة الركوب، فهذا لا يضر الشاهد
~~ركوب دابة المشهود له، وإن كانت له دابة، ولا أكل طعامه، وغير قريب جدا
~~تكثر فيه النفقة ومؤنة الركوب فهذا تبطل فيه شهادة الشاهد إن ركب دابة
~~المشهود له، وله دابة أو أكل طعامه عند سحنون، وقد قيل: إنها لا تبطل
~~شهادته بذلك، وهو ظاهر قول ابن
# PageV10P155
# حبيب في الواضحة عن مطرف وأصبغ في الشاهد يشهد في الأرض النابتة، فيحتاج
~~إلى تعينها بالحيازة ms3847 لها، أنه لا بأس أن يركب دابة المشهود له، ويأكل
~~طعامه، وهو الأظهر؛ إذ ليس ما يصير إلى الشاهد من هذا مالا يتموله. فإن
~~قيل: إنه يوفر بأكل مال المشهود له نفقته على نفسه، قيل له: هذا يسير، لا
~~يتهم الشاهد في مثله، وأما إن كان الشاهد لا يقدر على النفقة، ولا على
~~اكتراء دابة، وهو ممن يشق عليه الإتيان راجلا، فلا تبطل شهادته إن أنفق
~~عليه المشهود له، أو اكترى له دابة؛ إذ لم يسقط بذلك عن نفسه ما هو واجب
~~عليه أن يفعله، وقد قيل: إنه تبطل شهادته بذلك إذا كان مبرزا في العدالة،
~~وهو قول ابن كنانة.
# وأما إذا كان الشاهد من البعد بحيث لا يلزمه الإتيان لأداء شهادته، وليس
~~للقاضي من يشهد عنده بموضعه الذي هو به، فلا يضره أكل طعام المشهود له، وإن
~~كان له مال ولا ركوب دابته، وإن كانت له دابة، وكذلك إذا احتجب السلطان عن
~~الشاهد لم يضره أن ينفق عليه المشهود له ما أقام منتظرا له إذا لم يجد من
~~يشهد على شهادته وينصرف، وقد قيل: إن شهادتهم تبطل بذلك؛ لأنهم يوفرون على
~~أنفسهم النفقة، وهو الأظهر، فانظر على هذا أبدا إذا أنفق المشهود على
~~الشاهد في موضع لا يلزم الشاهد الإتيان إليه والمقام فيه جاز، وإن أنفق
~~عليه في موضع يلزم الشاهد الإتيان إليه والمقام فيه، فلا يجوز ذلك إلا فيما
~~يركب الشاهد إذا لم تكن له دابة، ولم يقدر على المشي، فلا اختلاف في أنه
~~يجوز للشاهد أن يركب دابة المشهود له، إذا لم تكن له دابة، وشق عليه المشي
~~جملة من غير تفصيل بين قريب ولا بعيد، ولا موسر ولا معسر، وإنما يفترق ذلك
~~حسبما ذكرناه في النفقة، وفي الركوب إذا كانت له دابة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة المختفي
# مسألة وسئل سحنون عن شهادة المختفي فقال: أخبرنا ابن وهب، عن أشهل بن
~~حاتم: أن شريحا والشعبي كانا لا يجيزان شهادة المختفي الذي يدخل بيت رجل.
# PageV10P156
# قال محمد بن ms3848 رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم باع شاة، من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتجر في البادية فهلك فيها وكان معه غلام له فادعى الغلام أن سيده قد دبره
# مسألة قال سحنون: عن ابن القاسم، عن مالك، عن رجل كان يتجر في البادية
~~فهلك فيها، وكان معه غلام له، فادعى الغلام أن سيده قد دبره فأقام شهودا من
~~أهل شهادته على ذلك، فقال مالك: إذا كانوا عدولا جازت شهادتهم له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم القبلة، من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ترك عبدا فشهد أحد ولديه بعتق نصف العبد وشهد الآخر بعتقه كله
# مسألة وقال في رجلين هلك أبوهما، وترك عبدا، فشهد أحدهما أن أباه أعتق
~~نصفه، وشهد الآخر أنه أعتق كله، فقال: قد اجتمعا على النصف، فهو حر، ويعتق
~~على الذي أقر بالجميع ما يصير له من حصته منه؛ لأنه لا يكون ذلك ضررا على
~~صاحبه؛ لأنه قد أفسد أولا، وليس يزيد ما أعتق منه أيضا فسادا، بل هو حينئذ
~~يزيد خيرا فيعتق من العبد ثلاثة أرباعه، ويكون الربع رقا للذي شهد بعتق
~~نصفه، ولا يعتق عليه؛ لأنه لم يحدث هو عتقا إنما أحدثه أبوه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في آخر أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P157
### | : كتاب الشهادات الرابع
# ] [
### | مسألة: شهدا لرجل بألف درهم قال أحدهما حل له الحق وقال الآخر بل إلى سنة
# PageV10P159
# قيل لسحنون: أرأيت إن شهد شاهدان لرجل بألف درهم، وقال أحدهما: قد حل له
~~الحق، وقال الآخر: بل إلى سنة؟ فقال: إن شاء صاحب الحق أن يحلف مع شاهده
~~الذي شهد له بحلولها، ويحق حقه فعل، وإن شاء كانت له إلى سنة، ولا يمين
~~عليه، وليس هذا مثل الأول أن يقول المطلوب، فأنا أحلف مع الشاهد الذي يشهد
~~علي بأنها إلى سنة، ms3849 ويكون شاهدا لي بذلك؛ لأنه إنما شهد على الآخر، ولا
~~يحلف في ذلك مع الشاهد الواحد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الشاهدين اجتمعا على أن الحق
~~كان إلى سنة، فقال أحدهما: قد انقضت، وقال الآخر: لم تنقض بعد، فوجب أن
~~يحلف الطالب مع شاهده الذي شهد له أنها قد انقضت؛ لأنه هو المدعي
~~لانقضائها، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى، فلما أقام شاهدا على
~~دعواه، كان من حقه أن يحلف مع شاهده، ولم يكن للمطلوب أن يحلف مع شاهده إلا
~~أن ينكل الطالب عن اليمين، فيحلف هو ويكون المال إلى الأجل، ولو اختلف
~~الشاهدان في الأجل، فقال أحدهما: كان إلى ستة أشهر فقد حل، وقال الآخر: كان
~~إلى سنة، فلم يحل؛ لوجب أن يحلف المطلوب مع شاهده الذي شهد له بأن الحق كان
# PageV10P161
# إلى سنة؛ لأن شاهده زاد في شهادته على ما شهد به، شاهد الطالب بدليل أنه
~~لو أقام كل واحد منهما شاهدين على دعواه؛ لوجب أن تكون بينة المطلوب أعمل؛
~~لأنها زادت، وهذا على المشهور من قول ابن القاسم في أن البينتين إذا
~~اختلفتا في القلة والكثرة كانت البينة التي زادت أعمل، وقد قيل: إن ذلك
~~تكاذب، وينظر إلى الأعدل منهما، وقد فرق بين أن تكون الزيادة في اللفظ، مثل
~~أن تشهد إحدى البينتين بمائة، والثانية بمائة وخمسين، أو في المعنى، واللفظ
~~مختلف، مثل أن تشهد إحداهما بمائة، والثانية بتسعين. وقوله: وليس هذا مثل
~~الأول يريد مسألة جرت بينهما في المجلس لم تذكر، وهي المسألة التي بعد هذه،
~~أو ما كان في معناها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد له أحدهما بألف وشهد الآخر بخمسمائة
# مسألة قلت: أرأيت إن شهد شاهدان لرجل بألف درهم، وشهد أحدهما أنه قضى
~~الطالب منهما خمسمائة درهم، وأنكر الطالب القبض؟ فقال: لا أرى الطالب يستحق
~~بشهادتهما الألف؛ لأن أحدهما أدخل عليه في شهادته ما نقصت خمسمائة، فكأنه
~~في هذا الموضع إنما شهد له أحدهما بألف، وشهد الآخر بخمسمائة، فإن ms3850 شاء
~~الطالب أخذ الخمسمائة بلا يمين فذلك له، وإن أحب أن يحلف ويستحق ألفا
~~بالشاهد الذي شهد له بالألف، فإذا حلف استحقها إلا أن يحلف المطلوب مع
~~الشاهد له بالقضاء منها خمسمائة أنه قضاه خمسمائة، فإن حلف لم يجب للطالب
~~إلا خمسمائة، قال: وإن أبى المطلوب أن يحلف لم يكن على الطالب يمين؛ لأنه
~~قد حلفه مرة على الذي يريد المطلوب أن يحلفه عليه الآن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مشكلة؛ إذ لا يخلو الأمر فيها من وجهين؛
~~أحدهما: أن يكون المطلوب مكذبا للشاهدين جميعا، منكرا لجميع
# PageV10P162
# الحق. والثاني: أن يكون مصدقا للشاهدين جميعا، مدعيا ما شهد له به
~~أحدهما، من أنه قبض الطالب منه خمسمائة، فإن كان مكذبا للشاهدين جميعا،
~~منكرا لجميع ذلك، كان وجه الحكم في ذلك أن يوقف الطالب، فإن كذب الشاهد
~~الذي شهد بأن المطلوب قضاه خمسمائة، وقال: إنه شهد بزور، بطلت شهادته له
~~بإقراره أنه شهد بزور، ولم يكن له أن يأخذ الخمسمائة حتى يحلف عليها مع
~~الشاهد الآخر، وإن قال: إنه شبه عليه، ولم يتعمد الزور لم تبطل شهادته له،
~~وأخذ الخمسمائة بلا يمين؛ لاجتماع الشاهدين له عليها، وإن شاء أخذ الألف
~~بيمينه مع الشاهد الذي شهد له بها، ولم يكن للمطلوب أن يحلف مع الشاهد الذي
~~شهد له بالقضاء؛ لأنه مكذب له، وإن صدقه وقال: إنه شهد بحق، أخذ الخمسمائة
~~بلا يمين، ولم يكن له إلا ذلك.
# وإن كان المطلوب مصدقا للشاهدين جميعا، مدعيا لما شهد له أحدهما من أنه
~~قضى الطالب منها خمسمائة، كان وجه الحكم في ذلك أن يحلف مع شاهده الذي شهد
~~له أنه قضاه خمسمائة، ويبرأ منها، ويؤدي إلى الطالب الخمسمائة الباقية، فإن
~~نكل عن اليمين حلف الطالب أنه ما قضاه شيئا، وأخذ جميع الألف، فالمعنى في
~~المسألة أنه أجاب فيها أولا على أن المطلوب مكذب للشاهدين جميعا، منكر
~~لجميع الحق، وعلى أن الطالب يدعي الألف، وينكر الاقتضاء الذي شهد به أحد
~~الشاهدين، ولا يدعي عليه تعمد الشهادة ms3851 بالزور، فلذلك قال: إن الطالب مخير
~~بين أن يأخذ الخمسمائة بلا يمين، أو الألف مع اليمين.
# وقوله بعد ذلك: إلا أن يحلف المطلوب مع الشاهد له بالقضاء أنه قضاه
~~خمسمائة إلى آخر قوله، معناه إن رجع بعد يمين الطالب على الألف إلى الإقرار
~~بأصل الحق، وادعى ما شهد له أحد الشاهدين من القضاء؛ لأنه حينئذ يكون له ما
~~ذكره من أن يحلف مع الشاهد له بالقضاء أنه قضاه خمسمائة، فإن حلف بطلت عنه،
~~ولم يجب للطالب إلا خمسمائة، وإن نكل عن اليمين غرم الألف دون أن يحلف
~~الطالب، وقد تقدمت يمينه، فهذا معنى المسألة عندي؛ إذ لو كان أولا مقرا
# PageV10P163
# بأصل الحق، مدعيا لقضاء الخمسمائة لما مكن الطالب من أن يحلف على الألف،
~~ويستحقها إلا بعد أن ينكل المطلوب عن اليمين مع الشاهد الذي يشهد له بقضاء
~~الخمسمائة، ولو كان أحدا متماديا على إنكاره أولا لأصل الحق وتكذيب
~~الشاهدين؛ لما مكن من اليمين مع الشاهد بأنه قضاه خمسمائة لتكذيبه إياه،
~~وهذا كله بين، والحمد لله.
### | مسألة: هل تجوز شهادة بعضهم لبعض فيما تقاضى من الكراء
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت قوما تكاروا سفينة، وقدموا الكراء إلى صاحب
~~المركب، فعطب المركب قبل البلاغ، فأرادوا الرجوع على صاحب المركب، فأنكرهم
~~أنه ما تقاضى منهم شيئا، هل تجوز شهادة بعضهم لبعض فيما تقاضى من الكراء؟
~~فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: أجاز شهادة بعضهم لبعض على صاحب المركب، وإن كان كل
~~واحد منهم قد شهد لمن شهد له، وفي ذلك اختلاف: قيل: إن شهادة بعضهم لبعض
~~جائزة، وإن كانت في مجلس واحد، وهو ظاهر قول سحنون هذا، وقيل: إنها لا
~~تجوز، وإن كانت في مجالس شتى؛ إذ ليس موضع ضرورة، وكانوا يجدون من يشهد من
~~سواهم إذا أرادوا أن ينقدوا الكراء، وإلى هذا رجع سحنون فيما حكى محمد عنه،
~~وقيل: إنها إن كانت في مجلس واحد لم تجز، وإن كانت في مجالس شتى جازت، وهو
~~قول مطرف، وابن الماجشون، وسواء تكاروا السفينة على أن ms3852 لكل واحد موضعا
~~بعينه، سماه منها بما سمى له من الكراء أو تكاروها منه جملة واحدة على
~~الاشتراك فيها، والإشاعة إلا أن يشترط عليهم أن بعضهم حملاء عن بعض بما
~~ينوبه من الكراء، فإن اشترط ذلك عليهم لم تجز شهادة بعضهم لبعض، فيما نقد
~~من الكراء؛ لأنه يشهد لنفسه، ولا
# PageV10P164
# اختلاف في هذا؛ إذ ليس بموضع ضرورة، وقد مضى ذكر الاختلاف فيه في موضع
~~الضرورة، في رسم الصبرة، من سماع يحيى، فتأمل ذلك هناك تجده فيه مستوفى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال قتلني فلان فجاء المدعى عليه بالبينة أنه كان يوم ضرب ببلدة نائية
# مسألة وسئل عمن شهد له بدم على رجل أصابه عمدا، فجاء المشهود عليه بقوم
~~يشهدون أن القاتل كان معهم يريد يوم قتل القتيل ببلدة نائية غير موضعه الذي
~~قتل فيه، قال: وهذا مما وصفت لك في المسألة فوق هذا إذا حق الحق لأهله؛ فلا
~~مخرج من شهادة الشهود إلا بجرحة، وقال أصبغ مثله، قيل: فرجل، قال: قتلني
~~فلان فجاء المدعى عليه بالبينة أنه كان يوم ضرب هذا معهم ببلدة نائية غير
~~موضعه الذي ضرب فيه، قال: يبرئه ذلك ويخرجه؛ لأنه خرج من حد الشهادة، وصار
~~في حد الدعوى إلا أنها دعوى إن لم ترد حلف معها الولاة وقتلوه.
# قال محمد بن رشد: أما الذي شهد له بدم عمد، فجاء المشهود عليه بشهود
~~يشهدون أنه كان ذلك اليوم ببلد كذا ناء عن الموضع الذي قتل فيه، فالمشهور
~~في المذهب ما قاله سحنون من أن الشهادة عامة على المشهود عليه بالدم لا
~~يبطلها عنه شهادة من شهد أنه كان ذلك اليوم في غير ذلك البلد، وقد ذهب
~~إسماعيل وغيره إلى أن الشهادة بذلك ساقطة، وهو قول محمد بن عبد الحكم، قال
~~في آداب القضاة: الذي كنت أسمع فيما كنا نتناظر فيه مع أصحابنا أن شاهدين
~~لو شهدا على رجل أنه أقر عندهم بعرفات يوم عرفات من هذا العام بمائة دينار
~~لفلان، وشهد آخران أنه كان عندهم بمصر في ذلك ms3853 اليوم بعينه، أن شهادة الذين
~~شهدوا عليه بالمائة أحق وأولى، وقالوا: لأن هذين شهدا بحق، ولم يشهد
~~الآخران بحق،
# PageV10P165
# ولست أعرف لهذا معنى، والذي أرى إن كان الشاهدان اللذان شهدا أنه كان
~~بمصر في ذلك الوقت أعدل، ألا يكون له شيء، ألا ترى أن رجلين لو شهدا على
~~رجل بحق أقر به عندهما في سنة مائتين، وشهد شهود عدول أعدل منهما أنه مات
~~قبل ذلك بشهر أنها جرحة، ولو كانت في العدالة سواء لطرحتها، وكذلك لو شهدا
~~أنه ولد بعد المائتين، ولكلا الوجهين وجه وحظ من النظر، وستأتي هذه المسألة
~~في نوازل أصبغ، فنتكلم عليها إذا انتهينا إليها، إن شاء الله، وأما التدمية
~~والشبهة التي توجب القسامة، فلا اختلاف في سقوطها بالشهادة للمدعى عليه، أو
~~المتهم بالدم أنه كان في ذلك اليوم في غير ذلك البلد، وسيأتي هذا المعنى في
~~سماع يحيى، من كتاب الديات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا على معرفة خط رجلين في كتاب
# مسألة قيل: أرأيت رجلين شهدا على معرفة خط رجلين في كتاب؟ فقال: هي
~~جائزة؛ لأنهما قد شهدا على كل واحد، قيل له: فهل يشهدان أيضا على وكالة في
~~ذلك الحق لمن يخاصم به، وعلى وراثة يأخذها من له ذلك الكتاب الذي شهدا فيه
~~على معرفة كتاب الرجلين؟ فقال: نعم؛ لأنهما في كل هذا شاهدان مبتديان
~~ماضيان، لا ينالهما بشهادتهما شيء؛ لأنهما قد بلغا. . . تمام الشهادة وأفضل
~~ما تؤخذ به الحقوق، ولأنهما اثنان، وبالاثنين تؤخذ الحقوق، وتمضي لأهلها.
# قلت: فهل يعذلان شاهدا شهد في ذلك، ويشهدان هما على شهادة شاهد معه في
~~ذلك الكتاب؟ قال: نعم، هما في ذلك على مثل حالهما في المسألة التي قبلها.
# PageV10P166
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، لا إشكال فيها؛ لأنهما
~~شاهدان، فإذا جاز أن يشهدا للرجل في حقوق مختلفة كان أحرى أن تجوز شهادتهما
~~في الحق الواحد في وجوه مختلفة، وبالله التوفيق، وليس ما أجازه من شهادة
~~الرجلين على شهادة الشاهد، وتعديلهما للشاهد الآخر في ذلك الحق ms3854 بخلاف لما
~~قاله ابن القاسم في رسم شهد، من سماع عيسى، في الشاهدين يشهدان لرجل بحق،
~~فيعدل أحدهما صاحبه؛ لأن الأمر يئول في ذلك إلى الحكم بشهادة المزكي وحده،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعرف خطه في الكتاب لا يشك في ذلك أيشهد بما فيه
# مسألة قلت: أرأيت الرجل يعرف خطه في الكتاب لا يشك في ذلك، ولا يذكر كل
~~ما فيه؟ فقال: اختلف أصحابنا فيه، والذي أقول به أنه إذا لم ير في الكتاب
~~محوا، ولا لحقا، ولا شيئا يستنكره، ورأى الكتاب خطا واحدا، فأرى له أن يشهد
~~بما فيه، وأن يقول: أشهد بما فيه، وهذا أمر لا يجد الناس منه بدا، ولا
~~يستطيع أحد أن يذكر جميع ما في الكتاب، قيل له: ولو أنه لم يذكر من الكتاب
~~شيئا، إلا أنه يعرف خط الشهادة أنه خط بيده، ولا يشك في ذلك. فقال: هذا أمر
~~لا يجد الناس منه بدا، ومن يستطيع أن يحفظ كل ما في الكتاب؟ وأراه واسعا،
~~وقد أخبرتك باختلاف أصحابنا في هذه المسألة، فاعمل فيها برأيك، وقد أخبرتك
~~أنه إن لم ير في الكتاب شيئا يستنكر، ورآه خطا واحدا أنه يقوم به، قيل له:
~~فلو أنه عرف أنه كتب الكتاب كله، أو عرف خطه في الكتاب
# PageV10P167
# كله، وفيه شهادته، ولم ير شيئا يستنكره، ولم يذكر منه شيئا؟ فقال: أرى أن
~~يشهد بها، ولو أنه أعلم القاضي بذلك لرأيت للقاضي أن يجيز شهادته إذا عرف
~~أن الكتاب كله خط يده، قال سحنون: وجميع أصحابنا يقولون: إن شهادته جائزة،
~~إذا ذكر أنه هو خط الكتاب، وكتب شهادته بيده، ولم ير فيه محوا، ولا يشكون
~~أنها جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مجودا مشروحا مبينا في رسم
~~الشجرة، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة شيء منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أتى بكتاب فيه شهادته ولا يذكر هو شيئا من ذلك
# مسألة قال سحنون: قال ابن وهب، عن مالك إذا أتى الرجل بكتاب فيه شهادته،
~~فعرف ms3855 خطه بيده، ولا يذكر شهادته، ولا شيئا منها فيقول بعض الشهود الذي في
~~الكتاب معه، نشهد أنه كتاب يدك، وأنك كتبت معنا، ولا يذكر هو شيئا من ذلك؟
~~قال: إن كان يستيقن أنه كتابه، وخط يده فعلم ذلك وتيقنه، فليشهد عليه، وإن
~~كان إنما يعلم ذلك بخبر غيره، وقولهم له فلا أرى أن يشهد على ذلك، وإن
~~ارتاب الرجل حين رأى كتابا يشبه كتابه، فيقول: عسى أن يكون إياه، وخاف أن
~~يكون يشبه كتابه، فلا أرى أن يشهد على ذلك، وليخبر بعلمه بالغا ما بلغ، ولا
~~أرى أن يجيز السلطان ذلك إلا أن يشهد الرجل أنه كتابه وشهادته.
# قال محمد بن رشد: وهذه مسألة أيضا قد مضى القول في معانيها، في رسم
~~الشجرة المذكور، فلا معنى لإعادته.
# PageV10P168
### | مسألة: يشهد إذا استيقن أنه خط يده وإن لم يثبت عدة المال
# مسألة وقال ابن وهب عن مالك: إنه قال: من عرف خط يده في شهادة ذكر حق،
~~ولم يثبت عدة المال إن استيقن أنه خط يده، وكان لا يثبت عدة المال فليشهد
~~عليه، وينبغي للقاضي القضاء به إذا شهد عنده أنه خط يده، ولم يشهد عنده على
~~عدة المال.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يشهد إذا استيقن أنه خط يده، وإن لم يثبت عدة
~~المال خلاف ما في سماع أبي زيد من أنه لا يشهد، وإن استيقن أن الخط خطه،
~~وذكر أن فلانا أشهده في أمر دار حتى يذكر شهادته، ويثبتها حرفا بحرف، وهذا
~~الاختلاف إنما هو إذا وضع الرجل شهادته على معرفته في عقد استرعاء، وأشهد
~~آخر على نفسه بمال أو بشهادة فيها مال، أو حق فيها سوى المال، يقيد شهادته
~~بخط يده بما أشهد عليه، واستحفظ إياه، فلما دعي إلى أداء الشهادة عرف خط
~~يده واستيقنه، ولم يذكر الشهادة لنسيانه لها بعد ذكره إياها، فوجه القول
~~بأنه يشهد تيقنه صحة الشهادة لمعرفته بخط يده، وأنه لم يضع شهادته في الوقت
~~الذي وضعها فيه، إلا وهو عالم بها، ووجه القول ms3856 بأنه لا يشهد بها أنه غير
~~ذاكر لها في وقت أدائه إياها، وأما ما أشهد عليه الشاهد من العقود
~~بالمبايعات والإقرارات، فليس على الشاهد أن يقرأها، ولا يحفظ ما فيها،
~~وحسبه أن يتصفح منها عقد الإشهاد، فيجوز له أن يؤدي شهادته على ما أشهد
~~عليه، وإن لم يعرف ما في الكتاب ولا عدد المال إذا عرف أعيان المشهدين له
~~على أنفسهم.
# قال ابن دحون: فإن عرف الشاهد عين المشهود عليه، ولم يعرف عين المشهود
~~له، فلا يشهد إلا أن يبين، وأما إذا لم يعرفهما جميعا فلا يشهد. قلت: وكذلك
~~إذا عرف المشهود له، ولم يعرف المشهود عليه، لا يشهد ألبتة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يأتي بذكر حق قد مات شهوده ويأتي بشاهدين عدلين على الكتاب
# مسألة وقال ابن وهب: سمعت مالكا يقول في الرجل يأتي
# PageV10P169
# بذكر حق قد مات شهوده، ويأتي بشاهدين عدلين يشهدان على كتاب كاتب ذكر
~~الحق، قال: تجوز شهادتهما على كتاب الكاتب، إذا كان عدلا مع يمين صاحب
~~الحق، فإن لم يحلف حلف الذي عليه الحق، فإن نكل عن اليمين غرم، فقيل لمالك:
~~أفرأيت إن مات صاحب الحق وقام ورثته بذلك الكتاب مع شهادة الرجلين على كتاب
~~الكاتب؟ قال مالك: يحلفون بالله ما علموا أن صاحبهم قبض من هذا الذكر الحق
~~شيئا مع شهادة الرجلين، ويقضى لهم بذلك الحق، ومع هذا آثار في موطأ ابن
~~وهب.
# قال الإمام القاضي: قوله: إنه يحلف مع شهادة الشاهدين على كتاب كاتب ذكر
~~الحق معناه إذا كتب شهادته فيه، فلا مزية في هذا الكاتب ذكر الحق على غيره
~~ممن كتب شهادته فيه إذا شهد على خط، وأما قوله: إن الورثة يحلفون مع شهادة
~~الرجلين على كتاب الكاتب بالله ما علموا أن صاحبهم قبض من هذا الذكر الحق
~~شيئا، فقد مضى من القول فيه في رسم الشجرة، من سماع ابن القاسم، ما لا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزيادة في صفة الدراهم كالصفة في عددها
# مسألة قلت: أرأيت إن شهد شاهدان لرجل على ms3857 رجل بألف درهم فقال أحدهما: هي
~~بيض، وقال الآخر: هي سود، وللسود فضل في الصرف على البيض؟ قال: إذا ادعى
~~الطالب السود قلت له: احلف مع شاهدك، وهي لك، فإن أبى أن يحلف ردت اليمين
~~على المطلوب، فقضيت للطالب بالبيض، وذلك لأن البيض أدناهما في الصرف.
# قال محمد بن رشد: بنى سحنون جوابه في هذه المسألة على أن الزيادة في صفة
~~الدراهم كالصفة في عددها، فجعل شهادة أحدهما أنها بيض، والآخر أنها سود،
~~كشهادة أحدهما: أنها ألف، والآخر أنها ألف وخمسمائة إن
# PageV10P170
# ادعى الطالب الأكثر في العدد، أو الأفضل في الصفة، أخذه مع يمينه لانفراد
~~أحد شاهديه به، وإن نكل عن اليمين حلف المطلوب أنه ما له عليه إلا الأدنى
~~في الصفة، أو الأقل في العدد، وإن كان منكرا للجميع حلف أنه ما له عليه
~~شيء، وكان للطالب في الوجهين الأقل في العدد أو الأدنى في الصفة؛ لاجتماع
~~الشاهدين على ذلك، وإن نكل المطلوب عن اليمين استحق الطالب عليه الأكثر في
~~العدد، أو الأفضل في الصفة، وإن ادعى الطالب الأقل في العدد، أو الأدنى في
~~الصفة أخذه بلا يمين لاجتماع الشاهدين جميعا عليه، ومساواة سحنون في هذه
~~المسألة بين الزيادة في العدد والزيادة في الصفة، هي على أصل ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في السلم الثاني من المدونة، أن القول قول المسلم إليه إذا
~~اتفقا على النوع، واختلفا في الصفة كما إذا اختلفا في العدد، والأظهر في
~~القياس والنظر أن تكون شهادة أحدهما: أنها بيض، والآخر أنها سود كشهادة
~~أحدهما له ببغل، والثاني بحمار، أو كشهادة أحدهما له بدنانير، والثاني
~~بدراهم، فإن كان المطلوب منكرا حلف الطالب مع أي شاهديه شاء، واستحق ما حلف
~~عليه، فإن نكل حلف المطلوب، ولم يكن للطالب شيء؛ لأنه نفى نفسه عن البيض
~~بدعواه السود، وإن كان مقرا بما شهد به عليه أحدهما، فادعى الطالب ما شهد
~~به الشاهد الآخر حلف مع شهادته واستحقه، فإن ادعى الحقين جميعا والشاهدان
~~يقولان: إنه حق واحد بطلت شهادتهما ms3858 له لتكذيبه إياهما، وحلف المطلوب وبرئ،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا بألف درهم قال أحدهما وزنها خمسة دوانق وقال الآخر بل هي كيل
# مسألة قلت: أرأيت لو شهدا بألف درهم فقال أحدهما: وزنها خمسة دوانق، وقال
~~الآخر: بل هي كيل؟ فقال: يحلف الطالب مع شاهده ويأخذها كيلا، فإن نكل عن
~~اليمين رددتها على المطلوب، فإن حلف قضيت للطالب بها على أن وزن كل درهم
~~خمسة دوانق. قال: ومثل ذلك الشاهدان يشهدان لعبد أنه أعتق، فقال
# PageV10P171
# أحدهما: أعتقه إلى سنة، وقال الآخر: بل عتقه بتلا، فقال: يعتق إلى سنة
~~لأدنى ما شهد به، وقد قال مالك في العتق مثل هذا. قيل له: فإن ادعى
~~المالين؟ فقال: إن كان الشاهدان وقفا على أنهما شهدا على مال واحد، فليس
~~ذلك له، ويحلف مع الذي شهد له بأجود المالين، وإن أبى أن يحلف ورد اليمين
~~على المطلوب حلف المطلوب أنه ليس له عليه أجود المالين، وإن شاء حلف أنه
~~ليس له عليه من المالين شيء، وكان للطالب أدنى المالين ولا يمين عليه، وإن
~~كانا لم يوقفا وقفا على شهادتهما إن قدر على إيقافهما، فإن شهدا وزعما أنه
~~مال واحد كان كما وصفت لك، وإن زعما أنه شهد كل واحد منهما على حدة لم
~~يستحق بشهادتهما شيئا من المال إلا بيمينه، فإن شاء حلف على المالين
~~واستحقهما جميعا، وإن شاء حلف على أحدهما واستحقه، ورد اليمين على المدعى
~~عليه في المال الآخر، فهذا وما أشبهه هكذا.
# قال: ولكن لو شهد لرجل شاهدان؛ فقال أحدهما: أشهد لفلان على فلان ببغل،
~~وقال الآخر: أشهد أن له عليه حنطة زعما جميعا أنها شهادة واحدة أبطلت
~~شهادتهما، إن زعم رب الحق أنهما حقان مختلفان، قال: وإن زعم أن أحدهما محق،
~~أحلفته مع شاهده المحق، وأعطيته ما ادعى مما يشهدان له به، وذلك ما اجتمع
~~له عليه الشاهدان، قال: وإن شهد له ثلاثة فشهد له منهم شاهدان، بأن له عليه
~~بغل، وشهد الآخر بأن له عليه عشرة أرادب حنطة، وزعموا جميعا ms3859 أنها شهادة
~~واحدة، فإن ادعى الطالب جميع ذلك بطلت شهادتهم جميعا؛ لأنه أكذبهم جميعا في
~~شهادتهم، وإن
# PageV10P172
# ادعى ما شهد له به الرجلان أخذه بلا يمين، وإن ادعى ما شهد له به الشاهد
~~الواحد حلف مع شاهده، واستحق حقه إلا أن يقول الذي شهد بالحق عليه إن الحق
~~هو الذي شهد عليه الشاهدان، فلا يكون له عليه إلا ما شهدا به، وتبطل شهادة
~~الشاهدين؛ لأن الشاهدين صارا مكذبين لشهادة الشاهد الذي شهد له، فإن أبى أن
~~يأخذ ذلك فسأل المطلوب أن يكرهه على أخذ ما شهد به الشاهدان كان ذلك له،
~~وإن لم يكرهه على أخذ ما يجحده فيما شهد به الشاهدان كان ذلك له، وإن لم
~~يكرهه على ذلك لم يجبرهما على شيء، وتركهما على حالهما، قال: ومتى رجع
~~الطالب فيما كان ترك من ذلك، كان له أخذه، ولم أر عليه يمينا فيما يجحده
~~فيما شهد له به الشاهد، وشهادة الشاهدين عليه بإكذابه في شهادته، وذلك
~~أنهما صارا مجرحين له، ألا ترى لو أن رجلا جاء شاهدا على رجل بحق فجرحه
~~المشهود عليه، بطلت شهادته، ولم ألزمه شيئا بشهادته، إلا أن يأتي بشاهد سوى
~~شاهده بخلطة لا يعرف لها منتهى، وليس شهادة الشاهدين عليه توجب اليمين فيما
~~أنكر لأنهما شهدا على شاهد أنه يشهد بباطل، وقد انقطعت الخلطة التي شهد
~~شاهدهما بها، وشهد على انقطاعها، ألا ترى لو شهد رجلان لرجل بمائة دينار،
~~فقضى عليه بها قاض، ثم جاء المدعي من الغد يدعي مالا آخر، لم أحلف له حتى
~~يأتي بالبينة على خلطة، لا يقطع منها شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الشاهدين يشهدان بألف درهم فيقول أحدهما: وزنها
~~خمسة دوانق، ويقول الآخر: بل هي كيل إن الطالب يحلف مع شاهده، ويأخذها
~~كيلا، فإن نكل عن اليمين ردت على المطلوب، فإن
# PageV10P173
# حلف قضي للطالب بها على أن وزن كل درهم خمسة دوانق صحيح، لا اختلاف فيه
~~إن كانت الدراهم لا تجوز بأعيانها، وإنما تجوز بالوزن؛ لأن اختلافهما إنما ms3860
~~يعود إلى الزيادة في الوزن والعدد لا في الصفة، فللطالب أن يأخذ الأدنى
~~بغير يمين، أو يأخذ الأكثر بيمينه، وإذا أخذ الأدنى حلف المطلوب على
~~الزيادة، وله رد اليمين على الطالب، ووقع في بعض الروايات: فإن نكل قضيت
~~للطالب بها على أن وزن كل درهم خمسة دوانق، وهو غلط لا وجه له.
# وأما إن كانت الدراهم تجوز بأعيانها، وتجري عددا دون وزن، فيدخل فيها من
~~الاختلاف بالمعنى ما دخل في المسألة التي قبلها، ويحلف الطالب إن أنكر
~~المطلوب مع أي شاهديه شاء، فإن نكل حلف المطلوب، ولم يكن للطالب شيء؛ لأنه
~~أقر بدعواه التي هي كيل؛ أنه لا شيء عليه من النواقص.
# وأما قوله في الشاهدين يشهدان للعبد بالعتق، فيقول أحدهما: أعتقه بتلا،
~~ويقول الآخر: أعتقه إلى سنة، أنه يعتق إلى سنة، فهو صحيح؛ لأنهما قد اجتمعا
~~على أنه حر إلى سنة، وانفرد أحدهما بالشهادة على تعجيل العتق، فوجب أن يعتق
~~إلى سنة على ما اجتمعت عليه شهادة الشاهدين بعد يمين السيد أنه ما أعتقه إن
~~أنكر العتق، أو أنه ما عجل عتقه إن أقر أنه أعتقه إلى سنة، فإن نكل عن
~~اليمين عجل عليه العتق، وقيل: إنه يحبس حتى يحلف، ولم يكن للعبد أن يحلف مع
~~الشاهد الذي شهد بتعجيل العتق؛ إذ لا يستحق العبد باليمين مع الشاهد.
# وقوله: إنه إن ادعى المالين والشاهدان يقولان: إنه مال واحد إن ذلك ليس
~~له، ويحلف مع الذي شهد له بأجود المالين، يريد أن له أن يحلف معه إن شاء،
~~فيستحق ما شهد له به، وإن شاء أن يأخذ أدنى المالين، فيكون ذلك له دون
~~يمين.
# وقوله في الذي شهد له أحدهما ببغل، والآخر بحنطة، وزعم أن أحدهما محق أنه
~~يحلف مع المحق منهما، ويأخذ ما ادعى مما شهد له به صحيح بين، وأما قوله:
~~وذلك ما اجتمع له عليه الشاهدان، فمعناه وذلك أنه لم يجتمع له عليه
~~الشاهدان على أن ما نافية لا موجبة؛ إذ لم يجتمع له على ذلك الشاهدان، ms3861 ولو
~~اجتمعا له على ذلك لم يجب عليه يمين. وقوله في الذي يشهد له ثلاثة شهود؛
~~اثنان منهم ببغل، والثالث بحنطة، وزعموا أنها شهادة واحدة أن
# PageV10P174
# الطالب إن ادعى الذي شهد به الشاهد الواحد حلف مع شاهده، واستحق حقه لا
~~يصح على مذهب ابن القاسم؛ لأن الشاهدين يسقطان شهادة الشاهد الواحد كما
~~يسقطان شهادة الشاهدين لو كانا أربعة، فشهد اثنان منهم ببغل واثنان بحنطة،
~~وزعموا أنها شهادة واحدة، وإنما يأتي قول سحنون في هذه المسألة على قول
~~مطرف وابن الماجشون في أن شهادتهما جميعا جائزة، فيقضى للطالب بالبغل
~~والحنطة، وأما الشاهد الواحد فلا تسقط بشهادته شهادة الشاهدين إذا خالفهما
~~في الشهادة، ولا شهادة الشاهد الواحد إذا خالفه في الشهادة، وإنما تبطل
~~بتكذيب الطالب إياهم بدعواهم أنهما حقان، وهم يزعمون أنه حق واحد.
# وأما قوله: ولم أر عليه يمينا فيما يجحده فيما شهد له به الشاهد؛ لسقوط
~~شهادته، فقد مضى القول على ذلك، وذكر الاختلاف فيه في رسم الشجرة، من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
# وأما قوله: إلا أن يأتي بشاهد سوى شاهده بخلطة، لا يعرف لها منتهى إلى
~~آخر قوله، فقد مضى القول عليه مستوفى في رسم الصبرة، من سماع يحيى، وفي
~~كتاب في سماع أصبغ منه، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد له العدل عند القاضي أن هذا المتاع جعله فلان عندي رهنا على أن أبيعه
# مسألة قلت لسحنون: أرأيت الرجل يجعل المتاع على يديه رهنا على أنه إن لم
~~يقض الراهن الدين إلى الأجل باع عليه الرهن هذا الأمين الذي جعل الرهن على
~~يديه، فلما حل الأجل لم يكن لصاحب الحق شاهد على الدين، وعلى الرهن إلا
~~العدل الذي جعل الرهن على يديه، فشهد له العدل عند القاضي أن هذا المتاع
~~جعله فلان عندي رهنا على أن أبيعه، وأقضي ثمنه فلانا غريمه، هل تجوز
~~شهادته؟ قال: أرى شهادته جائزة، ويحلف صاحب الحق مع شاهده إذا شهد بها
~~العدل عند القاضي قبل أن يبيع المتاع، فإن شهد ms3862 بها بعدما باع المتاع لم تجز
~~شهادته؛ لأنه يريد طرح الضمان عن نفسه، ويشهد لنفسه أنه لم يتعد فيما صنع.
# PageV10P175
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة في المعنى، لا وجه للقول فيها،
~~والله الموفق.
### | مسألة: شهد له شهود بأنه حاز رهنا وآخرون بأنه لم يحزه
# مسألة قيل له: فرجل شهد له شهود بأنه حاز رهنا، وشهد له آخرون بأنه لم
~~يحزه، قال: شهادة من شهد له بالحوز هي المأخوذ بها، ولا يخرج حق أحد من
~~يديه بأن يشهد عليه بأنه ليس بيده، وشهادة من أحقه ماضية، إلا أن يخرج من
~~الشهود من لا مخرج له من شهادته إلا بجرحة.
# قال محمد بن رشد: الجواب في هذه المسألة صحيح؛ لأن المعنى فيها أن
~~المرتهن للرهن قبل قيام الغرماء على الراهن قام بعد قيامهم عليه، والرهن
~~بيده، فادعى أنه حازه حين ارتهنه قبل قيام الغرماء على الراهن، وشهد له
~~بذلك شهود، وشهد آخرون له أنه لم يحزه إلا بعد قيام الغرماء عليه، فوجب أن
~~تكون شهادة من شهد بالحوز القديم أعمل؛ لأنها علمت من الحوز ما جهل الشهود
~~الآخرون منه.
# وقوله: ولا يخرج حق أحد من يديه بأن يشهد عليه أنه ليس بيديه معناه بأن
~~يشهد عليه، بأنه ليس بيده باحتياز صحيح؛ لأن الشهود لم يشهدوا أنه ليس
~~بيديه، وإنما شهدوا أنه لم يحزه قبل قيام الغرماء على الراهن، ولو ادعى
~~المرتهن أن الرهن بيده، وأقام بينة على أن قد حازه قبل قيام الغرماء على
~~الراهن، فقال الغرماء: ليس الرهن بيده، وأقاموا بينة على أنه لم يحز الرهن
~~لوجب أيضا أن تكون بينة المرتهن أعمل؛ لأنها شهدت له بالحيازة، فهي محمولة
~~على أنها بيده، من حينئذ حتى يثبت رجوعها إلى يد الراهن، وقد اختلف إذا
~~ألفي الرهن بعد قيام الغرماء بيد المرتهن، فادعى أنه احتازه قبل قيام
~~الغرماء وكذبه الغرماء على قولين قائمين
# PageV10P176
# من كتاب الهبة والصدقة من المدونة، وهذا كله مبني على القول بأن رهن من
~~أحاط الدين بماله ms3863 جائز، ما لم يقم عليه الغرماء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الولاء يثبت بالإقرار
# مسألة وسئل سحنون عن رجل مات فأقام رجل البينة أنه مولاه أعتقه، فيعطى
~~ميراثه، ثم يأتي رجل آخر فيقيم البينة أنه مولاه وأنه أعتقه، ولم توقت
~~البينة في شهادتهما وقتا، وكيف إن شهدت بينة الأول على إقراره بالولاء،
~~فأخذ ميراثه، ثم جاء آخر فأقام البينة أنه مولاه أعتقه؟ قال: إذا أتى كل
~~واحد منهما بالبينة مثل بينة صاحبه، كان الميراث بينهما نصفين، ولو أتى
~~أحدهما ببينة على إقراره بالولاء، وأتى الآخر ببينة على أنه أعتقه كانت
~~البينة التي شهدت بالعتق أولى بالميراث من البينة التي شهدت على إقراره.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إذا أتى كل واحد منهما بالبينة مثل بينة
~~صاحبه كان الميراث بينهما نصفين، هو مثل ما لابن القاسم في كتاب الولاء
~~والمواريث من المدونة، وقد قيل: إن الميراث لا يخرج من يد الأول الذي أعطاه
~~إلى غيره، إلا أن يأتي ببينة هل أعدل من ببينة الأول، وهو قول غير ابن
~~القاسم في المدونة، وأما إن أتى كل واحد منهما ببينة مثل بينة صاحبه في
~~العدالة قبل أن يدفع المال إلى أحدهما، فلا اختلاف في أن الميراث يكون
~~بينهما نصفين، إلا أن يكون المولى مقرا بالولاء لأحدهما، فيكون أحق
~~بالميراث إلا أن تكون بينة الآخر أعدل، ولو أتى كل واحد منهما ببينة على
~~إقراره بالولاء؛ لكان الميراث لأعدلها بينة، فإن استوتا في العدالة كان
~~الميراث بينهما نصفين، وهذا إذا لم يعلم لمن أقر له منهما أولا، فإن علم
~~كان الأول أولى، وفي ذلك اختلاف، وكذلك إذا أقر بولاء ثم
# PageV10P177
# أقر بنسب كان الولاء أولى من النسب؛ لأن الولاء يثبت بالإقرار، ولا يثبت
~~النسب بالإقرار، وفي ذلك اختلاف: قد قيل: إن النسب أولى، وهو ظاهر قول أصبغ
~~في العتبية، وهو يدل من مذهبه أن الولاء يثبت بالإقرار، وإذا أقر بابن عم
~~ثم أقر بأخ كان الأخ أحق، وقد قيل: إن ابن العم أحق لأنه المقر له ms3864 أولا،
~~وكذلك إن أقر بأخ، ثم أقر بعد ذلك بأخ فقيل: إن المقر له الآخر يدخل مع
~~الأول، وقد قيل: إن الأول أحق؛ لأنه المقر له أولا، فيتحصل في إقراره
~~بالولاء لرجل، وبالنسب لآخر ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الولاء أولى من النسب
~~تقدم أو تأخر، وهذا على القول بأن الولاء يثبت بالإقرار. الثاني: أن النسب
~~أولى من الإقرار تقدم أو تأخر. وقيل: المتقدم أولى من المتأخر كان النسب أو
~~الإقرار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال من شهد علي منهما فهو ابن الزانية
# مسألة قال سحنون: وسئل المغيرة عن رجل كان له على رجل حق فتقاضاه، فأنكر
~~المدعى عليه الحق وجحد، فقال الطالب: إن لي عليك البينة فلان وفلان، فقال:
~~من شهد علي منهما فهو ابن الزانية، فقام الرجلان فشهدا عليه، قال مالك:
~~عليه الحد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه يحصل قاذفا لهما بشهادتهما عليه،
~~ولا يحل لهما أن يكتما شهادتهما إذا دعيا إلى القيام بها؛ لقول الله عز
~~وجل: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول أشهد أن أبي إذ كان قاضيا قضى لفلان بكذا وكذا
# مسألة قلت: أرأيت الرجل يقول: أشهد أن أبي إذ كان قاضيا قضى لفلان بكذا
~~وكذا، هل تجوز شهادته على قضاء أبيه؟ قال: نعم.
# PageV10P178
# قال الإمام القاضي: قد قيل: إنها لا تجوز، وقد مضى القول فيها، وفيما هو
~~في معناها من شهادته عنده أو معه أو على شهادته في نوازل سحنون، من كتاب
~~الأقضية، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليدفعن إليه حقه في وقت معين فشهدوا أنه قضاه قبله
# مسألة وسئل عن رجل حلف لرجل ليدفعن إليه حقه لوقت سماه، ثم جاء بعد الوقت
~~برجل وامرأتين، فشهدوا أنه قضاه قبل الوقت؟ قال: يسقط عنه الحق، ولا يخرجه
~~من الحنث الواجب الماضي لا يخرج منه بشهادة النساء ولا اليمين، قيل: فإن
~~جاء بذلك قبل الوقت؟ قال: يسقط ذلك عنه من قبل أنه إذا حلف مع شاهده أو
~~كانت ms3865 امرأتان مع شاهد قبل وقت الحنث سقط الحق قبل وقت الحنث، فحل الأجل،
~~وليس عليه شيء يقضيه، وإنما خرج عن اليمين بإسقاط الحاكم عنه الحق، ليس أن
~~شاهدا وامرأتين ولا شاهدا ويمينا أسقط عنه الطلاق أو وقع عليه به.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، من كتاب الأيمان بالطلاق، فلا معنى لإعادة القول فيه، وهي
~~متكررة في غير ما موضع منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تدخل على نفسها رجالا تشهدهم على نفسها بغير إذن زوجها وزوجها غائب
# مسألة قال سحنون: للمرأة ذات الزوج أن تدخل على نفسها رجالا تشهدهم على
~~نفسها بغير إذن زوجها، وزوجها غائب، ولا تمنع من ذلك؛ لأنه لو كان زوجها
~~حاضرا، فأرادت أن تدخل على نفسها شهداء لم تمنع من ذلك، إلا أنه لا يدخل
~~عليها الشهداء في مغيب زوجها إلا ومعها ذو محرم منها.
# PageV10P179
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن من حق المرأة أن تدخل على نفسها رجالا
~~تشهدهم على نفسها بغير إذن زوجها، بما تريد أن تشهد به مما يجب عليها، أو
~~يستحب لها؛ لأنها والرجل في ذلك سواء، قال الله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا كونوا قوامين بالقسط شهداء لله} [النساء: 135] ، وقال: {وأشهدوا إذا
~~تبايعتم} [البقرة: 282] ، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما حق
~~امرئ مسلم يكون له شيء يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته عنده مكتوبة» وليس
~~للزوج أن يمنع زوجته من شيء من ذلك، فإذا كان من حقها ذلك كان لها أن تفعله
~~في مغيبه، والاختيار كما قال: أن لا تدخل الشهود على نفسها بغير محضر
~~زوجها، إلا مع ذي محرم منها؛ لقول النبي - عليه السلام -: «لا تسافر امرأة
~~مسيرة يوم وليلة، إلا مع ذي محرم منها» فإن لم يكن لها ذو محرم منها، قام
~~أهل الصلاح والفضل في ذلك مقامهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الصبيان فيما بينهم
# مسألة وسئل سحنون ما الذي يؤخذ به في شهادة الصبيان ms3866 فيما بينهم، أتراها
~~جائزة في الجراح والقتل، أم لا تجوز إلا في الجراحات وحدها؟ فقال: قد اختلف
~~أصحابنا فيها بالروايات عن مالك، واختلف فيها آراؤهم، فمنهم من يقول:
~~شهادتهم في الجراح
# PageV10P180
# جائزة، ولا تجوز في القتل، ومنهم من يقول: شهادتهم جائزة في القتل
~~والجراح، وكل رواية عن مالك، والذي آخذ به من ذلك، وأراه حسنا، وهو أعدل
~~عندي، ولا توفيق إلا بالله، أن تجوز شهادتهم صغارا حيث تجوز كبارا، قيل له:
~~فلم لا تجوز شهادة الواحد منهم، ويحلف مع شهادته كما تجوز شهادة الكبير،
~~ويحلف معه صاحب الحق ويستحق حقه؟ فقال: إن شهادة الصبيان لا تجوز على
~~العدالة، وإنما تجوز على الاضطرار إذا لم يكن معهم كبير، ألا ترى أنهم إذا
~~خالطوا الناس، وخيف عليهم أن يخببوا، فلا تجوز شهادتهم؛ لأنها لم تكن على
~~أصل عدالة، ولو كانت على أصل عدالة لم يضرهم مخالطة الناس؛ لأن مخالطة
~~الناس لا تزيل العدالة حيث كانت بعد ثبتها، ولا يزيلها بعد أن تثبت إلا حدث
~~ينقضها، قيل له: فالصبايا هل ترى أن تجوز شهادتهن في الجراحات صغارا كما
~~تجوز كبارا؟ قال: نعم؛ إذا كان معهن ذكر جازت شهادتهن، فإنما يعتبر ذلك
~~فيهن صغارا بشهادتهن كبارا، فشهادتهن في الجراحات والقتل جائزة إذا كان ذلك
~~خطأ؛ لأنه يصير مالا، فشهادتهن في الأموال جائزة، فحيث تجوز شهادتهن كبارا
~~جازت شهادتهن فيه صغارا، وهذا في الجراحات خطأ والقتل خطأ، ولا تجوز في غير
~~هذا، قيل له: لم لم تقبل شهادة الصغار من الذكور والإناث في الحقوق كما
~~قبلتها في الجراحات، وأنت تقول: شهادتهن صغارا جائزة، حيث تجوز
# PageV10P181
# شهادتهن كبارا؟ فقال: قد أخبرتك أن شهادتهن لم تجز إلا على الاضطرار،
~~فإذا زال الاضطرار لم تجز شهادتهن، والحقوق غير الجراحات؛ لأن الحقوق قد
~~يحضرها الرجال والنساء ويشهدون عليها، والجراحات والقتل بين الصبيان لا
~~يحضرها غيرهم؛ لأن الكبار لا يكون معهم الصبيان حيث كانوا، ألا ترى أن
~~الصغار إذا شهدوا على الكبار أن شهادتهم غير جائزة؛ لأنها مواضع يحضرها
~~الكبار، ms3867 فلا تجوز شهادة الصبيان فيها، وإنما تجوز شهادة الصبيان حيث لا
~~يحضرهم غيرهم، أولا ترى لو أن رجلا صغيرا وكبيرا شهدا على جرح خطأ أو قتل
~~خطأ لم تجز شهادة الصغير؛ لأن الكبير قد حضره، فليس مع الكبير شهادة
~~للصغير، ويقال لصاحب الحق: احلف مع شاهدك الكبير، واستحق حقك، وإلا بطل ما
~~ادعيت.
# قال أصبغ: لا تجوز شهادة الإناث من الصبيان في الجراح فيما بينهم، وهو
~~قول ابن القاسم أيضا، قيل: فالعبيد الصغار، لم لم تجز شهادتهم في الجراحات
~~والقتل إذا لم يكن معهم غيرهم على الاضطرار، كما جوزت شهادة الأحرار
~~الصغار؟ فقال: لأن شهادتهم كبارا غير جائزة، وإذا كانوا صغارا كانت أحرى
~~ألا تجوز. قلت: أرأيت الصبيتين إذا شهدتا على الجراح الخطأ، هل يحلف مع
~~شهادتهما كما يحلف مع الكبار في الحقوق؟ فقال: لا يحلف مع شهادتهما؛ لأن
~~شهادتهما ليست على أصل العدالة، ألا ترى أن الغلام الصغير إذا شهد وليس معه
~~غيره أنه لا يحلف مع شهادته؛ لأنه ليس بعدل، فموقف الصبيتين والثلاث
~~والأربع، وأكثر من ذلك بموقف الصبي، ولا يكن أمثل منه حالا، ولا تجوز
~~شهادته، وكما لا تجوز شهادته وحده، ولا يحلف
# PageV10P182
# الرجل معه، فكذلك لا تجوز شهادة الصبيات، ولا يحلف معهن، وإنما جاءت
~~الآثار عن علي بن أبي طالب أنه كان يحكم بشهادة الصبيان فيما بينهم،
~~والصبيان لا يكونون إلا اثنين فصاعدا، واسم الصبيان بجمع الذكور والإناث،
~~والإناث وإن كثرن مقامهن مقام صبي واحد، والصبي لا يحلف مع شهادته، فكذلك
~~ما سألت عنه، ولا تجوز شهادة الصبيان إذا حضر معهم رجل كبير واحد، فإذا شهد
~~الصبيان في الجراح، وشهد معهم رجل لم تجز شهادة الصبيان؛ لأنه إنما تجوز
~~شهادة الصبيان في الضرورة، فإذا كان رجل فقد ذهبت الضرورة، ولا تجوز شهادة
~~الصبي؛ لأن الحديث إنما جاء بجواز شهادة الصبيان، والصبي لا يقال له صبيان،
~~وسئل عن شهادة الصبيان إذا قيدت قبل أن يفترقوا ويخببوا، فأشهد عليه
~~العدول، ثم بلغ منهم من هو عدل رضا قبل ms3868 أن يحكم بها، فرجع عما كان شهد به؛
~~إذ قد كان صبيا، أتكون شهادته باطلا؟ فقال: هي شهادة لم يحكم بها، فإذا رجع
~~عنها بعد بلوغه سقطت، وكان في رجعته عنها كشهود عدول شهدوا أن الذي شهد به
~~الصبيان لم يكن، وشهادة الصبيان إنما الجرحة فيها أن يشهد العدول أنها لم
~~تكن؛ لأن جرحتهم، لم تكن بالأحداث ولا خلاف العدول في حالهم؛ لأنهم لم
~~يؤخذوا على العدل والرضا، ولم تجز شهادتهم بالعدالة، فجرحتهم إنما هي أن
~~يشهد العدول أن الذي شهدوا به لم يكن، ولو كانت شهادتهم بالعدل ثبتت ومضت،
~~وعلى ذلك. . . ما سقطت إلا بالجرحة أنهم غير عدول؛ لأن
# PageV10P183
# الشاهد العدل الكبير لا يجرح بأن الذي شهد به لم يكن، ولا يجرح إلا بما
~~يكون به غير عدل فيما شهد به من الظنون والأسفاه، قيل له: فإن سئل الذي
~~شهد، وهو صبي عن شهادته بعد بلوغه وعدله، وقبل الحكم بها، فشك فيها هل
~~يضرها ذلك؟ فقال: لا يسأل عنها، ولو شك ما ضرها ذلك؛ لأنه لا يحتاج منه
~~فيها يوم يشك إلى شيء، ولأن الشك منه ليس بشهادة منه على نفسه بأنه شهد
~~بباطل، وإنما جعلت رجعته عنها كمثل شهادة الكبير بأن الذي شهد به الصبي لم
~~يكن، فهو حين شك لم يشهد بباطل ما كان قيد من شهادته وهو صغير، قال: ولو
~~كان قيدت شهادتهم على أمر، ثم شهد قبل الحكم، وبعد البلوغ والعدل منهم
~~اثنان، أن الذي شهدنا نحن وهم به من ذلك الأمر باطل أسقطت شهادتهما،
~~الشهادات كلها منها ومن غيرها؛ لأن شهادة الصبيان إذا شهد كبير أو عدلان
~~أنها لم تكن تسقط. قيل له: فإن كان صبيان جميعا اختلفوا، فشهد اثنان بأن
~~صبيا قتل صبيا، وشهد آخران ليس منهما القاتل أن دابة أصابته جبارا؟ فقال:
~~تمضي شهادة الصبيين اللذين شهدا على الصبي بالقتل؛ لأنهم إذا كانوا صبيانا
~~جميعا في حال شهادتهم كانوا كالكبار، لا يبطل ما شهد به الكبير بأن يشهد
~~كبير مثله أن الذي ms3869 شهد به لم يكن قبل، فشهادة الصبيين اللذين شهدا في
~~صغرهما أنه أصابته دابة جبارا لو شهدا أيضا بعدما بلغا أن الذي شهد به
~~الصبيان اللذان شهدا أن صبيا قتله باطل أن دابة أصابته فقتلته، كما كانا
~~شهدا، وهما صبيان، فلم يؤخذ بقولهما، وأخذ بقول غيرهما، قال: لا تكون
~~شهادتهما اليوم جائزة؛ لأنه من شهد فلم تؤخذ شهادته في حال، ثم حدث له حال
~~غيرها، فشهد بما لم يكن أخذ من شهادته مثل عبد شهد، فلم يقبل فيعتق فجاء
~~بها لا تؤخذ منه، ومثل من شهد وهو غير عدل، فلم يقبل فحسنت حاله
# PageV10P184
# فشهد بذلك فلا يقبل، ولا من كل من شهد لما يحسن من حال نفسه يوم يشهد
~~بالشهادة الآخرة، قال: ولا شهادة للصبيان في موضع يحضره الكبار؛ لأنهم إنما
~~جازت شهادتهم بحال الضرورة إليها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في آخر سماع أشهب
~~مستوفى، فليس لإعادته معنى، وهو قول سحنون في صدر هذه المسألة، في شهادة
~~الصبايا أن ذلك يعتبر فيهن صغارا بشهادتهن كبارا، فشهادتهن في الجراح
~~والقتل جائزة، إذا كان ذلك خطأ؛ لأنه يصير مالا، فشهادتهن في الأموال
~~جائزة، فحيث تجوز شهادتهن كبارا، جازت شهادتهن فيه صغارا خلاف ما تقدم له
~~في أول سماعه، من أن شهادة النساء في جراح العمد جائزة، وحيث يكون اليمين
~~مع الشاهد، وقد مضى هنالك من تحصيل مذهبه في ذلك، ومذهب ابن القاسم، ما لا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# وقوله بعد ذلك: ولا تجوز شهادة الصبيان إذا حضر معهم رجل كبير واحد معناه
~~إذا كان عدلا، وكذا في الواضحة لابن الماجشون، وهو مذهب سحنون؛ لأنه متبع
~~له فيه في جميع وجوهه، من ذلك قوله: إن شهادة الصبيان بجرح بأن يشهد
~~العدول، بأنها لم تكن خلاف قول أصبغ في نوازله بعد هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد أخوها وزوجها معه أنها كانت حلفت في شيء بعتق لتفعلنه
# مسألة وسئل المغيرة عن المرأة تتوفى، وليس لها وارث إلا بنات، ms3870 فشهد أخوها
~~وزوجها معه أنها كانت حلفت في شيء بعتق لتفعلنه، وأنها لم تفعله حتى ماتت،
~~أتجوز شهادة أخيها، وزوجها معه أو ترد لجره الولاء إلى نفسه بشهادته؟ قال:
~~لا تجوز شهادته، قلت: فهل يعتق عليهما حصتهما في الرقيق؟ فقال: نعم، يعتق
~~عليهما، قيل: فهل يقوم عليهما ما بقي؟ قال: لا، وكان مالك لا يرى أن يعتق
~~عليهما.
# PageV10P185
# قال محمد بن رشد: قول المغيرة هذا مثل قول عبد العزيز بن أبي سلمة، في
~~آخر أول رسم من سماع ابن القاسم، خلاف مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك
~~فيه، وفي المدونة وغيرها، وقد مضى في السماع المذكور تحصيل القول في هذه
~~المسألة، وتوجيه الاختلاف فيها، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الغني إذا مطل
# مسألة وسئل سحنون عن قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «مطل الغني
~~ظلم» أترى أن تجوز شهادة الغني إذا مطل، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: "إن مطله ظلم؟ " فقال: لا أرى أن تجوز شهادته إذا مطل؛ لأن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - رأى مطل الغني ظلما، فمن كان ظالما، فلا ينبغي
~~أن تجوز شهادته.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله من أن المعروف بالمطل من غير
~~ضرورة، لا ينبغي أن تجاز شهادته؛ لأن مطل الرجل بحقه إذاية له في ماله، ولا
~~يحل إذاية الرجل المسلم في ماله، كما لا يحل إذايته في دمه، ولا في عرضه،
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في خطبته بعرفة: «ألا إن دماءكم
~~وأموالكم وأعراضكم عليكم حرام كحرمة يومكم هذا، في شهركم هذا، في بلدكم
~~هذا» ، وقال الله تعالى: {والذين يؤذون المؤمنين والمؤمنات بغير ما اكتسبوا
~~فقد احتملوا بهتانا وإثما مبينا} [الأحزاب: 58] ، وبالله التوفيق.
# PageV10P186
### | مسألة: عبد وحر شهدا على رجل بقتل فقتل ولم يعلم السلطان ثم تبين له بعد ذلك
# مسألة وقال في عبد وحر شهدا على رجل بقتل فقتل، ولم يعلم السلطان ثم تبين
~~له بعد ذلك، فقال: الذي قام بالدم ms3871 فعليه الدية.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الذي قام بالدم فعليه الدية معناه عندي، إن
~~كان علم أنه عبد، ولم يعلم الشاهد الحر، ولو علم الشاهد الحر أيضا؛ لوجب أن
~~تكون الدية عليهما، وإن لم يعلم القائم بالدم، وعلم الشاهد الحر كانت الدية
~~عليه، وإن لم يعلم واحد منهما كانت الدية على عاقلة الحاكم؛ لأن ذلك من
~~خطئه، هذا الذي يأتي في هذه المسألة على ما لمالك في كتاب الرجم من المدونة
~~في الإمام، يقيم الحد على المرجوم، ثم يعلم أن أحد الشهود كان عبدا، والذي
~~يوجبه النظر أن تكون الدية إذا لم يعلم واحد منهم على جميعهم: القائم
~~بالدم، والشاهد الحر، والإمام لأنهم متشاركون في قتله خطأ؛ لأن شهادته لم
~~ترد أولا فيستوجب الرد اليوم، ولكنها كانت جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما يأتي في سماع أبي زيد من أن الحق يرد ولا
~~يقطع، ووجه قول سحنون أن شهادة العبد لما لم ترد أولا، لم يتهمه في
~~إعادتها، وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد أظهر؛ لأن الحكم بشهادة العبد
~~حكم مردود، فإن أعاد العبد شهادته بعد عتقه اتهم في أن يريد إجازة شهادته
~~التي قد وجب ردها، ونقض الحكم الذي وقع بها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحدود تدرأ بالشبهات
# مسألة وعن أربعة شهدوا على رجل أنه زنى، وهو صحيح العقل، وشهد رجلان من
~~غير الأربعة أنه زنى في ذلك اليوم الذي شهد فيه الشهود في ذلك الموضع، أنه
~~قد كان ذاهب العقل، ليس معه عقله؟ قال سحنون: إن كانوا قاموا به إلى الحاكم
~~وهو صحيح
# PageV10P187
# العقل، فالشهادة ماضية عليه بالحد، إذا صححوا الشهادة بما يثبت به الحد،
~~وقول الشاهدين ليس ذلك بالذي يزيل ما ثبت من الحدود، وإن كان الرفع إلى
~~الحاكم والرجل مجنون ذاهب العقل، فقد قال بعض أصحابنا: إنه يصرف عنه الحد؛
~~لأن الحد لله، وليس ذلك كحقوق الناس إذا رفع وبه الجنون.
# قال محمد بن رشد: تفرقته بين أن يقام إلى الحاكم وهو ms3872 صحيح، أو مجنون
~~استحسان على غير قياس ولا أصل، والذي يأتي على الأصول أن يصرف عنه الحد،
~~قاموا به إلى الحاكم، وهو صحيح أو مجنون؛ لأن الحدود تدرأ بالشبهات، وأي
~~شبهة أقوى من أن يشهد له شاهدان عدلان أنه كان في وقت زناه مجنونا ذاهب
~~العقل، وأما الحقوق، فالقياس فيها أن شهادة الصحة أعمل؛ لأنها أثبتت الحكم،
~~وعلمت ما جهلته البينة الأخرى على ما في سماع أبي زيد في القوم، يشهدون أن
~~المرأة أوصت في مرضها بكذا وكذا، وهي صحيحة العقل، ويقول آخرون: إنها كانت
~~موسوسة، وما لأصبغ في سماعه من كتاب العتق، وقد قيل: إنه ينظر إلى أعدل
~~البينتين، فإن استوتا في العدالة بطلت الوصية؛ لأن تكافؤهما يوجب سقوطهما
~~جميعا، وإذا سقطتا حصل الشك في صحة عقله في حين إشهاده، وعلى هذا يأتي قول
~~ابن القاسم في سماع أبي زيد، من كتاب الوصايا، وفي سماع أصبغ من كتاب العتق
~~في الذي يقول: إن مت من مرضي فغلامي فلان حر، وإن صححت منه فغلامي فلان حر
~~لآخر، فشهد شاهدان له أنه صح من مرضه، وشهد آخران أنه لم يصح منه، معناه
~~وتكافئوا في العدالة، أنه يعتق من كل واحد منهما نصفه؛ لأنه رأى الشك في
~~صحته من مرضه حاصلا بتكافؤ البينتين، فأعتق من كل واحد منهما نصفه؛ إذ لا
~~يدري من هو الذي وجب له العتق منهما، ويتخرج في المسألة قول ثالث: إن شهادة
~~المرض أعمل؛ لأنهم قالوا: رأينا منه اختلاطا في ذمته حين أشهدنا. وقال
~~الآخر: لم نر منه اختلاطا؛ فوجب أن تكون شهادة من أوجب الاختلاط أولى من
~~شهادة من نفاه، وبالله التوفيق.
# PageV10P188
### | مسألة: شهادة الذي يطأ الجارية يشتريها قبل أن يستبرئها
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يشتري الجارية فيطؤها قبل أن يستبرئها، أترى
~~تقبل شهادته؟ فقال: لا، قال: وأرى أن يؤدب مع طرح الشهادة أدبا موجعا إذا
~~كان عالما بمكروه ذلك، قيل له: فإن كانت صبية لم تبلغ المحيض فوطئها قبل أن
~~يستبرئها؟ فقال: إذا كان مثلها ms3873 يوطأ، فلم يستبرئها، فسبيلها سبيل التي قد
~~حاضت من طرح الشهادة والعقوبة.
# قال محمد بن رشد: أما سقوط شهادة الذي يطأ الجارية يشتريها قبل أن
~~يستبرئها، وهي ممن يحمل مثلها، ووجوب الأدب عليه إذا كان ممن لا يجهل فبين؛
~~لأن ذلك أمر متفق على تحريمه بوجهين؛ أحدهما: نص النبي - عليه السلام - من
~~المنع من ذلك بقوله: «لا توطأ حامل حتى تضع، ولا حائل حتى تحيض» ؛ والثاني:
~~القياس على ما أوجبه الله تعالى على الحرة من عدة الطلاق والوفاة بقوله:
~~{ولا تعزموا عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235] فنهى عن
~~العقد لما كان سببا إلى الوطء، فكيف بالوطء؛ لأن المعنى في ذلك في الحرة
~~والأمة سواء، وهو ما يخشى من اختلاط الأنساب، وأما الصبية التي لم تبلغ
~~المحيض ومثلها يوطأ، فإن كان الحمل مأمونا عليها، فلا تسقط شهادة من وطئها
~~قبل أن يستبرئها؛ إذ قد قيل: إنه لا استبراء فيها، روى ذلك علي بن زياد، عن
~~مالك، قال: وهو الأمر عندنا، وهو أحسن ما سمعت، ومعنى ما ذهب إليه سحنون أن
~~التي لم تبلغ المحيض إذا كان مثلها يوطأ، فلا يؤمن أن يكون ذلك الوقت حد
~~بلوغها، ومحيضها، فتحمل قبل أن تحيض، والله أعلم.
# PageV10P189
### | مسألة: كتاب قاض إلى قاض في الزنا
# مسألة قال سحنون: لا يثبت كتاب قاض إلى قاض في الزنا إلا بأربعة شهداء
~~على أنه كتابه، كما أنه لا تقبل شهادة على الزنا إلا بأربعة، فكذلك لا يثبت
~~فيه كتاب قاض إلا بأربعة، قلت له: من يقول هذا؟ قال: أنا أقوله من قبل أنه
~~لا يجوز للقاضي المكتوب إليه أن ينفذ كتاب القاضي الكاتب إليه إلا بشهادة
~~من يجوز على أصل الحق، ولا بينة عنده بأقل من ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا يأتي على رواية مطرف عن مالك في أن
~~الشهادة على الشهادة في الزنا لا تجوز فيها إلا أربعة على كل واحد من
~~الأربعة، اجتمعوا على الشهادة على جميعهم، أو افترقوا مثل أن يشهد ms3874 ثلاثة
~~على الرؤية، ويغيب واحد، فلا تثبت شهادته إلا بأربعة، وابن القاسم يقول:
~~يجوز أن يشهد على شهادته اثنان، وهو مذهب ابن الماجشون، فيأتي على قولهما
~~أنه يجوز أن يشهد على كتاب القاضي في الزنا شاهدان، وهو الذي يوجبه القياس
~~والنظر؛ لأن الشهادة قد تمت على الزنا بأربعة شهداء، فلا يحتاج إلى إثبات
~~قول القاضي بكتابه ينبغي أن يثبت في الزنا بما يثبت في غير الزنا؛ إذ لا
~~فرق ببن الموضعين فيما يلزم الشاهد في تحمل نقله؛ لأنه قول في الوجهين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الفقيه يخرج إلى الصيد منتزها هل يجرح مثل هذا شهادته
# مسألة قال سحنون: وسألته عن الرجل الفقيه الفاضل الصالح يخرج إلى الصيد
~~منتزها، هل يجرح مثل هذا شهادته؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن ذلك ليس بحرام، إنما هو مكروه، فتركه
~~أحسن، ومن أهل العلم من أجازه ولم ير فيه كراهة، وبالله التوفيق.
# PageV10P190
### | مسألة: يتداعيان في الشيء لا يعرفانه فقالا جميعا قد رضينا بشهادة فلان
# مسألة قال في رجلين يتداعيان في الشيء لا يعرفانه، فقالا جميعا: قد رضينا
~~بشهادة فلان، قال سحنون: يلزمهما ما شهد به فلان عليهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الشجرة، من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: شهادة من ثبت عليه حد من الحدود
# مسألة وسئل سحنون عن المحدودين في القذف أو الزنا هل تجوز شهادتهما في
~~القذف والزنا؟ والمحدود في شرب الخمر والسرقة هل تجوز شهادته في شرب الخمر
~~والسرقة إن تابوا؟ قال: لا تجوز شهادة من ثبت عليه حد من الحدود، كائن ما
~~كان وأقيم عليه في مثله الحد، وهو يجري مجرى شهادة ولد الزنا أنه لا تجوز،
~~وهو كان أبعد في الغيرة، وإنما ترد فيه بالتهمة أن يكون الناس له أسوة،
~~وقاله أصبغ، قلت: فرجل جنى على رجل جناية فاقتص لتلك الجناية، هل تجوز
~~شهادته في مثل الجرح الذي اقتص به منه؟ قال: لا.
# قال محمد ms3875 بن رشد: قول سحنون: إنه لا تجوز شهادة أحد فيما حد فيه من
~~الحدود، وإن تاب هو أحد قولي مالك، روى عنه مطرف وابن الماجشون أنها لا
~~تجوز، وروى عنه ابن نافع وابن عبد الحكم أنها جائزة، وهو قول ابن كنانة
~~وظاهر ما في الديات من المدونة، ومذهب الشافعي وأبي حنيفة وأصحابهما،
~~واختلف في ذلك أيضا قول أصبغ، فله في الواضحة مثل قول سحنون، ورواية مطرف،
~~وابن الماجشون، وفي الثمانية مثل قول ابن كنانة، ورواية ابن نافع وابن عبد
~~الحكم، وشهادة ولد الزنا في الزنا، وفي
# PageV10P191
# نفي الرجل عن أبيه جارية على هذا الاختلاف، والمشهور من قول ابن القاسم
~~أنها لا تجوز، فهو قوله في سماع أبي زيد من هذا الكتاب، وفي سماع عيسى، من
~~كتاب الحدود، وظاهر ما في الديات من المدونة أنها جائزة، واختلف إذا شهد
~~أربعة على الزنا أحدهم ولد زنا، فقيل: إنهم يحدون كما لو كان أحدهم عبدا،
~~وهو قول أصبغ ومذهب ابن القاسم في المدونة؛ لأنه قال فيها إذا شهد على
~~المرأة أربعة شهود بالزنا؛ أحدهم زوجها جلد الثلاثة، ولاعن الزوج، ولا فرق
~~بين المسألتين، وقيل: إنهم لا يحدون بخلاف إذا كان أحدهم عبدا، وهو قول ابن
~~أبي حازم في المبسوطة واستحسان ابن القاسم فيها، وأما إن لم يعثر على أنه
~~زوجها، أو على أنه ولد زنا حتى أقيم الحد، فيدرأ الحد عن الثلاثة، ويحد ولد
~~الزنا والزوج إلا أن يلاعن، واختلف هل يرثها إن كانت رجمت؟ فقال ابن
~~القاسم: إنه يرثها إلا أن يعلم أنه تعمد الزور، أو يقر بذلك على نفسه له
~~قتلها. قال غيره: لأن الله فرض له الميراث، فلا يمنع منه بظن، وقال أصبغ:
~~لا يرثها؛ لأن عليه اللعان وهو يجرحه من أن يكون شاهدا، وأرى فيه تهمة
~~العامد لقتل وارثه، والسنة ألا يرث عامد من دية من قتل شيئا، ولا من ماله،
~~وهذا الاختلاف يدخل بالمعنى في إجازة شهادة الأب على ابنه الموسر بقتل عمدا
~~أو زنا، وهو محصن، وقد ms3876 مضى القول على ذلك في أول سماع سحنون. وأما قول
~~سحنون في أن شهادة الرجل لا تجوز في جرح اقتص منه في مثله، فهو شذوذ أغرق
~~فيه في القياس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الصبيان في القتل
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم
# قال محمد بن خالد: سمعت ابن القاسم يقول: إن شهادة الصبيان تجوز في القتل
~~كما تجوز في الجراحات.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في آخر سماع أشهب،
~~فلا معنى لإعادته، وإنما تجوز شهادتهم في القتل إذا
# PageV10P192
# شهد العدول على رؤية البدن مقتولا، روى ذلك ابن القاسم عن مالك، وقاله
~~غير واحد من أصحابه، ولا يدخل في هذا عندي الاختلاف الذي ذكرناه في رسم
~~أوصى، من سماع عيسى، في شهادة المرأتين في الاستهلال وقتل الخطأ لضعف شهادة
~~الصبيان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا لرجل بمائة دينارأحدهما أنها له من بيع باعه إياه والآخر من سلف
# مسألة قال ابن القاسم في رجل توفي وترك ولدا صغيرا وورثة معه، فقام لولده
~~الصغير شاهدان على غلام من غلمان أبيه، فقال أحدهما: إن أباه تصدق عليه به
~~في حياته، وشهد آخر أنه نحله إياه في صحة منه، إن كان الغلام قد بلغ الحلم
~~حلف مع شاهده على الصدقة ثم يستحقها، وإن كان صغيرا لم يبلغ، وخيف على
~~الغلام بيع ووقف المال حتى يبلغ الحلم، فإن حلف استحق ثمنه، وإن نكل عن
~~اليمين كان ميراثا، قال: فكلمت ابن القاسم في ذلك وقلت له: إنهما قد اجتمعا
~~له، وإن كان قد اختلفا في بعض الشهادة على قطع الحق، فقال: لا أرى أن تثبت
~~له الصدقة إلا بيمين، وقال: أرأيت لو أن شهيدين شهدا لرجل بمائة دينار،
~~فشهد أحدهما أنها له من بيع باعه إياه، وشهد الآخر أنها له قبله من سلف
~~أسلفها إياه؟ قال ابن الماجشون: الشهادة تامة، وذلك أنهما قد اجتمعا على
~~إخراجها من يديه بغير شيء يجب على المدعي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد ms3877 تقدمت في سماع سحنون،
# PageV10P193
# ووقعت أيضا في رسم الدور والمزارع من سماع يحيى دون جواب، ومضى القول
~~عليها مستوفى في رسم العرية، من سماع عيسى، لما اقتضاه من القول فيها، فذلك
~~يغني عن إعادته، وإنما يكون له على قول ابن الماجشون أخذ المائة دون يمين،
~~إذا ادعى ما قاله أحدهما، وأما إن ادعى المائتين جميعا، فقد أكذبهما إذا
~~قالا: إنها شهادة واحدة، وقد مضى القول على هذا مستوفى في نوازل سحنون،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الغائب الواحد
# مسألة قال محمد بن خالد: سمعت ابن القاسم يقول: شهادة الغائب الواحد
~~مقبولة إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة، في أول نوازل سحنون، فلا
~~وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : شهد كل واحد منهما لصاحبه أن الميت أوصى له
# نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج قال: سئل أصبغ عن رجلين شهدا على وصية،
~~فشهد أحدهما: أن الميت أوصى لصاحبه بوصية مال بكذا وكذا، وشهد الموصى له
~~أيضا أن الميت أوصى للشاهد بوصية مال أيضا، فشهد كل واحد منهما لصاحبه أن
~~الميت أوصى له، قال: إن كانا شهدا على كتاب واحد، وفيه هذه الوصايا لهما
~~جميعا، فشهادتهما باطلة؛ لأن كل واحد منهما شهد لنفسه ولغيره، والوصية لها
~~بال؛ لأنهما يشهدان على جميع ما في الكتاب ويثبتان الوصية بشهادتهما، وفيها
~~وصية لكل واحد منهما لها بال وقدر، فهما متهمان في شهادتهما، فشهادتهما
~~ساقطة في جميع الوصية يسقط ما كان فيها من وصاياهما وغير وصاياهما، قال:
~~وأما لو شهدا على غير
# PageV10P194
# كتاب ولا وصية مكتوبة فيها هذه الوصايا، ولكن أتى هذا فشهد أن الميت أوصى
~~لفلان بكذا وكذا، ثم قام المشهود له بالوصية، فشهد عند ذلك القاضي أن الميت
~~أوصى لفلان الذي شهد له بالوصية بكذا وكذا، رأيت شهادتهما جائزة، شهادة كل
~~واحد منهما لصاحبه لا تهمة على واحد منهما فيها؛ لأنهما لم يشهدا على كتاب
~~تجتمع فيه الوصايا، فيتهمان بأن يثبتا وصاياهما ووصايا غيرهما، وإنما شهد
~~كل واحد منهما منفردا ms3878 بالشهادة لغيره ليس لنفسه فيها شيء، فأرى أن يحلف كل
~~واحد منهما مع صاحبه الذي شهد له، ويستحق حقه ووصيته.
# قال محمد بن رشد: أما إذا شهد كل واحد من الشاهدين لصاحبه أن الميت أوصى
~~له بوصية لها قدر وبال، والوصية لهما بكتاب واحد، فما قاله من أن شهادتهما
~~باطلة لا تجوز وتسقط لهما ولغيرهما هو المشهور في المذهب، وقد قيل: إن
~~شهادتهما تجوز لغيرهما، وهو الذي يأتي على قياس قول أصبغ بعد هذا في هذه
~~النوازل في العبدين، يشهدان بعد عتقهما أن الذي أعتقهما غصبهما من رجل مع
~~مائة دينار إن شهادتهما تجوز في المائة، ولا تجوز في غصب رقابهما؛ لأنهما
~~يتهمان أن يريدا إرقاق أنفسهما، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة، في
~~رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب.
# وأما إذا شهد كل واحد منهما لصاحبه أن الميت أوصى له بكذا وكذا بغير
~~كتاب، أو كانت وصية كل واحد منهما في كتاب على حدة، ففي ذلك ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أن شهادة كل واحد منهما لصاحبه جائزة، يحلف معه، ويستحق وصيته، وإن
~~كانت شهادة كل واحد منهما لصاحبه في مجلس واحد، وهو ظاهر قول أصبغ هذا،
~~وظاهر قول سحنون في نوازله. والثاني: أنها لا تجوز وإن كانت في مجالس شتى،
~~وهو أحد قولي سحنون حكاه ابنه عنه. والثالث: الفرق بين أن تكون شهادتهما في
# PageV10P195
# مجلسين، أو في مجلس واحد، وهو قول مطرف وابن الماجشون، وقد مضى هذا في
~~نوازل سحنون، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك ابنته وأخوين له فأسلم الأخوان ميراثهما لابنته
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل هلك وترك ابنته وأخوين له، فأسلم الأخوان
~~ميراثهما لابنته، وخرجا عنه إليها في مرض أبيها، وقبل موته، وبعد أن حجب
~~ماله عنه، وذلك أن الابنة طلبت ذلك إليهما وسألتهما أن يسلما إليها مالهما
~~في ميراث أبيها ففعلا ذلك بها وأسلما ذلك إليها كل ما تصير إليهما من ميراث
~~أخيهما، فلما مات الأب وجدت الابنة ذكر حق لأبيها على رجل بشهادة الأخوين
~~اللذين ms3879 أسلما الميراث إليها.
# هل تجوز شهادتهما لها، وقد كان هذا الذكر الحق مما خرجا منه إليها مع ما
~~بقي من ميراثه؟ قال: نعم، شهادتهما جائزة لا تهمة عليهما فيها؛ لأنهما لا
~~يجران إلى أنفسهما بذلك شيئا؛ لأنهما قد خرجا من جميع ذلك، وذلك قبل أن
~~يصير إليهما بالملك التام؛ لأنه إنما كان محجوبا عن ماله لهما إن مات ليس
~~أنهما أولى بماله منه، ولو كان المال وجب لهما وجوب ملك كما يملك الرجل
~~ماله، ثم وهباه لرجل لم يكن لهما فيه شهادة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى معناها في رسم العتق، من سماع عيسى،
~~والكلام عليها مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد لامرأة بشهادة وأثبتها القاضي ولم يحكم بها حتى تزوج الشاهد تلك المرأة
# مسألة وسألته عن رجل شهد لامرأة بشهادة، وأثبتها القاضي، ولم يحكم بها
~~حتى تزوج الشاهد تلك المرأة، أترى أن يحكم القاضي بها؟ قال أصبغ: نعم، وليس
~~هذا مثل الذي يوصي لرجل بوصية
# PageV10P196
# وليس هو وارثه، ثم يكون وارثه بعد ذلك، فلا تجوز تلك الوصية. . . على هذا
~~فرق بين ذلك أن الشاهد إنما كانت ترد شهادته بالظنة، والظنة هاهنا إنما
~~حدثت بعد الشهادة، ألا ترى لو أن رجلا شهد على رجل بشهادة، ولم يقض بها حتى
~~كانت بينه وبين المشهود عليه خصومة ودعوى لم يبطل ذلك شهادته، وجازت عليه
~~إذا كان قد شهد بها قبل الخصومة والظنة والتهمة، وإن كانت لم تنفذ فهي الآن
~~تنفذ، ولا ترد لما ذكرت إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: شهادة الشاهد تسقط بوجهين؛ أحدهما: التهمة في الشهادة
~~بالعداوة وبالظنة؛ لقول النبي - عليه السلام -: «لا تجوز شهادة خصم ولا
~~ظنين، ولا جار إلى نفسه» . والثاني: الجرحة في الدين؛ لقول الله عز وجل:
~~{ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] .
# فإذا شهد الرجل بشهادة وهو مجرح في دينه، أو متهم في شهادته؛ لم تجز
~~شهادته، وأما إن شهد بشهادة وهو عدل غير متهم في ظاهر أمره، فقبلت شهادته،
~~ثم حدث ms3880 بعد قبولها، وقبل الحكم بها ما لو علم قبل قبولها لم يقبل، ففي ذلك
~~تفصيل، أما التهمة بالعداوة تحدث، والظنة تقع، فلا يؤثر ذلك في إجازة
~~الشهادة إلا أن يعلم لذلك سبب قبل أدائها مثل أن يشهد الرجل للمرأة، ثم
~~يتزوجها، فيشهد عليه أنه كان يخطبها قبل أن يشهد لها وما أشبه ذلك، فإن
~~شهادته تبطل بدليل قول ابن القاسم في سماع حسين بن عاصم في الرجل يشهد على
~~الرجل أنه حلف بطلاق امرأته البتة إن تزوجها قبل أن يتزوجها، فأتى
# PageV10P197
# المشهود عليه ببينة تشهد له أن الشاهد كان يخطب هذه المرأة قبل أن
~~يتزوجها، هو أن شهادته تبطل، ولأصبغ في ثمانية أبي زيد أن الشاهد إذا خاصم
~~المشهود عليه بعد الشهادة لم تبطل شهادته، إلا أن يقر أن الذي يطالبه به من
~~ذلك كان قبل إيقاع الشهادة، وأما الجرحة بالأحداث يظهر منه مثل أن يقتل، أو
~~يجرح، أو يزني، أو يسرق، أو يشرب خمرا، أو يقذف حرا، وما أشبه ذلك؛ ففيه
~~اختلاف، قيل: إن ذلك كله يبطل الشهادة، وهو قول مطرف وأصبغ، وروايته عن ابن
~~القاسم، وقيل: إنه ما كان من ذلك يستسر به كالزنا والسرقة والشرب وما أشبه
~~ذلك؛ بطلت به الشهادة؛ إذ لا يؤمن أن يكون قديما قبلها، وما كان منه لا
~~يستسر به، ويعلم أنه كان خلوا منه يوم شهد كالقتل والجراح والقذف وما أشبه
~~ذلك، لم تبطل به الشهادة كما لا تبطل بالخصومة والتزويج، وهو قول ابن
~~الماجشون، وظاهر قول أصبغ هذا أن مجرد الخصومة في القليل والكثير توجب
~~العداوة بين المتخاصمين، وتسقط شهادة أحدهما على صاحبه، وهو ظاهر ما في أول
~~سماع أشهب أيضا، وفي ذلك اختلاف قد مضى تحصيله هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد أن هذه الدار لأبيه مات وأوصى بها لفلان
# مسألة وسئل عن رجل شهد أن هذه الدار لأبيه، مات وأوصى بها لفلان، والدار
~~في يد رجل ينكر ذلك، أترى أن تجوز شهادته، والدار تخرج من الثلث؟ قال أصبغ:
~~لا، أرى ms3881 أن تجوز شهادته مخافة أن يطرأ على أبيه دين، فيرجع في الدار، فيكون
~~قد انتفع بذلك، ولقد كان وقع في قلبي منها شيء ثم تبين لي بعد ذلك أنه لا
~~تجوز شهادته في هذا.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله؛ لأن الموصى له إنما يأخذ وصيته
~~على ملك الميت الموصي إن قبلها، وإن لم يقبل كانت لجميع الورثة، فهو
~~بشهادته جار إلى نفسه، وبالله التوفيق.
# PageV10P198
### | مسألة: يقول الرجل في تعديل الرجل هو عدل
# مسألة قال أصبغ: لا أحب أن يقول الرجل في تعديل الرجل: هو عدل، وليقل:
~~أراه عدلا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في أول نوازل سحنون، فلا
~~معنى لإعادته.
### | مسألة: شهد عند القاضي بشهادة لرجل على رجل
# مسألة وسئل عن رجل شهد عند القاضي بشهادة لرجل على رجل، والمشهود عليه
~~قائم يسمع، فلما فرغ من شهادته تحول إلى المشهود عليه فقال له والقاضي
~~يسمع: إنك تشتمني وتشبهني بالمجانين، وتهددني، وما أشبه ذلك من الكلام، ألا
~~ترى أن يطرح القاضي بهذا الكلام شهادته عنه؟ فقال: لا أرى أن يطرح شهادته
~~عنه بهذا الكلام وما أشبهه، إلا أن يثبت بينهما عداوة قديمة بينة، فتطرح
~~شهادته عليه، وأما مثل هذا الكلام فما أراه شيئا.
# قال محمد بن رشد: لأصبغ في الثمانية أن قوله هذا إن كان على وجه الشكوى
~~والاستنهاء من الأذى، ولم يكن على وجه مطلب خصومة، ولا سمى السمة، فلا أراه
~~شيئا، وإن سمى السمة، وهي مما إن قام بها كان في مثلها خصومة ومطالبة، أو
~~كان ذلك منه على وجه الطلب له بالخصومة، وإن لم يسم السمة ساعته، فأرى
~~شهادته ساقطة، وهو مفسر لقوله هاهنا، ولابن الماجشون في الثمانية أن شهادته
~~تبطل بهذا القول، ولا تجوز؛ لأنه قد أخبر أنه عدوه، فكيف تجوز شهادته عليه؟
~~قال: فلو قال ما هو أدنى من
# PageV10P199
# هذا؛ لكان فيه طرح شهادته، وقول ابن الماجشون أظهر وأولى بالصواب، والله
~~أعلم.
### | مسألة: ليس لحر أن يرق نفسه ms3882
# مسألة وعن رجل هلك ولم يترك وارثا غير ابن عم له فيما يرى الناس، فأعتق
~~ابن العم غلامين مما ورث عن الهالك، فشهدا بعد عتقهما أن سيدهما أشهدهما في
~~حياته أن جاريته فلانة حامل منه، ثم ولدت الجارية، قال أصبغ: لا شهادة
~~لهما؛ لأن شهادتهما ترقهما، وليس لحر أن يرق نفسه، وليس هذا من الشهادة
~~التي يقال لا يتهمان فيها فتجوز، ولا من الأشياء التي يؤخذ فيها بإقرارهما
~~بالعبدية.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إلا أن في إجازة شهادتهما إبطال
~~عتقهما، وفي إبطال عتقهما رد شهادتهما، فإذا كانت الإجازة توجب الرد، وجب
~~أن تكون مردودة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشتريا من رجل عبدا ثم ادعى أحدهما أن البائع كان أعتقه
# مسألة وقال أصبغ في رجلين اشتريا من رجل عبدا، ثم ادعى أحدهما: أن البائع
~~كان أعتقه، قال: لا تجوز شهادته على البائع، وأرى أن يعتق عليه نصابه منه
~~بشهادته، ثم أرى أن يقوم عليه ما بقي من العبد؛ لأني أتخوف أن يكون إنما
~~أقر بهذا احتيالا؛ لئلا يقوم عليه ما بقي من العبد، قال: والولاء للمشهود
~~عليه أنه كان أعتقه.
# PageV10P200
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها: أن
~~الشاهد لا يعتق عليه نصيبه للضرر الداخل على أشراكه، وعبد العزيز بن أبي
~~سلمة يقولان: إنه يعتق عليه نصيبه، ولا يقوم عليه نصيب شريكه، وقول أصبغ
~~هذا قول ثالث في المسألة، وقد مضى ذكر هذا في آخر أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بينة شهدت على رجل أنه زنى بمصر وأخرى بالعراق
# مسألة وسئل أصبغ عن بينة شهدت على رجل أنه زنى بمصر في المحرم يوم
~~عاشوراء، وشهدت بينة أخرى أنه كان يومئذ بالعراق، قال أصبغ: هذا حد قد ثبت
~~لا تزيله هذه البينة التي شهدت أنه كان بالعراق؛ لأنها لم تشهد على فعل
~~آخر، إنما شهدت أن الذي قالت البينة الأولى لم يكن، فذلك غير مقبول، قيل
~~له: فلو ms3883 شهدت بينة أنه زنى بمصر يوم عاشوراء، وشهدت بينة أنه سرق ذلك اليوم
~~بالعراق، أتوجب عليه الحدين جميعا؟ قال: لا، بل تطرح كلتا الشهادتين؛ لأنهم
~~شهدوا على أمر مختلف وفعلين لا يمكنان جميعا، فإن قلنا: إن إحدى البينتين
~~قد شهدت بحق، فإنا لا ندري أيهما هي، فسقطت الشهادة بالشك، قيل: وكذلك لو
~~قالت هذه البينة: إنه زنى بمصر يوم عاشوراء، وقالت الأخرى: إنه قتل إنسانا
~~بالعراق؟ قال: أطرحهما جميعا، قلت: فشهدت إحدى البينتين أنه زنى بمصر يوم
~~عاشوراء، وشهدت بينة أخرى أنه زنى ذلك اليوم بعينه بالعراق، أتطرح هذه
~~أيضا؟ قال: لا، بل أثبت عليه حدا واحدا؛ لأن كلتا البينتين إنما شهدت
~~بالزنى، فحد الزنى حد واحد؛ لأني أعلم أن إحدى البينتين صادقة، فقد وجب
~~عليه الحد إما بهذه وإما بهذه؛ فلا بد من إقامة الحد عليه بأحد الزنائين،
~~قال: وكذلك لو شهدت أيضا بينة أنه قتل فلانا بمصر، وشهدت أخرى أنه قتل
# PageV10P201
# فلانا بالعراق، وقام أولياء المقتولين جميعا قتلته بهما؛ لأن إحدى
~~البينتين صادقة.
# قال محمد بن رشد: تفرقة أصبغ هذه في اختلاف البينتين، إذا شهدت إحداهما
~~على رجل أنه زنى بمصر في المحرم يوم عاشوراء، بين أن تقول البينة الأخرى:
~~إنه كان ذلك اليوم بالعراق، أو إنه سرق أو قتل ذلك اليوم بالعراق، أو. . .
~~إنه زنى ذلك اليوم بالعراق، أيضا فإن قالت: إنه كان بالعراق، وإنه زنى
~~بالعراق؛ أقيم عليه حد الزنى، وإن قالت: إنه زنى أو قتل بالعراق، سقط عنه
~~الحدان جميعا، هو على قياس المشهور من مذهب ابن القاسم في أن البينتين إذا
~~اختلفتا بالزيادة كانت التي زادت أعمل، وإن اختلفتا في الأنواع سقطتا
~~جميعا، إلا أن تكون إحداهما أعدل من الأخرى، فيقضى بالأعدل، وقد قال ابن
~~القاسم: إن البينتين إذا اختلفتا بالزيادة سقطتا، إلا أن تكون إحداهما
~~أعدل؛ فيقضى بالأعدل كاختلافهما في الأنواع، فيلزم على قياس هذا إذا قالت
~~إحدى البينتين: إنه زنى بمصر في المحرم يوم عاشوراء، وقالت البينة الأخرى:
~~إنه كان ذلك اليوم ms3884 بالعراق، أو إنه زنى ذلك اليوم بالعراق؛ أن تسقط
~~البينتان جميعا، إلا أن تكون إحداهما أعدل من الأخرى، فيقضى بها، كما لو
~~قالت: إنه سرق ذلك اليوم بالعراق أو قتل، وهو الذي يوجبه القياس والنظر؛
~~لأن كل بينة منهما مكذبة لصاحبتها في الوجوه كلها؛ إذ لا يمكن أن يكونا
~~جميعا صادقين، فإذا لم يمكن ذلك وجب أن يسقطا جميعا، إلا أن تكون إحداهما
~~أعدل من الأخرى، فيقضى بالأعدل؛ لأن الظن يغلب أنها هي الصادقة، وقول أصبغ:
~~إنه يقام عليه حد الزنى إذا قالت إحدى البينتين: إنه زنى بمصر في المحرم
~~يوم عاشوراء، وقالت البينة الأخرى: إنه زنى في ذلك اليوم بالعراق، وإنه
~~يقتل إذا قالت إحدى البينتين: إنه قتل فلانا بمصر في المحرم يوم عاشوراء،
~~وقالت البينة الأخرى: إنه قتل فلانا لرجل آخر ذلك اليوم بالعراق، وقام
~~أولياء القتيلين جميعا بعيد، لا سيما في الزنى؛ لما جاء من أن الحدود تدرأ
~~بالشبهات.
# وتعليله لإقامة الحد والقتل عليه بما قال
# PageV10P202
# من أنه يعلم أن إحدى البينتين صادقة غير صحيح؛ لأنه إذا علم أن إحداهما
~~كاذبة، واحتمل أن تكون كل واحدة منهما هي الكاذبة، احتمل أن تكونا جميعا
~~كاذبتين، وإذا احتمل أن تكونا جميعا كاذبتين، وأن تكون إحداهما صادقة،
~~والثانية كاذبة، لم يصح أن يحكم بأن إحداهما صادقة إلا أن تكون هي أعدل،
~~فيغلب على الظن صدقها، وإلى هذا نحا محمد بن عبد الحكم على ما قد ذكرناه
~~عنه، في نوازل سحنون، ويأتي على قياس قول مطرف وابن الماجشون عن مالك في أن
~~البينتين إذا شهدت إحداهما، بخلاف ما شهدت به البينة الأخرى، واستوتا في
~~العدالة أنه يقضي بما شهدتا به جميعا، أنه يحد حد الزنى، ويقطع في السرقة
~~إذا شهدت إحدى البينتين أنه زنى بمصر يوم عاشوراء، وقالت البينة الأخرى:
~~إنه سرق في ذلك اليوم بالعراق، وهو بعيد جدا، والله الموفق.
### | مسألة: صبيين شهدا على صبي أنه قتل هذا الصبي الساعة وشهد رجلان أنه لم يقتله
# مسألة وسئل أصبغ عن صبيين ms3885 شهدا على صبي أنه قتل هذا الصبي الساعة، وشهد
~~رجلان أنه لم يقتله، وأنهما كانا حاضرين حتى سقط الصبي فمات، وأن الصبي
~~الذي شهد عليه الصبيان لم يضربه ولم يقتله، قال أصبغ: أرى شهادة الصبيين
~~تامة، ولا يلتفت إلى شهادة الكبيرين، وإنما ذلك عندي بمنزلة أن لو شهد
~~كبيران أنه قتله، وشهد كبيران آخران أنه لم يقتله على نحو مسألتك، فشهادة
~~من شهد بالقتل أولى، قيل له: أو لا ينظر إلى العدالة في هذا؟ قال: اعلم أن
~~الدماء والجراح والعتاق والطلاق والحدود، كلها لا ينظر فيها إلى العدالة
~~بعد أن يكون من شهد عليه عدلا مرضيا في شهادته، فهي أولى من شهادة من تعرض
~~لها بالرد، وإن كانوا أعدل.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا إغراق في القياس على أصل
# PageV10P203
# غير مسلم الصحة، فقد ذكرنا في المسألة التي قبل هذه، أن الذي يوجبه
~~القياس والنظر أن ينظر إلى أعدل البينتين إذا اختلفتا، وإن كانت الواحدة
~~موجبة والثانية نافية، فكيف إذا كانت إحداهما صبيانا، فقول سحنون في
~~نوازله: إن شهادة الصبيان تسقط بتكذيب الكبار لهم، هو أولى بالصواب، والله
~~أعلم.
### | مسألة: شهد على شهادة أبيه
# مسألة وسئل عمن شهد على شهادة أبيه وأبوه عدل مرضي مشهور العدالة، لا
~~يحتاج إلى تزكية، فيأتي الابن فيشهد على شهادة أبيه، قال: لا تجوز شهادة
~~الابن على شهادة أبيه، ولا شهادة الأب على شهادة ابنه، انظر أبدا كل من لا
~~يجوز لك أن تعدله، فلا يجوز لك أن تشهد على شهادته، وإن كان المشهود على
~~شهادته عدلا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا: إنه لا تجوز شهادة أحدهما على شهادة
~~صاحبه، بخلاف ما مضى لسحنون في نوازله من إجازة شهادة الابن على قضاء أبيه؛
~~لأنه إذا جاز أن يشهد الابن على ما قضى به أبوه، والأب لو شهد في ذلك، لم
~~تجز شهادته، كان أحرى أن تجوز شهادته على شهادة أبيه؛ إذ لو شهد الأب في
~~ذلك لقبلت شهادته، وقد مضى في نوازل ms3886 سحنون من كتاب الأقضية تحصيل القول في
~~هاتين المسألتين، وفيما هو في معناهما من شهادة كل واحد منهما عند صاحبه
~~ومعه، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أعتق عبدين ثم إن العبدين شهدا أن هذا المعتق غصبهما من هذا الرجل
# مسألة وسمعته سئل عن رجل أعتق عبدين، ثم إن العبدين شهدا أن هذا المعتق
~~غصبهما من هذا الرجل، وغصب معهما مائة دينار، قال: لا يرجعان في الرق للذي
~~شهدا أن هذا المعتق غصبهما منه بشهادتهما؛ لأنه لا يجوز لحر أن يرق نفسه،
~~وتجوز شهادتهما في
# PageV10P204
# المائة التي يزعمان أنه غصبها معهما، قلت: وكيف يجوز بعض الشهادة ويبطل
~~بعض؟ قال: هو بمنزلة امرأتين شهدتا في وصية رجل بوصايا وعتق، فأجيز
~~شهادتهما في الوصية، وأبطلها في العتق.
# قال الإمام القاضي: لسحنون في كتاب ابنه أنه لا تجوز شهادتهما في المائة
~~ولا لأنفسهما، وهو الأظهر؛ لأن شهادتهما على غصب المعتق لهما إنما لم تجز
~~من أجل أنهما يتهمان على أنهما أرادا إرقاق أنفسهما، والشهادة إذا رد
~~بعضهما للتهمة ردت كلها بخلاف إذا رد بعضها للسنة، فساوى أصبغ في هذا بين
~~أن يرد بعضها للتهمة، أو للسنة في أنه يجوز من الشهادة التي فيها التهمة ما
~~لا تهمة فيه، كما يجوز من الشهادة التي فيها ما لا يجوز في السنة ما يجوز
~~فيها، وقد قيل: إن الشهادة إذا رد بعضها للسنة ردت كلها، فالمشهور إذا رد
~~بعض الشهادة للتهمة أن ترد كلها، وقد قيل: إنه يرد منها ما لا تهمة فيه،
~~وهو قول أصبغ هذا، والمشهور إذا رد بعض الشهادة للسنة أن يجوز منها ما
~~أجازته السنة، وقد قيل: إنها ترد كلها، وذلك قائم من المدونة، من قوله في
~~شهادة النساء للوصي: إن الميت أوصى إليه أن شهادتهن لا تجوز إن كان فيها
~~عتق وأبضاع النساء، وكذلك المشهور في المذهب أيضا أن الشهادة إذا رد بعضها
~~لانفراد الشاهد بها دون غيره؛ أنها تجوز فيما تصح فيه شهادة الشاهد الواحد،
~~وتبطل فيما لا يصح إلا بشهادة شاهدين، ms3887 مثال ذلك: أن يشهد الرجل على وصية
~~رجل وفيها عتق ووصايا لقوم، فإن الموصى لهم بالمال يحلفون مع شهادة الشاهد،
~~وتكون وصاياهم فيما بعد قيمة المعتق، وقد قيل: إن الشهادة كلها مردودة، حكى
~~ذلك السدي عن أشهب وجميع جلسائه، وأما إذا لم يأت الشاهد بالشهادة على
~~وجهها، وسقط عن حفظ بعضها؛ فإنها تسقط كلها بإجماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد لابنه ولأجنبي بحق على رجل فدفع الغريم الحق حين شهد الأب
# مسألة وسئل عن رجل شهد لابنه ولأجنبي بحق على رجل، فدفع
# PageV10P205
# الغريم الحق حين شهد الأب، وظن أن ذلك يلزمه، أو دفع إلى الأجنبي حصته،
~~وحكم عليه بذلك، فلما اقتسماه هو والابن، وبان به الأجنبي، طلب الغريم نقض
~~ذلك، وتكلم في شهادة الأب، قال أصبغ: ذلك له، يرد ذلك الحكم؛ لأنه حكم خطأ
~~وخلاف السنة وظلم؛ لأن شهادته لابنه كشهادته لنفسه، وشهادته للأجنبي
~~كشهادته لابنه؛ لأن أمرهما واحد، لا يكون للأجنبي شيء إلا كان لابنه فيه
~~نصيب، فهو مردود كله، وهذا إنما قلنا إذا سقط بعض الشهادة سقطت كلها، فإذا
~~نقض، فإن كان مع الأب شاهد غيره حلف مع شهادته واستحقا، وإلا فلا، قلت: فإن
~~كان الغريم دفع من غير قاض ولا سلطان حكم عليه، ولكنه دفع من قبل نفسه،
~~وقال: ظننت أن شهادة الأب جائزة، إذا شهد لأجنبي مع ابنه فدفعت إليه، ولم
~~أرد أن ألجئهم إلى السلطان، ثم أخبرت أن شهادة الأب لا تجوز، فأنا أريد
~~الرجوع.
# قال: ليس له رجوع، ولا كلام في هذا، وأراه بمنزلة الذي ينفق على المطلقة
~~قبل أن يستبين بها حمل، أو يقول: ظننت أنه كان يلزمني، فليس له رجوع عليها
~~إن انفش حملها، وقبل أن ينفش لما قد تقدم، وإنما له لما يستقبل، فأما إذا
~~دفع ومضى، فليس له فيه رجوع، قلت: وكذلك إن شهد شاهد لرجل بحق على رجل،
~~فدفع إليه بغير يمين، ثم أتى بعد ذلك يتعقبه بيمين وقال: لم أظن أن لي عليه
~~يمينا، فأنا أريد أن أستحلفه أيكون ms3888 ذلك له؟ فإن لم يحلف رد ما أخذ أو كيف؟
~~فقال لي: هذا أبعد وأبعد، لا يكون له قول ولا رجوع.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يكن له رجوع إذا دفع بشهادة الأب؛ لأنه حمل
~~عليه أنه علم أن ذلك لا يلزمه، ولم يصدقه فيما ادعى من أن ظن أن ذلك يلزمه،
~~وقد قيل: إنه يصدق في ذلك إذا كان ممن يشبه أن يجهل مثل هذا، وهذا الذي
~~يأتي على ما في كتاب الصلح، في الذي يصالح عن
# PageV10P206
# دم الخطأ، وهو يظن أن الدية تلزمه، وفي كتاب الشفعة في الذي يثيب على
~~الصدقة، وهو يظن أن الثواب يلزمه، وكذلك اليمين إذا تطوع بتركها، فليس له
~~فيها رجوع؛ لأنه لا يصدق فيما ادعى من أنه ظن أنه لم يكن عليه يمين، ويدخل
~~في ذلك من الاختلاف ما دخل في الذي دفع بشهادة الأب، ولو حكم عليه بالدفع
~~بشهادة الأب؛ لوجب أن يرجع بماله؛ لأنه حكم خطأ يجب فسخه، وكذلك لو حكم
~~عليه بالدفع بالشاهد الواحد دون يمين؛ لكان من حقه أن يستحلفه، فإن نكل عن
~~اليمين حلف واسترجع ماله، ولا خلاف في ذلك أعلمه.
# وأما الذي ينفق على المطلقة قبل أن يستبين حملها، ثم يتبين أنه لم يكن
~~بها حمل، فقد قيل: إنه لا رجوع له عليها، وإن أنفق عليها بقضاء، وهو قول
~~مالك في كتاب النكاح لابن المواز، ومعنى ذلك عندي إذا لم تقر الزوجة أنه لم
~~يكن بها حمل، وادعت أنها أسقطته، وفي مسألة الذي ينفق على المطلقة، ثم
~~يتبين أنه ليس بها حمل أربعة أقوال؛ الرجوع من غير تفصيل، وأن لا رجوع من
~~غير تفصيل، والفرق بين أن ينفق بقضاء أو بغير قضاء على وجهين، وقد مضى
~~القول على هذه المسألة في سماع ابن القاسم، من كتاب طلاق السنة، وفي أول
~~سماع أصبغ، ورسم المكاتب منه من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهدان أن رجلا طلق امرأته البتة وأنهما رأياه بعد ذلك يزني بها
# مسألة قال أصبغ ms3889 في الشاهدين يشهدان أن رجلا طلق امرأته البتة، وأنهما
~~رأياه بعد ذلك يزني بها كالمرود في المكحلة، فقال: تسقط شهادتهما في
~~الطلاق؛ لأنهما قاذفان حين رمياه بالزنا، وعليهما له الحد بقذفهما إياه،
~~قلت: ولم حملت عليهما الحد، وإنما شهدا أنه وطئ امرأته التي أثبتها أنت
~~تحته، ولم تقض بطلاقها؟ قال: ألا ترى أنهما يزعمان أنها ليست بامرأته، وأنه
~~وطئها زانيا بها، وهما على ذلك، وأنها ليست له بامرأة، فلذلك رأيت عليهما
~~الحد قائما لا يزول، قال ابن الماجشون: الحد ساقط
# PageV10P207
# عنهما لسقوط شهادتهما في الطلاق؛ لأنه إذا سقط في الطلاق، فإنما شهدا أنه
~~وطء امرأته، وهي امرأته كما هي لم تزل، قال أصبغ وعبد الملك: ولو شهدا عليه
~~بطلاق امرأته البتة، وشهدا أنهما رأياه على بطنها أو في لحاف عريانين جميعا
~~فيما دون ما يحق الزنا، فالطلاق لازم، يفرق بينهما، ويؤدبان فيما فعلا من
~~ذلك.
# وسئل سحنون عنها فقال: الشهادة ساقطة، ولا حد عليهما؛ لأنهما لما سقطت
~~شهادتهما في الطلاق، ولم تجز فيه لم يجب عليهما الحد، ونظيرتها الرجل يهلك،
~~ويترك أخاه، وأمة حاملا، وعبدين، فأعتقهما الأخ، فشهد العبدان أن الأمة
~~حامل من سيدها، وأن الأمة ولدت غلاما أن الشهادة ساقطة؛ لأنها لو ثبتت رد
~~عتقهما، وصارا رقيقين، فلما بطلت الشهادة لم يلزمهما من إقرارهما بالرق
~~شيء، وقاله أصبغ.
# قيل لأصبغ: فلو بتل عتقهما في مرضه، وله مال مأمون، أو كان ذلك لهما من
~~الهالك بوصية عتقا بعد موته، فشهدا بهذه الشهادة بعد تنفيذ الوصية لهما، أو
~~قبل تنفيذها لهما بالعتق؟ فقال: أما الذي بتل عتقهم قبل موته، أو كان ذا
~~مال مأمون، وأوصى لهم بالعتق، وحملهما الثلث، فشهادتهما جائزة، يرد بها
~~الأمر كله إلى سبيل ما شهدوا به، ولا يضرهما ذلك؛ لأن عتقهما تام ماض، كان
~~هذا، أو لم يكن، والموصى بعتقهم إذا كان في ثلث الميت ما يحملهم فهم
~~كالمبتلين قبل موته، وشهادتهما جائزة لا يرقون هاهنا بشهادتهم شيئا من
~~أنفسهم، قلت: فلو كان الثلث لا يحملهم فأتمه ms3890 الوارث عن نفسه وأمضاه لهما؟
~~قال: لا تجوز شهادتهما، وكان مثل أول المسألة؛ لأن الشهادة إن أجيزت رجع
~~الرق عليهما فيما فضل عن الثلث، فسقطت شهادتهما، وصارا بمنزلة ما لو ابتدئ
~~عتقهما.
# PageV10P208
# قال الإمام القاضي: قد قيل: يلزمه الطلاق ويحد الشاهدان، وهو الذي يأتي
~~على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، وعلى مذهب أكثر أصحاب مالك، في أن
~~شهادة القاذف لا تجوز قبل الحد ولا بعده، وقال: هو قبل الحد هو شر منه بعد
~~الحد؛ لأن الحدود كفارات لأهلها، فكيف تقبل شهادته في شر حاليه، وليس قوله
~~بصحيح؛ لأن الله تعالى إنما نهى عن قبول شهادته بعد الحدود، لا على قبولها
~~قبل الحد بقوله: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] ؛ إذ من حقه أن
~~يعذر إليه ليأتي بما يصدق قوله، وقول ابن الماجشون وأصبغ وسحنون في هذه
~~المسألة على ما ذهب إليه الشافعي من سقوط شهادة القاذف بنفس القذف قبل
~~إقامة الحد عليه، وهو قول أصبغ في إيجاب الحد على الشهيدين، وإن سقطت
~~شهادتهما في الطلاق أظهر من قول ابن الماجشون وسحنون، وإن كان محمد قد
~~تابعهما على قولهما فقال: إن الحد لا يلزمهما إلا بعد القضاء عليه بالطلاق؛
~~لأن الله عز وجل يقول: {والذين يؤذون المؤمنين والمؤمنات بغير ما اكتسبوا
~~فقد احتملوا بهتانا وإثما مبينا} [الأحزاب: 58] .
# والإذاية قد حصلت بما رمياه به من وطئه إياها بعد طلاقها البتة، والمسألة
~~التي نظرها سحنون بها فقال: إنها نظيرة لها، لا تشبهها؛ لأن الشهادة فيها
~~لما ردت من أجل أن الشاهدين يتهمان على أنهما أرادا إرقاق أنفسهما، وجب أن
~~يبقيا على حالهما من الحرية، ولا يلزمهما إقرارهما بالرق؛ إذ لا يجوز لحر
~~أن يرق نفسه، والطلاق لما ردت الشهادة فيه من أجل أن الشاهدين يجرحان بما
~~شهدا به من أنهما رأياه يزني بها بعد الطلاق، لم يمنع أن يلزمهما الحد؛
~~لأنه حق عليهما يجب أن يؤخذا به بخلاف الرق الذي لا يجوز للحر أن يلحقه
~~بنفسه، فالحد في مسألة الطلاق مختلف في ms3891 وجوبه، والرق في المسألة التي نظرها
~~بها متفق على سقوطه، وذهب ابن
# PageV10P209
# كنانة فيهما إلى أن ينفذ حريتهما على الأخ؛ لأنه أعتقهما بشبهة الميراث،
~~وتجوز شهادتهما للأمة، ويلحق نسب ابنها، ويغرم له الأخ القيمة، ويكون
~~الولاء له، قال: لأني إن أجزت شهادتهما في الرق، كنت قد حكمت بشهادة
~~العبيد، وإن لم أجز شهادتهما، ونفذت عتقها قالت الأمة: لم لم تحكم لي
~~بشهادتهما وهما حران، فهي مهملة، والجواب فيها ما قلت لك، وكذلك قال فيها
~~القاضي ابن كنانة في رجل ورثه بنو عم له، فورثوا معهم أختا لهم جهالة، فصار
~~لها في حظها عبد فأعتقته، ثم تبين لهم أنهم أخطئوا على أنفسهم، وأنها ليست
~~بعصبة؛ أن العتق ينفذ عليها لشبهة الميراث، وتغرم القيمة لإخوتها، ويكون
~~الولاء لها، وقال يحيى: يرد عتقها؛ لأنها أعتقت ما لم تملك، وهو الصحيح،
~~والله أعلم.
### | : شهادة غير العدول
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن القاسم
# قال عبد الملك: سئل ابن القاسم عن الرجل يحبس في الدم، فيأتي المدعي
~~ببينة ليسوا بعدول، ويكون الشهود جماعة، فيقولون: قد كان هذا الأمر عندنا
~~فاشيا مشهورا، فحبس هذا في الحبس إلى متى يكون حبسه؟ فقال ابن القاسم:
~~شهادة غير العدول بمنزلة من لم تقم القاضي له بينة، فإن كان من أهل الريب
~~فليحبسه الشهر ونحوه، وإن كان بريئا، فلا يحبس إلا أن يكون الذي ادعى عليه
~~قريبا اليوم واليومين ونحوه.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة في المدعى عليه الدم إذا شهد عليه
~~غير العدول، وهو من أهل التهم: إنه يحبس الشهر ونحوه هو مثل ما في سماع عبد
~~الملك من كتاب الديات، خلاف ظاهر ما في سماع ابن القاسم من كتاب الديات،
~~وخلاف نص ما في الواضحة لمالك، من أن
# PageV10P210
# من ألطخ القاضي بالدم، ووقعت التهمة عليه، ولم يتحقق من ذلك ما تجب به
~~القسامة أنه يحبس الحبس الطويل، ولا يعجل بإخراجه منه، حتى تتبين براءته،
~~أو يأتي عليه السنون الكثيرة، قال مالك: ولقد كان ms3892 الرجل يحبس في الدم
~~باللطخ والشبهة، حتى إن أهله ليتمنون له الموت من طول حبسه، ولا يطلق إذا
~~سرح بعد الشهر، أو بعد الطول حتى يستحلف خمسين يمينا، قاله في سماع ابن
~~القاسم من كتاب الديات. وقوله: وإن كان بريئا؛ يريد وإن كان غير متهم، فلا
~~يحبس إلا أن يكون الذي ادعى عليه قريبا اليوم واليومين ونحوه، هو مثل ما في
~~سماع عبد الملك من كتاب الديات، خلاف ظاهر ما في سماع ابن القاسم منه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: لشاهد يشهد عند القاضي فيكلفه العدالة لجهالته به
# مسألة وسئل عن الشاهد يشهد عند القاضي فيكلفه العدالة لجهالته به، فيقول
~~الشاهد: لست أعرف هاهنا، وأنا معروف في بلدي، فاكتب إلى قاضي بلدي، فأعدل
~~عنده هل ترى أن يكتب في عدالته إلى قاض معروف بتجويز البينة والعدالة، وأنه
~~يقبل كل من شهد عنده ويعدل، فإن بعض القضاة غير موثوق بهم؟ قال ابن القاسم:
~~لا ينبغي للقاضي أن يكتب في مثل هذا، ولا يحل له إلا أن يكون قاضيا عدلا
~~موثوقا بناحيته، ولا يجيز كتاب جائر إذا ثبت ذلك عنده، ولا يحل له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى، في رسم الكبش، من
~~سماع يحيى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العامل ورب المال شهادة كل واحد منهما لصاحبه
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن الشاهد يشهد للرجل والذي شهد
# PageV10P211
# له في يد الشاهد مال قراض أو سلف، هل ترد لذلك شهادته مليا كان أو معدما؟
~~فقال: إن كان الشاهد مليا جازت شهادته أسلفه أو قارضه؛ لأن العدم عندي من
~~أعظم التهمة، وقال أشهب: إذا كان عدلا جازت شهادته مليا كان أو معدما، قال
~~أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في العامل ورب المال: إن شهادة كل واحد منهما
~~لصاحبه جائزة، وسئل عنها سحنون فقال: إذا شهد العامل لرب المال، والمال
~~قائم بيد العامل، لم يشتر به شيئا، فلا تجوز شهادته؛ لأنا نتهمه أن يكون
~~إنما شهد له ليقر المال ms3893 بيده، فإن كان المال قد صرفه في سلع، فشهادته له
~~جائزة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى، في آخر سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدتا على امرأة أنها ضربت بطن امرأة فألقت مضغة
# مسألة قال عبد الملك: سئل أشهب وأنا أسمع عن امرأتين شهدتا على امرأة
~~أنها ضربت بطن امرأة فألقت مضغة، قال: تحلف مع شهادتهما، وتستحق دية
~~جنينها.
# قلت: فهل عليها كفارة؟ قال: لا كفارة عليها.
# قال محمد بن رشد: قوله: وتستحق دية جنينها؛ معناه وتستحق حقها من دية
~~جنينها، وقد قال ابن دحون: إنما أتى بهذه المسألة على أنه ليس للجنين وارث
~~غير أمه، ولو كان له ورثة غيرها حلفوا كلهم، واقتسموا الغرة على كتاب الله؛
~~لأنها ليست قسامة، وهو كلام غير معتدل؛ لأنها لا
# PageV10P212
# تستحق دية الجنين على قول من يرى أنها موروثة على فرائض الله، وإن انفردت
~~بها، وإنما تستحق منها بيمينها الثلث، ويكون سائرها لبيت المال، وإنما
~~تستحق جميع دية الجنين بيمينها على مذهب من يرى أنها لها خاصة، ليس للأب
~~فيها شيء ولا لغيره؛ لأن الجنين عضو من أعضائها، وهو قول ربيعة، أو على
~~مذهب من يرى أنها للأبوين على الثلث والثلثين، وأيهما انفرد بها فهو أحق
~~بها، وبذلك كان مالك يقول: ثم رجع عنه، وهو قول المغيرة وابن دينار وابن
~~أبي سلمة، وقال ابن الماجشون بقول مالك الذي رجع إليه: إن دية الجنين
~~موروثة على فرائض الله تعالى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يعدل الرجل أخاه
# مسألة وسألت أشهب هل يعدل الرجل أخاه؟ فقال: لا يعدله.
# قلت: فهل تجوز شهادته له في الجراحات خطأ كان أو عمدا؟ فقال: نعم.
# قال الإمام القاضي: قول أشهب هذا: إن الرجل لا يعدل أخاه؛ خلاف قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة في أول رسم من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وفي المبسوطة
~~لابن نافع وابن الماجشون: أنه لا تجوز ms3894 تزكية الأب لابنه، ولا الابن لأبيه،
~~ولا الزوج لزوجه، ولا الأخ لأخيه، واحتج ابن الماجشون في رد تزكية الأب
~~لابنه بقول الله عز وجل: {وأصلح لي في ذريتي} [الأحقاف: 15] ، فجعل صلاح
~~ذريته من صلاحه وصلاحه من صلاحهم، وقال
# PageV10P213
# مطرف بن عبد الله: ليس ذلك على ما قالا، وشهادة الأخ لأخيه إذا كان منقطع
~~العدالة في كل شيء جائزة إلا في الولاء، وقال أبو المصعب الزهري: تجوز
~~شهادته إلا في ولاء أو مال يجره إليه إذا كان فقيرا، وتجوز تزكيته له إذا
~~كان منقطع العدالة، إلا فيما يدفع به عنه عارا، وقال مالك: تجوز تزكية
~~الرجل إذا كان عدلا غير متهم لابنه وأبيه وأخيه ولامرأته إذا زكاهم، روى
~~ذلك عنه ابن نافع وزياد بن عبد الرحمن، والمشهور أنه لا تجوز تزكية الرجل
~~إلا لمن تجوز شهادته له، وبالله التوفيق.
### | : يشهد لعمه في حق له على رجل وليس للعم وارث غيره
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن الرجل
~~يشهد لعمه في حق له على رجل، وليس للعم وارث غيره، هل تجوز شهادته؟ قال:
~~نعم؛ إذا كان عدلا منقطعا في الشهادة، ولم يكن محتاجا إلى ما في يديه، وليس
~~هو ممن يمونه، ولا يحمل نفقته، قال: ولا تجوز شهادته له في فرية، أو حد جر
~~إليه مما يجمعه، وإياه عصبية أو محمية.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال: إن شهادة الرجل لعمه بالمال وإن لم يكن
~~له وارث سواه جائزة؛ لأن التهمة بالميراث ضعيفة، فلا يتهم فيها المبرز
~~بالعدالة، وأما شهادته له في الفرية والحدود، وما تكون فيه العصبية
~~والحمية، فبين أنه لا تجوز شهادته له فيه كالأخ، وبالله التوفيق.
### | : ابني عم شهدا لابن عم لهما على مال
# ومن كتاب الوصايا
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم سئل عن رجل أوصى لفقراء أقاربه بحائط يغتلونه،
~~فلم يشهد على تلك الوصية إلا أغنياء
# PageV10P214
# بني عمه، فقال: لا تجوز شهادتهم خوفا من أن يحتاجوا إلى ذلك يوما ما، ms3895 إلا
~~أن يكون شيئا تافها يسيرا، لا خطب له، ولا يتهمون في مثله لغناهم، ولعله لا
~~يدركون ذلك، فإذا كان الأمر الخفيف الذي لا يتهمون على جر ذلك لأنفسهم رأيت
~~ذلك لهم، وذلك أني سمعت مالكا سئل عن ابني عم شهدا لابن عم لهما على مال
~~ولأموال، قال: إن كانا قريبي القرابة يتهمان في جر الولاء إليهما، فلا
~~يجوز، وإن كانا من الفخر من الأباعد لا يتهمان على جر ذلك لأنفسهما، رأيت
~~شهادتهما جائزة، وإن كان الولاء يرجع إليهما يوما ما، قال ابن القاسم: وهذه
~~المسألة تشبه مسألتك. قال ابن القاسم: ولأنه لو استغنى بعض فقرائهم، وافتقر
~~بعض أغنيائهم، أخرج من استغنى منهم، ودخل من افتقر، وإنما تقسم على من يكون
~~فقيرا يوم يقع القسم في كل عام، وقاله أصبغ كله إلا أن يتباعد جدا، أو
~~تتباعد التهمة فيما يرى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، فلا وجه للقول فيها،
~~والله الموفق.
### | : يبعث مع الرجلين بمال يدفعانه إلى رجل ويقول اشهدا أنتما عليه
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يبعث
~~مع الرجلين بمال يدفعانه إلى رجل، ويقول: اشهدا أنتما عليه، فيفعلان ويذكر
~~الذي بعث بالمال إليه أنه لا تجوز شهادتهما عليه؛ لأنهما
# PageV10P215
# يدفعان عن أنفسهما غير الغرم من العيب والتهمة وما أشبه ذلك، قال: ولا
~~يكون عليهما غرم؛ لأنه بذلك أمرهما وبعثهما يشهدان عليه، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال من أن شهادتهما على المبعوث إليه لا تجوز
~~لما يلحقهما في ذلك من الظنة، وأنه لا غرم عليهما؛ لأنه قد أذن لهما في
~~الدفع إليه دون إشهاد، فيحلف المبعوث إليه أنهما ما دفعا إليه شيئا، ويغرم
~~الباعث، ولا شيء على المبعوث معهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي بشاهد على حقه وهو كبير سفيه مولى عليه قد احتلم
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول في الذي يأتي بشاهد على حقه وهو كبير سفيه
~~مولى عليه قد احتلم، أنه يحلف مع شاهده، ms3896 وإن كان سفيها، وليس هذا مثل الصبي
~~هاهنا، فإن أبى أن يحلف حلف الآخر وبرئ، فإن نكل غرم، وإن حلف برئ، ولم
~~يستأن به كما يستأنى بالصغير، وقاله أصبغ كله، والسفيه في اليمين بمنزلة
~~العبد والنصراني، وهما يحلفان في حقوقهما، والحقوق تقع عليهما، هذه السنة
~~الثابتة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن الكبير السفيه
~~المولى عليه يحلف مع شاهده، وهذا فيما لم يل وليه المبايعة فيه عليه، وأما
~~ما ولي فيه المبايعة عليه مثل أن يبيع له سلعة، فينكر المبتاع، ويجحد
~~الثمن، فإن كان دفع السلعة حلف هو مع الشاهد باتفاق، فإن نكل عن اليمين حلف
~~المبتاع، وغرم هو؛ إذ لم يشهد، قيل: القيمة؛ على القول بأن الإشهاد لا
~~يلزمه إلا عند دفع السلعة، وقيل: الأكثر من القيمة، أو الثمن؛ على القول
~~بأنه يلزمه الإشهاد على الثمن، وإن لم يدفع السلعة، وإن كان لم يدفع السلعة
~~فقيل: إنه لا يمين عليه مع الشاهد، ويحلف المولى عليه معه، وقيل: إنه هو
~~الذي يحلف، فإن نكل عن اليمين غرم بعد يمين المشتري،
# PageV10P216
# وهذا على الاختلاف في وجوب الإشهاد عليه بالثمن، وإن لم يدفع السلعة، فإن
~~نكل السفيه عن اليمين مع الشاهد في الموضع الذي يحلف فيه معه حلف المطلوب
~~وبرئ، ولم يكن للسفيه أن يحلف إذا رشد كالكبير المالك لأمر نفسه، وقال ابن
~~كنانة: إن نكل عن اليمين حلف المطلوب، وبرئ إلى أن يرشد السفيه، فيحلف
~~ويستحق حقه كالصغير، وبه قال مطرف، وهو أظهر من قول ابن القاسم، وأما
~~الصغير فلا يحلف مع شاهده، ويؤخر عنه اليمين إلى أن يبلغ بعد أن يحلف
~~المطلوب، ولا يحلف مع شاهده، ولا الولي عنه، وقد روي عن مالك أنه يحلف مع
~~شاهده، وهو بعيد شاذ، وعن ابن كنانة أن الأب يحلف عنه. وهذا كله فيما لم يل
~~وليه المعاملة فيه، وأما ما ولي المعاملة فيه فيحلف؛ لأنه إن نكل غرم بما
~~صنع من الإشهاد، وأما العبد المأذون له ms3897 في التجارة والنصراني، فهما كالكبير
~~كما قال: يحلفان في حقوقهما يريد مع شاهدهما، وفي الحقوق تقع عليهما يريد
~~بالدعوى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد عليه رجلان بجرحة فقالا رأيناه سكران
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم يقول فيمن شهد عليه رجلان بجرحة فقالا:
~~رأيناه سكران، أو رأيناه يسرق؛ فجرحاه بذلك في شهادة شهداها أنه يقام عليه
~~الحد إذا قطعا عند الحاكم بمعاينة، فهو علم ودياه يومئذ، فهي شهادة
~~يؤديانها، ولا يضرهما تركهما قبل ذلك؛ لأن ذلك ستر سترا به عليه.
# قال محمد بن رشد: في المدنية لمالك من رواية محمد بن صدقة، مثل رواية
~~أصبغ هذه: إنه يقام عليه الحد، وقال عيسى عن ابن القاسم: لا أرى أن يقطع
~~ولا يحد، وقال عيسى: أحب إلي أن يقطع ويحد، وهو الذي يوجبه النظر للعلة
~~التي ذكرها من أن الشاهد لا يضره ترك القيام بشهادته على السارق والزاني؛
~~لما أمر به من الستر، وبالله التوفيق.
# PageV10P217
### | مسألة: الشاهد تجوز شهادته للمشهود له إذا كان موسرا بماله عليه من الدين مليا به
# مسألة قال أصبغ: قال لي ابن القاسم في رجل أقام على ميت بينة بألف دينار،
~~فجاء أولياء المقتول بشهيدين يشهدان أنه أبرأه، فجاء المدعي بشهيدين على
~~هذين الشهيدين أن للميت عليهما دينا، أو له عندهما مالا قراضا أو وديعة؛
~~أنهما إن كانا موسرين بذلك جازت شهادتهما على ما شهدا، وإن كانا غير موسرين
~~بذلك لم تجز شهادتهما؛ لأنهما يدفعان عن أنفسهما الطلب، وما أشبه ذلك،
~~وإنهما إن أقرا بالدين إلا أنهما معسران، لم ينفعهما ذلك، ولم تجز
~~شهادتهما، وإن قالا في الوديعة والقراض قد ضاع ذلك، فأما الوديعة فأرى
~~شهادتهما جائزة، ولا يستحلفهما إن لم يكونا متهمين، وإن كانا متهمين
~~استحلفا، وسكت عن الجواب في القراض هاهنا، ولم يجب بشيء، قال أصبغ: وأرى
~~أنهما سواء، وذلك إذا كان ذهابهما طريا، مما لا يجري عليهما فيه خصومة ولا
~~حجة، وإن ذكرا ذهابا قديما مما تدخل فيه التهمة والخصومة، لم تجز شهادتهما.
# قال الإمام القاضي: قوله: ms3898 إنهما إن كانا موسرين بذلك، جازت شهادتهما على
~~ما شهدا به صحيح لا اختلاف في أن الشاهد تجوز شهادته للمشهود له إذا كان
~~موسرا بماله عليه من الدين مليا به، لا مشقة عليه في إحضاره، كما أنه لا
~~اختلاف عندي في أن شهادته له لا تجوز إذا كان مليا بماله عليه من الدين،
~~إلا أنه لا يمكنه إحضاره إلا ببيع ما يشق عليه من عقاره وعروضه؛ لأنه يتهم
~~أن يكون إنما شهد له ليؤخره إلى أن تأتي فائدته،
# PageV10P218
# فلا يبيع عقاره وعروضه، واختلف إذا كان معدما، فلم ير ابن القاسم شهادته
~~له جائزة، وإن كان الحكم يوجب تأخيره؛ لأنه اتهمه أن يكون إنما شهد له
~~ليترك طلبه وتحليفه، وذلك بين من قوله في هذه الرواية؛ لأنهما يدفعان عن
~~أنفسهما الطلب وما أشبه ذلك، ورأى أشهب شهادته له جائزة على ما مضى له في
~~سماع زونان؛ لأن الحكم يوجب له التأخير، فلم يتهمه في أنه شهد له ليسقط عنه
~~اليمين، ورأى ذلك خفيفا، لا يتهم العدل في مثله، فهذا تحصيل هذه المسألة
~~عندي: وجه تجوز فيه شهادته باتفاق، ووجه لا تجوز فيه باتفاق، ووجه يختلف في
~~جوازها فيه.
# وقوله: وإن قالا في الوديعة والقراض قد ضاع ذلك، فأما الوديعة فأرى
~~شهادتهما جائزة، ولا يستحلفهما، بين لا إشكال فيه؛ لأنه إذا لم يجب عليهما
~~غرم ولا يمين فلا وجه لإسقاط شهادتهما، وقال: إنهما إن كان متهمين استحلفا،
~~يريد وبطلت شهادتهما؛ إذ لا يتهم بجحد الودائع إلا من ليس بعدل، فإذا ادعى
~~الذي عنده الوديعة أو القراض أنه ضاع منذ مدة لزمته اليمين عند ابن القاسم،
~~وإن كان عدلا، ولم تجز شهادته؛ لأنه يتهم أن يكون إنما شهد ليسقط عنه
~~اليمين، ولزمه الغرم عند أصبغ، قاله في سماعه، من كتاب الوديعة، وعليه يدل
~~قوله هاهنا، وإن كان ذهابها قديما مما تدخل فيه التهمة والخصومة لم تجز
~~شهادتهما؛ لأن وجه الخصومة في ذلك على مذهبه أن يكلف إقامة البينة على أنه
~~قد سمع منه ms3899 التشكي بتلفها، فإن لم يأت على ذلك ببينة لزمه الغرم، وإن كان
~~التلف قريبا لم تلزمه يمين، وجازت شهادته، ويأتي على قياس رواية ابن نافع
~~عن مالك في إيجاب اليمين عليه، وإن لم يتهم ألا تجوز شهادته، وأشهب يخفف
~~أمر اليمين، فيرى شهادته جائزة، إلا في الموضع الذي يجب عليه فيه الضمان،
~~وبالله التوفيق.
### | : له عليه حق فيلزمه فيطلب من آخر أن يعطيه دنانيره ويشهد على ذلك
# ومن كتاب القضاء المحض قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل له على
# PageV10P219
# رجل حق فيلزمه، فقال الملزوم لرجل معه: اذهب ائتني بدنانير، فذهب الرجل
~~فأتاه بدنانير، فدفعها إليه، فقبضها منه، وأوصلها إلى الذي يسأله الحق، ثم
~~لبثوا أياما، فأتى الرجل المرسل إلى صاحب الحق الطالب يسأله شهادته بدفعه
~~الدنانير إلى الذي عليه الحق، وزعم أنها له، وأراد أخذها من الذي عليه
~~الحق، أترى للذي له الحق الطالب أن يشهد؟ وهل ترى شهادته جائزة؟ قال: نعم،
~~أرى شهادته جائزة؛ لأنه قد انقطع ما بينهما، ولا يجر بها إلى نفسه شيئا،
~~وليس للذي كان الحق عليه هاهنا حجة تطرح بها شهادته، ولا يدفعها بشيء، وليس
~~هاهنا تهمة، فأرى شهادته جائزة، وقاله أصبغ، ولو كان إنما هو دفعها إليه
~~عنه لم تجز، ولكنه دفعها إلى صاحبه، فكان هو الدافع عن نفسه إلى الغريم،
~~فشهادته جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى، لا إشكال فيها، فلا معنى
~~للقول فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قوله إحدى امرأتيه أو امرأته وله امرأتان طالق
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول فيمن شهد عليه شاهد واحد أنه حلف
~~على شيء أنه إن فعله فامرأته طالق، وشهد آخر أنه قال: إن فعله فإحدى
~~امرأتيه طالق، ففعله وجحد شهادتهما، قال: لا تجوز شهادتهما؛ لأنها قد
~~اختلفت. قال أصبغ: لا يعجبني ما قال ابن القاسم، ولا أدري كيف أجاب فيها
~~بفهم أو بغير فهم، أو علم أو غيره، وأرى قوله: إحدى امرأتيه أو امرأته، وله
~~امرأتان سواء، لا يفترق ms3900 ذلك؛ لأن الحكم فيه يرجع إلى أمر واحد، وإلى النية
~~والتدين، فإن كانت واحدة وإلا طلقتا جميعا، فهي شهادة مجتمعة غير مفترقة،
~~فإن أقربها وادعى النية فله ذلك، وإن أنكرها كان
# PageV10P220
# كمن أقر، ولا نية له، فتطلقان جميعا بالشهادة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم العرية،
~~من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهدون على شهادة الرجل عند القاضي وهم لا يعرفونه والقاضي يعرفه بالعدالة
# مسألة قال أصبغ: سألت أشهب عن القوم يشهدون على شهادة الرجل عند القاضي،
~~وهم لا يعرفونه، والقاضي يعرفه بالعدالة أو يعدله عند القاضي غيرهم، أتجوز
~~شهادته بعينه؟ قال: نعم؛ إذا عرفه القاضي بالعدالة جازت شهادته، قال أصبغ:
~~ذلك بعد معرفة أخرى بأنه الرجل الذي شهد على شهادته بعينه لا يحتمل اسمه
~~لغيره، فيكون غير الذي عرف القاضي بالعدالة والمعدلون.
# قال الإمام القاضي: قوله: وهم لا يعرفونه؛ معناه لا يعرفونه بالعدالة،
~~ويعرفونه بالعين والاسم، مع أن يكون مشهورا لا يختلط بغيره، وأما إن كانوا
~~لا يعرفونه بالعين والاسم، أو كانوا يعرفونه بالعين والاسم ولكن ليس
~~بمشهور، فلا تجوز الشهادة؛ لاحتمال أن يكون الذي شهدوا على شهادته غير الذي
~~عرفه القاضي بالعدالة والمعدلون، وهذا معنى قول أصبغ، فهو تفسير لقول ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحليف الرجل أباه في حق يدعيه فيه
# مسألة وسئل عن الذي يقع له القضاء على أبيه باستحلافه، أو الحد يقع له
~~عليه، فيريد أخذه فيقال له: إنه عقوق أن تستحلفه أو تحده فيستحلفه أو يحده،
~~فقال: لا تجوز شهادته، قيل له: فإن كان جاهلا بأنه عقوق، فرأى ألا تجوز
~~أيضا شهادته وقال: إن عذر بالجهالة في هذا عذر أيضا في أشياء كثيرة من
~~ارتكاب الحرام، وما
# PageV10P221
# أشبه ذلك، فلا أرى أن تجوز شهادته، قال أصبغ: ثم سألته أيضا عمن استحلف
~~أباه في حقه، وحقه حق، قال: أراه عقوقا، وإن كان حقه حقا، فلا أرى أن تجوز
~~شهادته.
# قال محمد بن رشد: اختلف في ms3901 تحليف الرجل أباه في حق يدعيه فيه، أو حده على
~~ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك مكروه، وليس بعقوق فيقضى له بذلك، ولا تسقط به
~~شهادته. والثاني: أن ذلك عقوق، فلا يقضى له بذلك، وهو مذهب مالك في المدونة
~~في اليمين، في كتاب المديان، وفي الحد في كتاب القذف، وهو أظهر الأقوال
~~وأولاها بالصواب؛ لما أوجبه الله من بر الأبوين بنص القرآن، وبما تظاهرت به
~~الآثار، وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يمين للولد
~~على والده، ولا للعبد على سيده» . والثالث: أن ذلك عقوق، إلا أنه يقضى له
~~به، وتكون جرحة فيه تسقط به شهادته، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية،
~~وهو بعيد؛ لأن العقوق إن كان من الكبائر، فلا ينبغي أن يمكن من فعله أحد،
~~وبالله التوفيق.
### | : تفتدي من زوجها ويقوم لها بينة يشهدون لها على السماع أن زوجها كان يضربها
# ومن كتاب النكاح قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن التي تفتدي من زوجها
~~ويقوم لها بينة يشهدون لها على السماع أن زوجها كان يضربها؛ أتجوز في مثل
~~هذا شهادة السماع؟ قال: نعم، ومن يشهد في هذا إلا بالسماع؟ يسمع في ذلك
~~الرجل من أهله، ومن الجيران، وما أشبه ذلك، ويكون ذلك أمرا فاشيا، قلت:
~~أفيجوز في مثل هذا شاهدان على السماع؟ فقال: السماع البين في مثل هذا،
~~والأمر المعروف أحب إلي، وعسى بهذا أن يجوز، فأرى أن تجوز.
# قلت: أيحلف مع ذلك؟ قال: لا.
# PageV10P222
# قلت: فإن شهد لها شاهد واحد على البتات، فقطع الشهادة أن زوجها كان
~~يضربها ويضيق عليها، أتحلف معه؟ قال: وكيف يعرف ذلك؟
# قلت: يقول سمعته واستبان عندي، قال: إن كان هذا يكون فعسى، وانظر فيه،
~~قال أصبغ: وهو عندي جائز إن لم يكن معه غيره، فكان معه سماعا قاطعا، وإلا
~~حلفت معه، وإن كان معه سماع منتشر، وإن كان غير قاطع رد عليها العطية
~~والوضيعة؛ لأنه مال تحلف عليه مع شاهدها ويمضي الفراق، قال أصبغ: ثم سألته
~~بعد ذلك، ms3902 فقال: نعم تحلف مع شاهدها، ويرد عليها، وهو مثل الحقوق، وأنا أرى
~~ذلك؛ لأنها إنما تحلف على مال، والطلاق قد مضى بغير ذلك.
# قال الإمام القاضي: إجازة ابن القاسم في هذه الرواية شهادة السماع في ضرر
~~الزوج بزوجته دون يمين خلاف أصله في المدونة في أن شهادة السماع، لا يثبت
~~بها النسب ولا الولاء، وإنما يستحق بها المال مع اليمين، واختياره ألا
~~يكتفى في ذلك بشهادة الشاهدين، إنما هو مراعاة لما ذهب إليه ابن الماجشون
~~من أنه لا تجوز في شهادة السماع أقل من أربعة شهداء، وقد مضى تحصيل الخلاف
~~فيما تجوز فيه شهادة السماع مما لا تجوز في صدر نوازل سحنون.
# وأما الشهادة في ذلك على البت من جهة السماع، فلا اختلاف في إجازتها، فإن
~~لم يشهد بذلك إلا شاهد واحد حلفت معه، واستردت مالها على ما قاله في آخر
~~المسألة، ولا وجه لتمريضه ذلك في أول المسألة بقوله: فعسى، وانظر فيه، وقول
~~أصبغ: إنه إن لم يكن مع الشاهد على البت غيره حلفت معه، وإن كان معه سماع
~~قاطع أو منتشر غير قاطع ردت عليها العطية والوضيعة، يدل على أنه أنزل
~~السماع منزلة شاهد آخر على البت، فلو انفردت على مذهبه شهادة السماع لم
~~يستحق بها المال دون يمين، فقوله على قياس قول ابن القاسم، وروايته عن مالك
# PageV10P223
# في المدونة خلاف روايته عنه في هذه الرواية، فتدبر ذلك وأنعم النظر فيه.
### | : شاهد الزورهل تقبل شهادته
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن القاسم في شاهد
~~الزور: هل تقبل شهادته؟ قال: إن عرفت منه توبة وإقبال وتزايد في الخير
~~فأرجو، قيل له: إنها سر، قال: إن عرفت بالتزيد، فأرجو أن تقبل شهادته، ولا
~~أظنه إلا قول مالك.
# قال محمد بن رشد: في بعض الروايات أنها سر، وفي بعضها أنها أشد، وفي
~~بعضها أنها أشر، وفي بعضها أنها أبين، والصحيح في المعنى من ذلك رواية من
~~روى أنها سر يريد أن ما يستسر به لا ms3903 تقبل توبته منه كالزنديق، وظاهر هذه
~~الرواية خلاف ما في المدونة من أنها لا تجوز أبدا وإن تاب وحسنت حاله، وقد
~~قيل: إن معنى رواية أبي زيد هذه إذا أتى تائبا مستهلا مقرا على نفسه بشهادة
~~الزور، قبل أن تظهر عليه، ومعنى ما في المدونة، إذا عثر عليه أنه شهد بزور،
~~ولم يستهل هو بذلك على نفسه، وهو الأولى، والله أعلم.
### | مسألة: شهد أحدهما على رجل أنه صالح امرأته وشهد الآخرأنه طلقها طلقة أو البتة
# مسألة وقال في رجلين شهد أحدهما على رجل أنه صالح امرأته، وشهد الآخر أنه
~~طلقها طلقة أو البتة، قال: لا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: لا شيء عليه، لا طلاق عليه؛ لأن شهادتهما
~~توجب اليمين عليه، وهذه مسألة قد تقدمت في مواضع، ومضى القول فيها مستوفى
~~في رسم العرية، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P224
### | مسألة: يقضى بشاهدي المطلوب
# مسألة وسئل عن رجل أتى بشاهدين يشهدان أن له على فلان عشرين دينارا، وجاء
~~المشهود عليه بشاهدين يشهدان أن هذا المدعى عليه أقر عندنا منذ أشهر أن ليس
~~له قبل فلان شيء، ولا يدري الشاهدان اللذان شهدا على الحق أقبل هؤلاء
~~الشهود أم بعد؟ قال: أرى أن يقضي بشاهدي المطلوب، قيل له: فإن لم يعلم
~~شاهدا المطلوب، ولا شاهدا الطالب متى شهدوا هؤلاء قبل هؤلاء، أم هؤلاء قبل
~~هؤلاء؟ قال: يقضى بشهداء المطلوب.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن المطلوب لم ينكر العشرين،
~~لكنه أقر بها، وادعى البراءة منها، واستظهر على ما ادعاه بإقرار الطالب أنه
~~لا شيء له عنده، فالطالب يقول: إنما أقررت له بأنه لا شيء له عندي قبل أن
~~يجب لي عليه العشرون، والمطلوب يقول: إنما أقر بذلك لبراءتي منها إليه بعد
~~وجوبها له علي، فقيل: القول قول المطلوب، وهو قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية؛ لأن قوله يقضى بشاهدي المطلوب، معناه يقضى بأن يكون القول قول
~~المطلوب من أجل شهادة شاهدين، وقيل: القول قول ms3904 الطالب، وهو الذي يأتي على
~~قول ابن نافع في سماع يحيى من كتاب الدعوى والصلح، وهذا إذا كانت بينهما
~~مخالطة، ولو لم تكن بينهما مخالطة؛ لكان القول قول المطلوب قولا واحدا، ولو
~~كان له قبله حق قديم غير هذا؛ لكان القول قول الطالب قولا واحدا، بدليل ما
~~في سماع أشهب من كتاب الوديعة، ووجه القول الأول هو أن إقرار الطالب أنه لا
~~حق له قبله دليل على أنه قد استوفى حقه منه؛ إذ لا يشهد أحد بأنه لا حق له
~~عند من لم يكن قط عنده حق، ووجه القول الثاني: أن الدين قد وجب على المطلوب
~~بإقراره على نفسه، فلا يسقط عنه إلا بيقين، وهو الأظهر، وكذلك إذا أقر
~~المطلوب بعشرين، وأتى ببراءة بعشرين فقال: هي العشرون التي أقررت لك بها،
~~وقال الطالب: بل هي غيرها، يكون القول قول الطالب إن كان له قبله غيرها،
~~والقول فيها قول المطلوب إن لم يكن كان له قبله
# PageV10P225
# غيرها، ولا كانت بينهما مخالطة، ويختلف إن لم يكن له قبله حق، وكانت
~~بينهما مخالطة على القولين المذكورين، ولسحنون في نوازله من كتاب المديان
~~والتفليس قول ثالث في هذه المسألة، وهو تفرقته بين أن يأتي المطلوب ببراءة
~~واحدة تستغرق العدد أو ببراءات مفترقات، وهو قول ضعيف، وأما إن كان المطلوب
~~منكرا للعشرين التي قامت عليه البينة بها، فلا إشكال ولا اختلاف في أن
~~القول قول الطالب؛ إذ لا تسقط بينة بأمر محتمل، وإنما يختلف إذا أتى
~~بالبينة أنه قضاه العشرين بعد الإنكار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الذي عليه الحق
# مسألة وسئل عن رجل يكون له على رجل عشرة دنانير، فيشهد الذي عليه الحق أن
~~طالب العشرة دنانير أقر أنها ليست له، وأنها لفلان، وشهد بذلك عليه رجل آخر
~~مع الذي عليه الحق؟ قال: لا تجوز شهادة الذي عليه الحق، ويحلف ذلك الرجل مع
~~شاهده، ويستحق العشرة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أن شهادة الذي عليه العشرة، لا
~~تجوز للطالب؛ لأنه ms3905 شاهد لنفسه على المشهود عليه أنه لا حق له قبله، وسواء
~~كان الطالب المشهود عليه حاضرا أو غائبا، بخلاف ما كان حاضرا ليس في الذمة
~~مثل أن يقر الرجل أن المال الذي دفعه إليه فلان هو لفلان، أو أن الشيء الذي
~~وضعه على يديه فلان قد تصدق به على فلان، فهذا يفرق فيه بين أن يكون
~~المشهود له حاضرا أو غائبا على ما في كتاب الشهادات وغيره من المدونة،
~~وبالله التوفيق.
# PageV10P226
### | مسألة: قيد الرجل ما أشهد عليه بخط يده ثم نسي بعد ذلك
# مسألة قلت له: كنت قاعدا عند ضمام، فجاء رجل فأشهدني على شهادة ضمام،
~~فكتبت شهادتي، ثم جاء الرجل بعد حين بكتاب فيه شهادتي، وعرفت خطي، وأثبت أن
~~ضماما أشهدني على شهادته في أمر دار، أذكر ذلك غير أني لا أحفظ أن هذا
~~الكتاب الذي فيه شهادتي قرئ علي، ولا أحفظ أنه أشهدني على هذه الدار التي
~~في هذا الكتاب، قال: إن لم تثبت شهادتك في الكتاب حرفا بحرف، فلا تشهد.
# قال محمد بن رشد: إنما هذا إذا قيد الرجل ما أشهد عليه بخط يده ثم نسي
~~بعد ذلك، ولم يذكر جميع ما قيده غير أنه يعرف أنه خطه، وفي هذا اختلاف، وقد
~~مضى بيانه في نوازل سحنون قبل هذا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدوا على رجل فقال بعضهم قال امرأتي طالق وقال آخرون قال غلامي حر
# مسألة قال ابن القاسم في نفر جماعة شهدوا على رجل أنه تكلم بكلمة واحدة،
~~فقال بعضهم: إنما قال: امرأتي طالق، وقال آخرون: إنما قال: غلامي حر؛ لا
~~طلاق عليه ولا حرية عليه، وكذلك لو شهد بعضهم أنه أقر لفلان بمائة دينار،
~~وقال الآخرون: إنه أقر له بمائة درهم أنه لا يلزمه الدنانير ولا الدراهم،
~~ولو شهد بعضهم أنه أقر لرجل بمائة دينارا، وشهد الآخرون أنه أقر له بخمسين
~~دينارا قال: يغرم المائة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الصبرة،
~~من سماع يحيى، وفي ms3906 نوازل سحنون وأصبغ، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله
~~التوفيق.
# PageV10P227
### | مسألة: ما تكافؤ البينة
# مسألة وسئل ابن القاسم: ما تكافؤ البينة؟ قال: أن يكونوا في العدالة
~~سواء، ولا ينظر إلى الكثرة من القلة، قيل: أريت إن كان لي شاهد عدل، وجاء
~~صاحبي بشاهدين عدلين إلا أن شاهدي أعدل من الشاهدين؟ قال: يقضى بالشاهد
~~الواحد مع يمين صاحب الحق، ولا يلتفت إلى شهادة الشاهدين وإن كانا عدلين.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من قول ابن القاسم، وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها أن الترجيح بين البيتين إنما يكون بكثرة العدالة لا بكثرة
~~العدد، وروى مطرف وابن الماجشون عن مالك: أن البينتين إذا استوتا في
~~العدالة، وإحداهما أكثر من الأخرى، قضى بالأكثر عددا، إلا أن يكون الأقل
~~عددا كثيرا يكتفي بهم الحاكم فيما يلتمس من الاستظهار، فهنالك لا تغني
~~كثرتهم شيئا، ويكون استواؤهم في العدالة كما لو لم يشهد فيه أحد، فإن كان
~~الشيء المشهود فيه بيد أحد المدعيين أقر بيده، وإن لم يكن بيد واحد منهما
~~استحلفا جميعا، وقسم بينهما بعد الاستيناء إن كان مما يرى الحاكم الاستيناء
~~فيه، ومن أهل العلم من لا يرى الترجيح أصلا، لا في العدالة ولا في العدد،
~~ويقول: إذا شهد شاهدان عدلان ممن تنقطع بهما الشهادة لو لم يكن غيرهما،
~~فهما ومن هو أعدل منهما، وأكثر عددا من البينة بمنزلة سواء؛ لأنهما قد أحقا
~~لمن شهدا له ما أحقه أولئك الذين هم أعدل وأكثر، وهو قول المخزومي، قال ابن
~~حبيب: ولو أخذ أحد بهذا ما أخطأ.
# وأما قول ابن القاسم: إنه يقضى بالشاهد الواحد مع يمين صاحب الحق إذا كان
~~أعدل من الشاهدين، فهو خلاف قوله في سماع أصبغ عنه من كتاب الدعوى والصلح،
~~وخلاف ما حكاه ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون، من أن الشاهدين
~~إذا كانا عدلين أحق من اليمين مع الشاهد الذي هو أعدل أهل زمانه، وهو
~~الأظهر؛ إذ من أهل العلم من لا يرى الحكم باليمين مع الشاهد أصلا، ms3907 ومن لا
~~يرى الترجيح بين البينتين أصلا، فالقول بأنه يقضى بالشاهد الواحد مع يمين
~~صاحب الحق إذا كان أعدل من
# PageV10P228
# الشاهدين، إغراق في القياس، وقد مضى في آخر سماع عيسى القول في الترجيح
~~بين المعدلين، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد لابن امرأته
# مسألة ولا تجوز شهادة رجل يشهد لابن امرأته، وكذلك شهادة المرأة لابن
~~زوجها، أنها لا تجوز.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، وفي رسم جاع، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: شهادة رجل على قضاء قاض أنه قضى لفلان على فلان بهذا الحق
# مسألة قال: ولا تجوز شهادة رجل على قضاء قاض أنه قضى لفلان على فلان بهذا
~~الحق حتى يشهد على أنه قضى به شاهدان.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم جاع فباع
~~امرأته من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذكرا أن رجلا استودعهما شهادة والذي استودعهما الشهادة غائب
# مسألة وسئل عن رجلين ذكرا أن رجلا استودعهما شهادة، والذي استودعهما
~~الشهادة غائب، فقاما بتلك الشهادة، فشهدا بها وقضى بشهادتهما مع رجل
~~غيرهما، ثم جاء الشاهد الغائب الذي شهد الرجلان على شهادته، فأنكر أن يكون
~~أشهدهما على شيء من هذا الأمر؟ قال: لا ينظر إلى قوله، ويمضي على ما شهدا
~~أولا.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم يوصي
~~لمكاتبه من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
# PageV10P229
### | مسألة: شهادتهم لمن شهدوا له في مجلسين
# مسألة قيل: أرأيت لو شهدت لرجل أن له على رجل عشرة دنانير، وشهد لي الرجل
~~الذي شهدت له أن لي على رجل عشرة دنانير في مجلس واحد؟ قال: إذا كنتما
~~عدلين لا تتهمان في شهادتكما، جازت شهادتك له، وشهادته لك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الاختلاف في هذه المسألة في نوازل سحنون،
~~وتحصيله أن في شهادة الشهود لمن شهدوا له في ms3908 مجلس واحد ثلاثة أقوال؛ أحدها:
~~أنها لا تجوز. والثاني: أنها جائزة، والثالث: أنها جائزة إن كانت على
~~رجلين، وغير جائزة إن كانت على رجل واحد، وأما شهادتهم لمن شهدوا له في
~~مجلسين فهي جائزة إن كانت على رجلين، وإن كانت على رجل واحد فعلى قولين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد قطع بشهادة حق فظن أنه حر ولم يعلم بذلك حتى عتق
# مسألة وعن عبد قطع بشهادة حق، فظن أنه حر، ولم يعلم بذلك حتى عتق؟ قال:
~~يرد الحق ولا يقطع.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما مضى قرب آخر نوازل سحنون، وقد مضى من القول
~~على ذلك هنالك، ما لا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة ابن الملاعنة في الزنا
# مسألة قال ابن القاسم: تجوز شهادة ابن الملاعنة في الزنا، ولا يشبه ولد
~~الزنا.
# PageV10P230
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في آخر نوازل
~~سحنون، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا عليه وأختلفا
# مسألة وقال فيمن شهد عليه شاهد واحد في شيء إن فعله فامرأته طالق، وشهد
~~آخر أنه قال: إن فعله فإحدى امرأتيه طالق، ففعله وأنكر شهادتهما، قال: لا
~~تجوز شهادتهما؛ لأنها قد اختلفت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تكررت في مواضع، ومضى القول عليها مستوفى في
~~رسم العرية، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة السماع
# مسألة قال: وإنما تجوز شهادة السماع أن يقول: لم أزل أسمع أن فلانا مولى
~~فلان فيرثه، ولا يجر ولاءه، ولا يرث مواليه، ولا بني عمه يريد الميت، ولا
~~عصبته، إنما يرث ما له قط، ولا يجر ولاءه ولا يثبت له نسب، إلا أن يكون
~~أمرا مشتهرا مثل أن يقول: أشهد أن نافعا مولى ابن عمر، وأن عمر هو ابن
~~الخطاب؛ لأن هذا أمر معروف، ولا يختلف فيه أحد، فإذا كان مثل هذا أجزت له
~~الولاء، وأثبت له النسب، قيل له: أنشهد الساعة أنك ابن القاسم، ولا أعرف
~~أباك، ولا أعرف أنك ابنه إلا ms3909 بالسماع؟ قال: نعم، تقطع بهذه الشهادة، ويثبت
~~بها النسب، ويرث ويورث، ويجر الولاء إذا كان في مثل هذا الأمر المعروف.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن السماع إذا
~~كان مشتهرا في الولاء والنسب مثل ما اشتهر من أن نافعا مولى
# PageV10P231
# ابن عمر، ومن أن عمر هو ابن الخطاب، يثبت به النسب والولاء، ويشهد الشاهد
~~فيه على القطع، فيقول: نشهد أن فلانا هو ابن فلان، وأن فلانا هو مولى فلان،
~~وأما إذا لم يكن السماع بذلك، مشتهرا اشتهارا يصح للشاهد به الشهادة على
~~القطع، فقال في شهادته: لم أزل أسمع من أهل العدل وغيرهم أن فلانا هو ابن
~~فلان، وأن مولى فلان ففي ذلك اختلاف، قيل: إنه يثبت بذلك النسب والولاء،
~~وهو قول أشهب، والذي يأتي على قياس قول ابن القاسم في سماع أصبغ، في إجازة
~~شهادة السماع، في ضرر الزوجين، وقيل: إنه لا يثبت بها النسب ولا الولاء،
~~ويستحق بها الميراث، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية وفي المدونة،
~~ويتخرج في المسألة قول ثالث: أنه لا يثبت بها النسب ولا يستحق بها المال؛
~~لأن المال لا يستحق إلا بعد ثبات النسب أو الولاء، وقد مضى في صدر نوازل
~~سحنون تحصيل الاختلاف فيما تجوز فيه الشهادة على السماع مما لا تجوز، فأغنى
~~ذلك عن إعادته هاهنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشهادة على الشهادة في الزنا
# مسألة قال ابن القاسم تجوز شهادة ثلاثة على ثلاثة في الزنا واثنين على
~~واحد.
# قال محمد بن رشد: هذا نص قول ابن القاسم في المدونة: أن الشهادة على
~~الشهادة في الزنا لا تتم بأقل من أربعة شهداء إذا شهدوا على كل واحد من
~~الأربعة الذين شهدوا على الرؤية، وكذلك لو شهد منهم اثنان على اثنين، أو
~~اثنان على ثلاثة، أو اثنان على واحد، فإن لم يفرقوا لم يكن بد من اثنين على
~~كل واحد، فيصيروا ثمانية، ويجوز في تعديلهم ما يجوز في تعديل غيرهم اثنان
~~على كل واحد منهم، أو ms3910 أربعة على جميعهم، وهو مذهب ابن الماجشون، وابن عبد
~~الحكم، وأصبغ؛ فقول ابن القاسم في
# PageV10P232
# الرواية: يجوز ثلاثة على ثلاثة في الزنا، واثنين على واحد؛ كلام خرج على
~~سؤال سائل، فلا دليل فيه على أنه لا يجوز عنده أقل من ذلك؛ لأنه يجوز على
~~مذهبه اثنان على الثلاثة، واثنان على الواحد حسبما ذكرناه، وذهب مالك في
~~رواية مطرف عنه إلى أنه لا يجوز في الشهادة على الشهادة في الزنا إلا ستة
~~عشر شاهدا أربعة على كل واحد من الأربعة اجتمعوا أو افترقوا، وكذلك لا يجوز
~~عنده في تعديل الشهود على الزنا إلا ستة عشر شاهدا أربعة على كل واحد من
~~الأربعة، اجتمعوا أو افترقوا، وفي تعديل الشهود على الشهود إلا أربعة وستون
~~أربعة على كل واحد من الستة عشر، اجتمعوا أو افترقوا، ويتخرج في المسألة
~~قول ثالث، وهو أنه واحد من الستة عشر اجتمعوا أو افترقوا، ويتخرج على كل
~~واحد منهم إن افترقوا، وقد مضى طرف من هذا المعنى في آخر نوازل سحنون،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة الرجل على الرجل بما سمع منه دون أن يشهده
# مسألة قال ابن القاسم في قاض شهد عنده رجل لرجل أن له على فلان مائة
~~دينار، فذهب فأتى بشاهد آخر، فمات الشاهد الذي شهد وعزل القاضي، فأراد
~~القاضي أن يشهد أنه قد شهد عنده فلان أن له على فلان مائة دينار أتثبت
~~شهادته؟ قال: نعم، إن شهد معه غيره، وإلا فلا.
# قال الإمام القاضي: شهادة الرجل على الرجل بما سمع منه دون أن يشهده،
~~تنقسم على ثلاثة أقسام؛ أحدها: شهادته عليه بما سمع منه من قذفه لرجل بما
~~يجب له به عليه حد أو أدب. والثاني: شهادته عليه بما سمع منه من إقراره على
~~نفسه لرجل بحق. والثالث: شهادته عليه بما سمع منه من شهادته على غيره، فأما
~~شهادته عليه بما سمعه منه من قذفه لرجل بما يجب له به عليه حد أو أدب، فلا
~~اختلاف في أن شهادته عليه جائزة، وأما شهادته عليه ms3911 بما سمع منه من إقراره
~~على نفسه لرجل بحق، ففي ذلك قولان: أحدهما: أنه لا يشهد ولا تجوز شهادته إن
~~شهد، وهو أحد قولي مالك في
# PageV10P233
# المدونة، وقول ابن أبي حازم، وابن الماجشون وروايته عن مالك في المدنية،
~~ومثله لمالك في كتاب ابن المواز، قال: لا يشهد الرجل على الرجل بما سمع من
~~إقراره على نفسه دون أن يشهده على ذلك، إلا أن يكون قاذفا. والثاني: أن
~~شهادته جائزة، وهو أحد قولي مالك في المدونة، واختيار ابن القاسم فيها،
~~وأما شهادته عليه بما سمع منه من شهادته على غيره بحق أو قذف أو زنا، فلا
~~اختلاف في أنه لا يجوز له أن يشهد على شهادته بما سمع منه دون أن يشهده،
~~فإن شهد لم تجز شهادته، وحد إن كان شهد على شهادته في زنا على اختلاف في
~~ذلك، وقد ذكرناه في غير هذا الكتاب، واختلف إن سمعه يؤديها عند الحاكم، أو
~~كان هو الحاكم فشهد بها عنده أو سمعه، يشهد غيره على شهادته، ولم يشهده هو،
~~فالمشهور أن شهادته على شهادته جائزة، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية
~~ورواية حسين بن عاصم عنه في بعض روايات العتبية من هذا الكتاب، والذي يأتي
~~على قياس قوله في المدونة في إجازة شهادة الرجل على الرجل، بما سمع منه إذا
~~استوعب كلامه، وإن لم يشهده، وقد قيل: إنها لا تجوز، وهو الذي يأتي على
~~قياس أحد قولي مالك في المدونة، ورواية ابن الماجشون عنه في المدنية، وما
~~حكاه ابن المواز عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدوا على امرأة أنها أوصت بكذا فشهد آخرون أنها كانت موسوسة
# مسألة وسئل عن قوم شهدوا على امرأة أنها أوصت بكذا وكذا في مرضها، وهي
~~صحيحة العقل، فشهد آخرون أنها كانت موسوسة؟ فقال: أرى أن تثبت شهادة الذين
~~شهدوا في الوصية، وتطرح شهادة الذين شهدوا أنها موسوسة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى التكلم عليها في آخر نوازل سحنون،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P234
### | مسألة: يكون عدوا ms3912 لرجل فشهد له وعليه بشهادة
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يكون عدوا لرجل، فشهد له وعليه بشهادة، أتجوز
~~له وعليه، أم لا تجوز له، ولا تجوز عليه، كان ذلك في شهادة واحدة أو في
~~شهادات مفترقة؟ قال: يجوز له، ولا يجوز عليه إن كان هذا في شهادات مفترقة،
~~وإن كان في شهادة واحدة، لم يجز له ولا عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه يجوز له، ولا يجوز عليه إن
~~كانت الشهادتان مفترقتين؛ لأن شهادة الرجل تجوز لعدوه، ولا تجوز عليه، ولا
~~تجوز له ولا عليه إن كانت الشهادة واحدة؛ لأن شهادة الرجل على عدوه لا تجوز
~~لأنه متهم فيها، وإذا سقط بعض الشهادة للتهمة بطل جميعها على المشهور في
~~المذهب، وقد قيل: إنها يجوز منها ما لا تهمة فيه، وهو قول أصبغ في نوازله
~~حسبما بيناه فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهادة ابن خمس عشرة سنة
# مسألة قال ابن القاسم: لا تجوز شهادة ابن خمس عشرة سنة، إلا أن يحتلم حتى
~~يبلغ ثمان عشرة سنة، فإذا بلغها جازت شهادته، وإن لم يحتلم، وقال ابن وهب:
~~تجوز شهادة الغلام إذا أتى عليه خمس عشرة سنة، وإن لم يحتلم إذا كان عدلا؛
~~لأن النبي - عليه السلام - أجازهم في القتال يوم الخندق، ولم يجز ابن أربع
~~عشرة سنة يوم أحد، وكان أحد قبل الخندق بسنة.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم أنه لا تجوز شهادته إذا لم يحتلم
~~حتى يبلغ سبع عشرة سنة، ففي الحد الذي يحكم به لمن لم
# PageV10P235
# يحتلم بحكم من احتلم ثلاثة أقوال ترجع إلى قولين؛ أحدهما: أنه لا يحكم له
~~بالبلوغ إذا لم يحتلم حتى يبلغ من السن ما لا يجاوزه أحد في الغالب، إلا
~~احتلم وهو السبعة عشر عاما، أو الثمانية عشر عاما. والثاني: أنه يحكم له
~~بالبلوغ إذا بلغ من السن سن من قد يحتلم من الناس، وإن لم يكن ذلك غالبا،
~~فأول سن الاحتلام خمسة عشر عاما، وآخره سبعة ms3913 عشر عاما، أو ثمانية عشر عاما،
~~فيحكم له بالبلوغ عند ابن وهب ببلوغ أول سن الاحتلام، ولا يحكم له به عند
~~ابن القاسم إلا ببلوغ آخره في جميع العبادات قياسا على الشهادات؛ لأنها من
~~العبادات التي خاطب الله عباده بها حيث يقول: {يا أيها الذين آمنوا كونوا
~~قوامين بالقسط} [النساء: 135] ، وقوله: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا}
~~[البقرة: 282] ، وقوله: {ولا تكتموا الشهادة} [البقرة: 283] ، وهو مصدق
~~فيها إذا ادعى أنه لم يحتلم، كما يصدق في العبادات التي بينه وبين خالقه من
~~الصلاة والصيام وما أشبه ذلك.
# واختلف هل يصدق أنه لم يحتلم فيما يتعين عليه من الحقوق والحدود في بدنه،
~~فقيل: إنه لا يصدق في ذلك، وقيل: إنه يصدق فيه، وإلى هذا يرجع عندي اختلاف
~~قول مالك في المدونة في وجوب إقامة الحد على من أنبت وإن لم يحتلم؛ لأن
~~الإنبات يكون عند أول سن الاحتلام، فله حكمه، وقد قيل: إن اختلاف قول مالك
~~في المدونة في وجوب الحد على من أنبت، ولم يحتلم لا يرجع إلى التصديق في
~~الاحتلام، وأنه على ظاهره في وجوب الحد بالإنبات، ولزوم جميع العبادات له،
~~وإن أحد قولي مالك في وجوب الحد على من أنبت، وإن لم يحتلم يأتي على قياس
~~قول ابن وهب في إجازة شهادة من بلغ خمس عشرة سنة ولم يحتلم، وهو بعيد؛ لأن
~~قول ابن وهب شذوذ، وحجته بالحديث ضعيفة، فقد قال ابن عبد الحكم وغيره في
~~غير العتبية: إنه إنما أجازه؛ لأنه
# PageV10P236
# رآه مطيقا للقتال، ولم يسأله عن سنه، فلا دليل فيه على أنه حد للبلوغ.
# وإن ادعى الشاهد قبل أن يبلغ أقصى سن الاحتلام في الغالب أنه قد احتلم لم
~~يصدق؛ لأنه يتهم في إجازة شهادته بخلاف الحدود والعبادات إذا ادعى أنه لم
~~يحتلم، فيصدق في العبادات قولا واحدا؛ لأنه فيما بينه وبين خالقه، وفي
~~الحدود على اختلاف، فوجه القول بتصديقه ما جاء من أن الحدود تدرأ بالشبهات،
~~ووجه القول بأنه لا يصدق اتهامه في إسقاط الحد عن نفسه، ms3914 وحد جواز الشهادة
~~حد بتوجه الخطاب، ولزوم التكليف؛ لأن من لم يتوجه إليه الخطاب ولا لزمه
~~التكليف، فليس بمتحرز في شهادته؛ إذ ليس يأثم ولا يجرح في الكذب فيها
~~لارتفاع العلم عنه، ولا تجوز شهادة من لا يتحرج في عبادته.
### | مسألة: الشهادتان في مجلس واحد ولفظ واحد اختلفا فيه
# مسألة قال: ولو أن رجلا شهد له أن عند عبد الله عشرة دنانير، وشهد شاهد
~~آخر أن له على عبد الله عشرين دينارا قال: يحلف مع كل شاهد يمينا، وتكون له
~~العشرون والعشرة، ويأخذ منه ثلاثين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن قول. أحد الشاهدين له عنده
~~خلاف قول آخر له عليه؛ لأن لفظة عنده، تقتضي الأمانة، ولفظة عليه تقتضي
~~الذمة، فكل واحد منهما شهد له على عبد الله بغير ما شهد له به عليه الآخر،
~~فله أن يحلف مع كل واحد منهما، ويستحق الثلاثين، وإن شاء أن يحلف مع
~~أحدهما، ويرد اليمين على المطلوب فيما شهد به الشاهد الآخر، وإن شاء أن يرد
~~اليمين على المطلوب في الجميع، وليس له أن يأخذ العشرة دون يمين؛ إذ لم
~~يجتمع له عليها الشاهدان بخلاف إذا شهد أحدهما أن له عليه عشرة، وشهد الآخر
~~أن له عليه عشرين، هذا له أن يأخذ العشرة دون يمين؛ لاجتماع الشاهدين
~~عليهما، وإن شاء أن يحلف مع
# PageV10P237
# الشاهد الذي شهد له بالعشرين ويأخذها، وهذا إذا كانت الشهادتان في مجلس
~~واحد ولفظ واحد، اختلفا فيه فقال أحدهما: إنه أقر له بعشرة، وقال الآخر: بل
~~أقر له بعشرين، وإن كانت الشهادة في مجلسين، فهما حقان، وله أن يحلف مع كل
~~واحد منهما، ويستحق ما شهد له به، ولو قال الشاهدان اللذان شهد أحدهما: أن
~~له عنده عشرة دنانير، وقال الآخر: إن له عليه عشرين دينارا: إنها شهادة
~~واحدة لبطلت شهادتهما، إن زعم رب الحق أنهما حقان مختلفان، وإن زعم أن
~~أحدهما محق حلف مع الذي ادعى أنه محق، وأخذ ما حلف عليه، وقد مضى في ms3915 نوازل
~~سحنون بيان هذا في الشاهدين، يشهد أحدهما لرجل ببغل، والآخر بحنطة، ولا فرق
~~بين المسألتين، وبالله التوفيق.
# كمل كتاب الشهادات بحمد الله وحسن عونه.
# PageV10P238
### | : كتاب السداد والأنهار
# ] [
### | مسألة: الماء يكون بين الرجلين فتهور البئر فيقال لأحدهما اعمل ولك الماء كله
# PageV10P239
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على من لا نبي بعده، ولا شفيع نرجوه سواه، سيدنا محمد
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم عن تفسير قول مالك في الماء يكون بين الرجلين، فتهور البئر، فيقال
~~لأحدهما: اعمل ولك الماء كله، أو اعمل مع صاحبك إن كل أرض كانت مشتركة لم
~~يقتسمها أهلها من نخل أو أصول أو أرض فيها زرع زرعوه جميعا، فانهدمت أو
~~تهورت البئر، فإنه يقال لصاحبه إذا كان بينهما الأصل: اعمل مع صاحبك، أو بع
~~حصتك من الأصل والماء، أو قاسمه الأصل، فخذ حصتك ويأخذ حصته، فيؤمر من أحب
~~أن يعمل عمل، ومن أحب أن يترك ترك، ومن عمل منهما كان له الماء كله حتى
~~يأتيه شريكه بما يصيبه من النفقة، فيرجع على حقه من الماء، وإن كان بينهما
~~زرع أو شجر مثمر في أرض لهما، فإن من أبى أن يعمل يجبر على ما أحب أو كره،
~~أو يبيع ذلك ممن يعمل معه، وأما كل أرض مقسومة أو شجر مقسومة، أو زرع
~~لرجلين في أرض مقسومة بينهما، إلا أن ماءهما واحد، فتهور البئر، وتنقطع
~~العين، فيأبى أحدهما أن يعمل، ويرضى بهلاك زرعه أو شجره أو أصوله، فإن ذلك
~~له، ولا يكلف النفقة معه، ويقال للآخر: اعمل ولك الماء
# PageV10P241
# كله إلا أن يأتي شريكه بالذي يصيبه من النفقة في حصته، فيرجع على حقه من
~~الماء، وإنما الشريكان في الأصول والزرع إذا انهارت البئر بمنزلة الشريكين
~~في الدار تنهدم، فيأبى أحدهما أن يبني، ويريد الآخر البنيان فيقال له ابن
~~مع صاحبك، أو قاسمه العرصة، فما صار له بنى فيه، وما صار لك صنعت فيه ما
~~شئت، وكذلك الأصول والزرع ms3916 إذا كان بين الرجلين، قال سحنون: كان ابن نافع
~~يقول والمخزومي: إنما هذا في كل بئر ليس عليها حياة لا زرع ولا نخل ولا
~~غيره، فأما كل بئر عليها حياة أو عين، فتهور فيأبى أحدهما أن يعمل، فإنه
~~يجبر على أن يعمل معه أو يبيع نصيبه ممن يعمل معه بمنزلة السفل، يكون لرجل
~~والعلو لآخر فينهدم، فإن صاحب السفل يجبر على أن يعمل، فإن أبى بيع عليه.
# قال محمد بن رشد: إذا كان للشريكين في الأرض زرع بينهما قد زرعاه جميعا،
~~فلا تجوز قسمته مع الأرض، والواجب في ذلك إذا أرادا قسمة الأرض أن يقتسماها
~~دون الزرع، ويبقى الزرع مشتركا بينهما إلى أن يحصداه ويدرساه، ويقتسماه
~~بالكيل، فقوله في أول هذه المسألة إن كل أرض كانت مشتركة لم يقتسمها أهلها
~~من نخل أو أصول أو أرض فيها زرع زرعوه جميعا، فانهدمت البئر أو تهورت، فإنه
~~يقال لصاحبه إذا كان بينهما الأصل: اعمل مع صاحبك، أو بع حصتك من الأصل
~~والماء، أو قاسمه الأصل، فخذ حصتك، ويأخذ حصته، فيؤمر من أحب أن يعمل عمل،
~~ومن أحب أن يترك ترك، ومن عمل منهما كان له الماء كله حتى يأتيه شريكه بما
~~يصيبه من النفقة، فيرجع على حقه من الماء، معناه إذا كان الزرع قد استغنى
~~عن الماء، وإنما يحتاج إلى سقي الأرض بعد حصاد الزرع، فأراد أحدهما إصلاح
~~البئر ليسقيا بمائها الأرض بعد حصاد الزرع منها، وأبى الآخر من
# PageV10P242
# ذلك، فحينئذ يكون ما قال من أنه يقال للآبي منهما: اعمل مع صاحبك، أو بع
~~حصتك من الأصل والماء، أو قاسمه الأصل بمنزلة إذا لم يكن في الأرض زرع
~~سواء، وقال: إنه يقال للآبي منهما: إما أن تعمل مع صاحبك، أو تبيع حصتك من
~~الأصل، أو تقاسمه إياه، ولم يقل إذا أبى من الثلاثة الأوجه كلها ماذا يحكم
~~به عليه منها، والذي يحكم به عليه منها القسمة، فكان صواب الكلام أن يقال
~~يقال للآبي منهما: لا بد لك من أن تقاسم شريكك، إلا ms3917 أن تعمل معه، أو يبيع
~~حصته، فإن باع حصته، وأبى المشتري أن يعمل قيل له ما قيل للبائع: لا بد لك
~~من أن تقاسم شريكك، أو تعمل معه أو تبيع حصتك.
# وقوله في الرواية بعد ذلك وإن كان بينهما زرع أو شجر مثمر في أرض لهما،
~~فإن من أبى أن يعمل يجبر على ما أحب أو كره، على أن يعمل أو يبيع ذلك ممن
~~يعمل معه، معناه إذا احتاج الزرع أو الثمر إلى السقي، وهو صحيح؛ إذ لا
~~يمكنهما قسمة ذلك مع الأرض، وقال: إن من أبى أن يعمل يجبر على ما أحب أو
~~كره على أن يعمل أو يبيع ذلك ممن يعمل، ولم يقل إذا أبى منهما جميعا على
~~أيهما يجبر منهما، وفي ذلك اختلاف، قيل: إنه يجبر على أن يعمل معه، وقيل:
~~إنه يجبر على أن يبيع ممن يعمل معه، وهو قول ابن القاسم في رسم الكبش، من
~~سماع يحيى، وسيأتي القول على ذلك هنالك إن شاء الله.
# وقد قيل: إن البيع على هذا الشرط لا يجوز ويباع عليه من حظه بقدر ما
~~يلزمه من العمل فيما بقي من حقه بعدما بيع عليه منه، وهو قول مالك في رسم
~~الصلاة، من سماع يحيى، من كتاب الأقضية، وأصح القولين في النظر، وقد قال
~~سحنون: إن البيع على الشرط إنما جاز على وجه الضرورة إذا لم يكن للبائع
~~مال، وليس قوله ببين؛ إذ لا ضرورة تدعو إلى ذلك؛ لأنه يقدر على أن يباع
~~عليه من حظه دون شرط بقدر ما يلزمه من الإنفاق في عمل ما بقي من نصيبه، وقد
~~ذكرنا ذلك في رسم الكبش، من سماع يحيى، من كتاب الأقضية.
# وأما الأرض المقسومة، فإن لم يكن عليها حياة فلا اختلاف في أن الآبي لا
~~يلزمه العمل مع صاحبه،
# PageV10P243
# ويقال لصاحبه: اعمل ولك الماء كله، أو ما زاد تعمله إلى أن يأتيه صاحبه
~~الآبي بما يصيبه من النفقة، ويدخل في كون الماء له إلى أن يأتيه شريكه بحظه
~~من النفقة ms3918 اختلاف بالمعنى من مسألة نوازل عيسى بن دينار بعد هذا من هذا
~~الكتاب.
# وأما إذا كان عليها حياة فقال ابن القاسم ذلك بمنزلة إذا لم يكن عليها
~~حياة سواء، وقال ابن نافع والمخزومي: إن الشريك في العين أو في البئر يجبر
~~على أن يعمل معه، أو يبيع نصيبه ممن يعمل معه بمنزلة العلو يكون لرجل
~~والسفل لآخر فينهدم، وهو تنظير غير صحيح؛ إذ لا يقدر صاحب العلو أن يبني
~~علوه حتى يبني صاحب السفل سفله، ويقدر الذي يريد السقي بماء البئر المشتركة
~~بينهما إذا انهدمت أن يصل إلى ما يريده من السقي بأن يصلح البئر، ويكون أحق
~~بجميع الماء إلى أن يأتيه صاحبه بما ينوبه من النفقة، فقول ابن القاسم أصح
~~من قول ابن نافع والمخزومي، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | : الكلأ يختلف باختلاف مواضعه
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا قال: وسئل عن الرجل تكون له الأرض فيها
~~العشب، فيريد أن يحميها، أترى ذلك له؟ قال: نعم؛ إذا كان له بها حاجة، وإن
~~لم تكن له بها حاجة، فلا أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: الحكم في الكلأ يختلف باختلاف مواضعه، ومواضعه تنقسم
~~على قسمين؛ أحدهما: أن يكون في أرض غير متملكة. والثاني: أن يكون في أرض
~~متملكة، فأما إذا كان في أرض غير متملكة مثل الصحاري والبراري والفيافي،
~~فلا اختلاف في أن الناس كلهم فيه سواء، ليس لأحد منهم أن يمنعه، ولا أن
~~يبيعه، وهو قائم في موضعه؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا
~~يمنع الكلأ» ، وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يمنع فضل الماء ليمنع به
~~الكلأ» ، فنهى عن منعه، وعما هو ذريعة إلى منعه؛ لأن صاحب الماشية إذا
# PageV10P244
# منع من الماء لم يقدر على الإقامة على الرعي، فإن جاء رجلان لرعي كلأ هذا
~~الموضع معا كانا فيه أسوة، واختلف إن سبق أحدهما إليه، فنزله وجعل يرعى ما
~~حوله أو حفر فيه بئرا، هل يكون أحق بقدر حاجته من كلأ ذلك الموضع دون الفضل
~~أم ms3919 لا على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا يكون أحق بشيء من كلئه، والناس معه
~~فيه أسوة، وهو نص قول ابن القاسم وروايته عن مالك في كتاب حريم البئر من
~~المدونة. والثاني: أنه يكون أحق من الناس بقدر حاجته من كلأ، ذلك الموضع
~~الذي نزله، وجعل يرعى ما حوله، وإن لم يحتفر فيه بئرا، وهو قول أشهب، فرآه
~~أحق بالسبق إلى ذلك الموضع والنزول فيه، ومعناه إذا انتجع إليه، وقصده من
~~بعد، وأما إذا مر به فنزله، فلا يكون لمجرد سبقه إليه أحق بمقدار حاجته من
~~كلئه، والله أعلم، وقد تئول أن قول أشهب ليس معناه أنه جعله بمجرد السبق
~~إلى النزول في ذلك الموضع أحق من الناس بقدر حاجته من كلئه، وإنما معناه
~~أنه جعل رعيه لكلأ ذلك الموضع إحياء له؛ لأنه لما رعاه صار له عليه يد،
~~فيكون أحق بما يحدث فيه من الكلأ مرة أخرى، إلا أن يفضل عن حاجته منه فضل،
~~فيكون الناس في الفضل أسوة، ولا اختلاف في الفضل على حال. والقول الثالث:
~~أنه لا يكون أحق بقدر حاجته من كلأ ذلك الموضع الذي سبق إليه بالنزول، وإن
~~رعاه إلا أن يحفر فيه بئرا، فيكون أحق بقدر حاجته من الكلأ، كما يكون أحق
~~بقدر حاجته من الماء، وهو ظاهر قول المغيرة وأعدل الأقوال وأولاها بالصواب؛
~~لأنه لا يقدر على المقام على الماء إذا لم يكن له في ذلك الموضع مرعى،
~~فتذهب نفقته في البئر باطلا، وكذلك لو سبق بالنزول في ذلك الموضع، فبنى فيه
~~بنيانا، أو أنفق فيه نفقة؛ لوجب على قياس هذا أن يكون أحق بقدر حاجته من
~~كلأ ذلك الموضع، من غيره؛ لئلا تذهب نفقته باطلا، وقد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» فمن الضرر
# PageV10P245
# البين أن يدخل عليه غيره في قدر حاجته من كلأ الموضع الذي أنفق فيه
~~نفقته، وأما إذا كان الكلأ في أرض متملكة، فإن الأرض المتملكة تنقسم في ذلك
~~على أربعة أقسام؛ أحدها: أن تكون ms3920 محظرة، قد حظر عليها بحيطان كالجنات
~~والحوائط. والثاني: أن تكون غير محظرة إلا أنها حماه ومروجه التي قد بورها
~~للمرعى، وترك زراعتها من أجل ذلك. والثالث: فدادينه وفحوص أرضه التي لم
~~يبورها للمرعى، وإنما ترك زراعتها لاستغنائه عن زراعتها، وليجمها للحرث،
~~فنبت فيها الكلأ. والرابع: العفا والمسرح من أرض قريبة، فأما الأرض المحظرة
~~التي قد حظر عليها كالحوائط والجنات، فلا اختلاف فيما كان فيها من الكلأ أن
~~صاحبه أحق به، له أن يبيعه ويمنعه احتاج إليه أو لم يحتج إليه، وليس لأحد
~~الدخول عليه، في حائطه لرعي، ولا احتشاش إلا بإذنه، وأما العفا والمسرح من
~~أرض قريبة، فلا اختلاف في أنه لا يبيعه، ولا يمنع الناس عما فضل من حاجته
~~منه، إلا أن يكون عليه في تخلص الناس إليه بدوابهم ومواشيهم ضرر من زرع
~~يكون له حق إليه، فيفسد عليه بالإقبال عليه والإدبار، وأما الأرض التي
~~بورها للمرعى، وترك الانتفاع بزراعتها من أجل ذلك، فقيل له أن يمنع إن
~~احتاج إليه ليرعاه، ويبيع إن لم يحتج إليه ممن يرعاه أو يحتشه، وهو مذهب
~~ابن القاسم وابن الماجشون، فإن لم يحتج إليه ولا وجد من يبيعه منه جبر
# PageV10P246
# على أن يخلي بين الناس وبينه، ولا يباح له أن يمنع الناس منه، ويترك حتى
~~ييبس ويفسد، وقيل: إن له أن يمنع إن احتاج إليه، وليس له أن يبيع، وهو قول
~~أشهب، وأما فحوص أرضه وفدادينه التي لم يبورها للمرعى، فقال ابن القاسم
~~وأشهب: له أن يمنع إن احتاج، وليس له أن يبيع إن لم يحتج إليه، وقال ابن
~~الماجشون: له أن يمنع إن احتاج، وأن يبيع إن لم يحتج إليه، فأشهب يرى أنه
~~ليس له أن يبيع مراعي أرضه، كان قد بورها للكلأ، أو لم يبورها لذلك، وابن
~~الماجشون يرى أن له أن يبيع مراعي أرضه، كان قد بورها للكلأ، أو لم يبورها
~~لذلك، وابن القاسم يفرق في إجازة البيع له إذا استغنى عنه بين الأرض التي
~~بورها للمرعى، وبين التي لم ms3921 يبورها للمرعى، فتحصل في مجموع الطرفين ثلاثة
~~أقوال، وفي كل طرف منها على انفراده قولان.
# وقد اختلف فيما وقع في كتاب حريم البئر من المدونة من قول مالك، إذا كانت
~~لرجل أرض، فلا بأس أن يمنع كلأها إذا احتاج إليها، وإلا فليخل بين الناس
~~وبينه، ومن قوله فيه: لا بأس أن يبيع الرجل خصب أرضه ممن يرعاه عامه ذلك،
~~بعد أن ينبت، ولا يبيعه عامين ولا ثلاثة، فقيل: إن ذلك اختلاف من قوله، مرة
~~رأى أن للرجل أن يبيع خصب أرضه، كان قد وقفها للمرعى، أو لم يوقفها له، مثل
~~قول ابن الماجشون، ومرة رأى أنه ليس له أن يبيعه كان قد وقف الأرض للمرعى،
~~أو لم يوقفها له، مثل قول أشهب، وقيل: ليس ذلك اختلافا من قوله، ومعناه أنه
~~فرق في ذلك بين الأرض التي وقفها للمرعى، والتي لم يوقفها له، مثل قول ابن
~~القاسم، وهو تأويل عيسى بن دينار في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب، وبالله
~~التوفيق.
### | : القيمة في العروض المستهلكة
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت وقال مالك في خليج لرجل يجري تحت
~~جدار لرجل آخر، فجرى السيل فيه فهدمه، فقال صاحب الحائط لصاحب الخليج:
# PageV10P247
# ابن لي حائطي، وقال الآخر: لا أبنيه، فقال مالك: أريتك لو أراد صاحب
~~الحائط أن يسقي به أكان يدعه؟ قال: لا، قال: فإني أرى أن يقضى ببنيانه على
~~صاحب الخليج الذي أفسد حائط الرجل.
# قال محمد بن رشد: إنما وجب على رب الخليج بناء الحائط؛ لأنه هو الذي ساق
~~الماء فيه، فأشبه سائق الدابة في وجوب ضمان ما وطئت عليه، فإذا كان لرب
~~الحائط أن يسقي به سقط الضمان عن صاحب الخليج؛ لأن رب الحائط قد ساق الماء
~~فيه معه، فلم ينفد على صاحب الحائط فيما صنعه، وإنما قال: إنه يقضى ببنيانه
~~على صاحب الخليج، ولم يقل: إنه يلزمه قيمته على أصل المذهب في وجوب القيمة
~~في العروض المستهلكة؛ إذ لا قيمة له على انفراده، فإنما يقوم بأن يقول: ms3922 كم
~~قيمة جميع الحائط قبل أن ينهدم هذا الجدار منه؟ وكم قيمته والجدار مهدوم؟
~~فتكون قيمة الجدار على الصفة التي كان عليها من البلاء ما بين القيمتين،
~~وقد لا يكون فيما بين القيمتين، ما يقام به الحائط جديدا، فوجب أن يكون على
~~المستهلك للحائط بإجراء الماء في الخليج ما يبنى به الحائط جديدا؛ إذ لا
~~يتحصن لصاحب الحائط حائطه إلا بذلك، وهو معنى
# PageV10P248
# قوله: إنه يقضى ببنيانه على صاحب الخليج؛ لأن المراد بذلك أن يكون عليه
~~إجارة الأجراء في بنيانه، وإجارة من يقوم بولاية بنيانه، فيستأجر الأجراء
~~وما يحتاج إليه في ذلك من المواعن والآلات، أو يلي هو ذلك بنفسه، فلا يكون
~~عليه سوى الأجر.
# وإلزام المستهلك في هذه المسألة أكثر من قيمة ما استهلك شبيه بما قالوا
~~فيمن استهلك، فرد خف لرجل أنه لا يلزمه قيمته على انفراد، وإنما يلزمه ما
~~نقص من قيمتهما جميعا، وكان يمضي لنا عند من أدركنا من الشيوخ أن هذه
~~المسألة من المسائل التي قضى فيها بالمثل في العروض، كشروى الجلود في مسألة
~~الذي باع البعير الذي قام عليه واستثنى جلده، فاستحياه المبتاع، وكرفو
~~الثوب في مسألة الذي خرق ثوبا لرجل خرقا يسيرا، وليس ذلك بصحيح؛ إذ لم يقض
~~على مستهلك الحائط بمثله في صفته من البلاء؛ إذ لا يمكن ذلك، ولا يصح فيكون
~~كمسألة شروى الجلد، فأما مسألة الرفو فليس بقضاء بالمثل؛ لأنه لم يستهلك له
~~رفوا، وإنما خرق له ثوبا صحيحا لا رفو فيه، فلا معنى للمسألة إلا ما ذكرناه
~~فيها، وبالله التوفيق.
### | [: إقطاع الرجل الرجل العين من واديه هبة من الهبات]
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الأقضية الثاني قال سحنون: قال
~~أشهب وعبد الله بن نافع: سئل مالك عن واد كان لرجل، فأقطع رجلا عينا في
~~الوادي، فمات القاطع
# PageV10P249
# والمقطع، فقام ولد المقطع، فأرادوا الرفع في العين، فأبى ابن القاطع،
~~وليس يعرف كيف أقطعهم العين، إلا أنها في أيديهم منذ ستين سنة، فقال مالك:
~~أقطعهم عينا لا ms3923 هم أحدثوا فيها شيئا بحضرتهم ثم جاءوا يخاصمونهم، فيقولون:
~~قد أحدثنا وأنتم تنظرون، فهم يريدون أن يأخذوا الوادي كله، فليس هكذا يكون،
~~وكذلك لو أعطى رجل رجلا بيتا، فأي بيت هو وما ذرعه؟
# قال محمد بن رشد: إقطاع الرجل الرجل العين من واديه هبة من الهبات، تفتقر
~~إلى ما تفتقر إليه الهبات من حيازة الشيء الموهوب في صحة الواهب، فالمعنى
~~في هذه المسألة أنه أقطعه من واديه عينا لم يسم له موضعا، ولا حد له
~~مقدارا، فحاز منه قدرا ما في موضع ما، وبقي في يديه ستين سنة بعد موت
~~القاطع، ثم أراد أن يرفع العين إلى أرفع من موضعه ليستكثر فيه من ماء
~~الوادي، فلم ير ذلك لهم؛ إذ لم يفعلوه في حياة القاطع، ولا بعد موته بحضرة
~~الورثة منذ مدة تكون حيازة عليهم، وضعف وجوب ذلك لهم بما ذكره من أن القاطع
~~لم يحد لما أقطعه قدرا معلوما، يقول: فهو لو حد له قدرا معلوما فلم يستوفه
~~في حياته لم يكن له أن يأخذه بعد وفاته، فأحرى إذ لم يحد له حدا ألا يكون
~~له أن يستزيد فيه بعد وفاته شيئا، هذا معنى هذه المسألة عندي، وقوله: لا هم
~~أحدثوا فيها شيئا بحضرتهم، ثم جاءوا يخاصمونهم فيقولون: قد أحدثنا وأنتم
~~تنظرون، معناه لا هم أحدثوا فيها شيئا بحضرتهم، فتكون لهم بذلك حجة عليهم
~~في مخاصمتهم إياهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حريم الآبار والعيون
# مسألة وسئل عن حريم الآبار والعيون قال: إنما الحريم في الفلوات التي
~~ليست لأحد، فأما الرجل يحتفر في حقه البئر والعين، فذلك له إلا أن يضر ذلك
~~بجاره ضررا بينا، فإن الرجل يعمد إلى
# PageV10P250
# بئر جاره أو عينه، فيحتفر إليها في حده ليستفرغ ماءها، ويصيره إلى بئره،
~~فإذا كان ذلك ضررا بينا، فلا أرى ذلك له، وأما الحريم في الفلوات فليس له
~~أمد معلوم، وذلك يختلف، وربما يصير ذلك إلى الإضرار، فما كان لا يضر فلا
~~بأس به، وله أن يحتفر، وذلك يختلف، أما الأرض الخشخاش ms3924 الصخور الشديدة، فإن
~~الحفر في ذلك لا يكاد يضر صاحبه، وإن تقاربت الآبار في ذلك، وأما الأرض
~~البطاح اللينة، فإنها إذا تقاربت انتشف بعضها مياه بعض، فأرى أن يبعد عنه
~~بقدر ما لا يضر بمائه، وليس لذلك حد معلوم من الأذرع، إنما ينظر في ذلك إلى
~~الإضرار بأهل تلك الآبار، قال ابن نافع: وقد بلغني في حريم البئر العادية
~~خمسين ذراعا، والبئر البادية خمسة وعشرون ذراعا، أخبرنا به ابن أبي ذؤيب،
~~عن ابن شهاب.
# قال محمد بن رشد: الأرض الخشخاش هي الأرض الرملة التي تسمع لها جلبة عند
~~المشي عليها، قال الخليل: الخشخشة صوت السلاح والينبوت والصخور الأرض
~~المصخرة، فيريد أن الأرض الرملة المصخرة
# PageV10P251
# الشديدة بخلاف الأرض البطحاء اللينة في انجلاب الماء إليها من قرب، وهذا
~~مثل قوله في المدونة سواء، ومن الآبار آبار تكون في أرض رخوة، وأخرى تكون
~~في أرض صلبة أو في صفا، فإنما ذلك على قدر المضرة بالبئر، فحريم الآبار عند
~~مالك - رحمه الله - إنما هو ما يضر بها قرب أو بعد، ولا حد في ذلك، والحد
~~المروي فيه عن ابن شهاب لا وجه له في النظر والقياس، إلا أن يكون ذلك عن
~~توقيف عن النبي - صلى الله عليه وسلم - يجب الوقوف عنده.
# وقوله في هذه الرواية: إلا أن يضر ذلك بجاره ضررا بينا، هو أن يستفرغ ماء
~~بئر جاره، وذلك خلاف لظاهر ما في المدونة إذ أطلق الضرر فيها من غير تقييد
~~بصفة، وابن كنانة يقول: إن له أن يحفر في داره بئرا، وإن أضر ذلك ببئر
~~جاره، وأشهب يقول: إنه إن كان يجد بدا من احتفار ذلك، وليس بمضطر إليه منع
~~من ذلك، وإن كان مضطرا كان له أن يحفر وإن أضر بجاره، فيتحصل في ذلك أربعة
~~أقوال: له أن يحفر وإن أضر حفره ببئر جاره، وليس له أن يحفر إذا أضر حفره
~~ببئر جاره، والفرق بين أن يستفرغ ماء بئر جاره أو لا يستفرغه، والفرق بين
~~أن يجد مندوحة عن الحفر أو لا ms3925 يجد، وبالله التوفيق.
### | : فيما قرب من العمران من الموات الذي يتشاح الناس فيه
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك فقيل له: إن عاملنا أقطعنا أرضا
~~أربعمائة ذراع من حد كذا إلى حد كذا، فغبت عنها، فوثب عليها رجل فعمرها
~~وبنى فيها، ثم قدمت فأردت أخذها فقال: لا أراك
# PageV10P252
# حزت ما قطع لك بعمارة ولا بناء حتى جاء غيرك فعمر وبنى، يقطع أحدهم فيذهب
~~ويدعها، ولا يعمرها حتى يريد منعها بذلك شأن قطيعة هذا ضعيفة لم يحزها
~~بعمارة ولا بناء حتى عمرها غيرك، فقال: إنما عمرها وأنا غائب، فقال له: كم
~~غبت؟ فقال: ثلاثة أشهر، فقال له: فما كان هنالك أحد يعلمه أنك أقطعتها؟
~~فقال: لا أدري، فقال: وما عمارة هذا لها مؤنة؟ فقال: إي؛ لعمري إن لها
~~لمؤنة، بنى فيها حوانيت، فقال له: ما أرى قطيعتك إلا ضعيفة، لم تحزها حتى
~~عمرها غيرك، وأريت من أقطعك إياها؟ فقال: والينا، فقال: وأريت واليكم أمر
~~أن يقطع أحدا؟ ما أرى أمرك إلا ضعيفا، وارفع أمرك إلى السلطان.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن العامل أقطعه الأربعمائة ذراع
~~من الأرض الموات فيما قرب من العمران، بدليل قوله بنى فيها حوانيت؛ إذ لا
~~تبنى الحوانيت في الفيافي والقفار، وقد اختلف فيما قرب من العمران من
~~الموات الذي يتشاح الناس فيه، فقيل: ليس لأحد أن يحييه إلا بقطيعة من
~~الإمام، فإن فعل نظر الإمام في ذلك، فإن رأى أن يقره له أقره، وإن رأى أن
~~يقره للمسلمين ويعطيه قيمة بنيانه منقوضا أو يأمره بنقضه فعل، وإن رأى أن
~~يقطعه غيره أقطعه، ويكون للأول قيمة بنيانه منقوضا، وهو قول مطرف وابن
~~الماجشون، وهو معنى ما في المدونة إذا قال فيها: إن ما قرب من العمران وما
~~يتشاح الناس فيه، ليس لأحد أن يحييه إلا بقطيعة من الإمام، وقيل: إنه إن
~~فعل أمضى ذلك الإمام مراعاة للخلاف، وهو قول أشهب، فعلى هذا القول تأتي
~~روايته هذه عن مالك في
# PageV10P253
# هذه المسألة؛ لأن معنى ما ms3926 ذهب إليه فيها أن المقطع لما غاب عنها وتركها
~~هذه المدة؛ دل ذلك من فعله على أنه قد سلمها وترك حقه فيها، فوجب أن تكون
~~للذي عمرها وأحياها ببناء الحوانيت فيها، وإن لم يستأذن الإمام في ذلك على
~~قياس قول أشهب، مراعاة للاختلاف في ذلك؛ إذ قد قيل: إنه ليس على أحد أن
~~يستأذن الإمام في إحياء موات قريب من العمران، ولا ما بعد منه مع ضعف هذا
~~الإقطاع؛ إذ ليس للعامل أن يقطع شيئا من الموات إلا بإذن الإمام، وهذا إذا
~~لم يعلم الثاني بإقطاعها للأول، ولو علم بذلك؛ لكان متعديا، ولم يكن له إلا
~~قيمة بنيانه منقوضا، وإن كانت عمارته إياها قبل أن يحوزها الأول بعمارة، أو
~~بنيان بعض؛ لأن للإقطاع حكما من الأحكام لا يفتقر إلى حيازة على ما يأتي في
~~رسم شراء الدور والمزارع من سماع يحيى من هذا الكتاب، فليس قوله في هذه
~~المسألة، لا أراك حزت ما قطع لك بعمارة ولا بناء حتى جاء غيرك، فعمر وبنى
~~بخلاف لما في سماع يحيى على ما ظنه أهل النظر، فالعلة في سقوط حق الأول
~~فيما أقطع عمارة الثاني له بعد تركه إياها، ومغيبه عنه لما يظهر في ذلك من
~~الرضا بتسليم حقه فيه لا ترك حيازته إياه بالعمارة كما ظن بعض أهل النظر،
~~ولو كان الإقطاع يفتقر إلى حيازة، لوجب أن يراعى في ذلك موت المقطع، وذلك
~~ما لا يصح بوجه من الوجوه؛ إذ لم يقطع ماله فيحتاج إلى أن يحاز عنه في
~~حياته وصحته، وفي قوله: وارفع ذلك إلى السلطان، مع أنه قد رأى أمره ضعيفا
~~دليل على القول بتصويب المجتهدين؛ لأن المعنى في قوله: وارفع ذلك إلى
~~السلطان، فعساه سيرى أمرك قريبا فيقضي لك به بخلاف ما أراه، فلولا أنه يراه
~~إن فعل ذلك باجتهاده مصيبا، وإن كان خلاف ما يراه هو باجتهاده، لما ساغ له
~~أن يأمره بالرفع إليه؛ لئلا يخطئ فيقضي له بخلاف الحق عنده، وهذا نحو قوله
~~في الأقضية من المدونة ms3927 في الذي يرى خطه في ذكر حق، ولا يذكر الشهادة أنه
~~يؤديها، وإن كانت لا تنفع عنده، وبالله التوفيق.
# PageV10P254
### | مسألة: الماء الذي ينزل من السماء في كل زمان يستقر بالأرض
# مسألة وسئل عن قول الله عز وجل: {وأنزلنا من السماء ماء بقدر فأسكناه في
~~الأرض وإنا على ذهاب به لقادرون} [المؤمنون: 18] أهو الخريف فيما بلغك؟
~~فقال: لا والله، بل هذا في الخريف والشتاء في كل شيء ينزل الله من السماء
~~ماء إذا شاء، ثم هو على ذهاب به لقادر.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن ذلك في كل زمن من الأزمان، لا يخص ذلك
~~بالخريف دون غيره؛ لأنه ظاهر من عموم اللفظ، وموجود بالمعنى؛ لأن الماء
~~الذي ينزل من السماء في كل زمان يستقر بالأرض، فمنه ماء العيون والأنهار
~~والآبار، ولو شاء الله لأذهبه فهلك الناس جهدا وعطشا وجوعا؛ إذ لا نبات ولا
~~حياة إلا بالماء، قال الله عز وجل: {وجعلنا من الماء كل شيء حي} [الأنبياء:
~~30] ولا وجه لمن خصص ذلك بالخريف دون غيره من الأزمان، ولعل الذي قال ذلك
~~تأول أن الماء الذي ينزل بالخريف جل المنفعة به إسكانه في الأرض للشرب
~~والسقي عند الحاجة إليه؛ إذ لا يحتاج أكثر الأرض في ذلك الوقت إلى سقي؛ إذ
~~ليس بوقت سقي زرع، وليس ذلك بصحيح، بل ما ينزل من السماء في كل زمان يستقر
~~بالأرض لمنافع الناس، فجميع مياه الأرض من السماء، ويروى أن في الأرض أربعة
~~أنهار من الجنة، وهي: النيل، والفرات، وسيحان، وجيحان، والجنة في السماء،
~~وقد قيل: إن الماء الذي أخبر الله أنه أنزله من السماء فأسكنه في الأرض، هو
~~ماء الأربعة الأنهار التي ورد الخبر فيها أنها من الجنة، وأن المطر النازل
~~في الأرض إنما هو من البحر؛ بدليل قول
# PageV10P255
# النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا نشأت بحرية ثم تشاءمت فتلك عين
~~غديقة» وبدليل قول أبي ذؤيب الهذلي:
# شربن بماء البحر ثم ترفعت ... متى لجج خضر لهن نئيج
# وقد قال بعض أهل التأويل ms3928 في قول الله عز وجل: {أحل لكم صيد البحر وطعامه
~~متاعا لكم وللسيارة} [المائدة: 96] إن طعامه كل ما نبت من الحبوب والثمار؛
~~لأنه إنما ينبت بما سقاه من ماء البحر، وهو من التأويل البعيد، والصحيح أنه
~~ما حسر عنه ماء البحر من صيده فمات على الأرض؛ لأن ذلك مروي عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من رواية ابن عباس، وقيل: طعامه ما ملح من صيده، وقال ابن
~~عبد البر: القول بأن ما ينزل من المطر هو ماء السماء من غير البحر، هو قول
~~أهل العلم والدين، والذي أقول به: إن تصحيح شيء من هذا، والقطع عليه من
~~التخرص في علم الغيوب؛ إذ ليس في ذلك في
# PageV10P256
# القرآن، ولا في شيء من السنن والآثار نص جلي يوقف عنده، والذي نشاهده
~~ونعلمه بالمعاينة نزول الماء من السحاب، ولا ندري هل تسوقه من بحور الأرض
~~أو من بحور السماء، أو هل يخلقه الله عز وجل في السحاب عند نزوله، وكيفما
~~كان فالقدرة فيه عظيمة، والاعتبار به واجب، والشكر لله تعالى على إنعامه به
~~على خلقه لازم، واختلف في قوله في هذه الآية: {بقدر} [الحجر: 21] ، فروي عن
~~ابن عباس أنه قال: ما عام بأكثر مطرا من عام، ولكن الله تعالى يصرفه حيث
~~يشاء وقرأ: {ولقد صرفناه بينهم ليذكروا فأبى أكثر الناس إلا كفورا}
~~[الفرقان: 50] ، وقيل: معناه مفترقا نثرا، وليس بمجتمع صبا، وهو أظهر،
~~والله أعلم.
### | مسألة: بينهم بئر يسقون عليها فاقتسموها على مناضح خمسة
# مسألة وسئل عن قوم كانت بينهم بئر يسقون عليها، فاقتسموها على مناضح خمسة
~~هكذا، وكل واحد منهم يسقي من منضحته، ثم إن بعضهم انقطع من ناحية منضحته
~~الماء، وارتفع تلقاءه التراب، فلا يقدر على أن يسقي شيئا، يرسل الدلو فيخرج
~~ولا ماء فيه، ومنهم من يسقي على حاله، أفيسقي معهم من مناضحهم، أم يكفوا
~~حتى يسقوا جميعا؟ فإنه قد دعا هو إلى ذلك فأبوا عليه، وقالوا له: اضرب
~~لنفسك، فقال مالك: إني لا أرى لمثل هذا فيه سنة بينهم جارية، ms3929 فقيل له: قد
~~اختلف في ذلك، فقال: أرى أصوب ذلك أن يقضى عليهم أن يضربوا في البئر حتى
~~يسقوا جميعا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إن لم يكن لهم سنة جارية بينهم من
~~عرف قد عرفوه، واستمر العمل عليه عندهم؛ وجب عليهم
# PageV10P257
# جميعا أن ينقوا معه موضع منضحته، حتى يسقي كما يسقون؛ لأن التراب إنما
~~ارتفع تلقاء منضحته من نضحهم جميعا، فعليهم كنس ما أثره نضحهم من ارتفاع
~~التراب تلفا منضحة أحدهم، وبالله التوفيق.
### | : معدن كان بين رجلين فعطلاه ثم جاء أحدهم إلى والي المعدن فسأله أن يقطعه
# ومن كتاب الأقضية الأول
# وسئل عن معدن كان بين رجلين فعطلاه وتركاه أربعة أشهر، ثم جاء أحدهم إلى
~~والي المعدن، فسأله أن يقطعه فأقطعه إياه، وأن لأهل المعادن قبلنا سنة،
~~فقال مالك: كتبت تسأل عن كذا وكذا، ولست أدري ما سنة أهل المعادن التي
~~ذكرت، فإن جاء أحدهما الإمام بعد تركهما إياه، فسأله أن يقطعه إياه فأقطعه،
~~فإني أرى إن كان شريكه الذي كان معه فيه أولا مقيما بالبلد فأقطعه شريكه،
~~فتركه يعمل، وينظر إن أجابه المعدن، وأدرك فيه نيلا جاءه، وقال: أنا معك
~~فيه كنت لك شريكا، وإن لم يجب وأكدى، فلست منه في شيء، فلا أرى ذلك له، وإن
~~كان جاءه حين أقطعه بحداثة ذلك قبل أن يعمل فيه، أو بعد ما عمل بيسير، فأرى
~~أن يدخل معه، وإن كان غائبا حين أقطع صاحبه، فأرى المعدن للذي أقطعه، ولا
~~أرى للغائب فيه شيئا، كيف يكون له فيه شيء إذا أقطعه شريكه، وهو لو أقطعه
~~غير شريكه لم يكن له فيه شيء، كتب به إلى صاحب المعدن.
# قال محمد بن رشد: قوله: وسئل عن معدن كان بين رجلين معناه أنه كان بينهما
~~بقطيعة من الإمام لهما، وإقطاع الإمام المعادن ليس على
# PageV10P258
# تمليك الأصل: وإنما هو على وجه الانتفاع بالنيل، فللإمام إذا ترك المقطع
~~المعدن الذي أقطع إياه أو غاب عنه أن يقطعه غيره، وله إذا طال عمله به، ms3930
~~وانتفاعه به، أن يقطعه سواه، وإن لم يتركه إلا أن يقطعه إياه حياته، أو إلى
~~أجل، فليس له أن يقطعه لغيره حتى يموت، أو حتى يحل الأجل، ولم يبين في هذه
~~الرواية إن كان قد طال عملهما في المعدن، وانتفاعهما به قبل أن يعطلاه،
~~ويتركا طولا لو شاء الإمام أن يخرجهما منه جميعا ويقطعه سواهما، كان ذلك له
~~أم لا، فقوله: إذا أقطعه أحدهما وشريكه حاضر، فجاء بحدثان ذلك أن له الدخول
~~معه؛ معناه عندي بعد يمينه أنه ما ترك حقه فيه إن كان لم يطل عملهما فيه،
~~وانتفاعهما به؛ لأنه إذا لم يطل عملهما فيه، وانتفاعهما به، فليس للإمام أن
~~يخرجهما منه، ولا أحدهما إلا برضاه، ولو كان قد طال عملهما فيه، وانتفاعهما
~~به؛ لما كان له الدخول معه، وإن جاء بحدثان ذلك؛ إذ للإمام أن يخرجه منه،
~~ويقطعه لغيره شاء أو أبى، وإنما يكون للإمام إذا غاب الذي أقطعه المعدن أن
~~يقطعه لغيره في الغيبة البعيدة، وأما إذا سافر كما يسافر الناس فلا، هذا
~~الذي ينبغي أن تتأول الروايات عليه، واختلف إذا مات على ما مضى تحصيل القول
~~فيه في سماع يحيى من كتاب الزكاة.
### | مسألة: لا تباع مياه المواشي
# مسألة قال: ولا تباع مياه المواشي، وقال: وإنما يشرب بها، ويشرب بها
~~أبناء السبيل، ولا يمنع من أحد، قيل: فهل يصلح فيها عطاء؟ قال: لا.
# قال الإمام القاضي: مياه المواشي هي الآبار أو المواجل، أو الجباب التي
~~يحفرها الرجل ويصنعها في البراري، أو في المهامه لماشيته؛ فيكون أحق بما
~~يحتاج إليه لماشيته، ويخلى بين الناس وبين الفضل؛ لقول النبي
# PageV10P259
# - عليه السلام -: «لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ» فقوله في هذه
~~الرواية: إنما يشرب بها أهلها؛ يريد أهلها، وليشرب أبناء السبيل، ولا يمنع
~~أحد؛ ليس على ظاهره في تساوي حق أهل الماء وغيرهم فيه، وإنما يريد أنه يشرب
~~بها أهلها، ثم يشرب بها أبناء السبيل، فالواو هاهنا على الترتيب لا على
~~التشريك.
# وقوله: ولا يمنع من أحد؛ يريد ms3931 لا يمنع الفضل من أحد، فإن تشاح أهل البئر
~~في التبدئة بدئ الأقرب فالأقرب إلى حافرها، قلت ماشيته أو كثرت، وإن استووا
~~في القرب منه استهموا، فإن اجتمعوا والمارة والماء يقوم بهم كلهم بدئ أنفس
~~أهل الماء، ثم أنفس المارة، ثم دواب أهل الماء، ثم دواب المارة، ثم مواشي
~~أهل الماء، ثم مواشي الناس، وبدأ أشهب دواب المسافرين قبل دواب أهل الماء،
~~وإن لم يقم بهم كلهم وتبدئة أحدهم تجهد الآخرين بدئ من كان الجهد عليه أكثر
~~بتبدئة صاحبه، فإن استووا في الجهد فقيل: إنهم يتواسون في ذلك، وقيل: يبدأ
~~أهل الماء لأنفسهم ودوابهم، وأما إن لم يقم بهم كلهم، وخيف على البعض
~~بتبدئة البعض، فيأخذ أهل الماء لأنفسهم بقدر ما يذهب الخوف عنهم، فإن فضل
~~فضل أخذ المسافرون لأنفسهم بقدر ما يذهب الخوف عنهم، فإن فضل فضل أخذ أهل
~~الماء لدوابهم قدر ما يذهب الخوف عنهم، فإن فضل فضل أخذ المسافرون لدوابهم
~~قدر ما يذهب الخوف عنهم، ولا اختلاف في هذا الوجه، والبئر والجب والماجل
~~سواء عند مالك.
# وذهب المغيرة إلى أن لصاحب الماشية أن يمنع فضلة مائه، ووجه قوله أنه
~~صدقه في أنه احتفر لنفسه لا للصدقة من أجل أنه ليس بمعين بخلاف البئر، ولم
~~يصدقه مالك فيه كما لم يصدقه في البئر، ولو أشهد عند حفره للبئر أنه إنما
~~يحفرها لنفسه لا على وجه الصدقة؛ لكان له أن يمنع فضلة مائها، فالرجل فيما
~~بينه وبين الله في فضلة ماء البئر التي احتفرها في المهامه لماشيته على ما
~~نواه في حفرها، إن كان أراد به الصدقة، لم يجز له
# PageV10P260
# أن يمنعه وأن يبيعه، وعلى هذا يحمل قوله في المجموعة لا يجوز بيع ذلك،
~~وإن كان احتفرها لنفسه، كان له أن يمنعه وأن يبيعه، وعلى هذا يحمل قوله في
~~المدونة أكره بيع ماء بئر الماشية، وقوله في هذه الرواية: لاتباع مياه
~~المواشي؛ معناه لا يباح لأربابها بيعها، ولا يصدقون في أنهم احتفروها
~~لأنفسهم، فعلى هذا التأويل تتفق الروايات، وهو ms3932 أولى من حملها على التعارض،
~~والله الموفق.
### | : لا يمنع نقع بئر ولا يمنع رهو ماء
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب العرية قال عيسى: وسألته عن
~~رجل له ماء يسقي به، وفي الماء فضل يجري على قوم تحته في أرضهم فغرس الذي
~~تحته على ذلك الماء غروسا، ثم بدا لهذا الذي له أصل الماء أن يحفر له بركا
~~يحبسه فيها عنهم، قال: ليس له ذلك أن يحبسه عنهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ليس له أن يحبسه عنهم لوجوه ثلاثة؛ أحدها:
~~قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يمنع نقع بئر، ولا يمنع رهو
~~ماء» ؛ لأن من أهل العلم من حمله على عمومه في جميع المياه كلها كانت
~~متملكة، أو غير متملكة، فلم يجيزوا لأحد أن يبيع فضلة مائه، ولا أن يمنعه
~~بحال، وهو قول يحيى بن يحيى في رسم أول عبد ابتاعه، من سماع يحيى بعد هذا،
~~ومنهم من تأوله في الماء يكون بين الشريكين يسقي هذا يوما وهذا يوما، فيروي
~~أحدهما زرعه أو نخله في بعض يومه، فليس له أن يحبس الماء عن صاحبه بقية
~~يومه، وهو معنى هذه المسألة، فهو في حبسه
# PageV10P261
# عنهم على هذا الوجه داخل تحت النهي على كلا التأويلين. والثاني قول النبي
~~- عليه السلام -: «لا ضرر ولا ضرار» ؛ لأن من الضرر البين أن يمنعه ما لا
~~حاجة له به فيضر به فيما لا منفعة له فيه، وقد قيل: إن هذا هو الضرر؛ إذ قد
~~اختلف في الضرر والضرار، فقيل: إنهما اسمان لشيء واحد، وهو أن يضر الرجل
~~بأخيه على وجه من الوجوه، وإن كان بعضه أشد من بعض، وقيل: إن الضرر هو أن
~~يضر بأخيه فيما له فيه منفعة، والضرار أن يضر به فيما لا منفعة له فيه، أو
~~فيما عليه فيه مضرة، وقيل: إن الضرار إنما هو أن يضر بأخيه فيما عليه فيه
~~مضرة، فيكون قد أضر بنفسه وبغيره، والضرر ما عدا ذلك بأن يضر به ms3933 فيما له
~~فيه منفعة، أو فيما لا منفعة له فيه.
# والثالث: أنه لما تركه يغرس على فضل مائه، فقد تعين له بذلك حق فيه، فليس
~~له إذا استغنى عنه أن يحبسه عنه، ولا أن يبيعه إلى أن يحفر بئرا أو يستنبط
~~عينا على ما يأتي بعد هذا في رسم البراءة، ويجري هذا على الاختلاف في
~~السكوت هل هو كالإذن أم لا، وأما إن غرس على فضل مائه دون علمه، فله أن
~~يبيعه إن وجد له ثمنا، ويكون هو أولى بالثمن الذي يبيعه به على ما قاله
~~عيسى بن دينار بعد هذا في رسم البراءة، إلا على قول من لم يجز بيع الماء
~~على حال، وليس له أن يحبسه عنه إذا لم يحتج إليه، ولا وجد له ثمنا لنهي
~~النبي - عليه السلام - عن الضرر والضرار، وعن منع نقع البئر، ورهو الماء،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الماء يكون بين الرجلين يعمل أحدهما ويأبى الآخر
# مسألة وسئل عن الماء يكون بين الرجلين يعمل أحدهما، ويأبى
# PageV10P262
# الآخر، فلما عمل نصف العمل أتاه الذي أبى أن يعمل فقال: أنا أعمل الساعة
~~معك، فإن خرج الماء أعطيتك نصف ما أنفقت، وإلا فلا شيء لك، قال: ليس ذلك
~~له، ولا يعمل معه حتى يعطيه نصف ما عمل، ويستقبل العمل معه فيما بقي خرج
~~الماء أو لم يخرج.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إنما كان مخيرا من أول بين أن يعمل
~~معه أو يتركه يعمل، فيكون أحق بالماء إن كان انقطع جميعه أو بما زاد بعمله،
~~إن كان لم ينقطع جميعه حتى يأتيه بنصف ما أنفق، فإذا أبى أن يعمل معه حتى
~~عمل بعض العمل، فليس له أن يعود إلى العمل معه حتى يعطيه نصف ما عمل، ألا
~~ترى أنه لو قال له من أول: اعمل نصف العمل وحدك، وأنا أعمل معك النصف
~~الباقي، فإن خرج الماء أعطيتك نصف ما عملت وحدك، وإلا لم يكن لك علي شيء لم
~~يكن ذلك له إلا برضاه، فكذلك إذا ms3934 أراد أن يعمل معه بعد أن عمل وحده نصف
~~العمل لم يكن ذلك له، إلا أن يعطيه نصف ما عمل، وهذا بين إن شاء الله عز
~~وجل، وبه التوفيق.
### | : تفقعت الأرض في جنانه عن عرق من أصل الشجرة في جنان آخر
# ومن كتاب الثمرة وسئل ابن القاسم عن الرجل تفقعت الأرض في جنانه عن عرق
~~من أصل الشجرة في جنان آخر، لمن يكون ذلك العرق؟ قال ابن القاسم: إن كان
~~فيه لصاحب الشجرة منفعة إن قلعه،
# PageV10P263
# غرسه في مكان آخر، فذلك له أن يفعله، وإن كان ليس له فيه منفعة، ولا عليه
~~فيه مضرة، فهو لصاحب الأرض، إلا أن يكون قد بلغ، فهو إن قلع كان له ثمن
~~لخشبه أو حطب، فإنه إن كان كذلك كان له على صاحب الأرض ثمنه مقلوعا، قال
~~عيسى: إلا أن يكون إقراره بحاله مضرا بأصل الشجرة التي هو منها، فلا يكون
~~ذلك له إلا برضا من صاحب الشجرة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقول عيسى تفسير لقول ابن القاسم
~~وتتميم له، قال ابن القاسم في المجموعة إلا أن يشاء الذي ظهرت في أرضه أن
~~يقطع عروقها المتصلة بشجر الأول حتى لا يضر بها، ويعطيه قيمتها مقلوعة فذلك
~~له، وهو أيضا تفسير لقول عيسى بن دينار وتتميم له، فالمسألة كلها بينة
~~صحيحة ليس فيها اختلاف ولا كلام، ومن حقه أن يقطع عروقها المتصلة بها، وإن
~~أضر ذلك بالشجرة التي هي منها؛ لأن له أن يقطع ما دخل في أرضه من عروق شجر
~~غيره كما له أن يقطع ما دخل في هواه من أغصان شجر غيره.
### | : المعاملة في الرحى الخربة أو في موضعها من الأرض بجزء منها
# ومن كتاب أوله رجل شهد على شهادة ميت وعن رحى بين ورثة قد خربت، فيقول
~~الورثة لرجل منهم: اعملها مناصفة، فإذا طحنت فلك النصف ولنا النصف، فعملها
~~حتى طحنت، هل يحل له النصف؟ أو يكون له قيمة ما عمل؟ قال ابن القاسم: إن
~~كانوا إنما يريدون ms3935 نصف الغلة فلا يحل، وهو
# PageV10P264
# حرام، وإن كان إنما يريدون أن للعامل نصف الأرض ونصف الرحى فلا بأس به
~~إذا كان عمل الرحى محدودا معلوما.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أحفظه في أن المعاملة في الرحى الخربة أو في
~~موضعها من الأرض بجزء منها [جائز] إذا كان العمل محدودا معروفا كالمغارسة
~~في الأرض بجزء منها قياسا على ما جوزته السنة من المساقاة، وليست بإجارة
~~منفردة ولا بجعل منفرد، وإنما هي سنة على حيالها، وأصل في نفسها أخذت بشبهة
~~من الإجارة والجعل فهي تشبه الإجارة في لزومها بالعمد، وتشبه الجعل في أن
~~العامل لا يجب له شيء حتى تطحن الرحى، فإن تلف البنيان قبل ذلك بهدم أو
~~غيره حتى لم يبق منه شيء كانت مصيبته منه، ولم يكن من حقه أن يعيده ثانية،
~~ولا لرب الأصل أن يلزمه ذلك، وإن كان بقي منه شيء كان من حقه أن يعيده
~~ثانية، ولم يكن لرب الأرض أن يلزمه ذلك إن أباه، ولا اختلاف أيضا أحفظه في
~~أن المعاملة على بناء الرحى الخربة بجزء من الغلة دون الأصل لا تجوز ولا
~~تحل؛ لأنه غرر؛ إذ قد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الغرر»
~~فإن وقع ذلك وأدرك قبل العمل فسخ، وإن لم يعثر على ذلك إلا بعد العمل كان
~~للعامل أجرة مثله فيما عمل، وكان عليه رد ما اغتل، وبالله التوفيق.
### | : يسدوا مصرف الوادي عن مرج الآخرين حتى يرجع إليهم
# ومن كتاب النسمة وسئل ابن وهب عن القوم يكون لهم مرج يزرعون فيه، وللمرج
~~واد فإذا كانت السيول سقاء مرجهم وإن ذلك الوادي
# PageV10P265
# انصرف عن مرجهم إلى مرج غيرهم فهل [يحل] لهم أن يسدوا مصرف الوادي عن مرج
~~الآخرين حتى يرجع إليهم؟ قال: إن كان الماء دخل أرضهم قبل أن ينصرف فهم
~~أولى به حتى يسقوا به ما عندهم ثم يسرحوا الفضل إلى إخوانهم حتى يسقوا ما
~~عندهم، وإن كان الماء إنما انصرف عنهم قبل أن يدخل شيئا من أرضهم ms3936 فلا أرى
~~لهم أن يقطعوه عن إخوانهم إلا أن يكون فيه سعة لهم جميعا؛ لأن الماء غيث
~~يسوقه الله إلى من يشاء، وقد قال الله تعالى: {ولقد صرفناه بينهم ليذكروا}
~~[الفرقان: 50] يريد المطر، فإذا صرفه الله إلى قوم فلا ينبغي لأحد أن يقطعه
~~دونهم إلا أن يكون ذلك الماء وقع في أرضهم فهم أولى به حتى يسقوا ما عندهم،
~~فأما أن ينقلوه من مكان بعيد فيصرفوه إليهم دون من هو أقرب إليه منهم فلا،
~~قال ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة، والأصل فيها قول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في سيل مهزور ومذينب: «يمسك الأعلى إلى الكعبين، ثم يرسل
~~الأعلى إلى الأسفل» ؛ لأنهما واديان من أودية المدينة يسيلان بالمطر، فقوله
~~في هذه الرواية فهم أولى به حتى يسقوا ما عندهم يريد والحد في ذلك أن يبلغ
~~الماء في مرجهم إلى الكعبين على ما جاء في الحديث، وقد اختلف إذا بلغ الماء
~~إلى الكعبين هل يرسله كله إلى من تحته أو لا يرسل إليه منه إلا ما زاد على
~~الكعبين؟ فقال ابن
# PageV10P266
# القاسم: يرسل جميعه، وقال مطرف وابن الماجشون: لا يرسل منه إلا ما زاد
~~على الكعبين، وهو الأظهر، وروى [علي بن] زياد عن مالك أن معنى الحديث أن
~~يجري الأول الذي هو أقرب إلى الماء من الماء في ساقيته إلى حائطه بقدر ما
~~يكون الماء في الساقية إلى حد الكعبين حتى يروى حائطه، ثم يفعل الذي يليه
~~كذلك ما بقي من الماء شيء، قال: وهذه السنة فيهما وفيما يشبههما مما لا حق
~~فيه لأحد بعينه أن الأول أحق بالتبدئة، ثم الذي يليه إلى آخرهما رجلا،
~~ويحتمل عندي أن يكون [معنى] رواية [علي بن] زياد هذه إذا كان ماء الوادي
~~كثيرا فوق قدر ما يتأتى السقي به، فيأخذ منه الأول المقدار الذي وصفه فيسقي
~~به حائطه ما احتاج إلى السقي به، ثم الذي بعده من بقية ماء الوادي كذلك،
~~[ثم الذي بعده من بقية ماء ms3937 الوادي كذلك] ، أيضا إلى أن يتم الماء، وأن يكون
~~معنى رواية من سواه إذا لم يكن في ماء الوادي فضل عما يسقي به واحد بعد
~~واحد فلا تكون رواية [علي بن] زياد عن مالك على هذا التأويل مخالفة لما
~~تقدم، والله أعلم.
# والأظهر أنه اختلاف من القول في صفة قسم الماء بين الأعلى ومن تحته إذا
~~كان الماء كثيرا، فعلى المشهور يرسل الأعلى جميع الماء في حائطه حتى ينتهي
~~فيه إلى الكعبين، ثم يرسله إلى من تحته فيمسكه أيضا في حائطه حتى ينتهي إلى
~~الكعبين، ثم يرسله إلى من تحته هكذا أبدا ما لم يحتج الأول الأعلى إلى
~~إعادة السقي ثانية فيكون أحق به، ثم الذي تحته، ثم الذي تحته كالسقية
~~الأولى، ما لم يحتج الأول الأعلى أيضا إلى إعادة السقي ثالثة فيكون أحق به،
~~ثم الذي تحته ثم الذي تحته كالسقية
# PageV10P267
# الثانية ما لم يحتج الأول الأعلى إلى إعادة السقي رابعة فلا يكون في
~~الماء حق لمن لم ينته إليه حتى احتاج الأول الأعلى إلى إعادة السقي، وعلى
~~رواية [علي بن] زياد عن مالك لا يأخذ الأعلى الماء كله لحائطه حتى يبلغ إلى
~~الكعبين، وإنما يأخذ من الماء في ساقيته إلى حائطه حتى يبلغ إلى الكعبين،
~~وإنما يأخذ من الماء في ساقيته إلى حائطه بقدر ما يكون فيها إلى الكعبين،
~~ثم الذي تحته كذلك، ثم الذي تحته كذلك، حتى يتم الماء، وأما إن لم يكن في
~~الماء كله إلا قدر ما يتأتى به السقي لواحد فلا حق للأسفل إلا فيما يفضل عن
~~الأعلى، وبالله التوفيق.
### | : له بئر عليها زرع ونخل فانهار بئره ولجاره فضل ماء
# ومن كتاب البراءة وسئل عن رجل كانت له أرض قريبة من ماء قوم فغرس بمائهم
~~ونبتت عليه الشجر وهم يعلمون، ثم إن أصحاب الماء أرادوا أن يحبسوا ماءهم،
~~فقال صاحب الغرس: تركتموني حتى غرست، ثم تريدون أن تحبسوا عني، وقال أصحاب
~~الماء: إنما غرست عليه وهو ماء لا أستطيع حبسه، قال: ليس لأصحاب الماء ms3938 أن
~~يحبسوا ذلك عنه إلى أجل يضرب له لاحتفار بئر أو استنباط عين إلا أن لا يكون
~~في الماء فضل عن حاجة أصحابه وإنه إن [كان] أخذ من مائهم شيئا دخل على
~~أصحاب الماء الضرر والهلاك في غللهم فيكونوا أولى بمائهم، ولقد سمعت مالكا
~~قال في رجل كانت له بئر عليها زرع ونخل فانهار بئره
# PageV10P268
# ولجاره فضل ماء، قال: أرى أن يقضى له على جاره بفضل مائه حتى يصلح بئره
~~بلا ثمن ولا شيء، فهذا يشبهه. قال ابن القاسم: ولو لم يعلموا بذلك فأرادوا
~~صرف مائهم، وفي مائهم فضل أنه إن كان ليس لهم في الفضل منفعة رأيته أولى
~~به، قال: وإن كان لهم فيه منفعة فهم أحق بمائهم، قال: وليس له في ذلك قول
~~وإن باعوه إلا أن يرضوا أن يبيعوه منه، قال عيسى: أرى أهل الغرس أولى
~~بالماء بالثمن الذي يبيعه به أهله.
# قال الإمام القاضي: قوله فغرس بمائهم يريد فغرس بفضل مائهم، وقوله: ثم إن
~~أصحاب الماء أرادوا أن يحبسوا معناه أرادوا أن يحبسوا فضل مائهم، إذ لا
~~اختلاف في أن الرجل أحق بجميع مائه إذا لم يكن له فيه فضل عما يحتاج إليه،
~~وإنما القول فيما فضل عن حاجته، فإن لم يكن لغيره إليه حاجة إلا ما يريده
~~من ابتداء الانتفاع به بزرع أو خضر يزرعها عليه أو نخل يغرسها عليه فلصاحبه
~~أن يمنعه منه إلا بثمن يواجبه عليه وجد فيه ثمنا عند سواه أو لم يجد، وأما
~~إن كانت لغيره إليه حاجة لسقي نخل قد كان غرسها عليه فنبتت به فإن كان ذلك
~~بعلم صاحب الماء كان أحق به بغير ثمن إلى أن يحفر بئرا أو يستنبط عينا وجد
~~صاحبه به ثمنا عند سواه أو لم يجد، وإن كان ذلك من غرسه النخل على فضلة ذلك
~~الماء بغير علم صاحب الماء كان أحق به بغير ثمن إلى أن يحفر بئرا أو يستنبط
~~عينا إن لم يجد صاحبه فيه ثمنا عند سواه، وإن وجد فيه ثمنا ms3939 عند سواه كان
~~أحق بفضلة مائه يبيعها ممن شاء، وما لم ينفذ البيع فيه فهو أحق به بالثمن
~~الذي يعطي غيره به على ما قاله عيسى بن دينار، فهذا معنى قوله عندي لا أنه
~~يكون له أن يأخذه بعد نفوذ البيع بالثمن كالشفعة، وسيأتي في
# PageV10P269
# سماع محمد بن خالد إذا غرس على فضل مائه بعطية منه، وأما إن كانت لغيره
~~حاجة إلى أن يسقي به نخلا أو زرعا قد كان زرعه أو غرسها على أصل ما كان له
~~من بئر فانهار أو عين فجفت فإنه يقضي له به إلى أن يصلح بئره، قيل بثمن
~~وقيل بغير ثمن، والقولان في المدونة، ومعنى ذلك عندي إذا كان يجد له ثمنا
~~عند سواه، وأما إن لم يجد له ثمنا عند سواه فيقضي له بغير ثمن قولا واحدا،
~~وقد قيل: إن ذلك ليس باختلاف من القول، وإنما معناه أنه يقضى له به بغير
~~ثمن إذا لم يوجد له ثمن عند سواه وبثمن إذا وجد له ثمن عند سواه، والأظهر
~~أن ذلك اختلاف من القول إذا وجد له ثمن عند سواه، ووجه هذا الاختلاف
~~اختلافهم في تأويل قول النبي - عليه السلام -: «لا يمنع نقع بئر ولا رهو
~~ماء» فمن حمله على هذا الموضع قال: إنه يقضى له به بغير ثمن، ومن حمله على
~~البئر يكون بين الشريكين يسقي به هذا يوما وهذا يوما فيروي أحدهما حائطه في
~~بعض يومه ويستغني عن الماء بقية يومه أنه ليس له أن يمنعه من شريكه في بقية
~~ذلك اليوم، قال: إنه يقضي له به بالثمن، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة،
~~والله أعلم.
### | : الرحى تكون بين النفر فتنهدم وتخرب فيدعو أحدهم إلى عملها ويأبى ذلك بعضهم
# من مسائل سئل عنها عيسى بن دينار
# وسئل [عيسى] عن الرحى تكون بين النفر فتنهدم وتخرب فيدعو أحدهم إلى عملها
~~ويأبى ذلك بعضهم، قال: يقال لمن
# PageV10P270
# أبى منهم العمل إما أن تعمل معه وإما أن تبيع ممن يعمل معه، يجبر على
~~ذلك، وكذلك ms3940 قال مالك.
# قلت: فلو عمل بعضهم فأنفق فلما تمت وطحنت قال الذي لم يعمل: هذا نصف ما
~~أنفقت وأكون على حظي منها، قال: ذلك له ويكون على حظه منها مبنيا.
# قلت: فلو كان العامل اغتل منها غلة كثيرة قبل رده إليه ما أنفق لمن تكون
~~تلك الغلة؟ قال: قد اختلف في ذلك، فقال محمد بن إبراهيم بن دينار المدني:
~~يكون للعامل منها بقدر ما أنفق وما كان له فيها قبل أن ينفق ويكون للذي لم
~~يعمل بقدر ما كان بقي له من قاعتها وبقية سدها وحجارتها وما كان فيها من
~~صلاح، وأما ابن القاسم فقال لي مرة: الغلة كلها للعامل دون من أبى أن يعمل
~~معه حتى يعطي قيمة ما عمل، وهي بمنزلة البئر يغور ماؤها أو ينهدم منها
~~ناحية فيريد أحد الشريكين العمل ويأبى صاحبه، فيقال لمن أبى أن يعمل: اعمل
~~معه أو بع ممن يعمل، فإن أبى وخلى بينه وبين العمل وحده كان الماء كله
~~للعامل حتى يدفع [إليه] نصيبه من النفقة، فكذلك الرحى، قال عيسى: وبهذا
~~القول رأيت ابن بشير يحكم، ثم قال لي ابن القاسم في الرحى: يحاصه بما اغتل
~~فيما أنفق، ولو كان لم يرد عليه نصف ما أنفق حتى اغتل منها جميع نفقته لرجع
~~هذا في حظه ولم يكن عليه شيء. قال عيسى: والذي آخذ به في ذلك أن تكون الغلة
~~كلها للعامل ويكون عليه للذي لم يبن كراء نصيبه من قاعة الرحى وما كان فيها
~~باقيا من العمل فإن أراد الدخول معه فيما بنى دفع إليه
# PageV10P271
# ما ينوبه من قيمة العمل الذي في الرحى قيمته يوم يدخل معه وليس يوم عمله
~~ولا قدر ما ينوبه من النفقة التي أنفق فيها إلا أن يكون ذلك بحدثانه. قال:
~~وبلغني عن ابن وهب أنه قال في الغلة مثل قول ابن دينار أن يكون للعامل من
~~الغلة بقدر ما أنفق فيها وما كان له منها وللذي لم يعمل بقدر ما كان له من
~~قاعتها وباقي غلتها، وتفسير ms3941 ذلك أن تقام الرحى غير معمولة وتقام معمولة فإن
~~كانت قيمتها قبل أن تعمل عشرة وقيمتها بعد العمل خمسة عشر كانت ثلث الغلة
~~للعامل وثلثاها بينه وبين شريكه، ويكون على الذي لم يعمل ما ينوبه من أجر
~~العامل في قيامه بعملها، ثم إن أراد الذي لم يعمل أن يدخل مع الذي عمل في
~~الرحى دفع إليه ما ينوبه من قيمة الرحى على قدر حظه منها قيمته يوم يدفع
~~ذلك إليه وليس ما ينوبه من النفقة الأولى ولكن قيمته يوم يدخل معه، وقال
~~يحيى بن يحيى مثله كله في اقتسام الغلة ورد القيمة، وقال: به آخذ، قال: وقد
~~سمعت ابن القاسم يقول غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول هذه المسألة إنه يقال لمن أبى أن يعمل إما
~~أن تعمل معه وإما أن تبيع ممن يعمل معه يجبر على ذلك قد مضى القول عليها
~~مستوفى في أول سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وقول محمد بن إبراهيم بن
~~دينار المدني: إن العامل يكون له من الغلة بقدر ما أنفق وما كان له منها
~~قبل أن ينفق ظاهره أن الغلة تفض على منتهى نفقته وقيمة ما كان له من أصل
~~الرحى وعلى قيمة ما كان للذي
# PageV10P272
# لم يعمل من أصل الرحى بأن ينظر كم نفقته التي أنفق في الرحى وكم قيمة
~~قاعة الرحى على ما كانت عليه قبل النفقة فإن كانت النفقة عشرين وقيمة قاعة
~~الرحى قبل النفقة عشرين كان للعامل ثلاثة أرباع الغلة خلاف التفسير الذي
~~فسر الراوي بقوله بأن تقام الرحى غير معمولة وتقام معمولة فإن كانت قيمتها
~~قبل أن تعمل عشرة وقيمتها بعد العمل خمسة عشر كان للعامل ثلثا الغلة وللذي
~~لم يعمل الثلث إذ لو أراد ذلك لقال: إن العامل يكون له من النفقة بقدر ما
~~زادت نفقته في الرحى وبقدر ما كان له فيها قبل النفقة. وقول عيسى بن دينار
~~إن الذي لم يعمل إن أراد الدخول مع الذي عمل فيما عمل يدفع إليه ما ms3942 ينوبه
~~من قيمة العمل الذي في الرحى قيمته يوم يدخل معه وليس يوم عمله ولا قدر ما
~~ينوبه من النفقة التي أنفق إلا أن يكون ذلك بحدثانه مفسر لقول ابن القاسم
~~الأول الذي قال فيه: إن الغلة كلها للعامل دون من أبى أن يعمل معه حتى يعطي
~~قيمة ما عمل، ولم يبين إن قام عليه بحدثان ما عمل هل يكون عليه أن يعطيه ما
~~ينوبه من النفقة التي أنفق أو من قيمتها، وفي ذلك قولان قائمان من المدونة:
~~أحدهما أنه ليس له أن يدخل معه إلا أن يعطيه ما ينوبه من مبلغ النفقة التي
~~أنفق، والثاني أنه لا يلزمه أن يدفع إليه إلا ما ينوبه من قيمة النفقة، إذ
~~قد يغبن في استئجار الأجراء وفيما ابتاع من متاع الرحى، وأما إن أراد
~~الدخول معه بعد أن بلي البنيان فلا يلزمه أن يدفع إليه إلا ما ينوبه من
~~قيمته على حالته التي هو عليها من البلى قولا واحدا، ووجه العمل في ذلك أن
~~يقال: كم قيمة الرحى اليوم على ما هي عليه من البنيان القديم، وكم كانت
~~تكون قيمتها اليوم لو كان هذا البنيان الذي فيها جديدا فينقص ما بين
~~القيمتين من النفقة التي أنفق أو من قيمتها على الاختلاف الذي ذكرناه في
~~ذلك فما بقي كان عليه ما ينوبه منه، وقد قيل: إن ذلك يرجع إلى أن يكون عليه
~~ما ينوبه مما زادت قيمة الرحى بالبنيان على ما هو عليه بأن تقام خربة وعلى
~~ما هي عليه فيكون عليه ما ينوبه مما بين القيمتين إلا أن يكون ذلك أكثر من
~~قيمة ما أنفق فلا يكون عليه أكثر من قيمة ما أنفق، وكذلك حكى ابن حبيب في
~~الواضحة عن مطرف أنه يكون عليه الأقل من قيمة البنيان أو من قيمة ما
# PageV10P273
# أنفق، ولا خلاف في أنه لا يلزمه أن يعطيه أكثر مما أنفق، فليس قول عيسى
~~بن دينار بخلاف لقول ابن القاسم الأول إلا فيما ذكر من أنه يقوم عليه للذي ms3943
~~لم يبن كراء نصيبه من قاعة الرحى لأن ابن القاسم لا يرى عليه في ذلك كراء.
~~ووجه قوله أن الرحى مهدومة لا كراء لها، وإنما صار لها كراء ببنيانه فوجب
~~ألا يكون عليه في حظ شريكه كراء، ووجه قول عيسى بن دينار أن الكراء فيها
~~موجود إذا أكريت على أن يبني وقد بناها العامل وانتفع بها، فوجب عليه أن
~~يكون في حصة شريكه الكراء، وهو أظهر، والله أعلم. وقوله في آخر المسألة:
~~وقال يحيى بن يحيى مثله في اقتسام الغلة يريد مثل قول ابن دينار، وقوله:
~~وقد سمعت ابن القاسم يقول غير ذلك يريد أحد قوليه المتقدمين، إما أن تكون
~~الغلة كلها له حتى يأتيه شريكه بما ينوبه من قيمة ما عمل من التفسير الذي
~~ذكرناه، وإما أن يحاصه بما اغتل فيما أنفق، وقد روي عن ابن القاسم في
~~المسألة قول ثالث وقع له في المبسوطة، وهو الفرق بين أن تكون الرحى مهدومة
~~فيبنيها أحد الأشراك أو تكون قائمة فينخرق سدها وتتعطل الرحى بسبب ذلك
~~فيأبى أحد الشريكين أن يصلحه ويصلحه الآخر فقال: إنه يحاص بما أنفق في
~~إصلاح السد بما اغتل بخلاف إذا كانت الرحى مهدمة، فتحصيل الخلاف في هذه
~~المسألة أن فيها ثلاثة أقوال: أحدها أنه يحاص بالنفقة في الغلة كانت الرحى
~~مهدومة أو انخرق سدها، والثاني أنه لا يحاص بالنفقة في الغلة في الوجهين،
~~والثالث الفرق بينهما فإذا قلت: إنه لا يحاص بالنفقة في الغلة ففي حكم
~~الغلة ثلاثة أقوال: أحدها أنها تكون كلها للعامل إلى أن يريد الشريك الدخول
~~معه فيأتيه بما يجب عليه في ذلك على التفسير الذي ذكرناه ولا كراء عليه في
~~حظ شريكه من الرحى، وهو قول ابن القاسم، والثاني أن الغلة تكون للعامل أيضا
~~ويكون عليه كراء حصة شريكه من الرحى وهو قول عيسى بن دينار، والثالث أن
~~الغلة تكون بينهما فيكون للذي لم يعمل منهما بقدر قيمة حظه من الرحى على ما
~~كانت عليه، وللذي
# PageV10P274
# عمل بقدر حظه منها أيضا وبقدر ms3944 عمله على الاختلاف الذي ذكرناه في تأويل
~~ذلك إلى أن يريد الشريك الدخول معه فيأتيه بالواجب عليه فيما عمل على ما
~~ذكرناه من التفسير في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له رحى قد خربت فيريد أن يعامل رجلا على عملها ومرمتها
# مسألة وسئل عيسى عن الرجل يكون له رحى قد خربت أو منصب رحى فيريد أن
~~يعامل رجلا على عملها ومرمتها ما يجوز في ذلك؟ فقال: يجوز في ذلك أن يقول
~~له: ابن لي رحائي هذه على صفة كذا وكذا، بصخر كذا وكذا [وخشب كذا وكذا]
~~فيصف له جميع بنيانها فإذا تمت فنصفها لي ونصفها لك من أصلها أو ثلثاها لي
~~وثلثها لك من أصلها أو كائن ما كان من الأجزاء، فهذا الجائز، أو يقول: ابن
~~لي رحائي هذه على صفة كذا وكذا أو أنفق فيها كذا وكذا وهي لك [بذلك] كذا
~~وكذا. سنة فيجوز ذلك أيضا، وقال حسين بن عاصم مثل ذلك إلا أنه قال: لا يجوز
~~ذلك إلا في النهر المأمون.
# قلت: فلو قال له: ابن لي رحائي هذه على صفة كذا وكذا فإذا تمت فغلتها
~~بيني وبينك، أو لك من غلتها يوم وليلة في كل جمعة، فعمل العامل على ذلك
~~واغتلاها زمانا جميعا، ثم تبين لهما أن ذلك لا يصلح، كيف يصحح مثل هذا؟
~~فقال: يكون للعامل فيه قيمة ما أدخل في الرحى من صخرها وحجارتها وخشبها
~~قيمته يوم أدخله في الرحى، وتكون له أجرته فيما
# PageV10P275
# اشتغل في ذلك وقيمة عمل من عمل في الرحى من الأجراء وغيرهم، وتكون الغلة
~~كلها لرب الرحى، يرد العامل إليه ما وصل إليه منها، إن كان الذي أخذ منها
~~طعاما فمكيلته، وإن كان دنانير أو دراهم فعدتها. وإن كان لا يعرف مكيلة ما
~~أخذ من الطعام غرم قيمة خرص ذلك ولا يغرم مكيلة الخرص، قال: وذلك لأن رب
~~الرحى استأجر العامل على عمل الرحى واشترى منه أداتها بأمر غرر لا يجوز
~~فصار للعامل قيمة ما أدخل في الرحى وأجرة عمله، وصارت ms3945 الغلة كلها لرب الرحى
~~يرد العامل ما أخذ مما لم يجز له ويعطى ما يجوز له من قيمة عمله بمنزلة ما
~~لو قال له: اعمل لي رحى في هذه فإذا تمت فلك نصف غلة رحائي هذه الأخرى، أو
~~لك يوم من غلتها كل جمعة، أو لك ثمر جناني هذه قبل أن يحل بيعها، فهذا إذا
~~وقع وفات كان له قيمة ما أدخل في الرحى وأجرة عمله لأنه اشترى منه الصخر
~~والحجارة وما أدخل في الرحى من الخشب والأداة واستؤجر على عمله بأمر لا
~~يجوز فهو يعطى ما يجوز ويرد الذي أخذ مما لا يجوز له. قال يحيى: سألت ابن
~~القاسم عن ذلك فقال لي: تكون الغلة كلها للعامل [ويكون عليه كراء قاعة
~~الرحى] ، ويكون له قيمة عمله منقوضا، قال يحيى: والذي آخذ به أن يعطى قيمة
~~عمله قائما تاما.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أحفظه في المذهب في أن المعاملة في منصب
~~الرحى على إقامتها وعملها بجزء منها جائز إذا كان العمل موصوفا محدودا، كان
~~النهر مأمونا أو غير مأمون حسبما مضى القول فيه في رسم شهد من سماع عيسى،
~~ولا في أن المعاملة على عملها بغلتها
# PageV10P276
# بعد تمام عملها مدة معلومة جائزة أيضا إذا كان النهر مأمونا على ما قاله
~~حسين بن عاصم ولا في أن المعاملة فيها بجزء من غلتها دون شيء من أصلها لا
~~يجوز كان النهر مأمونا أو غير مأمون، واختلف إذا وقع ذلك فلم يعثر عليه حتى
~~فات بالعمل هل يحكم له بحكم الإجارة الفاسدة أو بحكم الكراء الفاسد إذ لم
~~ينصا في معاملتهما كراء ولا إجارة، ولو نصا فيها كراء أو إجارة لكان الحكم
~~فيها على ما نصاه دون خلاف، فقال عيسى بن دينار: إن الغلة كلها تكون لرب
~~الرحى يرد إليه العامل ما أخذ منها، ويكون له إجارة مثلها فيما عمل وقيمة
~~ما أدخل فيها من الخشب والحجارة والأداة على حكم الإجارة الفاسدة، لأنه رأى
~~البناء على ملك رب الرحى، وروى يحيى ms3946 عن ابن القاسم أن الغلة كلها تكون
~~للعامل يرد عليه رب الرحى ما أخذ منها، ويكون له على العامل كراء قاعة
~~الرحى على حكم الكراء الفاسد، لأنه رأى البناء على ملك بانيه، واختلاف ابن
~~القاسم ويحيى بن يحيى في قيمة البنيان هل يكون له قائما أو منقوضا وجهه أن
~~ابن القاسم لم يعذر الباني بالجهل بفساد المعاملة فجعله كالباني في ملك
~~غيره بغير شبهة، إذ بنى وهو يعلم أنه متى قيم عليه فسخت المعاملة بينهما
~~وأخرج عن الرحى فلم يوجب له إلا قيمة بنيانه منقوضا، وسواء على هذا عثر
~~عليه بالقرب أو بعد أن طالت المدة، وعذره يحيى بن يحيى بالجهل فأوجب له
~~قيمة بنيانه قائما كمن بنى فيما يظن أنه ملكه فاستحق من يده بقرب ذلك أو
~~بعد أن طالت المدة، وهذا عندي فيمن يشبه أن يجهل ذلك وإلا [يضر] بجهله،
~~وأما العالم الذي لا يشبه أن يجهل ذلك فلا يجب له إلا قيمة بنيانه منقوضا
~~عندهما جميعا، والجاهل الذي لا يشبه أن يعلم ذلك له قيمة بنيانه قائما
~~عندهما جميعا، وقد قيل: إن هذا الاختلاف إنما يصح إذا طالت المدة إلى القدر
~~الذي يرى أن الرجل قد يكتري الرحى على أن يبنيها إلى هذه المدة ثم يخرج عند
~~انقضائها فيأتي قول ابن القاسم على أصله فيمن بنى فيما اكترى بإذن صاحب
~~الدار أنه ليس له إذا خرج إلا قيمة
# PageV10P277
# بنيانه منقوضا، ويأتي قول يحيى بن يحيى على رواية المدنيين عن مالك أنه
~~من بنى بوجه شبهة على غير وجه التعدي فله قيمة بنيانه قائما، وأما لو عثر
~~على ذلك بحدثان البنيان لوجب أن يكون له قيمة بنيانه قائما قولا واحدا،
~~والتأويل الأول هو الصحيح في المسألة إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له المنصب يصيد فيه الحيتان فيشكو جيرانه أن ذلك يضرهم
# مسألة وسئل عيسى عن الرجل يكون له المنصب يصيد فيه الحيتان الأعوام ثم
~~يشكو [جميع] جيرانه أن ذلك يضر بهم، أترى أن يمنع [ذلك] من ms3947 ضررهم وهو يحتج
~~باستحقاقه ذلك عليهم هذه الأعوام؟ قال: نعم لهم أن يمنعوه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ ليس لمن يلي النهر من جانبه أن يختص
~~بالصيد فيما يوازي أرضه دون جماعة الناس ولا أن يعمل مصايد فيها يمنع
~~الحيتان أن تجوزها فقال: إنه إن فعل ذلك فشكا جيرانه بعد مدة أن ذلك يضر
~~بهم يريد في أن الحيتان لا تخلص إليهم كان لهم أن يمنعوه، وذلك كما قال، إذ
~~ليس هذا مما يستحق بالقدم لأنه أمر يتكرر ولا يختص جيرانه بالضرر بذلك دون
~~جماعة الناس، وقال: إن لهم أن يمنعوه من الضرر بهم ولم يبين وجه المنع كيف
~~يكون، ووجه الأمر في ذلك أن ينظر إلى ذلك المنصب فإن كان إذا قلع لم يكن له
~~قيمة كانوا بالخيار بين أن يأمروه بقلعه وبين أن يتركوه فيشتركوا في الصيد
~~معه فيه بالسواء، وإن كانت له قيمة إذا قلع كانوا بالخيار بين أن يعطوه
~~قيمته مقلوعا ويشتركون في الصيد فيه معه وبين أن يأمروه بقلعه، هذا الذي
~~يأتي في هذه المسألة على أصولهم. وقد حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن
~~الماجشون أن أهل هذه المصايد الذين عملوها يبدأون بالاصطياد
# PageV10P278
# فيها، فإذا نالوا حاجتهم خلوا بين الناس وبينها يصطادون فيها وبها، وذلك
~~عندي إذا اتفقوا على أن يقروها ولا يقلعوها وتشاحوا في الصيد فيها فأراد
~~أربابها أن ينفردوا بالصيد فيها دون جماعة الناس، وأراد جماعة الناس أن
~~يكونوا معهم شرعا واحدا. وأما إن أراد جماعة الناس أن يجبروهم على القلع
~~فذلك لهم، وإن أرادوا هم أن يقلعوا مصايدهم فذلك لهم إلا أن يعطوهم قيمتها
~~مقلوعة، وهذا بين إذا كانوا عملوا المصايد في موضع لا شبهة لهم في عمله
~~فيه، وأما إن كانوا عملوها من النهر في موضع يليه أرضهم من الناحيتين
~~فيتخرج ذلك على قولين: أحدهما أنهم لا يعذرون بالجهل [في ذلك] ، ويكون
~~الحكم فيه على ما تقدم، والثاني أنهم يعذرون بالجهل في ذلك ولا يكون للناس ms3948
~~أن يأخذوها منهم بقيمتها مقلوعة إلا بعد أن يستغلوا منها قيمة نفقتهم فيها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: بنى رحى جزء منها في أرض جاره على أن يطحن له طعامه
# مسألة وسئل عن رجل ابتنى رحى فأخرج طرف سده في أرض جاره على أن يطحن
~~طعامه فيها في كل شهر مديا فقال: هذا جائز. قلت له: أرأيت إن لم يوقت
~~الطعام؟ قال: لا يجوز، قيل له: فإذا وقع؟ قال: يعطى صاحب الأرض قيمة ما ترك
~~له من نصف الماء وإخراج السد في أرضه ويكون عليه لصاحب الرحى أجرة ما طحن
~~له على هذا الشرط إذا كان إنما تركه يبني ويخرج سده في
# PageV10P279
# أرضه على أن يطحن له ولولا ذلك لمنعه من ذلك ولسأل أن يقاسمه الماء لأن
~~له نصفه وللعامل نصفه. قيل له: أرأيت لو باع صاحب الرحى رحاه قبل أن يفسخ
~~هذا الشرط واشترط على المشتري أن يحمل شرط صاحب الأرض أو علم المشتري بذلك
~~فاشترى ولم يشترط عليه لعلمه بذلك؟ قال: إذن فسخ شراؤه ويكون العمل بين
~~مبتني الرحى وصاحب الأرض على ما فسرت لك إلا أن تفوت الرحى فتلزمه القيمة.
# قلت: فلو لم يعلم المشتري بذلك ولم يشترطه؟ قال: إذن يكون البيع جائزا
~~ويكون العمل بين المبتني وصاحب الأرض في ذلك كله كما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أخرج طرف سد رحاه في أرض جاره على أن يطحن
~~له فيها طعامه كل شهر مديا إن ذلك جائز معناه إذا ضرب لذلك أجلا لأنه إذا
~~لم يضرب لذلك أجلا لم يجز لأنه مجهول، ويدخل في ذلك اختلاف بالمعنى على ما
~~سنذكره، وأما إذا لم يوقت ما يطحن له من الطعام في كل شهر ففي ذلك اختلاف
~~بالمعنى يجوز على ما حكاه ابن حبيب عن مالك وأصحابه من أنه يجوز أن يواجب
~~الرجل صاحب الحمام على ما احتاج إليه هو وعياله من النورة ودخول الحمام
~~سنة، وأن يواجب الخياط على خياطة ما احتاج إليه هو وأهله من ms3949 الثياب سنة،
~~وأن يواجب الفران على طبخ ما احتاج إليه هو وأهله من الخبز سنة، أو على
~~طحين ما يحتاج إليه هو وأهله سنة إذا عرف الفران والخياط والطحان وصاحب
~~الحمام ناحية عياله وما يحتاجون إليه مما عولوا عليه، ولا يجوز على مذهب
~~ابن القاسم في المدونة في أنه لا يجوز شيء من ذلك
# PageV10P280
# إلا أن يشترط منه أمرا معروفا، فقول عيسى بن دينار في هذه المسألة على
~~قياس قول ابن القاسم في المدونة؛ لأن معنى قوله فيها على أن يطحن له فيها
~~طعامه أو ما يحتاج إليه لنفقته ونفقة عياله، فإذا وقع ذلك على الجهل في أحد
~~الطرفين أو في كليهما على مذهبه وقياس ما في المدونة فهو عقد فاسد يجب فسخه
~~إلا أن يفوت فيصحح بالقيمة، وفواته يكون بإنفاذ السد إلى أرضه فلذلك قال:
~~إنه يعطى صاحب الأرض قيمة ما ترك له من نصف الماء وإخراج السد في أرضه
~~ويكون له على صاحب الرحى أجرة ما طحن له على هذا الشرط؛ لأن هذا هو وجه
~~تصحيح عقدهما بالقيمة لفواته، فإذا باع صاحب الرحى رحاه قبل أن يفسخ الشرط
~~واشترط على المشتري ما كان اشترط عليه صاحب الأرض أو علم بذلك المشتري ودخل
~~عليه كان بيعا فاسدا، فإن فات بما يفوت به البيع الفاسد صحح بالقيمة وصحح
~~ما كان انعقد بين البائع وصاحب الأرض بالقيمة أيضا على ما تقدم، وإن لم يفت
~~رد وكان العمل بين البائع وصاحب الأرض على ما تقدم، وإن لم يعلم المشتري
~~بذلك ولا شرط عليه حمل الشرط كان البيع جائزا وكان العمل بين صاحب الرحى
~~وصاحب الأرض على ما تقدم، فالمسألة كلها صحيحة بينة لا إشكال فيها. وقد
~~اختلف في المعاملة على هذا فقيل: إنها بمعنى الارتفاق ولا يكون الثمن في
~~ذلك إلا معلوما، فإن انهدم السد كان صاحب الرحى بالخيار بين أن يعيده أو
~~يترك إعادته فيرجع موضعه من الأرض إلى ربه وقد وجب له الثمن المسمى على كل
~~حال يستوفي بقيته منه ms3950 إن كان لم يستوفه، وهو قول ابن الماجشون، والقياس على
~~هذا القول أن يجوز إخراج طرف سد رحاه في أرض جاره على أن يطحن له فيها كل
~~شهر مديا أو ما يحتاج إليه على القول بأنه لا يحتاج إلى توقيت الطعام إذا
~~عرف ناحية عياله ما كانت الرحى قائمة طاحنة من غير أن يضرب لذلك أجلا،
~~وقيل: إنها بمعنى البيع في جميع وجوهه فيكون موضع السد من الأرض لصاحب
~~الرحى بما سمى له من الثمن على كل حال لا يرجع إلى صاحبه على حال، وهو قول
~~مطرف وأصبغ، فعلى هذا القول لا بد من تسمية الأجل على كل حال لا يدخل في
~~ذلك اختلاف، وبالله التوفيق.
# PageV10P281
### | مسألة: ليس لمن له إحدى ضفتي النهر أن يبني فيها رحى إلا بإذن الآخر
# مسألة وسئل عيسى عن رجل ابتنى رحى فأخرج طرف سده في أرض قوم فجعل لهم
~~أياما معلومة من الشهر في الرحى على أن أسلموا له إخراج طرف سده في أرضهم،
~~فقال: إن كان جعلهم شركاء في الرحى بعد أن تتم بقدر تلك الأيام من الشهر
~~وشرطوا للرجل عملا موصوفا ثم يكونون فيه شركاء [من الغلة] ثم يكون عليهم من
~~إصلاحها إذا خربت والقيام بها مثل ما لهم منها من تلك الأيام فذلك جائز،
~~وإن كان إنما لهم غلتها تلك الأيام فقط ولا شيء لهم من أصل الرحى فلا خير
~~فيه، فإذا فات ذلك بإخراج السد فيه فلهم قيمة أرضهم وعليهم أن يردوا ما
~~أخذوا من الغلة.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قال، إذ ليس لمن له إحدى ضفتي النهر
~~أن يبني فيها رحى وينفذ سده إلى برية غيره الذي له الضفة الأخرى إلا بإذنه
~~ورضاه، فإذا أذن له في ذلك على أن يكون له شرك في أصل الرحى بجزء من
~~الأجزاء يتفقان عليه من نصف، أو ثلث أو ربع أو أقل أو أكثر فذلك جائز إذا
~~تواصفا بنيان الرحى لأنه قد باع منه نصف الماء وموضع إخراج السد ms3951 في أرضه
~~بالجزء من أصل الرحى مبنية فلا بد أن يكون البناء موصوفا معلوما، ولا يجوز
~~أن يأذن له في ذلك على أن يكون له أيام من الشهر من غلتها دون أن يكون له
~~مقدار ذلك من أصلها لأنه غرر، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عن بيع الغرر» ، وقد مضى القول في المسألة التي قبلها إذا أذن له في ذلك
~~على أن يطحن له فيها كل شهر كذا وكذا فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P282
### | مسألة: أراد الأعلون إنشاء رحى عندهم وذلك يضر برحى الأسفلين
# مسألة وسئل عيسى عن ساقية بين قوم أعلين وأسفلين، فللأعلين نصفها يسقون
~~بها يومين ثم يسرحون ذلك الماء إلى الأسفلين فيسقون بها يومين، فهذا فعلهم
~~ما احتاجوا إلى السقي، فإن استغنوا سرحوا الماء إلى الأسفلين حتى يقع في
~~النهر الأعظم فأنشأ الأسفلون على الساقية رحى فطحنت زمانا في غير أيام
~~السقي، ثم أراد الأعلون إنشاء رحى عندهم وذلك يضر برحى الأسفلين فأرادوا
~~دفعهم وادعوا بأنهم سبقوهم إلى العمل، فقال: إن كان أراد الأعلون إنشاء رحى
~~عندهم أنشأوها إن أحبوا ثم اقتسموا الماء كله كما كانوا يقتسمون يومين
~~يومين، فإذا كان يوم الأعلين طحنوا فيها وسقوا وصنعوا بمائهم ما شاءوا ثم
~~أرسلوا على الأسفلين فطحنوا في يوميهم أيضا وسقوا وصنعوا ما شاؤوا، قال:
~~وإن أراد الأعلون أو الأسفلون قسمة الساقية بنصفين وكره ذلك الآخرون لم يكن
~~لهم أن يقتسموها إلا باجتماعهم لأن في ذلك ضررا عليهم لأنه يصير عليهم ما
~~كانوا يسقون به في يومين لا يسقون به إلا في أربعة فيكثر عناؤهم ويضر ذلك
~~بهم.
# قال الإمام القاضي: المعنى في هذه المسألة أن الأعلين أرادوا أن يعملوا
~~على ذلك الماء رحى في حقهم وأرضهم على غير الساقية التي يمر عليها الماء
~~إلى الأسفلين أو عليها بعينها على صفة لا يمكن الأسفلين السقي ولا الطحن
~~بما يصل إليهم من الماء حتى يغلقوا رحاهم ويردوا الماء على ساقيته القديمة
~~أو على حالته الأولى أو يمكنهم ms3952 ذلك بنقص يدخل عليهم فيه، ولهذا قال: إن
~~الأسفلين إذا سبقوا إلى العمل كان للأعلين أن يعملوا فيقتسموا الماء على ما
~~كانوا يقتسمونه عليه، فإذا كان يوم سقيهم صنعوا بمائهم ما شاؤوا من سقي أو
~~طحن، إذا كان يوم الأسفلين عقلوا رحاهم وصرفوا الماء على ساقيته أو حالته
~~إلى الأسفلين فصنعوا به ما شاؤوا
# PageV10P283
# [أيضا] من سقي أو طحن لأن الضرر يرتفع عن الأسفلين بهذا في حقوقهم، ولو
~~لم يرتفع الضرر به عنهم في حقهم لمنعوا من إنشاء الرحى جملة، ولو أراد
~~الأعلون أن ينشئوا في حقهم رحى على هذه الصفة فيطحنوا فيها أيام سقيهم
~~وأيام استغناء الأسفلين عن السقي ابتداء قبل أن ينشئ الأسفلون رحى في أرضهم
~~لكان ذلك لهم على قياس هذه الرواية، ولم يكن ذلك لهم على ما حكى ابن حبيب
~~عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ قالوا: إن الأشياء تتقادم والعلم يدرس فيصير
~~ذلك استحقاقا لهم على الأسفلين وحقا لهم دونهم ولا حجة للأعلين على
~~الأسفلين في إنشاء رحى على ذلك الماء في حقهم بحال؛ لأنهم لا يملكون من
~~الماء ومن استحقاقه إلا ما يأتيهم من الأعلين من شرب يومهم، وهذه المسألة
~~لا تخلو من سبعة أوجه: أحدها أن يكون كل واحد منهما من الأعلى والأسفل إن
~~أنشأ رحى [على الساقية] في حقه طحنا جميعا معا في غير أيام السقي ولم يضر
~~أحدهما بصاحبه في نقص طحن ولا غير ذلك، فهذا لمن شاء منهما أن ينشئ رحى في
~~حقه فيطحن فيها في غير أيام السقي ولا كلام لصاحبه كان الأعلى أو الأسفل
~~لأنه يقدر أن ينشئ رحى في حقه متى شاء فيطحنا جميعا من غير أن يضر أحدهما
~~بصاحبه، والثاني أن يكون كل واحد منهما من الأعلى والأسفل إن أنشأ رحى في
~~حقه لم يمكن صاحبه أن ينشئ رحى في حقه فيمكنه الطحن فيها إلا بهدم الرحى
~~الأولى، فهذا ليس لأحدهما أن ينشئ رحى في حقه إلا بإذن صاحبه ورضاه، فإن
~~بدر وبنى كان لصاحبه أن يهدمها ms3953 عليه إلا أن يتراضيا على شيء يجوز بينهما،
~~والثالث أن يكون كل واحد منهما من الأعلى والأسفل إن أنشأ رحى في حقه لم
~~يمكن صاحبه أن ينشئ رحى في حقه فيمكنه الطحن فيها إلا بقطع الماء عن الرحى
~~الأولى وتبطيل الطحن فيها فهذا لمن شاء منهما أن
# PageV10P284
# ينشئ رحى في حقه فيطحن فيها في غير أيام السقي ما لم ينشئ صاحبه رحى في
~~حقه، فإن أنشأ رحى في حقه اقتسما الماء على حقهما يومين يومين أو أقل أو
~~أكثر فيطحن كل واحد منهما في حقه ثم يقطع الماء عن رحاه ويعطلها حتى يطحن
~~صاحبه في حقه هكذا أبدا، والرابع أن يكون إن أنشأ الأعلى رحى في حقه أضر
~~ذلك برحى الأسفل إلا أن يقطع الماء عن رحاه ويعطلها، وإن أنشأ الأسفل رحى
~~في حقه لم يضر ذلك بالأعلى، فهذا هو الوجه الذي تكلم عليه عيسى بن دينار في
~~هذه الرواية، وقد مضى القول عليه، والخامس عكس هذا الوجه الرابع، وهو إن
~~أنشأ الأعلى رحى في حقه لم يضر ذلك بالأسفل، وإن أنشأ الأسفل رحى في حقه
~~أضر ذلك بالأعلى إلا أن يقطع الماء عن رحاه ويعطلها، والجواب فيه عكس
~~الجواب في الوجه الرابع إلا أنه لا يدخل فيه قول مطرف وابن الماجشون وأصبغ،
~~والسادس أن يكون إن أحدث الأعلى في حقه رحى لم يمكن الأسفل أن يحدث في حقه
~~رحى فيمكنه الطحن فيها إلا بعد هدم رحى الأعلى، وإن أحدث الأسفل في حقه رحى
~~لم يضر ذلك بالأعلى، فهذا ليس للأعلى أن يحدث في حقه رحى ابتداء، ولا بعد
~~أن أحدث الأسفل إلا بإذنه ورضاه، وللأسفل أن يحدث في حقه رحى يطحن فيها في
~~غير أيام السقي ولا كلام للأعلى في ذلك، والسابع عكس هذا الوجه السادس، وهو
~~إن أحدث الأعلى رحى في حقه لم يضر ذلك بالأسفل، وإن أحدث الأسفل في حقه رحى
~~لم يمكن الأعلى أن يحدث في حقه رحى فينتفع بالطحن فيها، والجواب فيه عكس
~~الجواب في ms3954 الوجه السادس ليس للأسفل أن يحدث في حقه رحى ابتداء ولا بعد
~~إحداث الأعلى، وللأعلى أن يحدث في حقه رحى فيطحن فيها في غير أيام السقي
~~ولا كلام للأسفل في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نهر إلى جانب قرية يبس من ناحية من نواحيه شيء حتى صار أريضا يعتمل
# مسألة وسئل عن نهر إلى جانب قرية يبس من ناحية من نواحيه
# PageV10P285
# شيء حتى صار أريضا يعتمل لمن يكون ذلك؟ قال لصاحب الأرض الذي يلي النهر
~~من الناحية التي يبست إن كانت تلك الأرض لرجل، وإن كانت بور القوم فهي
~~بسبيل البور، قال: ولو كان النهر مال إلى ناحية عن مجراه فصار مجراه في أرض
~~لرجل كان يليه بأرضه فإن الأرض التي انكشف عنها الماء بين الرجلين اللذين
~~كانا يليان النهر بأرضيهما من جانبيه قال سحنون: أرى مجرى النهر مواتا لا
~~يكون لمن يليه بأرضه إلا بقطيعة من الإمام القاضي.
# قال محمد بن رشد: المعنى في قول عيسى بن دينار أنه حكم بموضع النهر لمن
~~كان يليه من جانبيه لما كان الماء من حقهما أن ينشئا عليه رحى دون غيرهما،
~~فإذا يبس شيء من ناحية من نواحيه حتى صار أرضا يعتمل فهو لمن كان يليه
~~بأرضه من تلك الناحية ما بينه وبين النصف، فإن يبس منه أكثر من النصف كان
~~ما زاد على النصف لمن يلي النهر من الجهة الأخرى كما أنه إذا مال عن مجراه
~~يكون الموضع الذي مال عنه بين الرجلين اللذين كانا يليانه بأرضيهما ويكون
~~للذي صار النهر في أرضه أن ينشئ عليه رحى دون غيره، وهو مذهب ابن الماجشون،
~~حكى ذلك ابن حبيب عنه، وحكي عن مطرف وأصبغ مثل قول سحنون أن مجرى النهر
~~موات لا يكون لأحد إلا بقطيعة من الإمام القاضي يبست ناحية منه أو يبس
~~النهر كله أو تحول عن مجراه إلى مجرى آخر، قال: لأن الأنهار التي لم ينشئها
~~الناس ليست ملكا لأحد، وإنما هي طريق للمسلمين فمواضعها فيء لجميع
# PageV10P286
# المسلمين لا يستحقها من ms3955 كان يلي النهر من جهته بمالهما من الحق في إنشاء
~~الأرحاء عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع الرجل خصب أرضه
# مسألة وسئل عيسى عن قول مالك: إذا كانت لرجل أرض فلا بأس أن يمنع كلأها
~~إذا احتاج إليه، وإلا فليخل بين الناس وبينه، وعن قوله: لا بأس أن يبيع
~~الرجل خصب أرضه عامه ذلك ولا يبيعه عامين ولا ثلاثة، وذلك أن يبلغ مرعاه.
# قلت: أي خصب هذا الذي أجاز له بيعه؟ وأي خصب الذي أمره إذا لم يحتج إليه
~~أن يخلي بين الناس وبينه؟ فقال: أما الخصب الذي يجوز له بيعه ومنع الناس
~~منه احتاج إليه أو لم يحتج فمروجه وحماه، وأما الذي لا يجوز له منعه الناس
~~إلا إذا احتاج إليه فما سوى المروج والحمى من خصب فدادينه وفحوص أرضه وما
~~أشبهها، فإنه لا يجوز له منعها إذا لم يحتج إليه، ويجبر على أن يخلي بين
~~الناس وبينه إلا أن يكون عليه في تخلص الناس إليه بمواشيهم ودوابهم مضرة
~~مثل أن يكون له الفدان فيه الخصب وحواليه زرع فإن أرادوا التخلص إليه
~~بالمواشي أضر ذلك بزرعه الذي حواليه، فهذا وما أشبهه يكون له منعه، وإن لم
~~يحتج إلى ذلك الخصب ولا يجبر على أن يخلي بين الناس وبينه لما عليه في ذلك
~~من المضرة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في
# PageV10P287
# رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادة شيء منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أصول المياه لا تستحق بالانتفاع بها
# مسألة وكتب إلى عيسى في رجل يقال له مغيرة ابتاع من رجل ماء ملاصقا لأرض
~~رجل يقال له حارث، وكان الماء في داخل بور ابتاعه مغيرة، فقطع عنه الشجر
~~وغرس عليه الثمار حتى أطعمت منذ عشرين سنة أو نحوها وأغلق عليها بحائط، ثم
~~إن حارثا قام عليه يدعي أنه كان منتفعا بذلك الماء قبل إغلاق مغيرة عليه،
~~وشهدت له بذلك بينة، قال فكتب إليه: نرى أن لا حق لحارث فيما قام به ms3956 على
~~مغيرة، وأن الحق لمغيرة، ولو كان أيضا أصل الماء لحارث خالصا دون مغيرة
~~فأغلق عليه مغيرة بحائط وغرس عليه الثمار واحتازه وما حوله بالعمل والعمران
~~وحارث شاهد ذلك حتى أتى عليه نحو الذي ذكرت من السنين لكان مغيرة أحق به
~~إذا ادعاه ملكا لنفسه وأبطلت دعوى حارث فيه، فكيف والماء في داخل البور
~~الذي ابتاعه مغيرة؟ وإنما ثبت لحارث أنه كان منتفعا به قبلما أغلق عليه
~~مغيرة، وليس تستحق مياه الفلوات بالانتفاع بها دون استحقاق أهلها، وقد ترد
~~الماشية مياه غير أهلها وترعى مرعى غير أهلها فيريد أهل الماشية أن يستحقوا
~~ذلك بورود ماشيتهم عليه ورعيها فيه، أفيكون ذلك لهم؟ لا يكون ذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، قوله فيها إنه لا يستحق حارث أصل الماء
~~الذي في الحائط الذي ابتاعه مغيرة بما شهد له به
# PageV10P288
# بأنه كان منتفعا به قبل أن يغلق عليه مغيرة بحائط صحيح، لأن أصول المياه
~~لا تستحق بالانتفاع بها، إذ من حق من قرب منها أن ينتفع بما فضل منها بلا
~~ثمن إن لم يجد [له] صاحبه ثمنا باتفاق، وإن وجد فعلى اختلاف. وقوله: ولو
~~كان أصل الماء لحارث فأغلق عليه مغيرة وغرس عليه واحتازه حتى أتى عليه من
~~السنن ما ذكرت لكان مغيرة أحق به إذا ادعاه ملكا لنفسه، معناه إذا ادعاه
~~ملكا لنفسه بأن يقول: اشترته منه أو وهبه لي أو تصدق به علي، أو يقول:
~~ورثته عن أبي أو عن فلان لا أدري بأي وجه تصير إلى الذي ورثته عنه، وأما
~~مجرد دعوى الملك دون أن يدعي شيئا من هذا فلا ينتفع به مع الحيازة إذا ثبت
~~أصل الملك لغيره، وبالله التوفيق.
### | : أعطاه موضعا يعمل له فيه رحى على جزء من غلتها
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب
# الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل كان له موضع رحى فأعطاه رجلا
~~يعمل فيه رحى على أن يكون للعامل من غلتها غلة يوم وليلة ms3957 كل جمعة، فعمل
~~الرجل على ذلك وأقام على تلك الحال نحوا من ثلاثين سنة، ثم تبين لهم أن ذلك
~~لا يصلح، كيف يصحح مثل هذا؟ قال ابن القاسم: تكون الغلة كلها للعامل، ويغرم
~~له صاحب الأرض كل ما أخذ من غلتها إن كان أخذ طعاما فمكيلة ما أخذ، وإن كان
~~أخذ دنانير أو دراهم غرم ذلك كله، وإن كان لا يعرف مكيلة ما أخذ من الطعام
~~غرم قيمة خرص
# PageV10P289
# ذلك كله، ولا يغرم مكيلة الخرص، قال: ويغرم العامل لصاحب الأرض كراء ذلك
~~الموضع لجميع السنين التي انتفع بها فيها.
# قلت: وكيف يكون كراؤها؟ وإنما يؤخذ الكراء منه اليوم، أترى أن يقوم كراؤه
~~على أن مستكريه أنظر بالكراء ثلاثين سنة؟ فقال: إنما الذي وقع اليوم حكم من
~~الأحكام، ولم يكن فيما مضى كراء مؤخرا فيكون على ما ذكرت، ولكن يقوم الكراء
~~عاما بعام على قدر رغبة الناس فيه أو زهادتهم على حال النقد وبما كان يكري
~~به مثله عاما بعام.
# قلت: ويصنع بالنقض ماذا؟ قال: يقال لصاحب الأصل إن شئت فاقلع نقضه يرفعه
~~عنك، وإن شئت فأعطه. قيمته مقلوعا وتكون الرحى لك، قال يحيى: لا آخذ بهذا،
~~ولكن يعطى قيمته قائما.
# قلت: فإن قال: لم أقلع نقضي وإنما وضعته على أمر كنت أراه جائزا بيني
~~وبينك، ولم أغصب ولم أظلم، بل تكون لي قيمته صحيحا، قال: ليس ذلك كذلك،
~~وليس له إلا أن يقلعه أو بأخذ قيمته مقلوعا إن رضي بذلك صاحب الأصل، ولا
~~يجبر على غرم قيمته مقلوعا إلا أن يشاء.
# قلت: فإن كان للعامل في الموضع شرك فأحب أن يقر عمله ويأخذ الغلة كلها
~~حتى يرد عليه قيمة العمل أيكون له أن يقر ذلك ويغتل الرحى؟ أم يجبر على
~~القلع؟ قال: إن كان الموضع ينقسم قيل له: قاسم صاحبك وأقر عملك في حظك
~~واقلع ما صار في حظ شريكك، وإن لم ينقسم قيل لهما: إن اتفقتما على العمل
~~وإلا أجبر صاحبك على البيع ممن يعمل معك إن كره العمل ms3958 إذا
# PageV10P290
# لم ينقسم، فإذا باع ممن يعمل معك وأراد هو العمل غرم لك قيمة ما يصير
~~عليه في حظه من نقضك مقلوعا، ولا يغرم قيمته صحيحا، ويكونان شريكين في
~~الموضع والعمل على قدر حقوقهما في الأصل، بهذا يؤمر الشريك إذا أراد العمل،
~~أو المشتري إذا باع الشريك فكره العمل، قال يحيى: لا نأخذ بهذا القول، ولا
~~أرى أن يباع عليه، قال سحنون: إنما جوز هذا البيع لحال الضرر إذا كان
~~البائع لا مال له، ولو كان له مال لما جاز بيعه ممن يبنيه باشتراط ولكان
~~بيعا مكروها لا يجوز، ولكن يجبر على العمل على ما أحب أو كره، وكذلك
~~الجارية يأذن لها سيدها بالإحرام فتحرم ثم يطؤها إن عليه أن يحجها، فإن قام
~~عليه الغرماء وفلسوه باعوها وجاز ذلك بحال الضرر ممن يحجها وحط بذلك عن
~~المشتري، فكل ما ضارع هذا الأصل مما يشبهه فإنما جاز بيعه بحال الضرورة،
~~وكذلك البئر تكون بين الرجلين وعليها لقوم حياة فانهارت فإن من أبى يجبر
~~على البيع أو العمل، وكذلك مسألة الأمة لها الولد الصغير يعتق السيد أحدهما
~~أنه لا يجوز له بيع الرقيق منهما إلا من فلس أو ضرر فحينئذ يكون ما قال ابن
~~القاسم تباع ويشترط على المبتاع ألا يفرق بينه وبين أمه، وهذه مثالها في
~~كتبك كثير مما لا يجوز بيعه إلا على الفلس والضرر وبيع السلطان.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت رواية يحيى هذه في نوازل عيسى بن دينار
~~مختصرة، وتكلمنا هناك على بعض وجوهها، ووقعت ههنا بكمالها، فنتكلم على ما
~~بقي من وجوهها إن شاء الله. قوله في أول المسألة: وإن كان لا يعرف مكيلة ما
~~أخذ من الطعام غرم قيمة خرص ذلك كله، ولا يغرم مكيلة الخرص معناه إذا لم
~~يدع واحد منهما معرفة ذلك، وأما إن
# PageV10P291
# ادعيا جميعا معرفته واختلفا فيه فالقول قول الغارم العامل، فإن نكل عن
~~اليمين حلف صاحب الأصل وأخذ ما ادعى، وإن ادعى أحدهما معرفة مبلغ ذلك وقال
~~الآخر: لا أدري ms3959 فالقول قول من ادعى المعرفة منهما، قيل: مع يمينه، وقيل:
~~بغير يمين على الاختلاف في لحوق يمين التهمة، وإنما قال: إذا جهلا ذلك أنه
~~لا يغرم مكيلة الخرص وإنما يغرم قيمته؛ لأنه إن أخذ مكيلة الخرص من الطعام
~~دخلت المزابنة، إذ لا يدري هل أخذ أقل من حقه من الطعام أو أكثر، فيدخله
~~التفاضل في الصنف الواحد من الطعام مع الغرر والمزابنة، ولو أخذ منه على
~~غير خرص دق الطعام ما لا يشك أنه أقل مما اغتل أو أكثر لجاز ذلك لأنه هبة
~~من أحدهما لصاحبه، وكذلك إذا كان الذي اغتلا دراهم لا يعرفان مبلغها أو
~~دنانير لا يعرفان مبلغها الواجب فيه أن يتحرى مبلغ الدنانير فيأخذ منه
~~دراهم فيها نقدا قبل افتراقهما، وأن يتحرى أيضا مبلغ الدراهم إن كان الذي
~~اغتل دراهم، فيأخذ منه فيها دنانير نقدا قبل افتراقهما بصرف يومهما أو بما
~~يتفقان عليه من الصرف، ولا يجوز أن يأخذ من الدنانير ما تحريت به الدنانير
~~ولا من الدراهم ما تحريت به الدراهم للعلة التي ذكرناها في الطعام إلا أن
~~يأخذ عددا لا يشك أنه أقل من حقه أو أكثر على قياس ما ذكرناه في الطعام،
~~وقال: إن العامل يغرم لصاحب الأصل كراء ذلك الموضع لجميع السنين التي انتفع
~~بها فيها، ولم يبين من أي يوم، ويتخرج ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها أن
~~الكراء يكون عليه من يوم وقعت المعاملة بينهما، والثاني أن الكراء يكون
~~عليه من يوم شرع في البنيان، والثالث أن الكراء إنما يكون عليه من يوم اغتل
~~على الاختلاف في هذا النوع من الفساد في المغارسة. وقوله: إن الكراء إنما
~~يقدر بالنقد عاما بعام صحيح لا إشكال فيه، لأن ما فات من البيع الفاسد إنما
~~يصحح بالقيمة نقدا يوم الفوات وإن تأخر الحكم عن ذلك، وقد مضى في نوازل
~~عيسى بن دينار توجيه اختلاف ابن القاسم ويحيى بن يحيى في النقض هل يكون
~~للعامل قيمته قائما أو منقوضا، فلا معنى لإعادته، وإنما يكون له قيمته ms3960
~~قائما عند يحيى على ما هو عليه من البلى، يوم الحكم لا يوم عمله، وقد مضى
~~بيان ذلك والقول فيه في أول النوازل المذكورة، وقد
# PageV10P292
# ذكرنا هناك في ذلك تأويلين: أحدهما أن يحط من نفقته قدر ما بين قيمة
~~البناء جديدا أو باليا، والثاني أن ذلك يرجع إلى أن يكون له في ذلك ما زاد
~~بنيانه في قيمة الرحى على ما هو عليه من البلى، وهذا التأويل أظهر في هذه
~~المسألة، والتأويل الأول أظهر في مسألة النوازل المذكورة، ولم يأت ابن
~~القاسم بحجة فيما اعترض به عليه يحيى بن يحيى بقوله: فإن قال لم أقلع نقضي،
~~وإنما وضعته على أمر كنت أراه جائزا بيني وبينك ولم أغصب ولم أظلم، بل تكون
~~قيمته لي صحيحا إلى قوله: ليس ذلك كذلك، وقد مضى القول على ذلك مستوفى في
~~النوازل المذكورة فلا معنى لإعادته، وسأله إن كان للعامل في الموضع شرك هل
~~يكون من حقه أن يقر عمله وتكون له الغلة حتى يأتيه شريكه بما يجب عليه من
~~قيمة العمل أم لا؟ فلم يعطه في ذلك جوابا بينا، والجواب أن ذلك ليس له
~~عنده، وإنما الواجب في ذلك على مذهبه في أنه ليس للعامل إلا قيمة عمله
~~منقوضا أن يقسم إن كان ينقسم فيقر ما صار من عمله في حظه، ويقلع ما صار منه
~~في حظ شريكه إلا أن يشاء شريكه أن يأخذه بقيمته مقلوعا، وإن كان لا ينقسم
~~أجبر الشريك أن يعطيه قيمة حظه من العمل منقوضا ولم يكن له أن يأمره بقلعه،
~~إذ لا ينقسم، فإن لم يكن له مال بيع عليه في ذلك حظه من الرحى قائما، ولا
~~يجوز أن يبيع حظه من أصل الرحى على أن يؤدي المشتري إلى الشريك العامل قيمة
~~حظ البائع منه من النقض منقوضا لأنه غرر إلا أن يكون ذلك بعد معرفتهما
~~بالقيمة، ويختلف إذا أدى الشريك إلى العامل قيمة حظه من العمل منقوضا وأبى
~~أن يعمل معه فيما يستقبل على ثلاثة أقوال: أحدها أن ms3961 يقال له: إما أن تعمل
~~معه وإما أن تبيع ممن يعمل معه بشرط، فإن أبى من الوجهين جميعا فقيل: إنه
~~يجبر على أن يعمل معه إن كان له مال إلا أن يبيع حظه بغير شرط فيقال
~~للمبتاع ما قيل للبائع، وقيل: إنه يجبر على أن يبيع ممن يعمل معه، وهو قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية، وإن لم يكن له مال أجبر على بيع حظه ممن يعمل
~~معه بشرط ألا يبذر فيبيعه بغير شرط قبل أن يباع عليه بالشرط فيقال للمبتاع
~~ما قيل للبائع، وهذا على القول بأن البيع على هذا الشرط جائز، وهو مذهب ما
~~في المدونة وقول ابن القاسم
# PageV10P293
# في هذه الرواية، والقول الثاني أن البيع على هذا الشرط لا يجوز، ويجبر
~~على العمل معه إن كان له مال، وإن لم يكن له مال بيع عليه من حظه بقدر ما
~~يلزمه من العمل فيما بقي من حظه بعد ما بيع عليه منه، وهو قول مالك في رسم
~~الصلاة من سماع يحيى من كتاب الأقضية، والقول الثالث: الفرق بين أن يكون له
~~مال أو لا يكون، فإن كان له مال لم يمكن من بيع حظه على هذا الشرط وأجبر
~~على العمل معه، وإن لم يكن له مال مكن من ذلك، وهو قول سحنون إن البيع على
~~هذا الشرط لا يجوز إلا على حال الضرورة، وهو قول يحيى: لا آخذ بهذا القول
~~ولا أرى أن يباع عليه معناه لا آخذ بأن القيمة تكون في ذلك منقوضة على ما
~~تقدم من مذهبه ولا بأن يكون الحكم في ذلك حكم من استحق من يده ما بناه
~~بشبهة فيكون من حقه إذا أبى أن يعطيه قيمة بنيانه قائما أن يعطيه قيمة
~~الأصل، فإن أبى كانا شريكين فيه لأن ذلك يؤول إلى أن يباع على صاحب الأصل
~~أصله وأن يباع عليه هو بنيانه، وإنما الذي يكون من حقه للشريك الذي له في
~~الموضع أن يقر عمله فيه وتكون له الغلة حتى يأتيه شريكه بما ms3962 يجب عليه من
~~قيمة العمل، ويحتمل أن يريد بقوله: ولا أرى أن يباع عليه إلا أن يكون من
~~حقه إذا أبى شريكه أن يعطيه قيمة بنيانه قائما أن يعطيه هو قيمة الأصل
~~ويكونا فيه شريكين، إذ قد قيل ذلك في حكم الاستحقاق، وهذا التأويل أصح من
~~جهة المعنى، لأن الفسخ من جهة الفساد شبيه بالاستحقاق، والتأويل الأول أظهر
~~من جهة اللفظ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قرية بها غامر فأراد أهلها أن ينتفعوا بحرثه كيف يقسم بينهم
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن قوم سكنوا قرية لبعضهم فيها أكثر من
~~بعض، وللقرية غامر، فأرادوا أن
# PageV10P294
# يخترقوه وينتفعوا بحرثه كيف يقسم بينهم؟ أعلى قدر مالهم من أصل سهام
~~القرية؟ أم على قدر ما في أيديهم اليوم منها؟ أم على عددهم؟ وعسى أن يكون
~~في القرية من ليس بيده منها إلا مسكنه أو الشيء القليل منها، فقال: إن
~~ادعوا الغامر لأصل القرية وبذلك يجاورون جيرانهم من أهل القرى قسم الغامر
~~على أصل سهام القرية على قدر ما لهم في أصل ذلك، ومن لم يكن له من أصل سهام
~~القرية شيء بميراث ولا باشتراء سهم ولا عطية سهم وإنما اشترى أو أعطي حقولا
~~بأعيانها أو حوزا من الأرض بعينه أو دارا أو مقصلة أو ما أشبه هذا مما
~~يشترى بعينه ليس ما اشترى سهما من السهام يجاري به في القسمة أهل الميراث
~~فلا حق لهؤلاء في الغامر وهو يقسم على كل ذي سهم من أهل الميراث، ومن اشترى
~~أو أعطي شيئا مشاعا فهو يكون به قسيما على قدر سهامهم، قال: وإن ادعوا
~~الغامر أجمعون لأنفسهم وفيهم وارث وغير وارث ومشتري سهم ومعطاه ومشتري غير
~~سهم فتداعوا فيه كلهم فقال كل واحد الغامر لي دونكم فإنه يقسم على أهل
~~القرية كلهم إذا تداعوا فيه أجمعون على عددهم كالشيء الذي يتداعى فيه رجلان
~~فلا يستحقه واحد منهما دون صاحبه، فيقسم بينهما بعد أن يحلفا جميعا على ما
~~ادعياه فيه.
# قلت له: فالغامر يكون بين عمران قريتين ms3963 مثل أن تكون
# PageV10P295
# قرية في ناحية الشرق وأخرى في ناحية الغرب وبينهما الميل أو الأميال
~~وفيما بين عمران القريتين ومنتهى ما حرث من مزارعها أرض غامرة فيريد أهل
~~إحدى القريتين حرث ذلك الغامر ويدعونه من حوز أرض قريتهم، ويريد أهل القرية
~~الأخرى مثل ذلك ويدعون مثل دعواهم ولا بينة لهؤلاء ولا لهؤلاء على منتهى
~~حوزهم من الغامر، ولا هل لهم دون أهل القرية الأخرى، فكيف ترى أن يقسم
~~بينهم؟ قال: إن ادعاه هؤلاء لأصل القرية وهؤلاء مثل ذلك قسم بينهم بنصفين،
~~ولا ينظر إلى قلة عمران إحدى القريتين، وإن قل جدا ولا إلى كثرة عمران
~~الأخرى وإن كثر جدا، ثم يقسم أهل كل قرية نصفهم على سهامهم في قريتهم، وإن
~~ادعوه أجمعون لأنفسهم يدعيه كل واحد منهم له دون صاحبه قسم بينهم أجمعين.
# قلت: فإن كانت القريتان كلتاهما من شق واحد متجاورتين والغامر أمامهما
~~أتقسمه بينهما نصفين أيضا؟ قال: لا ولكن لأهل كل قرية ما كان حذاء غامرها
~~من الغامر قل ذلك أو كثر، وهو عندي بمنزلة الفناء يكون حذاء الدارين
~~[فإنما] يعطى صاحب كل دار من الفناء إذا تداعيا فيه ما كان حذاء بنيان داره
~~قل ذلك أو كثر.
# قال محمد بن رشد: هذه ثلاث مسائل، قال في الأولى منها: إن لأهل القرية أن
~~يقتسموا غامر قريتهم على قدر سهامهم فيها إن ادعوه لأصل القرية، أو على
~~عددهم إن ادعاه كل واحد منهم لنفسه بعد أيمانهم، ولم
# PageV10P296
# يبين إن كان هذا الغامر داخل القرية أو خارجا عنها، وذلك يختلف، أما إذا
~~كان داخل القرية فلا اختلاف في أنه يقسم بينهم على ما قال بالسهمة على وجه
~~قسمة الأرض بين الأشراك لأنه كالساحة للدار ذات البيوت، ألا ترى أنه لا
~~يجوز للإمام إقطاعه، قيل: إذا اجتمعوا كلهم على قسمته أو جلهم ورؤساؤهم ومن
~~إليه عماد أمرهم كساحة الدار لا تقسم إلا باجتماعهم على قسمتها، وهو قول
~~أصبغ، وقيل: إنه يقسم بينهم وإن دعا إلى ذلك بعضهم كالأرض بين النفر، وهو ms3964
~~الصحيح في النظر المشهور في المذهب المعلوم من مذهب مالك وعامة أصحابه ابن
~~القاسم وغيره. وأما إذا كان الغامر خارج القرية فاختلف أصحاب مالك في
~~قسمته، ذهب ابن القاسم ومطرف وابن الماجشون وابن نافع في أحد قوليه ومالك
~~في رواية محمد بن يحيى السبائي عنه إلى أنه يقسم بينهم على ما يدعونه من
~~أنه من أصل قريتهم، أو على عددهم بعد أيمانهم إن ادعاه كل واحد منهم ملكا
~~لنفسه بالسهمة على وجه القسمة، وذهب ابن وهب وابن كنانة وأصبغ وابن نافع في
~~أحد قوليه إلى أنه لا يقسم وإن اتفقوا على قسمته لما لعامة المسلمين فيه من
~~المرافق باحتطابهم منه ومراعي دوابهم فيه من المارة وغيرهم إلا أن يثبت أنه
~~لهم ومن حيز قريتهم فيقسم بينهم على ما يثبت حقهم فيه بالسهمة أيضا على وجه
~~القسمة، وعلى قياس هذا القول يأتي ما وقع في كتاب الشهادات من المدونة في
~~قوم ادعوا عفوا من الأرض وأقام هؤلاء بينة وهؤلاء بينة وتكافأت البينتان
~~أنه يكون كسائر عفو بلاد المسلمين إذ لم ير أن يقسموه بينهم بعد أيمانهم إذ
~~تكافأت البينتان؟ والمسألة الثانية في الغامر يكون بين قريتين إحداهما في
~~الشرق والثانية في الغرب أو إحداهما في القبلة والثانية في الجوف يأتي على
~~هذا الاختلاف في جواز قسمته، وكذلك إن كان متوسطا بين قرى كثيرة إلا أنه لا
~~يقسم على مذهب من رأى أن قسمته بالسهمة، وإنما يقسم بالتعديل بالقيمة ويجعل
~~نصيب كل قرية مما يليها ليرتفع الضرر بذلك عنهم بدخول بعضهم على بعض، وهذا
~~القول اختار
# PageV10P297
# ابن حبيب وقال: إنه لا تحمل الشعراء المجاورة للقرى أو المتوسطة بينها
~~محمل العفا من الأرض الذي هو لعامة المسلمين، ألا ترى أنه ليس للإمام أن
~~يقطع منها أحدا شيئا لأنه حق من حقوقهم كالساحة للدار أو للدور إنما العفا
~~فيما بعد من العمران مما لا تناله ماشيتهم في غدوها ورواحها، فهذا لا حق
~~فيه لأحد من [أهل] ، القرى التي تجاوره ولا لغيرهم إلا بقطيعة من ms3965 الإمام
~~القاضي إن رأى إقطاعه بالناس أرفق من إقراره كما هو على حاله، واعترض الفضل
~~قال ابن حبيب: إنه ليس للإمام أن يقطع شيئا من الشعراء التي تكون بين
~~القرى، قال: وأين يقطع الإمام القاضي إلا فيما قرب من العمران، وهذا لا
~~يلزم؛ لأنه إنما أراد أنه ليس للإمام أن يقطع من الشعراء القريبة من القرى
~~جدا لأن إقطاعها ضرر بهم في قطع مرافقهم منها التي كانوا يختصون بها لقربهم
~~منها على ما سنذكره فيما تكلمنا على أول مسألة من رسم الدور والمزارع إن
~~شاء الله عز وجل؛ والمسألة الثانية في الغامر يكون حذاء قريتين متجاورتين
~~تجري أيضا على الاختلاف المذكور في جواز القسمة إلا أنها لا تقسم على مذهب
~~من رأى قسمة الغامر بالسهمة ولا بالتعديل بالقيمة، وإنما يكون لكل قرية من
~~الغامر ما كان حذاء غامرها كما قال، وبالله التوفيق.
### | : ليس له أن يحدث ما يضر بالمخاضة التي هي ممر المسلمين
# ومن كتاب الصبرة
# قال: وسألته عن الرجل تكون [له] في أرضه مخاضة نهر فيريد أن ينصب في
~~موضعها رحى، وتلك الرحى تغور المخاضة، أو ينصب الرحى تحتها فيغرق بالمخاضة
~~ويقطعها أيجوز ذلك له؟ فقال: ليس ذلك له أن يحدث رحى ولا غيرها بموضع يجر
~~بذلك العمل ضررا على الناس في المخاضة بقطعها ولا تغويرها ولا أمر
# PageV10P298
# يغيرها عن حالها مما يرى أنه ضرر وجر إلى فساد المخاضة التي هي طريق
~~للعامة.
# قلت: فإن كانت المخائض منها على قرب مثل الميل أو الميلين أو الغلوة أو
~~الغلوتين أيجوز له أن يرد الناس إلى بعض تلك المخائض فينتفع هو بما أحب أن
~~يضع في أرضه وموضع رحاه؟ فقال: لا يجوز له تحويل الناس عن طريقهم إلى
~~غيرها، ولا يجوز للناس منعه مما لا يضر بهم، فإن كان يقدر على عمل الرحى
~~ولا يضر ذلك المخاضة ولا يغيرها عن حالها لم يمنع من العمل، قيل له: إن
~~الضرر لا يتبين إلا بعد فراغه من العمل، قال: يقال له إن الذي ms3966 يريد من
~~العمل يخاف عاقبته، فإن زعمت أنه غير مضر فاعمل، فإن تبين ضرر عملك أبطلناه
~~عليك ورددنا المخاضة على حالها، فإن شاء أن يعمل عمل على ذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه ليس له أن يحدث ما يضر بالمخاضة التي
~~هي ممر المسلمين من تغديرها أو تغويرها أو توعيرها وإن كانت المخائض منها
~~على قرب مثل الميل أو الميلين أو الغلوة أو الغلوتين لما على الناس من
~~المشقة في خروجهم عن طريقهم الغلوة الواحدة وهي منتهى السهم مائتا ذراع فما
~~زاد على ذلك لقول الرسول - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» ولو
~~كانت المخائض على القرب جدا لم يمنع من إحداث الرحى على ما قاله في نوازل
~~أصبغ بعد هذا ليسارة المؤونة على الناس في خروجهم عن طريقهم الشيء اليسير،
~~فلا يمنع من منفعته بما يريد أن يحدثه في أرضه لما ليس فيه كبير مشقة على
~~الناس، والأصل في هذا قول رسول - صلى الله عليه وسلم -: «إذا اجتمع ضرران
~~ينفي الأصغر الأكبر» لأن منع الرجل
# PageV10P299
# من أن يحدث رحى في أرضه ضرر به، ورد الناس عن طريقهم إلى غيرها ضرر بهم،
~~فأي الضررين رأى أنه أصغر أي أقل ضررا بقي لصاحبه أي لم يلتفت إليه معه،
~~ولا حد في ذلك إلا ما يؤدي إليه الاجتهاد الذي هو أصل في تقييد الأحكام عند
~~عدم النص، «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " لمعاذ بن جبل حين بعثه
~~إلى اليمن واليا: بم تحكم؟ قال: بكتاب الله، قال: فإن لم تجد؟ قال: بسنة
~~رسول الله، قال: فإن لم تجد؟ قال: أجتهد رأي، قال: الحمد لله الذي وفق رسول
~~رسوله لما يرضي رسوله» . وأما قوله إن لم يتبين الضرر بالمخاضة إلا بعد
~~العمل فإنه يقال له اعمل على أنه إن أضر عملك بالمخاضة أبطلناه عليك فهو
~~صحيح، ومعناه إذا رجعت المخاضة إلى حالها بإبطال عمله، ولو كانت المخاضة لا
~~ترجع إلى حالها بإبطال عمله لوجب أن يمنع من ms3967 العمل بما يخاف أن يضر كما
~~يمنع بما يوقن أن يضر على قياس قوله هذا، وليس بخلاف لما في سماع حسين بن
~~عاصم بعد هذا في نحو هذا أنه لا يمنع من منافعه الحاضرة لشيء لا يدري أيكون
~~أم لا، وسنتكلم على الفرق بين المسألتين هناك إذا وصلنا إليها إن شاء الله،
~~وبه التوفيق.
### | : الموات الذي يستحقه الناس بالإحياء
# ومن كتاب يشتري الدير والمزارع قال يحيى: قلت لابن القاسم: أرأيت ما قرب
~~للأمصار والمدن من الموات الذي لا يجوز للناس أن يستحيوه إلا بأمر الإمام
~~القاضي إذا أقطعه الإمام القاضي رجلا أيورث عنه أو يبيعه إن شاء؟ فقال:
~~نعم.
# PageV10P300
# قلت: ويكون أحق به وإن لم يعمره؟ فقال: نعم، ليست حاله حال المعادن.
# قال محمد بن رشد: الموات الذي يستحقه الناس، بالإحياء لقول النبي - عليه
~~السلام -: «من أحيا أرضا ميتة فهي له» هي الأرض الميتة لا نبات فيها، قال
~~ذلك مالك - رحمه الله - في رواية ابن غانم عنه بدليل قول الله عز وجل:
~~{أنزل من السماء ماء فأحيا به الأرض بعد موتها} [النحل: 65] فلا يصح
~~الإحياء إلا في البور، والإقطاع يكون في البور والمعمور إلا في معمور أرض
~~العنوة التي الحكم فيها أن تكون موقوفة لا تقسم ولا تملك، فإذا أقطع الإمام
~~القاضي أحدا شيئا من الأرض المعمورة فلا كلام في أن المقطع يستحقه بنفس
~~الإقطاع، وكذلك إذا أقطعه شيئا من الموات ليحييه يستحقه بنفس الإقطاع فيورث
~~عنه ويكون له أن يتصرف فيه بما شاء من بيع أو غيره، إلا أن للإمام أن يأخذه
~~بإحيائه، فإن لم يفعل أو عجز عن ذلك أقطعه سواه، إذ ليس له أن يتحجر ما
~~أقطع عن الناس فلا ينتفع به هو ولا سواه، والأصل في ذلك ما روي من «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أقطع لبلال بن الحارث من العقيق ما يصلح للعمل
~~فلم يعمله، فقال عمر بن الخطاب: إن قويت على عمله فاعمله وإلا فأقطعه
~~للناس، فقال له: قد أقطعنيه رسول الله ms3968 - صلى الله عليه وسلم - فقال عمر: إن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - اشترط عليك فيه شرطا، فأقطعه عمر للناس
~~ولم يكن بلال اعتمل شيئا» فإن باعها أو وهبها أو تصدق بها بعد عجزه عن
~~عمارتها قبل أن ينظر الإمام القاضي في ذلك نفذ ذلك ومضى، لأن الغرض ألا
~~تبقى الأرض محجرة عن الانتفاع بها، والمبتاع والموهوب له والمتصدق عليه يحل
~~محل البائع والواهب، فقوله في الرواية قلت: ويكون أحق بها وإن لم يعمرها؟
~~قال: نعم معناه أنه أحق بها إذا قال
# PageV10P301
# أنا أعمرها، وأما إن قال: لا أعمرها أو عجز عن عمارتها فللإمام أن يقطعها
~~سواه، ولو أحياها سواه بعد أن عجز هو عن عمارتها بغير قطيعة من الإمام
~~القاضي لجرى ذلك على الاختلاف فيمن أحيا ما قرب من العمران بغير إذن الإمام
~~القاضي هل يمضي ذلك مراعاة للاختلاف في استئذان الإمام القاضي في إحياء ما
~~قرب من العمران أو لا يمضي ويخرج عنها ويكون له قيمة بنيانه منقوضا. وأما
~~لو أحياها سواه قبل أن يعجز هو عن عمارتها وهو عالم بذلك لكان متعديا عليه
~~فيها لأنه قد استوجبها بنفس الإقطاع وإن لم يحزها بالعمارة ولا بالبناء
~~خلاف ما تأول بعض الناس عليه ما وقع في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب،
~~وليس ذلك بتأويل صحيح حسبما ذكرناه هناك. وفي قوله فقال: نعم ليست حاله حال
~~المعادن لما سأله هل يكون أحق به وإن لم يعمره نظر لأن الظاهر منه أن
~~المعادن بخلافه في ذلك، وذلك يقتضي ألا يكون الأحق بالمعادن حتى يعمرها،
~~والمعادن لا حق له في أصولها وإن عمرها لأن الإقطاع فيها إنما هو في
~~الانتفاع بنيلها لا في أصولها، فإنما تصح المسألة بأن يعاد قوله: ليست حاله
~~حال المعادن على السؤال الأول، وهو سأله عن الموات إذا أقطعه الإمام القاضي
~~رجلا أيورث عنه أو يبيعه إن شاء؟ فقال: نعم، لا على المسألة التي بعدها
~~الذي أعاده عليه. وقد مضى في رسم الأقضية الأول من سماع أشهب ms3969 طرف من القول
~~في حكم إقطاع المعادن، وبقية القول في ذلك في سماع يحيى من كتاب الزكاة،
~~ولو أقطعه أصل المعدن بإفصاح لكان حكمه حكم إقطاع الأرض الموات سواء، وحد
~~البعيد من العمران الذي يكون لمن أحياه دون إذن الإمام القاضي ما لم ينته
~~إليه سرح ماشية العمران واحتطاب المحتطبين إذا رجعوا إلى المبيت في مواضعهم
~~من العمران على ما حكى الداودي في كتابه من أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- والخلفاء بعده كانوا يقطعون الأرضين التي جلا عنها أهلها بغير قتال ومن
~~عفا الأرض ما لم تنله أخفاف الإبل في المرعى يريد إذا رجعت إلى المبيت في
# PageV10P302
# مواضعها على ما جرت به عادة الرعاة، وقال أبو حنيفة: هو أن يصيح صائح في
~~طرف العمران فلا يسمعه من ذلك المكان، وما ذكرناه من أن الإقطاع لا يكون في
~~المعمور من أرض العنوة هو ظاهر ما وقع في كتاب الداودي، ومثله حكى ابن حبيب
~~عن مالك من رواية ابن القاسم عنه. قال: لا أرى للإمام أن يقطع أحدا من أرض
~~العنوة المعمورة شيئا، قال ابن القاسم: وإنما الإقطاع في أرض الموات وفيها
~~الخطط مثل أفنية الفسطاط التي بقرب المصلى وبالموقف إذ كانت فلاة لم يكن
~~فيها إلا الحصن فاختط المسلمون ما كان منها صحراء فنزلوه، وبقي الحصن
~~والعمران لم يكن لأحد، ولم يكن فيه خطط، والخطط لا تكون في المعمور كما
~~فسرت لك عن مالك، وإنما لم يجز أن يأذن الإمام القاضي للناس بالاختطاط في
~~قرى العنوة التي لم تقسم أو يقطع أحد منها شيئا لأن عمر بن الخطاب قد
~~أوقفها فيئا لجميع المسلمين ولم يجعلها في المقاسم، ورأيت للخمي أن إقطاعها
~~جائز، وليس ذلك بصحيح على مذهب مالك. وحكم إحياء الموات يختلف باختلاف
~~مواضعه، وهي على ثلاثة أوجه: بعيد من العمران، وقريب منه لا ضرر على أحد في
~~إحيائه، وقريب منه في إحيائه ضرر على من يختص بالانتفاع به، فأما البعيد من
~~العمران فلا يحتاج في إحيائه إلى استئذان الإمام ms3970 القاضي إلا على طريق
~~الاستحباب على ما حكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون، وأما القريب منه
~~الذي لا ضرر في إحيائه على أحد فلا يجوز إحياؤه إلا بإذن الإمام القاضي على
~~المشهور في المذهب، وقيل: إن استئذان الإمام القاضي في ذلك مستحب وليس
~~بواجب، واختلف إن وقع ذلك بغير إذن الإمام القاضي على القول بأنه لا يجوز
~~إلا بإذنه، فقيل: إنه يمضي مراعاة للخلاف، وهو قول المغيرة وأصبغ وأشهب،
~~وقيل: إنه يخرج منه ويكون له قيمة بنيانه منقوضا، وهو القياس، ولو قيل: إنه
~~يكون له قيمته قائما للشبهة في ذلك لكان له وجه. وأما القريب منه الذي في
~~إحيائه ضرر كالأفنية التي
# PageV10P303
# يكون أخذ شي؟ منها ضررا بالطريق وشبه ذلك فلا يجوز إحياؤه بحال، ولا يبيح
~~ذلك الإمام القاضي، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما يحجر الرجل من الموات البعيد عن المدائن
# مسألة قلت: أرأيت ما يحجر الرجل من الموات البعيد عن المدائن والإمام
~~القاضي حيث يجوز له أن يحييه فيكون أولى به أفيستحقه بالتحجير دون العمل؟
~~فقال: لا يكون أولى به من أحد حتى يعمل إلا أن يحجر ذلك وهو يريد أن يعمله
~~إلى الأيام اليسيرة حتى يمكنه العمل ولم يتحجر ذلك ليقطع منفعة الناس
~~ويرجيه لأن يعمل يوما ما.
# قلت: فإن تحجر كثيرا وعمل اليسير؟ فقال: هو مثل الذي يتحجر اليسير ويؤخر
~~عمله ينظر فيما يتحجر فإن كان قويا عليه وإنما أخر عمله لوقت تلين فيه
~~الأرض عليه أو يرخص الأجراء أو ما أشبه ذلك مما يؤخر الناس أعمالهم إليه
~~لمثله من العذر فذلك له، فإن رأى أنه أراد أن يتحجر على الناس ما لا يقوى
~~على عمله فأراد أن يستحق كثير ما تحجر بقليل ما عمل وعمر فليس له إلا
~~عمرانه، ويشرع الناس معه في فضل ذلك فيكون لمن عمره وقوي على عمله.
# PageV10P304
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة حسنة، وفيها اختلاف، حكى ابن حبيب في
~~الواضحة أن الإمام القاضي ينظر فيما تحجر فإن كان به قوة ms3971 علي عمارته من
~~عامه أو ما قرب من عامه مثل السنتين والثلاث خلاه وإياه، وإلا منعه منه
~~وأقطعه غيره، وقد حكى أشهب عن عمر بن الخطاب في ذلك حديثا أنه ضرب [له] ،
~~أجلا ثلاث سنين، وقد أنكر ابن القاسم في المدونة أن يكون سمع من مالك في
~~ذلك شيئا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: التحجير للموات
# مسألة قلت: فلم صار للرجل ما أقطعه الإمام القاضي مبتولا له، وإن لم
~~يعمله ولم يكن لمن تحجر أن يستحق شيئا إلا بعمله؟
# قال محمد بن رشد: كذا وقعت هذه المسألة دون جواب عما سأله عنه من الفرق
~~بين المسألتين، والفرق بينهما بين واضح، ولوضوحه وبيانه أمسك عن جوابه
~~موبخا له على سؤاله عما لا يشكل، وذلك أن الإقطاع حكم من الإمام القاضي
~~يستحق به المقطع ما أقطع إياه، والتحجير للموات ليس بإحياء له فيستحقه به
~~إذ لا يستحق الموات إلا بالإحياء، لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من أحيا أرضا مواتا فهي له» وبالله التوفيق.
### | مسألة: استحق مواتا بعمله ثم تركه حتى صار إلى خراب
# مسألة قلت: فلم استحق مواتا بعمله ثم تركه حتى صار إلى خراب أليس يكون
~~لمن أحب أن يعمره؟ قال: بلى.
# PageV10P305
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وقول سحنون معناه فيما بعد من
~~العمران، وأما ما قرب منه فلا يبطل استحقاقه له بتركه إياه حتى يعود إلى
~~حاله الأول، وقوله عندي صحيح على معنى ما في المدونة من أن ما قرب من
~~العمران ليس لأحد أن يستحييه إلا بقطيعة من الإمام القاضي، لأن الإمام
~~القاضي إذا أقطعه إياه صار بمنزلة ما اختط أو اشترى، وقد نص في المدونة على
~~أنه ما استحق أصله بخطط أو شراء لا يزول ملكه عنه بتركه إياه حتى يعود إلى
~~حالته الأولى، ولو أحيا القريب من العمران بغير إذن الإمام القاضي على مذهب
~~من يرى أن ذلك له لبطل حقه فيه بتركه إياه حتى يعود إلى حاله الأولى إذ لا
~~فرق بين ms3972 القريب والبعيد على مذهب من لا يرى استئذان الإمام القاضي واجبا
~~فيما قرب من العمران ولا فيما بعد منه. وقد روي عن سحنون أن من أحيا مواتا
~~فلا يخرج عن ملكه بتعطيله إياه، وإن عمره غيره كان الأول أحق به، قال ابن
~~عبدوس: قلت له: أو لا يشبه الصيد إذا ند من صائده؟ قال: لا. فيتحصل فيمن
~~أحيا مواتا ثم تركه حتى عاد لحالته الأولى فأحياه غيره ثلاثة أقوال: أحدها
~~أن الثاني أحق به في القريب والبعيد، والثاني أن الأول أحق به في القريب
~~والبعيد، والثالث الفرق بين القريب والبعيد، ولا أعرف نص خلاف في أن من
~~اشترى مواتا أو اختطه لا يزول ملكه عنه بتركه إياه حتى يعود إلى حالته
~~الأولى، إلا أن الاختلاف يدخل في ذلك بالمعنى من مسألة الصيد يند من يد
~~صائده فيستوحش ويصيده غيره، إذ قال محمد بن المواز فيه إن الثاني أحق به،
~~ولم يفرق بين أن يكون الأول قد صاده أو ابتاعه، فيلزم مثل هذا في إحياء
~~الموات، ويتحصل فيه أيضا ثلاثة أقوال: أحدها أن الأول أحق به، والثاني أن
~~الثاني أحق به، والثالث الفرق بين أن يكون الأول أحياه أو اختطه أو اشتراه،
~~فإن كان أحياه كان الثاني أحق به، وإن كان اختطه أو اشتراه كان الأول أحق
# PageV10P306
# به، ومحمد بن عبد الحكم يرى في الصيد أن الأول أحق به على كل حال، فيأتي
~~فيه أيضا ثلاثة أقوال: أحدها أنه للأول على كل حال، والثاني أنه للثاني على
~~كل حال، والثالث الفرق بين أن يكون الأول صاده أو ابتاعه. وقد يفرق بين
~~الصيد والموات على مذهب محمد بن عبد الحكم بأن الصيد غلب صاحبه على بقائه
~~بيده، والموات لم يغلب صاحبه على ترك عمارته إياه، فيتحصل في مجموع
~~المسألتين خمسة أقوال: أحدها أن الأول أحق من الثاني في الصيد والموات،
~~والثاني أن الثاني أحق من الأول في الصيد والموات، والثالث أن الأول أحق
~~بالصيد والموات إن كان اشتراه، وأن الثاني أحق بهما ms3973 إن كان الأول صاد الصيد
~~أو أحيا الموات، والرابع الفرق بين الصيد والموات، فيكون الثاني أحق
~~بالصيد، والأول أحق بالموات وهو الذي يأتي على ما حكاه ابن عبدوس، والخامس
~~الفرق بينهما بضد ذلك، فيكون الثاني أحق بالموات، والأول أحق بالصيد، وإنما
~~يكون الثاني أحق بالموات من الأول على قول من يراه أحق به منه حسبما بيناه
~~إذا كانت المدة قد طالت بعد أن عاد إلى حالته الأولى، وأما إن أحياه الثاني
~~بحدثان ما عاد إلى حالته الأولى فإن كان عن جهل منه بالأول فله قيمة عمارته
~~قائمة لأن له في ذلك شبهة، وإن كان عن معرفة منه بالأول فليس له إلا قيمة
~~عمارته منقوضة بعد يمين الأول: إن تركه إياه لم يكن إسلاما منه لحقه فيه،
~~وإنه كان على إعادة عمارته، ولا يصدق إذا طالت المدة أنه لم يسلم حقه فيه
~~وأنه كان على إعادة عمارته له، وبالله التوفيق.
### | : مناصب الأرحية أرحية الأنهار أتقسم
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن مناصب الأرحية أرحية الأنهار أتقسم؟
~~قال: نعم إذا انقسمت فكان فيما يصير للسهم منتفع، وهو موضع معتمل.
# PageV10P307
# قلت: فإن لم تنقسم وأراد أحد الشريكين أو أحد الورثة العمل وضعف الآخرون
~~ماذا يحكم به على من ضعف منهم عن العمل؟ قال: يخير بين أن يقاومه حتى يحصل
~~لأحدهما، أو يبيع معه إن دعا أحدهما إلى البيع يجبر على أحد الأمرين لا بد.
# قلت: أرأيت إن دعا القوي إلى العمل أو إلى المقاومة ودعا الضعيف إلى
~~البيع وقال: ضعفت عن العمل فكيف أقوى إن قاومتك على الاشتراء منك أيهما ترى
~~أن يجبر؟ وهل فيها من شفعة إن باع أحدهما وهي مما لا ينقسم؟ قال: يجبر
~~الشريك على البيع إذا دعا إلى ذلك شريكه وكره العمل والمقاومة كان قويا على
~~العمل أو ضعيفا واجدا للثمن لو قاومه أو معدما، أيهم دعا إلى البيع أجبر له
~~على ذلك شريكه إذا لم ينقسم، فإن باع أحدهما وهي مما لا ينقسم لم يكن له
~~فيه شفعة، ms3974 قال: والحكم بين الشريكين في إجبار أحدهما على البيع في كل ما لا
~~ينقسم من الرقيق والدواب والأمتعة مثل ما وصفت لك من موضع الرحى.
# قال محمد بن رشد: المعنى في سؤاله عن مناصب الأرحية هل تقسم إنما هو في
~~منصب الرحى الواحدة الخربة هل تقسم بين النفر المشتركين فيه أم لا؟ وأما
~~مناصب الأرحية ذوات العدد القائمة أو الخربة تكون بين النفر فلا اختلاف فيه
~~ولا إشكال في أنها تقسم بينهم إذا اعتدلت في القسم فصار لكل واحد منهم رحى
~~على حدة، فقوله في منصب الرحى أنه يقسم إذا كان فيما يصير للسهم منتفع وهو
~~موضع معتمل معناه إذا صار لكل واحد منهم بالسهمة من منصب الرحى ما يمكنه أن
~~يعمل فيه رحى، وما أرى ذلك يتفق، فإن اتفق جازت القسمة وحكم بها على مذهبه
~~في
# PageV10P308
# الدار الواحدة أنها تقسم بين النفر إذا صار لكل واحد منهم منها موضع
~~للسكنى، وكذلك الحمام الخرب يقسم بين النفر على مذهبه إذا صار في حظ كل
~~واحد منهم منه ما يمكنه أن يعمل فيه حماما ولا يراعى في ذلك على مذهب ابن
~~القاسم نقصان الثمن، وانظر هل يقسم على مذهب ابن القاسم الحمام القائم
~~والرحى القائمة، وإن كان في قسمته إبطال لهما إذا كان كل واحد منهما يمكنه
~~أن يعمل في حظه الذي يصير له من الرحى رحى وفي حظه الذي يصير له من الحمام
~~حماما، والأظهر أن ذلك لا يجب على مذهبه، وقال مالك: إنه يقسم وإن لم يصر
~~في حظ أحد إلا قدر قدم وما لا منفعة له فيه، ولم يتابعه على ذلك أحد من
~~أصحابه إلا ابن كنانة، وقال ابن الماجشون: لا يقسم إلا أن يصير في حظ كل
~~واحد منهم ما ينتفع به في وجه من وجوه المنافع، وإن قل نصيب أحدهم حتى كان
~~لا يصير له بالسهمة إلا ما لا منفعة له فيه في وجه من وجوه المنافع لم
~~يقسم، وقال مطرف: إن لم يصر في حظ ms3975 واحد منهم ما ينتفع به لم يقسم، وإن صار
~~في حظ واحد منهم ما ينتفع به قسم، دعا إلى ذلك صاحب النصيب القليل الذي لا
~~يصير له في نصيبه ما ينتفع به أو صاحب النصيب الكثير الذي يصير له في حظه
~~ما ينتفع به، وقيل: إنه لا يقسم إلا أن يدعو إلى ذلك صاحب النصيب القليل،
~~وقيل: إنما يقسم إذا دعا إلى ذلك صاحب النصيب الكثير. وقوله في هذه الرواية
~~إذا لم ينقسم المنصب ودعا أحد الشريكين إلى العمل وضعف الآخر عنه أنه يخير
~~الذي ضعف عن العمل بين أن يقاومه حتى يحصل لأحدهما أو يبيع معه إن دعا
~~أحدهما إلى البيع يجبر على أحد الأمرين لأنه كلام وقع على غير تحصيل، ففيه
~~نظر، لأن الذي يوجبه الحكم إذا لم ينقسم أن يباع ويقسم الثمن بينهما، فمن
~~دعا إلى ذلك منهما جبر صاحبه عليه وكان من حقه أن يأخذه بالثمن الذي يعطى
~~فيه إن شاء، فإنما يخير الذي ضعف عن العمل أو أباه بين أن يقاوم صاحبه أو
~~يبيع إذا دعاه صاحبه إلى المقاومة، وهذا بين من قوله في بقية المسألة.
~~وقوله: فإن باع أحدهما وهي مما لا ينقسم لم يكن له فيه شفعة هو خلاف مذهبه
~~في المدونة لأن له فيها أن الرحى إذا بيعت من أصلها فإن
# PageV10P309
# في الأرض والبيت الذي وضعت فيه الرحى الشفعة بما ينوبها من الثمن، وقوله
~~إنه لا شفعة له في ذلك هو على قياس مذهبه في أن الشفعة لا تكون إلا فيما
~~ينقسم لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «فإذا وقعت الحدود فلا شفعة» لأن
~~فيه دليلا على أن الشفعة لا تكون إلا فيما يقع [فيه] الحدود إذ لم يختلف
~~قوله فيما عملت أنه لا شفعة فيما لا ينقسم بحال مثل النخلة أو الشجرة تكون
~~بين النفر، فإنما أوجب الشفعة في الرحى على مذهبه في المدونة مراعاة لقول
~~من يوجب فيها القسمة، وذهب مطرف إلى أن الشفعة في الأصول كلها وإن كانت مما ms3976
~~لا ينقسم بحال كالنخلة أو الشجرة بين الرجلين لأنها من جنس ما ينقسم، وعلى
~~ما في المدونة من مذهب ابن القاسم جرى العمل عندنا في الرحى ألا تقسم وأن
~~تكون فيها الشفعة، وهو خلاف قول مالك في القسمة لأنه يوجبها، وخلاف أصل بن
~~القاسم في الشفعة لأنها لا تجب على أصل مذهبه، وهو نص قوله في هذه الرواية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: البينة على من ادعى واليمين على من أنكر
# مسألة قال: وسألته عن الحائط من حجرة الرجل يسقط وفي الحجرة بئر له يشرب
~~منها جيرانه زمانا حتى مات بعضهم، وشرب الأبناء بعدهم حتى طال الزمان، ثم
~~أراد منعهم وردها على حالها الأول، فقال: إن كانت معروفة في غلقه وحجرته
~~حتى انهدم الجدار فتركها شربا لجيرانه ردها إن شاء وإن طال زمانها إلا أن
~~يأتوا بأمر يستحقونها به، وإن كان ما ذكر من أمر الجدار مجهولا
# PageV10P310
# وتقادم الأمر فيها جدا لم يمنع أحد ممن يشرب منها إلا أن تقوم البينة على
~~عارية أو إرفاق أوامر بين يستحقها به دونهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن الأمر محمول على ما هو عليه أو على ما
~~يعرف حتى تقوم البينة بخلافه، فإن عرف أن البئر كانت في حجرته وفي غلقه فمن
~~حقه أن يعيدها على ما كانت عليه إلا أن يثبت عليه أنه أباحها للناس إباحة
~~مؤبدة، وإن لم يعرف أنها كانت في حجرته وتحت غلقه لم يكن له أن يحجر عليها
~~ويدخلها تحت غلقه إلا أن يثبت أنها كانت في ملكه فأعارها للناس أو أرفقهم
~~بالشرب منها مدة ما، فيكون من حقه أن يعيدها إلى ملكه، والأصل في هذا قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «البينة على من ادعى واليمين على من أنكر»
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرحى تكون للرجل متقادمة فيريد رجل أن يحدث فوقها رحى أو تحتها
# مسألة قال: وسألته عن الرحى تكون للرجل متقادمة فيريد رجل أن يحدث فوقها
~~رحى أو تحتها، قال: إن كان ذلك مضرا بالقديمة ms3977 يغيرها عن حالها في نقص طحين
~~أو يكثر بذلك مؤونة عملها أو شيء مما يضر بصاحبها ضررا يتبين عند أهل
~~المعرفة بالأرحاء منع الذي يريد أن يحدث فوقها أو تحتها رحى لما يخاف من
~~إدخال الضرر على صاحب الرحى المتقادمة.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب، ومثله حكاه
# PageV10P311
# ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، وحكي عن أصبغ أنه لا يمنع إلا أن
~~يبطل عليه بذلك رحاه أو يمنعه من جل منفعتها، قال: لأن الانتفاع بالأنهار
~~وحوز منافعها ليس بحق ثابت كحق ذي الخطة إذا بنى عليه في فنائه ما يضر به،
~~وإنما هو كالموات، فإذا كان إن أنشأ الثاني رحاه انتفعا جميعا فلا يمنع،
~~وإن أضر بالأول إلا أن يبطلها أو يذهب بجل منفعتها، واحتج على ذلك بقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في سيل مهزور ومذينب «يمسك الأعلى حتى يبلغ
~~الكعبين ثم يرسل على الأسفل» فقال: ألا ترى لو أراد رجل أن ينشئ في حقه
~~حائطا فوق حائط صاحبه لم يكن لصاحبه الأسفل حجة في أن يقول له لا تنشئ في
~~حقك حائطا فوق حائطي لأنك إذا فعلت ذلك استأثرت بالماء علي حتى تسقي به
~~حائطك فلا يأتيني منه إلا ما يفضل عنك، أو لعله لا يفضل عنك [منه] شيء لقلة
~~الماء، هذا معنى قوله دون لفظه، ولا يلزم ابن القاسم ما احتج به عليه أصبغ
~~من الحديث لأنه يخالفه في تأويله، ومعناه عنده إذا أنشأ الأعلى حائطه قبل
~~الأسفل أو أنشأ حائطيهما معا، وأما إذا أنشأ الأسفل حائطه قبل الأعلى فلا
~~يبدأ عنده الأعلى بالسقي عليه إلا أن يكون فيما يفضل عنه ما يكفي الأسفل،
~~وذلك ظاهر من قوله في [أول] سماع أصبغ بعد هذا على ما سنبينه هناك إن شاء
~~الله، وبه التوفيق.
### | مسألة: إن تشاحا فليس لكل رجل إلا نصف النهر
# مسألة قلت: أرأيت إن كان بعدوتي نهر موضع رحيين والعدوة الواحدة لرجل
~~والأخرى لآخر، وهما متقاربتان إن عمل المنصب الذي بهذه ms3978 العدوة فنفذ سده إلى
~~العدوة الأخرى أبطل منصب
# PageV10P312
# الأخرى، وإن عمل الآخر كذلك تبطل هذه الأخرى أترى أن يقتسما الماء أم
~~يجوز لأيهما سبق إلى العمل أن ينفذ سده وإن كان ذلك لا يضر بأرض [أهل]
~~العدوة التي ينفذ إليها السد غير أن في ذلك إبطال منصب الأخرى؟ قال: إن
~~تشاحا فليس لكل رجل إلا نصف النهر، فإن كان في نصفه ما يعمل عليه رحى فذلك
~~له، وليس له أن ينفذ سده إلى برية غيره إلا بإذن أهل تلك البرية، أضر ذلك
~~بهم أو لم يضر، وذلك أن نصف الماء لهم إن تشاحوا إن شاؤوا أن يسقوا به أو
~~يحولوه إلى منافعهم كان ذلك لهم، وإن لم يكن في نصف الماء ما يحمل عمل رحى
~~منعا جميعا من العمل حتى يتراضيا على ما يحل لهما.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها، ولا لبس في شيء
~~من معانيها، ولا اختلاف في شيء من وجوهها، فلا معنى لتكلف القول فيما
~~يستغنى عنه، وبالله التوفيق.
### | : المسرح يكون لقوم من حوز منزلهم فيريد بعضهم حرثه ويأبى ذلك بعضهم
# ومن كتاب [أوله] أول عبد ابتاعه فهو حر قال: وسألته عن المسرح يكون لقوم
~~من حوز منزلهم فيريد بعضهم حرثه ويأبى ذلك بعضهم، أترى أن يترك مرعى أم
~~يقسم؟ فقال: الذي يريد أخذ حقه أعذر من الذي يريد أن يبور أرضه للمرعى وأرض
~~شريكه وهو كاره، فأرى أن تقسم، ثم يحرث من شاء، ويرعى من شاء في نصيبه.
# قال الإمام القاضي: هذا على ما تقدم من مذهب ابن القاسم في
# PageV10P313
# قسمة الشعراء في أول رسم هذا السماع، وقد مضى من القول على ذلك هنالك
~~بيان ما يجب قسمته منها باتفاق إذا دعا إلى ذلك أحد الأشراك مما لا يجوز
~~باتفاق ومما لا يجب إلا على اختلاف، والمسارح مقيسة على ذلك، وما وقع في
~~سماع عبد الملك عن ابن وهب من أن المسارح لا تقسم وإنما تقسم الأرضون خلاف
~~قول ابن القاسم هذا، ms3979 وموضع اختلافهما إنما هو إذا كان المسرح خارجا عن أرض
~~قريتهم هل يقسم بينهم على ما يدعونه من أنه مالهم وملكهم؟ وإذا كان بين
~~القرى هل يقسم بينهم أيضا على ما يدعيه أهل كل قرية من أنه من حيز قريتهم
~~أم لا؟ وكذلك يختلف أيضا إذا كان بإزاء القريتين أو القرى هل يقسم بينهم
~~إذا ادعوه؟ فقيل: إنه لا يقسم بينهم لما فيه من الحق لغيرهم ممن يمر به
~~فيرعى فيه، وقيل: إنه يقسم بينهم بأن يأخذ أهل كل قرية منه ما كان بإزاء
~~قريتهم فيقسمونه بينهم دون يمين إن اتفقوا أو بعد أيمانهم إن اختلفوا، وأما
~~إن كان داخلا في أرض قريتهم أو خارجا عنها فثبت أنه مالهم وملكهم فلا
~~اختلاف بينهم في وجوب قسمته بينهم، قيل: إذا دعا إلى ذلك بعضهم، وقيل: إذا
~~دعا إلى ذلك جميعهم أو جلهم ومن إليه عماد أمرهم، والأول أظهر، والله أعلم.
### | مسألة: أخذ نصيبه وأراد أن يقره مسرحا لماشيته أن يحميه من الناس ويبيع كلأه
# مسألة قلت: أفيجوز لمن أخذ نصيبه وأراد أن يقره مسرحا لماشيته أن يحميه
~~من الناس ويبيع كلأه؟ قال يحيى: قد كرهه بعضهم وأجازه بعضهم، وقول الذي
~~كرهه أعجب إلي لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يمنع فضل الماء
~~ليمنع به الكلأ» فقد نهى عن منع فضل الماء فكيف الكلأ بعينه؟ فلا أرى أن
~~يبيعه ولا يمنعه، ثم قال: أربع لا أرى أن يمنعن الماء [للشفة] والنار
~~والحطب والكلأ.
# PageV10P314
# قال الإمام القاضي: قد مضى تفصيل القول في حكم الكلأ وما يجوز من بيعه
~~ومنعه، وموضع الاختلاف في ذلك والاتفاق فيه في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع
~~ابن القاسم فلا معنى لإعادته، والحكم في الحطب كالحكم في الكلأ سواء على
~~التفصيل الذي ذكرنا فيه. وأما الماء فالكلام إنما هو في فضلته، فما كان في
~~ملك الرجل منه فاختلف هل له أن يمنع فضلته من جاره فيما يريد من ابتداء
~~الانتفاع أم لا على ثلاثة أقوال: أحدها ms3980 أن له أن يمنعه إياها إلا بثمن
~~يواجبه عليها، وجدلها ثمنا عند سواه أو لم يجد، وهو المشهور في المذهب،
~~والثاني أنه ليس له أن يمنعه إياها إلا أن يجد لها ثمنا عند سواه، فإن لم
~~يجد لها ثمنا عند سواه لم يكن له أن يحبسها عنه وهو لا يحتاج إليها، والقول
~~الثالث أنه ليس له أن يمنعه إياها بحال، ولا أن يأخذ فيها ثمنا من أحد، وهو
~~الذي ذهب إليه يحيى بن يحيى على ظاهر قول النبي - عليه السلام -: «لا يمنع
~~نقع بئر ولا يمنع رهو ماء» ، وهذا كله في العين أو البئر التي تكون في أرض
~~الرجل ولا ضرر عليه في الدخول إلى الاستقاء منها، وأما البئر تكون في دار
~~الرجل أو في حائطه الذي قد حظر عليه فله أن يمنع من الدخول عليه في ذلك،
~~وقد مضى في رسم البراءة من سماع عيسى القول في منع الرجل فضلة مائه ممن
~~يريد أن يسقي به شجرا أو نخلا قد تقدم غرسه لها فلا معنى لإعادة ذكر ذلك،
~~ومضى في رسم الأقضية الأول من سماع أشهب حكم مياه آبار المواشي التي تحتفر
~~في المهامه فلا معنى لإعادة ذكر ذلك أيضا، وأما النار فلا اختلاف في أنه لا
~~يجوز لأحد أن يمنع من الاقتباس منه إذ لا ضرر عليه في ذلك، ولا يجوز لأحد
~~أن يمنع أحدا ما ينتفع به إذا كان ذلك لا يضر به لنهي النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - عن الضرر والضرار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسرح لأهل القرية التي هو في حوزها إن تداعى فيه أهل قريتين
# مسألة قلت لابن القاسم: أرأيت المسارح تكون في بعض القرى
# PageV10P315
# ينتجعها من حولها من أهل القرى بمواشيهم ثم يريدون أن يقتسموها فيدعي
~~فيها كل من كانت ماشيته تسرح فيه وإن كان إنما يتخطى إليه القرى؟ قال: فلا
~~حق فيه لمن كان يتخطى القرى إليه، وقد يسرح الناس بعضهم عند بعض على مسيرة
~~الميل والأميال واليوم والأيام، أفبهذا يستحق أحدهم كل ms3981 أرض سرحت فيه
~~ماشيته؟ قال: ولكني أرى أن المسرح لأهل القرية التي هو في حوزها، فإن تداعى
~~فيه أهل قريتين أو ثلاثة أو أربعة وكلهم حول ذلك المسرح وهو واسط بينهم ولم
~~يثبت بالبينة لبعضهم دون بعض قسم بينهم على عدة القرى التي يدعيه أهلها
~~وليس على قدر عمران تلك القرى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن من كان يتخطى القرى إلى المسرح
~~بماشيته فلا حق له فيه أي لا يقبل دعواه في أنه له مسرح ماشيته فيه، وإنما
~~يقبل فيه دعوى من كان يتصل به من أهل القرى فيقسم بينهم على الاختلاف في
~~ذلك حسبما مضى القول فيه في أول الرسم وفي قسمة الغامر في أول رسم من
~~السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسكن القرية وليس له فيها إلا مسكنه فيعمر من غامرها أرضا ثم يريدون إخراجه
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يسكن القرية وليس له فيها إلا مسكنه أو شيء
~~اشتراه بعينه ليس من أهل الميراث ولا ممن اشترى من أهل الميراث سهما فيعمر
~~من غامرها أرضا يخترق ويزرعها زمانا وأهل القرية حضور لا يغيرون عليه ولا
~~يمنعون من عمله ثم يريدون إخراجه، فقال: ذلك لهم إلا أن تقوم له بينة على
~~اشتراء أو هبة أو حق يترك له به ما عمر إلا أن يطول زمانه جدا.
# PageV10P316
# قلت: أتراه مثل ما يستحق الرجل بعمارته من دار رجل أجنبي وأرضه أو إنما
~~تراه بحال الوارث أو المولى مع مواليه؟ فقال: ينظر السلطان فيه على قدر ما
~~يعذر به أصحاب أصل الأرض في سكوتهم لما يعلم من افتراق سهامهم وقلة حق
~~أحدهم لو تكلم فيه، فإنه يقول: منعني من الكلام سكوت أشراكي وقلة حقي، فلما
~~خفت تطاول الزمان وما يحدث من دعوى الغامر تكلمت، فأراه أعذر من الذي يستحق
~~عليه من خاصة داره أو خاصة أرضه شيء، ولا أبلغ به حد الورثة فيما بينهم ولا
~~حد المولى الذي يرتفق في أرض مواليه أو الصهر في أرض أصهاره ms3982 إلا أن يكون
~~ذلك الغامر للرجل أو الرجلين أو النفر القليل فلا يعذرون بسكوتهم ويحملون
~~فيما عمر جارهم من غامر أرضهم على ما يحمل عليه من جيز عليه من داره أو
~~أرضه شيء، قال: وهم فيما يعمر بعضهم من غامرهم المشترك أعذر في السكوت
~~وأوجب حقا وإن طال الزمان جدا.
# قال الإمام القاضي: حكم غامر القرية أن يصدق فيه أهل القرية أنه لهم على
~~أصل سهامهم فيها، فإذا عمر منه شيئا من لا حق له فيه من غير أهل القرية أو
~~ممن ليس له في القرية إلا مسكن بعينه أو حقل بعينه بحضرة أهل القرية كان
~~حكمه حكم من حيز عليه ما له وهو حاضر لا يغير ولا ينكر إلا أنه رأى مدة
~~الحيازة في ذلك على أهل القرية أطول من مدة الحيازة على الرجل الأجنبي لما
~~يعذرون به من افتراق سهامهم وقلة حق كل واحد منهم ودون مدة الحيازة على
~~الأوراث والأصهار، وفي حد ذلك اختلاف كثير سيأتي القول فيه في موضعه من
~~سماع يحيى من كتاب الاستحقاق إن شاء الله، وإنما يستحق ما عمر بطول المدة
~~التي ذكر إذا ادعى أنه إنما عمر ذلك باشتراء منهم أو هبة أو صدقة، وأما إذا
~~لم يدع ذلك وأراد أن يستحق
# PageV10P317
# ما عمر بعمارته إياهم بحضرتهم فليس ذلك له، هذا الذي يأتي في هذه المسألة
~~على قياس قول ابن القاسم في أن غامر القرية محمول على أنه لأهل القرية،
~~ويأتي على قول ابن وهب ومن قال بقوله في أن غامر القرية لا يصدق أهل القرية
~~أنه لهم ولا يقسم بينهم إلا أن يثبت أنه لهم أن يكون ما عمر لمن عمر بطول
~~المدة التي ذكر بمجرد دعواه أنه له، وفي سماع عبد الملك بن الحسن من كتاب
~~الاستحقاق من قول ابن وهب ما يدل على ما ذكرناه عنه، وقال في الرواية: إنهم
~~إذا قاموا عليه قبل أن تطول المدة فلهم إخراجه، ولم يقل إذا أخرجوه هل يكون
~~له قيمة بنيانه إن ms3983 كان بنى قائما أو منقوضا، والذي يوجب النظر أن يكون له
~~قيمة بنيانه قائما إن كانوا قاموا عليه بحدثان ذلك، وإن كانوا قاموا عليه
~~بعد أن طالت المدة ولم تبلغ إلى الحد الذي يكون الحيازة فيه عليهم عاملة أن
~~يكون له على مذهب ابن القاسم قيمة بنيانه منقوضا وعلى رواية المدنيين عن
~~مالك قيمته قائما. وأما قوله في آخر المسألة: وهم فيما يعمر بعضهم من
~~غامرهم المشترك أعذر في السكوت وأوجب حقا وإن طال الزمان جدا فمعناه أنهم
~~يحملون في حد الحيازة محمل الأصهار والقرابة من أجل الاشتراك، وقد اختلف في
~~ذلك، فذهب مطرف إلى أن الشركاء فيما حازه بعضهم على بعض بمنزلة الأجنبيين،
~~وقال أصبغ: الشركاء فيما حازه بعضهم على بعض بمنزلة الأوراث والقرابة، هذا
~~الذي ينبغي أن يحمل عليه قوله: وإن طال الزمان جدا لأنه إذا كان الشريك
~~يستحق على شريكه حظه من عامر قريته بطول الحيازة فأحرى أن يستحق عليه حظه
~~من غامرها بذلك فيقول: إن معنى قوله وإن طال الزمان جدا أي طال حتى خرج عن
~~الحد الذي يستحقه به الأجنبي ما لم يتجاوز الحد الذي تكون به الحيازة بين
~~الأصهار والقرابة ولم يشترط سحنون في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب هذا
~~الحد من الطول فقال: إنه يكون لهم إذا كانوا قد عمروه وزرعوه زمانا بعلمهم
~~فلم يرفعوا ذلك إلى السلطان، فهو خلاف مذهب ابن القاسم لأنه يرى سكوتهم إلى
~~الحد الذي تكون فيه الحيازة بين الأجنبيين تبطل دعواهم، ورأى ابن القاسم
~~سكوتهم إلى الحد الذي تكون فيه الحيازة بين القرابة يوجب أن
# PageV10P318
# يكون القول قول الحائزين في أن الذي حازوه انفردوا به دون أشراكهم،
~~وبالله التوفيق.
### | : تكون له الرحى فيبني تحتها رجل رحى فنقصت رحى الأول من طحينها
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم قال محمد: وسألت ابن القاسم عن
~~الرجل تكون له الرحى فيبني تحتها رجل رحى فنقصت رحى الأول من طحينها، قال
~~ابن القاسم: ليس ذلك له إذا أدخل عليه ms3984 ضررا.
# قلت له: إنهما يرتفقان جميعا، قال ابن القاسم: قد أضر به فيما صنع لأن
~~رحاه كانت تطحن قبل أن يبني هذا طحينا غير هذا فليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم المكاتب من سماع يحيى، وهو
~~المشهور في المذهب، وخالف في ذلك أصبغ حسبما ذكرناه عنه هناك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: من له ماء يسقي به وفيه فضل عنه هل له أن يقطعه عن جيرانه
# مسألة وسألته عن الرجل يكون له الماء يسقي به وفيه فضل عنه فيغرس قوم
~~غراسا على فضل ذلك الماء بعطية منه فيطعم الغرس فيريد صاحب الماء أن يقطعه
~~عنهم، قال: ليس له ذلك إلا أن يحتاج إليه فيكون أولى به منهم.
# قال محمد بن رشد: كان القياس في هذه المسألة ألا يكون لصاحب الماء أن
~~يقطع [عنه] فضلته وإن احتاج إليها لأنه قد أعطاه
# PageV10P319
# إياها، والمعنى في ذلك عندي إنما هو إذا لم يصرح [له] بعطية الفضلة،
~~وإنما قال له: اغرس على فضل مائي أو خذ فضل مائي فاغرس عليه، فيكون من حقه
~~أن يقول: إنما أردت أن يأخذه على سبيل العرية إلى أن أحتاج إليه أو طول ما
~~أستغني عنه فيحلف على ذلك ويأخذه إذا احتاج إليه، وأما إذا صرح بالعطية أو
~~بالهبة فقال: قد وهبتك فضل مائي أو قد أعطيتك إياه فلا يكون له أن يأخذه
~~منه وإن احتاج إليه، ولو صرح بالعرية لكان له أن يرجع فيه إذا انقضت المدة
~~التي أعاره إليها أو إذا مضى من المدة ما يرى أنه أعاره إليها إن كان لم
~~يضرب له أجلا، وقد قال ابن أبي زيد: قوله بعطية يريد العرية لا التمليك،
~~والعرية في هذا على التأبيد إلا أن يحتاج إليه إلا أن هؤلاء أنفقوا وغرسوا
~~وهو يعلم، ولا ماء لهم غيره، فهذا كأنه تسليم والله أعلم، قاله ابن أبي
~~زيد، وقال: أعرف نحوه لسحنون، وقد مضى في رسم البراءة من سماع عيسى زيادات
~~في معنى هذه المسألة، ms3985 وبالله التوفيق.
### | : يحتظر على جنانه بجدار ويقطع عمن يرتفق بماء تلك العين ما كانوا يترفقون
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب قال عبد الملك بن الحسن: سألت ابن
~~وهب عن الرجل يكون له الجنان وليس عليها حائط وفيها عين يغسل فيها من
~~جاورها من النساء ثيابهن، ويقصرن شققهن، ويرتفقون بها كانوا على هذه الحال
~~منذ زمان طويل، فأراد صاحب الجنان أو من ابتاعها منه أن يحتظر على جنانه
~~بجدار ويقطع عمن يرتفق بماء تلك العين ما كانوا يترفقون به من الغسل
~~والوضوء وغير ذلك من حوائجهم، فادعوا أن لهم فيها هذا المرفق، وشهد لهم على
~~ذلك شهود، وزعم صاحب الجنان أن العين له وفي جنانه، وأنه
# PageV10P320
# لم يكن ضره من ورد العين لغسل ثوبه وغير ذلك، وأن اختلاف الناس إليها أضر
~~بها، فأراد أن يحظر على جنانه ويجعل العين في حظيره ويقطع طريق من كان
~~يرتفق بها، فهل ذلك له؟ فقال: له أن يمنع ماءها إذا شاء ويبيحه إذا شاء،
~~وليس ما كان يصنع قبل ذلك من إباحته إياه وإرفاقه جيرانه والناس والمارة
~~بالذي يقطع عنه حقه ولا منعه وإصرافه حيث شاء وبيعه إن شاء إذا كان ما كان
~~فيه إنما كان معروفا منه، ولم يكن ذلك منه عن صدقة كانت منه بأصل العين أو
~~بحبس على الناس فله أن يحظره ويقطع ما شاء، وسواء كان مستنبطها أو مشتريها،
~~وإنما هي بمنزلة بئر الزرع والأجنة إلا أني أحب له أن لا يمنع الشرب [بغير]
~~حكم يحكم له به عليه، وقال لي أشهب: نعم ذلك له، وليس عليه أن يدخل في
~~حظيره، ولم يكن له أن يمنعهم قبل أن يحظر من غسل ثيابهم في تلك العين إلا
~~أن يكونوا يغسلون ثيابهم من حائطه في موضع يخاف على بعض ما فيه منهم فيكون
~~له أن يمنعهم وإن لم يكن الحائط محظرا إذا كان على ما وصفت لك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا ms3986 اختلاف في شيء
~~من معانيها، فلا معنى لبيان ما لا يخفى من وجوهها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسرح يكون بين القوم فيريدون اقتسامه
# مسألة وسئل ابن وهب عن المسرح يكون بين القوم فيريدون
# PageV10P321
# اقتسامه هل ذلك لهم؟ فقال: لا يغير عن حاله التي كان عليها، وليس تقسم
~~المسارح إنما تقسم الأرضون.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم أول عبد
~~ابتاعه فهو حر من سماع يحيى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : لهم قرية يسكنونها ويزرعونها وأمام مزرعتهم مرعى لماشيتهم
# من نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد وسئل سحنون عن قوم لهم قرية يسكنونها
~~ويزرعونها وأمام مزرعتهم مرعى لماشيتهم فعمد أكثر أهل تلك القرية إلى ذلك
~~المرعى فحرثوه وزرعوه وبقي منهم ناس لم يأخذوا من المرعى شيئا ولم يزرعوا
~~فيه شيئا وزرع الذين اختطوا سنين وزمانا أيكون للذين لم يأخذوا فيه معهم
~~شيء أم لا؟ قال: لا يكون لهم معهم شيء.
# قلت: ويكون المرعى للذين زرعوا وعملوا؟ قال: نعم إذا كانوا قد عمروه
~~وزرعوه زمانا ولم يرفع ذلك إلى السلطان حتى عمروه كما وصفت فأراه للذين
~~عمروه بالحرث دون الذين لم يعمروا.
# قال الإمام القاضي: قول سحنون هذا خلاف قول ابن القاسم في آخر سماع يحيى:
~~وهم فيما يعمر بعضهم من غامرهم المشترك أعذر في السكوت وأوجب حقا وإن طال
~~الزمن جدا، وهذه المسألة تتخرج على اختلافهم في غامر القرية ومرعاها إذا
~~كان خارجا عنها، إذ قد قيل: إنه محمول على أنه لأهل القرية على قدر سهامهم
~~فيها إن حاز أحد منهم بالعمارة شيئا، وقيل: إنه محمول على أنه موات لجميع
~~المسلمين إلا أن يدعيه أهل القرية فيصدقون في ذلك، وقيل: إنه محمول على أنه
~~موات
# PageV10P322
# لجميع المسلمين إلا أن يثبت أنه لأهل القرية، فعلى القول بأنه محمول على
~~أنه لأهل القرية على قدر سهامهم فيها إن حاز أحد منهم بالعمارة شيئا منه
~~دون سائرهم وهم حضور لا يغيرون ولا ينكرون مدة تكون الحيازة فيها عاملة ms3987 بين
~~الأقارب أو بين الأجنبيين على الاختلاف فيما حازه بعض الأشراك على بعض هل
~~هم في ذلك بمنزلة الأجنبيين أو بمنزلة الأقارب كانوا أحق بما حازوه إن
~~ادعوا أنهم استخلصوه لأنفسهم من أشراكهم بقسمة أو ابتياع أو هبة أو صدقة مع
~~أيمانهم على ذلك، وعلى القول بأنه محمول على أنه موات لجميع المسلمين إلا
~~أن يدعيه أهل القرية فيصدقون في ذلك إن حاز أحد منهم بالعمارة شيئا منه دون
~~سائرهم وهم حضور لا يغيرون ولا ينكرون مدة تكون فيها الحيازة عاملة بين
~~الأجنبيين، كان القول قول الحائزين مع أيمانهم فيما حازوه أنه مالهم وملكهم
~~وبطل فيه دعوى الحاضرين للحيازة عليهم، وعلى القول بأنه محمول على أنه موات
~~لجميع المسلمين إلا أن يثبت أنه لأهل القرية إن حاز أحد منهم شيئا منه
~~بالعمارة دون سائرهم وهم حضور لا يغيرون ولا ينكرون كان القول قول الحائزين
~~فيما حازوه واعتمروه بمجرد دعواهم أنه لهم دون يمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العلو يكون لرجل والأسفل لآخر فيخاف على حيطان الأسفل الضعف
# مسألة قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن العلو يكون لرجل والأسفل لآخر
~~فيخاف على حيطان الأسفل الضعف من قبل شقوق بها إن بنى الأعلى، قال: يهدم
~~الأسفل ويبني مثل ما كان أولا.
# قلت: وعلى من رفد الأعلى؟ قال: على الأسفل.
# قال محمد بن رشد: في المجموعة لابن القاسم خلاف رواية سحنون هذه عنه أن
~~على صاحب العلو إدعام علوه حتى يبني صاحب
# PageV10P323
# السفل إذا احتاج إلى ذلك، ولكلا القولين وجه من النظر، ورواية سحنون
~~أبين.
### | : غرس في واد فجاء رجل آخر فغرس في ذلك الوادي
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم
# من كتاب الأقضية والأحباس قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن رجل غرس في واد
~~فكان ماء ذلك الوادي يسقي به غرسه فجاء رجل آخر فغرس في ذلك الوادي، قال:
~~ليس له أن يحدث على الأول ما يقطع رحاه إلا أن يكون فيه ماء يكفيهما جميعا،
~~قال أصبغ: وذلك إذا اشترك الأول ms3988 بالإحياء والغرس والانتفاع بالماء.
# قال محمد بن رشد: قوله فجاء رجل آخر فغرس في ذلك الوادي يريد أنه غرس فوق
~~الأول ليكون أحق بالماء منه على ما يوجبه الحكم في ماء النهر أن يبدأ
~~الأعلى على الأسفل في السقي به حسبما أحكمته السنة عن النبي - عليه السلام
~~- في سيل مهزور ومذينب «أن يمسك الأعلى حتى يبلغ الماء إلى الكعبين ثم
~~يرسله على الأسفل» فلم ير ذلك له إذا لم يكن فيما فضل عنه من الماء ما
~~يكفيه لأنه قال: إن ذلك إنما يكون له إذا كان في الماء ما يكفيهما جميعا،
~~فعلى قوله إذا لم يكن فيما فضل عنه من الماء ما يكفيه بدئ هو بالسقي عليه
~~فكان له هو ما فضل عنه، وقول أصبغ مبين لقول ابن القاسم أن الثاني إنما
~~يمنع أن ينشئ غرسا فوق الأول ينقطع به الماء عنه إذا بدئ بالسقي عليه أو
~~كان لا يفضل عنه ما يكفيه إذا كان غرسه قد انتفع بالماء ونبت به وحيي من
~~أجله، ولأصبغ في الواضحة
# PageV10P324
# خلاف قول ابن القاسم هو أن للثاني أن ينشئ حائطا فوق حائط الأول وإن لم
~~يكن في الماء إلا ما يقوم به فانقطع السقي عن الأسفل على ظاهر قول النبي -
~~عليه السلام -: «يمسك الأعلى حتى يبلغ إلى الكعبين ثم يرسل على الأسفل» إذ
~~عم ولم يخص، فوجب أن يحمل على عمومه إنشاء الأعلى قبل الأسفل أو الأسفل قبل
~~الأعلى. وقول ابن القاسم أظهر وأولى لأن الماء إذا لم يكن فيه إلا ما يسقي
~~به أحدهما فأحدث الثاني حائطا فوق الأول أضر بالثاني وأبطل عليه حائطه
~~ومنعه منفعة قد سبق إليها وحازها، وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- عن الضرر والضرار فوجب أن يخص بنهيه هذا عموم قوله: «يمسك الأعلى حتى
~~يبلغ إلى الكعبين ثم يرسل على الأسفل» فيكون مخصصا في الموضع الذي لا ضرر
~~فيه، وهو إذا أنشأ جميعا حائطيهما معا أو أنشأ الأعلى حائطه قبل الأسفل،
~~فإنما ذهب أصبغ بقوله ms3989 إلى تبيين مراد ابن القاسم وإن كان لا يقول بقوله،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الفحص العظيم البورليس لأهل المنازل المحيطة به أن يقتسموه
# مسألة قال: وسئل عن المنازل تكون محيطة بفحص عظيم ويكون لأهل تلك المنازل
~~فيما يلي كل منزل منها أرض غامرة تحرث، وأكثر ذلك الفحص بور يرعى فيه أهل
~~تلك المنازل وغيرهم من المارة ويحتطبون فيه، ولا يزال بعضهم يتزيد إلى أرضه
~~العامرة منه، وكيف إن اجتمعوا على اقتسامه؟ قال: أرى أن يترك على حاله ولا
~~يجوز لهم اقتسامه للمنفعة التي فيه لمن بعدهم ممن يأتي وللمارة التي قد جرت
~~فيه منفعتهم من رعيهم ومناخ إبلهم
# PageV10P325
# واحتطابهم فيه، فإن فعلوا شيئا من ذلك لم أر لمن زرع منهم أن يدخل معهم
~~في شيء من ذلك، قال أصبغ: ويمنعون ويرد ويترك على حاله، وهو الحق، وهو بحال
~~الماء المورود وسطهم فهو للعامة منهم وغيرهم وليس لهم اقتطاعه ولا ردمه ولا
~~شيء منه ولا لأحد منهم قرب منه أو بعد لا جميعا ولا شتى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن الفحص العظيم
~~البور الذي يرعى فيه الناس ويحتطبون منه ليس لأهل المنازل المحيطة به أن
~~يقتسموه ولا أن يتزيدوا إلى عامرهم منه فيتملكوه لما في ذلك من قطع منافع
~~الناس منه، وإنما اختلف في قسمة البور الغامر والمسرح والشعراء التي تكون
~~بإزاء القرى متصلا بها حيث يشبه أن يكون من حيزها حسبما مضى القول فيه
~~مستوفى في أول رسم سماع يحيى، وفي رسم أول عبد ابتاعه فهو حر، وبالله
~~التوفيق.
### | : كان يبني رحى فأرادوا منعه لغاشية الرحى وما يردها من الناس
# من نوازل سئل عنها أصبغ وقال أصبغ في رجل كان يبني رحى أو بنى في جوار
~~مغتسل لقوم أو مستقى فأرادوا منعه لغاشية الرحى وما يردها من الناس هل لهم
~~منعه؟ وكيف إن كان على المغتسل طريق سائرة عامرة هل له بذلك حجة عليهم؟
~~وكيف إن غور صاحب الرحى مجازا فوقها لعامة أو ms3990 لخاصة قريبا فردهم عنه إلى
~~مجاز فوقه أو تحته هو أخصر لهم أو فيه بعض الجور عليهم إلا أنه لا مضرة
~~عليهم فيه؟ قال أصبغ: الجواب فيه إن شاء الله إن كان يضر بهم وبغاشيتهم
~~ومستقاهم وممرهم أو ينتقص منها شيئا
# PageV10P326
# فيفسده عليهم ويغور أرضهم إلى غيرها لم يكن ذلك له على حال إلا أن يكون
~~تحويل الطريق الذي ذكرت الأمر اليسير جدا ليس فيه عطف عليهم في ممرهم ولا
~~عرج عن سعة طريقهم إنما هو اليمنة واليسرة، الظل بالظل، والجنب بالجنب
~~واليمين باليمين، شيء لا يتباعد ولا يضر، فإن كان ذلك كذلك مما لم يلحقهم
~~ضرره ولا عاقبته في طريقهم إذا أقبلوا ولا مخرجه إذا أدبروا من طريقهم هذه
~~الأولى ولا في غاشيتهم ولا في خشونة مستقاهم ولا في مغتسل، فإذا كان هكذا
~~وصح فلا أرى بذلك بأسا، وإن كان عليهم فيها وكف فحيث وجد الضرر على الطالب
~~وجب على السلطان دفع الضرر.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة جيدة بينة صحيحة، وقد مضى بيانها ووجه
~~الحجة فيها في رسم الصبرة من سماع يحيى فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: لهم مجرى ماء وهم فيه أشراك فاندفنت الساقية فأرادوا حفرها وتنقيتها
# مسألة وسئل أصبغ عن قوم لهم مجرى ماء، وهم فيه أشراك، فلبعض الناس عليه
~~أجنة كثيرة، ولبعضهم جنان أو جنانان، لبعضهم أكثر من بعض، فاندفنت الساقية،
~~فأرادوا حفرها وتنقيتها، كيف تحفر على عدة الأجزاء أم على عدة الجماجم؟
# PageV10P327
# قال: لا بل على الأجزاء والأنصباء فيه، والانتفاع فيه، وهو كالشفعة تكون
~~على قدر الحقوق، وهو أيضا بمنزلة حقوق القسام تكون على قدر الحقوق
~~والأنصباء، ولسنا بقول ابن القاسم فيه إنه على الجماجم، ولا نعلم شيئا من
~~هذا يكون على الجماجم في أنواع العلم إلا كنس المراحيض المشتركة لأن
~~الانتفاع بها وفيها سواء، ولا يحاط فيه بعلم معرفة ذلك، فإن اختنقت الساقية
~~واحتاجت إلى الكنس وكان بعضهم ينتفع بأعلاها وبعض بأسفلها فدعا الأسفلون
~~الأعلين إلى الكنس، وقالوا لهم: ms3991 تكنسون معنا لأن مجرى مائكم علينا، فإن
~~اختنقت عندنا أضرت بكم، وقال الأعلون: لا حاجة لنا بكنسها، وذكروا أنها
~~ليست مضرة لهم فقال: أرى أن يكنسوا معهم لأن مجرى مائهم فيها.
# قلت: فإن اختنقت في أعلاها فدعا الأعلون الأسفلين إلى الكنس فأبوا عليهم؟
~~قال: ذلك لهم إلا أن يعينوهم، وإنما أمرنا الأعلين بالكنس مع الأسفلين لأن
~~مجرى مائهم ووسخهم عليهم، وليس للأسفلين على الأعلين مجرى.
# قال الإمام القاضي: أما إذا اندفنت الساقية في أعلاها قبل أن تصل إلى
~~واحد منهم، وهي إن نقيت وصل الماء إلى جميعهم، وإن لم تنق لم تصل إلى واحد
~~منهم، فالذي ذهب إليه أصبغ من أن حفرها وتنقيتها يكون على قدر الحقوق لا
~~على عدد الجماجم هو الأظهر مما قيل في ذلك لأنه أصل قد اختلف فيه قول ابن
~~القاسم، فله في كتاب الأقضية من المدونة في أجرة القاسم إنما تكون على عدد
~~الرؤوس لا على قدر الأنصباء،
# PageV10P328
# وله في أول سماع يحيى عنه من كتاب البضائع والوكالات في أجرة الأجير على
~~الخصام أنها تكون على قدر الأنصباء لا على عدد الرؤوس، وذلك اختلاف من
~~قوله، إذ لا فرق بين المسألتين في المعنى والقياس، وهذا الاختلاف داخل في
~~مسألتنا هذه وفي غير ما مسألة، من ذلك مسألة نوازل سحنون من كتاب الجعل
~~والإجارة في القوم يستأجرون الأجير وعلى حرز أعدال متاع أو حرز حبال مقاث
~~ولبعضهم منها القليل، ولبعضهم الكثير، وما أشبه ذلك من المسائل، واختلف
~~أيضا قول ابن القاسم في تنقية الكنف، فالمعلوم من مذهبه الأظهر من الأقوال
~~أنها تكون على عدد الرؤوس، وهو على قياس قوله إنها تكون على قدر الأنصباء،
~~وهو قوله في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، وعليه يأتي ما
~~روي عنه من أن تنقية كنف الدور المكتراة تكون على أرباب الدور، فتفرقة أصبغ
~~بين كنس الكنف وسائر المسائل المذكورة هو أظهر الأقوال، ويتحصل في جملة
~~المسألة ثلاثة أقوال: أحدها تفرقة أصبغ هذه بين تنقية الكنف ms3992 وما سواها من
~~المسائل، والثاني أن الحكم في جميعها أن يكون على عدد الأنصباء لأن من قال
~~في كنس الكنف إنه يكون على قدر الأنصباء، وهو مذهب أشهب في سماع أصبغ من
~~كتاب الأقضية، وأحد قولي ابن القاسم على ما ذكرناه، فأحرى أن يقول ذلك في
~~سائر المسائل، والثالث أن الحكم في جميعها أن يكون على عدد الرؤوس لأن من
~~قال في أجرة القسام وفيما سواها من المسائل المذكورة إنها تكون على عدد
~~الرؤوس فأحرى أن يقول ذلك في تنقية الكنف، وأما إن اندفنت الساقية بعد أن
~~وصلت إلى واحد منهم فإنه يقال للذي لم تصل إليه: إما أن تعمل مع الذي وصلت
~~إليه، وإما أن يعمل هو وحده ويكون أحق بحظك من الماء حتى تأتيه بما يجب
~~عليك من النفقة على الاختلاف الذي ذكرناه من عدد الجماجم وقدر الأجزاء،
~~وأما إذا اختنقت الساقية بعد أن تجاوزت حظ
# PageV10P329
# أحدهم وهو الأعلى منهم فلا يلزم الأعلى أن يعمل مع الأسفل إذ لا منفعة له
~~في العمل ولا ضرر عليه في تركه لتأتي السقي له في الحالتين جميعا، هذا الذي
~~يأتي في هذه المسألة على أصولهم، وقوله فيها: فإن اختنقت الساقية فاحتاجت
~~إلى الكنس وكان بعضهم ينتفع وبعضهم بأسفلها لأنها هي الساقية التي يتصور
~~فيها أن ينتفع بعضهم بأعلاها وبعضهم بأسفلها، وأما ساقية ماء السقي فأعلاها
~~ينتفع به الأعلى والأسفل، وأسفلها لا ينتفع به إلا الأسفل وحده، وقد مضى
~~الحكم في ذلك وتفصيل القول فيه. وأما حكم الساقية التي تجري في المحاج
~~بالأثقال والرحاضات فالحكم فيه على ما قال أصبغ في الرواية من أن يعمل
~~الأعلى مع الأسفل ولا يعمل الأسفل مع الأعلى للعلة التي ذكرها من أن ماء
~~الأعلين ووسخهم يجري على الأسفل، وليس للأسفل على الأعلى مجرى، وقد بين ذلك
~~سحنون فيما حكى عنه ابن أبي زيد في النوادر من رواية أبي بكر بن محمد فقال:
~~على الأول أن يكنس وحده حتى يبلغ إلى الثاني، ثم على الأول والثاني الكنس ms3993
~~حتى يبلغا إلى الثالث، ثم على الأول والثاني والثالث الكنس حتى يبلغوا إلى
~~الرابع، هكذا أبدا حتى يبلغوا إلى آخرها، وهذا لا اختلاف فيه إذا كانت تجري
~~في الأزقة والطرق، وأما إذا كانت تجري في الدور والأملاك فقيل: إن على كل
~~واحد من أرباب الدور والأملاك أن ينقي ما في داره أو ملكه منها، وهو الذي
~~يأتي على مذهب أشهب وأحد قولي ابن القاسم في أن تنقية الكنف المشتركة على
~~قدر الأنصباء، وتنقية كنف الدور المكتراة على أرباب الدور لا على المكترين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يلزم استئذان الإمام في إنشاء الأرحى على الأنهار
# مسألة وسئل عن إمام اغتصب أرحية على نهر، وتلك الأرحية قديمة بذلك
~~الموضع، فعمد الغاصب فخربها وبنى تحتها قريبا من موضع المغصوبة منه أرحية
~~بنقض المغصوبة، فأقامت الأرحية بالموضع الذي أنشأها فيه الغاصب زمانا طويلا
~~خمسين سنة أو
# PageV10P330
# أكثر تداولها أمراء، ثم إن ورثة المغصوب قاموا طالبين بحقهم فأنصفوا منه،
~~وقضي لهم به، وأمر أهل الغاصب ومن كانت تلك الأرحية في أيديهم من ورثة
~~أولئك الأمراء بقطع نقضهم من الموضع الذي أحدث فيه الغاصب الأرحية، وذلك إذ
~~لم تقم لورثة المغصوب البينة على نقض، وقامت لهم البينة على أصل الأرحية
~~فوق هذا الموضع الذي أحدث فيه الغاصب، فأمر بقلع النقص وخراب تلك الأرحية
~~من أجل أن موضع الأول لا يمكن أن تكون فيه أرحية لقرب المحدثة من موضع
~~الأرحية الأولى فشق على أهل الغاصب قلع نقضهم لما يصير عليهم فيه من
~~المؤونة، فباعوا ذلك النقض من المغصوب، فلما اشتراه المغصوب وصار له
~~بالموضع الذي كان الغاصب أحدث فيه أرحية رأى أن يقر النقض على حاله ويبني
~~بذلك الموضع أرحية من قبل أن ذلك الموضع لا يجوز لأحد أن يبني فيه رحى
~~لمكان ضرورته بموضع الأول وإن هذا الموضع ليس لأحد من الناس، وإنما هو نهر
~~للمسلمين عامة، فبنى المغصوب منه بذلك الموضع أرحية وأنفق فيها أموالا
~~عظيمة والإمام والقاضي وجميع الناس ينظرون إليه ينفق ويبني ويعمل ms3994 حتى فرغ
~~منها بالمؤونة العظيمة، ثم اغتلها بعد ذلك سنتين أو ثلاثا، ثم قام عليه
~~الإمام اليوم بعد ما وصفت لك فأراد
# PageV10P331
# أن يخرب عليه الإمام ما عمل، وقال له الإمام إن هذا الموضع الذي أقررت
~~فيه أرحيتك ليس لك، وإنما هو للناس، وأنا الناظر فيه وموضعك الذي قضى لك
~~فيه فوق هذا، وأراد أن يخرب عليه، فكان من حجة المغصوب في ذلك أن قال: أما
~~موضعي الذي بنيت فيه فإن الغاصب الأول حين أخرق أرحيتي ونقلها من موضعها
~~إلى هذا الموضع أفسد علي المنصب وغدره، وإنما غدره ليصلح على نفسه هذا
~~الموضع الذي نقل إليه النقض، ومع ذلك أيضا إني يوم غصبني هذا الغاصب لو
~~أردت أن أنقلها إلى هذا الموضع لم يكن لأحد أن يمنعني منه، ولا على أحد فيه
~~مضرة، ولا لأحد أن يبني بهذا الموضع أرحى لموضع ضرر ذلك بأرحيتي التي من
~~فوق، وإن الموضع الذي أقررتها به ليس لأحد من الناس، بل أنا أعظم الناس فيه
~~حظا لأني لا أترك أحدا يبني فيه رحى لأنه يبطل علي أرحيتي التي فوق، ومع
~~ذلك أيضا أنه يقول المغصوب منه للإمام: أيها الإمام، أنت تنظر إلي أبني
~~وأنفق الأموال وأستغل الأموال العظام، وأنت قضيت لي بتخريبها، ثم تزعم
~~اليوم أنك أولى الناس بالموضع مني لأنك تزعم الناظر للناس، والإمام القاضي
~~يقول خذ موضعك الذي قضيت لك له به فابن فيه ودع هذا لما يعلم أن ذلك الموضع
~~لا يستقيم فيه أرحية [بعد] لما أفسد فيه الغاصب الأول وغدر ذلك الموضع، قال
~~أصبغ: لا أرى لذلك الإمام القاضي نقضه عليه ولا العرض له، وأراه
# PageV10P332
# جاهلا خاطئا لما يريد أن يفعل من هذا فلا يخطئ ثانية كما أخطأ أولا، فقد
~~أخطأ في الأمر الأول حين فسخه وعرض فيه لأنه لم ينقضه لنقض المغصوب منه
~~بعينه، فقد ذكرتم في المسألة أنه لم تثبت له بينة على النقض أنه له ولا أنه
~~بنيانه، وإنما فسخه لموضع المحدث على موضع الأول، ولم يكن ms3995 من الصواب ذلك
~~لأن الأول قد مات ما كان أحيا وصار الثاني كمن أحيا مواتا آخر بعده فلا
~~يمات حي لموات قد مات لا يقدر على إحيائه لأنه قد استغدر وصار مواتا ممتنعا
~~من الإحياء، وإنما كان يجوز له أخذ النقض لو كان للأول فيه نقض معروف كان
~~أدخل فيه يوجد قائما أيضا لم يتغير ولم يبل مما كان يكون له منتفع إذا قلع
~~كالسواري تحت البنيان تخرج إلى بنيان غيره إذا غصبت، فأما شيء قد بلي وأكله
~~الماء فلا ينزع وإن كان غصبا لأنه لا ينتفع به، وموضعه [ليس] لصاحبه
~~فينتزعه وصاحبه مضر، وإنما كان ينبغي للإمام أن يقضي في هذا للمغصوب منه
~~بقيمة بنيانه ورحاه يوم هدمها الغاصب الأول، وإن كان الأمر هكذا في بلاء
~~الحجارة والنقض، فإن كان ذهب بحجارتها [مع ذلك] بأمر مشهود عليه قضى له
~~بالقيمة قائمة، وإن لم يذهب قضى له بما بين القيمتين ما نقص الهدم والفساد
~~منها حينه إلى وقت قلعها مبنية، فإذا جهل هذا وأخطأه وأخطأ العمل فيه
~~بصوابه وفسخ وأمر بالقلع وقضى به فاشتراه المغصوب منه وأقره بإقراره إياه
~~وبما زاد فيه واعتمل وبنى فلا أرى أن يعرض له فيه ولا ينقض عليه، ولا ينقض
~~الإمام
# PageV10P333
# حكمه الماضي له به لأنه وجه شبهة من القضاء والفوت، وإنما هذا بمنزلة ما
~~لو قضى له فاشتراه غيره وأرضى صاحبه المنقوض له منه ومن النفقة وأقره لنفسه
~~أو زاد فيه لم ينبغ في الحق أن يفسخ على هذا المشتري الأجنبي لأنه يصير ذلك
~~بمنزلة محي مستأنف في ذلك الموضع، ولا يكون أيضا للإمام عليه خيار في قلعه
~~أو إثباته بالنظر بزعمه للمسلمين، لا أرى هذا له ليس من قبل أنه علم به
~~فأقره فقط، ولكنه من قبل أنه قد كان لهذا أن يحييه يومئذ لو كان معطلا
~~مهدوما من أصله بغير إذن الإمام القاضي وبغير علمه لأن ذلك سنتهم في
~~أنهارهم وعملهم وعملها مباح لهم فيها من أول الإسلام إلى هلم جرا لا ms3996
~~يستأذنون إماما فيه لأن أنهارهم إنما هي لهذا ولمثله من المنافع، وهذا
~~الغالب عليها ولمصائدهم كنحو أرحيتهم ليست مساقي في طرق حمالة ولا سيارة
~~ولا مساقي لغيرها من الأرض ولا مركوبة فيمنعون المارة وغيرها فيمنعون
~~حينئذ، وليست لها مصارف إلا هذه المنافع فهي لهم فيها وإن قربت من العمران.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة أرحى القنطرة بقرطبة لما نزلت كتب فيها إلى
~~أصبغ، فأجاب فيها بهذا الجواب، وهو جواب صحيح على مذهبه في أنه لا يلزم
~~استئذان الإمام القاضي في إنشاء الأرحى على الأنهار فيما قرب من العمران
~~لأن الواجب كان في ذلك على أصله هذا إذا كان الغاصب قد خرب الرحى التي
~~غصبها وغدر موضعها بالرحى التي أحدث تحتها حتى لا يمكن أن تعاد فيها الرحى
~~أن يقر الرحى الثانية للغاصب على حالها، ويكون عليه للمغصوب قيمة رحى مبنية
~~على ما كانت عليه يوم هدمها
# PageV10P334
# من جودة البناء ورداءته، وإنما كان يجب أن يقضي على الغاصب بتخريب الرحى
~~التي أحدثها تحتها إن كان لم يغدرها بذلك، ويمكن إذا خربت أن تعاد على
~~حالها ويكون عليه مع هذا قيمة بنيانها، فيمكن أن يتأول قوله وأمر القاضي
~~أهل الغاصب بقلع نقضهم على هذا، ويقال: إن سكت عن ذكر قيمة البنيان للعلم
~~به فلا يكون الحكم على هذا خطأ كما تأول أصبغ وهو الأولى لأنه يبعد أن يحكم
~~للمغصوب منه بما لا منفعة له فيه من هذه الرحى المحدثة لا أكثر فيمضي مال
~~الغاصب في غير منفعة تصل إلى المغصوب أو أن يحكم له بقيمة رحاه على الغاصب
~~ثم يقضي عليه أيضا بهدم رحاه التي أحدثها، وعلى كلا التأويلين لا يكون
~~للإمام ما ذهب إليه من أن يخرج المحكوم له المغصوب من الرحى المحدثة إذ قد
~~اشترى نقضها من ورثة الغاصب الذين قضى عليهم بقلعه وأقره في موضعه لأنه
~~ينزل بذلك منزلة بانيه الذي قد استحقه ببنيانه إياه لأن ذلك إحياء له على
~~مذهبه وإن لم يستأذن الإمام لا سيما وقد ms3997 بنى هو بذلك الموضع أرحية بعلم
~~الإمام والقاضي وجميع الناس كما ذكر في السؤال، وقول أصبغ في هذه المسألة:
~~إن من أنشأ رحى فيما قرب من العمران على نهر فليس عليه أن يستأذن الإمام في
~~ذلك بعيد عندي، والصواب أن ذلك لا يكون له إلا بإذن الإمام إذا كانت
~~الضفتان لجميع المسلمين كما لا يكون له إذا كانت الضفتان ملكا لرجل إلا
~~بإذن ربهما، وقد قيل فيمن أحيا مواتا فيما قرب من العمران بغير إذن الإمام:
~~إن للإمام أن يخرجه منه ويعطيه قيمة بنيانه منقوضا، فعلى هذا القياس يكون
~~للإمام في هذه المسألة ما ذهب إليه من أن يخرج المحكوم له من الرحى المحدثة
~~ويعطيه قيمة بنيانه منقوضا، وبالله التوفيق.
### | : لا ضرر ولا ضرار
# من سماع حسين بن عاصم من ابن القاسم قال حسين: سألت ابن القاسم عن سداد
~~الأرحية إذا كانت قد تقادمت في أيدي أهلها أربعين سنة أو خمسين سنة فيشتري
~~قوم خشبا في جبل هو على ذلك الوادي فيريدون المرور بها في
# PageV10P335
# النهر حتى يبلغوها موضع نفاقها أو موضع حاجتهم إليها فيمنعهم أهل الأرحية
~~ويقولون: لا تمروا بها على سدادنا ولا تخرقوها علينا، فيعطونهم على تلك
~~الخشب ليفتحوا لها فرجا في سدادهم ويمتنعون بذلك أصلا فلا يريدون أن يفتحوا
~~لهم لتمر خشبهم، قال ابن القاسم: أرى أن يوكل الإمام القاضي رجلا حازما ممن
~~يخاف الله بهدم ما يضر الناس من تلك السداد في ممرهم بخشبهم وسفنهم ويترك
~~ما وراء ذلك مما لا يضرهم في ممرهم بخشبهم وحوائجهم لسفنهم من سده لينتفع
~~به إذا لم يكن في ذلك مضرة، لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~ضرر ولا ضرار» فتفسير ذلك ألا يتخذ أحد ما يضر بأحد ولا يمنع أن يتخذ ما لا
~~يضر بأحد، قال: ولا أرى أن يأخذوا من أحد شيئا مما وصفت لك، وأرى أن يؤمروا
~~بهدمها وتخلية الناس في طريقهم في نهرهم كما وصفت لك، وأرى أن يخرق من ذلك
~~السد لممر ms3998 القوارب لحوائج الناس في حمولتهم وصيدهم وغير ذلك مما يحتاجون
~~إليه إذا كان النهر تمر به القوارب العظيمة يحمل الناس فيه حوائجهم من
~~أطعماتهم وغير ذلك، وليس لأحد أن يقطع بسده ممر الناس في النهر.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال؛ لأن منفعة عامة المسلمين بالمرور في
~~النهر بخشبهم وقواربهم لوجوه منافعهم لا يستحقها عليهم أصحاب
# PageV10P336
# السداد بطول المدة، إذ ليس هو حق لمعين فيحمل عليه بطول السكوت أنه راض
~~بترك حقه في ذلك، فالواجب في ذلك ما ذكر من أن يخرق من السد موضع تمر منه
~~الخشب والقوارب لمنافع الناس من حوائجهم وصيدهم، ولا يهدم جميع السد فيبطل
~~على صاحبه رحاه وإن كان المرور في النهر يسهل بذلك؛ لأن الضرر على صاحب
~~الرحى بإبطال الرحى عليه أكثر من الضرر الذي يلحق المارة في مرورهم على
~~الموضع الذي خرق منه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~اجتمع ضرران نفى الأصغر الأكبر» فتأوله أهل العلم في مثل هذا المعنى، وهو
~~كثير في غير ما وجه واحد، ولو أراد رجل ابتداء أن ينشئ رحى في حقه على
~~النهر ويقطعه بسد لم يكن ذلك له إلا أن يترك بالسد بابا مفتوحا يمر به من
~~احتاج إلى المرور فيه [إذا كان المرور فيه] متصلا، وإن لم يكن متصلا كان له
~~أن يسده في الأوقات التي لا يحتاج الناس إلى المرور عليه لأن النهر كالطريق
~~فلا يباح لأحد أن يحدث فيه ما يقطعه، ولا يمنع من أن يحدث فيه ما ينتفع به
~~مما لا يضر به ولا يقطعه، وأما إن أراد أن يحدث فيه ما يضر به بعض الضرر
~~ولا يقطعه فذلك إلى اجتهاد الإمام القاضي في أي الضررين أكبر إن كان الذي
~~على المارة فيه أو على الذي يمنع من منفعته فيما يريد أن يبني فيه أو ينشئ
~~عليه، وقد وقع في المبسوطة لمحمد بن إبراهيم المدني خلاف قول ابن القاسم
~~هذا، قال: وسئل محمد بن إبراهيم المدني وكتب إليه من ms3999 الأندلس عن الخشب التي
~~تقطع بالمغرب عندنا فتطرح بالوادي فربما مرت بأصحاب السداد [فيمنعونهم من
~~خرق السداد] وهم يصلحونها كما كانت فقال: إن كان خرقهم إياه يضر بصاحب السد
~~لم أر أن يخرقوا شيئا، وإن كان لا يضر بهم وهم يصلحونه لا يخاف عليه حاله
~~من أجل ما أخرق
# PageV10P337
# صاحب الخشب بعد إصلاحهم إياه فأرى أن لا يمنعوا من خرق ما مروا به على ما
~~ذكرت لك، وقول ابن القاسم أظهر لما بيناه، والله أعلم.
### | مسألة: لا تحجروا على الناس
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم يقول في الرجل تكون له الرحى القديمة فيتخذ
~~رجل تحتها رحى فيقول صاحب الرحى القديمة: أنا أخشى أن تضر هذه الثانية
~~برحائي فيبعث معهم رجالا من أهل البصر بالعمل فيقولون: لا فساد على رحاه من
~~الرحى التي تحتها، فيأمر بالعمل ويأذن له بالبنيان، فإذا فرغ أضرت بالرحى
~~العليا وجمعت عليها الماء فلم تتركها تدور، قال ابن القاسم: إذا اجتهد
~~السلطان أولا كما ذكرت ثم أمره بالبنيان بعد أن رأى أهل البصر أنها لا تضر
~~ثم أضرت فلا أرى أن تقلع، ولتقر على حالها، لأنها حكومة قد وقعت، فأنفق بها
~~صاحب الرحى نفقته فلا سبيل إلى ردها، وليصبر صاحب الرحى العليا، قال ابن
~~القاسم: ولو تركه صاحب الرحى العليا فعمل حتى طحنت رحاه وفرغ منها، ثم قام
~~إلى السلطان وذكر ضرها فلم أر للسلطان أن يهدم الرحى عنه لأنه قد تركه حتى
~~أنفق عليها النفقة العظيمة ثم يريد قلع عمله فليس ذلك له إذا كان حاضرا يرى
~~عمله: قال ابن نافع أرى أن لا يمضي الضرر فيها على أحد كان أمر السلطان
~~بالنظر فيه أو لم يأمر، وأرى أن يقلع إذا تبين لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا ضرر ولا ضرار» .
# PageV10P338
# قال ابن وهب: إذا رآه يبني حتى طحنت ثم أراد منعه من ذلك لم يكن ذلك له
~~كانت رحاه قائمة أو قد خربت لأنه تركه ينفق ويحوز ما كان هو قد حازه ms4000 من
~~النهر حتى صار لغيره ثم أراد القيام عليه فيه فليس ذلك له لأن النهر موات،
~~وقد قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: لا تحجروا على الناس.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الكتب في هذه المسألة زيادة متصلة بقول ابن
~~وهب، وهي: وقال ابن وهب فيمن أحيا مواتا ثم تركه فأحيا غيره فهو لغيره، وفي
~~قول عمر هذا بيان من هذا، قال ابن وهب: فإذا ادعى صاحب الرحى القديمة أنه
~~إنما كان تركه إياه على غير علم بضرورته وكان ذلك لا يخفى على أحد من الناس
~~أنه يضر لم يكن له قول، وأقرت الرحى المحدثة على حالها، وإن كان ذلك يخفى
~~حلف صاحب الرحى القديمة وكان له أن يقلع إن شاء، وفي هذه الرواية بيان لما
~~يتأول عليه قوله بعد هذا إن شاء الله. ومساواة ابن القاسم في هذه المسألة
~~بين الذي يبني بأمر السلطان وحكمه، وبين الذي يبني بحضرة صاحب الرحى العليا
~~وعلمه في أن بنيانه لا ينقض، والمعنى الموجب لذلك مختلف، أما الذي يبني
~~بأمر السلطان وحكمه فإنما قال ابن القاسم إن بنيانه لا يقلع وتقر رحاه على
~~حالها من أجل أن الخطأ في ذلك ليس هو منه وإنما هو من الشهود إذ شبه عليهم
~~فظنوا أن بنيانه لا يضر بالرحى التي فوقها، فكان ذلك بمنزلة الشاهد يرجع عن
~~شهادته بعد نفوذ الحكم فيقول: شبه علي ويدعي الوهم والغلط فمن قولهم إن
~~الحكم لا يرد، وإنما اختلفوا في الشاهد هل يغرم التالف بشهادته أم لا حسبما
~~مضى القول
# PageV10P339
# فيه في أول سماع عيسى من كتاب الشهادات؟ فعلى القول بأن الشاهد يغرم ما
~~أتلف بشهادته وإن ادعى أنه شبه عليه فيها يلزم أهل البصر في هذه المسألة
~~غرم قيمة الرحى العليا إن كانت بطلت، أو غرم ما نقص من قيمتها إن كان نقص
~~بذلك طحينها ولم يبطل جملة، وأما على القول بأن الشاهد لا يغرم ما أتلف
~~بشهادته إذا كان قد شبه عليه فيها ولم يتعمد ms4001 الزور فلا يلزمهم شيء إلا
~~اليمين إن ادعى عليهم صاحب الرحى العليا أن ذلك كان مما لا يخفى عليهم،
~~وأنهم تعمدوا الزور في شهادتهم على الاختلاف في يمين التهمة، وذلك إذا كان
~~ذلك مما يمكن أن يخفى، وأما إن كان مما لا يمكن أن يخفى على أحد من الناس
~~فيلزمهم الغرم، ولا يمكنوا من اليمين. وأما الذي بنى بحضرة صاحب الرحى
~~العليا وعلمه فإنما قال: إن بنيانه لا يقلع ويقر على حاله من أجل أنه جعل
~~سكوته على البنيان مع العلم به كالإذن له فيه، وهو أصل قد اختلف فيه، قوله
~~حسبما ذكرناه في غير ما موضع من هذا الديوان، وكذلك ساوى ابن نافع أيضا بين
~~المسألتين في أن البنيان يقلع ولا يمضي الضرر على من حصل عليه، ووجه ما ذهب
~~إليه أنه رأى حكم السلطان بذلك خطأ منه إذ قد تبين الضرر فبان له أنه قد
~~أخطأ في حكمه ولم ير السكوت بمنزلة الإذن، وقول ابن القاسم أصح لأنه لم
~~يخطئ في وجه الاجتهاد وإنما أخطأ عليه الشهود، ولو أخطأ في وجه الاجتهاد
~~مثل أن يظن أن من حقه أن يبني رحاه في حقه وإن أبطل ذلك رحى غيره لوجب عليه
~~أن ينقض حكمه بذلك قولا واحدا، إذ لم يختلف في أنه ليس له أن يبني رحى في
~~موضع يبطل به رحى غيره، وإنما اختلف هل له ذلك إذا كان لا يبطلها وينقص من
~~طحينها حسبما مضى القول فيه في رسم المكاتب من سماع يحيى، وفي سماع محمد بن
~~خالد وقول ابن وهب في الذي ترك الرجل يبني رحى في موضع يضر برحاه ثم أراد
~~أن يقوم عليه في ذلك أنه ليس له ذلك موافق لقول ابن
# PageV10P340
# القاسم في الجواب ومخالف له في العلة، لأنه جعل العلة في ذلك أن النهر
~~موات فمن أنشأ فيه رحى كان كمن أحيا مواتا من الأرض إن تركه حتى عاد إلى
~~حالته الأولى كان لمن أحياه بعده، فجعل تركه إياه يبني رحى في ms4002 موضع يبطل به
~~رحاه بمنزلة تركه إياه رحاه حتى تبطل، إذ لو ترك رحاه حتى تبطل وتذهب ويعود
~~الموضع إلى حاله قبل أن يبني فيه الرحى لكان لغيره أن يبني في ذلك الموضع
~~بعينه رحى، فكيف فيما قرب منه؟ وهذا إنما يصح فيمن بنى على النهر رحى في
~~موضع لا حق له فيه وإنما هو لجماعة المسلمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يؤخذ أحد بأكثر مما يقر به على نفسه
# مسألة قال: وسمعته يقول: إذا كانت أرض لرجل على أرض رجل وللأسفل موضع رحى
~~في أرضه ليس له موضع ساقية، فيقول لجاره الأعلى: ائذن لي أشق بالنهر في
~~أرضك فأمر الساقية فيها إلى رحائي، فيأذن له وتطحن الرحى، فيريد صاحب الأرض
~~العليا أن يؤخر الساقية عن أرضه فيقول رب الرحى: قد أنفقت النفقات حتى طحنت
~~رحائي، فلما استقامت أردت أن تبطلها علي، فقال: ينظر في ذلك، فإن كان قد
~~وهبها له لم يكن ذلك له، وإن كان إنما أذن له فيها ولا يعرف أهبة أم شراء
~~أم صدقة أحلف رب الأرض [بالله] لما تصدق عليه ولا وهب ولا كان ذلك الإذن
~~منه إلا عارية، فإذا حلف نظر، فإن كان مضى لذلك من الأجل ما يرى أن مثل تلك
~~العارية تكون إلى مثله في مثل ما اعتمره عاملها أخرج له صاحب الرحى وأعطاه
~~رب الأرض قيمة ما أنشأ على
# PageV10P341
# تلك الساقية من عمل إن قلع كان له ثمن، وإن لم ينشئ شيئا أكثر من حفر
~~الساقية وإجراء الماء فيها لمنفعته فلا أرى فيها قيمة عمل، وأرى له إخراجه
~~منها، وإن لم يكن سكن مثل الذي يرى أن مثله عمل ذلك العمل إليه ثم أراد
~~إخراجه لم يكن له ذلك حتى يتم أجل مثلها.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الكتب، وقوله فيها إنه إذا لم
~~يعلم على أي وجه أذن له في ذلك إن كان على الهبة أو العارية كان القول قوله
~~مع يمينه أنه إنما أذن له في ms4003 ذلك على سبيل العارية صحيح لا اختلاف فيه، إذ
~~لا يؤخذ أحد بأكثر مما يقر به على نفسه، فإن نكل عن اليمين كان القول قول
~~رب الساقية، وهذا إذا تداعيا في ذلك فقال صاحب الساقية: وهبتني، وقال صاحب
~~الأرض: بل أعرتك، وأما إذا لم يدع صاحب الساقية على صاحب الأرض الإفصاح
~~بالهبة وقال: إنما ظننت أنك تريد الهبة، وعلى ذلك حفرت الساقية، ولو علمت
~~أنك لم ترد الهبة لما حفرتها وأراد أن يحلفه على ذلك لجرى ذلك على الاختلاف
~~في لحوق يمين التهمة. وقوله إنه إذا حلف على العارية ومضى لها من الأجل ما
~~يرى أنه أعاره إياه لم يكن له إلا قيمة نقضه منقوضا إن كان له فيما عمل
~~فيها نقض هو مثل ما له في المدونة خلاف رواية المدنيين عن مالك، وأما قوله
~~إن أراد إخراجه قبل أن يمضي من المدة ما يرى أنه أعاره إليه فليس ذلك له
~~فهو خلاف ما له في كتاب العارية من المدونة لأن الذي له فيها إن له أن
~~يخرجه ويعطيه قيمة بنيانه قائما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون المخاضة في أرضه فيريد أن ينشئ فيها رحى وذلك الرحى توعر المخاضة
# مسألة وسألته عن الرجل يتخذ في أرضه رحى فيسد النهر حتى إذا انتهى إلى
~~آخر السد إلى البرية عرض له رجل من فوقه جرف فيقول: لا تسد إلى موضع جرفي
~~إني أخاف إذا خنق الماء من
# PageV10P342
# أسفل وجاء السيل أن يحفر الجرف فيذهب أرضي، فنظر فيه فوجد ذلك إذا كان
~~السيل ربما احتفر فكان كذلك، وربما نجا فلم يضر بأرضه ولم يحتفر، قال ابن
~~القاسم: لا أرى أن يمنعه بذلك من سد النهر إلى موضع الجرف لأنه قد احتج
~~بضرورة وعساها ألا تنزل أبدا به فيمنع هذا لما يخاف أن يجيء أو لا يجيء من
~~منافعه الحاضرة لشيء لا يدري أيكون أم لا؟ وأرى أن يعمل ولا يمنع، قال:
~~فأما لو نظر إليه أهل البصر بعمل الأرحية والأنهار فقالوا: إنه لا شك ms4004 [أنه]
~~إن جاء سيل إن كان على صاحب الجرف فذهب بأرضه لرأيت له قلع ذلك السد وكل ما
~~يخشى ضرره في أرضه مما هو آت لا شك فيه، وليس هذا مثل الأول أن يقول: ربما
~~أفسده البنيان أو ربما سلم، هذا لا يمنع من العمل لشيء لا يدري أيكون أم لا
~~يكون؟ وهذا الأمر الآخر [هو] الذي لا أشك فيه ولا يترك وإنشاء الضرر عليه
~~في أرضه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا في هذه المسألة إنه لا يمنع من
~~منافعه الحاضرة لشيء لا يدري هل يكون أم لا صحيح وليس بمعارض على ما ظنه
~~بعض الناس لما وقع في رسم الصبرة من سماع يحيى في الذي تكون المخاضة في
~~أرضه فيريد أن ينشئ فيها رحى وذلك الرحى توعر المخاضة أو تغرقها أنه يمنع
~~من العمل، فإن لم
# PageV10P343
# يتيقن الضرر بالمخاضة إلا بعد الفراغ من العمل قيل له: إن الذي يريد من
~~العمل يخاف عاقبته، فإن زعمت أنه غير مضر فاعمل، فإن تبين ضرر عملك أبطلناه
~~عليك ورددنا المخاضة على حالها، فإن شاء أن يعمل على ذلك عمل. والفرق بين
~~المسألتين أن الضرر في مسألة سماع يحيى وإن كان لا يتبين قبل العمل فهو
~~يتبين بعده، فإن تبين بعده قدر على إزاحته، وما يخاف ويتقى في هذه المسألة
~~ليس له حد معلوم إذ لا يتبين بتمام العمل، ولعله لا يقع ولا يقدر على
~~إزاحته أيضا إن وقع، ولا يصح أن يقال للذي يريد العمل اعمل على أنه إن وقع
~~ما يخاف لزمك الضمان، إذ لا يدرى متى يقع إن وقع، ولعله لا يقع إلا بعد
~~موته وبعد انتقال الأملاك، وهذا بين والحمد لله.
### | مسألة: وجه المنفعة بالماء السقي
# مسألة وسألته عن النهر الصغير تكون عليه الأرحية والأجنة والكروم والشجر
~~فيسقي بماء ذلك النهر أهل كل قرية شجرهم وأجنتهم والأرحية بعضها فوق بعض
~~إلى آخر النهر والقرى على النهر فيشربون من مائه ويردون عليه بمواشيهم فيقل
~~ماؤه في الصيف ms4005 من أجل ما كثر عليه من السداد سداد الأرحية فلا يأتي القرى
~~السفلى من الماء ما يسقون به ويردونه بمواشيهم، وربما جفت شجرهم، قال: أرى
~~أن يهدم الوالي تلك السداد إذا علم أن الماء سيأتيهم عامة بهدم السداد
~~ويكون ذلك منفعة للقرى فأرى أن يأمر بخرق السداد إلا أن يخرج من أرض قوم
~~وحوزهم فيكونون أولى بذلك وأحق حتى يفرغوا من حاجتهم، ثم يكون الأسفلون
~~كلهم فيها بالسوية، ثم يقسم أهل كل قرية ماءهم إذا كانوا يحتاجون إليه
# PageV10P344
# على قدر ما لهم في القرية، قال: وإن كان لأحدهم شرب معلوم من أهل القرية
~~الأسفلين أعطيه إذا ثبت ذلك له إذا أحقه ببينة عدول أو أمر بين.
# قلت: فإن كانوا يردون آبارا لهم وعيونا بمواشيهم وكان نهرهم كما وصفت لك
~~من الأرحية والأجنة والشجر فقل ماء النهر في الصيف أترى أن يخرق تلك السداد
~~ويسقي الناس شجرهم وأجنتهم ويبطل الأرحاء؟ فقال: نعم أرى ذلك إذا كان خرقها
~~يبلغ إليهم ويتمتعون به رأيت ذلك ورأيت ألا يمنعوا منافعهم من ذلك، فإن رأى
~~أن ذلك الخرق في السداد لا ينفعهم ولا يسقون به شيئا لم أر خرق تلك السداد
~~إذ لا ينفعهم ولا يسقون به شيئا. فلا أرى لهم أن يخرقوه.
# قال الإمام القاضي: وقعت هذه المسألة في بعض الكتب، وهي مسألة صحيحة بينة
~~لا وجه للقول فيها لأن وجه المنفعة بالماء السقي، فهو مقدم على الطحن، فإذا
~~قل الماء ولم يمكن السقي به إلا بهدم السداد وجب أن تهدم، والله الموفق.
### | مسألة: النهر الكبير الذي يكون عليه السواني والأرحية
# مسألة وسألته عن النهر الكبير الذي يكون عليه السواني والأرحية فيكثر ذلك
~~فيقل ماؤه في الصيف فيسد الأعلى رحاه فيحبس الماء ليلة وبعض يوم ثم يرسله
~~فيطحن رحاه ويسقي شجره، ثم يتولاه الذي يليه فيفعل مثل ذلك، فربما بقي
~~الأسفل لا يطحن رحاه أياما يحبس الأعلون الماء عنه، قال: أرى للوالي أن
~~يأمر رجالا أمناء كل قوم بناحيتهم فيمنعون من سد ذلك الماء ms4006 ولا يدعونهم
~~وذلك، ويرسلونه إذا كان في إرساله للأسفلين في طحينهم
# PageV10P345
# وأجنتهم منفعة، قال: فإن لم يكن لهم في ذلك منفعة تركوا وذلك ولم أر أن
~~يمنعوا من منافعها إذا لم يضروا بأحد.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة وقعت أيضا في بعض الكتب، وهي بينة لا وجه
~~للقول فيها، والله ولي التوفيق برحمته.
### | مسألة: اشترى من رجل حظه في قرية من عامرها وغامرها ولم يعرف حد ما اشترى
# مسألة قال ابن القاسم: من اشترى من رجل حظه في قرية من عامرها وغامرها
~~ولم يعرف حد ما اشترى في تلك القرية [من الشعراء] ولا حد ما يصير للبائع
~~ولا كم جزء ينقسم فلا يجوز الاشتراء وأراه بيعا مفسوخا.
# قلت لابن القاسم: فإن كل المشتري قد غرس من تلك الشعراء ما كان يصير
~~لصاحبه أو دونه قليلا؟ قال: أرى ذلك قد فات بعمارته لأنه قد دخلها نماء
~~ويمضي البيع ويقوم الحظ كله العمران والشعراء والدور على المعرفة بها بعد
~~رؤيتها جميعا ويعطى البائع تلك القيمة ويمضي البيع للمشتري.
# قلت: فإن كان المشتري عمر من الشعراء الشيء اليسير؟ قال: أرى أن يرد
~~البيع ويفسخ ويعطى هذا قيمة مثله في عمله يوم يحكم فيها، وإنما هو عندي
~~بمنزلة الرجل يشتري دارا بيعا مفسوخا فيهدم منها بيتا أو يبني فيها بيتا
~~فإن ذلك لا يفوت له ردها.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا في بعض الكتب في بعض الروايات وهي
~~صحيحة، قوله فيها: إن البيع فاسد إذا لم يدر قدر ما
# PageV10P346
# اشترى كما قال، ومعناه إذا لم يعرف البائع أيضا قدر ما باع، وهو مما لا
~~اختلاف فيه أحفظه لأن البيع لا يجوز إلا أن يكون معلوما في معلوم إذ لا يصح
~~فيه المجهول «لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الغرر» ، وقد مضى
~~تحصيل القول في هذه المسألة في رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده من سماع
~~عيسى من كتاب جامع البيوع لأنها تنقسم إلى سبعة أقسام، فمن أحب الوقوف ms4007
~~عليها وأراد الشفاء منها تأملها في موضعها المذكور، وتفرقته إذا كان البيع
~~في الحظ المشترى فاسدا بين أن يغرس من الشعراء اليسير جدا أو ما له منها
~~قدر وبال صحيح أيضا، وقد مضى بيانه والقول فيه في كتاب جامع البيوع في أول
~~رسم من سماع أشهب منه وفي نوازل أصبغ أيضا فلا معنى لإعادته، والله ولي
~~التوفيق برحمته، وله الحمد كثيرا، وصلى الله على سيدنا محمد وآله.
# انتهى كتاب السداد والأنهار بحمد الله وعونه
# PageV10P347
### | : كتاب المديان والتفليس الأول
### | : العبد يستتجره سيده ثم يفلس وعليه دين للناس
# كتاب المديان والتفليس الأول
# PageV10P349
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما من سماع ابن القاسم من
~~مالك من كتاب الرطب باليابس قال ابن القاسم: قال مالك في العبد يستتجره
~~سيده ثم يفلس وعليه دين للناس: إن سيده لا يحاص الغرماء بما كان في يد
~~العبد من المال الذي استتجره به إلا أن يكون أسلفه سلفا أو باعه بيعا فإنه
~~يحاص به الغرماء، فإن باعه بيعا وكتب عليه دينا كثيرا لا يشبه مال العبد
~~فإن الغرماء أولى به إلا أن يكون ارتهن منه رهنا فهو أولى برهنه، وإن كان
~~الذي كتب عليه سيد العبد يشبه مال العبد فهو يحاص الغرماء به، قال سحنون:
~~وإنما يكون أولى بالرهن إلى مبلغ قدر قيمة سلعته وما يشبه أن يكون ثمن
~~سلعته، فأما ما لا يشبه أن يكون ثمن سلعته فلا يكون أولى به إلا بقدر قيمة
~~سلعته، ويسقط الفضل الذي ازداد على قدر قيمة السلعة.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن العبد إذا استتجره سيده ثم
# PageV10P351
# فلس وعليه ديون للناس أن سيده لا يحاص الغرماء بما دفع إلى العبد من
~~المال الذي استتجره به ولا فيما أسلفه أو باعه دون محاباة كالأجنبي يحاص
~~الغرماء بما أسلفه وبثمن ما باعه، وإن كان ارتهن منه بذلك رهنا كان أحق به
~~من الغرماء، واختلف إن كان باعه بيعا حاباه فيه العبد على قولين: ms4008 أحدهما
~~أنه لا يحاص الغرماء بشيء ويبطل جميع دينه، وهو ظاهر هذه الرواية وما في
~~كتاب المأذون له في التجارة من المدونة، والثاني أنه يبطل الزائد على قيمة
~~السلعة ويحاص الغرماء بقيمة سلعته، وقد قيل: إن ذلك ليس باختلاف من القول
~~وإن معنى قوله في هذه الرواية وفي المدونة إن الغرماء أولى به يريد بالزائد
~~على قيمة سلعته وإن له أن يحاصهم بقيمة سلعته، وهو الصحيح في النظر وإن كان
~~ظاهر ما في هذه الرواية وما في المدونة خلافه، واختلف إن كان ارتهن منه
~~رهنا بجميع دينه على ثلاثة أقوال: أحدها أنه يكون أحق برهنه بجميع ما رهنه
~~به، وهو ظاهر هذه الرواية وما في المدونة، والثاني أنه يكون أحق برهنه إلى
~~قدر قيمة سلعته ويبطل الزائد، وهو قول سحنون، والثالث أن الرهن يفسخ ويكون
~~أسوة الغرماء بقدر قيمة سلعته، وهو قول ابن القاسم من رواية عيسى عنه في
~~سماع ابن القاسم من كتاب الرهون، وقد قيل: إن قول سحنون مفسر لقول ابن
~~القاسم، وهو الصحيح في النظر، فترجع المسألة إلى قولين: أحدهما أنه أولى
~~برهنه إلى مبلغ قيمة سلعته، والثاني أنه لا يكون أولى به ويحاص الغرماء
~~بقيمة سلعته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا خلع الرجل من ماله لغرمائه فإنه يترك له ما يعيش به هو وأهله
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: وإذا خلع الرجل من ماله لغرمائه فإنه
~~يترك له ما يعيش به هو وأهله، وإن واجر نفسه فكذلك، العتبي: وكذلك قال لي
~~سحنون: يترك له قدر كسوته ولا يترك قدر كسوة امرأته، قال ابن القاسم: أرى
~~أن يترك له ما يكفيه أياما هو وزوجته وولده إن كان ولد صغار، وتترك لبسته
~~إلا
# PageV10P352
# أن يكون فيها فضل عن لبسة مثله، وإن كان ما له من ذلك الشيء اليسير الذي
~~لا خطب له ترك له ما يعيش به الأيام.
# قال محمد بن رشد: قوله: يترك له ما يعيش به هو وأهله يريد الأيام على ما
~~قاله ابن القاسم وعلى ms4009 ما في المدونة، وهي العشرة ونحو ذلك، وقال مالك في
~~الواضحة وكتاب ابن المواز قدر الشهر، وليس ذلك عندي باختلاف من القول،
~~وإنما هو على قدر الأحوال وما جرى به العرف من تقوت أهل ذلك المكان، وقد
~~روى ابن نافع عن مالك أنه لا يترك له شيء، وهو قول ابن كنانة ووجه القياس،
~~والأول استحسان، ووجهه أن الغرماء قد علموا أنه ينفق على نفسه وعياله
~~فكأنهم عاملوه على ذلك، وأهله الذين يترك لهم النفقة الأيام أو الشهر على
~~ما ذكرناه من التفصيل في ذلك هم أزواجه وكل من تلزمه النفقة عليه من صغار
~~ولده وأمهات أولاده ومدبراته، ولم ير سحنون أن يترك له قدر كسوة امرأته،
~~وشك مالك في ذلك في المختصر لأنها لا تجب إلا بمعاوضة وبطول الانتفاع بها
~~فيكون ذلك كالنفقة لها بعد المدة المؤقتة، وهذا عندي إنما هو في ابتداء
~~كسوتها، وأما إذا فلس وعلى زوجته كسوة قد كساها إياها لا فضل فيها عن كسوة
~~مثلها وهو قائم الوجه فليس للغرماء أن يستردوها منها قولا واحدا، والله
~~أعلم، لأن الغرماء قد دخلوا معه على ذلك. وقوله في هذه الرواية وإن واجر
~~نفسه فكذلك معناه، وإن واجر نفسه ففضل عن نفقته ونفقة أهله فضل أنه يؤخذ
~~منه وبالله التوفيق.
### | مسألة: اكتتب ذكر حق على رجل وأشهد له أنه إذا جاء بذكر الحق فهو براءته
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول فيمن اكتتب ذكر حق على رجل وأشهد
~~له أنه إذا جاء بذكر الحق فهو براءته، فجاء به فادعى أنه سرقه فقال: إذا
~~جاء به ترك واحلف بالله ما اغتلته وبرئ، وذلك مما يجوز بين الناس.
# PageV10P353
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه لأنه لما
~~أشهد له أنه إن جاء به فقد برئ فأتى به وجب أن يكون القول قوله مع يمينه
~~إنه لم يأخذه إلا بعد أن أدى ما عليه فيه لا سيما إذا ادعى عليه [فيه]
~~سرقته وهو ممن لا ms4010 تليق به السرقة، ولو أتى به فادعى أنه قد أدى ما عليه فيه
~~ولم يكن صاحب الحق أشهد له أنه برئ إن أتى به لما برئ بالإتيان به ولكان
~~القول قول الطالب إن ادعى أنه سرق منه أو ضاع له فسقط إليه وما أشبه ذلك،
~~وكذلك على مذهب سحنون إن ادعى عليه أنه سرقه منه، ومعناه عندي إذا كان ممن
~~يليق به ما ادعاه عليه من السرقة، وأما إن ادعى أنه دفعه إليه ليدفع إليه
~~حقه فلم يفعل فيتخرج في ذلك قولان: أحدهما أن القول قول المطلوب، وهو الذي
~~يأتي على ما في رسم العرية من سماع عيسى من هذا الكتاب في مسألة الذي يقوم
~~على رجل بذكر حق ممحو فيقر أنه محاه وظن أنه قضاه، وعلى ما في رسم الشريكين
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الرهون في مسألة الرهن يوجد بيد الراهن فيدعي
~~أنه قد أدى ما عليه فيه، والثاني أن القول قول الطالب إن كان بالقرب على ما
~~في نوازل سحنون من كتاب الرهون، وإشهاده للذي عليه الحق أنه إن جاء بذكر
~~الحق فقد برئ خلاف إشهاده على أنه من جاء به اقتضى ما فيه على ما يأتي له
~~في رسم سن من هذا السماع ورسم الأقضية الثالث من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يبارئ امرأته وهي حامل على أن تكفيه مؤونة رضاع ولدها
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول في شريكين تحاسبا فكتب أحدهما
~~لصاحبه البراءة من أخذ حق قبله ثم جاء بذكر حق قبله لم يقع في أصل البراءة
~~اسمه فادعى صاحب البراءة أنه قد دخل هو وغيره في البراءة، قال: يحلف بالله
~~لقد دخل في حسابنا
# PageV10P354
# ويبرأ منه لأن القوم إذا تحاسبوا دخل أشباه هذا بينهم، فلو كان كل من جاء
~~منهم بعد ذلك بذكر حق فيه شهد آخر بما فيه لم يتحاسبوا ليبرأ بعضهم من
~~تباعة بعض.
# قال الإمام القاضي: هذا بين لا إشكال فيه ولا اختلاف لأن ذكر الحق الذي
~~قام ms4011 الطالب به قبل البراءة، وإذا كان قبلها فالقول قول المطلوب أنه قد دخل
~~في البراءة، لأن الحقوق إذا كانت لرجل على رجل بتواريخ مختلفة فالبراءة من
~~شيء منها دليل على البراءة مما قبله، وهذا من نحو قولهم فيمن أكرى دارا
~~مشاهرة أو مساناة إن دفع كراء سنة أو شهر براءة للدافع مما قبل ذلك، ومثل
~~ذلك ما وقع في رسم الأقضية من سماع أشهب من كتاب التخيير والتمليك في الذي
~~يبارئ امرأته وهي حامل على أن تكفيه مؤونة رضاع ولدها ثم تطلبه بنفقة الحمل
~~فقال: إنه لا شيء عليه من ذلك لأنه يعرف أنه لم يكن يمنعها الرضاع ويعطيها
~~هذا، وإنما الاختلاف إذا قام بذكر حق فادعى أنه بعد البراءة، وزعم المطلوب
~~أنه قبل البراءة وأنه قد دخل فيها، وفي ذلك ثلاثة أقوال قد مضى تحصيلها في
~~سماع أبي زيد من كتاب الشهادات، وسيأتي في الرسم الذي بعد هذا من هذا
~~الكتاب، وفي نوازل سحنون ورسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: هلك وقبله ودائع للناس وقراض لا يعرف شيء منها بعينه وعليه ديون
# مسألة قال: وسمعت مالكا يقول فيمن هلك وقبله ودائع للناس وقراض، وعليه
~~ديون، فلما هلك لم يوجد عنده شيء من ذلك يعرف ولم يوص، قال: يتحاصون جميعا
~~فيما ترك إلا أن يوصي في مال بعينه فيجوز لمن أوصى له به من قراض أو وديعة
~~لمن لا يتهم عليه، قال ابن القاسم: وأما في الفلس فلا يصدق لأنه لو أقر عند
~~الموت بدين لأجنبي جاز إقراره، ولو أقر به في الفلس لم يجز إقراره.
# PageV10P355
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن هلك وقبله ودائع للناس وقراض لا يعرف شيء
~~منها بعينه وعليه ديون إنهم يتحاصون جميعا فيما ترك إلا أن يوصي في مال
~~فيجوز لمن أوصى له به من قراض أو وديعة لمن لا يتهم عليه صحيح لا اختلاف في
~~شيء من ذلك كله أعلمه. وأما قوله: إنه لا يصدق في التفليس فيما أقر به ms4012 من
~~قراض أو وديعة ففي ذلك اختلاف كثير، قيل: إن ذلك جائز يريد مع يمين المقر
~~لهم، وهو أحد قولي مالك في رسم العرية من سماع عيسى، وقيل: إنه لا يجوز،
~~وهو قول ابن القاسم ههنا، وفي آخر كتاب الوصايا الثاني من المدونة، وفي رسم
~~البيع والصرف من سماع أصبغ، وفي رسم الأقضية من سماع أشهب، وقيل: إنه يجوز
~~إن كان على الأصل بينة ولا يجوز إذا لم تكن على الأصل بينة، وهو قول ابن
~~القاسم في سماع أبي زيد، وقد قيل في رواية أبي زيد: إنها مفسرة لأحد
~~القولين، ولا اختلاف أنه لا يجوز إقراره بعد التفليس بدين لأجنبي ولا
~~لغيره. وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة من كتاب تضمين الصناع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأتي علي من مهرها كذا وكذا وله ولد من غيرها أو ولد منها
# مسألة قال: قال مالك: ومن قال: لامرأتي علي من مهرها كذا وكذا، قال: ذلك
~~في مرضه وله ولد من غيرها أو ولد منها لم يتهم أن يولج إليها ذلك دون ولده.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولد من غيرها أو ولد منها كلام مجمل لأن الولد
~~يقع على الصغير والكبير وعلى الواحد والجميع، وعلى الذكر والأنثى، والحكم
~~في ذلك يختلف، ويختلف أيضا باختلاف حاله معها، فالذي يتحصل عندي في هذه
~~المسألة على منهاج قول مالك وأصحابه - رحمهم الله - أن حال الرجل المقر
~~لامرأته معها لا يخلو من ثلاثة أحوال: أحدها أن يعلم منه ميل إليها وصبابة
~~بها، والثاني أن يعلم منه
# PageV10P356
# الشنآن لها والبغض فيها، والثالث أن يجهل حاله معها ومذهبه فيها، فأما
~~إذا علم منه ميل إليها وصبابة بها فلا يجوز إقراره لها إلا أن يجيز ذلك
~~الورثة، وأما إذا علم منه البغض فيها والشنآن لها فإقراره جائز لها على
~~الورثة، وأما إذا جهل حاله معها في الميل إليها والبغض فيها فلا يخلو أمره
~~من وجهين: أحدهما أن يورث بكلالة، والثاني أن ms4013 يورث بولد، فإذا ورث بكلالة
~~فلا يجوز إقراره لها، وأما إذا ورث بولد فإن الولد لا يخلو من أن يكونوا
~~إناثا أو ذكورا، صغارا أو كبارا، واحدا أو عددا، منها أو من غيرها، فأما إن
~~كان الولد إناثا يرثنه مع العصبة فسواء كن واحدة أو عددا، صغارا أو كبارا
~~من غيرها أو كبارا منها يتخرج ذلك عندي على قولين: أحدهما أن إقراره جائز،
~~والثاني أنه لا يجوز من اختلافهم في إقراره لبعض العصبة إذا ترك ابنة
~~وعصبة، فإن كن صغارا منها لم يجز إقراره لها قولا واحدا، وأما إن كان الولد
~~ذكرا وكان واحدا فإقراره لها جائز، صغيرا كان الولد أو كبيرا، منها أو من
~~غيرها، وأما إن كان الولد ذكورا عددا فإقراره لها جائز إلا أن يكون بعضهم
~~صغيرا منها وبعضهم كبيرا من غيرها فلا يجوز إقراره لها، فإن كان الولد
~~الكبير في الموضع الذي ترفع التهمة عن الأب في إقراره لزوجه عاقا له لم
~~ترفع التهمة عنه وبطل الإقرار على ما في سماع أصبغ وإحدى الروايتين في
~~المدونة، وإن كان بعضهم عاقا له وبعضهم بارا به يخرج ذلك على ما ذكرته من
~~الاختلاف في إقراره لبعض العصبة إذا ترك ابنة وعصبة، وكذلك الحكم سواء في
~~إقرار الزوجة لزوجها، ولا فرق أيضا بين أن يقر أحدهما لصاحبه بدين أو يقر
~~أنه قبض منه ماله عليه من دين، وبالله التوفيق.
### | : باع من رجل راويتي زيت بعشرين دينارا فقبض عشرة دنانير وبقي عشرة ففلس
# ومن كتاب قطع الشجر من سماع ابن القاسم قال ابن القاسم: وسئل مالك عمن
~~باع من رجل راويتي زيت بعشرين دينارا فقبض عشرة دنانير وبقي عشرة ففلس
# PageV10P357
# المشتري وقد باع راوية وبقيت في يده راوية فأراد البائع أخذها بعينها،
~~قال: أما في هذا الوجه فإني أرى حين اقتضى عشرة أنه قبض نصف ثمن كل راوية،
~~فأرى أن يرد خمسة دنانير نصف ثمن الراوية التي أدرك بعينها، ثم يكون أحق
~~بها من الغرماء، وكذلك أيضا لو باع عشرة ms4014 روايا زيت بمائة دينار ثم اقتضى
~~خمسين وبقيت له خمسون فأفلس المشتري وقد باعها إلا راوية واحدة فأراد
~~البائع أخذها ولا يدخل الغرماء فيها أنه يرد خمسة دنانير نصف ثمن الراوية
~~هذه التي أدرك، وذلك أنه حين قبض خمسين دينارا فقد اقتضى نصف ثمن كل راوية،
~~فعلى نحو هذا يكون فيما نرى، وما كان من هذا الصنف وما أشبهه من الأعدال
~~التي تباع بالمال العظيم وأثمانها مستوية في جملة واحدة فينتقد بعض الثمن
~~فإنه ما انتقد من الثمن إنما ينتقده من ثمن جميعها إن كان قليلا أو كثيرا،
~~فعلى هذا يحسب إذا نزل مثل هذا الأمر في المفلس، فكل ما كان من هذا النحو
~~فإن الأمر فيه إذا جاءت فيه هذه المنزلة مثل ما وصفنا فيمن وجد ماله بعينه
~~وقد أخذ بعض الثمن وباع بعضا، وقد فسرنا ذلك في موضع غير هذا، فذلك كذلك،
~~قال مالك: إلا أن يشاء الغرماء في الراوية إذا وجدها أن يدفعوا إليه ما بقي
~~من ثمنها ويأخذوها فذلك لهم.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة فيها في المذهب قولان: أحدهما هذا أن
~~العشرة المقبوضة من ثمن الراويتين تفض على ما باع منها المبتاع المفلس وعلى
~~ما وجد قائما بيده، فلا يكون للبائع أن يأخذ الراوية التي
# PageV10P358
# أدرك بيد المبتاع إلا أن يرد ما نابها من العشرة المقبوضة كما لو باعها
~~على حدة بعشرة فاقتضى من ثمنها خمسة، والقول الثاني أنه ليس للبائع أن يأخذ
~~الراوية التي وجد إلا أن يرد جميع العشرة التي قبض، فإن أراد ذلك قبض
~~الراوية التي وجد وكان أسوة الغرماء بالعشرة الأخرى التي هي ثمن للراوية
~~الفائتة، وهو قول مالك في الموطأ لأنه قال فيه: فإن قبض من ثمن المتاع شيئا
~~فأحب أن يرده ويقبض ما وجده من متاعه ويكون فيما لم يجد أسوة الغرماء فذلك
~~له، وهذا القول أقيس لأنها صفقة واحدة فلا تبعض، ووجه القول الأول أنه لما
~~افترق حكم ما فات مما لم يفت حكم لكل واحد منهما بحكم ms4015 ما اشترى على حدة بعد
~~أن يقبض الثمن على الجميع، ويأتي على مذهب الشافعي في هذه المسألة أنه يأخذ
~~الراوية التي أدرك بالعشرة التي بقيت له ولا يرد شيئا، وتكون العشرة التي
~~قبض ثمنا للراوية التي فاتت، وأهل الظاهر يقولون: إنه إذا قبض من الثمن
~~شيئا فهو أسوة الغرماء بجميع ما بقي له منها، ولا يكون له حق في أخذ شيء
~~مما أدرك بدليل قوله في الحديث: «أيما رجل باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه ولم
~~يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا فوجده بعينه فهو أحق به» . وقوله في آخر
~~المسألة قال مالك: إلا أن يشاء الغرماء في الراوية التي وجدها أن يدفعوا
~~إليه ما بقي من ثمنها ويأخذوها فذلك لهم صحيح على قياس قوله في أول
~~المسألة، يريد ويضرب بما بقي من دينه معهم، ويأتي على ما في الموطأ أن ذلك
~~ليس لهم حتى يدفعوا إليه جميع دينه، وهو نص قول مالك في رواية ابن وهب عنه،
~~ولو جد الراويتين جميعا وقد قبض بعض ثمنهما كان مخيرا بين أن يسلفهما ويكون
~~أسوة الغرماء بما بقي له وبين أن يرد ما قبض ويكون أحق بهما قولا واحدا في
~~المذهب خلافا لأهل الظاهر في أنه أسوة الغرماء ولا خيار له، وخلافا للشافعي
~~في أنه يكون له من الراويتين بحساب ما بقي له من الثمن، وبالله التوفيق.
# PageV10P359
### | مسألة: له على رجل دين فقضاه واكتتب منه براءة
# مسألة وسئل عمن كان له على رجل دين فقضاه واكتتب منه براءة فيها: وهو آخر
~~حق كان له عليه فيأتيه بعد ذلك بذكر حق لا يعلم أكان قبل البراءة أو بعدها،
~~قال: أرى براءته من ذلك أن يحلف لقد دخل هذا الذكر حق في هذه البراءة ويبرأ
~~من ذلك، ولعله أن يأتي عليه بذلك بعد موته فلا يكون ذلك له.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الطالب أتى بذكر حق أشكل إن
~~كان قبل البراءة أو بعدها إما لكونهما مؤرخين بشهر واحد أو عاريين ms4016 من
~~التاريخ أو أحدهما فلا يعلم المتقدم من المتأخر منهما، ووقع قوله فيها لا
~~يعلم أكان قبل البراءة أو بعده معرى من الضبط، فإن كان أراد أن الطالب لا
~~يعلم إن كان ذكر الحق الذي قام به قبل البراءة أو بعدها فإيجابه اليمين على
~~المطلوب لقد دخل هذا الذكر حق في هذه البراءة مختلف فيه لأنها يمين تهمة من
~~غير تحقيق دعوى، فيجري على الاختلاف المعلوم في لحوق يمين التهمة وصرفها؛
~~وإن كان أراد أن الطالب ادعى أن ذكر حقه الذي قام به بعد البراءة وحقق
~~الدعوى بذلك ولم يعلم صحة قوله لالتباس التواريخ فلا اختلاف ولا إشكال في
~~لحوق اليمين في ذلك ولا في وجوب صرفها، إلا أنه اختلف هل يكون القول قول
~~الطالب أو قول المطلوب على ما ذكرناه من الاختلاف في الرسم الذي قبل هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: العروض تكون مختلفة فيبيعها في صفة واحدة ويقبض بعض ثمنها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الأثمان إذا كانت مختلفة أو العروض تكون مختلفة
~~فيبيعها في صفة واحدة ويقبض بعض ثمنها ثم
# PageV10P360
# يفلس مشتريها قبل أن يقبض بقيته، قال: يقوم ثم يفض الثمن عليها ثم ينظر
~~إلى ما اقتضى فيوضع على كل سلعة قدر ما يصيبها في المحاصة من قدر الثمن،
~~فإن شاء الغرماء أن يتموا له بقية ثمن السلعة التي وجد على قدر المحاصة كان
~~ذلك لهم، وإن أبوا وشاء البائع أخذها رد بقدر ما اقتضى من ثمنها وأخذ.
~~سلعته، وتفسير ذلك أن يبيع ثلاثة أرؤس بمائة دينار ويقبض من الثمن ثلاثين
~~دينارا ثم يفلس ويكون قيمة العبيد أحدهم نصف الثمن، والآخر ثلاثة أعشار
~~الثمن، والآخر عشري الثمن، فيقسم الثلاثين على قيمة العبيد فيكون لصاحب
~~النصف خمسة عشر، ولصاحب الثلاثة أعشار تسعة دنانير، ولصاحب العشرين ما بقي،
~~فما فات منهم كان له في مال الغريم بقية ثمنه يحاص به الغرماء، إن فات الذي
~~قيمته نصف المائة كان قد اقتضى من ثمنه خمسة عشر وبقي له من ثمنه خمسة
~~وثلاثون ms4017 يحاص به الغرماء، وإن أدركه فأراد أخذه رد مما قبض خمسة عشر دينارا
~~واحدة إلا أن يرغب الغرماء في حبسه فيعطوه خمسة وثلاثين دينارا تمام الثمن،
~~وكذلك إن أدرك صاحب العشرين فكان قد اقتضى من ثمنه ستة دنانير وبقي له من
~~ثمنه أربعة عشر، وإن أدرك صاحب الثلاثة أعشار كان قد اقتضى من ثمنه تسعة
~~دنانير وبقي له من ثمنه أحد وعشرون، فعلى ما فسرت لك يكون الأمر فيهم، وإن
~~أراد الغرماء أن يأخذوه أعطوه بقية الثمن على ما فسرت لك الغرماء يخيرون
~~عليه.
# قال الإمام القاضي: هذه المسألة حقها أن تكون متصلة بالمسألة الأولى من
~~الرسم لأنها معطوفة عليها لأنها في المعنى مثلها، إذ لا فرق [في المعنى]
~~بينهما إلا في فض الثمن على ما فات منها، وما بقي فهو
# PageV10P361
# يفض في المسألة الأولى على العدد لاستواء المكيل والموزون في الصفة
~~والقيمة، وفي هذه على القيم لاختلاف العروض في الصفة والقيمة، فيدخل فيها
~~من الاختلاف ما ذكرناه في المسألة الأولى، ولا معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: أنفق من مال يتيمه في صنيع يصنعه له
# مسألة وقال فيمن ولي يتيما فزوجه أو ختنه فأنفق في ذلك [من ماله] نفقة
~~عظيمة ودعا لعابين وجعل لهم من ماله جعلا، قال مالك: كل ما أنفق من ماله في
~~باطل فعليه غرم ذلك، وما أنفق في وليمته من نفقة في صنيع معروف بغير سرف
~~فليس بذلك بأس ولا بأس على من دعي إليه أن يأكل منه.
# قال محمد بن رشد: ساوى في ظاهر قوله بين التزويج والختان في أنه لا ضمان
~~عليه فيما أنفق من مال يتيمه في صنيع يصنعه له في ذلك بغير سرف، وهو في
~~التزويج أبين، لأن الوليمة فيه حق، وقد أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- بها، فهي مندوب إليها، ومحضوض عليها، ومن أهل العلم من أوجبها بظاهر
~~الأمر بها، والدعوة في الختان ليست بواجبة عند أحد من أهل العلم ولا
~~بمستحبة، وإنما هي من قبل الجائز الذي لا ms4018 يكره تركه، ولا يستحب فعله،
~~فالوجه في إسقاط الضمان في ذلك عن الوصي ما جرى من العرف والعادة بفعل أهل
~~الثروة ذلك حتى صار ترك ذلك عندهم لوما. وأما ما أنفق من ماله في لعب ولهو
~~فلا إشكال في أنه لذلك ضامن كما ذكر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الخراج بالضمان
# مسألة وقال مالك في الرجل يوصي إلى رجل بولده ويترك ثلاثمائة
# PageV10P362
# دينار ويأمر الوصي أن يتجر لهم فيها فيتجر لهم فيها الوصي فتصير ستمائة
~~دينار ثم يأتي دين على الميت ألف دينار، قال: أرى أن تؤخذ الستمائة دينار
~~كلها في الدين، وذلك أن الثلاثمائة دينار لو أنفقها الوصي على الورثة لم
~~يضمنها له الوصي ولم يضمنها له الورثة المولى عليهم، ولو كان الورثة كبارا
~~كلهم لا يولى عليهم لم يستخلف عليهم وليس مثلهم يولى عليهم باعوا مال الميت
~~ثم تجروا بما نض في أيديهم من المال لم يكن عليهم إلا ما كان نض في أيديهم،
~~ولهم نماؤه وعليهم نقصانه، وكذلك ما غابوا عليه من العين، وأما الحيوان
~~الذي ورثوا مما تلف فإنه ليس عليهم ضمان ما مات من ذلك إذا مات بأيديهم،
~~قال ابن القاسم: أخبرني بهذه المسألة من أثق به عن مالك ولم أسمعها أنا
~~منه.
# قال محمد بن رشد: قوله وذلك أن الثلاثمائة دينار لو أنفقها الوصي على
~~الورثة لم يضمنها الوصي ولم يضمنها الورثة المولى عليهم هو نص قول مالك في
~~النكاح الثاني من المدونة خلاف قول المخزومي فيه، وإنما قال: إن الستمائة
~~دينار كلها تؤخذ في الدين لأن ربح المال تابع للضمان فيه لقول النبي - عليه
~~السلام -: «الخراج بالضمان» فلما كان عند مالك - رحمه الله - ضمان
~~الثلاثمائة دينار من الغريم الذي أحيا الدين على الميت تلفت في يد الموصى
~~الذي يتجر بها أو أنفقها على يتيمه وجب أن يكون الربح له، والمخزومي يرى أن
~~الربح للأيتام والضمان عليهم، وسواء كان الذي ترك المتوفى ناضا أو عروضا
~~فباعها الوصي وتجر فيها للأيتام، وفرق ابن الماجشون بين العين والعروض ms4019 فقال
~~في العين كقول ابن القاسم وفي
# PageV10P363
# العروض إذا باعها الوصي كقول المخزومي، وهذا إذا لم يعلم الوصي بالدين
~~الطارئ، وأما إذا علم به فتجر في المال فهو كالمتعدي في الوديعة يتجر بها
~~فيكون الربح فيها له والضمان عليه، واختلافهم في هذه المسألة مبني على
~~اختلافهم في الدين الطارئ على الميت هل هو متعين في عين التركة أو واجب في
~~ذمة الميت، فمن قال إنه متعين في عين التركة لأن الميت لا ذمة له إذ قد [.
~~. . . . . . . . . . .] قد جعل الربح للغرماء لأن المال قد تعين لهم، ومن
~~قال إنه واجب في الذمة إذ قد يطرأ له مال لم يعلم به فيكون دينهم فيه إن
~~تلف هذا المال جعل الربح للأيتام، والله الموفق.
### | : يأخذ الأم ويحاص الغرماء بما وصل إليه من ثمن الولد
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل عن الرجل يبيع الرمكة من الرجل بثمن إلى أجل
~~فيأخذها المشتري فينزي عليها فتنتج عنده فيبيع نتاجها ثم يفلس فيجد البائع
~~رمكته فيقول: أنا أريد أن آخذ رمكتي وأحسب عليهم يريد الغرماء ما باع من
~~نتاجها، وقال الآخرون له: لا ولكن إن شئت فخذها بجميع مالك وإلا فدعها
~~وقاضنا، فتفكر فيها طويلا ثم قال: أريتك لو باع عبدا فاستغله؟ ثم قال:
~~أريتك لو باع منها بأكثر من ثمنها مثل أن يكون ابتاعها بعشرين ثم باع منها
~~بثلاثين دينارا بأي شيء يريد أن يرجع؟ ثم قال: ما أرى له شيئا إلا أن
~~يأخذها بجميع ماله الذي باعها به أو يتركها ويحاص الغرماء.
# PageV10P364
# قال محمد بن رشد: حكم للولد في هذه المسألة بحكم الغلة إذ قال: إنه [إذا]
~~باع نتاجها ثم فلس أنه ليس للبائع إلا أن يأخذها بجميع ماله الذي باعها به،
~~أو يتركها ويحاص الغرماء، وقد اختلف في ذلك فقيل: إنه يأخذها بما يقع عليها
~~من الثمن، وذلك بأن يفض على قيمتها يوم وقع البيع وعلى قيمة الولد يوم
~~بيعوا ويحاص الغرماء بما يقع على الأولاد منه، وقيل فيه أيضا: إنه يأخذ
~~الأم ويحاص ms4020 الغرماء بما وصل إليه من ثمن الولد، وهذا القول هو الذي أنكره
~~في هذه الرواية، وأما إذا باع الأمهات وأدرك الأولاد فقيل: إنه يأخذهم بما
~~ينوبهم من الثمن إذا فض على قيمة الأم يوم وقع البيع فيها وعلى قيمة
~~الأولاد يوم بيعوا ويحاص الغرماء بما ناب الأم منه، وهو قول ابن القاسم في
~~رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى بعد هذا، ووقع فيه لمالك أن الأم تقوم
~~فيحاص الغرماء بقيمتها ويأخذ الولد، وهو غلط، والله أعلم، فقد رأيت في بعض
~~الكتب أخذ الولد بما يصيبهم من الثمن وحاص الغرماء بما يصيب الأم من الثمن
~~مثل قول ابن القاسم، وهو الصحيح. وأما إذا مات الولد أو الأم فلا اختلاف في
~~أنه ليس له أن يأخذ إلا الباقي منها بجميع الثمن أو يتركه ويحاص الغرماء،
~~فهذا هو تحصيل القول في هذه المسألة.
### | مسألة: إسقاط الحق قبل وجوبه
# مسألة وسئل عن رجل صالح رجلا على دراهم كانت له عليه على أن يدفع إليه
~~خمسة دراهم كل شهر وليس للذي عليه الحق أن يستحلف طالب الحق إن ادعى أنه
~~دفع إليه شيئا لم يأت ببينة عليه، قال مالك: هذا الشرط غير جائز، وإن قيم
~~عليه حلف، ولا ينفعه ما كتب في شرطه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة كان الشيوخ يحملونها على
# PageV10P365
# الخلاف لما في آخر الرسم الأول من سماع أشهب من كتاب العيوب من إعماله
~~الشرط فيه بإسقاط اليمين، ولما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من
~~كتاب البضائع والوكالات من تفرقته في ذلك بين المأمون وغير المأمون، وبين
~~الذي يبيع لنفسه ولغيره، فيحصلون من ذلك في المسألة ثلاثة أقوال: إعمال
~~الشرط، وإبطاله، والتفرقة بين المأمون والذي يبيع لغيره، وبين الذي ليس
~~بمأمون ويبيع لنفسه، والذي أقول به إنها ليست بخلاف لذلك؛ لأن المعنى فيها
~~مختلف: تلك أسقط اليمين فيها إن كانت قد وجبت قبل أن يعلم بوجوبها، وهذه
~~أسقط اليمين فيها قبل وجوبها، فلا يدخل الاختلاف فيها ms4021 إلا بالمعنى من أجل
~~أن إسقاط الحق قبل وجوبه أصل مختلف فيه في المذهب لا من هذه المسائل، وقد
~~مضى بيان هذا مستوفى في سماع أشهب من كتاب العيوب، فقف على ذلك هناك
~~وتدبره، وبالله التوفيق.
### | : تكارى من رجل على محامل كراء مضمونا فلم يحمله حتى هلك المكاري
# ومن كتاب القبلة وسئل مالك عن رجل تكارى من رجل على محامل أو أحمال كراء
~~مضمونا فلم يحمله حتى هلك المكاري وعليه للناس دين، قال: يكون المتكاري
~~أسوة الغرماء يحاصهم بقدرها كما لو أن رجلا سلف في سلعة موصوفة يضمنها
~~البائع للمشتري ثم مات البائع معدما وترك ديونا حاص المبتاع الغرماء في
~~تركة البائع بقيمة السلعة يوم تكون المحاصة والقضاء حتى يصير له نصف سلعته
~~إن كان يصير للغرماء نصف حقوقهم، وثلثها إن صار لهم ثلث حقوقهم، ولا يدفع
~~إليه ذلك ثمنا، ولكن يشتري له من تلك السلعة على شرطه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقوله يحاصهم بقدرها يريد بقيمة
~~الركوب معجلا لا إلى أجل إن كان مؤجلا كما تكون المحاصة بالسلع الثابتة في
~~الذمة إلى أجل بقيمتها حالة يوم تكون المحاصة
# PageV10P366
# والقضاء، هذا قول مالك في هذه الرواية، ومثله في سماع أصبغ بعد هذا خلاف
~~قول سحنون إنه يحاص له بقيمة ذلك إلى أجله فما صار له في المحاصة بقيمة
~~الكراء لا يقضيه ولكن يكتري له به إلى الجهة التي يريد السير إليها، ولا
~~يجوز له أن يأخذ ما وقع له في المحاصة على أن يتبع المكري ببقية حقه لأن
~~ذلك رباء وقيل: إن ذلك جائز لأن التفليس يرفع التهمة، ولو أراد أن يأخذ ذلك
~~بجميع حقه لجاز إن كان ذلك مثل رأس ماله فأقل برضى المكتري لأنه إقالة،
~~ومعنى المسألة أنه لم يقبض الجمال ولا ركب، ولو قبض أو حمل عليها لكان أولى
~~بها، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يرهقه الدين فيقوم غرماؤه عليه فيمكنهم من ماله
# ومن كتاب شك وسئل مالك عن الرجل يرهقه الدين فيقوم غرماؤه عليه ms4022 فيمكنهم
~~من ماله فيبيعونه ويقتسمونه ولا يأتون السلطان، ثم يداينه آخرون فيريدون أن
~~يدخلوا عليهم فيما في أيديهم، قال: ليس ذلك لهم، وأرى إذا بلغوا هذا أن
~~يكون مثل من جاء إلى السلطان، وأرى الآخرين فيه أسوة، وإنما يكون الآخرون
~~أولى من الأولين إذا كان ذلك من كسبه.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا كان ذلك من كسبه يريد إذا كان ذلك مما اكتسبه
~~بالتجارة من أموال الغرماء الآخرين لأن ما اكتسبه ببدنه من إجارة أو عمل
~~صناعة فالأولون يدخلون فيه مع الآخرين، وقوله: إن تفليس غرمائه إياه فيما
~~بينهم دون السلطان تفليس بمنزلة تفليس السلطان هو مثل ما في سماع أصبغ وأبي
~~زيد بخلاف إذا قاموا عليه فلم يجدوا عنده شيئا، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV10P367
### | : ما يجوز للورثة من المصالحة إذا ترك المتوفى مالا يفي بديون الغرماء
# ومن كتاب ليرفعن أمرا وسئل مالك عن رجل هلك وعليه دين فقال ابنه لغرمائه:
~~من أراد منكم أن أصالحه على النصف ويكون أبي في سعة فعلت، ففعلوا، أترى
~~أباه قد برئ من الدين وأنه من ذلك في حل؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا كلام، لأن
~~المعنى فيها أن الميت لم يترك مالا فسواء صدقه الغرماء [في] أنه لم يترك
~~مالا أو كذبوه، لأنهم إن صدقوه وقع الصلح على التحليل [خاصة] وإن كذبوه وقع
~~على التحليل وعلى إسقاط اليمين، وإن جاء غريم آخر لم يعلم به لم يلزمه أن
~~يصالحه كما صالح الأولين، ولم يكن له عليه إلا اليمين، ولا كان من حقه أن
~~يدخل على الأولين فيما صالحوا به، وسيأتي في الرسم الذي بعد هذا، وفي رسم
~~يسلف، ورسم البيوع من سماع أشهب القول فيما يجوز للورثة من المصالحة إذا
~~ترك المتوفى مالا يفي بديون الغرماء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تقرعند الموت بصداق كان على زوجها أنها قبضته منه
# مسألة وسئل مالك عن المرأة تقر عند الموت بصداق كان على زوجها أنها قبضته
~~منه أتصدق ms4023 في ذلك؟ قال: هذه وجوه تختلف، أما كل امرأة يكون لها أولاد قد
~~كبروا وقد يكون بينها وبينه غير الحسن فهذه لا تتهم أن تكون ولجت ذلك إليه،
~~وأرى أن تصدق في ذلك، وأما المرأة التي لا ولد لها ومثلها يتهم فلا أرى ذلك
# PageV10P368
# بجائز، ومثل ذلك الرجل يقر بالدين للرجل، فلو أقر لولد أو لأخ أو لأب أو
~~لمن يتهم أن يصنع ذلك له لانقطاعه إليه من الرجال أو غيرهم لم أر أن يجوز
~~ذلك إليه ولو كان لمن لا يتهم عليه مثل التجار الذين يعرفوا أنهم لم يكن
~~بينهم من الأمور الذين لا يتهمونه على شيء رأيت ذلك جائزا، قال سحنون: وقد
~~يتهم أيضا في صديق ملاطف إذا كان ورثته عصبة.
# قال الإمام القاضي: قد مضى في آخر أول رسم من السماع تحصيل القول في
~~إقرار أحد الزوجين لصاحبه بدين في المرض، فلا معنى لإعادته، وأما إقرار من
~~سوى أحدهما لصاحبه بدين في المرض فلا يخلو من أربعة أوجه: أحدها أن يقر
~~لوارث، والثاني أن يقر لقريب غير وارث أو صديق ملاطف، والثالث أن يقر
~~لأجنبي، والرابع أن يقر لمن لا يعرف، فأما إذا أقر لوارث والمقر له من
~~الورثة في القرب من المقر بمنزلة من لم يقر له منهم مثل أن يقر لأحد ولده
~~أو لأحد إخوته أو لأحد بني عمه الوارثين له وما أشبه ذلك، أو أقرب منهم مثل
~~أن يقر لابنته وله عصبة أو لأخ شقيق وله أخ لأم أو لأمه وله أخ شقيق، أو
~~لأب أو لأم أو عم أو ابن عم، فإن هذا لا اختلاف في أن إقراره له لا يجوز.
~~قال في كتاب ابن المواز: إذا لم يكن لذلك وجه أو سبب يدل على صدقه وإن لم
~~يكن قاطعا إلا أن يكون المقر له عاقا والذي لم يقر [له] بارا به فقيل: إن
~~إقراره له جائز كالزوجة إذا أقر لها وقد عرف الشنآن والبغض منه لها، وقيل:
~~إن إقراره له غير جائز ms4024 بخلاف الزوجة على اختلاف الرواية في ذلك
# PageV10P369
# في المدونة، وأما إذا أقر لوارث والمقر له من الورثة أبعد من المقر ممن
~~لم يقر له منهم، مثل أن يقر لعصبة وله ابنة أو لأخ لأم وله أخ شقيق، أو لأخ
~~شقيق أو لأب أو لأم وله أم فإن هذا لا اختلاف في أن إقراره له جائز، واختلف
~~إن كان من لم يقر له من ورثته بعضهم أقرب إليه من المقر له وبعضهم بمنزلته
~~مثل أن يقر لبعض إخوته أو عصبته وله ابنة، أو لبعض بني عمه وله أخت، أو كان
~~من لم يقر له منهم بعضهم أقرب إليه من المقر له وبعضهم أبعد منه، مثل أن
~~يقر لأمه وله ابنة وأخ أو أخت أو ما أشبه ذلك على قولين: أحدهما أن إقراره
~~جائز لأنه لا يتهم على ابنته للعصبة، ولا على ابنته لأمه، والثاني أن
~~إقراره لا يجوز لأنه يتهم على بعض العصبة لبعض وعلى أمه لأخيه أو لأخته،
~~لأنه إذا أقر لبعض العصبة وله ابنة فقد أخذ من الابنة ومن بعض العصبة أو
~~أعطى بعض العصبة، فمرة رأى إقراره جائزا لأنه لا يتهم في أن ينتقص الابنة،
~~ومرة رأى إقراره غير جائز لأنه رأى أن ينتقص بعض العصبة دون بعض. وأما إذا
~~أقر لقريب غير وارث أو صديق ملاطف فالمشهور في المذهب أن إقراره يجوز إن
~~كان يورث بولد، ولا يجوز إن كان يورث بكلالة، وهو قول سحنون هذا، وقيل: إن
~~إقراره جائز كان يورث بكلالة أو ولد، والقولان في المدونة على ما وقع من
~~اختلاف الرواية في كتاب الكفالة منها، وقد قيل: إن كان يورث بولد جاز
~~إقراره من رأس المال، وإن كان يورث بكلالة جاز من الثلث وهذا على ما في
~~كتاب المكاتب من المدونة، وقيل: إن إقراره لا يجوز كان يورث بكلالة أو ولد،
~~وهذا على ما في كتاب أمهات الأولاد من المدونة في الذي يقر في أمة أنها
~~ولدت منه ولا ولد معها. وأما إذا أقر ms4025 لأجنبي فلا اختلاف في أن إقراره له
~~جائز، فإن طلب ولم يوجد تصدق بها عنه كاللقطة بعد التعريف على ما قاله في
~~رسم اغتسل من هذا الكتاب ومن كتاب الوصايا. وأما إذا أقر لمن لا يعرف فإن
~~كان يورث بولد جاز إقراره من رأس
# PageV10P370
# المال أوصى بأن يتصدق به عنهم أو يوقف لهم، واختلف إن كان يورث بكلالة
~~فقيل: إنه إن أوصى أن يحبس ويوقف حتى يأتي لذلك طالب فذلك جائز من رأس
~~المال، وإن أوصى أن يتصدق به عنهم لم يقبل قوله ولا يخرج من رأس المال ولا
~~من الثلث، قال هذا في رسم إن خرجت من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب،
~~وقيل: إنه يكون من الثلث، وهذا القول قائم من كتاب المكاتب من المدونة،
~~وقيل: إنه إن كان يسيرا جاز من رأس المال، وإن كان كثيرا لم يكن في رأس
~~المال ولا في الثلث، وقعت هذه التفرقة في أول سماع عيسى من كتاب الوصايا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: فلس العبد وفي يده مال لسيده
# مسألة وقال مالك: إذا فلس العبد وفي يده مال لسيده لم يؤخذ منه إلا أن
~~يكون استتجره به، فإن كان استتجره به أخذ منه وما كان له من مال، لم يلحق
~~رقبته من ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا فلس العبد وفي يده مال لسيده لم يؤخذ منه،
~~يريد أنه لا يؤخذ منه للغرماء، ويكون السيد أولى به، وهذا إذا قامت عليه
~~بينة، وأما إن لم يعرف ذلك إلا بإقرار العبد له فلا يجوز، وإن قامت عليه
~~وفيه محاباة فقد مضى الاختلاف في ذلك في أول رسم من السماع، فلا معنى
~~لإعادته. وقوله: فإن كان استتجره به أخذ منه وما كان له من مالا يريد أنه
~~يؤخذ ذلك منه للغرماء فيتحاصون فيه، ولا يضرب السيد معهم فيه به على ما مضى
~~في أول السماع، ولا اختلاف في ذلك. وقوله: إنه لا يكون في رقبته شيء من ذلك
~~صحيح لا اختلاف فيه ms4026 لأنه دين
# PageV10P371
# من الديون فهو في ذمته بخلاف الجنايات التي تكون في رقبته، وبالله
~~التوفيق.
### | : هلك وترك عليه ثلاثة آلاف دينار ولم يترك من المال إلا ألف دينار
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا وسئل مالك عن رجل هلك وترك عليه ثلاثة آلاف دينار
~~ولم يترك من المال إلا ألف دينار، ولم يترك وارثا إلا ابنا له، فيقول ابنه
~~لغرمائه: خلوا بيني وبين هذا الألف دينار التي ترك أبي وأنظروني بدين أبي
~~سنتين وأنا ضامن لكم جميع دين أبي، قال: أرأيت إن كان معه وارث غيره وترك
~~مالا لا يعرف أفيه وفاء أم لا؟ . قلت له: قد سمعت منك قولا، قال: فما هو؟
~~قلت له: إن كان فيه فضل كان بينه وبين ورثته على فرائض الله فلا بأس به،
~~وإن كان فيه فضل كان له بما ضمن من النقصان فلا خير فيه، قال: نعم، قلت له:
~~إنما أردت منك أنه وارث وحده ولم يترك إلا ألف دينار، وعلى أبيه ثلاثة
~~آلاف، فسأل الغرماء أن يؤخروه في الأجل على أن يضمن لهم ما نقص من المال،
~~فقال: أما مثل هذا فلا بأس به، وقد بلغني عن ابن هرمز مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون أنه قال في هذه المسألة إنها مسألة ردية
~~لولا أن مالكا - رحمه الله - تبع فيها ابن هرمز ما أجازها لأنه أخذ عينا
~~ليعطي إلى أجل أكثر منه، ولأنه ضمن ما على أبيه من دين، وذلك مجهول لا يدري
~~ما يطرأ على والده من دين، فلو قدم غريم لم يعلم به للزمه أن يدفع إليه،
~~ولو اشترط ألا أودي إلا دين من حضر لم يجز لأن الغائب إذا قدم أخذ حصته منه
~~بالحق، فكله مجهول، وكله غرر. وقول ابن دحون هذا غير صحيح، إذ لا يصح أن
~~يتأول على مالك ولا على غيره من أهل العلم أنه أجاز هذه المسألة اتباعا
~~لابن هرمز وهو يرى أنه كمن أخذ عينا ليعطي إلى أجل أكثر منه، وليضمن ما ms4027
~~يطرأ على المتوفى من
# PageV10P372
# دين، وهو مجهول، إذ لا يجوز عند أحد من العلماء أن يقلد العالم العالم
~~فيما يرى باجتهاده أنه خطأ، وإنما اختلفوا هل له أن يترك النظر في نازلة
~~إذا وقعت ويقلد من قد نظر فيها واجتهد أم لا؟ ومذهب مالك الذي تدل عليه
~~مسائله أن ذلك لا يجوز، فلم يتابع مالك - رحمه الله - في هذه المسألة ابن
~~هرمز على قوله دون نظر، بل رآها جائزة لا بأس بها بنظره، وحكى ما بلغه عن
~~ابن هرمز من إجازتها استظهارا لصحة نظره، واحتجاجا على من خالفه فيه،
~~والوجه في ذلك أن الألف دينار التي ترك المتوفى لم تدخل بعد في ضمان
~~الغرماء فيكونوا قد دفعوها في أكثر منها إلى أجل بدليل أنها لو تلفت ثم طرأ
~~للميت مال لكانت ديونهم فيه، وكانت مصيبة الألف من الوارث، فلما كانت الألف
~~باقية على ملك المتوفى جاز أن يحل الوارث فيها محله ويعمل مع الغرماء فيها
~~ما كان يجوز له أن يعمله معهم لو كان حيا، ألا ترى أنه لو فلس فلم يوجد له
~~إلا ألف دينار وللغرماء عليه ثلاثة آلاف دينار لجاز أن يتركوا له الألف
~~ويؤخروه بحقوقهم حتى يتجر بها ويوفيهم حقوقهم، ولم يكونوا إذا فعلوا ذلك قد
~~أعطوا ألفا في أكثر منها إلى أجل وإن كانوا قد ملكوا أخذ الألف إذ لم يحصل
~~بعد في ضمانهم، فكذلك حالهم مع الوارث لأنه إذا رضي بذلك فقد أنزل نفسه
~~منزلته، وكأنه أحيا ذمته وأبقاها، فهذا هو الذي ذهب إليه مالك، والذي يدل
~~على ذلك من إرادته أنه لم يجز ذلك لأحد الورثة إذا كانوا جماعة إلا على أن
~~يكون الفضل بينهم، لأن تجارته في الألف التي تركها الغرماء في يده إنما هي
~~على ملك المتوفى، فهذا وجه قول مالك في هذه المسألة، والله أعلم، وسيأتي في
~~رسم البيوع من سماع أشهب مسألة من هذا المعنى سنتكلم عليها إن شاء الله،
~~وبه التوفيق.
### | مسألة: يتيم كان له مال عند رجل فاستهلكه ms4028 وأفلس الرجل
# مسألة وسئل عن يتيم كان له مال عند رجل فاستهلكه وأفلس الرجل أترى أن
~~يبدأ اليتيم؟ قال: بل أراه أسوة الغرماء.
# PageV10P373
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن مال اليتيم إذا استهلكه صار
~~دينا من الديون في ذمته، لا مزية له على سائر الديون، فوجب أن يكون أسوة
~~الغرماء، ولا خلاف في هذا أعلمه عند أحد من العلماء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا صالحه وهو لا يعرف أن له بينة فله أن يقوم عليه ببقية حقه إذا وجد بينته
# مسألة وسئل عن رجل كان له على رجل ذكر حق فضاع كتابه منه ونسي شهوده
~~فاقتضاه فجحده بعض الحق وقال: ما لك علي إلا مائة دينار، وقال الآخر: بل لي
~~عليك مائتا دينار ولكن قد ضاع كتابي وما أحفظ ما أشهدت عليك فيه فيصالحه
~~على أن يزيده على المائة ويحط عنه من المائتين، ثم يجد بعد ذلك كتابه وفيه
~~أسماء شهوده فيقوم بذلك، أترى أن له عليه نقض ما كان صالحه عليه؟ قال: إذا
~~عرف هذا من قوله فإني أرى ذلك عليه، وأرى أن يغرم له بقية حقه.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا عرف هذا من قوله يريد إذا عرف من قوله قبل
~~الصلح أن له ذكر حق قد ضاع منه وما يعرف شهوده، ففي هذا دليل على أنه إن لم
~~يعرف ذلك من قوله فلا قيام له عليه في نقض الصلح، وذلك خلاف ما في كتاب
~~الصلح من المدونة أنه إذا صالحه وهو لا يعرف أن له بينة فله أن يقوم عليه
~~ببقية حقه إذا وجد بينته مثل ما في كتاب الجدار لمالك أنه إذا صالحه وهو
~~جاهل ببينته أنه لا حق له، وقد يحتمل أن يكون معنى قوله: إنه إذا عرف هذا
~~من قوله رجع ببقية حقه دون يمين، وإن لم يعرف ذلك من قوله لم يكن له أن
~~يرجع عليه إلا بعد يمينه أنه إنما صالحه وكتابه قد ضاع وهو لا يعرف شهوده، ms4029
~~فلا يكون على هذا
# PageV10P374
# التأويل في هذه الرواية دليل على خلاف ما في المدونة بل يكون مفسرا له في
~~إيجاب اليمين، وقد فرق في كتاب الجدار بين المسألتين، فيتحصل في جملة
~~المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أنه إذا صالحه فلا رجوع له عليه بوجود ذكر حقه،
~~ولا بعثوره على بينة لم يعلم بها، والثاني أن له الرجوع عليه في الوجهين،
~~والثالث أنه يرجع عليه إن وجد ذكر حقه ولا يرجع عليه إن عثر على بينة لم
~~يكن علم بها. وقد يحتمل أن يقال في هذه الرواية على ظاهرها: إنها ليست
~~بخلاف لما في المدونة وإنما فرق بين المسألتين، فتأتي على هذا التأويل وهو
~~تأويل ظاهر. وفي المسألة قول رابع وهي التفرقة بعكس ما في كتاب الجدار، ولا
~~اختلاف في أنه إذا صالحه ثم أقر له بحقه أن له الرجوع عليه، ولا في أنه إذا
~~صالحه وله بينة غائبة قريبة الغيبة يعلم بها أنه لا رجوع له عليه إذا قدمت
~~بينته، واختلف إذا كانت بعيدة الغيبة فاستحلفه أو صالحه فلما قدمت بينته
~~أراد القيام بها عليه على ثلاثة أقوال: أحدها أنه لا قيام له عليه في
~~الوجهين، والثاني أن له القيام عليه في الوجهين، والثالث أنه له أن يقوم
~~عليه إذا استحلفه وليس له أن يقوم عليه إذا صالحه، وهذا القول هو مذهب ما
~~في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له على الرجل الحق فيغيب شهوده ثم يطلبه فيجحده أياما
# مسألة وسئل عن الرجل يكون له على الرجل الحق فيغيب شهوده ثم يطلبه فيجحده
~~أياما ثم يدعوه إلى الصلح فيشهد في السر ويقول: إني إنما أصالحه لأنه جحدني
~~وأخاف أن يذهب بحقي ولكن أصالحه فإذا حضر شهودي قمت على حقي، أفترى له ذلك؟
~~فقال: ما له تعجل يصالحه ثم يجيء يطلب هذا ويقول إنما أردت كذا وكذا؟ فكأنه
~~لم يرد ذلك له، ورأى الصلح
# PageV10P375
# جائزا عليه فيما رأيت من تحسين قوله، قال ابن القاسم: وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق ms4030 في هذه الرواية بين أن يكون مغيب شهوده قريبا
~~أو بعيدا، فالظاهر فيها أنه لا ينتفع بالإشهاد في السر وإن كانت غيبته
~~بعيدة جدا خلاف ما في نوازل أصبغ من كتاب الدعوى والصلح أنه ينتفع بالإشهاد
~~إن كانت غيبة شهوده بعيدة جدا، ويحتمل أن تتأول هذه الرواية على أن غيبة
~~الشهود فيها ليست ببعيدة فلا يكون في المسألة اختلاف، وهو الأولى، ولا
~~احتمال في أنه لا ينتفع بالإشهاد في السر إذا كانت بينته قريبة الغيبة،
~~وبالله التوفيق.
### | : يهلك ويترك عرضا وعليه دين أكثر من عرضه
# ومن كتاب يسلف في المتاع وقال ابن القاسم: قال مالك في الرجل يهلك ويترك
~~عرضا وعليه دين أكثر من عرضه فيقول بعض ورثته لأهل الدين: لا تكسروا عروضه
~~ونحن نضمن لكم دينكم، قال مالك: لا أرى بأسا إن كانوا إن أصابوا في العروض
~~فضلا عن الدين اقتسموه على فرائض الله فلا أرى به بأسا، وإن كانوا لا
~~يقتسمونه على فرائض الله فلا أحبه، يعني بذلك الذين ضمنوه، قال ابن القاسم:
~~والناض مثل العروض.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول الرسم
~~الذي قبل هذا، فلا معنى لإعادته. وقوله وإن كانوا لا يقتسمونه على فرائض
~~الله فلا أحبه معناه وإن كانوا لا يقتسمونه على فرائض الله ويكون [ذلك]
~~للذين ضمنوه فلا أحبه، وهو الذي أراد بقوله يعني بذلك
# PageV10P376
# الذين ضمنوه وقول ابن القاسم إن الناض مثل العروض يريد أنه مثله في أن
~~ذلك لا يجوز، كان الفضل للذين ضمنوا، وأما إن كان الفضل لجميع الورثة
~~فالعروض أخف من العين، وهو جائز في الوجهين، وبالله التوفيق.
### | : كان عليه دين فذكر في مال عنده أنه وديعة عنده
# ومن كتاب كتب عليه ذكر حق وسئل مالك عن رجل كان عليه دين فذكر في مال
~~عنده أنه وديعة عنده، قال: إن كانت له بينة أو أتى بأمر يعرف فصاحبه أحق به
~~من الدين إلا أن يأتي بأمر لا يعرف.
# قال محمد بن رشد: قد مضى ms4031 في آخر أول رسم من السماع أن إقراره بالدين
~~جائز، فهو في الوديعة مثله أو أجوز، فيجوز إقراره بها إلا أن يأتي بأمر لا
~~يعرف، وهو دليل قوله في هذه الرواية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وعليه دين وترك مالا فأراد الورثة مصالحة امرأته
# مسألة وسئل مالك عن رجل هلك وعليه دين وترك مالا وعروضا فأراد ورثته أن
~~يصالحوا امرأته ويخرجوها من الميراث، قال: إن كانت العروض معروفة لم يكن به
~~بأس، وإن كان لا يعرف فلا أحبه، قال مالك: «إن عبد الله بن عمرو بن حرام
~~أبا جابر بن عبد الله صاحب النبي - عليه السلام - كان استشهد يوم أحد، وإنه
~~كان عليه دين رهقه، فقال النبي - عليه السلام -: إذا كان الجداد فأت فآذني،
~~قال: فآذنته، قال: فوضع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيه يده ودعا
~~فيه، فكال منه لأهل دينه وبقي بعد ذلك مثل
# PageV10P377
# الذي كان فيه بعد قضاء الدين» .
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مجملة يفسرها ما في [كتاب] الصلح من المدونة
~~لأن مصالحة الورثة المرأة على أن يخرجوها من الميراث اشتراء منهم لما يجب
~~لها من الميراث فيما تخلفه الميت بعد تأدية الدين بوجوب إخراج الدين قبل
~~الميراث بنص قول الله عز وجل: {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11]
~~وبما فعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيما تخلفه أبو جابر الذي احتج
~~به في الرواية مالك، فلا يجوز ذلك إلا بما يصح التتابع به، فإن لم يكن فيما
~~تخلفه الميت بعد تأدية الدين دنانير ولا دراهم جاز أن يصالحوها بعرض من
~~التركة وبما شاؤوا من أموالهم، وإن كان فيما تخلفه الميت بعد تأدية الدين
~~دنانير ودراهم جاز أن يصالحوها بعرض من التركة ومن أموالهم، ولم يجز أن
~~يصالحوها بدنانير ولا بدراهم من أموالهم ولا من التركة إلا أن يكون ذلك مثل
~~الواجب لها من ذلك أو أقل فتكون واهبة لبقية حقها، وهذا كله على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، ms4032 وأما على ما في رسم البيوع من
~~سماع أشهب فلا يجوز مصالحة
# PageV10P378
# الورثة للمرأة علي حال من أجل الدين لقول الله عز وجل: {من بعد وصية يوصي
~~بها أو دين} [النساء: 11] ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا سبيل للحميل على المحمول عنه حتى يؤدي عنه
# مسألة وقال في رجلين اشتريا سلعة تعاقدا عليها، فلما أراد البائع أن يكتب
~~الكتاب عليهما قال أحدهما لصاحبه: أنا أكتب الكتاب علي ولا تكتبه عليك حتى
~~يكون خلوا إن أردت سفرا في متجرنا لم يمنع لمكان الدين، ثم كتب الكتاب على
~~أحدهما، ثم باعا السلعة، فقال الذي لم يكتب الكتاب عليه: ادفع إلي نصف
~~الثمن، فأبى الذي كتب عليه الكتاب وقال: أنا ألزم بهذا الدين وأتخوف أن
~~تأخذه فتفسده أو تقضيه غرماءك، فلا أدفع إليك منه شيئا، [وغلبه على ألا
~~يدفع إليه شيئا] فلما حل الأجل قال الذي عنده المال: سرق مني عشرة دنانير
~~فهي بيني وبينك كما كان يكون الربح بيني وبينك أن لو جاء فيها ربح، قال:
~~أرى أن يغرم العشرة التي كانت عنده الذي حبسها عن شريكه، ولو قال: إنها
~~سرقت مني أو هلك المال كله لم ينفعه ذلك ورأيته غارما لها إذا حبسها عنه،
~~فقيل له: أفرأيت لو استأدى عليه أترى أن يدفع إليه نصف الحق الذي كان عليه
~~للذي كتب عليه الحق؟ قال: لا أرى أن يدفع إليه منه شيئا.
# PageV10P379
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن أحد المشترين طاع لصاحبه أن
~~يكتب جميع الثمن عليه من ثمن السلعة ونصفه حمالة عن شريكه فيها لئلا يكون
~~للبائع أن يطالبه به فيمنعه من سفره، ومعنى ذلك إذا أبرأه البائع ورضي
~~باتباع الحميل دونه على اختلاف في ذلك، فقد قيل: إن ذلك يلزمه ولا يكون له
~~عليه رجوع، وقيل: إنه لا يرجع عليه إلا أن يموت الحميل أو يفلس، وقيل: إن
~~له الرجوع عليه إن شاء وإن لم يمت ولا فلس، وقيل: إنه لا يعدى عليه حتى
~~يبلى الغريم لأنه حمالة وشرطه ms4033 باطل، فاحتبس المكتوب عليه جميع الثمن من أجل
~~أنه كتب عليه مخافة أن يفسده ويتلفه فلا يجد له مالا يرجع فيه عليه إن أدى
~~عنه فصار متعدلا عليه في إمساك حقه عنه، ووجب أن يكون ضامنا له وأن لا يصدق
~~فيما ادعاه من سرقته، إذ لو حاكمه وأراد أن يقبض حصته من الثمن من أجل أنه
~~تحمل به عنه لم يكن ذلك له، وفي كتاب ابن حبيب أن ذلك له، وهو بعيد، إذ لا
~~سبيل للحميل على المحمول عنه حتى يؤدي عنه، وبالله التوفيق.
### | : الغريم إذا غاب وحل أجله وقام غرماؤه يريدون بيع ماله
# ومن كتاب أوله الشريكين قال مالك في الغريم: إذا غاب وحل أجله وقام
~~غرماؤه يريدون بيع ماله - قال مالك: أرى أن يبيع السلطان ماله ولا يستأنى
~~به قدومه إذا قامت البينة وأرادوا حقوقهم فذلك لهم ولا يستأنى به حجته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يستأنى به قدومه ولا ينتظر به حجته صحيح
~~لا اختلاف فيه أعلمه، وإنما الاختلاف هل يستأنى به مخافة
# PageV10P380
# أن يكون عليه دين لغير من قام به فروى ابن وهب عن مالك أنه لا يستأنى به
~~لأن له ذمة بخلاف الميت الذي لا ذمة له، وهو ظاهر هذه الرواية لأنه قال
~~فيها: إذا قامت البينة وأرادوا حقوقهم فذلك لهم، ومعناه بعد أيمانهم، وفي
~~المدونة أن الحي والميت سواء إذا كان معروفا بالدين لم يعجل بقضاء من حضر،
~~وأوقف حتى يستبرأ أمره ويجتمع أهل دينه أو يعرفوا فيضرب لهم بحقوقهم، قال:
~~فهذه أعدل روايتهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل يباع ماله في دينه
# مسألة قال مالك في رجل يباع ماله في دينه، قال مالك: على الوالي أن
~~يستأني بالعروض مثل الشهر والشهرين مثل الدور وما أشبه ذلك يستأني بها
~~ويتسوق بها ويطلب بها الأثمان، وأما الحيوان فيستأنى بها الشيء اليسير ولا
~~يكون مثل العروض.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يستأنى بالعروض الشهر والشهرين مثل الدور لفظ
~~مشكل لاحتمال أن يكون أراد أن ms4034 العروض يستأنى بها الشهر والشهرين كما يستأنى
~~بالدور، ويحتمل أن يكون قوله مثل الدور تفسير للعروض فيكون معنى قوله: إن
~~العروض التي هي الدور يستأنى بها الشهر والشهرين بخلاف الحيوان، ومثله في
~~كتاب ابن المواز أن الدور يستأنى بها الشهر والشهرين، والعروض والحيوان
~~يستأنى بها اليسير، محصل الاختلاف إنما هو في العروض هل يستأنى بها الشهر
~~والشهرين مثل الدور أو الأيام اليسيرة مثل الحيوان، والعلة في الحيوان أنه
~~لا يستأنى بها إلا لشيء اليسير هي ما يتكلف من الإنفاق عليها، وأما العروض
~~فالذي يوجبه النظر فيها أن يستأنى بما كان رفيعا كثير الثمن منها الشهر
~~والشهرين، وبما دون ذلك منها الأيام اليسيرة، ولا يستأنى بما كان يسير
~~الثمن منها شيئا، ويباع من ساعته، مثل الحبل والدلو والسوط وشبه ذلك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV10P381
### | : من أخذ أموال الناس وتقعد عليها وادعى العدم وأنه أصيب بماله وتبين كذبه
# ومن كتاب البز وسئل عن رجل كان يبيع في السوق ويشتري من الناس، وكانت في
~~يده تجارة ثم إنه تفالس وزعم أنه أصيب به وشهد له ناس أنه ليس عنده شيء
~~قال: وكيف يعرف هؤلاء أنه ليس عنده شيء؟ ثم قال: فأين ما كان يرى عنده؟
~~قال: يزعم أنه أصيب به، قال: فأرى أن يسجنه ولا يعجل سراحه، يريد بذلك أنه
~~ملد ظالم يغيب أموال الناس، وإني لأرى لهؤلاء الذين يصنعون مثل هذا
~~يتفالسون بالأموال من غير أمر يأتون به أن يقاموا من الأسواق ولا يتركوا
~~يبيعون به وأن يخرجوا منه فإنه لا يزال رجل منهم يعمل مثل هذا ثم يقعد بعد
~~ذلك ويظهر له مال ومتاع، فأرى أن يخرجوا ولا يقروا في سوق المسلمين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إنه من أخذ أموال الناس وتقعد عليها وادعى
~~العدم وأنه أصيب بماله وتبين كذبه فإنه يحبس أبدا حتى يموت في السجن أو
~~يؤدي إلى الناس أموالهم ولا تقبل شهادة من شهد أنه ليس له مال إذا لم يعرف
~~تلاف ماله، وقد قيل: إنه يضرب ms4035 بالدرة المرة بعد المرة، وهو قول سحنون؛ وأما
~~من اتهم أنه قد خبأ مالا وغيبه فإنه يحبس حتى يؤدي أو يثبت عدمه فيحلف
~~ويسرح، وأما من جهل حاله فإنه يحبس بقدر ما يتلوم له ويختبر فيه حاله
~~ويستكشف فيه عن أمره ثم يخلى سبيله وإن لم يثبت عدمه إذا لم يظهر يسره،
~~وقدر ما يستبرأ أمره فيه يختلف باختلاف الدين فيما روى ابن حبيب عن ابن
~~الماجشون، فيحبس
# PageV10P382
# في الدريهمات اليسيرة قدر نصف شهر، وفي الكبير من المال أربعة أشهر، وفي
~~الوسط منه شهران، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقر لامرأته بالدين تكون قد أسلفته إياه فيما بينها وبينه ويقول قد قضيتك إياه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يقر لامرأته بالدين تكون قد أسلفته إياه فيما
~~بينها وبينه ويقول: قد قضيتك إياه، قال مالك: الدين عندي مثل المهر إن لم
~~تكن له بينة غرم، وهو مخالف عندي لما يشتري لها ويبيع لها ويقتضي لها إنما
~~ذلك وكالة، فالرجل توكله امرأته ويدفع إليها ولا يشهد فيما باع لها ولا
~~فيما ابتاع لها ولا فيما اقتضى لها، فليس في هذا إلا يمينه بعد، وهو مخالف
~~عندي لما أقر به من السلف، وأرى إن لم يأت ببينة أن عليه غرم ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله وهو مخالف عندي لما يشتري لها ويبيع لها ويقتضي
~~لها إنما ذلك وكالة تدل على أنه يحكم له بحكم الوكيل فيما باع واشترى
~~لامرأته وإن لم تثبت وكالته للعرف الجاري من تصرف الرجال لأزواجهم في
~~أمورهن. وقد اختلف في الوكيل يدعي أنه دفع إلى موكله ما قبض له من غرمائه
~~أو ما باع به متاعه على أربعة أقوال: أحدها أن القول قوله مع يمينه جملة من
~~غير تفصيل، وهو قوله في هذه الرواية وفي سماع ابن القاسم من كتاب البضائع
~~والوكالات وفي المدونة، والثاني أنه إن كان لقرب ذلك بالأيام اليسيرة
~~فالقول قول الموكل أنه ما قبض منه شيئا وعلى الوكيل إقامة البينة، وإن
~~تباعد الأمر مثل الشهر ونحوه ms4036 فالقول قول الوكيل مع يمينه يحلف ويبرأ، وإن
~~طال الأمر جدا لم يكن على الوكيل ولا على الزوج يمين، وهو قول مطرف عن
~~مالك، والثالث أنه إن كان بحضرة ذلك وقربه بالأيام اليسيرة صدق الوكيل مع
~~يمينه، وإن طال الأمر جدا صدق دون يمين، وهو قول ابن الماجشون وابن عبد
~~الحكم، والرابع تفرقة أصبغ بين
# PageV10P383
# الوكيل على الشيء بعينه وبين الوكيل المفوض إليه، فالوكيل على الشيء
~~بعينه غارم حتى يقيم البينة على الدفع وإن طال الأمر، والوكيل المفوض إليه
~~يصدق في القرب مع يمينه وفي البعد دون يمين، فإن مات الوكيل أو الزوج
~~بحدثان ما جرى ذلك على أيديهما كان ذلك في أموالهما إذا عرف القبض وجهل
~~الدفع، وإن كان موتهما بغير حدثان ذلك وما يكون في مثله المخرج والقضاء
~~والدفع فلا شيء في أموالهما وإن لم يعرف الدفع ولم يذكر، ولا خلاف عندي في
~~هذا الوجه، وأما السلف والمهر فلا يصدق فيه على الدفع في قرب ولا بعد،
~~وبالله التوفيق.
### | : أحق بزيته إذا عرف أنه هو بعينه وإن خلطه مع غيره
# ومن كتاب باع غلاما وقال مالك في روايا زيت باعها صاحبها خمس روايا ثم إن
~~صاحبها صبها في جرار ثم صب معها جرتين أخريين اشتراهما وقد اقتضى نصف ثمن
~~الخمس روايا ثم فلس المشتري وقد باع بعض ذلك أو لم يبع، قال: إذا عرف ذلك
~~أخذه إن وجده بعينه إن لم يبع منه شيئا إذا أبى الغرماء أن يدفعوا إليه
~~حقه، وإن باع منه شيئا وقد اقتضى رد نصف ثمن ما وجد مما اقتضى على حساب
~~الروايا إذا لم يصبها وقد باع بعضها وبقي بعضها وقد وصفناه في موضع آخر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما مضى في رسم قطع
~~الشجرة وعلى ما في كتاب المأذون له في التجارة من المدونة أنه أحق بزيته
~~إذا عرف أنه هو بعينه وإن خلطه مع غيره. وقوله وإن باع منه شيئا وقد اقتضى
~~رد نصف ثمن ms4037 ما وجد مما اقتضى على حساب الروايا إذا لم يصبها وقد باع بعضها
~~وبقي بعضها كلام فيه التباس ومراده به أن ما باع من الروايا مفضوض على
~~الخمس روايا وعلى الجرتين اللتين صبهما معها، فإن كان باع منها جرتين وفيها
~~راويتان وبقيت الخمس روايا عنده حتى فلس وقد اقتضى البائع نصف ثمن الخمس
~~روايا كان
# PageV10P384
# البائع أحق بخمسة أسباع الخمس روايا بعد أن يرد من الثمن [الذي قبض] نصف
~~خمسة أسباعه ويحاص الغرماء بنصف ثمن السبعين الفائتين بالبيع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: له على رجل دين بغير بينة
# مسألة وسئل عن رجل كان له على رجل دين بغير بينة، ثم إن الذي عليه الدين
~~وقع له حق على الذي يسأله ولا بينة بينهما، فهلك الذي عليه الدين ولا دين
~~لأحد عليه غيره، فأراد أن يكتم الدين الذي عليه بدينه الذي له حين عرف أن
~~دينه لا يؤدى وحين لم تكن له بينة وحين عرف أنه إن أقر بما عنده أخذ منه،
~~قال مالك: ما أرى أن يكتم ورثته ذلك، ولكن يخبرهم صدق ذلك ويلحقه من ذلك ما
~~لحقه أو يغرم ما غرم.
# فقلت له: يا أبا عبد الله أيحتسب الذي له ويؤدي؟ قال: نعم، وأخبرني عنه
~~سعد بن عبد الله المعافري في الجحد مثل ذلك إلا أن يجحد من جحده ولم أحضره
~~أنا.
# قال محمد بن رشد: لم يجز له في هذه الرواية أن يكتم ما عليه ويقتطعه في
~~الدين الذي له وإن لم يكن لأحد عليه دين سواه، وهو معنى ما في كتاب الوديعة
~~من المدونة، وفي ذلك اختلاف كثير، قيل: إن ذلك لا يجوز، وهو قوله في هذه
~~الرواية وفي المدونة، وقيل: إن ذلك له جائز، وهو قول أشهب وابن وهب، وقيل:
~~إنه له مكروه، وقيل: إنه له مستحب، وقيل: إن ذلك جائز إن لم يكن عليه دين،
~~ولا يجوز له إن كان عليه دين
# PageV10P385
# إلا أن يأخذ مقدار ما يصير له في المحاصة، وقيل: إنه يجوز له أن ms4038 يأخذ مما
~~دفع إليه بغير أمانة ولا يجوز له أن يأخذ مما دفع إليه بأمانة، وقد مضى في
~~سماع أصبغ من كتاب النذور القول على هذا المعنى أيضا، فقف عليه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها
# مسألة وسئل عن رجل قال: ما كان لي على قرابتي من حق فهو لهم عند الموت
~~فهلك وكان له عند رجل منهم قراض، قال: أراه له فيما يحضرني والذي أرى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، وكان الأظهر ألا يكون له القراض
~~إذا كان قائما بيده لأنه في أمانته فهو له عنده، ولا يقال إنه له عليه إلا
~~إذا كان قد استهلكه فثبت له في ذمته، ووجه ما ذهب إليه أنه وإن كان له عنده
~~فعليه أن يؤديه إليه لقول الله عز وجل: {إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات
~~إلى أهلها} [النساء: 58] فإذا وهبه ماله عليه من الحق في صرفه إليه وجب أن
~~يكون له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات وعليه دين يحيط بماله
# مسألة وقال مالك: من مات وعليه دين يحيط بماله فإن الكفن مبدأ على الدين،
~~قال: ومن كان له رهن في يد رجل ثم مات ولا مال له غير ذلك الرهن فلا يكفن
~~منه، والمرتهن أحق به من الكفن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقد تكررت في هذا الرسم بعينه من
~~هذا السماع في كتاب الجنائز، ومضى القول عليها هناك مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P386
### | : هلك وترك مالا ليس فيه وفاء من دينه
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عن رجل هلك وترك مالا ليس
~~فيه وفاء من دينه فقال ابن له: أنا آخذ هذا المال وأضمن دين أبي، قال مالك:
~~إن كان يضمن دين أبيه وما كان فيه من فضل رده إلى الورثة فلا بأس به إن شاء
~~الله، وإن كان نقصانا كان عليه فلا بأس به، وإن كان يأخذه على أن يكون له
~~الفضل بما ضمن ms4039 من النقصان فلا خير
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم أخذ يشرب
~~خمرا فلا وجه لإعادته، وتكررت أيضا بالمعنى في رسم يسلف في المتاع، وبالله
~~التوفيق.
### | : أوصى في مرضه أن لفلان عليه أربعين دينارا
# ومن كتاب تأخير صلاة العشاء
# وسئل عن رجل أوصى في مرضه أن لفلان عليه أربعين دينارا، وأوصى مع ذلك أنه
~~مصدق فيما قال، قال: فادعى الرجل أن له عليه خمسين دينارا، قال: أرى أن
~~يحلف ويأخذ خمسين دينارا.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن يحلف ويأخذ خمسين يريد يحلف على تحقيق
~~دعواه في الخمسين دينارا، وقال ابن دحون: إنما ألزمه اليمين لأن كل من
~~اقتضى دينا من مال ميت أو مفلس فلا بد له من أن يحلف ولا تنفعه بينته إلا
~~أن يسقط ذلك عنه الورثة أو الغرماء، ولو طرأ غريم غائب كان له أن يحلف من
~~لم يحلف ويحلف هو أيضا، وليس قول ابن دحون بصحيح لأن هذه اليمين لا بد
~~منها، ولا اختلاف فيها، وأما اليمين على تحقيق دعواه في الخمسين دينارا
~~ففيها اختلاف وقع في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا في الرجل
~~يوصي لرجال بديون لهم عليه فيقول: قد كنت أداين فلانا وفلانا فما ادعوه
~~قبلي فهم فيه مصدقون
# PageV10P387
# إن ذلك يكون لهم بلا يمين يستحلفون بها على ما ادعوا فيحلف على هذه
~~الرواية إن له عليه خمسين دينارا، وإنه ما قبضها ولا أسقطها عنه، وإنها
~~لباقية له إلى حين يمينه، ويحلف على ما في رسم البز من كتاب الوصايا إنه ما
~~قبض الخمسين دينارا التي صدقه المتوفى فيها ولا أسقطها عنه، وإنها لباقية
~~له قبله إلى حين يمينه. والاختلاف المذكور في تحقيق دعواه في الخمسين جار
~~على اختلافهم في لحوق يمين التهمة لأن الورثة تتهمه في أن يدعي أكثر من
~~ماله ولا تحقق عليه الدعوى بذلك ولو حققت عليه الدعوى بذلك مثل أن يقول له:
~~قد أقررت عندنا أنه لم ms4040 يكن لك عليه إلا كذا وكذا للزمته اليمين قولا واحدا،
~~ولم يسقط عنه الميت اليمين وإنما أوصى أنه مصدق فيما يدعيه ولم يقل بيمين
~~ولا بغير يمين، ولو قال: إنه مصدق دون يمين لما سقطت اليمين عنه بإسقاطه
~~إياها عنه على ما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الشركة
~~ومن كتاب الوصايا حسبما سنبينه هناك إن شاء الله، وسيأتي في رسم أسلم من
~~سماع عيسى ورسم الوصايا الصغير من سماع أصبغ مسائل من هذا المعنى في
~~التصديق في الدعوى نتكلم عليها إذا مررنا بها إن شاء الله، وقد مضى في رسم
~~العتق من سماع عيسى من كتاب الشهادات في التصديق في الشهادة وبينا هناك
~~الفرق بين التصديق في الدعوى وبين التصديق في الشهادة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجبر على أخذها عند الموت والفلس
# مسألة وسئل عن رجل ابتاع طعاما إلى أجل من رجل فمات الذي عليه الحق فقيل
~~للذي له الحق: خذ حقك، قال ذلك له الورثة، قال: لا حتى يحل حقي، قال: أرى
~~أن يجبر عند موته على أخذه، وذلك أن مال الميت يباع، ولعله ألا يكون فيه
~~وفاء، فأرى أن يجبر على ذلك، قال ابن القاسم في العروض: يجبر على أخذها عند
~~الموت والفلس.
# PageV10P388
# قال القاضي: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها لأن
~~الدين يحل على المتوفى بموته، ومن حق من عليه دين أن يؤديه عن نفسه، والله
~~الموفق.
### | : يوصي لرجل بدين فيطلب فلا يوجد ولا يعرف
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك عن الذي يوصي لرجل بدين فيطلب
~~فلا يوجد ولا يعرف، قال: يتصدق به عنه، قال مالك: ويقول: اللهم هذا عن
~~فلان.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: ولا يعرف أي لا يعرف موضعه؛ لأنه إذا لم
~~يعرف فلا يصح أن يوجد، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم حلف
~~ليرفعن أمرا، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشهادة على خط المقركالشهادة على ms4041 إقراره
# مسألة وسئل عن رجل أوصى عند موته أن ينظر في كتبه فما كان له من حق قبض،
~~وما كان عليه قضي، فلما مات أخرجت كتبه الذكور الحق فإذا في ذكر حق منها
~~ذكر حق فلان على فلان بأربعة عشر دينارا، وفيه شهود، وأسفل منه بخط يد صاحب
~~الحق الميت: قبضت منه ثمانية دنانير مما في كتابي هذا، أعليه أن يحلف ويبرأ
~~من الثمانية دنانير؟ قال مالك: ما أرى عليه من يمين، ولكن يؤخذ منه ما بقي
~~بعد الثمانية بغير يمين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الشهادة على خط المقر
~~كالشهادة على إقراره؛ سواء عند من يجيز الشهادة في ذلك على
# PageV10P389
# الخط، والشهادة في ذلك جائزة على المشهور في المذهب لم يختلف في ذلك قول
~~مالك ولا قول أحد من أصحابه فيما علمت إلا ما يروى عن محمد بن عبد الحكم من
~~أنه قال: لا تجوز الشهادة على الخط مجملا ولم يخص موضعا من موضع، وستأتي
~~هذه المسألة في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى، وقد مضى من تحصيل
~~القول في الشهادة على الخط في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الشهادات ما فيه شفاء، وبالله التوفيق.
### | : البينة على من ادعى واليمين على من أنكر
# ومن كتاب مساجد القبائل وسئل عن عبد كان تاجرا وأنه باع متاعا من التجار
~~وكتب عليهم ذكورات حق وأنهم ادعوا أنهم قد دفعوا إلى سيده بعض ما كان له
~~عليهم، قال: أرأيت سيده أكان يقتضي شيئا؟ قال: نعم قد كان السيد يقتضي، وقد
~~كان العبد يقتضي، قال: أما إذا كان يقتضي فإني أرى أن يحلف السيد فيما ادعي
~~عليه ويحلف العبد فيما ادعي عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله [أنه] إذا كانا جميعا يقتضيان لزمت
~~كل واحد منهما اليمين فيما ادعي عليه لقول النبي - عليه السلام -: «البينة
~~على من ادعى واليمين على من أنكر» ولو كان السيد لا يقتضي لم يجب عليه ms4042
~~اليمين في دعوى الاقتضاء على القول بأن اليمين لا تلحق بمجرد الدعوى دون
~~خلطة، وهو مذهب مالك - رحمه الله - وكافة
# PageV10P390
# أصحابه، وقد مضى القول في ذلك مستوفى في رسم القضاء المحض من سماع أصبغ
~~من كتاب الأقضية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الكري تكون له الإبل يحمل عليها وهو يديلها تحتهم فيفلس
# مسألة وسئل عن الكري تكون له الإبل يحمل عليها وهو يديلها تحتهم فيفلس
~~وتحت أحدهم بعير منها، أتراه أحق به من سائرهم؟ قال: نعم أرى ذلك، قال ابن
~~القاسم: وذلك رأيي. قلت لسحنون: هل يكون أصحاب الكراء المضمون وغيرهم سواء
~~وكل واحد من أصحاب الحمولة أولى بما في يده من غيره؟ قال: نعم.
# قلت: فلو أن الجمال احتاج فأراد أن يتسلف من بعض أهل الحمولة على أن
~~يرهنه ما في يده من الإبل أيجوز ذلك وتراه رهنا مقبوضا محوزا؟ قال: نعم،
~~ألا ترى أنه لو فلس الجمال كان كل واحد من هؤلاء أحق بما تحته من غيره من
~~الغرماء ومن أصحاب الأحمال؟
# قلت لسحنون وأصحاب الأحمال: أولى بما تحت أحمالهم من الإبل كما يكونون في
~~المحامل؟ قال: نعم.
# قلت: فإن أراد الجمال أن ينقل تلك الإبل ويديلها بينهم وأبى ذلك أصحاب
~~الأحمال؟ قال: لا يكون ذلك للجمال إلا عن رضى من أصحاب الحمولة، وهذا في
~~الكراء وغيره سواء.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة معروفة لسحنون أجاز أن يرهنه
# PageV10P391
# ما تحته وهو في منافع الراهن، وهو بعيد، وكذلك أجاز أن يرهنه جملا تحت
~~غيره يكون قبض راكبه له قبضا للمرتهن، وهو أبعد؛ لأنه كان في قبض غيره ولم
~~يحدث له قبض مستأنف للرهن؛ ولأنه في منافع الراهن وفي أجرة غيره فهو بعيد
~~من حكم الرهن وأصله، وقد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في آخر سماع
~~ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | : البيع على تعجيل الحق
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل عن رجل كان لقوم عليه دين
~~ولرجل منهم ms4043 أربعة عشر دينارا ونصف، فأراد الخروج إلى موضع، فأراد قضاء
~~دينه، فقضاه أربعة عشر دينار ونصفا دراهم، قال: لا خير فيه، هذا مكروه أن
~~يعطى في نصف دراهم قبل محل الأجل، ولكن يعطيه في ذلك عرضا، قيل: فيعطيه
~~دينارا ويأخذ منه نصفا فضة؟ قال: أعجب إلي أن يأخذ في ذلك عرضا، كأنه خففه
~~لقلة النصف، قال ابن القاسم: ولا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز إذا كان له عليه أربعة عشر دينارا ونصف
~~دينار مؤجلة أن يأخذ منه قبل محل الأجل أربعة عشر دينارا وصرف نصف دينار
~~لأنه لا يجوز له أن يأخذ دراهم عن ذهب لم يحل أجلها؛ لأنه يدخله صرف إلى
~~أجل، وأجاز أن يأخذ منه أربعة عشر دينارا وعرضا بالنصف دينار، وفي ذلك نظر
~~لأنه عجل له الأربعة عشر دينارا على أن باع منه العرض بنصف دينار، والبيع
~~على تعجيل الحق لا يجوز؛ لأنه يدخله: "ضع وتعجل"، ألا ترى أنهما يتهمان على
~~أن يعجل له الأربعة عشر دينارا على أن يأخذ منه بالنصف دينار عرضا لا يساوي
~~إلا ربع دينار فيكون قد عجل له حقه على أن يحط عنه منه ربع دينار، ولم يجز
~~أن يأخذ منه خمسة عشر دينار ويدفع إليه بالنصف الزائد على حقه فضة لأنه
~~صارفه في النصف دينار على أن يعجل له الأربعة عشر دينارا ونصف التي كانت له
# PageV10P392
# عليه، وذلك لا يجوز؛ لأنه يخاف أن يكون زاده في صرف نصف المثقال لموضع
~~التعجيل فيدخله: ضع وتعجل، وقد يدخله أيضا: ذهب نقدا بفضة نقدا، وذهب إلى
~~أجل؛ لأنه أعطاه خمسة عشر مثقالا نقدا على دراهم معجلة وعن ذهب مؤجل، وخفف
~~إذا أخذ منه خمسة عشر دينارا أن يدفع إليه بالنصف دينار الزائد على حقه
~~عرضا وإن كان يدخله: ضع وتعجل؛ لأنه يخاف أن يكون أعطاه في النصف دينار
~~عرضا قيمته أكثر من نصف دينار على أن يعجل له حقه إلا أنه استخف ذلك
~~ليسارته، ولم ير ابن القاسم به بأسا، ms4044 وقد كرهه مرة، وقع اختلاف قوله في ذلك
~~في سماع أبي زيد من كتاب الصرف، وقد مضى القول على ذلك هنالك، وبالله
~~التوفيق.
### | : خالط رجلا بمال فكان لأحدهما قبل صاحبه فضل
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد وسئل مالك: عن رجل خالط رجلا بمال فكان
~~لأحدهما قبل صاحبه فضل، ثم إن الذي غاب بفضل غاب وذهب ولا يعرفه صاحبه بنسب
~~ولا دار إلا الاسم، قال مالك: يتصدق به عنه ويقول حين يتصدق: اللهم هذا عن
~~فلان لمكان الذي له عندي، فإن جاء بعد ذلك دفع إليه حقه.
# قال محمد بن رشد: قوله يتصدق به عنه، معناه: إن شاء، إذ لا يلزمه ذلك
~~مخافة أن يأتي فيلزمه غرمه؛ إذ هو ثابت في ذمته لا يبرأ منه إلا برده لربه
~~أو بأن يرفع ذلك إلى الإمام ويدفعه إليه فيوقفه الإمام له.
# وقوله: ويقول حين يتصدق به عنه: اللهم هذا عن فلان، معناه: أنه يقول ذلك
~~في نفسه؛ لأن النية تكفيه في ذلك، وليس عليه أن يحرك بها لسانه.
# وقوله: إنه إن جاء بعد ذلك دفع إليه حقه صحيح لا يدخل فيه الاختلاف
~~الحاصل بين أهل العلم فيمن تصدق باللقطة بعد التعريف هل يضمنها لصاحبها أم
~~لا؛ لأنها ليست في ذمته بخلاف هذا، وقد جاء في الحديث «أن شأنه بها» ،
~~وبالله التوفيق.
# PageV10P393
### | : الذكر حق يكتب ويكتب فيه ومن جاء بذكر الحق اقتضاه فيأتي به غير صاحبه
# ومن كتاب سن رسول الله وقال مالك في الذكر حق يكتب ويكتب فيه: ومن جاء
~~بذكر الحق اقتضاه فيأتي به غير صاحبه، قال: لا أرى أن يدفع إليه شيئا إلا
~~بوكالة؛ لأني لا أدري بما وصل ذلك الكتاب إليه، لعله وجده وقد سقط من صاحبه
~~أو ما أشبه ذلك فلا أرى أن يعطى إلا بوكالة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما يأتي في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب،
~~وهي مسألة صحيحة لا اختلاف فيها للمعنى الذي ذكره في الرواية وبينه فيها
~~بإشهاد صاحب الحق ms4045 أن من جاء بذكر الحق اقتضاه غير عامل بخلاف إشهاده للذي
~~عليه الحق أنه إن جاء به فقد برئ، وقد مضى القول على ذلك في أول رسم من
~~السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جحد رجلا حقا له فأراد صاحب الحق أن يستحلفه
# مسألة وسئل: عن رجل جحد رجلا حقا له فأراد صاحب الحق أن يستحلفه: ما
~~أسلفتك شيئا، وقال الآخر: أحلف لك: ما لك علي شيء، قال: أرى أن يحلف: ما لك
~~عندي شيء، وما الذي ادعيت علي إلا باطلا، فإن أبى أن يحلف حلف صاحب الحق
~~واستحق حقه، وقال هذا مورك، قال أصبغ: حضرت ابن القاسم وقد
# PageV10P394
# حكم أن يحلف ما أسلفه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إنه يحلف: ما له عنده شيء وما الذي ادعى عليه
~~إلا باطلا هو في المعنى مثل ما في المدونة في الشهادات منها، ومثل ما حكى
~~أصبغ أنه حضر ابن القاسم وقد حكم بأن يحلف: ما أسلفه شيئا؛ لأن حلفه: ما
~~الذي ادعى عليه إلا باطلا يستغرق كل دعوى ويكفي من كل لفظ، وقد قيل: إنه
~~يقبل منه أن يحلف: ما له عنده حق، وقع الاختلاف في ذلك في آخر سماع أصبغ من
~~كتاب النذور، وفي غيره من المواضع، والأظهر أنه لا يقبل منه إلا أن يحلف:
~~ما أسلفه شيئا؛ لأن الطالب يقول بمفهوم قوله: إنه يريد أنه قضاني، وهو لو
~~صرح بأنه قضاني لكان القول قولي إني ما قبضت منه شيئا، فيريد أن يأتي بكلام
~~يتحيل فيه أن يكون القول قوله في القضاء، وهو قوله: ما لك عندي شيء، وما
~~أشبه ذلك من الألفاظ.
# والأصل عندي في هذا الاختلاف اختلافهم في اليمين هل هي على نية الحالف أو
~~على نية المحلوف له، فمن رأى اليمين على نية الحالف قبل من الحالف أن يحلف:
~~ما له قبله حق؛ لأنه يقدر إن استحلفه ما أسلفه [شيئا] أن ينوي أنه ما أسلفه
~~شيئا هو عليه باق له، فلا يكون كاذبا في يمينه كما لو ms4046 حلف ما له قبله حق،
~~فلما كان يقدر على هذا لم يكن لإيجاب اليمين عليه أنه ما أسلفه شيئا كبير
~~فائدة، ومن رأى اليمين على نية المحلوف له لم يقبل من الحالف إلا أن يحلف
~~ما أسلفه شيئا؛ لأنه إن حلف على ذلك، وقد كان أسلفه فقضاه كان آثما كاذبا،
~~فلزم ذلك لينكل عن اليمين فيكون القول قول الطالب، وبالله التوفيق.
### | : يستدين فيزرع وقد استأجر فيه أجراء ثم يعجز فيه فيستدين ثم يفلس
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من كتاب الأقضية الثاني
# قال سحنون: قال لي أشهب: سئل مالك: عن الذي يستدين
# PageV10P395
# فيزرع وقد استأجر فيه أجراء ثم يعجز فيه فيستدين ثم يفلس، قال: يبدأ صاحب
~~الدين الآخر فالآخر، وإنما يكون ذلك إذا فلس ولم يكن له شيء يحيي به الزرع
~~فاستدان في عمله وحياته، فالآخر يبدأ وهو خير للذي قبله أحياه له ولم يدعه
~~يموت، فإن فضل فضل أخذه وإلا فلا شيء له؛ لأنه كان يموت ويذهب، وكذلك إن
~~كان الأجراء قبل أوجروا فإنه يبدأ الآخر.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه استدان دينا فزرع به زرعا واستأجر
~~في عمل الزرع أجراء بدين فعمل الأجراء ما استأجرهم عليه ثم عجز عن بقية عمل
~~الزرع فاستدان دينا آخر فاستأجر به أجراء على بقية عمل الزرع فيبدأ الدين
~~الآخر على الدين الأول وعلى إجارة الأجراء، فإن فضل فضل عن الدين الآخر بدئ
~~فيه الأجراء على الدين الأول، وهي مسألة صحيحة على معنى ما في الرهون من
~~المدونة في الزرع يرتهن فيخشى عليه الهلاك فيأخذ الراهن من رجل آخر مالا
~~فينفقه فيه - أن الآخر يكون أحق بالزرع، فإن فضل فضل كان للمرتهن الأول.
# وعلى قياس القول [الأول] فإن أجير السقي أحق بالزرع من الغرماء، وقد
~~اختلف في ذلك فقيل: إنه أحق في الموت والفلس، وهو قول ابن القاسم في كتاب
~~ابن المواز وقول ابن الماجشون وأصبغ في الواضحة، وقيل: إنه أسوة الغرماء في
~~الموت والفلس جميعا، وهو قول ms4047 المخزومي، وقيل: إنه أحق في التفليس دون
~~الموت، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، والقياس قول
~~المخزومي؛ لأنه لم يبع منه الزرع فيكون أحق به، وإنما باع منه منافع قد
~~استهلكت، ولكلا القولين الآخرين وجه من النظر، وذلك أن الزرع لما كان ناميا
~~بسقي الأجير صار كالبائع له ويده عليه إلا أنه في أرض المستأجر المفلس، فمن
~~غلب كون يده عليه رآه أحق به في الموت والفلس، كمن باع سلعته ففلس المبتاع
~~قبل قبضها، ومن غلب كونه
# PageV10P396
# في أرض المستأجر رآه أحق به في الفلس دون الموت، كمن باع سلعة ففلس
~~المبتاع بعد قبضها، وهي قائمة بيده، وكذلك اختلف أيضا في رب الأرض إذا فلس
~~المكتري هل يكون أحق بالزرع أم لا على هذه الثلاثة الأقوال؛ لأن المعنى
~~فيها جميعا سواء.
# واختلف على القول بأن كل واحد منهما أحق إذا اجتمعا، فقيل: إنهما
~~يتحاصان، وقيل: يبدأ رب الأرض، وقيل: يبدأ الأجير، فإن كان الزرع مرهونا
~~كان المرتهن أحق من الغرماء بما فضل عن رب الأرض وأجير السقي على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، فعلى هذا إذا اكترى الرجل أرضا
~~فزرع فيها زرعا فخشي عليه الهلاك فاستأجر على سقيه، ثم عجز عنه أيضا
~~فاستأجر على سقيه وإحيائه آخرين، ثم رهنه فإنه يبدأ الساقي الآخر على
~~الأول، والأول على المرتهن، والمرتهن على سائر الغرماء، ورب الأرض على ما
~~ذكرناه فيه من الاختلاف يحاص الأجراء الأولين في قول، ويكون أحق منهم في
~~قول، ويكونون أحق منه في قول، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة.
# ومعنى قوله: وكذلك إن كان الأجراء قبل أوجروا، فإنه يبدأ الآخر، يريد: أن
~~الأجير في الزرع وإن كان الحكم فيه أن يكون أولى بالزرع من الغرماء فلا
~~يكون في هذه المسألة أولى من الغرماء الآخرين بل يبدأ الغرماء الآخرون
~~عليه؛ لأن الزرع إنما حيي بأموالهم إذا كان صاحبه قد عجز عنه، فكما يبدأ
~~الغريم على الغريم من أجل أن الزرع إنما ms4048 حيى بالدين المتأخر، فكذلك يبدأ
~~على الأجير من أجل ذلك، وقد وقع في كتاب ابن المواز لمالك: أن الأول من
~~الأجراء يبدأ على الثاني، وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف مع شاهده إنه عجوة
# مسألة وسئل مالك: عمن أتى على امرأة بذكر حق بعد موتها فيه كذا وكذا صاعا
~~من تمر عجوة فمحا الموضع الذي فيه
# PageV10P397
# العجوة في السطر ولم يأت على الذكر حق بشهادة إلا كاتب الصحيفة يشهد أنه
~~يعرف كل ما في الكتاب إلا تسمية العجوة إنه ليس كتابه، وقد محي، ولا أدري
~~أعجوة هو أم لا؟
# قال ابن القاسم: قال مالك: أما أنتم فلستم تحلفون إنه غير عجوة فأرى أن
~~يحلف مع شاهده إنه عجوة، وإن هذا الحق له، ثم يعطاه.
# قال محمد بن رشد: قوله أما أنتم فلستم تحلفون إنه غير عجوة، معناه: أما
~~أنتم فإذا لم تحلفوا إنه غير عجوة فأرى أن يحلف مع شاهده إنه عجوة؛ لأن
~~القول قولهم إنه غير عجوة؛ لأنه لما ثبت له شاهد بالعدة وأنها تمر، قيل له:
~~احلف مع شاهدك على صحة ما شهد به، ثم يقال للورثة: احلفوا على أي صنف من
~~التمر تقرون به، فإن حلفوا على صنف ما أخذه، ولم يكن له غيره، وإن لم
~~يحلفوا، قيل له: احلف على أي صنف تدعيه وخذ، فتكون يمينه يمينا واحدة على
~~الصنف، وعلى أن شاهده شهد بحق، وعلى أنه لم يقبض ذلك، وبالله التوفيق.
### | : جاء بسفينة له اشترى من رجال ولم يدفع إليهم من الثمن شيئا حتى فلس
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك: عن رجل جاء بسفينة له، فاشترى من هذا
~~قمحا فصبه فيها، ثم اشترى من هذا قمحا فصبه فيها حتى اشترى من رجال فصبه في
~~السفينة كله ولم يدفع إليهم من الثمن شيئا حتى فلس، أتراهم أحق بقموحهم من
~~الغرماء؟
# قال: نعم، إن علم ذلك اقتسموه بينهم بالمكيلة على الحصص.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على معنى ما في المأذون له من المدونة ms4049
~~وعلى ما مضى في رسم باع غلاما وغيره من سماع
# PageV10P398
# ابن القاسم، ولو نقص الكيل وكان من نقصان المركب كان بينهم على الحصص،
~~ولم يكن على المفلس شيء بخلاف إذا نقص ببيع أو تلف أو استهلاك فإنهم يكونون
~~أسوة الغرماء بما ناب ما نقص من الثمن، ولو زاد القمح من نداوة البحر كانت
~~الزيادة بينهم على قدر ما لكل واحد منهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكتب في ذكرحق ومن قام بذكر الحق اقتضاه به ثم يجيء به رجل
# مسألة وسئل: فقيل له: قلت في الذي يكتب في ذكر حق، ومن قام بذكر الحق
~~اقتضاه به ثم يجيء به رجل أنه لا يقتضي ما فيه إلا بوكالة يقيمها، فقال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، وقد تقدمت والعلة فيها في رسم من سماع
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | : يشتري سلعة بدين على أن يقضيه من عطائه إذا خرج فلم يخرج
# ومن كتاب الأقضية وسئل: عن الرجل يتعين في عطائه فيحبس العطاء وله مال
~~فيه وفاء بما عليه من تلك العينة، أنأخذ ذلك من ماله؟
# قال: لا أرى ذلك.
# PageV10P399
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في آخر السماع، والمعنى فيها أنه حكم
~~للعطاء بحكم الدين الثابث في الذمة في أن مصيبته ممن اشتراه إن مات الذي
~~عليه الدين أو فلس، ومعنى ذلك في العطاء المأمون، فإذا تعين على هذا في
~~العطاء بأن يشتري سلعة بدين على أن يقضيه من عطائه إذا خرج فلم يخرج بطل
~~حقه، وإن خرج بعضه حل عليه من الدين بحساب ما خرج منه على ما يأتي في آخر
~~السماع.
# وكذلك لو اشترى العطاء فلم يخرج لم يكن له على هذا القول شيء، وقد قيل:
~~إنه إذا تعين في عطائه أو باعه كان ذكر العطاء كالأجل وتعلق ذلك بذمته إن
~~لم يخرج العطاء أو مات قبل خروجه، وهو اختيار محمد بن المواز وقول مالك في
~~رواية أشهب عنه في الواضحة، وهذا القول يأتي على قياس قول غير ابن ms4050 القاسم
~~في المدونة في الذي يشتري السلعة بدنانير له غائبة - أنه ضامن لها إن تلفت
~~وإن لم يشترط الضمان، ويأتي على قياس قول ابن القاسم في هذه المسألة ألا
~~يجوز التعيين في العطاء إلا بشرط الحلف.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن البيع لا يجوز إلا بشرط الضمان
~~لمن لم يخرج العطاء، والثاني: أنه جائز والحكم يوجب الضمان، والثالث: أنه
~~جائز ولا يلزمه الضمان، وأما العطاء الذي ليس بمأمون فلا يتعين فيه حق من
~~ابتاعه أو تعين فيه باتفاق، ويختلف هل يجوز ذلك بغير شرط الحلف أم لا على
~~قولين، ويحتمل أن يلفق بين الروايات بأن تحمل هذه الرواية على العطاء
~~المأمون، وما في الواضحة واختيار ابن المواز على العطاء الذي ليس بمأمون،
~~فلا يكون في المسألة اختلاف إلا في جواز البيع ابتداء بغير شرط الخلف في
~~العطاء الذي ليس بمأمون. وبالله التوفيق.
### | مسألة: بايعه بشرط ألا يقاصه
# مسألة وسئل: عمن كان له على رجل مال فلقيه ومعه سلعة يبيعها
# PageV10P400
# فأراد شراءها منه، فقال له البائع: إني أخاف أن تقاصني بثمنها وأنا إنما
~~أريد أن أبيعها لحاجة كذا وكذا، قال: فإني لا أقاصك بثمنها، فاشتراها منه
~~على ذلك، ثم أراد مقاصته بثمنها وللناس عليه ديون سوى دينه كثرة إلا أنه لم
~~يفلس، أترى أن يقاصه؟
# قال: نعم، أرى ذلك له إن ألح على ذلك.
# قيل له: إنه قد اشترى على أن لا يقاصه وعلم أنه إنما يبيعها لأمر سوى
~~أمره فاشتراها على ذلك، فقال: أرى ذلك له، وهو يقول: إنما اشتريت منك
~~لأقاصك ولأستوفي حقي من تحت يدي، فإني أرى ذلك، فروجع فيها، فقال: قد
~~أنباتك بالذي قبلي.
# قال الإمام القاضي: قد اختلف وجوب الحكم بالمقاصة، فقيل: إنه لا يحكم
~~بها، وهي رواية زياد عن مالك، وظاهر مسألة كتاب الصرف من المدونة، والمشهور
~~أنه يحكم بها.
# واختلف على هذا القول إذا بايعه بشرط ألا يقاصه على ثلاثة أقوال: أحدها
~~هذا: أن الشرط غير عامل، والثاني: أنه عامل، والثالث: أن ms4051 البيع فاسد إذا
~~كان الدين حالا؛ لأنه إذا اشترط ترك المقاصة، فكأنه شرط أن يؤخره بالدين
~~فيدخله البيع والسلف.
# فإذا قلنا: إن البيع جائز والشرط عامل فيلزمه أن يؤخره قدر ما يرى؛ لأن
~~قوله: لا أقاصك، بمنزلة قوله: أؤخرك، إذ لا يكون له أن يترك مقاصته ثم
~~يطالبه برده إليه في الحين، كالذي يسلف الرجل سلفا حالا ثم يطالبه بأدائه
~~في الوقت.
# وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم العشور من سماع عيسى من
~~كتاب النذور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل دين فقضاه إياه فأقام شهرا ثم جاءه يتقاضاه
# مسألة وسئل: عن رجل كان له على رجل دين فقضاه إياه وأشهد على ذلك شاهدين،
~~فأقام شهرا ثم جاءه يتقاضاه
# PageV10P401
# الدين، فقال له: قد قضيتك وأشهدت عليك بذلك فلانا وفلانا، فقال: ما
~~قضيتنيه، فقال له: أتحلف وأعطيكه؟ فقال له: نعم أحلف، فحلف فقضا إياه. فلما
~~حلف أراد أن يأتي عليه بالشاهدين، أترى ذلك له عليه بعد يمينه ورضاه بها؟
~~قال: نعم، فليأت بهما.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب ابن المواز من رواية ابن عبد الحكم عن
~~مالك، وفي الثمانية من قول مطرف وابن الماجشون.
# وزاد ابن الماجشون: أنه أثم حين ألجأه إلى اليمين بالباطل وبينته حاضرة
~~يعلمها.
# وفي الواضحة لمطرف وابن الماجشون خلاف قولهما في الثمانية مثل ما في
~~المدونة: أنه لا قيام له إذا استحلفه وهو عالم ببينته تاركا لها.
# وجه هذا القول: أنه قد رضي بيمين صاحبه وإسقاط بينته فيلزمه ما رضي به؟
# ووجه القول الآخر: أنه يقول لم أرض بيمينه وإسقاط بينتي، وإنما قلت له،
~~وأنا أظن به أنه لا يجترئ على اليمين بالباطل، ولو علمت أنه يجترئ على
~~اليمين لما مكنته منها، فلا يدخل هذا الاختلاف في الصلح.
# وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في رسم أخذ يشرب خمرا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: النساج يفلس فيخرج الغزل فيقول هذا لفلان
# مسألة وسئل: عن النساج يفلس أو الصائغ، فيخرج النساج الغزل فيقول ms4052 هذا
~~لفلان، أو يخرج الصائغ السبيكة فيقول هذه لفلان، فقال: لا، إلا أن يأتي
~~صاحب الحلي بشبهة بشاهد.
# قيل: إنما أعطاه حليا فجاءه بسبيكة فقال هذه لفلان وهذه لفلان، فقال: ليس
~~هو في ذلك بمصدق، يقال له أفسدت أمانتك، ولعلك أن تكون تخص صديقك أو تواتي
~~هذا ليرد عليك، فلا أرى ذلك له عليه.
# PageV10P402
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم فلا معنى لإعادته، ومضى القول فيها أيضا مستوفى في رسم الشجرة
~~تطعم بطنين من سماع ابن القاسم من كتابه تضمين الصناع، وبالله التوفيق.
### | : أعطى الابن الغرماء ما نض من مال الميت وصالحهم في الباقي
# ومن كتاب البيوع وسئل: عمن توفي وترك عليه مائتي دينار دينا وستين
~~دينارا، وترك من العين مائتي دينار بيع فيها متاعه وما كان له، فقال ابن
~~الميت: أنا أدفع إليكم ما نض وأتحمل لكم بنصف ما بقي وتحللوا أبي من نصفه.
# فقال: ما يعجبني هذا ولا أحبه، وإنما يجوز هذا بأن يقر مال أبيه بيده
~~ويتحمل بدينه كله، يكبر الصغير وينمو ويصلح ما في يده، ولا يكون ما فضل له
~~ولكن يكون للورثة معه، فهذا الذي يصلح ويجوز.
# فأما أن ينض المال ويبيع المتاع ويصير عينا فيدفعه إليهم ويصالحهم فيما
~~فضل على أن يتحمل لهم بالنصف ويوضع عن أبيه النصف فلا يعجبني هذا.
# قلت: أرأيت إن أسلم له كل شيء وتحمل به، ثم جاء بعد هذا الدين دين آخر،
~~فقال الغريم الذي طرأ: أنا أغرمك أيضا قد تحملت عن أبيك، وقال هو: إنما
~~تحملت بهذا الدين الذي قد علمت.
# فقال: أرى ذلك لازما له أن يغرم لهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أنه إذا أعطى الابن الغرماء ما نض
~~من مال الميت وصالحهم في الباقي على أن يتحمل لهم بنصفه ويضعوا عن أبيه
~~النصف لم يجز.
# ووجه الكراهة في ذلك أنه إن جاء غريم آخر لم يعلم به كان له ms4053 أن يدخل على
~~الغرماء فيما قبضوه فيحاصهم
# PageV10P403
# في ذلك بجميع دينه إذ لم يضعوا عن الميت منه شيئا، ولا يكون لهم أن
~~يضربوا معه بجميع دينهم إذ قد وضعوا عن الميت نصف ما كان بقي من حقوقهم،
~~فيكون من حجتهم حينئذ أن يقولوا: لو علمنا أنه يطرأ علينا من يدخل معنا
~~فيما صار إلينا ويحاصنا فيه بجميع دينه لم نرض أن نحط عن الميت شيئا لما في
~~ذلك من انتقاص حقوقنا، فكان في هذا قولا وحجة، فإذا لم تلزمهم الوضيعة لم
~~يلزم الابن الضمان وانتقض الصلح.
# ويجوز أن يضمن الابن جميع دين أبيه أو نصفه أو ثلاثة أرباعه على أن يقر
~~المال بيده عرضا كان أو عينا، وعلى أن يدفعه إليهم أيضا إذا لم يشترط عليهم
~~وضيعة شيء مما بقي من حقوقهم للعلة التي ذكرناها من طرو غريم لم يعلم به،
~~فلا دليل في قوله: وإنما يجوز هذا بأن يقر مال أبيه بيده ويتحمل بدينه كله
~~فيكبر الصغير وينمو ويصلح ما في يده، على أنه لا يجوز أن يتحمل بالبعض، ولا
~~على أنه لا يجوز إذا دفع إليهم ما اجتمع في تركة الميت أن يتحمل بالباقي في
~~كله أو بما شاء منه إذا لم يشترط عليهم وضيعة شيء من حقوقهم.
# وقد مضى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم وجه جواز دفع مال الميت
~~إلى ابنه بشرط ضمان ديون غرمائه فلا معنى لإعادته.
# وإذا دفع إليه مال أبيه على أن يضمن للغرماء حقوقهم فطرأ غريم لم يعلم به
~~لزمه ضمان دينه، ولو اشترط ألا يضمن دين من طرأ لم يجز إذا كان الضمان على
~~أن أسلم إليه مال الميت، ولو لم يسلم إليه مال الميت ودفع إلى الغرماء لكان
~~له أن يضمن لهم أو لمن شاء منهم دون من يطرأ؛ لأنه متطوع بالضمان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: له على رجل دين حال فقال له عجل لي سبعين دينارا ولك تأخير غيره
# مسألة وسئل: عمن كان له على رجل دين ms4054 حال، فقال له: عجل لي
# PageV10P404
# سبعين دينارا ولك تأخير غيره إلى خمسة أشهر، فجاءه فكتب عليه وأخذ
~~السبعين، ثم قال: إني أراك أحب إليك لو وضعت عنك وعجلتني، فقال: إي والله
~~ولكن لم أطمع بذلك، فقال: فأنا أفعل فانقدني مالي.
# قال مالك: بعدما وجب ذلك وكتبه لا يصلح ذلك، فإن كان ذلك عند المراوضة
~~قبل وجوب ذلك فلا أرى بذلك بأسا، وإن كان بعد وجوبه ووقوعه فلا خير فيه،
~~ولكن أي شيء أعطاه في تلك الذهب؟ فقيل: طعام، فقال: لو أخذ منه ثيابا أو
~~دواب ولا يضع له بعضا ويأخذ بعضا يتعجله وإن كان ثمن ذلك الثياب والدواب
~~أقل مما اشتراها به، ولا يأخذ منه طعاما ولا إداما وإن كانت حالة.
# قيل: له أرأيت إن أخذ من صنف طعامه أقل منه؟
# فقال: لا يأخذه، يدخلون في الأمور حتى يغيروها عن حالها التي كانت عليها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أنه إذا أخذه ببعض ما كان له عليه
~~من الدنانير فلا يجوز له بعد ثبوت التأخير أن يضع عنه منه على أن يعجل له،
~~ويجوز له إن كانت الدنانير التي أخره بها من ثمن الطعام أن يأخذ منه بها
~~قبل محل الأجل ثيابا أو دواب قيمتها أقل مما كان له عليه، ولا يجوز له أن
~~يأخذ منه طعاما مخالفا للطعام الذي باعه ولا أفضل ولا أكثر عددا.
# واختلف: هل يجوز له أن يأخذ أقل من كيل طعامه أو أدنى في الصفة، فلم يجز
~~ذلك في هذه الرواية، وأجازه في غيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى على الرجل مائة دينار فصالحه منها على خمسين إلى أجل
# مسألة وسئل: عن رجل له على رجل عشرة دنانير فجحده إياها فأتى عليه بشاهد
~~واحد، فقيل له: احلف مع شاهدك وخذ حقك، فكره اليمين وخلا بغريمه، فقال له:
~~إني قد علمت أنك لم يدعك
# PageV10P405
# أن تجحدني إلا العشرة فاطرح عني اليمين وأنا أكتبها عليك إلى سنة، فقال:
~~ما هذا بحسن، أرأيت لو قال ms4055 أعطيك قرضا؟
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا إنه لا يجوز له أن يطرح عنه اليمين على أن
~~يؤخره بالعشرة دنانير هو على أصله في المدونة، بدليل قوله في كتاب الصلح
~~منها: إن الرجل إذا ادعى على الرجل مائة دينار فصالحه منها على خمسين إلى
~~أجل إن ذلك جائز إذا كان مقرا؛ لأن العلة في أن ذلك لا يجوز عنده إذا كان
~~منكرا إسقاط اليمين عنه على أن يؤخره، إذ من حق المدعي عليه أن ينكل عن
~~اليمين فيردها على المدعي فيكون إنما أخره ليسقط عنه اليمين، خلاف قول ابن
~~القاسم إن ذلك جائز وإن كان منكرا.
# وقوله أظهر؛ لأن الأيمان إنما هي شرع تعبد الناس بالحكم بها في الظاهر
~~وهي غير واجبة في الباطن، إذ لو كشف لنا عن حقيقة الأمر لم تكن ثم أيمان،
~~فالمدعي يعلم إذا كان محقا أنه لا يمين عليه وأن تحليف المدعى عليه إياه
~~بصرف اليمين عليه ظلم له، فلم يسقط عن نفسه بالتأخير شيئا واجبا عليه.
# فالذي أقول به في هذه المسألة: إن تأخير الحق عنه على أن يسقط عنه اليمين
~~جائز إن كان المدعى عليه يعلم وجوب الحق عليه، وغير جائز إن كان يشك في
~~ذلك؛ لأن من حقه أن يحلفه إذا كان يشك فيما يدعيه قبله، ولا يحل له ذلك إذا
~~علم أن الحق قبله.
# ووقع في سماع أشهب من كتاب الحمالة والحوالة مسألة، قال فيها بعض الشيوخ:
~~إنها معارضة لرواية أشهب هذه، وهي أنه سئل: عمن كانت له على رجل مائة درهم
~~فسأله أن ينظره ويتحمل له بها حميل، فقال: لا بأس بذلك.
# ولا تعارض عندي بين المسألتين؛ لأن المعنى فيهما مختلف.
# ووجه جواز تأخيره لحقه على أن يتحمل له به حميل: هو أنه لو شاء أخذ منه
~~حقه معجلا، فإذا أخره به على أن يتحمل له به حميل فهو بمنزلة ما لو أسلفه
~~إياه ابتداء على أن يأخذ منه به حميلا.
# ولو كان معسرا إن قام عليه لم ms4056 يجد عنده إلا بعض حقه لما جاز أن يؤخره
~~بالجميع على أن يعطيه به حميلا، والله الموفق.
# PageV10P406
### | : يوصي فيقول لي عند فلان كذا وكذا
# ومن كتاب الوصايا وسمعته يسأل عن الرجل يوصي فيقول لي عند فلان كذا وكذا،
~~فقال: يحلف المدعى عليه، وإن أبى أن يحلف غرم. قيل له: أيحلف من غير
~~مخالطة؟ قال: ليس في هذا مخالطة ولا شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المدعى عليه يحلف من غير مخالطة صحيح؛ لأن
~~الورثة لا يعلمون من يشهد لهم بالخلطة.
# وهذه المسألة هي إحدى المسائل الخمس التي يجب اليمين فيها دون خلطة، وقد
~~مضى القول فيها في سماع أصبغ من كتاب الأقضية.
# وسواء ادعى الورثة معرفة الدين قبله أو قالوا لا ندري إلا ما ادعاه
~~موروثتا.
# وأما قوله: وإن أبى أن يحلف أغرم، فمعناه: بعد أيمان الورثة إن ادعوا
~~معرفة الدين قبله، وبالله التوفيق.
### | : بيع الورثة للتركة إذا لم يعلموا بالدين
# ومن البيوع الأول وسئل مالك: عمن توفي وترك مالا قيمته ألفا دينار وترك
~~مائتي دينار دينا عليه، وقام بعض الورثة فباع بعض الأموال لنفسه وقال فيما
~~بقي وفاء لما عليه من الدين، قال: لا يجوز ذلك البيع ويفسخ، ولا ميراث لأحد
~~حتى يقضى الدين، ولعل تلك الأموال ستهلك، فأرى هذا البيع مردودا لقول الله
~~عز وجل: {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] ولعل تلك الأموال
~~ستهلك قبل أن تباع ويقضى الدين، وما يقال إنه يبلغ ألف دينار لا يباع إلا
~~بمائة.
# قلت: أرأيت إن استقام ذلك وجاء الأمر على العافية أيجوز ذلك البيع؟
# فقال: لا أرى ذلك يجوز وأرى أن يرد.
# قال محمد بن رشد: رواية أشهب هذه أن البيع لا يجوز ويفسخ
# PageV10P407
# وإن كان بإذن جميع الورثة من أجل الدين لقوله تعالى: {من بعد وصية يوصي
~~بها أو دين} [النساء: 11] ، خلاف ما مضى في رسم كتب عليه من سماع ابن
~~القاسم من أن مصالحة الورثة المرأة قبل تأدية الدين جائزة، وخلاف ما في
~~كتاب المديان ms4057 من المدونة في أن بيع الورثة للتركة إذا لم يعلموا بالدين
~~جائزة.
# فالبيع والقسمة في شيء من التركة قبل تأدية الدين على رواية أشهب هذه
~~مفسوخ لمطابقة النهي له بمخالفة أمر الله فيه لقوله: {من بعد وصية يوصي بها
~~أو دين} [النساء: 11] لا خيار للغرماء في إجازته، وذلك جائز على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك إذا وفوا الدين من أموالهم أو من بقية التركة.
# وعلى هذا يأتي قول مالك في الذي يحلف بعتق رقيقه ليقضين غريمه إلى شهر
~~فيمنع من بيع رقيقه حتى يقضي أنه إن باع منهم وقضى الحق من ثمنهم قبل الأجل
~~لسلم من الحنث، واضطرب قول ابن القاسم في انتقاض القسمة إذا كانوا قد قسموا
~~جميع التركة ثم طرأ دين فأبوا أن يخرجوه من أموالهم، وفي هذا تفصيل قد
~~ذكرته في غير هذا الكتاب، وهو كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لفلان عشرة دنانيرمن مالي وصية ولي عليه خمسة فأنكر
# مسألة وسئل: عمن أوصى لرجل بمائة درهم أعطوه إياها وخذوا منها خمسة
~~دنانير لي عليه، فقال الموصى له: ما له علي شيء، فأطرق فيها، ثم قال: ما
~~أراه أعطاه المائة درهم إلا على هذا، فلينظر فإذا كان في المائة درهم فضل
~~عن الخمسة دنانير أعطيه الموصى له في رأيي، وإن كانت الخمسة دنانير أكثر من
~~المائة درهم أحلف فيما فضل في رأيي، فإن لم يحلف غرمها.
# قيل له: يحلف وإن لم تكن بينهما مخالطة؟
# فقال: وإن لم تكن بينهما، مخالطة، ليست المخالطة هنا شيئا.
# ومن سماع عيسى
# PageV10P408
# بن دينار في كتاب بع ولا نقصان عليك قال: وقال مالك في الذي يقول عند
~~الموت لفلان عندي عشرة دنانير ولي عنده خمسة دنانير فأنكر الذي أقر له
~~بالعشرة أن تكون عليه الخمسة، قال: يأخذ العشرة وعلى الورثة البينة في
~~الخمسة أنها عليه.
# قيل: فلو قال لفلان عشرة دنانير من مالي وصية ولي عليه خمسة فأنكر؟
# قال: لا يكون له إلا الخمسة؛ لأنه لم يوص إلا بالخمسة حين قال ms4058 ولي عليه
~~خمسة، قال: وقال مالك كذلك.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين أن يوصي له بعشرة ويدعي أن له عليه خمسة وبين
~~أن يقر له بعشرة ويدعي أن له عليه خمسة بين لا إشكال فيه.
# وقد مضى القول في إيجاب اليمين عليه دون خلطة فيما أوصى أن له عنده وفي
~~نكوله عن اليمين في رسم الوصايا فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يشتري من العبد الشيء اليسير مثل الخفين وما أشبهه
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل قال أشهب: سألت مالكا: عن الرجل يشتري من
~~العبد الشيء اليسير مثل الخفين وما أشبهه، فقال: لا يشتري من العبد إلا أن
~~يكون عبدا يشتري ويبيع، فإن كان عبدا لا يشتري ولا يبيع فلا يشتري منه إلا
~~بإذن أهله ولا يصدقه بقوله قد أذن لي أهلي حتى يسألهم عن ذلك أو يرده عليه
~~ولا يشتريه، وربما باع العبد ثيابه فليرده عليه ولا يشتريه وعسى بأهله أن
~~يكونوا عبيدا.
# قال محمد بن رشد: في سماع أشهب من كتاب الضحايا أنه يصدق العبد الفصيح
~~الذي مثله يؤتمن فيما ادعى من أن ذلك له وأنه أذن
# PageV10P409
# له في البيع، فيحتمل أن تفسر بذلك رواية أشهب هذه، فإن حملت على ظاهرها
~~فذلك على التورع لا على ما يلزم ويجوز بدليل ما روي من أن عبد الله بن عمر
~~مر في بعض أسفاره على راع يرعى على رأس جبل فاشترى منه شاة ضحى بها ولم
~~يسأله عن شيء، وبالله التوفيق.
### | : اعترف في مرضه لامرأة له بثلاثين دينارا ثم صح فقال إنما أردت أن أولجها إليها
# ومن كتاب الوصايا الصغير قال أشهب: وسمعته يسأل عمن اعترف في مرضه لامرأة
~~له بثلاثين دينارا ثم صح، فقال: إنما أردت أن أولجها إليها أتراها تلزمه؟
# قال: نعم تلزمه، أقر لها وهو مريض وينكرها وهو صحيح.
# وسئل عنها سحنون فقال مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الإقرار في المرض يلزمه إذا صح، ولا
~~اختلاف في هذا ولا كلام، وإنما الكلام إذا ms4059 أقر أحد الزوجين في مرضه ثم مات
~~من مرضه ذلك قبل أن يصح منه، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في آخر أول رسم من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقرت بقبض المهر وأقر الزوج بأنه لم يدفعه فطلبت المرأة مهرها
# مسألة قيل لسحنون: فلو أن امرأة قالت في مرضها إني قبضت مهري من زوجي، ثم
~~إن زوجها مرض، فقال: إني لم أدفع إلى امرأتي مهرها فمات الزوج وبقيت
~~المرأة.
# وكيف إن لم يمت الزوج وقامت المرأة تطلب مهرها وتزعم أن قولها في مرضها
~~كان محاباة له، وتقول: قد أقر لي زوجي ولم يستحل ما قلت، وقال الزوج: بل
~~كان الكلام الذي تكلمت به في مرضي محاباة لك، فكل واحد منهما يكذب صاحبه.
# قال سحنون: يلزمها إذا صحت، فإن مات الزوج وأراد ورثته أن يلزموها ذلك
~~كان ذلك
# PageV10P410
# لهم، وإن تمادى بالزوجة المرض حتى مات الزوج ثم ماتت بعده فالإقرار
~~يلزمها.
# قال محمد بن رشد: إذا أقرت المرأة في مرضها أنها قد قبضت مهرها من زوجها
~~ثم مرض هو فأقر أنه لم يدفع إليها مهرها، ثم قامت المرأة تطلب مهرها، فلا
~~يخلو الأمر من ثلاثة أوجه: أحدها: أن تكون طالبة له وهي مريضة لم تصح بعد
~~من مرضها؛ والثاني: أن تقوم طالبة له بعد أن صحت من مرضها؛ والثالث: أن
~~تموت من مرضها فيقوم ورثتها طالبين له بعد موتها.
# وكل وجه من هذه الوجوه الثلاثة لا يخلو من ثلاثة أوجه: أحدها: أن تقوم
~~عليه وهو مريض لم يصح بعد من مرضه. والثاني: أن تقوم على ورثته بعد أن مات
~~من مرضه، والثالث: أن تقوم عليه بعد صحته.
# فأما الوجه الأول: وهو أن تقوم عليه وهي مريضة فإن كان هو مريضا بعد أو
~~قد صح من مرضه كان لها صداقها، وإن كان قد مات من مرضه لم يكن لها شيء.
# وأما الوجه الثاني: وهو أن تقوم طالبة له بعد أن صحت من مرضها، فإن كان
~~هو مريضا ms4060 بعد أو قد مات لم يكن لها شيء، وإن كان قد صح من مرضه كان لها
~~صداقها.
# وأما الوجه الثالث: وهو أن تموت من مرضها فيقوم ورثتها طالبين له بعد
~~موتها، فإن كان هو مريضا بعد أو قد صح من مرضه كان لها صداقها، وإن كان هو
~~قد مات من مرضه ذلك نظرت فإن كانت ماتت قبله كان لها صداقها، وإن مات قبلها
~~فقيل: إن الإقرار يلزمها ولا يكون لها شيء، وهو قول سحنون في هذه الرواية
~~وروي مثله عن مالك، وقيل: إن الإقرار لا يلزمها ويكون لها صداقها، وهو قول
~~محمد بن عبد الحكم، وبالله التوفيق.
### | : والي اليتيم يسأله السائل فيعطيه شيئا من زرع يتيمه
# ومن كتاب الوصايا والحج والزكاة وسمعته يسأل عن والي اليتيم يسأله السائل
~~فيعطيه شيئا من
# PageV10P411
# زرع يتيمه أو غير ذلك، فقال: أرجو ألا يكون بذلك بأس يرجو بركة ذلك
~~لليتيم.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح، ومعناه: في اليسير الذي جرت العادة بالمسامحة
~~فيه.
# والأصل في جواز ذلك قول الله عز وجل: {ومن كان غنيا فليستعفف ومن كان
~~فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] فإذا جاز للوصي أن يأكل بالمعروف من
~~مال يتيمه كان أحرى أن تجوز له به الصدقة عن اليتيم لما يرجوه له في ذلك من
~~الأجر والثواب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المولى عليه يدان ثم يموت
# مسألة وسمعته سئل: عن المولى عليه يدان ثم يموت، فقال: لا يقضى دينه ولا
~~يكون في ماله، وهو في موته مثله في حياته، إلا أن يوصي به بثلثه فذلك له
~~إذا أمره به وقد بلغ الوصية.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن الدين يكون في ثلثه إذا أقر به في مرضه أو
~~في صحته، ولم يختلف أنه إن أوصى به في ثلثه جاز ولزم ذلك على جهة الوصية
~~إلا ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن أصبغ أن ذلك جائز ما لم يكثر، والصحيح
~~أنه لا يكون في ثلثه إلا أن يوصي بذلك، فإن أوصى به كان ms4061 ذلك في ثلثه قل أو
~~كثر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه في ماله المأمون في نفسه وذاته
# مسألة وسمعته يسأل فقيل له: إن ابني تزوج امرأة ولم يوامرني وهو يريد
~~الذهاب معها ويتركني وأنا شيخ كبير لا أقدر على نزع الشوكة من رجلي حتى
~~تنزع عني، فقال: إن كان ابنك قد بلغ وهو
# PageV10P412
# يلي نفسه وليس بسفيه ولا ضعيف العقل فذلك جائز، وإن كان لا يلي نفسه وهو
~~سفيه مأخوذ على يديه فليس ذلك له، فقال الرجل: أله أن يخرج عني ويدعني؟
# فقال: نعم ذلك له إن كان غير سفيه وهو رجل يسافر ويخرج إلى العراق، فإذا
~~كان قد بلغ ولم يكن سفيها ولا مأخوذا على يديه فذلك له، وإن كان سفيها أو
~~ضعيفا يخاف عليه فليس له ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن المالك لأمر نفسه له أن يذهب حيث شاء
~~وليس لأبيه أن يمنعه من ذلك، وأما السفيه الذي لا يملك ماله ويخشى منه أبوه
~~أو وليه السفه في ذاته والفجور بانفراده فله أن يضمه إلى نفسه ويمنعه من
~~السفر والمغيب عنه.
# واختلف في السفيه في ماله المأمون في نفسه وذاته، فقيل: إن للوالي أن
~~يضمه إليه ويمنعه من الذهاب والسفر حيث شاء، وهو قول مالك في هذه الرواية،
~~وقيل: ليس ذلك له، وهو ظاهر قول مالك في كتاب النكاح من المدونة إذا احتلم
~~الغلام فله أن يذهب حيث شاء على ما تأوله عليه ابن أبي زيد من قوله، يريد
~~بنفسه لا بماله، وبالله التوفيق.
### | : أسلف رجلا أربعين درهما أمر له بها عند صراف فقبضها منه
# ومن كتاب الأقضية الأول وسئل مالك: عن رجل أسلف رجلا أربعين درهما أمر له
~~بها عند صراف فقبضها منه، فلما تقاضاه إياها قال دفعتها إلى الصراف حسبته
~~لك وكيلا.
# فقال: ما شأنه وشأن الصراف، ذلك عليه.
# قيل: أترى أن يحلف له الصراف إن جحده؟
# فقال: ذلك يختلف، إن كان متهما رأيت أن يحلف هذه شبهة، وإن لم يكن متهما
~~لم ms4062 أر أن يحلف.
# قال سحنون: وقال ابن نافع: ويحلف له الصراف على كل حال.
# PageV10P413
# قال الإمام القاضي: قول ابن نافع هو الصحيح في النظر الجاري على الأصول.
# وأما تفرقة مالك بين المتهم في ذلك فهو استحسان على غير حقيقة القياس،
~~وإنما يرجع الأمر في ذلك إلى اعتبار الخلطة، فإذا قلت إنها قد حصلت بينه
~~وبين الصراف بقبض الدراهم عنده وجبت له عليه اليمين وهو قول ابن نافع، وإن
~~قلت: إنها ليست بخلطة فلا يحلف في وجه القياس كان متهما أو لم يكن، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تصدق بمال له وقام الغرماء عليه فلم يجدوا غير ذلك الذي تصدق به
# مسألة وسئل: عن رجل تصدق بمال له أو أعتق عبدا له ثم مكث حينا ثم إن
~~الغرماء قاموا عليه فلم يجدوا له شيئا غير ذلك الذي تصدق به أو العبد الذي
~~أعتق، كيف يفعل به؟
# قال مالك: أما الصدقة فإن جاء الغرماء بالبينة أنه تصدق بها يوم تصدق وهو
~~لا وفاء عنده فيما يرون ردت الصدقة ولم تجز وإلا جازت، وأما العبد فلا يرد
~~عتقه؛ لأن شهادته قد جازت وتمت حرمته وصار حرا جرت عليه الحدود وله.
# قال ابن القاسم في الصدقة: إذا لم يعلموا بالصدقة وأقاموا البينة على أنه
~~لم يكن له وفاء يوم تصدق به ردوا منها قدر حقوقهم وكان ما بقي لمن تصدق به
~~عليه، وإن علموا كانت الصدقة جائزة لمن تصدق بها عليه ولم يرد منها شيئا.
# قال محمد بن رشد: الذي يعرف من قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن العبد
~~يرد عتقه أيضا إذا أعتقه وهو مستغرق الذمة بغير علم الغرماء كالصدقة سواء،
~~ورواية أشهب هذه أن العتق لا يرد لحرمته وجواز شهادته استحسان، ومعناه: إذا
~~طالت المدة، وهو قول مالك في كتاب ابن المواز إن العتق لا يرد علم الغرماء
~~به أو لم يعلموا إذا طال ذلك وولد له الأولاد.
# والوجه في ذلك: أن المدة إذا طالت احتمل أن يكون الغريم قد أفاد فيها
~~مالا ms4063 ثم ذهب ولم يعرف، فلم ير أن يرد العتق الذي قد تمت حرمته إلا بيقين،
~~وهو أن يقوم الغرماء بعقب العتق.
# وقد تأول أن قول ابن
# PageV10P414
# القاسم ليس بخلاف لهذه الرواية، ومعناه: إذا قام الغرماء بعقب العتق،
~~ومعنى هذه الرواية إذا قاموا بعد المدة الطويلة، فتتفق الروايتان على هذا
~~التأويل.
# والأظهر أنه اختلاف من القول إذا طالت المدة، فوجه القول في أن العتق يرد
~~أنه عتق عداء، إذ لا يجوز لمن عليه دين أن يتلف ماله بالعتق كما لا يجوز أن
~~يتلفه بالصدقة، فوجب أن يرد العتق كما ترد الصدقة.
# ووجه القول بأنه لا يرد أن دين الغرماء إنما هو في ذمة السيد لا في عين
~~العبد، إذ لو تلف العبد لم يبطل الدين، فوجب أن ينفذ العتق لحرمته، إذ لا
~~يبطل الدين بعتقه؛ لأنه باق في الذمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن المشتري السلعة من رجل آخر ثم أفلس المشتري قبل الأجل
# مسألة وسئل مالك: عن رجل باع سلعة بدين من رجل إلى أجل، فرهن المشتري
~~السلعة من رجل آخر ثم أفلس المشتري قبل الأجل والسلعة قائمة عند مرتهنها.
# قال مالك: بائعها بالخيار إن شاء افتكها من مرتهنها بما رهنت عنده ويحاص
~~الغرماء بما افتداها به كان ذلك له، وإن أحب أن يسلمها ويحاص الغرماء
~~بثمنها كان ذلك له.
# فإن افتداها من المرتهن كان الغرماء بالخيار، إن شاءوا دفعوها إليه، وإن
~~شاءوا أعطوه ثمنها؛ فإن أعطوه ثمنها وتركها حاص في جميع ذلك بما افتداها
~~به، ولا يحاص بثمنها إلا في إسلامها للمرتهن وتركها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى لا وجه للقول فيها.
# وقد قيل: إنه لا يضرب بما افتك به الرهن كافتكاك رقبة العبد الجاني إذا
~~كان قد باعه وجنى وفلس المشتري قبل أن يفتكه، وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري بالدين في عطائه فيكتب ذلك في ديوانه فيخرج له نصف العطاء
# مسألة وسئل: عن الرجل يشتري من الرجل بالدين في عطائه أو
# PageV10P415
# إلى أول عطاء ms4064 يخرج له، فيكتب ذلك في ديوانه، فيخرج له نصف العطاء، أيحل
~~حقه كله عليه؟
# قال: إن أمثل ذلك عندي لو أخذ منه ما خرج من عطائه فقط.
# وسئل: عن الرجل يتعين في عطائه فيحبس العطاء وله مال فيه وفاء بما عليه
~~من تلك العينة، أيؤخذ ذلك من ماله؟
# قال: لا أرى ذلك.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم الأقضية
~~من هذا السماع، فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق ولا حول ولا قوة إلا بالله
~~وصلى الله على سيدنا محمد.
# PageV10P416
### | : كتاب المديان والتفليس الثاني
# ] [
### | مسألة: يحبس في الدين ولا مال له
# PageV10P417
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم من سماع عيسى بن دينار من ابن
~~القاسم من كتاب أوله
# نقدها نقدها قال عيسى: وسألته عن الرجل يحبس في الدين ولا مال له، قال:
~~ليس على القاضي أن يسأل الذي عليه الحق البينة أنه لا مال له، والذي يشهد
~~في مثل هذا على البتات أنه لا مال له شاهد زور، وإنما يسأل القاضي عنه أهل
~~الخبرة به والمعرفة، فإن لم يجد له مالا أحلفه وخلى سبيله.
# قال القاضي: قوله وسألته عن الرجل يحبس في الدين ولا مال له، معناه: ولا
~~مال له في ظاهر أمره، إذ لو عرف أنه لا مال له لم يجب سجنه لقول الله عز
~~وجل: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] .
# وقوله: إنه ليس على القاضي أن يسأل الذي عليه الحق البينة أنه لا مال له،
~~ومعناه: أنه ليس ذلك عليه حتى لا يجزئه دونه، إذ له أن يجتزئ في ذلك بأن
~~يسأل عنه أهل الخبرة والمعرفة. وإذا لم يكن ذلك عليه فليس له أن يفعله
~~ويترك السؤال عنه، وإن فعل ذلك مضى. وهذا في المجهول الحال الذي لا يتهم
# PageV10P419
# بتغييب ماله فيحبس حبس تلوم واختبار. وأما من حبس للتهمة بأنه غيب ماله
~~فلا يجوز للقاضي أن يكتفي بالسؤال عنه دون أن يكلفه البينة على عدمه. ms4065
# وصفة الشهادة على العدم أن يقول الشاهد إنه يعرفه فقيرا عديما لا يعلم له
~~مالا ظاهرا ولا باطنا.
# واختلف إن شهد أنه فقير عديم لا مال له ظاهرا ولا باطنا، فقيل: إنها
~~شهادة لا تجوز؛ لأنها تحمل على ظاهرها من البتات.
# وقيل: إنها جائزة؛ لأنها تحمل على العلم.
# وأما إن نص في شهادته على البت والقطع فلا تجوز شهادته قولا واحدا.
# فقوله في هذه الرواية: والذي يشهد في مثل هذا على البتات أنه لا مال له
~~شاهد زور صحيح لا اختلاف فيه إن كان نص في شهادته على البت والقطع، وإن كان
~~لم ينص على ذلك فيها وإنما قال إنه لا مال له ولم يزد على ذلك فهو أعدل،
~~على أحد القولين.
# وقد مضى في سماع أشهب من كتاب الشهادات التكلم على هذا المعنى في نظير
~~هذه المسألة، فتأمل ذلك وقابله بقولي هاهنا فإن بعضه مبين لبعض، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: له على رجلين دين فأخذ أحدهما فحبسه في حقه
# مسألة وسئل: عن رجل له على رجلين دين كتب عليهما وأيهما شاء أخذ بحقه،
~~فأخذ أحدهما فحبسه في حقه، فأراد المحبوس أن يحبس الذي أبى صاحب الحق أن
~~يحبسه.
# قال ذلك له إذا كان له مال أو يخاف أن يكون قد خبأ مالا، فذلك له يعمل به
~~مثل ما يعمل صاحب الدين بالذي عليه الحق.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه ضامن لنصف الحق عنه، فإذا سجن فيه
~~كان له هو أن يسجن الذي ضمن عنه لما يجب له من الرجوع عليه فيما سجن فيه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV10P420
### | مسألة: له على رجلين حق فسأله رجل عن حقه فقال ما لي عليهما شيء
# مسألة وعن رجل له على رجلين حق وأيهما شاء أخذ بحقه، فسأله رجل عن حقه،
~~فقال: ما لي عليهما شيء، ثم ادعى كل واحد منهما أنه قد دفع إليه ذلك الحق،
~~وأقر صاحب الحق أنه قد قبضه من أحدهما، فقال: أراه شاهدا للذي زعم أنه دفع
~~إليه؛ لأنه ms4066 لم تبق لصاحب الحق تهمة يجر بها إلى نفسه شيئا، فأراها شهادة
~~قاطعة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه شاهد لأحدهما على الآخر بما
~~لا منفعة له فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل قد أشهد هاهنا ثم يزيد شهودا بعد شهود
# مسألة وسئل: عن رجل ادعى على رجل مائة دينار وأقر بها الذي ادعيت قبله
~~وأنه قد أوصلها إليه، فأقام شهيدين يشهدان أنه أقر أنه أوصل إليه خمسين
~~دينارا وأقام عليه شهيدين آخرين أنه أوصله خمسين دينارا، وقال الذي له
~~الحق: إنما هي خمسون دينارا ولكني أشهدت له شهودا بعد شهود، أفتراها مائة
~~أم خمسين؟
# قال: أراها خمسين؛ لأن الرجل قد أشهد هاهنا ثم يزيد شهودا بعد شهود،
~~فأراها خمسين إلا أن يكون كتب له براءتين، فإن هذا مما يستدل أنه أمران
~~مختلفان وإلا فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله أراها خمسين، يريد مع يمين الذي له الحق أنها
~~خمسون واحدة.
# وفي رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب
# PageV10P421
# الشهادات خلاف هذا أن القول قول الذي عليه الحق. وقد مضى القول على ذلك
~~هنالك مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى على رجل حقا فقال المدعى عليه ما أعرفك
# مسألة وعن رجل ادعى على رجل حقا فقال المدعى عليه ما أعرفك ولا كانت بيني
~~وبينك خلطة قط، ثم ادعى بعد ذلك المدعى عليه قبل المدعي بحق وأتى عليه
~~ببينة، هل تنفعه بينته وهو قد أنكر خلطته، فقال: لا أرى أن تنفعه بينته ولا
~~تجوز شهادتهم إلا أن تكون بعد ذلك خلطة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة جارية على أصل مختلف فيه في المذهب قائم من
~~المدونة من كتاب اللعان وغيره.
# وقوله في آخر المسألة: إلا أن تكون بعد ذلك خلطة - لفظ وقع على غير
~~تحصيل، إذ لا تعتبر الخلطة مع قيام البينة.
# فإذا أقام البينة بحق له عليه من معاملة قديمة قبل إنكاره أن تكون بينه
~~وبينه خلطة لم ينتفع بها، وإن أقام ms4067 البينة بحق له عليه من معاملة حديثة بعد
~~إنكاره أن يكون بينه وبينه خلطة قضي له بها وإن لم يكن بينهما بعد ذلك
~~خلطة.
# وإن قالت البينة لا تدري هل كانت المعاملة قبل الإقرار أو بعده فالقول
~~قول الطالب مع يمينه أنها بعد الإقرار. وإنما تعتبر الخلطة مع مجرد الدعوى.
# فقوله: إلا أن تكون بعد ذلك خلطة إنما يصح إن ادعى قبله دعوى لم يقم
~~عليها بينة من معاملة حديثة بعد أن أنكر خلطته؛ لأنه إن كانت بينهما بعد
~~ذلك خلطة لحقته اليمين، وإن لم تكن بينهما خلطة لم تلحقه، وبالله التوفيق.
### | : أكراه الدار بستة دنانير فنقده ثلاثة وبقي عليه ثلاثة ففلس المكتري
# ومن كتاب استأذن سيده وسألته: عن الذي يكتري الدار سنة بستة دنانير
~~فينقده ثلاثة
# PageV10P422
# دنانير ويبقى عليه] ثلاثة، فلما سكن ستة أشهر فلس المكتري.
# قال: يخير صاحب الدار، فإن شاء ترك الدار لتمام السنة وحاص الغرماء
~~بثلاثة دنانير في مال المفلس، فإن أبى إلا أن يأخذ داره رد نصف الثلاثة
~~التي قبض وقبض داره وحاص الغرماء بما زاد في مال المفلس؛ لأن الثلاثة التي
~~قبض كانت كراء لما سكن ولما بقي، فلما كانت كراء لما سكن ولما بقي، قيل له:
~~رد ما كان كراء لما بقي من السنة وتأخذ دارك وتحاص الغرماء بنصف كراء ما
~~سكن؛ لأنه قد صار لك عديما بذلك، إلا أن يشاء الغرماء أن يعطوه دينارا
~~ونصفا تمام كراء الستة الأشهر التي بقيت ويأخذوا الدار إلى السنة فيكون ذلك
~~لهم إذا أعطوه دينارا ونصفا؛ لأنه لو أخذ داره كان عليه أن يرد عليهم
~~دينارا ونصفا، فإذا أقروا ذلك في يده وأعطوه دينارا ونصفا فذلك تمام ثلاثة
~~دنانير كراء الستة أشهر التي بقيت، فيكونون أولى بالدار ويحاص بدينار ونصف
~~صاحب الدار في مال المفلس، وذلك تمام ستة دنانير.
# وكذلك أيضا العمل في البز وفي جميع الأشياء إذا اشترى رجل عدلين ففلس
~~المشتري فلم يوجد عنده إلا عدلا واحدا وقد قبض البائع نصف الثمن كان العمل ms4068
~~فيه على ما فسرت لك في كراء الدور وفي كل شيء كذلك العمل فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على مذهب ابن القاسم
# PageV10P423
# في المدونة وعلى معنى ما تقدم في رسم قطع الشجر من سماع ابن القاسم، وفي
~~بعض وجوهها اختلاف.
# فأما قوله: إذا فلس المكتري بعد ستة أشهر إن صاحب الدار يخير فإن شاء ترك
~~الدار إلى تمام السنة وحاص الغرماء بثلاثة دنانير في مال المفلس، فلا أعرف
~~فيه نص خلاف، إلا أنه داخل فيه بالمعنى، وذلك أن هذا إنما يصح على قياس قول
~~أشهب الذي يرى قبض أوائل الكراء قبضا لجميع الكراء، فيجيز أخذ الدار للمكري
~~من الدين.
# وأما ابن القاسم فالقياس على أصله أن يحاص الغرماء بكراء ما مضى ويأخذ
~~داره، ولا يكون له أن يسلمها ويحاص الغرماء بالثلاثة دنانير.
# وإذا أسلم الدار وحاص الغرماء ببقية كرائه قبض ما صار له في المحاصة إن
~~كان الكراء وقع بالنقد.
# وأما إن لم يكن وقع بالنقد ولا كان العرف فيه النقد فلا يجب أن يقبض ما
~~صار له في المحاصة؛ لأنه لم يسلم السكنى، ويوقف، فكلما سكن شيئا أخذ بقدره
~~من ذلك.
# وأما قوله فإن أبى إلا أن يأخذ داره رد نصف الثلاثة التي قبض وقبض داره،
~~ففيه ثلاثة أقوال في المذهب: أحدها هذا، والثاني: أنه ليس له أن يأخذها إلا
~~أن يرد الثلاثة التي قبض وهو الذي يأتي على ما في الموطأ لمالك، والثالث:
~~أن له أن يأخذ داره ولا يرد شيئا، وتكون الثلاثة التي قبض ثمن الستة التي
~~سكن، روي ذلك عن ابن أبي زيد وهو مذهب الشافعي.
# وأهل الظاهر يقولون إنه إذا قبض من الثمن شيئا فهو أسوة الغرماء بجميع ما
~~بقي له منه، ولا يكون له حق في أخذ شيء مما أدرك بدليل قوله في الحديث:
~~«أيما رجل باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه ولم يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا
~~فوجده بعينه فهو أحق به» .
# واختلف إذا أعطاه الغرماء دينارا ونصفا تمام كراء ms4069 الستة الأشهر التي بقيت
~~وأخذوا الدار إلى تمام السنة، فقيل: إنهم يكونون أحق بها ويحاص صاحب الدار
~~بدينار ونصف في مال المفلس سوى الدار، وهو
# PageV10P424
# قوله في هذه الرواية، وقيل: إنهم يكونون أحق بدينار ونصف من السكنى؛
~~لأنهم افتدوه بذلك فيكرون به الستة الأشهر الباقية حتى يستوفوه منها كما لو
~~فدوها به من رهن؛ لأنهم حلوا فيها محل ربها، فلما كان أحق بها كانوا أحق
~~منها بما فدوه حتى يستوفوه، وقيل: إنهم لا يكونون أحق بشيء منه ويحاصهم فيه
~~صاحب الدار بالدينار ونصف الباقي له من ثمن الماضي.
# وقد قال ابن وهب: إنه ليس للغرماء أخذ بقية الكراء حتى يدفعوا إليه جميع
~~دينه من الكراء، وبالله التوفيق.
### | : حصد الزرع ودرس وجاء الغرماء فطلب الولد في الزرع إجارة ما حصدوا
# من كتاب العرية وعن رجل توفي وترك ولدا وترك زرعا قد أفرك، فلما حصد ودرس
~~جاء غرماء الميت ولم يترك مالا غير الزرع فطلب الولد في الزرع إجارة ما
~~حصدوا ودرسوا، هل ترى ذلك لهم؟
# قال ابن القاسم: نعم، ذلك لهم يأخذون إجارة ما عملوا فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه، إذ لا يلزم الورثة أن يحصدوه
~~ويدرسوه للغرماء من أموالهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سلف دنانير في عبد موصوف إلى أجل فمات قبل أن يدفع العبد
# مسألة وفي رجل سلف رجلا دنانير في عبد موصوف إلى أجل فمات الذي عليه
~~العبد قبل أن يدفع العبد كيف يحاص أهل الدين؟
# وهل يجوز له أن يأخذ ثمنه منه وإن كان اشترى منه قمحا؟
# قال ابن القاسم: يحاص أهل الدين بقيمة تلك السلعة ما كانت، فما صار له في
~~المحاصة اشترى له به ما بلغ من حقه، ويكون ما بقي دينا له على الغريم يتبعه
~~به إن بلغ ما صار إليه في
# PageV10P425
# المحاصة نصف عبد أو ثلث عبد اشتري ذلك له، واتبعه بنصف عبد أيضا إن كان
~~الذي صار له في المحاصة نصف عبد، وإن كان أقل أو أكثر من ms4070 ذلك فإنما يتبعه
~~بما نقص من العبد.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يحاص أهل الدين بقيمة تلك السلعة ما كانت،
~~يريد قيمتها حالة خلاف قول سحنون إنه يحاص له بقيمتها إلى أجلها.
# وقد مضى هذا المعنى وغيره من معاني المسألة في رسم القبلة من سماع ابن
~~القاسم.
# وإذا وقف ما صار لهم بالمحاصة ليشتري لهم به ما بلغ من حقوقهم فحال السعر
~~بزيادة اتبعوا الغريم بالنقصان، وإن حال بنقصان لم يرجع الغرماء عليهم
~~بالفضل إلا أن يكون فيما صار لهم أكثر من حقوقهم فيردوا الفضل على الغرماء،
~~قاله ابن حبيب في الواضحة، وهو بيان وزيادة في المسألة، والأصل في ذلك أن
~~الرخص والغلاء للغريم وعليه؛ لأنه موقوف على ملكه، ولو تلف لكانت مصيبته
~~منه ولم يلحق سائر الغرماء من ذلك شيء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل أفلس فأدرك رجل ماله بعينه
# مسألة وعن الرجل يفلس فيوقف السلطان ماله ويكون في ماله دابة لرجل، فيموت
~~الغريم الذي عليه الدين قبل أن يقسم السلطان ماله، فيجد صاحب الدابة دابته
~~هل تراه أحق بدابته من الغرماء؟
# قال مالك: إذا وقفت له فهو أحق بها وإن مات الغريم قبل أن يقبضها، وإن
~~مات الغريم قبل أن توقف له فهو أسوة الغرماء.
# قلت: ما يوقف له أليس إذ أفلس ووقف ماله فهو أحق بدابته وإن لم يجيء إلا
~~بعد موت المفلس إذا لم يقسم ماله؟
# قال: لا يكون وقف ماله وقفا حتى توقف له الدابة بعينها، يتعلق بها فلس
~~فيقول هذه دابتي وتوقف له حتى يثبتها.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة صحيحة مفسرة لما في كتاب
# PageV10P426
# الهبات من المدونة. والأصل فيها قول النبي - عليه السلام -: «أيما رجل
~~أفلس فأدرك رجل ماله بعينه فهو أحق به من غيره» ؛ لأنه إذا وقف له ليثبته
~~ففد أدركه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السكوت هل يعد إذنا في الشيء وإقرارا به أم لا
# مسألة وسئل: عن رجل جاء قوما فقال أنا أشهدكم أن لي على فلان كذا وكذا
~~دينارا وفلان ذلك ms4071 مع القوم في المجلس ساكت فلم يقل نعم ولا لا، ولم يسأله
~~الشهود عن شيء، ثم جاء يطلب ذلك قبله فأنكر أن يكون عليه شيء، هل يلزمه
~~شيء؟
# قال: نعم، ذلك لازم إذ سكت ولم يقل شيئا.
# قال محمد بن رشد: اختلف في السكوت هل يعد إذنا في الشيء وإقرارا به أم لا
~~على قولين مشهورين في المذهب منصوص عليهما لابن القاسم في غير ما موضع من
~~كتبه: أحدهما هذا: أنه إذن، والثاني: أنه ليس بإذن، وهو قول ابن القاسم
~~أيضا في سماع عيسى من كتاب الدعوى والصلح وفي سماع أصبغ من كتاب المدبر.
# وأظهر القولين أنه ليس بإذن؛ لأن في قول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«والبكر تستأذن في نفسها وإذنها صماتها» دليلا على أن غير البكر بخلاف
~~البكر في الصمت.
# وقد أجمعوا على ذلك في النكاح، فوجب أن يقاس ما عداه عليه إلا ما يعلم
~~بمستقر العادة أن أحدا لا يسكت عليه إلا راضيا به فلا يختلف في أن السكوت
~~عليه إقرار به، كالذي يرى حمل امرأته فيسكت ولا ينكر ثم ينكره بعد ذلك وما
~~أشبه
# PageV10P427
# ذلك. وقد مضى هذا في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب النكاح وفي غير ما
~~موضع من كتابنا هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قام بذكر حق له ممحو على رجل فطلبه فادعى أنه قد قضاه
# مسألة وسئل: عن رجل قام بذكر حق له ممحو على رجل فطلب منه ما فيه وأقام
~~عليه بما فيه البينة، فادعى الغريم أنه قد قضاه إياه ومحاه عنه، فهل يلزمه
~~الحق أو ما ترى؟
# فقال ابن القاسم: يلزمه الحق إذا ثبتت البينة ويحلف بالله ما قضاه ولا
~~محاه عنه.
# وعن رجل قام بذكر حق على رجل ممحو وأقر صاحب الحق أنه محاه وظن أنه قد
~~قضاه وله بينة على ما في هذا الذكر الحق قال الغريم قد قضيته وما محاه إلا
~~من قبض، فما ترى؟
# قال ابن القاسم: يحلف الغريم بالله لقد قضاه ولا شيء عليه، وهذه ms4072 مخالفة
~~للأولى؛ لأن هذا قد أقر له بأنه محاه.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين المسألتين بين على ما قاله، ولا اختلاف في
~~المسألة الأولى.
# وأما الثانية فيتخرج فيها بالمعنى اختلاف حسبما ذكرته في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبتاع العبد بماله بدين إلى أجل ففلس مشتريه وقد مات العبد
# مسألة وسألته: عن الرجل يبتاع العبد بماله بدين إلى أجل ففلس مشتريه وقد
~~مات العبد في يده وبقي ماله أو بقي العبد وفات ماله.
# قال: إذا وجد العبد وفات ماله بانتزاع من السيد فاستهلكه أو غير ذلك أو
~~استهلاك من العبد أو بوجه من الوجوه فإنه يقال له إن شئت فخذ العبد ولا شيء
~~لك غيره، وإن شئت فدع وحاص فيه وفي جميع ماله المفلس بمالك عليه، فإن اختار
~~العبد فلا شيء له غيره إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا ماله على المفلس
# PageV10P428
# ويأخذوا العبد فذلك لهم.
# وإن كان العبد قد فات فوجد ماله فإنه لا سبيل إلى مال العبد ولا خيار له
~~في ذلك وهو أسوة الغرماء في مال العبد والمفلس.
# قلت له: وإن كان مال العبد رقيقا أو عروضا قائمة معروفة؟
# قال: وإن كان معروفا فلا سبيل له إليه، وقال: مال العبد ضعيف، ألا ترى أن
~~مالكا قال: لو أن رجلا ابتاع عبدا بماله فذهب بعض ماله أو كله في عهدة
~~الثلاث لم يكن له أن يرده لما ذهب من ماله، ولو أنه وجد به عيبا وقد ذهب
~~ماله رده ولم يكن عليه فيما ذهب من ماله شيء، إلا أن يكون انتزعه منه فيكون
~~عليه أن يرد معه ما انتزع من ماله مما اشتراه به.
# قلت: فما اكتسبه عنده أله أن يحبسه إذا رده بالعيب وقد كان انتزعه منه
~~قبل أن يظهر على العيب، أعليه أن يرده مع العبد إذا رده بالعيب؟
# قال ابن القاسم: قال مالك: إذا رده رد معه ما اكتسب من ماله كان عنده
~~اكتسبه أو اشتراه به فانتزعه أو كان ms4073 في يده فإنه يرده ويرد ماله.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة صحيحة جارية على أصولهم في أن مال العبد
~~تبع له، ولا اختلاف أحفظه في شيء من وجوهها إلا في مجرد انتزاع مال العبد
~~في التفليس هل هو فوت فيه بخلاف الرد بالعيب أو ليس بفوت فيه مثل الرد
~~بالعيب؟ فقيل: إنه ليس بفوت فيه مثل الرد بالعيب.
# وإذا فلس مشتري العبد بعد أن انتزع ماله وهو قائم بيده لم يتلف ولا
~~استهلكه بعد أن البائع أحق به يأخذه مع العبد إن شاء أخذ العبد وترك محاصة
~~الغرماء، كما أن مشتري العبد إذ وجد به عيبا بعد أن انتزع ماله وهو قائم
~~بيده لم يكن له أن يرده إلا بماله، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية
~~بدليل قوله فيها: وفات ماله بانتزاع من السيد فاستهلكه، إذ لم ير مجرد
~~الانتزاع في المال فوتا فيه إلا أن يستهلكه السيد، وسواء استهلكه بالانتفاع
~~به مثل أن يكون طعاما فيأكله أو ثوبا فيستهلكه باللباس أو بما لا منفعة له
~~فيه، مثل أن يكون
# PageV10P429
# عبدا فيقتله أو يعتقه أو يهبه أو يتصدق به، الحكم في ذلك كله سواء، هو في
~~التفليس فوت بخلاف الرد بالعيب، إذ ليس لمشتري العبد أن يرده بالعيب بعد أن
~~استهلك ماله بشيء من هذه الوجوه إلا أن يرد قيمة ذلك معه. وقيل: إن مجرد
~~الانتزاع فيه فوت.
# وإذا فلس المشتري بعد أن انتزع المال وهو قائم بيده فليس للبائع أن
~~يأخذه، وهو بالخيار بين أن يأخذ العبد بجميع الثمن وبترك ماله، أو يتركه
~~ويحاص الغرماء بجميع الثمن فيه وفي ماله وفي سائر مال المفلس، بخلاف الرد
~~بالعيب، إذ ليس للمشتري أن يرد العبد بعد انتزاع ماله إلا أن يرثه معه،
~~فإتلاف مال العبد فوت في التفليس وفي الرد بالعيب، تلف قبل الانتزاع أو
~~بعده، يكون الحكم في ذلك كله بمنزلة إذا لم يكن له مال.
# واستهلاك المشتري إياه قبل الانتزاع أو بعده يفترق فيه التفليس والرد
~~بالعيب، يكون ms4074 الحكم فيه في التفليس بمنزلة إذا لم يكن له مال، وفي الرد
~~بالعيب لا يرده إلا أن يرد معه قيمة ما استهلك من ماله أو مثله في ماله
~~مثل.
# ومجرد الانتزاع إذ كان المال قائما بيد المبتاع يختلف فيه في التفليس على
~~قولين: أحدهما: أن الانتزاع فوت كالتلف، والثاني: أنه ليس بفوت فيه ويكون
~~للبائع أن يأخذه مع العبد إن أراد أخذه، وفي الرد بالعيب ليس له أن يرده
~~إلا بماله.
# وسواء في هذا كله ابتاع المشتري العبد بماله أو اكتسبه عنده بتجارة أو
~~وهب إياه، إلا أن يكون السيد هو الذي وهبه إياه أو اكتسبه عنده من عمل يده
~~فلا يكون للبائع فيه حق لا في التفليس إن أراد أن يأخذه ولا في الرد بالعيب
~~إن رد عليه.
# والحكم في مال العبد في الاستحقاق بخلاف هذا، للمستحق أن يأخذ مال العبد
~~من يد المشتري وإن كان العبد قد مات عنده قبل الاستحقاق.
# والفرق في هذا بين الاستحقاق وبين التفليس أن العبد في الاستحقاق لم يخرج
~~عن ملك مستحقه فكان له أن يأخذ ماله سواء وجد العبد أو لم يجده، وكذلك له
~~أن يغرم المشتري الذي استحق العبد من يده
# PageV10P430
# قيمة مال العبد إن كان قد استهلكه، وجد العبد أو لم يجده، ويأخذه من يد
~~الموهوب له إن كان وهبه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصائغ يفلس فيقر لقوم بمتاع عنده ولا بينة لهم إلا قوله
# مسألة وعن الصائغ يفلس فيقر لقوم بمتاع عنده ولا بينة لهم إلا قوله، هل
~~يقبل قوله: إذا قال هذا لفلان ولا بينة لهم، أو أقر بدين لرجل عليه وليس له
~~بينة، أيأخذ مع من أقام البينة أم لا؟
# قال: سمعت مالكا يقول غير مرة: إن إقراره بالمتاع جائز لأهل المتاع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب، ومضى تحصيل القول فيها أيضا في رسم الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة من سماع ابن القاسم ms4075 من كتاب تضمين الصناع، فلا معنى لإعادة
~~شيء من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع الغزل من الرجل فيستنسجه ثوبا ثم يفلس فيوجد الثوب في يده
# مسألة وسألته: عن الصناع إذا صنع أحدهم لرجل عملا فقال له صاحب المتاع:
~~هات ما عملت لي وسآتيك بحقك، أو وخره أياما ثم فلس قبل أن يتقاضى الصانع
~~أجرة عمله، هل يكون الصانع أولى بذلك الشيء الذي عمله فيه من الغرماء إذا
~~وجده بعينه حتى يتقاضى حقه؟
# قال: إن كل صنعة صنعها صانع لرجل لم يجعل فيها أكثر من عمل يديه مثل
~~الخياطة والقصارة والصياغة ونحو ذلك من الأعمال، فإذا خرجت من يده بما ذكرت
~~فليس هو أولى بها، وإن وجدها فهو أسوة الغرماء بأجر عمله الذي وجب له عليه
~~في جميع مال المفلس، وكل صانع أخرج من عنده عمله شيئا
# PageV10P431
# سوى عمله فأدخله في ذلك الشيء مثل الصباغ يجعل الصباغ والصيقل يجعل متاع
~~السيف والفراء يسترقع الفرو فيجعل من عنده الجلود، فإن هؤلاء ونحوهم إذا
~~أدركوا السلعة قائمة بعينها نظر إلى قيمة الصبغ الذي في الثوب كم قيمته لا
~~يبالي نقص ذلك الصبغ الثوب أو زاده، ثم ينظر كم قيمة الثوب أبيض وكم قيمة
~~الصبغ.
# وإنما ينظر قيمة ذلك يوم يحكم فيه، فإن كان قيمة الصبغ خمسة دراهم وقيمة
~~الثوب أبيض عشرة دراهم كان لصاحب الصبغ ثلث الثوب ولغرمائه ثلثاه إلا أن
~~يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه جميع ما واجبه عليه المفلس من الأجر ويأخذوا
~~الثلث فذلك لهم، أو يرضى هو أن يكون أسوة الغرماء في مال المفلس بجميع حقه
~~فيكون ذلك له.
# وإن لم يرض أن يكون أسوة الغرماء ولم يرض الغرماء أن يفتكوا ذلك الثوب،
~~فالثلث له بالغ ما بلغ ثمنه وإن زاد على أجره الأول أضعافا أو نقص أضعافا
~~من أجره الأول أضعافا، فإذا أسلم إليه فيه ثلثه فله نماؤه وعليه نقصانه،
~~وهو بمنزلة الرجل يبيع الغزل من الرجل فيستنسجه ثوبا ثم يفلس فيوجد الثوب
~~في يده، فإن صاحب الغزل مخير ms4076 إن شاء أسلمه وكان أسوة الغرماء، وإن أبى نظر
~~إلى قيمة الغزل وقيمة العمل عمل الثوب، فإن كان قيمة الثوب الغزل خمسة
~~دراهم وقيمة العمل عشرة دراهم أو قيمة العمل خمسة دراهم وقيمة الغزل عشرة
~~دراهم كان هو والغرماء شركاء في الثوب، هذا بقيمة الغزل والغرماء بقيمة
~~العمل، إلا أن يشاء الغرماء أن يعطوه جميع حقه ويستخلصوا جميع الثوب فذلك
~~لهم، وإن أبوا وأسلموا إليه ما
# PageV10P432
# صار له في الثوب كان ذلك له ولم يكن له أكثر من ذلك نقص الثمن الذي صار
~~له في الثوب عن ثمن الغزل أو زاد فذلك له، إذا أسلم إليه كان له نماؤه
~~وعليه نقصانه، وليس له في مال المفلس أكثر مما له في الثوب وإن نقص الذي
~~صار إليه في الثوب أضعاف ثمن الغزل ليس له أكثر من ذلك، وليس ينظر في هذا
~~إلى ثمن الثوب، ربما كان ثمن الثوب أدنى من قيمة العمل وربما كان قيمة
~~الغزل أكثر من جميع الثوب، وإنما ينظر إلى قيمة الغزل وقيمة عمل الثوب
~~فيكونون فيه شركاء في الثلث والثلثين أو النصف أو ما كان فيضربون بذلك
~~السهم في ثمن الثمن، فقس ما يرد عليك من الصناعات والغزل ونحوه مما يعمل
~~على ما فسرت لك، والله الموفق للصواب.
# قال محمد بن رشد: الأصل في مسألة الصانع يفلس الذي استأجره والشيء الذي
~~استعمل إياه بيده قبل أن يدفعه إليه أو بعد أن دفعه إليه وفي مسألة الغزل
~~التي أدخلها عليها ونظرها بها - قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما
~~رجل أفلس فأدرك الرجل ماله بعينه فهو أحق به من غيره» ؛ لأن الصانع بائع
~~للصنعة التي استؤجر على عملها، فإذا أفلس المستأجر قبل أن يدفع الأجرة
~~والسلعة بيد الصانع لم يدفعها بعد فلا اختلاف في أنه أحق بالسلعة من
~~الغرماء حتى يستوفي أجرته؛ لأنها كالرهن في يديه، ولا اختلاف في هذا.
# وأما إذا أفلس قبل أن يدفع الأجرة وقد قبض السلعة معمولة، فإن لم يكن
~~للصانع فيها غير عمل ms4077 يده مثل أن يكون ثوبا فخاطه أو قصره أو غزلا فنسجه أو
~~فضة فصاغها وما أشبه ذلك، فالمشهور أنه أسوة الغرماء، وهو قوله في هذه
~~الرواية، وقيل: إنه أحق بعمله، فإن شاء أخذه بأجرته وكان شريكا للغرماء في
~~المتاع المعمول بقيمة عمله فيه، وإن شاء
# PageV10P433
# تركه وكان أسوة الغرماء، وهي رواية أبي زيد عن ابن القاسم في هذا الكتاب.
# وهذا إذا علم أن الصانع لم يأخذ أجرته ببينة قامت على ذلك، مثل أن يكون
~~دفع إليه المتاع معمولا على أن يأتيه بأجرته بحضرة بينة.
# وأما إن فلس والمتاع بيده معمولا فلا يصدق بعد التفليس أنه لم يدفع
~~الأجرة على أصولهم في أن المفلس لا يجوز إقراره بعد التفليس.
# وأما إن كان له فيها شيء قد أخرجه من ماله سوى العمل، مثل الصباغ يصبغ
~~الثوب بصبغة أو الرقاع يرقع الثوب برقاعة أو الصيقل يجعل متاع السيف من
~~عنده وما أشبه ذلك فلا اختلاف في أنه أحق بما أخرج من ذلك كله من عنده؛
~~لأنه قائم بعينه كالسلعة المبيعة يدركها البائع في التفليس قائمة لم تفت.
# وأما عمل يده المستهلك فيكون أحق به على رواية أبي زيد التي ذكرناها، ولا
~~يكون أحق به على رواية عيسى وهو المشهور في المذهب حسبما ذكرناه.
# فيكون على قياس رواية أبي زيد إذا أبى الغرماء أن يعطوه جميع أجرته
~~بالخيار بين أن يكون أسوة الغرماء بجميع أجرته، وبين أن يكون أحق بقيمة ما
~~جعل في السلعة من عنده من صبغ أو رقاع وبقيمة عمل يده، يكون بذلك كله شريكا
~~للغرماء في السلعة، بأن يقال كم قيمة السلعة غير معمولة؟
# فإن قيل: عشرة، قيل: كم قيمة ما أخرج فيها من عنده وكم قيمة عمل يده؟
# فإن كان قيمة ما أخرج فيها من عنده خمسة وقيمة عمل يده خمسة كان شريكا
~~للغرماء فيها بالنصف، والقيمة في ذلك يوم الحكم على ما نص عليه في هذه
~~الرواية.
# وقد قيل: إنه يكون شريكا فيها بما زاد عمله فيها من صبغ ms4078 أو غيره، قاله
~~ابن القاسم في كتاب ابن المواز، وهو بعيد في القياس، إذ قد يزيد عمله فيها
~~أضعاف قيمته وقد لا يزيد فيها إلا بعض قيمة عمله، وقد لا يزيد فيها شيئا،
~~وقد ينقص من قيمتها، فالقياس أن يكون شريكا بقيمة ما أخرج من عنده من صبغ
~~وعمل يوم يحكم بالغا ما بلغ، كما يأخذ البائع في التفليس سلعته إذا وجدها
~~قائمة زادت قيمتها أو نقصت.
# وأما على قياس رواية عيسى هذه وهو المشهور في المذهب فلا يكون إذا أبى
~~الغرماء أن يعطوه جميع أجرته أحق إلا بقيمة ما أخرج من عنده، وهو الذي يكون
~~به شريكا.
# وأما قيمة عمل يده فقيل: إنه يكون به
# PageV10P434
# أسوة الغرماء وهو القياس، وقيل: إنه لا يكون له فيه شيء، وإنما يقال له
~~أنت بالخيار بين أن تحاص الغرماء بجميع أجرتك، وبين أن تكون شريكا لهم في
~~السلعة بقيمة ما أخرجت فيها من عندك خاصة دون عمل يدك، وهو ظاهر رواية عيسى
~~هذه، ولا يحمله القياس.
# ومسألة الغزل التي ساقها على هذه المسألة ومثلها بها صحيحة لا اختلاف
~~أحفظه فيها ولا إشكال في شيء من معانيها، والحجة بها لإيجاب الشركة للصانع
~~فيما أخرج من عنده بينة واضحة، ولم ير النسج في الغزل المبيع فوتا، ومثله
~~البقعة تبنى.
# وفي كتاب محمد أن الرجل إذا باع جلودا من رجل فقطعها المشتري نعالا ثم
~~فلس فلا يكون البائع أحق بها؛ لأنها قد فاتت، ومثله حكى ابن حبيب في
~~الواضحة عن أصبغ في الثوب يقطعه قميصا أو ظهائر، والخشبة يعمل منها توابت
~~وأبوابا.
# والفرق عندهم بين ذلك وبين الغزل ينسج والبقعة تبنى أن البقعة والغزل
~~قائم بعينه إلا أنه قد زيد فيه غيره، والقطع في الثياب والجلود نقصان فيها
~~وإفاتة لها.
# وقد وقف مالك في رواية مطرف عنه في الثياب تقطع فقال: ما أدري ما هذا لو
~~كانت أدما فقطعت خفافا أو نعالا وتفاوت هذا لم أره شيئا، وإن كان شيئا
~~متقاربا لم يأت فيه فوت فأراه ms4079 أحق به من الغرماء.
# والذي يوجبه عندي فحص القياس على ما أجمعوا عليه في الجارية يصيبها عور
~~أو عمى أو الثوب يخلق أو يبلى أن صاحبه أحق به إن شاء أن يأخذه بجميع الثمن
~~أن لا يكون القطع في الثياب ولا في الجلود فوتا، وأن يكون لصاحبها أن
~~يأخذها مقطوعة ناقصة بجميع الثمن إن شاء، وأن يكون شريكا مع المبتاع فيها
~~بقيمة الخياطة والعمل إن لم يأت حتى خيطت الثياب أو عملت النعال من الجلود،
~~إلا أن يكون القطع فيها فسادا لها مثل أن يقطع الثوب تبابين وهو لا يقطع من
~~مثله تبابين، أو الجلد نعالا وهو لا يقطع من مثله نعال، فيكون ذلك فوتا
~~فيها بمنزلة البلى والفساد في الثوب إذا تفاحش جدا.
# وإذا كان عور الجارية أو نقصان الثوب من جناية قد أخذ لها المبتاع ثمنا
~~نصف ثمنهما مثلا فإن صاحبها الغريم مخير بين أن يأخذها بنصف حقه ويحاص
~~الغرماء بالنصف الباقي أو يتركها ويحاص الغرماء بجميع حقه، إلا أن يشاء
~~الغرماء أن يدفعوا إليه حقه كاملا
# PageV10P435
# فلا يكون له كلام، وبالله التوفيق.
### | : من تقاضى منه شيئا قبل أن يفلس فهو له دون الغرماء
# ومن كتاب [أوله] يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسألته: عن الرجل يكون
~~عليه دين للناس وقد غرق في الدين إلا أنه لم يفلس بعد ولم يوقف للتفليس
~~ففطن به بعض غرمائه أنه قد غرق في الدين فيبادر إليه فيتقاضى منه حقه ثم
~~يعلم الغرماء بذلك ويقومون على تفليسه.
# قال: قال مالك: من تقاضى منه شيئا قبل أن يفلس فهو له دون الغرماء، وإن
~~كان قد أحاط الدين بماله وغرق في الدين فمن تقاضى منه شيئا ما دام قائم
~~الوجه وهو يتاجر الناس فهو له.
# قال ابن القاسم: وإن كان الذي تقاضى منه قد فطن لعدمه وبادر الغرماء فذلك
~~له دون الغرماء.
# قلت: فلو كان جميع الغرماء قد تشاوروا في فلسه وأرادوا أن يفلسوه إلا
~~أنهم لم يرفعوا ذلك بعد إلى السلطان ولم يقفوه ms4080 للتفليس بعد إلا أنهم قد
~~تشاوروا في فلسه فخالف بعض الغرماء فتقاضى منه، أيكون له ذلك؟
# قال: لا أرى ذلك له، وهو بين جميع الغرماء.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا: إن قضاء الغريم بعض غرمائه بعد أن
~~تشاوروا في تفليسه لا يجوز - هو مفسر لأحد قولي مالك في المدونة، والقول
~~الثاني: أن قضاءه لا يجوز وإن لم يتشاوروا بعد في تفليسه، وأصبغ يرى قضاءه
~~جائزا وإن تشاوروا في تفليسه ما لم يفلسوه، فهي ثلاثة أقوال، أظهرها ما
~~اختاره ابن القاسم من قولي مالك أن قضاءه جائز ما لم يتشاور الغرماء في
~~تفليسه، وبالله التوفيق.
# PageV10P436
### | مسألة: يواجر الرجل ببقرة ليدرس له فيدرس النهار ثم يفلس صاحب الزرع
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يواجر الرجل ببقرة يدرس له زرعا فيدرس
~~النهار وينقلب الليل، ثم يفلس صاحب الزرع، قال: الدارس أولى بالطعام حتى
~~يستوفي إجارته.
# قال الإمام القاضي: قال ابن المواز: لأنه وإن انقلب في الليل فإن الأندر
~~بحاله لا ينقلب به صاحبه، بخلاف الصانع في دار الرجل مثل الخياطة والصياغة
~~وما أشبه ذلك من الأعمال فينقلب ويتركها، فلا يكون الصانع أحق بها من
~~الغرماء.
# وقول محمد بن المواز صحيح؛ لأنه ما لم يتم عمل الزرع فله حكم كونه بيده
~~وإن غاب عنه بالليل لما يلزمه من حفظه حين مغيبه عنه.
# وكذلك لو أكمل عمله ما لم يسلمه إلى ربه بأن يقول له: خذ زرعك فقد أكملت
~~عمله هو أحق به؛ لأنه كالرهن بيده ضمانه منه إن ضيعه.
# ولو فلس صاحبه بعد أن أسلمه إليه لكان أسوة الغرماء فيه وفيما سواه من
~~ماله بجميع أجرته.
# ويأتي على قياس رواية أبي زيد في النسج أن يكون أحق من الغرماء بقيمة
~~عمله في الزرع يكون له فيه شريكا.
# وقد مضى هذا المعنى في الرسم الذي قبل هذا، وتأتي المسألة متكررة في سماع
~~أبي زيد، وسنتكلم عليها إذا مررنا بها إن شاء الله تعالى.
### | مسألة: الذي أقر بالاقتضاء لا يصدق فيما ادعاه ms4081 إن كان إقراره على وجه الشكر
# مسألة وسئل: عن رجل لقي رجلا فقال: أشهدك أني قد تقاضيت من فلان مائة
~~دينار كانت لي عليه فجزاه الله خيرا فإنه أحسن قضائي فليس لي عليه قليل ولا
~~كثير، فلقي الرجل الذي أشهده الرجل الذي زعم أنه قد قضاه فقال له: قد لقيني
~~فلان فزعم أنك قد قضيته مائة دينار كانت له عليك وقد أشهدني على ذلك، فقال:
~~قد كذب إنما أسلفته مائة دينار، فالقول قول من؟
# قال ابن القاسم: القول قول من زعم أنه أسلفه مع يمينه إلا أن يأتي الآخر
# PageV10P437
# ببينة أنه قد تقاضاها في دينه.
# وقال ابن القاسم: هي بينة. قال أبو حمزة: وكذلك قال المخزومي.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في آخر كتاب المديان من المدونة، ومثل ما في
~~رسم المكاتب من سماع يحيى أن الذي أقر بالاقتضاء لا يصدق فيما ادعاه من أنه
~~اقتضى ذلك من حق واجب له إن كان إقراره على وجه الشكر، قال ذلك في هذه
~~الرواية من قوله في كتاب الشهادات من المدونة.
# وفي سماع سحنون بعد هذا من هذا الكتاب أن من أقر للرجل أنه أسلفه فقضاه -
~~يصدق في دعوى القضاء إذا كان إقراره بالسلف على وجه الشكر.
# والفرق عندي بين أن يقر الرجل للرجل أنه أسلفه على وجه الشكر فقضاه فينكر
~~المقر له الاقتضاء، وبين أن يقر أنه اقتضى منه حقا له قبله على وجه الشكر
~~له في أنه أحسن قضاءه فينكر أن يكون كان له عليه حق ويطلبه بما أقر أنه
~~اقتضاه منه - هو أن السلف معروف آتاه الله وفضل تفضل به عليه يلزمه [شكره
~~لقول الله عز وجل: {اشكر لي ولوالديك} [لقمان: 14] ، ولقوله: {ولا تنسوا
~~الفضل بينكم} [البقرة: 237] ، ولقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من آلت
~~إليه يد فليشكرها» الحديث، فحمل عليه أنه إنما قصد إلى أداء ما تعين عليه
~~من الشكر، لا إلى الإقرار على نفسه بوجوب السلف عليه، إذ قد قضاه إياه على
~~ما ذكر، وحسن ms4082 القضاء واجب على من عليه أن يفعله، فلم يجب على المقتضي أن
~~ينكره، فلما لم يجب ذلك عليه وجب ألا يكون له تأثير في الدعوى وأن يكون
~~القول قول القاضي؛ لأن المقتضي قد أقر بالقبض ويدعى أنه كان له عليه حقا
~~فلا يصدق في ذلك على مذهب ابن القاسم، ويأتي على أصل أشهب في قوله: إنه لا
~~يؤخذ أحد
# PageV10P438
# بأكثر مما يقر به على نفسه أن يكون القول قول المقتضي؛ لأنه لم يقر أنه
~~قبض منه إلا ما له عليه، وهو قول ابن الماجشون نصا في هذه المسألة بعينها.
# ويقوم من هذه المسألة أن من كان له حق على رجل بوثيقة فدفع الذي عليه
~~الحق ذلك الحق إلى الذي له الحق ودعا إلى قبض الوثيقة منه أو تخريقها أن
~~ذلك ليس له، وإنما له أن يشهد عليه وتبقى الوثيقة بيد صاحب الدين؛ لأنه
~~يدفع بها عن نفسه، إذ لعل الذي كان عليه الدين يسترعي بينة قد سمعوا إقرار
~~صاحب الدين بقبضه منه أو حضروا دفعه إليه ولم يعلموا على أي وجه كان الدفع،
~~فيدعي أنه إنما دفع إليه ذلك المال سلفا أو وديعة ويقول هات بينة تشهد لك
~~أنك إنما قبضت ذلك مني لحق واجب لك، فبقاء الوثيقة بيده وقيامه بها يسقط
~~عنه هذه الدعوى التي تلزمه.
# وكان شيخنا الفقيه أبو جعفر - رحمه الله - يقيم ذلك فيما أخبرني عنه غير
~~واحد من أصحابنا وأنا أشك أن أكون سمعته منه من آخر مسألة من كتاب المديان
~~من المدونة، وهو كلام صحيح، إلا أن محمد بن عبد الحكم يرى أنه من الحق أخذ
~~الوثيقة وقطعها، وهو قول عيسى بن دينار في بعض روايات العتبية، وقول أصبغ
~~في الواضحة مثله في المرأة تقوم على ورثة زوجها بكتاب فيه بقية صداقها وليس
~~بكتاب نكاحها إذا أخذت ما فيه نقدا ولم تأخذ عما فيه أرضا أو عقارا، ولا
~~أعلم من يخالفهم في ذلك نصا، وإنما اختلف أصحاب مالك في كتاب النكاح إذا
~~قامت به على ms4083 ورثة زوجها وقبضت ما كان لها فيه من حق وأبت من دفعه، فقال
~~مطرف: إن للورثة قبضه منها وقطعه، وقال أصبغ: ليس ذلك لهم.
# وأما إذا أبى الذي بيده الوثيقة من الإشهاد على نفسه بقبض ما فيها وقال
~~للذي كان عليه الدين خذ الوثيقة أو قطعها فتلك براءتك، فليس ذلك له ويلزمه
~~الإشهاد على نفسه، يقوم ذلك من غير ما مسألة، منها مسألة في رسم العرية من
~~هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | : المشتري يرد بالعيب فلم يقبض ثمنه من البائع حتى فلس والعبد بيده
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وقال في عبد بيع فباعه مشتريه ثم
~~فلس وقد خرج عن ملكه
# PageV10P439
# فحاص بالثمن ثم وجد بالعبد عيبا فرده، فقال: أنا آخذه وأرد ما أخذت، إن
~~ذلك له.
# قال محمد بن رشد: ويتحاص فيما يرد الغرماء، وهذا على القول بأن الرد
~~بالعيب نقض بيع، وأما على القول بأنه ابتداء بيع فلا يكون ذلك له، وهو أصل
~~قد اختلف فيه قول ابن القاسم وأشهب، فالمشهور عن ابن القاسم أنه ابتداء
~~بيع، والمشهور عن أشهب أنه نقض بيع.
# وقد مضى بيان هذا في أول رسم من سماع أشهب من كتاب العيوب.
# وعلى قياس القول بأنه نقض بيع قال ابن القاسم في كتاب ابن المواز في
~~المشتري يرد بالعيب فلم يقبض ثمنه من البائع حتى فلس والعبد بيده، فلا يكون
~~الراد له أولى به من الغرماء، ويأتي على قياس القول بأنه ابتداء بيع أن
~~يكون أحق به من الغرماء.
# وأما من اشترى سلعة شراء فاسدا ففسخ البيع وقد فلس البائع فلا يكون
~~المبتاع أحق بها حتى يستوفي ثمنها، قال ذلك ابن المواز وهو صحيح؛ لأن ردها
~~بالفساد نقض للبيع، ولا يقال فيه إنه ابتداء بيع، لكونهما جميعا مغلوبين
~~على الرد.
# وقد روي عن سحنون أن المبتاع أحق بها حتى يستوفي ثمنها، فحكم للرد
~~بالفساد بحكم ابتداء البيع لما كان الملك قد انتقل للمشتري بالبيع الفاسد
~~ووجب به الضمان منه، فهو قول له ms4084 وجه.
# وإنما يكون الرد بالفساد نقض بيع على الحقيقة دون شبهة ولا اختلاف على
~~القول بأن الملك لا ينتقل بالبيع الفاسد وأن المصيبة فيه من البائع وإن قبض
~~المشتري إذا قامت البينة على التلف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بيع فأبق ثم فلس مشتريه فقال البائع أنا أحاص بالثمن
# مسألة وقال في عبد بيع فأبق ثم فلس مشتريه، فقال البائع: أنا أحاص
~~بالثمن، فإن رجع العبد يوما ما أو وجد أخذته ورددت ما أخذت.
# قال: ليس ذلك له، إما أن يرضى أن يتبع العبد ويطلبه ولا شيء له غيره،
~~وإما أن يحاص بالثمن، إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا الثمن إليه.
# PageV10P440
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة متكررة في سماع أبي زيد وفي آخر أول رسم من
~~سماع أشهب من كتاب السلم والآجال أن البائع مخير بين أن يحاص الغرماء وبين
~~أن يطلب العبد، فإن وجده كان أحق به، وإن لم يجده رجع فحاص الغرماء.
# وفي ذلك من قوله نظر، إذ لا حد لوقت طلبه يجب له بالبلوغ إليه الرجوع إلى
~~محاصة الغرماء والرجوع على كل واحد منهم بما كان يجب له في المحاصة لو
~~حاصهم إن تحاصوا قبل أن يجده.
# قال أصبغ: ليس له إلا المحاصة، ولا يجوز له أن يتركها ويتبع العبد؛ لأنه
~~دين بدين وخطار، وهو أظهر الأقوال، ومثله ما في سماع عيسى من كتاب الجنايات
~~أن العبد إذا جرح ثم أبق، فقال المجروح إما أن تدفع إلي قيمة جرحى وإما أن
~~تخلي بيني وبين الغلام أطلبه، أنه لا خير فيه؛ لأنه غرر وخطار، والواجب في
~~ذلك على قوله أن يرجى الأمر إلى أن يوجد العبد فيخير سيده بين أن يسلمه أو
~~يفتكه بدية الجرح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية توهب للثواب وتوطأ
# مسألة وقال في الجارية توهب للثواب إن الوطء فيها إذا وطئها فوت تجب به
~~القيمة، وكذلك الاعتصار إذا وطئها الابن لم يكن للأب أن يعتصرها وإن لم
~~تحمل، [قال ابن القاسم] : ولكن المفلس لو فلس بعدما ms4085 وطئها أخذها صاحبها وهي
~~سلعته بعينها، وهو أولى من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: في النوادر لسحنون عقب هذه المسألة: لا أدري ما هذا
~~يريد، لا أدري ما الفرق بينهما.
# وما الفرق بينهما عندي إلا بين، وذلك أن الوطء لو لم يكن في الهبة للثواب
~~ولا في الاعتصار فوتا لآل ذلك إلى عارية الفروج وإحلالها بأن يهب الرجل
~~الجارية لمن له اعتصارها منه أو للثواب فيستمتع بها مدة من الزمان ثم
~~يستردها.
# والتفليس لا تهمة
# PageV10P441
# في التخيير فيه بعد الوطء؛ لأنه أمر طارئ يوجبه الحكم بالسنة القائمة فيه
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، فلا يتهمان فيه على القصد إلى المكروه،
~~وبالله التوفيق.
### | : يبيع الأمة من الرجل بدين فيفلس صاحبها وقد ولدت عنده أولادا
# ومن كتاب [أوله] بع ولا نقصان عليك وسئل: عن الرجل يبيع الأمة من الرجل
~~بدين فيفلس صاحبها وقد ولدت عنده أولادا فباعهم، فوجد بائع الأمة أمته.
# قال: إن وجد أمته خير بين أن يأخذها وليس له في ولدها شيء، وبين أن
~~يتركها ويضرب مع الغرماء بثمنها كله.
# وأما إذا وجد أولادها وقد باع الأمة قسم الثمن على الأمة وأولادها، فأخذ
~~الأولاد بنصيبهم من الثمن، ويضرب مع الغرماء في مال المفلس بما أصاب الأم
~~من الثمن.
# فقلت: ففي أي مسألة يكون مخيرا إذا وجد الأولاد ولم يجد الأم بين أن
~~يأخذهم ولا شيء له غيرهم وبين أن يدعهم ويضرب مع الغرماء جميع الثمن؟
# قال: ذلك إذا ماتت الأم ووجد الأولاد.
# قال سحنون: قال ابن القاسم: لو أن رجلا ابتاع جارية أو رمكة فولدت عنده
~~أولادا فباع أولادها وأكل أثمانهم، ثم فلس وقام صاحبها فإنه إن أحب أخذها
~~لم يأخذها إلا بجميع ما باعها به أو يسلمها.
# ولو وجد ولدها- وقد فاتت الأم بموت- لم يكن له أن يأخذ ولدها إلا بجميع
~~ما باع به أمهم أو يسلمهم فيحاص الغرماء.
# وقال مالك: إذا فاتت الأمهات في يدي الغريم لم يضمن، وإن كان باع الأم
~~وبقي ولد أخذ الولد وقومت الأم ms4086 فحاص بقيمتها الغرماء.
# قال الإمام القاضي: تحصيل القول في هذه المسألة أنه إن فاتت
# PageV10P442
# الأم أو الأولاد بموت لم يكن له أن يأخذ الباقي منهما إلا بجميع الثمن،
~~وأما إن فات الأولاد ببيع ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها: أنه ليس له إلا أن
~~يأخذ الأم بجميع الثمن أو يترك ويحاص الغرماء، وهو قول ابن القاسم هاهنا
~~وفي الواضحة وروايته عن مالك، والثاني: أنه يأخذ الأم بما يقع عليها من
~~الثمن بأن يفض على قيمة الأم يوم وقع البيع وعلى قيمة الولد يوم بيعوا
~~ويحاص بما وقع على الولد من الثمن؛ والقول الثالث: أنه يأخذ الأم ويحاص
~~الغرماء بما وصل إليه من ثمن الولد، فحكم للولد في القول الأول بحكم الغلة،
~~وحكم له في القول الثاني بحكم أمه، وأما القول الثالث فليس بجار على أصل.
# وأما إن فاتت الأم ببيع ووجد الأولاد ففي ذلك قولان: أحدهما: أنه مخير
~~بين أن يحاص الغرماء بجميع الثمن وبين أن يأخذ الأولاد بما يصيبهم من الثمن
~~ويحاص الغرماء بما أصاب الأم منه، إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه جميع
~~الثمن، والقول الثاني: أنه يأخذ الولد ويحاص الغرماء بقيمة الأم، وهو قول
~~مالك هاهنا في بعض الروايات، ومعناه: إذا أبى الغرماء أن يدفعوا إليه جميع
~~الثمن وأبى هو من ترك الأولاد ومحاصة الغرماء بجميع الثمن.
# وفي بعض الروايات: أخذ الولد بما يصيبهم من الثمن وحاص الغرماء بما يصيب
~~الأم من الثمن، مثل قول ابن القاسم.
# فعلى هذه الرواية لا يكون في هذا الوجه إلا قول واحد، ولم يجر ابن القاسم
~~في هذه المسألة على أصل واحد في القياس؛ لأنه حكم في بعض وجوهها للولد بحكم
~~الغلة، وذلك إذ فات الأولاد ببيع أو موت، وحكم لهم بحكم الأم في بعض
~~الوجوه، وذلك إذا فاتت الأم ببيع أو موت ووجد الأولاد، وإذا وجدهم قياما مع
~~الأم وكان القياس أن يحكم لهم بحكم الغلة في جميع الوجوه، فلا يكون له إذا
~~وجد الأم إلا أن يأخذها وحدها بجميع ms4087 الثمن أو يحاص الغرماء، كان الأولاد
~~قياما معها أو كانوا قد فاتوا ببيع أو موت، ولا يكون له إلى الولد سبيل وإن
~~وجدهم مع الأم أو دونها، أو أن يحكم لهم في جميع الوجوه، فيكون له إذا
~~وجدهم مع أمهم أن يأخذهم معها بجميع الثمن، وإن وجدهم قياما وقد فاتت أمهم
~~ببيع أو موت كان له أخذهم بما ينوبهم من الثمن، وكذلك إذا وجد الأم قائمة
~~وقد
# PageV10P443
# فات الولد ببيع أو موت كان له أن يأخذ الأم بما ينوبها من الثمن إلا أن
~~هذا لم يقولوه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حضرته الوفاة وفي بيته خيش ومسح فقال المسح الشعر أعطوه فلانا
# مسألة وعن رجل حضرته الوفاة وفي بيته خيش ومسح مملوئين طعاما، فقال المسح
~~الشعر أعطوه فلانا، هل يأخذه بالطعام أو بغير الطعام؟ قال: بل بالطعام.
# قيل: فإن قال: الخريطة الحمراء أعطوها فلانا والخريطة مملوءة دنانير،
~~قال: تكون له الخريطة وما فيها.
# قال ابن القاسم في الذي يقول أعطوا فلانا زقا كذا وكذا فيوجد الزق ملآن
~~عسلا، قال: يعطاه بالعسل.
# قيل: فلو كان ملآن دراهم؟ قال: إذا لا يكون له إلا الزق إلا أن يكون عرف
~~أن فيه دراهم فهو له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى لا وجه للقول فيها. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الحكم بالشهادة على الخط
# مسألة
# وسمعته يسأل عن رجل توفى ففتح تابوت له فإذا فيه كيس مكتوب عليه لفلان بن
~~فلان، وفيه مال، فطلب ذلك الرجل الكيس، فقال: أرى إن شهد له أنه خط الميت
~~المستودع وكتابه بيده رأيت أن يدفع إليه، وإن لم يشهد على ذلك لم يدفع إليه
~~إلا ببينة.
# وإنما هو بمنزلة القرطاس يوجد عنده فيه حساب لفلان عندي كذا وكذا، فإن
~~شهد أنه خط الميت رأيت ذلك له، وإلا لم
# PageV10P444
# يكن له شيء، وقاله أصبغ. أو خط المستودع صاحب المال الذي كتب اسمه عليه
~~مع ما وجد أنه في حوز المستودع حيث أقر فأراه لربه أيضا.
# قال أصبغ: وهذا لمن ms4088 يقضي بالخط، والخط عندنا علم ثابت واضح صحيح. وقد
~~بلغنا عن عمر بن عبد العزيز أنه كان يقضي بالخط في شهادة الشاهد، وهو أشد.
# وأما خط المرء بعينه فهو الإقرار صراحا، وقد قال مالك: إذا شهد على الخط
~~شاهدان لم يكن على صاحب الحق يمين؛ لأن ذلك إقرار، وإن لم يكن له إلا شاهد
~~واحد حلف معه واستحق، وإن يكن شاهد بالحق وشاهد على الخط تمت الشهادة.
# قال الإمام القاضي: ساوى أصبغ بين أن يشهد أنه خط الميت للمستودع أو خط
~~صاحب الوديعة مع وجودها في حرز الميت المستودع، وقد قيل: إنه لا يقضى بها
~~لصاحب الوديعة إذا شهد أن الخط خطه؛ لأنه يمكن أن يكون بعض الورثة أخرجها
~~إليه فكتب عليها اسمه وأخذ على ذلك جعلا.
# ولا اختلاف في أنه لا يقضى له بها إذا وجد عليها اسمه ولم يدر من كتبه،
~~ولا في أنه يقضى له بها إذا شهد أنه خط الميت المستودع أو خط صاحب الوديعة
~~إلا على مذهب من لا يرى الحكم بالشهادة على الخط في موضع من المواضع.
# وقد مضى تحصيل القول في الشهادة على الخط في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة من سماع ابن القاسم من كتاب الشهادات، فمن أحب الوقوف على ذلك تأمله
~~هناك، وبالله التوفيق.
### | : يستأجر البناء يبني له عرصة مقاطعة فيبنيها ثم يفلس صاحبها
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب قال ابن القاسم، في الرجل يستأجر البناء يبني
~~له عرصة مقاطعة كل ذلك من عند البناء فيبنيها ثم يفلس صاحبها: إن البناء
~~أولى بها بمنزلة سلعته بعينها.
# PageV10P445
# قال القاضي: قوله كل ذلك من عند البناء، يريد: أن كل ما يحتاج إليه في
~~بنيانها من نقض وقراميد وجص وغير ذلك من عنده.
# وقد تأول بعض الشيوخ أن العرصة أيضا من عند البناء، لقوله: إن البناء
~~أولى بها، أي: بالدار، إذ لم يفرق بين أن تكون من عنده أو قد أسلمها إلى
~~المفلس، وهو من التأويل البعيد؛ لأن العرصة إذا كانت من ms4089 عند البناء فالبيع
~~أملك بما تعاملا عليه من الإجارة، وهو قد سماها إجارة.
# وقوله: إن البناء أولى بها - يحتمل أن يريد: أن البناء أولى بالدار مبينة
~~حتى يستوفي جميع أجرته.
# ومعنى ذلك: إذا كانت الدار بيده لم يسلمها بعد إلى صاحبها المفلس؛ لأنها
~~كالرهن بيده وإن لم يخرج فيها شيئا من عنده غير عمل يده.
# ويحتمل أن يكون إنما تكلم على أنه قد أسلم الدار إلى المفلس، فيكون معنى
~~قوله: إنه أولى بها - أنه أولى بقيمة ما أخرج من عنده في بنيانها من نقض
~~وصخر وآجر وقرميد وغير ذلك، كان مما يمكن قلعه وأخذه أو مستهلكا مما لا
~~يمكن ذلك فيه، يكون بذلك كله شريكا للغرماء في العرصة مبنية بقيمته يوم
~~الحكم إلا أن يشاء أن يترك حقه في ذلك ويحاص الغرماء بجميع أجرته، أو يشاء
~~الغرماء أن يدفعوا إليه جميع أجرته ويستخلصوا الدار، وهو أولى ما حملت عليه
~~المسألة، لقوله فيها كل ذلك من عند البناء، فدل على أنه إنما قال: إنه أولى
~~بها من أجل ذلك؛ إذ لو كانت الدار بيده لم يسلمها بعد لكان أحق بها في
~~أجرته وإن لم يخرج فيها شيئا من عنده غير عمل يده.
# وإذا شارك الغرماء في الدار مبنية بقيمة ما أخرج فيها من عنده لم يكن له
~~في قيمة عمل يده شيء على ظاهر قوله في رسم العرية من سماع عيسى، والقياس
~~على أصله أن يحاص بذلك الغرماء.
# وقد قيل: إن من حقه أن يقوم عمل يده مع ما أخرج من عنده فيكون بذلك شريكا
~~في الدار، وهو الذي يأتي على ما في سماع أبي زيد في مسألة النسج، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يشتري الضأن عليها الصوف فيجزها ويزيد في ثمنها ثم يفلس
# مسألة وقال ابن القاسم، في رجل يشتري الضأن عليها الصوف
# PageV10P446
# فيجزها ويزيد في ثمنها لمكان الصوف، فيجز صوفها ثم يفلس: إنه ينظر في ذلك
~~كم كان قدر الصوف من رقابها، ولا ينظر إلى ما بلغ ثمن الصوف، ثم يأخذ ms4090 غنمه
~~بما بقي بعد حصة قيمة الصوف من الثمن، ثم يحاص الغرماء بحصة قيمة الصوف،
~~إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه الذي يأخذ به غنمه فذلك لهم، ويحاص
~~بحصة قيمة الصوف من الثمن، وكذلك الأصول كلها إذا اشتراها وفيها ثمر قد طاب
~~وحل بيعه فيبيع الثمرة ثم يفلس وكذلك الدار لها الغلة قد حلت فاشتراها
~~بغلتها بما تجوز به المبايعة إن كانت غلتها عرضا فاشتراها بعين أو كانت
~~الغلة عينا فاشتراها بعرض، فهو على ما فسرت لك في الغنم يجز صوفها.
# وإذا اشترى الرجل شيئا من ذلك وليس فيه شيء مثل النخل ليس فيه تمر قد طاب
~~والدار ليست فيها غلة قد حلت، فيغتل المشتري ذلك سنين، أو يفيد العبد مالا
~~عند المشتري فينزعه منه، أو تكتسي الغنم عنده صوفا فيجزها سنين ثم يفلس،
~~فليس للبائع في شيء مما اغتل المشتري شيء، إن شاء أخذ سلعته بعينها بجميع
~~دينه وإن شاء أسلمها وحاص الغرماء بجميع دينه.
# وإنما يأخذ سلعته يوم يأخذها على نحو ما باعها عليه إن كانت النخل فيها
~~تمر قد طاب يوم يأخذها، فالتمر للغرماء، ويأخذ الأصل كما باعه ليس فيه تمر
~~إن شاء، أو يسلمه ويحاص الغرماء بجميع دينه.
# والدار كذلك إذا حلت الغلة، فإن أراد صاحب الأصل أخذها أخذها وكانت الغلة
~~للغرماء مثل التمر.
# فأما العبد فله أن يأخذه بماله الذي أفاد عند مشتريه، والغنم كذلك له أن
~~يأخذها وعليها صوفها إلا أن يعطيه الغرماء ديته فذلك لهم، ليس غلة الدار
~~وثمرة النخل مثل العبد بماله أو الغنم بصوفها، فرق بين ذلك أن الرجل يشتري
~~الضأن وعليها صوفها ولا يسميه ولا يشترطه ويكون له، ويشتري النخل
# PageV10P447
# وفيها التمر وقد طاب فلا يكون له إلا أن يشترطه، وقد قال مالك في غير هذا
~~الكتاب: إذا باع الحائط ولا ثمر فيه ثم فلس وفيه ثمرة إنه يأخذه بثمره.
# قال الإمام القاضي: قوله في أول المسألة في الذي يشتري الضأن عليها صوفها
~~فيجزها ثم يفلس إن البائع يأخذ ms4091 الغنم مجزوزة بما يصيبها من الثمن ويحاص
~~الغرماء بما يصيب الصوف منه، معناه: إذا كان الصوف قد فات بعد الجز، وأما
~~لو أدركه قائما بيد المشتري المفلس لكان أحق به يأخذه إن شاء مع الغنم
~~بجميع الثمن ويؤدي ثمن جزازه؛ لأنه كمشتري سلعتين.
# ولغير ابن القاسم وهو أشهب في التفليس من المدونة أن الصوف إذا جزه
~~المشتري غلة ليس للبائع إلا أن يأخذها مجزوزة بجميع الثمن أو يتركها ويحاص
~~الغرماء، وهو قول ابن وهب في رواية أصبغ عنه.
# وأما إن اشترى الغنم ولا صوف عليها فحدث لها صوف ثم فلس فالصوف تبع للغنم
~~ما لم يجز، فإن جز كان غلة، ولا اختلاف في هذا.
# وأما إن اشترى الأصول وفيها ثمرة قد طابت ثم فلس فالبائع أحق بالنخل
~~والثمرة وإن جذت ما كانت قائمة، كمشتري سلعتين، ولا اختلاف في هذا بين ابن
~~القاسم وأشهب.
# والفرق عند أشهب بين هذه المسألة وبين الغنم تشترى وعليها صوفها أن الصوف
~~لما كان يدخل في البيع وإن لم يشترط كان في حكم التبع لها، كالأصول تشتري
~~بثمرتها قبل الإبار.
# وأما إذا اشترى الأصول ولا ثمرة فيها أو فيها ثمرة لم تؤبر ثم فلس ففي
~~ذلك أربعة أقوال:
# أحدها: أن البائع أحق بالثمرة ما لم تؤبر، وذلك يتخرج على قول أصبغ في
~~الرد بفساد البيع؛ لأنه إذا قال فيه إن الثمرة تبقى للمبتاع وإن لم تطب إذا
~~كانت قد أبرت، فأحرى أن تبقى للغرماء في التفليس، وعلى قول بعض المدنيين في
~~المدونة قول أشهب وأكثر الرواة أنه لا حق للشفيع في الثمرة إذا لم يدركها
~~حتى أبرت.
# والثاني: أنه أحق بها ما لم تطب، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية.
# والثالث: أنه أحق بها ما لم تيبس.
# والرابع أنه أحق بها ما لم تجذ، وهو نص ما في المدونة وظاهر قول مالك في
~~هذه الرواية.
# وأما إذا اشترى الأصول وفيها ثمرة قد أبرت ولم تطب ثم فلس ففي ذلك
# PageV10P448
# ثلاثة أقوال: أحدها: أن البائع أحق ms4092 بالثمرة ما لم تطب.
# والثاني: أنه أحق بها ما لم تيبس.
# والثالث: أنه أحق بها ما لم تجذ، وهو قوله في المدونة.
# فسواء على مذهب ما في المدونة اشترى الأصول ولا ثمرة فيها أو اشتراها
~~وفيها ثمرة لم تؤبر أو اشتراها وفيها ثمرة قد أبرت ولم تطب إذا فلس،
~~فالبائع أحق بالثمرة ما لم تجذ. فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | : شهدا على رجل أنه قال لفلان علي مائة دينار أو لفلان لا يدريان أيهما هو
# ومن كتاب يدير ماله وقال في رجلين شهدا على رجل أنه قال لفلان علي مائة
~~دينار أو لفلان، لا يدريان أيهما هو.
# قال: ليس عليه أن يغرم أكثر من المائة ويحلف هذان ويقتسمان المائة
~~بينهما.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة متكررة في رسم البيوع من سماع أصبغ من
~~كتاب الدعوى والصلح، وزاد فيها هناك: قال أصبغ: يحلف كل واحد منهما أنه هو
~~وأن له عليه مائة ثانية، فمن نكل منهما فهي للآخر إن حلف، وإن نكلا جميعا
~~اقتسماها بغير يمين بمنزلة حلفهما جميعا، فإن رجع الشهيدان عن شهادتهما بعد
~~الحكم وزورا أنفسهما غرما ذلك للمشهود عليه إذا كان يوم شهدا منكرا
~~لشهادتهما. وقول أصبغ هذا تفسير لقول ابن القاسم.
# وفي قوله: فإن رجع الشهيدان عن شهادتهما بعد الحكم وزورا أنفسهما غرما
~~ذلك للمشهود عليه إذا كان يوم شهادتهما منكرا لشهادتهما - دليل على أنه لا
~~فرق فيما يلزم المقر بهذه الشهادة بين أن يكون مقرا بها أو منكرا لها.
# وإنما يفترق ذلك فيما يلزم الشهيدين من الغرم برجوعهما عن الشهادة.
# وقد رأيت لابن دحون أنه قال: معنى هذه المسألة أن المقر هو الشاك وأنه
~~أنكر إقراره فيلزمه بالبينة غرم المائة ويحلف الرجلان ويقتسمانها بينهما.
# ولو كان مقرا بما قال للزمه غرم مائتين، فرد ابن دحون هذه المسألة
~~بالتأويل إلى ما في رسم يوصي من سماع عيسى من كتاب الدعوى والصلح من أن
~~الرجل إذا قال علي مائة دينار دين لا
# PageV10P449
# أدري ms4093 هل هي لفلان أو لفلان، فادعاها الرجلان جميعا أنهما يحلفان ويغرم
~~لكل واحد منهما مائة مائة، بخلاف الوديعة يقر بها ويقول: لا أدري لمن هي
~~منهما - أنهما يحلفان جميعا ويقتسمانها بينهما.
# وقد اختلف في الوديعة أيضا على ما وقع لمالك في رسم القطعان من سماع عيسى
~~من كتاب القراض في المقارض بمالين يزعم أنه قد ربح خمسين دينارا ولا يدري
~~من أي المالين الربح نسي ذلك أنه لا شيء له من الخمسين وتكون لصاحبي
~~المالين، لكل واحد منهما خمسة وعشرون.
# فعلى التأويل الأول يدخل الاختلاف في الدين كما دخل في الوديعة، ويتحصل
~~في جملة المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يلزمه لكل واحد منهما غرم مائة مائة في الوديعة والدين إذا
~~حلفا أو نكلا، وهو الذي يأتي على ما في رسم القطعان من كتاب القراض في
~~مسألة القراض؛ لأنه إذا لزمه أن يغرم لكل واحد منهما مائة مائة فيما في
~~أمانته، فأحرى أن يلزمه ذلك فيما في ذمته.
# والثاني: أنه لا يلزمه أن يغرم لهما أكثر من مائة واحدة فيقتسمانها
~~بينهما إن حلفا أو نكلا، وتكون للحالف منهما إن نكل أحدهما عن اليمين، وهو
~~الذي يأتي على ما تأولناه في هذه الرواية؛ لأنه إذا لم يلزمه في الدين الذي
~~هو في ذمته أن يغرم أكثر من مائة فأحرى ألا يلزمه ذلك في الوديعة التي هي
~~في أمانته.
# والثالث: الفرق بين الوديعة والدين على ما في رسم يوصي من سماع عيسى من
~~كتاب الدعوى، وعلى ما تأوله ابن دحون تخرج مسألة الدين من الاختلاف.
# وقوله لا يدريان أيهما هو، معناه: أنهما لا يدريان ذلك من أجل أن المشهود
~~عليه هو الذي قال لفلان علي مائة دينار أو لفلان من أجل أنه لم يدر لمن هي
~~منهما، فحصل الشك من المشهود عليه لا من الشاهدين.
# ولو كان الشك من الشاهدين بأن يقولا أشهدنا فلان أن عليه مائة دينار لأحد
~~هذين الرجلين وسماه لنا إلا أننا لا ندري من هو منهما نسيناه، لما جازت ms4094
~~شهادتهما على المشهور في المذهب، وحلف لكل واحد منهما إن كان منكرا أو لمن
~~أنكر منهما إن كان مقرا لأحدهما.
# وقد قيل: إن شهادتهما جائزة يلزمه بها مائة واحدة تكون لمن حلف منهما إن
~~نكل أحدهما، أو لهما
# PageV10P450
# يقتسمانها بينهما إن حلفا أو نكلا، وهو الذي يأتي على ما وقع في رسم
~~الأسدية من كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة ولابن وهب في رسم الأقضية
~~والوصايا من سماع أصبغ من كتاب الصدقات والهبات.
# وقد قيل في هذا النحو من الشهادة: إنها تجوز في الوصية بعد الموت ولا
~~تجوز على الحي.
# ويتحصل فيها في الجملة ثلاثة أقوال: إجازتها في الوجهين، وإبطالها في
~~الوجهين، والفرق بين الموضعين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تطلق وهي حامل ثم يفلس زوجها الذي طلقها
# مسألة وقال في المرأة تطلق وهي حامل ثم يفلس زوجها الذي طلقها، قال: لا
~~تحاص بنفقتها الغرماء وإنما هي بمنزلة امرأته التي تكون تحته فيفلس أنها لا
~~تحسب لها نفقة، يريد: أنه لا تحاص بنفقتها الغرماء.
# قال محمد بن رشد: معناه: لا تحاص بنفقتها فيما يستقبل، وأما ما أنفقت على
~~نفسها فيما مضى فلها أن تحاص به الغرماء إن كانت ديونهم مستحدثة بعد أمد
~~إنفاقها على ما مضى لسحنون في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب
~~طلاق السنة.
# وقد مضى من القول على ذلك هناك ما فيه كفاية، وبالله التوفيق.
### | : يدفع إلى امرأته نفقة ولدها وقد طلقها ثم يفلس
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار
# وقال ابن القاسم، في الرجل يدفع إلى امرأته نفقة ولدها وقد طلقها فيدفع
~~إليها نفقة كثيرة ثلاثين دينارا أو نحو ذلك ثم يفلس، قال: إن كان يوم دفع
~~إليها عليه دين يحيط بماله أخذ ذلك كله منها؛ لأنه فار بماله.
# PageV10P451
# قال القاضي: وقعت هذه المسألة في سماع عيسى من كتاب الرضاع وزاد فيها
~~هناك فإن لم يكن عليه دين لم يؤخذ منها شيء.
# فأما قوله: إنه إن كان يوم دفع ذلك إليها عليه دين يحيط ms4095 بماله أخذ ذلك
~~كله منها؛ لأنه فار بماله، فهو صحيح لا اختلاف فيه إذا فلس بحدثان دفعها
~~قبل أن ينفق منها شيء، وأما إن فلس بعد أن أنفق بعضها فإنما يرد ما بقي
~~منها، إذ من حق المديان أن ينفق على ولده مما بيده من المال وإن كانت
~~الديون مستغرقة له ما لم يفلس.
# وأما قوله في كتاب الرضاع: فإن لم يكن عليه دين لم يؤخذ منها شيء - فإنما
~~يصح على قول أشهب وروايته عن مالك، لا على أصل ابن القاسم.
# وقد بينا ذلك في السماع المذكور من كتاب الرضاع فتأمل ذلك هناك تجده
~~صحيحا إن شاء الله.
### | مسألة: الغرماء يحلفون مع شاهدهم على إبراء الميت من الصداق ويستحقون حقوقهم
# مسألة وسألته: عن الرجل يهلك فتقوم عليه امرأته بصداق عليه إلى أجل ببينة
~~وقد قام عليه غرماؤه فشهد لهم عليها شاهد واحد أن المرأة صالحت زوجها على
~~أن وضعت عنه ذلك الصداق.
# قال: يحلف الغرماء مع شاهدهم ويستحقون حقوقهم، فإن أبوا أن يحلفوا حلف من
~~رضي واستحقوا حقهم، قيل له: فإن حلفوا فاستحقوا حقهم.
# ثم طرأ للميت مال فطلبت المرأة حقها، هل يحلف الورثة مع شاهدهم أيضا
~~ويبطل حق المرأة؟ أم أيمان أهل الدين تجزئهم؟
# قال: بل يحلفوا مع شاهدهم ويبطلوا حق المرأة.
# PageV10P452
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الغرماء يحلفون مع شاهدهم على إبراء الميت من
~~الصداق ويستحقون حقوقهم، أي: يستحقون حقوقهم في تركة الميت فيتحاصون بها
~~دون المرأة - صحيح على قياس قول مالك في الميت يقوم عليه الغرماء وله دين
~~بشاهد واحد أن الغرماء يحلفون مع الشاهد على الدين فيستحقونه؛ لأنفسهم من
~~ديونهم؛ لأنها يمين مع الشاهد يصلون بها إلى استيفاء حقوقهم في المسألتين
~~جميعا، فلا فرق في المعنى والقياس بين أن يبرئوا الميت من الصداق بحلفهم مع
~~الشاهد فيستحقون تركته في ديونهم وبين أن يثبتوا له الدين بحلفهم عليه مع
~~الشاهد به فيستحقونه في ديونهم.
# وقد حكى ابن حبيب عن أصبغ أنه لا يحلف الغرماء في إبراء ms4096 الميت وإنما
~~يحلفون في دين له؛ لأن حلفهم على الدين رجم بالغيب، إذ لا يعلمون ذلك، وهو
~~بعيد قد أنكره ابن المواز، وقال: إن ذلك ليس رجما بالغيب وإنما يحلفون بخبر
~~مخبر كحلفهم على إثبات دين له، وذلك بين لا فرق في هذا المعنى بين
~~الموضعين.
# وأما قوله: فإن أبوا أن يحلفوا، حلف من رضي منهم واستحقوا حقهم - يريد:
~~ويرجع اليمين على المرأة في حظ من نكل منهم، فيحاص بذلك من حلف.
# مثال ذلك: أن يترك الميت عشرين دينارا وعليه لامرأته عشرون دينارا،
~~ولغريمين عشرون دينارا، عشرة عشرة لكل واحد منهما، فإن حلف الغريمان جميعا
~~مع الشاهد على إبراء الميت من الصداق أخذا العشرين لأنفسهما فاستوفيا
~~حقوقهما، وإن نكلا جميعا حلفت هي وحاصتهما في العشرين التي ترك المتوفى
~~بجميع حقها، فصار لها عشرة ولكل واحد منهما خمسة خمسة، وإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر رجعت اليمين عليها في حظ الناكل، فإن حلفت استحقت ما كان يصيب الناكل
~~لو حلف، وذلك خمسة، فيكون لها خمسة وللحالف عشرة وللناكل خمسة.
# وقد قيل: إن حقها يبطل بيمين من حلف منهم؛ لأنه إنما يحلف أن ما شهد به
~~الشاهد حق، إذ لا يمكن أن تبعض شهادة الشاهد فيحلف على مقدار حقه منها.
~~ويلزم على قياس هذا القول أن يكتفي بيمين أحدهم.
# وإن لم ينكل واحد منهم فيقال لهم إما أن يحلف واحد منكم أن ما شهد به
~~الشاهد حق، وإما أن يرجع اليمين عليها
# PageV10P453
# فتحلف على تكذيبه وتستحق حقها فتحاصكم بجميعه.
# والقول الأول أصح أن يحلفوا جميعا فيستحق كل واحد منهم بيمينه قدر حقه
~~مما حلف عليه، كما يحلف جميع الورثة إذا لم يكن عليه دين فيستحق كل واحد
~~منهم بيمينه قدر حقه مما حلف عليه. وكما يحلف جميع الغرماء مع الشاهدين
~~للميت.
# وقال في هذه المسألة: إن الغرماء يحلفون مع شاهدهم ويستحقون حقوقهم.
~~فالظاهر من قوله أنه بدأ الغرماء بالأيمان على الورثة، وفي هذا تفصيل.
# أما إذا كان فيما ترك المتوفى فضل عن ديون ms4097 الغرماء فلا اختلاف في أن
~~الورثة يبدءون بالأيمان، فإن حلفوا بطل دين الميت واستحقوا ما فضل عن ديون
~~الغرماء، وإن أبوا أن يحلفوا حلف الغرماء واستحقوا حقوقهم وحلفت المرأة
~~فاستحقت في دينها ما فضل عن ديون الغرماء، إذ قد نكل الورثة أولا عن
~~اليمين.
# وإن نكل الغرماء أيضا عن اليمين حلفت المرأة فاستحقت دينها وحاصت الغرماء
~~في جميع ما يخلفه المتوفى.
# وأما إن لم يكن فيما ترك المتوفى فضل عن ديون الغرماء فاختلف قول مالك
~~فيمن يبدأ باليمين إن كان الورثة أو الغرماء، فالظاهر من قوله في موطأه إن
~~الورثة يبدءون باليمين، وروى ابن وهب عنه أن الغرماء يبدءون باليمين وهو
~~اختيار سحنون وعليه تأول قول مالك في موطأه، فقال: إنما بدأ الورثة باليمين
~~من أجل أن الغرماء لم يحلفوا بعدما قبضوا ديونهم، ولو كانوا قد حلفوا
~~لكانوا هم المبدئين باليمين، وهو تأويل بعيد.
# والصواب: أن ذلك اختلاف من قول مالك، والاختلاف في هذا جار على اختلافهم
~~في تعليل الدين الثابت على المتوفى، هل هو متعين في تركة الميت أو في ذمته؟
# فمن علل أنه متعين في ذمة الميت بدأ الورثة باليمين، ومن علل أنه متعين
~~في عين التركة بدأ الغرماء باليمين.
# وهذا الاختلاف في التعليل لا يرجع إلى الاختلاف في الحكم.
# ووجهه: أن الميت لا يطرأ له مال إلا في النادر، فمن راعى ذلك النادر قال:
~~دين المتوفى متعين في ذمته؛ لأنه إن تلف ما تخلف من المال وطرأ له مال لم
~~يعلم به كان الدين فيه باتفاق، ومن لم
# PageV10P454
# يراع ذلك النادر، قال: الميت لا ذمة له، فالديون التي عليه متعينة في
~~تركته.
# فوجه تبدئة الورثة باليمين وإن لم يكن في تركته فضل عن ديون الغرماء هو
~~أنه قد يطرأ للميت مال فيكون من حقوقهم أن يحلفوا مع الشاهد على إبطال دين
~~المرأة فيستحقوا ذلك المال الطارئ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البيع والسلف لا يفسخ إذا رضي مشترط السلف بتركه أو رده بعد قبضه
# مسألة وسئل: عن رجل جاء ms4098 بذكر حق فيه شراء وسلف، فقال صاحب الحق: إنما
~~بعته متاعا بهذه الدنانير وأسلفته إياها بعد بيعي منه، وقال الذي عليه
~~الحق: إنما هو بيع وسلف، قال: القول قول صاحب الحق إلا أن يأتي الذي عليه
~~الحق ببينة، وعلى صاحب الحق اليمين، فإن أبى أن يحلف حلف الذي عليه الحق
~~وفسخ الشراء، وقاله سحنون.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله إذا كان ما قد وقع في ذكر الحق
~~محتملا للصحة والفساد، مثل أن يذكر فيه أنه باع منه سلعة بمائة دينار
~~وأسلفه عشرة دنانير فادعى البائع أنه أسلفه العشرة الدنانير بعد نفوذ البيع
~~على غير شرط، وقال المبتاع: بل شرطت ذلك عليك في عقدة البيع، فوجب أن يكون
~~القول قول البائع؛ لأنه مدعي الصحة، فإن نكل عن اليمين كان القول قول
~~المبتاع على ما ادعى من الفساد.
# وفي قوله: إن الشراء إذا حلف يفسخ - نظر؛ لأن المشهور من مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك: أن البيع والسلف لا يفسخ إذا رضي مشترط السلف بتركه أو
~~رده بعد قبضه على ما وقع في أصل الأسدية وأصلحه سحنون في المدونة، فيحتمل
~~أن يكون قوله في هذه الرواية إن البيع يفسخ على ما روي عنه من أن
# PageV10P455
# البيع والسلف إذا وقع يفسخ على كل حال، ويحتمل أن يكون إنما رأى فسخه من
~~أجل أن السلف قد قبض، مثل قول سحنون وما ذهب إليه ابن حبيب من أن السلف إذا
~~قبض فقد تم الفساد ووجب فسخ البيع ولم يجز إمضاؤه برد السلف.
# وأما إن كان ما وقع في ذكر الحق ظاهره الصحة على ما ادعى البائع فلا يمين
~~للمبتاع عليه فيما ادعاه من الفساد، إلا أن يقول: كنا أشهدنا على الحلال
~~ومعاملتنا في السر على الحرام، فتلزمه اليمين إن كان ممن يتهم باستحلال مثل
~~هذا، ولا تلزمه اليمين إن كان ممن لا يتهم بذلك.
# ولو باع منه السلعة بمائة دينار نقدا على أن يسلف البائع المبتاع عشرة
~~دنانير إلى شهر وكتبا بذلك ms4099 ذكر حق تشاهدا عليه، فقال البائع: إنما بعتك
~~السلعة بمائة دينار على أن أسلفك من ثمنها عشرة دنانير إلى شهر، فالبيع
~~صحيح لا فساد فيه؛ لأن مآله إلى أن بعت منك السلعة بتسعين دينارا نقدا
~~وعشرة دنانير إلى أجل، وقال المبتاع: إنما اشتريت منك السلعة على أن تسلفني
~~عشرة دنانير من غير ثمنها فالبيع فاسد؛ لأنه يدخله بيع وسلف، وذهب وعروض
~~بذهب معجلة ومؤجلة لوجب أن يكون القول قول البائع مع يمينه؛ لأنه مدعي
~~الصحة، فإن نكل عن اليمين فسخ البيع بالنكول دون أن ترجع اليمين على
~~المبتاع لتشاهدهما على الفساد في الظاهر، بدليل ما وقع في رسم الكبش من
~~سماع يحيى من كتاب الدعوى والصلح في مسألة الذي يصالح الوارث على جميع حظه
~~من ميراث رجل وله حظ مجهول في منزل ببلد آخر، فادعى أحدهما على صاحبه أنه
~~علم ذلك الحظ ففسد الصلح لوقوعه عليه، فأنكر أن يكون علم به أو وقع الصلح
~~عليه ليصح فيما عداه مما علما به، فقال: إنه يحلف ما علم به، فإن نكل فسخ
~~الصلح، يريد دون رد يمين؛ لأن الظاهر أن الصلح قد وقع عليه؛ لأنه من المورث
~~وهما قد تصالحا على جميع المورث.
# وقد قال بعض الشيوخ: إن رد اليمين في هذه المسألة خلاف قوله في مسألة
~~كتاب الدعوى والصلح المذكورة، إذ قال فيها: إن البيع يفسخ دون رد يمين،
~~وليس ذلك بصحيح، بل يرجع اليمين في ذلك في وجه دون وجه على ما فصلناه،
~~وبينا القول فيه وشرحناه، وبالله التوفيق.
# PageV10P456
### | مسألة: أوصى أن عليه دينا لأناس لا يعرفون وأوصى أن يتصدق ببعض متاعه
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى أن عليه دينا لأناس لا يعرفون، وأوصى أن يتصدق
~~ببعض متاعه، يقول: ليس هو لي وليس له صاحب يعرف.
# قال: يبدأ هذا على الدين إلا أن يقيم بينة على الدين فيبدأ به ثم يبدأ
~~هذا بعده.
# قال: وهذا كله واحد، فإن كان ورثه ولد قبل قوله في جميع ذلك أوصى بأن
~~يتصدق به ms4100 عنهم أو يوقف لهم، وإن كان يورث كلالة فأوصى أن يحبس ويوقف حتى
~~يأتي لذلك طالب فذلك جائز عليهم من رأس المال، وإن أوصى بأن يتصدق به عنهم
~~لم يقبل قوله ولم يخرج من رأس المال ولا من الثلث، وهذا ناحية قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله: يبدأ هذا على الدين، يريد: أنه تبدأ الأشياء
~~المعينة على الدين، وهذا إذا لم تقم على واحد منهما بينة أو قامت على
~~جميعهما بينة.
# وأما إن قامت على أحدهما بينة دون الآخر فيبدأ الذي قامت عليه البينة
~~منهما على الذي لم تقم عليه البينة.
# وقد مضى تمام القول في هذه المسألة مستوفى في رسم ليرفعن أمرا إلى
~~السلطان من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يرهقه الدين وفي يده جارية فيزعم أنها قد أسقطت منه
# ومن كتاب أسلم وله بنون وسئل: عن الرجل يرهقه الدين وفي يده جارية فيزعم
~~أنها قد أسقطت منه، أيقبل قوله أم تباع للغرماء؟
# قال: لا يقبل قوله في ذلك إلا أن تقوم على ذلك بينة من النساء، أو يكون
~~قبل ادعائه بذلك سماع أو أمر قد فشا في الجيران حتى يستدل به على صدقه، فإن
~~كان كذلك قبل قوله، وإلا فقوله باطل وهي تباع للغرماء.
# وفي رواية محمد بن خالد عن ابن القاسم مثله. قال ابن القاسم: أو يكون قد
~~سمع ذلك منه.
# PageV10P457
# قال الإمام القاضي: قول ابن القاسم: أو يكون قد سمع ذلك منه قبل أن
~~تستغرق الديون ذمته، وهو ثابت في بعض الروايات دون بعض، والمسألة كلها
~~صحيحة لا اختلاف أعلمه في أنه لا يصدق من استغرقت الديون ذمته في أنه أعتق
~~أمته ولا في أنها ولدت منه إذا لم يكن معها ولد، ولا في أنه يصدق إذا كان
~~معها ولد.
# واختلف إذا باعها ثم أقر بعد البيع أنها كانت ولدت منه ولا ولد معها،
~~فقيل: إنه لا يصدق كما لا يصدق إذا زعم أنه أعتقها، وقيل: إنه يصدق وترد
~~إليه إذا لم ms4101 يتهم فيها بخلاف إذا زعم أنه أعتقها. والقولان في كتاب اللقطة
~~من المدونة.
# واختلف إذا أقر في مرضه الذي مات منه أنها ولدت منه ولا ولد معها على
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه إن كان يورث بولد عتقت من رأس المال، وإن كان يورث بكلالة لم
~~تعتق من رأس المال ولا من الثلث؟
# والثاني: أنه إن كان يورث بولد أعتقت من رأس المال، وإن كان يورث بكلالة
~~أعتقت من الثلث؟
# والثالث: أنها لا تعتق من رأس المال ولا من الثلث كان يورث بكلالة أو
~~ولد.
# فيتحصل من ذلك في كل طرف قولان: تعتق من رأس المال، ولا تعتق من رأس
~~المال ولا من الثلث إذا ورث بولد، وتعتق من الثلث ولا تعتق من رأس المال
~~ولا من الثلث إذا ورث بكلالة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: للشريك أن يدخل على شريكه فيما اقتضى بغيرإذنه من دين هو بينهما
# مسألة قال عيسى: وسألته عن الرجلين لهما الحق على الرجل بذكر حق واحد
~~وللذي عليه الحق حق على أحدهما فيقاصه الشريك الذي عليه للغريم الحق بماله
~~من ذلك الحق المشترك بنصيبه منه بغير إذن صاحبه. أيكون له ذلك؟
# فقال: يدخل معه صاحبه فيما اقتضى منه كانت مقاصة أو تقاضيا عن ظهر يد.
# قلت: وإن كان الذي عليه الحق مليا؟
# قال: نعم، وإن كان الذي عليه الحق مليا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إذ لا فرق في المعنى بين أن
# PageV10P458
# يقتضي منه حقه أو يقاصه به، فيما كان له عليه من دين، ولا اختلاف أعلمه
~~في أن للشريك أن يدخل على شريكه فيما اقتضى بغير إذنه من دين هو بينهما
~~دخلا فيه بالطوع منهما.
# وإنما اختلف إذا باعه بعرض أو كان عرضا فباعه بعين، فقيل: إنه لا يدخل
~~عليه، وهو الذي يأتي على ما في السلم الثاني من المدونة على اختلاف في
~~تأويل ذلك، وقيل: إنه يدخل عليه إن شاء، فيأخذ منه نصف ما أخذ ويكون ما بقي
~~على الغريم بينهما، وقيل: إنه يأخذ ms4102 منه نصف ما أخذ، فإذا اقتضى حقه رجع
~~عليه بقيمة ما أخذ منه يوم أخذه إن كان أخذ منه عرضا، قيل: بالغا ما بلغ،
~~وقيل: ما لم يكن أكثر من نصف ما بقي على الغريم وبعدد ما أخذ منه إن كان
~~أخذ عينا، ويكون أيضا ما بقي على الغريم بينهما، وقيل: إنه يأخذ منه نصف ما
~~أخذ، فإذا اقتضى حقه رجع عليه شريكه بعدد ما قبض منه.
# واختلف أيضا إذا كان الدين لهما من ميراث أو جناية لم يدخلا فيه بطوعهما،
~~فقيل: إنه يدخل على شريكه فيما اقتضى منه، وهو قول ابن القاسم، وقيل: إنه
~~لا يدخل عليه في ذلك وهو مذهب سحنون.
# واختلف إذا صالحه أحدهما ببعض حقه فاختار الرجوع عليه، فقيل: إنه يرجع
~~عليه على حساب ما كان له عليه في الأصل، وقيل: بل إنما يرجع عليه على حساب
~~ما بقي له عليه بعد ما وضع عنه. والقولان في كتاب الصلح من المدونة.
# قيل: ويتبعان جميعا الغريم، وقيل: بل يتبعه الذي لم يصالح، فإذا قبض حقه
~~رجع عليه الذي صالح بما أخذ منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بوصايا ويقول من جاء يدعي من دينار لعشرين فاقضوه
# مسألة قال ابن القاسم: وسألت مالكا عن الذي يوصي بوصايا ويقول من جاء
~~يدعي قبلي من دينار إلى عشرين دينارا فاقضوه بغير بينة، فقال: تكون تلك
~~العشرون دينارا من رأس المال ولا يزاد من ماله على عشرين دينارا أن لو جاء
~~يدعي قبله بأكثر منها، لو ادعى رجل عشرة دنانير وآخر خمسة عشر وادعى قبله
~~من نحو
# PageV10P459
# هذا العدد حتى بلغت أكثر من مائة دينار؟
# قال: يتحاصون في العشرين دينارا على قدر ما ادعى كل واحد منهم إن كان عدد
~~ما ادعى كل واحد منهم أدنى من عشرين دينارا.
# قال ابن القاسم: ولا أرى لمن ادعى قبله أكثر من عشرين دينارا في عشرين
~~دينارا شيئا.
# قال مالك: وأرى أن لا يعجل في العشرين دينارا حتى يعلم كل من يدعي قبله
~~شيئا.
# قال: ms4103 ولا يشاع هذا الأمر ولا يفشى ولا يستتر به.
# قال ابن القاسم: والدين الذي تكون عليه بينة مبدأ على العشرين دينارا.
# وفي سماع محمد بن خالد قال ابن القاسم: قال مالك في رجل حضرته الوفاة،
~~فقال عند موته: إنني كنت لابست الناس ووقعت بيني وبينهم ديون، فمن جاء يدعي
~~قبلي شيئا من دينار إلى خمسة وعشرين دينارا فاقضوه إياه: إنه إن جاء أحد
~~يطلب كما ذكر صدق مع يمينه وكان ذلك من رأس ماله.
# قال الإمام القاضي: قوله في الذي يوصي فيقول من جاء يدعي قبلي من دينار
~~إلى عشرين دينارا فاقضوه بغير بينة، إن العشرين تخرج من رأس ماله دون زيادة
~~عليها، فيتحاص فيها كل من ادعى أدنى من عشرين صحيح في المعنى.
# والوجه في ذلك أن لفظة من في قوله من جاء يدعي قبلي من كذا إلى كذا،
~~يحتمل أن تكون بمعنى الشرط فيقتضي العموم ويكون بمنزلة قوله كل من جاء يدعي
~~قبلي من كذا إلى كذا فاقضوه، ويكون المعنى المفهوم من إرادته أنه علم أن
~~عليه لجماعة لا يعرف عددهم حقوقا دون العشرين فأراد أن يقضي كل من ادعى أن
~~له عليه أدنى من عشرين ليتخلص من جميع ما عليه من الديون، ويحتمل أن تكون
~~لفظة من في قوله من جاء يدعي قبلي من كذا إلى كذا بمعنى الذي، فلا تقتضي
~~العموم، ويكون ذلك بمنزلة قوله الرجل الذي يدعي قبلي من كذا إلى كذا
~~فاقضوه، ويكون المعنى المفهوم من إرادته أنه علم أن عليه حقا دون العشرين
~~لرجل واحد لا يعرف عينه ولا اسمه، فأراد أن يقضي ذلك
# PageV10P460
# الرجل حقه وجعل العلامة على أنه صاحب الحق إتيانه وادعاءه القدر الذي
~~سمى.
# فلما كان اللفظ محتملا للوجهين على ما ذكرناه وجب أن يحمل على الثاني
~~منهما الذي هو بمعنى الذي؛ لأنه الأقل على أصولهم في وجوب ترك الحكم بما شك
~~فيه من الوصايا وغيرها.
# ولو جاء بعد لفظة "من" بفعل يظهر فيه الإعراب لارتفع في ذلك الإشكال، مثل ms4104
~~أن يقول: من يجئ بالجزم يدعي من كذا إلى كذا فاقضوه، أو من يجيء بالرفع
~~يدعي من كذا وكذا إلى كذا وكذا فاقضوه؛ لأن الجزم يدل على الشرط وهو بمعنى
~~العموم بخلاف الرفع، ولا خلاف فيما ذكره من أن العشرين إذا أخرجت من رأس
~~المال يتحاص فيها كل من ادعى أدنى من عشرين، يريد: بعد أيمانهم، وأنه لا حق
~~فيها لمن ادعى أكثر من عشرين.
# واختلف فيمن ادعى عشرين فقيل: إنه لا شيء له حكى ذلك سحنون عن ابن
~~القاسم، وهو على القول بأن "إلى" غاية لا يدخل ما بعدها فيما قبلها، وقيل:
~~إنه يحاص بها وهو على القول بأن "إلى" بمعنى "مع"، وهو الأظهر في هذه
~~المسألة. وفي ألفاظ المسألة دليل على القولين.
# وأما من ادعى دينارا فإنه يحاص به في العشرين، قال: من جاء يدعي قبلي
~~دينارا إلى عشرين أو من دينار إلى عشرين. ولو قال: من جاء يدعي قبلي ما بين
~~دينار إلى عشرين لدخل الاختلاف في الدينار أيضا، فقد اختلف أهل العلم فيمن
~~قال لفلان: علي ما بين دينار إلى عشرة، فقيل: إنه يحكم عليه بثمانية، وقيل:
~~بتسعة، وقيل: بعشرة، ولكل قول منها وجه.
# وقد قيل: إنه لا يحكم عليه بشيء؛ لأنه إنما أقر له بما بين الواحد
~~والعشرة ولا شيء بينهما وهو بعيد.
# وما في سماع محمد بن خالد عن مالك من رواية ابن القاسم عنه ليس بخلاف لما
~~قبله من قوله في رواية عيسى عن ابن القاسم؛ لأن قوله: إني كنت لابست الناس
~~ووقعت بيني وبينهم ديون - دليل على أنه أراد بقوله من جاء يدعي قبلي حقا من
~~دينار إلى خمسة وعشرين دينارا العموم، بمنزلة ما لو قال: كل من جاء يدعي
~~قبلي حقا من دينار إلى خمسة وعشرين دينارا.
# وقد رأيت لابن دحون أنه قال: هو
# PageV10P461
# خلاف لما قبله، لا يلزم الورثة في هذه المسألة على ما قبله غير إخراج
~~خمسة وعشرين دينارا فيتحاص فيها كل من ادعى خمسة وعشرين فأقل، وقوله بعيد ms4105
~~جدا، لا إشكال عندي في أنه لا يجوز رد هذه المسألة إلى التي قبلها.
# ولو قال: إن التي قبلها ترد إليها لكان له وجه لما ذكرناه من الاحتمال
~~فيها.
# وهذا الذي ذهبنا إليه من الفرق بين أن يقول من جاء يدعي قبلي من كذا إلى
~~كذا، وبين أن يقول كل من جاء يدعي قبلي من كذا إلى كذا قد نص عليه ابن حبيب
~~في الواضحة عن أصبغ، فلم يراع التسمية مع كل إلا أنه قصر ذلك على الثلث
~~بمنزلة ترك التسمية، مثل أن يقول: من ادعى علي حقا فاقضوه إياه، وذلك من
~~قصره إياه على الثلث خلاف لما في العتبية، إذ لم يقصر فيها شيئا من ذلك على
~~الثلث عم أو خص سمى العدد أو لم يسمه.
# وإيجاب اليمين عليه في سماع محمد بن خالد يجري على الاختلاف في لحوق يمين
~~التهمة حسبما ذكرناه في مسألة رسم تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم.
# وقد قيل: إن الخلاف في ذلك لا يدخل في هذه؛ لأن المصدق في تلك معين وفي
~~هذه غير معين، والقياس أن لا فرق بينهما؛ لأن المعنى يجمعهما، وهو اتهام
~~الورثة مع تصديق المتهم.
# ولو نص المتوفى على تصديقهم دون يمين لسقطت عنهم اليمين قولا واحدا،
~~والله أعلم، وبالله التوفيق.
### | : نكاح اليتيم بغير إذن وصيه
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسئل: عن يتيم له وصي واليتيم مصلح وقد بلغ
~~الحلم ومثله لو طلب ماله أعطيه لصلاحه، تزوج بغير إذن وليه، ثم فسد وقبحت
~~حاله بعد النكاح وقبل أن يدخل عليها، وسفه وصار ممن تجوز عليه الولاية
~~فطلقها في سفاهة ثم صالح أختانه على أن أخذ منهم أقل من نصف ما ساق إليها،
~~وذلك بعلم الوصي.
# قال: لا يجوز أن يضع عنهم شيئا من نصف الصداق وإن أذن بذلك الوصي.
# قيل له: فإن زعم
# PageV10P462
# ختنه أنه قد دفع إليه أكثر من النصف وأنكر هو ذلك؟
# قال: يغرم ختنه نصف الصداق كاملا إلى وصيه وإن أقر له السفيه أنه ms4106 قد
~~اقتضاه كله لم يبره ذلك وكان عليه غرمه مرة أخرى؛ لأنه لم يكن له أن يعطيه
~~شيئا.
# وأما نكاحه على ما ذكرت من صلاحه من غير إذن وليه فهو جائز، وهو مثل ما
~~لو أذن له وليه إذا كان يوم تزوج على ما ذكرت من حسن حاله.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم نكاح اليتيم بغير إذن وصيه إذا كان في
~~تلك الحال رشيدا في أحواله، وهذا هو المعلوم من مذهبه المشهور من أقواله أن
~~الولاية الثابتة على اليتيم لا يعتبر بثبوتها إذا علم الرشد ولا بسقوطها
~~إذا علم السفه، خلاف للمشهور من مذهب مالك وعامة أصحابه أن المولى عليه
~~بوصي من قبل أب أو مقدم من قبل سلطان لا تجوز أفعاله وإن علم رشده حتى يطلق
~~من الولاية التي لزمته.
# وقد روى زونان عن ابن القاسم مثل قول مالك، وروى ابن وهب عن مالك مثل قول
~~ابن القاسم.
# وأما اليتيم الذي لم يوص به أبوه إلى أحد ولا قدم عليه السلطان وليا ولا
~~ناظرا ففي ذلك أربعة أقوال:
# أحدها: أن أفعاله كلها بعد البلوغ جائزة نافذة رشيدا كان أو سفيها معلنا
~~بالسفه أو غير معلن به، اتصل سفهه من حيت بلوغه أو سفه بعد أن أنس منه
~~الرشد من غير تفصيل في شيء من ذلك، وهو قول مالك وكبراء أصحابه.
# والثاني: أنه إن كان متصل السفه من حين بلوغه فلا يجوز شيء من أفعاله،
~~وأما إن سفه بعد أن أنس منه الرشد فأفعاله جائزة عليه ولازمة ما لم يكن
~~بيعه بيع سفه وخديعة بينة، مثل أن يبيع ثمن ألف دينار بمائة دينار وما أشبه
~~ذلك، فلا يجوز ذلك عليه ولا يتبع بالثمن إن أفسده من غير تفصيل بين أن يكون
~~معلنا بالسفه أو غير معلن به، وهو قول مطرف وابن الماجشون.
# والثالث: أنه إن كان معلنا بالسفه فأفعاله غير جائزة، وإن لم يكن معلنا
~~به فأفعاله جائزة، من غير تفصيل بين أن يتصل سفهه أو لا يتصل، ms4107 وهو قول
~~أصبغ.
# والرابع: أنه ينظر
# PageV10P463
# إلى حاله يوم بيعه وابتياعه وما قضى به في ماله، فإن كان رشيدا في أحواله
~~جازت أفعاله كلها، وإن كان سفيها لم يجز منها شيء من غير تفصيل بأن يتصل
~~سفهه أو لا يتصل، وهو قول ابن القاسم.
# واتفق جميعهم على أن أفعاله جائزة لا يرد منها شيء إذا جهلت حاله ولم
~~يعلم برشد ولا بسفه.
# وكذلك اتفقوا أيضا أن على الإمام أن يولي عليه إذا ثبت عنده سفهه فخشي
~~ذهاب ماله، وبالله التوفيق لا شريك له وبه التوفيق.
### | : بيع مال الغائب لغرمائه
# ومن كتاب الجواب وسألته: عن الرجل يغيب ببلد قريب الغيبة أو بعيد فيبيع
~~السلطان ماله لغرمائه، والغائب حي يعرف موضعه ولا يعرف عدمه ولا ملاؤه فيجد
~~الرجل السلعة بعينها فيريد أخذها، هل يكون ذلك له؟
# قال ابن القاسم: إن كانت غيبته غيبة قريبة الأيام اليسيرة التي ليس فيها
~~ضرر على الغرماء ولا يعرف ملاؤه في ذلك كتب إليه فيه وكشف عن أمره حتى يفلس
~~فيأخذ أصحاب السلع سلعهم، أو لا يفلس.
# وإن كانت غيبته بعيدة ولا يعرف عدمه فيها ولا ملاؤه، أو يعرف عدمه ولا
~~يدرى أين هو أو لا يعرف موضعه، فهو بمنزلة المفلس يأخذ من وجد سلعته
~~بعينها، ويتحاص جميع غرمائه في ماله الذين حلت ديونهم والذين لم تحل جميعا.
# وإن كانت غيبته بعيدة، إلا أنه يعرف ملاؤه فيها بموضعه الذي هو فيه لم
~~يفلس ولم يكن مفلسا، وقضي الغرماء الذين حلت ديونهم كما تعدى على مال
~~الغائب ويترك الآخرون إلى آجالهم، ومن وجد سلعته لم يكن له إليها سبيل.
~~ورواها أصبغ عن ابن القاسم،
# PageV10P464
# وقال: هي حسنة إن شاء الله تعالى.
# وفي آخرها غمز وكسر ولا يحملها القياس، وأشهب يخالفه فيها ويرى أن يفلس
~~وإن كان يعرف ملاؤه في غيبته، سألته عنها فقال لي: واحتج، قال لي: أرأيت
~~رجلا حاضرا بمصر وله مال بالأندلس لا يدرى ما حدث عليه، ألا يفلسوه؟
# قال أصبغ: وذلك القياس عندي، وهو أعجب ms4108 لي.
# وقد قال في كتاب القضاء المحض: قول ابن القاسم أحب إلي استحسانا، قال:
~~والقياس قول أشهب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة تكلم فيها على وجهين: أحدهما: بيع مال
~~الغائب لغرمائه، والثاني: تفليسه.
# فأما بيع ماله لغرمائه فلا اختلاف في وجوب بيع ذلك لهم كما لو كان حاضرا،
~~إلا أنه يختلف هل يستأنى بذلك إن خشي أن يكون عليه دين لسواهم أم لا، فقيل:
~~إنه لا يستأنى به؛ لأن له ذمة، وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه في بعض
~~روايات المدونة، وظاهر قوله في هذه الرواية، وقيل: إنه يستأنى به ولا يعجل
~~بقضاء من حضر حتى يستبرأ أمره ويجتمع أهل دينه كالميت الذي لا ذمة له، وهو
~~قول ابن القاسم وغيره من الرواة في المدونة.
# وهذا في الحاضر والقريب الغيبة، وأما البعيد الغيبة فلا اختلاف في وجوب
~~الاستيناء به إذا خشي أن يكون عليه دين.
# وأما تفليسه حتى يقضى دين من لم يحل دينه ويكون من وجد سلعته أحق بها إذا
~~جهلت حاله فلا اختلاف في أنه لا يقضى بذلك في القريب الغيبة حتى يكتب في
~~أمره ويكشف عن حاله، ولا في أنه يقضى بذلك في البعيد الغيبة.
# واختلف إن علم ملاؤه في بعد غيبته، فقيل: إنه يفلس، وقيل: إنه لا يفلس،
~~على القولين المذكورين في هذه الرواية.
# وهذا الاختلاف إنما هو عندي فيما كان على مسيرة العشرة الأيام ونحوها،
~~وأما الغيبة البعيدة على مسيرة الشهر ونحوه وفي مثل مصر من الأندلس فلا
~~اختلاف في أنه يجب تفليسه فيها وإن عرف ملاؤه، وبالله التوفيق.
# PageV10P465
### | مسألة: ليس له أن يرجع إلى اليمين بعد أن يردها على المدعي
# مسألة وسئل: عن الرجل يدعي قبل الرجل حقا فيقول: احلف لي على أن ما ادعيت
~~عليك به ليس بحق وابرأ، فيقول المدعى عليه: بل احلف أنت وخذ، فإذا هم
~~المدعي أن يحلف بدا للمدعي عليه، وقال: لا أرضى بيمينك ولم أظن أنك تجترئ
~~على اليمين وما أشبه ذلك، وهل ذلك ms4109 عند السلطان وغيره سواء؟
# قال ابن القاسم: ليس للمدعى عليه أن يرجع، ولكن يحلف المدعي ويحق حقه على
~~ما أحب الآخر أو كره، قد رد عليه اليمين فليس له الرجوع فيها، وسواء كان
~~ذلك عند السلطان أو غيره إذا شهد عليه بذلك أو أقر به.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة متكررة في هذا السماع من كتاب الدعوى
~~والصلح، ومثله في كتاب الديات من المدونة، ولا اختلاف أعلمه في أن ليس له
~~أن يرجع إلى اليمين بعد أن يردها على المدعي.
# واختلف هل له أن يرجع إليها بعد أن نكل عنها ما لم يردها على المدعي،
~~فقال: ليس ذلك له، وهو ظاهر ما في الديات من المدونة، ورواية عيسى من ابن
~~القاسم في المدنية.
# وقيل: ذلك له، وهو ظاهر قول ابن نافع في المدنية، والقولان يحتملان،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة يكون لها على زوجها الصداق فيحيط بماله إلى أجل قريب أو بعيد
# مسألة وسمعته يسأل عن المرأة يكون لها على زوجها الصداق يحيط بماله إلى
~~أجل قريب أو بعيد، هل له أن يعتق أو يهب؟
# قال ابن القاسم: لا، ليس ذلك له، وهو دين من الديون.
# PageV10P466
# والدليل على ذلك أن المرأة أسوة الغرماء إذا فلس الزوج أو مات، تضرب مع
~~الغرماء بصداقها، فلما نزلت هذه المنزلة لم يكن لزوجها أن يبطل دينها عليه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا دخل الرجل بزوجته فلا إشكال ولا اختلاف في أنه
~~لا يجوز له أن يهب ولا أن يعتق إذا كان الصداق الذي عليه يحيط بماله إلا أن
~~يدخل الاختلاف في ذلك من اختلافهم في وجوب إسقاط الزكاة به، وهو بعيد.
# وأما إذا لم يدخل بزوجته فله أن يهب ويعتق إذا لم يحط بماله نصف صداقها؛
~~لأنه يملك إسقاط نصفه عن نفسه بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | : أقر له بعشرة دنانير فأتاه بدنانير ينقص كل دينار ثلث أو ربع وقال هذا مالك
# ومن كتاب العتق وسئل: عن رجل أقر أن لرجل عليه عشرة دنانير نقدا، فأتاه ms4110
~~بدنانير ينقص كل دينار ثلث أو ربع، وقال: هذا مالك علي، أيقبل قوله؟
# قال: نعم، يقبل قوله ويحلف إذا كان إنما هو بإقراره، وإنما النقصان
~~بمنزلة العدد، بمنزلة ما لو قال: ليس لك إلا خمسة أو ستة وادعى الآخر غير
~~ذلك، فالقول قول المقر.
# وقد بين أيضا له النقصان في أول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها ولا لبس في شيء من
~~معانيها، وبالله التوفيق.
### | : المبتوتة تكون في بيت بكراء فيفلس زوجها
# ومن كتاب باع شاة وسألته: عن المبتوتة تكون في بيت بكراء فيفلس زوجها، هل
~~هي أولى من الغرماء؟
# قال ابن القاسم: إن كان زوجها قد غرم الكراء فهي أولى به من الغرماء، وإن
~~كان لم يؤد كانت أولى وكان عليها الكراء من مالها.
# PageV10P467
# قال محمد بن رشد: قوله تكون في بيت بكراء، يريد كراء لوجيبة معلومة
~~تستغرق العدة، بدليل قوله: وإن لم يؤد كانت أولى وكان عليها الكراء، إذ لو
~~كان الكراء مشاهرة لكان أهل الدار أحق بدراهم.
# وقوله: إن كان زوجها قد غرم الكراء فهي أولى به صحيح؛ لأنه إذا غرم
~~الكراء صار السكنى حقا من حقوقه، فوجب أن تكون المرأة أحق به من الغرماء،
~~كما كانت تكون أحق به من الورثة لو مات بعد أن بت طلاقها وهي ساكنة فيها،
~~وكما كانت تكون أحق به منهم في عدة الوفاة.
# وقوله: إن الكراء يكون عليها من مالها إن كان الزوج لم يؤده قبل أن يفلس
~~صحيح، يريد: ولا تحاص به الغرماء إذ لم يجب لها قبل التفليس، وإنما يجب لها
~~في المستقبل.
# وقوله هذا يدل على قياس قول ابن القاسم في المدنية في الذي يطلق امرأته
~~طلاقا بائنا ثم يموت: إن حق المرأة لا يسقط في السكنى إن كانت الدار للميت
~~أو كانت بكراء فنقد الكراء، ويسقط إن لم تكن الدار للميت؛ لأن القياس يوجب
~~أن تكون أحق من الغرماء في التفليس في الموضع الذي تكون فيه أحق من الورثة
~~في الموت. ms4111
# ويجب في هذه المسألة إذا فلس الزوج قبل أن ينقد الكراء أن يحاص به
~~الغرماء على قياس قول ابن القاسم في كتاب طلاق السنة من المدونة: إن الكراء
~~لا يسقط عن الزوج بالموت إذا طلق ثم مات؛ لأنه إذا لم يسقط بالموت وكان
~~دينا من الديون يبدأ في الموت على الميراث وجب ألا يسقط في التفليس وأن
~~يكون دينا من الديون يحاص به الغرماء.
# ويجب في هذه المسألة ألا تكون المرأة أحق بالسكنى وإن كان الزوج قد نقد
~~الكراء على قياس رواية ابن نافع عن مالك في كتاب طلاق السنة من أن السكن
~~الواجب بالطلاق يسقط بالموت، كان المسكن للميت أو لم يكن.
# ولو طلقها ولا مسكن له فدفع إليها خراج عدتها ثم فلس لتخرج ذلك على
~~قولين: أحدهما: أن الغرماء أولى بذلك، والثاني: أنها هي أولى به منهم إن
~~كان يوم دفع ذلك إليها قائم الوجه.
# وقد تكلمنا على وجه تخريج هذين القولين في رسم نقدها من سماع عيسى من
~~كتاب الرضاع فأغنى ذلك عن إعادته هاهنا، وبالله التوفيق.
# PageV10P468
### | مسألة: يشهد لامرأته في صحته بحق لها عليه ثم مكثت سنتين أو ثلاثا ثم فلس
# مسألة وسئل: عن الرجل يشهد لامرأته في صحته بحق لها عليه ثم مكثت سنتين
~~أو ثلاثا ثم فلس أتحاص الغرماء؟ قال: نعم إذا جاءت ببينة.
# قال ابن القاسم: إذا قامت عليه البينة على إقراره قبل التفليس حاصت
~~الغرماء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على المشهور في المذهب من أن من أقر
~~بدين لوارث في صحته أن ذلك له في حياته وبعد وفاته، ويأتي فيها على قول ابن
~~كنانة والمخزومي وابن أبي حازم ومحمد بن مسلمة أن ذلك لا يكون له إلا في
~~حياته، ولا يكون له بعد وفاته إلا أن يكون لها أن تحاص بذلك الغرماء بعد
~~التفليس، وبالله التوفيق.
### | : البينة على من ادعى واليمين على من أنكر
# من نوازل عيسى بن دينار وسئل عيسى: عن رجل كانت له دنانير أو دراهم أو ms4112
~~شيء مما يكال أو يوزن مما إذا غاب عليه لم يعرفه بعينه على رجل وعلى أبيه،
~~فدفع الأب ما عليه إلى ابنه ليدفعه إلى الغريم، فقال له: هذا ما لك على
~~أبي، ثم ادعى الغريم بعد ذلك أنه إنما قبضه من الابن قضاء عنه وأنكر ما قال
~~الابن.
# قال: القول ما قال الغريم مع يمينه، إلا أن يأتي الابن ببينة تشهد له أنه
~~قال له: هذا الحق على أبي.
# قلت: فإن أتى بالبينة على أمر أبيه إياه أن يدفع ذلك عنه؟
# قال: لا ينفعه ذلك حتى يأتي بالبينة على الدفع، كان على الأمر بينة أو لم
~~تكن.
# قال عيسى: إلا أن تقوم البينة أن ذلك الشيء الذي قضى شيء أبيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الابن مدع فيما ذكر من أنه
~~قضاه الحق الذي كان له على أبيه، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى
~~واليمين على من أنكر، وبالله التوفيق.
# PageV10P469
### | مسألة: يسلف في ضحايا ليوتى بها في الأضحى فلا يأتيه بها إلا بعد ذلك
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول لغريمه وقد حل حقه: إن عجلت لي كذا وكذا من
~~حقي فبقيته عنك موضوع إن عجلت ذلك لي نقدا الساعة أو إلى أجل يسميه، فعجل
~~ذلك له نقدا أو إلى أجل إلا الدرهم والنصف أو أكثر من ذلك يعجز عنه، هل
~~تكون له الوضيعة لازمة؟
# فقال: ما أرى الوضيعة تلزمه إذا لم يعجل له جميع ذلك، وأرى الذي له الحق
~~على شرطه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها أربعة أقوال:
# أحدها: قوله في هذه الرواية وهو قول أصبغ في الواضحة، ومثله في آخر كتاب
~~الصلح من المدونة: أن الوضيعة لا تلزمه إلا أن يعجل له جميع ما شرط إلى
~~الأجل الذي سمى وهو أصح الأقوال.
# والثاني: أن الوضيعة له لازمة بكل حال، ولا ينتفع صاحب الدين بشرطه، وهو
~~قول ابن الماجشون، ونحوه ما في سماع أشهب من كتاب الضحايا في الذي يسلف ms4113 في
~~ضحايا ليوتى بها في الأضحى فلا يأتيه بها المسلم إليه إلا بعد ذلك أنه
~~يلزمه أخذها ولا خيار له في تركها، وما في السلم من المدونة في السلم ينعقد
~~على تعجيل رأس المال فيتأخر النقد إلى حلول الأجل بهروب من المسلم وهو عرض
~~أن السلم لازم للمسلم إليه، ولا خيار له فيه.
# والثالث: أن الوضيعة لا تلزمه إلا أن ينقص الشيء اليسير من شرطه، وهو على
~~ما روى مطرف عن مالك في الذي يسلف في الضحايا على أن يؤتى بها في الأضحى
~~فلا يؤتى بها في الأضحى أنها لا تلزمه إلا أن يأتيه بها بقرب الأضحى بعد
~~اليوم واليومين.
# والرابع: أنه يلزمه من الوضيعة بقدر ما عجل له من حقه، وهذا يأتي على ما
~~في سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
# PageV10P470
### | مسألة: السلطان إذ باع مال الميت فقضى بعض غرمائه وبقيتهم حضور
# مسألة وسئل: عن الرجل يكون له على الرجل الذكر الحق فلا يقوم عليه حتى
~~يموت الذي عليه الحق، فاقتسم ورثته ماله وهذا حاضر ينظر، ثم قام بعد بذكر
~~الحق.
# قال: فلا شيء له إلا أن يكون له عذر في تركه القيام أو يكون لهم سلطان
~~يمتنعون به أو نحو هذا مما يعذر به فهو على حقه أبدا وإن طال زمانه إذا كان
~~له عذر من بعض ما وصفنا؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~يبطل حق امرئ مسلم وإن قدم» .
# قال الإمام القاضي: هذا خلاف قول سحنون في نوازله من هذا الكتاب: إن
~~السلطان إذ باع مال الميت فقضى بعض غرمائه وبقيتهم حضور ثم قاموا عليهم أن
~~لهم الدخول عليهم، ولا يضرهم علمهم بموت صاحبهم وأن ماله بيع لمن قام طالبا
~~لحقه من غرمائه، وفرق بين ذلك وبين بيع مال المفلس يباع لبعض غرمائه
~~وبقيتهم حضور لا يقومون، إن المفلس له ذمة تتبع، فيحمل سكوتهم على أنهم
~~رضوا باتباع ذمته، والميت لا ذمة له فيكون القول قولهم إنهم إنما سكتوا غير
~~راضين ms4114 بترك حقوقهم، وقد كان شيخنا الفقيه أبو جعفر - رضي الله عنه - يقول:
~~ليس بين المسألتين فرق بين، ولو قيل في هذا الفرق بالعكس لكان راتبه.
# فتحصل في المسألة على ما كان يذهب إليه أربعة أقوال: ألا قيام في
~~المسألتين، والقيام فيهما جميعا، والفرق بينهما على ما في نوازل سحنون،
~~والفرق بينهما على عكسه حسبما ذكرناه عن الشيخ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه يبيع قبل أن يولى عليه
# مسألة وسئل عيسى: عن السفيه يبيع قبل أن يولى عليه، هل يجوز بيعه؟
# قال: أما ابن كنانة وابن نافع وجميع أصحاب مالك فيقولون بيعه قبل أن يولى
~~عليه جائز إلا ابن القاسم وحده فإنه كان يقول
# PageV10P471
# بيعه وقضاؤه في ماله قبل أن يولي عليه سواء لا يجوز؛ لأنه لم يزل في
~~ولاية منذ كان وإن لم يكن له ولي؛ لأن السلطان ولي من لا ولي له، فإذا كان
~~في ولاية السلطان حتى ولى السلطان عليه وليا يتولاه ويقوم به، جعل عليه من
~~أمره مثل الذي كان إليه منه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم جاع من سماع عيسى،
~~فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : رجل فلس فأدرك رجل ماله بعينه
# من سماع يحيى من ابن القاسم من كتاب الأقضية وسئل عبد الله بن وهب: عن
~~الرجل يفلس فيجد أحد الغرماء متاعه بعينه بيد المفلس فيريد أخذه ويريد
~~الغريم دفعه إليه، فيقول الغرماء: لا ندفعه إليه بل نحبسه عليك لما نرجو
~~فيه من الزيادة وندفع إلى رب السلعة حقه الذي له عليك، فيقول المفلس: إني
~~أخاف أن يهلك قبل أن يباع علي فيبقى حق رب السلعة دينا علي ولم ننتفع بالذي
~~نرجو من الزيادة فيه، فإن حبستموه علي فهو لكم بالثمن وأنا بريء من ضمانه،
~~فيقولون: بل ضمانه منك وزيادته لك، ونحن أحق بحبسه عليك لما نرجو من زيادته
~~لك فيما نقص من حقنا الذي عليك، فيدفعوا (كذا) إلى الغريم حقه ثم تهلك
~~السلعة قبل أن تباع.
# قال: أرى ضمانها ms4115 من الغرماء يقاصهم بها المفلس فيما لهم عليه، فإن بيعت
~~وسلمت كان فضلها للمفلس.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة قول النبي عليه
# PageV10P472
# السلام: «أيما رجل فلس فأدرك رجل ماله بعينه فهو أحق به من غيره» فاتفق
~~مالك وأصحابه لهذا الحديث وما كان في معناه: على أن البائع أحق بسلعته التي
~~باع في التفليس من الغرماء بجميع الثمن الذي باعها به، واختلفوا إن أراد
~~الغرماء أن يأخذوها لفضل يرجونه فيها ويئول إليه ثمنها على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك لهم شاء المفلس أو أبى. فعلى هذا القول وهو قول ابن القاسم
~~في سماع أصبغ وروايته عن مالك في المدونة وفي رسم طلق من سماع ابن القاسم
~~من هذا الكتاب في بعض الروايات تكون مصيبة السلعة إن تلفت من المفلس
~~والنقصان عليه إن بيعت بأقل من الثمن، كما تكون الزيادة له إن بيعت بأكثر
~~من الثمن.
# فإن كانوا أدوا الثمن إلى البائع من مال الغريم المفلس تحاصوا في ثمنها
~~قل أو كثر، وإن كانوا أدوه من أموالهم فبيعت بأكثر من الثمن أخذ الثمن من
~~أداه منهم أو جميعهم إن كانوا أدوه جميعا وتحاصوا في الفضل مع جملة مال
~~الميت، وإن بيعت بأقل من الثمن أخذه من أداه منهم واتبع الغريم بالبقية
~~فحاص به الغرماء. وإن تلفت اتبعوا الغريم بجميع الثمن الذي أدوه فيها
~~وحاصوا به الغرماء؛ لأنه كان السلف منهم له.
# والثاني: أن ذلك لا يكون لهم إلا برضا المفلس، فعلى هذا القول وهو قول
~~ابن وهب في هذه الرواية إن رضي كانت المصيبة منه والنقصان عليه كما تكون
~~الزيادة له حسبما مضى تفسيره في القول الأول، وإن كان لم يرض كان الربح
~~والزيادة [لهم حسبما مضى تفسيره في القول الأول، وكانت المصيبة والنقصان
~~منهم.
# فإن كانوا أدوا الثمن من أموالهم خسروه إن تلف، وخسروا النقصان إن بيعت
~~بأقل من الثمن الذي أدوه فيها.
# وإن كانوا أدوه من مال المفلس فتلفت السلعة] حوسبوا بجميع الثمن فيما لهم
~~عليه من ms4116 الديون، فكان ذلك قصاصا منها، وتحاصوا في بقية مال المفلس بما بقي
~~من ديونهم، وهو معنى قوله في هذه الرواية: أرى ضمانها من الغرماء يقاصهم
~~بها المفلس فيما لهم عليه. وإن
# PageV10P473
# كانوا أدوه من مال المفلس فبيعت السلعة بنقصان حوسبوا أيضا بما انتقص من
~~ثمنها فيما لهم عليه من الديون فكان ذلك قصاصا منها.
# والقول الثالث: أن ذلك لا يكون لهم إلا أن يزيدوا زيادة يحطونها عن
~~المشتري المفلس من دينهم، وتكون السلعة لهم نماؤها وعليهم بوارها، وهو قول
~~أشهب، وبالله التوفيق.
### | : إذا تقاضى الآخرين ادعى كل واحد منهم أنه هو الذي قضاه العشرة
# ومن كتاب المكاتب وسألته: عن الرجل تكون له ثلاثون دينارا على ثلاثة نفر
~~على كل رجل عشرة، فيقتضي من أحدهم العشرة التي قبله فإذا تقاضى الآخرين
~~ادعى كل واحد منهم أنه هو الذي قضاه العشرة دنانير فيشك المقتضي.
# قال: إن لم ينص الذي اقتضاها منه باسمه حلف الغرماء كلهم وبرءوا من
~~الثلاثين دينارا.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال؛ لأنه قد أقر أنه قبض العشرة من أحدهم،
~~فالقول قول كل واحد منهم مع يمينه أنه هو الذي قبض منه، ولا اختلاف في هذا
~~عندي إذا جاءوا مجتمعين؛ لأنه يحقق الدعوى على اثنين منهم أنهما كاذبان،
~~فلا بد من يمين كل واحد منهم، ولو جاءوا مفترقين لجرى له الأمر في إيجاب
~~اليمين على كل واحد منهم على الاختلاف في لحوق يمين التهمة.
# ولو جاءوا مجتمعين فنكلوا عن اليمين لوجب على أصولهم أن يحلف هو ما يعلم
~~من دفعها إليه منهم، فلو حلف كانت العشرة بين جميعهم فأدى كل واحد منهم
~~سبعة إلا ثلثا، وإن نكل عن اليمين لم يكن له شيء.
# وإن حلف واحد منهم ونكل اثنان برئ من حلف ورجعت اليمين على المقتضي، فإن
~~حلف أدى كل واحد من الناكلين سبعة إلا ثلثا، وإن نكل لم يكن له شيء.
# وإن حلف اثنان منهم ونكل واحد برئ الحالفان ورجعت اليمين على المقتضي،
~~فإن حلف أدى الناكل سبعة ms4117
# PageV10P474
# إلا ثلثا، وإن نكل لم يكن له شيء.
# ولو جاءوا مفترقين فنكل كل واحد منهم عن اليمين على القول بإيجابها عليه
~~لغرم العشرة بعد يمين المقتضي على الاختلاف في رد يمين التهمة، ولو جاءوا
~~مجتمعين فحلفوا له ثم تذكر ممن قبض لم ينفعه ذلك ولا كان له طلب على أحد
~~منهم؛ لأنه حكم قد نفذ.
# ولو وجد بينة لم يعلم بها بالذي قبض منه كان له القيام بها، فإن كان علم
~~بها وحلفهم كان الحكم على قولين: أحدهما: أنه لا قيام له وهو قول ابن
~~القاسم، والثاني: أن له القيام وهو قول مالك في رواية أشهب من هذا الكتاب.
### | مسألة: ليس للغرماء أن ينتزعوا مال المدبر
# مسألة قال يحيى: قلت له: فإن تصدق رجل على رجل مفلس بدنانير يؤديها في
~~دينه فلم يقبل وقال الغرماء: نحن نقبل ذلك عليك فلا ينبغي لك أن تضر بنا في
~~ترك ما تصدق به عليك.
# قال: لا يجبر على أخذ الصدقة؛ لأنه يقول: لا ألزم نفسي مذمة ولا أوجب علي
~~منة وسيرزقني الله فأؤدي إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة قد أغنى ابن القاسم عن القول فيها بنصه
~~على العلة فيها.
# ولو قبض الهبة على أنه بالخيار في قبولها وردها فأراد ردها، وقال
~~الغرماء: نحن نقبلها - لتخرج ذلك على قولين: أحدهما: أن ذلك للغرماء وهو
~~الذي يأتي على ما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس،
~~والثاني: أن ذلك ليس لهم وهو الذي يأتي على ما في كتاب التفليس من المدونة
~~في أنه ليس للغرماء أن ينتزعوا مال المدبر، فتدبر ذلك، والمسألة متكررة في
~~هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الهبات والصدقات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقر بوطء أمة رجل ويدعي أنه اشتراها منه وينكرسيدها أن يكون باعها منه
# مسألة وسئل يحيى عن الرجل يقول للرجل إن لي عليك مائتي
# PageV10P475
# دينار وقد قضيتني منها مائة فاقضني المائة الباقية، فقال الرجل: ما لك
~~علي شيء ولا ms4118 كان لك عندي شيء قط، ولكنك مقر بأنك قبضت مني مائة دينار،
~~فأثبت أنها كانت لك علي من دين، وإلا فارددها علي. أفترى يرد عليه إذا لم
~~يثبت أنها كانت له دينا عليه؟ أم لا ترى ذلك عليه؟
# قال: يقال لهذا المقر له: بأي شيء دفعت إليه ما قال إنه قبضه منك؟
# فإن قال: دفعت إليه وديعة وما كان له عندي شيء قط حلف على قوله بالله أنه
~~دفعها إليه وديعة أو سلفا إن ادعاه، ثم يبرأ من الذي ادعاه عليه بعد أن
~~يحلف ما كان له عليه شيء قط ويأخذ المائة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جارية على أصل اختلف فيه قول ابن القاسم في
~~غير ما مسألة، من ذلك قوله في الرجل يقر بوطء أمة رجل ويدعي أنه اشتراها
~~منه وينكر سيدها أن يكون باعها منه، فالمشهور من قول ابن القاسم في المدونة
~~وغيرها أنه يحد إن لم يقم بينة على الشراء، وروى عيسى عنه في رسم استأذن من
~~سماع عيسى من كتاب الأقضية أنه يدرأ عنه الحد بالشبهة، وهو الذي يأتي على
~~قول أشهب أنه لا يؤخذ أحد بأكثر مما أقر به على نفسه، وهو لم يقر بزنا
~~وإنما أقر بوطء من يحل له على زعمه.
# فجواب يحيى بن يحيى في هذه المسألة على المشهور من مذهب ابن القاسم؛ لأن
~~مدعي المائتين يقر أنه قبض من المدعى عليه مائة ويدعي أنه قبضها من حق واجب
~~له، فعليه أن يقيم البينة على ذلك، فإن عجز عن إقامة البينة حلف المدعى
~~عليه أنه ما له عليه حق وأخذ منه المائة التي أقر أنه قبضها منه.
# قال في الرواية بعد يمينه على ما يدعي من أنه دفعها إليه وديعة أو سلفا،
~~واعترض ذلك ابن دحون، فقال: لا يلزمه أن يحلف أنها وديعة أو سلف؛ لأن
~~القابض قد أقر بالقبض وادعى أنه قبضها من دين له فليس على البائع أكثر من
~~اليمين أنه ليس له عليه شيء، وليس باعتراض بين؛ ms4119 لأنه لم يقر أنه قبض المائة
~~إلا من حق واجب له، فإذا لم يصدق في ذلك وكان مدعيا فيه وجب أن يكون القول
~~قول المدعى عليه إنه دفعها إليه
# PageV10P476
# وديعة أو سلفا.
# ويأتي في هذه المسألة على قول ابن القاسم الثاني وعلى قول أشهب وأصله في
~~أنه لا يؤخذ أحد بأكثر مما يقر به على نفسه أن يحلفا جميعا ولا يكون على
~~واحد منهما شيء، يحلف المدعى عليه المائتين أنه ما له عليه حق، ويحلف
~~المدعي أنه ما قبض المائة التي أقر بقبضها إلا من المائتين التي كانت له
~~عليه على ما زعم.
# ولو أقر أنه قبض منه مائة ولم يبين فلما طلبها منه وادعى أنه أسلفه إياها
~~أو أودعه إياها قال: إنما قبضتها من مائتين كانت لي عليه دينا لم يصدق في
~~ذلك على أصولهم قولا واحدا، وبالله التوفيق.
### | : باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه ولم يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا
# ومن سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال سحنون: سألت أشهب عن قوم
~~اكتروا من جمال ودفعوا إليه دنانيرهم ثم أفلس الجمال قبل أن يركبوا ثم أدرك
~~رجل منهم دنانيره في يده بعينها يشهد له عليها هل يكون أحق بها؟
# قال: لا، وليس هذا مثل السلع.
# قلت: فإن كانوا قد أخذوا عليه حميلا ثم دفع القوم إلى الجمال إلا رجلا
~~منهم واحدا دفع إلى الحميل، ثم فلس والمال في يد الحميل، لمن هو؟
# قال: إن كان الجمال لم يأمر الدافع بالدفع إلى الحميل بالمال فإن الدافع
~~لا يدخل عليه أصحابه، وإن كان الجمال أمر الدافع بالدفع فالمال الذي بيد
~~الحميل للغرماءكلهم.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا إن المكتري إذا فلس المكري لا يكون أحق
~~بدنانيره وإن أدركها قائمة بيد المكري يشهد له أنها دنانيره بعينها، هو مثل
~~قوله في كتاب المأذون له بالتجارة من المدونة خلاف مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك وعامة أصحاب مالك في أن الرجل أحق بالعين والعرض في الفلس كان
~~العين والعرض ms4120 من بيع أو قرض، وخلاف ما ذهب إليه ابن المواز من أنه أحق
~~بالعين والعرض إذا
# PageV10P477
# كانا جميعا من بيع، وأسوة الغرماء فيهما جميعا إذا كانا من قرض.
# والاختلاف الحاصل بين ابن القاسم وأشهب في العين هل يكون صاحبه أحق به من
~~الغرماء في الفلس جار على اختلافهم في العين هل يتعين أم لا، والصحيح قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك أنه أحق في الفلس بالعرض والعين كانا من بيع أو
~~قرض، بدليل قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما رجل أفلس فأدرك رجل
~~ماله بعينه فهو أحق به من غيره» ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - عم بقوله
~~«فأدرك رجل ماله» ، إذ لم يخص فيه عينا من عرض ولا قرضا ولا بيعا.
# ووجه ما ذهب إليه ابن المواز: قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما
~~رجل باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه ولم يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا فهو أحق
~~به من غيره» الحديث؛ لأنه جعل هذا الحديث مخصصا لعموم الحديث الأول ومبينا
~~له في أن المراد به البيع دون القرض، وهو بعيد؛ لأن الخاص لا يحمل على
~~التخصيص للعام إلا إذا كان معارضا له.
# ووجه قول أشهب أن العين لا يتعين، وهو أبعد الثلاثة الأقوال.
# وأما تفرقته بين أن يدفع المكتري الدنانير إلى الحميل بأمر الجمال أو
~~بغير أمره، فهي صحيحة على أصله في أن العين لا يتعين؛ لأن قبض الحميل بأمر
~~الجمال كقبض الجمال؛ إذ هو وكيل له فصارت يده كيده..
# وإذا دفع إليه بغير أمره فليس بوكيل له، وإنما هو وكيل للدافع، فوجب أن
~~تكون يده كيده وأن يكون أحق بما في يده كالرهن في الموت والفلس قولا واحدا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المتكاري أولى بالإبل
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يكتري كراء مضمونا إلى مكة ذاهبا وراجعا
~~فإذا أتى مكة نزل عن بعض الإبل التي كانت تحته وأخذ في حجه وخرجت الإبل إلى
~~الرعي ثم فلس الجمال، هل
# PageV10P478
# يكون أولى بها أم تراها إذا خرجت إلى ms4121 الرعي خروجا من يده فيكون أسوة
~~الغرماء؟ قال: المتكاري أولى بالإبل.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد غمزها محمد بن المواز، وقال: إنما يجب أن
~~يكونوا أولى بالإبل إذا كان الكراء في معين، وقد أجرى أصحاب مالك المعين
~~والمضمون على حكم واحد أنه أولى بما تحته. وقد علم أن الجمال يقبض جماله في
~~كل ليلة ويرعاها ويتصرف فيها.
# والذي ذهب إليه محمد بن المواز من التفرقة في هذا المعنى بين الكراء
~~المضمون والمعين وهو ظاهر قول غير ابن القاسم في كتاب الرواحل والدواب من
~~المدونة ليس الراحلة بعينها مثل المضمون، وقد مضى الكلام على هذا المعنى
~~مستوفى في آخر سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، فلا معنى لإعادته،
~~ومضى في رسم القبائل من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب الكلام على طرف منه.
### | مسألة: أقر بدين من غير قرض وادعى قضاءه
# مسألة وقال في الرجل، يقول: كان لفلان علي دينار فتقاضاه مني أسوأ
~~التقاضي فلا جزي خيرا، فيقول المقر له: ما تقاضيت شيئا.
# قال: أرى الدين على المقر، وليس هو بمنزلة الذي يقر على وجه الشكر.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وليس هو بمنزلة الذي يقر على وجه
~~الشكر، يريد: أنه ليس بمنزلة الذي يقر بالسلف على وجه الشكر ويدعي القضاء.
# وقد مضى في رسم يوصي من سماع عيسى الفرق بين الذي يقر بالسلف على وجه
~~الشكر ويدعي القضاء وبين الذي يقر بالاقتضاء على وجه الشكر ويدعي أنه اقتضى
~~حقا كان له.
# ولو أقر بدين من غير قرض وادعى قضاءه لم يصدق، وروى ذلك ابن أبي أويس عن
~~مالك، قال: قال مالك، في الرجل يقول: كان لفلان علي ألف دينار فقضيته، قال
~~مالك: هو لها ضامن حتى يأتي بالبينة أنه قد قضاه إياها، وسواء عندي كان
# PageV10P479
# إقراره بذلك على شكر أو على غير شكر، إذ ليس بموضع شكر على ما مضى القول
~~فيه في رسم يوصي من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصحة تدفع التهمة ms4122
# مسألة وقال في الرجل يقر في مرضه لبعض من يتهم عليه بدين من وارث أو غيره
~~ممن لو مات لم يكن له، فأوصى بذلك ثم صح بعد ذلك صحة بينة ثم مرض فمات،
~~فذلك الدين ثابت عليه يؤخذ من رأس ماله ويحاص به الغرماء المعروفين الذين
~~لهم البينات.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال: إن ذلك يكون من رأس ماله؛ لأن الصحة
~~تدفع التهمة، فسواء أقر له وهو صحيح أو أقر له وهو مريض ثم صح.
# وقوله: إنه يحاص به الغرماء المعروفين الذين لهم البينات، معناه: إذا كان
~~الدين الذي للأجنبيين محدثا بعد الإقرار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه الذي يموت أبوه ولا يوصي به إلى أحد فيبيع متاعه أو يتلفه
# مسألة وسئل: عن السفيه الذي يموت أبوه ولا يوصي به إلى أحد أو مات وصي
~~أبيه ولم يوص به إلى غيره، فيبيع متاعه أو يتلفه ولا ولي له بأمر السلطان
~~ولا وصي له فيليان ماله، أترى ما باع من ماله جائزا لمن اشتراه منه؟
# قال ابن القاسم: إذا كان معروفا بالسفه وهو يعرف بالتبذير فباع شيئا لم
~~يجز اشتراؤه لمن اشتراه ورأيته مفسوخا وإن طال زمانه ولا أرى أن يعدى عليه
~~برأس ماله ولا غيره، وهو كمن هو في الولاية؛ لأن حاله مسخوطة فلا أرى أن
~~يجوز من أمره شيء، وذلك رأي من أرضى من أهل العلم والذي آخذ به.
# قلت له: إن قوما زعموا أن كل ما باع أو بذر من ماله
# PageV10P480
# وهو لا وصي له ولا ولي بأمر القاضي يرد ذلك عليه أنه جائز، قال: لا أرى
~~ذلك له ولم أسمعه ممن أرتضيه، وهذا مما لا ينبغي له أن يقوله ولا يجوزه،
~~وأرى أن يفسخ عنه كل ما باع أو بذر إذا كان حاله على ما أخبرتك.
# قيل: فإن كان ممن لا يعرف بالتبذير ولا بالخير ولا بالشر إلا أنه يشرب
~~الخمر وهو في ذلك ربما أحسن النظر في ماله، أترى أن بيعه جائز؟
# قال: لا أرى مثل ms4123 هذا جائز الأمر إذا وقع لعله لا يرد فعله إذا لم يكن
~~مولى عليه، وقد يموت الرجل فجأة ولا يوصي ويموت وصيه ولا يوصى به، فإن
~~السلطان وصي من لا وصي له، وقد يغفل القاضي ولا يولي عليه، فلا يجوز لذلك
~~بيع السفيه، ولا يجوز بيعه إذا كانت حاله حالا يسخطه، وقد قال الله تعالى:
~~{وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا النكاح فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم} [النساء: 6] ، فأرى أن يرد كل ما بذر من ماله ولا يعدى عليه في
~~شيء؛ لأنه ممن وجبت عليه الولاية، إلا أن يجد الرجل ماله بعينه فيكون أحق
~~به منه، وليس يخرجه من حال السفه وإن لم يكن له ولي إلا حال الرشد والصلاح؛
~~لأنه ممن وجب عليه الولاية فلا أرى بيعه جائزا.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد تقدمت والقول فيها مستوفى في رسم جاع من
~~سماع عيسى، ومضت أيضا في نوازله فلا معنى لإعادة القول في ذلك.
# PageV10P481
### | مسألة: البكر أفعالها لا تجوز حتى تدخل بيتها ويرضى حالها
# مسألة قلت له في البكر تأخذ مبلغها الذي يجوز لها القضاء فيه في مالها،
~~أرأيت إذا بلغت ثلاثين سنة أتراها جائزة الأمر في مالها؟
# فقال: لا أراها جائزة القضاء في مالها وإن تزوجت وإن مات عنها أبوها وإن
~~بلغت ما ذكرت حتى تدخل بيتها ويرضى حالها، كذلك قال لي مالك.
# قلت: فابنة الخمسين والستين وقد وقفت عن الأزواج أتراها بمنزلة التي
~~ذكرت؟
# قال ابن القاسم: إذا عنست كما ذكرت وكان لا بأس بنظرها جاز قضاؤها في
~~مالها، وإن كانت على غير ذلك لم يجز ذلك.
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية في البكر بين أن تكون ذات أب أو
~~وصي أو يتيمة مهملة في أن أفعالها لا تجوز حتى تدخل بيتها ويرضى حالها،
~~يريد: بأن يشهد العدول على صلاح أمرها، فأفعالهما جميعا على هذه الرواية
~~قبل أن يتزوجهما ويدخل بهما زوجهما ما لم تعنسا مردودة وإن علم رشدهما ما
~~لم يحكم لهما ms4124 به.
# وبعد أن تعنسا ببلوغ الخمسين سنة أو الستين سنة أو تتزوجا ويدخل بهما
~~زوجهما مردودة إلا أن يعلم رشدهما وإن لم يحكم لهما به، هذا الظاهر من قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية؛ لأنه قال فيها: إنها إذا عنست وكان لا بأس
~~بنظرها جاز قضاؤها في مالها.
# فالظاهر من قوله أنه لم يجز قضاؤها في مالها بعد التعنيس إلا أن يعلم حسن
~~نظرها، فهما جميعا على هذه الرواية بدخول أزواجهما بهما أو بتعنيسهما قبله
~~ببلوغ الخمسين سنة أو الستين محمولتان على السفه ما لم يعلم رشدهما، وفيما
~~قبل ذلك لا تجوز أفعالهما وإن علم رشدهما ما لم يحكم السلطان لهما بالرشد
~~أو يرشدهما الأب إن كانت ذات أب.
# وقد تئول على ابن القاسم في هذه الرواية أنها إذا عنست وهي بكر
# PageV10P482
# كانت محمولة على الرشد وجازت أفعالها إلا أن يعلم سفهها، وهو خلاف ما
~~بيناه من ظاهرها.
# وقد اختلف في هاتين المسألتين اختلافا كثيرا، فقيل في ذات الأب: إنها
~~تخرج بالحيض من ولاية أبيها، وقيل: إنها لا تخرج به من ولايته حتى تتزوج
~~ويدخل بها زوجها ويمر بها بعد دخول زوجها بها العام ونحوه، وقيل: حتى يمر
~~بها بعده العامان، وقيل: حتى يمر بها بعده سبعة أعوام، وقيل: إنها لا تخرج
~~من ولايته وإن طالت إقامتها مع زوجها حتى يشهد العدول على صلاح حالها،
~~وقيل: إنها تخرج من ولايته إذا عنست وإن لم يدخل بها زوجها.
# واختلف في حد تعنيسها فقيل: أربعون عاما، وقيل: من الخمسين إلى الستين،
~~وقيل: إن أفعالها جائزة بعد البلوغ، وقيل: إنها لا تجوز حتى تتزوج ويدخل
~~بها زوجها ويمر بها بعد دخوله بها العام ونحوه، وقيل: العامين ونحوهما،
~~وقيل: الثلاثة الأعوام ونحوها، وقيل: إنها لا تخرج من الولاية وإن تزوجت
~~ودخل بها زوجها حتى يشهد العدول على صلاح أمرها، وهو الظاهر من هذه الرواية
~~على ما بيناه، وقيل: إنها تجوز إذا عنست وإن لم تتزوج.
# واختلف في حد تعنيسها من الثلاثين سنة ومما دون ms4125 الثلاثين إلى الخمسين
~~والستين، وهو حد انقطاع المحيض عنها.
# فهذه ستة أقوال، ويتخرج فيها قول سابع أيضا وهو أن تجوز أفعالها بمرور
~~سبعة أعوام من دخول زوجها بها.
# والمشهور في البكر ذات الأب أنها لا تخرج من ولاية أبيها ولا تجوز
~~أفعالها وإن تزوجت حتى يشهد العدول على صلاح أمرها.
# والذي جرى به العمل عندنا أن تكون أفعالها جائزة إذا مرت سبعة أعوام أو
~~نحوها من دخول زوجها بها على رواية منسوبة إلى ابن القاسم، والمشهور في
~~البكر اليتيمة المهملة أن تكون أفعالها جائزة إذا عنست أو مضى لدخول زوجها
~~بها العام ونحوه، وهذا الذي جرى به العمل.
# فإن عنست في بيت زوجها جازت أفعالها باتفاق إذا علم رشدها أو جهل حالها،
~~وعلى اختلاف إذا علم سفهها.
# وإذا مات الأب فإن عنست في بيت زوجها جازت أفعالها باتفاق إن علم رشدها
~~أو جهل حالها، وردت إن علم سفهها.
# هذا الذي أعتقده في هذه المسألة على منهاج قولهم، وبالله التوفيق.
# PageV10P483
### | : ضعيف العقل تزوج فأراد وليه أن يغير ذلك
# من نوازل سحنون قال سحنون، في البكر تعطي زوجها بعض مالها وذلك قبل
~~الدخول بها ليملكها أمرها أو تباريه بشيء من مالها، فقال: إن كان لها أب أو
~~وصي فلا يجوز لها أن تعطيه شيئا من مالها قبل البناء؛ لأنها محجور عليها،
~~ويلزم الزوج الطلاق ويرد عليها ما أخذ منها.
# ولو كانت البكر يتيمة وكانت لا أب لها ولا وصي حتى لا تكون محجورا عليها
~~في مالها جاز ذلك للزوج ولم يرد ما أخذ منها؛ لأنها عندي بمنزلة السفيه
~~الذي لا وصي له أن أموره كلها جائزة عليه [بياعاته] وأشريته وهبته وصدقته
~~ما لم يحجر عليه، فإذا حجر لم يجز شيء مما صنع، لا بيعه ولا شراؤه ولا هبته
~~[ولا صدقته] ولا أعطايته، فكذلك البكر في عطيتها زوجها ومخالعتها بمالها
~~جائز عليها إن كانت يتيمة ولم تكن محجورا عليها، فإن كان لها أب أو وصي حتى
~~تكون محجورا عليها لم يجز لها شيء ms4126 مما صنعت وكان مردودا إليها ولزم الزوج
~~الطلاق.
# قال سحنون: ومما يدل على ذلك أن مالكا سئل: عن رجل ضعيف العقل تزوج فأراد
~~وليه أن يغير ذلك، قال: إن كان مولى عليه لم أر نكاحه جائزا فإن كان غير
~~ذلك فهو جائز.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان لها أب أو وصي فلا يجوز لها أن تعطيه شيئا
~~من مالها قبل البناء - فيه نظر، إذ لا فرق في ذلك بين قبل البناء وبعده [في
~~المهملة ولا في ذات الأب والوصي؛ لأن ذات الوصي لا تخرج من ولاية الوصي إلا
~~بإثبات الرشد، وذات الأب لا تخرج من ولاية
# PageV10P484
# الأب بنفس البناء دون أن تمضي مدة ما عند أحد من العلماء.
# فإن خالعت ذات الوصي زوجها دون إذن الوصي قبل البناء أو بعده] رد عليها
~~ما أخذ منها ومضى الطلاق عليه.
# وإن خالعت ذات الأب زوجها دون إذن أبيها قبل البناء أو بعده بمدة يسيرة
~~رد عليها ما أخذ منها ومضى الطلاق عليه، وإن كان بعده بمدة كثيرة جرى الأمر
~~على ما ذكرناه من الاختلاف قبل هذا في آخر سماع سحنون.
# واختلف فيما حلفت به أو نذرته من صدقة مالها هل يلزمها ذلك إذا ملكت أمر
~~نفسها أم لا؟ على قولين مرويين عن مالك: أحدهما: في سماع ابن القاسم من
~~كتاب النذور، والثاني: في سماعه أيضا من كتاب النكاح، وقد مضى بيان ذلك
~~هنالك.
# وأما اليتيمة البكر المهملة دون أب ولا وصي فالمشهور أن خلعها لا يجوز
~~ولا شيء من أفعالها، وهو نص قول أصبغ في نوازله من هذا الكتاب ومن كتاب
~~التخيير والتمليك.
# وذهب سحنون هاهنا إلى أن خلعها يجوز وكذلك سائر أفعالها قياسا على السفيه
~~اليتيم الذي لا وصي له.
# فعلى قوله تجوز أفعالها وإن كانت سفيهة معلومة السفه، وهو شذوذ من القول
~~لم يتابعه عليه أحد من أصحاب مالك، وأجمع أصحاب مالك كلهم حاشا ابن القاسم
~~على أن أفعال السفيه جائزة إذا لم يكن في ولاية، وقد روى ms4127 ابن وهب عن مالك
~~أن أفعاله لا تجوز مثل قول ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر على نفسه في مرضه أن لفلان علي جل المائة
# مسألة وسئل: عن رجل أقر على نفسه في مرضه أن لفلان علي جل المائة أو عظم
~~المائة] أو قرب المائة أو أكثر المائة أو نحو المائة أو شبه المائة أو مائة
~~إلا قليلا، أو مائة إلا شيئا، فقال: الذي سمعت من أصحابنا ورأيت عليه
~~أكثرهم أن قالوا يعطى
# PageV10P485
# المقر له من ثلثي المائة إلى أكثر على قدر ما يرى الحاكم، وقد خالفنا فيه
~~هؤلاء، يعني أهل العراق، وقالوا: يزاد على الخمسين دينارا ودينارين.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال؛ لأن هذه الألفاظ كلها تقتضي بأن له
~~عليه أكثر المائة، فوجب ألا يحط عنه منها إلا أقل من ثلثها؛ لأن الثلث هو
~~آخر حد القليل وأول حد الكثير.
# وقول أهل العراق بعيد، إذ لا يقال في واحد وخمسين ولا في اثنين وخمسين
~~إنها جل المائة ولا إنها أكثر المائة ولا إنها مائة إلا شيئا ولا مائة إلا
~~قليلا.
# وقد روي عن ابن الماجشون أنه إذا قال له: عندي مائة إلا شيئا - أن الشيء
~~عقد من عقود المائة فما دونها فيعطى تسعين ويجتهد فيما يزاد عليها، وهو قول
~~له وجه.
# وهذا كله إنما يحتاج إليه في الميت الذي يتعذر سؤاله عن مراده، وأما
~~المقر الحاضر فيسأل عن تفسير ما أرد بقوله ويصدق في ذلك مع يمينه إن نازعه
~~في ذلك المقر له فادعى أكثر مما أقر له به، وتحقق الدعوى في ذلك.
# وأما إن لم تحقق الدعوى فعلى قولين في إيجاب اليمين عليه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول وصي اليتيمة أبا هذه أوصى بها وبمالها إلي فأنا أبرأ إليه من مالها
# مسألة وسئل: عن الذي يأتي باليتيمة التي قد بلغت أو باليتيم الذي قد بلغ
~~إلى القاضي فيقول: إن أبا هذا أو أبا هذه أوصى به وبماله إلي وقد بلغ مبلغ
~~الرضا فأنا أبرأ إليه من ماله واكتب ms4128 لي براءة منه، أترى أن يكتب له منه
~~براءة ولا يعرف أنه وصيه إلا بقوله؟
# قال: نعم.
# قيل: كيف تكتب له البراءة؟
# قال: يكتب إن فلانا أتى بفتى على صفة كذا وكذا وزعم أنه وصيه وزعم أنه
~~يسمى فلانا،
# PageV10P486
# أو بامرأة من صفتها كذا وكذا وزعم أنها تسمى كذا فذكر أن أباها أوصى بها
~~إليه وبمالها وأنها قد بلغت مبلغ الأخذ لنفسها والإعطاء منها فسألنا أن
~~نأمره يدفع إليها مالها وأن نكتب له البراءة منه فأمرناه بذلك فدفع ذلك
~~عندنا وهو كذا وكذا، وقد أشهدنا على براءته من المسمى في هذا الكتاب.
# قيل: ولا يجوز له أن يكتبها إلا هكذا؟
# قال: نعم، لا يجوز له أن يكتبها إلا هكذا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم وعلى معنى ما في كتاب طلاق
~~السنة من المدونة وعلى ما جاء في آخر سماع أصبغ من كتاب السلطان في مسألة
~~الذي ادعى أن رجلا رهنه قدحا في كساء أن السلطان يأمره ببيع القدح في
~~الكساء على ما زعم أنه عنده رهن به من غير حكم على الغائب، وفي ذلك اختلاف،
~~قد قيل: إنه لا يأمره ببيعه حتى يثبت عنده ارتهانه إياه، وبذلك جرى العمل،
~~وهو على أصل مطرف وابن الماجشون في مسألة كتاب طلاق السنة التي أشرنا
~~إليها، وعلى قياس ذلك لا يلزم القاضي في هذه المسألة أن يأمر الرجل بدفع
~~شيء ولا أن يكتب له براءة بشيء، ويقول له: شأنك في الدفع إليه والإشهاد
~~عليه إلا أن يثبت عنده ما ذكره من أن أباه أوصى به إليه، وقد قيل: إنه لا
~~يكتب له إلا أن يثبت ما ذكره من أن أباه أوصى به إليه وأنه رشيد، وهذا على
~~القول بأن وصي الأب ليس له أن يرشد إلا بأمر السلطان، وقيل: يكتب له إذا
~~ثبت عنده أنه رشيد وإن لم يثبت عنده أنه وصي عليه، فهي أربعة أقوال في
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه المولى عليه يبتاع أمة فتحمل منه ثم ms4129 يعثر على ذلك
# مسألة قال أصبغ في السفيه المولى عليه، يبتاع أمة فتحمل منه ثم يعثر على
~~ذلك، فقال: أرى أن ترد الأمة إلى بائعها ويرد البائع
# PageV10P487
# الثمن كله على السفيه ويكون الولد ولده ولا يكون عليه من قيمتهم شيء.
# قال عيسى: ولو أن رجلا أسلف مولى عليه مالا أو أسلمه إياه في شيء أو
~~ابتاع منه شيئا فاشترى به المولى عليه أمة فحملت منه كانت أم ولد ولم يكن
~~للمشتري أن يأخذها بسلفه إياه المال وابتياعه منه شيئا، فإن كان قد قبض منه
~~ما كان ابتاع بالمال رد ذلك الشيء إلى المولى عليه، وأسقط الثمن.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أولد السفيه الجارية التي ابتاعها بمال أسلف
~~إياه أو بثمن سلعة باعها فلا خلاف في أنه لا سبيل للذي أسلفه أو باعه
~~عليها؛ لأنها وإن كانت من أموالهما فليست بعين أموالهما، وهما سلطاه على
~~أموالهما.
# وأما إذا أولد الأمة التي اشتراها فقيل: إن ذلك فوت أيضا لا سبيل للذي
~~باعه إياها عليها؛ لأنه هو سلطه عليها، فإنما فعل من وطئه إياها بعد الشراء
~~ما يجوز له، والحمل ليس من كسبه إذ لم يقع باختياره ولا هو من فعله، بخلاف
~~العتق الذي هو من فعله وكسبه، وهو قول أصبغ في سماع عيسى من كتاب العتق.
# وقيل: إن ذلك ليس بفوت وترد الأمة إلى بائعها، وهو قول أصبغ هاهنا وقول
~~عيسى بن دينار في سماعه من كتاب العتق؛ لأنه وإن كان الحمل ليس من كسبه ولا
~~من فعله فالأمة عين مال البائع، وهذا استحسان، والقول الأول هو القياس إلا
~~فرق بين أن يولد الأمة التي اشتراها من مال يسلفه إياه أو من سلعة باعها،
~~كما لا يفترق ذلك في المديان للعلة التي ذكرناها، والله الموفق.
### | مسألة: البينة على من ادعى واليمين على من أنكر
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يقر على نفسه أن لفلان عليه مائة دينار ناقصة
~~ويدعي المقر له أنها وازنة، قال: ليس له إلا ما أقر له ms4130 به.
# قال محمد بن رشد: يريد ويحلف المقر على ما يذكره من النقصان، وهذا ما لا
~~إشكال فيه ولا اختلاف، إذ لا فرق بين اختلافهما في
# PageV10P488
# العدد أو في قدر النقصان، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«البينة على من ادعى واليمين على من أنكر» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أتى بذكر حق له على رجل فيه ألف دينار فأتى المشهود عليه ببراءة ألفي دينار
# مسألة قيل: أرأيت إن أتى بذكر حق له على رجل فيه ألف دينار فأتى المشهود
~~عليه ببراءة ألفي دينار يزعم أن تلك الألف قد دخلت في هذه المحاسبة
~~والقضاء، قال: يحلف ويبرأ.
# قيل له: فإن أتى ببراءات مفترقة إذا اجتمعت مع الذكر الحق أو الذكورات
~~الحق كانت أكثر أو أقل، وليس شيء من ذلك منسوبا أنه من الذكورات الحق ولا
~~من غير ذلك؟
# فقال: إذا كانت البراءات مفترقة وليس واحدة منها إذا انفردت فيها جميع
~~هذه الذكورات الحق أو الذكر الحق فإني لا أراها براءة مما أثبت قبله، وإن
~~كان في واحد منها جميع هذا الذكر الحق وصارت بقية البراءات زيادة على ما
~~أثبت قبله فإني أرى أن يحلف ويبرأ.
# قال القاضي: تفرقة سحنون هذه بين أن يأتي المطلوب ببراءة واحدة تستغرق ما
~~في ذكر الحق الذي عليه وبين أن يأتي ببراءات كثيرة تستغرقه إذا جمعت تفرقة
~~ضعيفة لا وجه لها؛ لأن الحق قد يقضى مجتمعا ومفترقا شيئا بعد شيء.
# وقد روى ابنه محمد عنه أنه رجع عن هذا القول إلى أنه يبرأ بالبراءات
~~المفترقة وإن كانت ليس في كل واحدة منها إذا انفردت كفاف ذكر الحق.
# ولو قيل: إنه إن كانت البراءة واحدة أو البراءات إذا جمعت مثل ذكر الحق
~~سواء أو أقل كانت براءة، وإن كانت البراءة الواحدة والبراءات إذا جمعت أكثر
~~من ذكر الحق لم تكن براءة لكان لذلك وجه بأن يقال: إن
# PageV10P489
# المعنى في ذلك أن المطلوب أنكر المخالطة وزعم أنه لم يبايعه سوى هذه
~~المبايعة التي فيها ذكر الحق وادعاها ms4131 الطالب، فإذا لم يكن في البراءة
~~الواحدة بانفرادها أو البراءات باجتماعها أكثر من ذكر الحق لم يكن للطالب
~~دليل على ما ادعاه من المخالطة، وأنه قد عامله غير هذه المعاملة التي فيها
~~ذكر الحق، فوجب أن يحلف المطلوب أنه لم يكن له عليه سوى ذكر الحق، وتكون
~~البراءة أو البراءات براءة له منه.
# وإن كان في البراءة الواحدة أو البراءات زيادة على ذكر الحق كان في ذلك
~~للطالب دليل على ما ادعاه من المخالطة وأنه قد عامله فيما سوى هذا الذكر
~~الحق، فوجب أن يحلف الطالب أنه قد عامله فيما سوى هذا الذكر الحق وأن
~~البراءة أو البراءات التي استظهر بها المطلوب إنما هي من ذلك، فلا يكون شيء
~~من ذلك براءة للمطلوب من الذكر الحق.
# وقد مضى القول على هذه المسألة في سماع أبي زيد من كتاب الشهادات ما فيه
~~بيان لها وكشف عن معانيها، وبالله التوفيق.
### | : رجل أفلس فأدرك رجل ماله بعينه
# ومن سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد: سألت ابن القاسم عن الرجل
~~يسلف الرجل مالا فيشتري المسلف به متاعا ثم يفلس فيقوم المسلف مع الغرماء
~~فيجد المتاع الذي اشتري بماله، فيقول: هذا المتاع أنا أولى به؛ لأنه ابتيع
~~بمالي.
# قال ابن القاسم: قال مالك: هو أسوة الغرماء.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، إذ ليس المتاع
~~ماله الذي أسلفه بعينه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أيما
~~رجل أفلس فأدرك رجل ماله بعينه فهو أحق به من غيره» ، وبالله التوفيق.
# PageV10P490
### | مسألة: يبيع من الرجل شققا إلى أجل فيقطعها ثيابا ويخيطها ثم يفلس
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يبيع من الرجل شققا إلى أجل فيقطعها ثيابا
~~ويخيطها ثم يفلس المبتاع ويجد البائع شققه مقطوعة، كيف الأمر في ذلك؟
# قال: يسلك به في ذلك قول مالك في الذي يبيع العرصة فيبني فيها المبتاع ثم
~~يفلس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في آخر ms4132 رسم العرية
~~من سماع عيسى، فلا معنى لإعادة القول في ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV10P491
### | : كتاب المديان والتفليس الثالث
# ] [
### | مسألة: السيد لا يحجر على عبده إلا بالسلطان
# PageV10P493
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وسلم من سماع أصبغ من ابن القاسم من
~~كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول، فيمن دفع إلى عبده
~~مالا يتجر به وأمره ألا يبيع إلا بالنقد ولا يشتري إلا به وحجر عليه في
~~ذلك، فداين العبد الناس: إنهم أحق بما في يده لا شك فيه وإن لم تكن هي
~~أموالهم بعينها.
# قال أصبغ: وهذا مأذون له إذا أطلقه على البعض فهو الكل، كمثل ما لو وضعه
~~يتجر في البز وحده فتجر في غيره كان لازما له؛ لأنه قد نصبه للناس، وليس كل
~~الناس يعلمون بعضا دون بعض.
# وقال أصبغ: قلت له: فإن قصر ما في يديه عما عليه، أيكون ما بقي في ذمته
~~أيضا؟
# قال: هو الذي أصغي إليه وأستحسنه ويسبق إلي، والله أعلم.
# وقاله أصبغ على قياس القول الأول في صدر هذه المسألة وطريقها استحسانا،
~~وفيها ضعف إن شاء الله.
# قال سحنون: هو كما شرط سيده، وليس له أن يتعدى ما أمر به، ألا ترى أنه لو
~~دفع إلى عبده مالا قراضا أنه يصير بذلك مأذونا له في التجارة وحكم القراض
~~ألا يباع بالدين في الأحرار والعبيد، وكل من قبض
# PageV10P495
# مالا قراضا فليس له أن يبيع بالدين. وكذلك الذي يشترط على عبد هو مأذون
~~له في التجارة ممنوع أن يبيع بالدين، فإذا باع به كان متعديا ولا يجوز على
~~مولاه عداه.
# قال محمد بن رشد: قوله في صدر هذه المسألة: إنهم أحق بما في يديه - لا شك
~~فيه، وإن لم تكن هي أموالهم بعينها، يريد: أنهم يكونون فيما في يديه أسوة
~~للغرماء إن لم تكن أموالهم بعينها، وإن كانت أموالهم بعينها كان من وجد
~~منهم ماله بعينه أحق به من غيره من الغرماء على حكم الحر إذا فلس. وهذا مما ms4133
~~لا إشكال فيه.
# وفي قوله: لأنه قد نصبه للناس وليس كل الناس يعلمون بعضا دون بعض دليل
~~على أنه لو أشهد بتجارته في البز وحده وأعلن بذلك وعلم به ثم تجر في غيره
~~لم يلزمه في ماله ما داين به، وهو دليل قوله أيضا في المدونة؛ لأنه لا يدري
~~الناس لأي أنواع التجارة أقعده.
# ويدخل في هذا اختلاف بالمعنى؛ لأنه من باب التحجير، فيأتي على قول مالك
~~في المدونة: إن السيد لا يحجر على عبده إلا بالسلطان أنه لا ينفع إشهاد
~~السيد وإعلانه إنما أذن له بالتجارة في البز وحده. ويأتي على قول سحنون: إن
~~السيد يحجر البيع بالدين على عبده دون السلطان - أن الإشهاد والإعلان ينفعه
~~في ذلك.
# وقوله: إن ما قصر عنه ما في يده يكون في ذمته، هو مثل ما في المدونة ولا
~~خلاف فيه أعلمه.
# وقوله: وقاله أصبغ على قياس القول الأول، يريد: أن ما بقي مما لم يف به
~~ما في يديه فيكون في ذمته على قياس القول بأن تحجير البيع بالدين عليه لا
~~يلزمه، ويكون من داينه أحق بما في يديه.
# والقول الثاني هو قول سحنون الذي حكاه بعد ذلك من أن تحجير البيع بالدين
~~عليه لازم له، فلا يكون من بايعه بالدين أحق بما في يديه، إذ لا يجوز عدوه
~~على سيده.
# وظاهر قول سحنون أن السيد إذا أذن لعبده في التجارة وحجر عليه الدين أن
~~الغرماء لا يكون لهم حق فيما في يده من المال الذي أذن له بالتجارة فيه وإن
~~لم يعلموا بذلك.
# ومسألة القراض التي احتج بها لا يلزم ابن القاسم الحجة بها، إذ لا يوافقه
~~عليها بل يخالفه فيها، فيقول: إنه إذا دفع إلى عبده مالا قراضا فداين فيه
# PageV10P496
# الناس تكون فيه ديونهم إلى أن يعلموا أنه بيده قراض فلا يكون لهم فيه
~~شيء.
# وكذلك الحر أيضا لو دفع إليه مالا قراضا فعلم الغرماء الذين عاملوه فيه
~~بالدين أنه مال قراض بيده لم يكن لهم فيه شيء واتبعوا ذمته ms4134 بديونهم.
# وأما إذا لم يعلموا فيفترق الحر من العبد؛ لأن الحر يلزمه ضمان المال
~~فيكون لصاحبه محاصة الغرماء فيه، والعبد لا يضمن لسيده فينفرد الغرماء إذا
~~لم يعلموا بجميعه؛ لأنه فرط حين لم يعلمهم.
# وقال ابن دحون: قول سحنون ضعيف ليس المأذون له مكان المقارض؛ لأن المأذون
~~له حجر عليه التجارة فيما عدا البز لم يلزمه بخلاف المقارض.
# وقول ابن دحون ليس بصحيح؛ لأن قول سحنون إنما ضعف من أجل أنه جعل تحجير
~~السيد على عبده الدين لازما للغرماء وإن لم يعلموا بتحجيره المداينة عليه،
~~لا من أجل الفرق بين تحجير الدين على العبد وبين دفع المال إليه على سبيل
~~القراض، إذ قد بينا أنه لا فرق بينهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سلف في ثوب أو دابة ففلس المسلف إليه
# مسألة قال أصبغ: وسئل: عمن سلف في ثوب أو دابة ففلس المسلف إليه، فقال:
~~الذي اشترى والغرماء أسوة في المال يحاص بقيمة دابته أو ثوبه الذي سلف فيه،
~~فما حصل له في المحاصة اشترى له به شرطه أو ما بلغ شرطه.
# قال أصبغ: وتفسيره أن يحاص بقيمته وما يساوي مثله يوم التفليس؛ لأنه لو
~~تم المال يومئذ كان يعجل له، فما أدرك في محاصته جعل له في مثله من أجزائه
~~يشترى له يكون به شريكا ثم يبيع بباقيه جزءا نصفا أو ربعا أو ثلثا على مثل
~~ذلك مما ثاب لغرمائه مال، إن شاء الله.
# وكذلك لو سلف في طعام ففلس المسلف إليه أنه يحاص بقيمة طعامه حالا، فما
~~صار له في المحاصة اشترى له به طعام وما عجز عن حقه اتبعه به في ذمته.
# وقال سحنون: يحاص بقيمته طعاما إلى أجله.
# PageV10P497
# قال الإمام القاضي: قد مضت هذه المسألة في رسم القبلة من سماع ابن القاسم
~~وفي رسم العرية من سماع عيسى، وقول ابن القاسم أصح من قول سحنون؛ لأنه لا
~~يلزم على قول سحنون إذا كان له على المفلس دين إلى أجل ألا يحاص الغرماء
~~إلا بقيمة الدين إلى أجله.
### | : الرجل ms4135 إذا ادعى على الرجل مائة دينار فصالحه منها على خمسين إلى أجل
# ومن كتاب البيع والصرف قال: وسئل: عن رجل له على رجل حق فجحده إياه،
~~فأراد إحلافه، فقال: لا تحلفني، وأخرني إلى سنة، وأنا أقر لك، فقال: لا خير
~~فيه، وهو سلف جر منفعة، قلت له: إن وقع أيفسخ التأخير ويثبت الحق معجلا،
~~والمقر يجحده ويقول: إنما أقررت ورضيت بما رضيت به من ذلك على ما جعل لي من
~~التأخير افتداء من اليمين على رءوس الناس والشهرة والشغب والخصومة، ونحو
~~ذلك من القول، وأنا أحلف ما له علي شيء، هل يكون له ذلك أم لا؟ وهل يسقط
~~عنه إذا حلف مع سقوط التأخير الذي أسقطته؟
# قال لي: نعم، يكون على رأس خصومته، وأرى ذلك له، ولا يلزمه من ذلك
~~الإقرار شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله في تأخير الحق عنه على أن يسقط عنه اليمين إنه سلف
~~جر منفعة، هو على أصل مالك في سماع أشهب في رسم البيوع، وعلى أصله أيضا في
~~المدونة بدليل قوله في كتاب الصلح منها: إن الرجل إذا ادعى على الرجل مائة
~~دينار، فصالحه منها على خمسين إلى أجل، إن ذلك جائز إذا كان مقرا خلاف قول
~~ابن القاسم فيها: إن ذلك جائز، وإن كان منكرا؛ لأنه إن كان حقه حقا فله
~~تأخيره، وإن كان باطلا فليس له أن يأخذ منه شيئا.
# وقد مضى في رسم البيوع من سماع أشهب من القول على هذه المسألة ما فيه
~~بيان، إن شاء الله وبه التوفيق.
# PageV10P498
### | مسألة: المقارض يفلس بديون عليه فيقر في بعض ما في يديه أنه مال القراض
# مسألة وسألته: عن المقارض يفلس بديون عليه، فيقر في بعض ما في يديه أنه
~~مال القراض.
# قال: لا يقبل قوله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من هذا الكتاب وفي رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة، من سماع ابن
~~القاسم أيضا من كتاب تضمين الصناع، ms4136 وقلنا: إنها مسألة يتحصل فيها ثلاثة
~~أقوال:
# أحدها: أن إقراره جائز، والثاني: أنه لا يجوز، والثالث: الفرق بين أن
~~تكون على أصل القراض بينة أو لا تكون، وهي رواية أبي زيد عن ابن القاسم.
# ومن الناس من ذهب إلى أن الخلاف في جواز إقراره، إنما هو إذا لم يكن على
~~أصل القراض بينة، وأما إذا كان على أصله بينة فلا اختلاف في أن إقراره
~~جائز، وهذا بعيد؛ لأن الظاهر من هذه المسألة الذي هو كالنص فيها، إنما تكلم
~~على من فلس وقد علم أنه مقارض، وقد قال فيها: إن قوله لا يقبل.
# ومن ذهب إلى أنه لا خلاف في جواز إقراره إذا كان على الأصل بينة - يقول
~~في هذه المسألة: المعنى فيها أن يقر فيما في يديه مما ليس من تجر القراض
~~أنه من القراض؛ لئلا يباع عليه ثياب أو بسط توجد في داره وهو يتجر بالقراض
~~في الحنطة، فيقول هي من القراض، فلا يصدق. ولو كان يتجر في مال القراض في
~~الثياب أو البسط قبل منه بعد يمينه ولم يبع عليه.
# ومنهم من ذهب إلى أن رواية أبي زيد في الفرق بين أن يكون على الأصل بينة
~~أو لا تكون مفسرة للقولين جميعا، فلا يكون في المسألة على هذا التأويل
~~اختلاف، وبالله التوفيق.
### | : المال يباع على العامل إذا قام عليه غرماء صاحب المال
# ومن كتاب البيوع قال: وسمعته يقول في رجل أخذ من رجل مالا قراضا فاشترى
~~متاعا وخرج إلى أطرابلس، فقام عليه بأطرابلس، غرماء صاحب المال وغرماء
~~العامل، قال: فرق مالك بين أن يقوم عليه
# PageV10P499
# غرماء صاحب المال، وغرماء العامل، فقال: إذا قام غرماء صاحب المال بيع
~~المتاع، فأعطي العامل حصته من ذلك، وكان ما بقي لغرماء صاحب المال، فإذا
~~قام على العامل غرماؤه، فأرادوا أن يباع فيأخذوا ربحه؛ لأن لهم فيه فضلا،
~~لم يبع حتى يحضر صاحب المال.
# قال أصبغ مثله؛ لأنه ليس للعامل في المال بعينيه شيء.
# ولا يجبر العامل على البيع ولا يمنع منه إن ms4137 شاء ذلك هو عند ذلك أو بعده،
~~فإذا باع ونض فوجد المال قضى لهم صاحب المال دينهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة متكررة في رسم أوصى أن ينفق على أمهات أولاده
~~من سماع عيسى من كتاب القراض.
# وقوله: إنه إذا قام على العامل غرماء صاحب المال، بيع المتاع، فأعطى
~~العامل حصته من ذلك، وكان ما بقي لغرماء صاحب المال، معناه: إذا كان لبيعه
~~وجه لا ضرر فيه على العامل، فإن كان عليه فيه ضرر لربح يرتجيه في أسواقه لم
~~يبع عليه حتى يأتي أسواقه، وكذلك في تفسير ابن مزين، وكتاب ابن المواز عن
~~مالك أنه لا يباع إلا أن يرى لذلك وجه ومصلحة، وهو معنى ما في المدونة.
# وقوله: وقال أصبغ مثله، معناه: وقال أصبغ مثل قول ابن القاسم: إن العامل
~~إذا قام عليه غرماؤه لم يبع عليه مال القراض، حتى يحضر صاحب المال.
# وعلل ذلك بما ذكره من أنه ليس للعامل في المال بعينه شيء، وهو تعليل
~~صحيح، إذ لا شيء له في المال حتى يباع وينفق إلى رب المال رأس ماله.
# وقوله بعد ذلك: ولا يجبر العامل على البيع ... إلى آخر قوله - معناه: إذا
~~قام عليه غرماء صاحب المال، بدليل قوله في آخره: قضى لهم صاحب المال دينهم،
~~ومن قوله الذي تقدم: إن المال يباع على العامل إذا قام عليه غرماء صاحب
~~المال، فلا وجه له عندي إلا أن يكون معناه: يجبر على البيع ولا يمنع منه إن
~~شاء ذلك، إذا قام عليه غرماء صاحب المال، ولا وجه لبيعه في ذلك الوقت.
# وأما إذا قام على العامل غرماؤه،
# PageV10P500
# فلا إشكال في أنه لا يباع المال عليه حتى يحضر صاحبه؛ لأنه لا ربح له في
~~المال حتى يرجع إلى رب المال رأس ماله. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع عبدا بيعا فاسدا فأعتقه وقيمته أكثر من الثمن وليس له غيره
# مسألة قال أصبغ وسحنون: سألنا ابن القاسم: عن الذي يعتق عبيدا له وعليه
~~دين يستغرق بعضهم، ثم يستحدث دينا بعد ms4138 ذلك، ثم يقوم به الغرماء الأولون
~~الذين أعتق ولهم عليه الدين.
# قال: يرد من عتق العبيد بقدر الذي كان لهم من الدين يوم أعتق، فيباع ذلك
~~لهم، ويدخل معهم فيه الغرماء الآخرون، ثم يعتق ما بقي من العبيد، ولا يباع
~~منهم شيء بعد ذلك، ولا يباع للأولين. إلا أول مرة على ما فسرته لك فقط.
# قال أصبغ: وقد قال بعض الناس: إذا دخل الآخرون على الأولين في ثمن ما بيع
~~لهم أولا فحاصوهم فيه حتى ينتقصوهم فيه، بيع للأولين ثانية بقدر ما أخذ
~~منهم، فدخلوا عليهم فيه أيضا بالحصص، ثم يرجع إلى البيع أيضا أبدا هكذا حتى
~~يستوفي الديون أو يستغرق بيع العبيد، فلا يعتق منهم شيء.
# قال أصبغ: وليس هذا عندنا بشيء فكأن هذا يصير ردا للعتق للآخرين. وليس
~~للآخرين في العتق مقال؛ لأنه قد سبق ديونهم، وإنما يرد للأولين قدر ما تلف
~~من ديونهم يوم قاموا عليه، ثم أعتق ما بقي، وأثبت عتقه، ولا يزول، فإذا بيع
~~ذلك للأولين، صار كأنه مال لهم عليه أقروه في يديه، إلى أن استحدث دينا
~~وفلس، فإنهم يتحاصون جميعا في ماله، وليس ما كان نفذ فيه العتق، مما فضل
~~يوم أعتق على الدين بمال له.
# ولا لهم وقد سألت ابن القاسم عن هذا القول الذي قاله من قاله، فعرفه ولم
~~يعجبه، ولم يره ولا رآه ظلما ولا أعلم إلا وقد خلا
# PageV10P501
# بصدره، أو قاله مرة ثم رجع عنه على بصيرة وعلم إلى ما كتبت عنه في سؤالي
~~إياه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وقد قال بعض الناس، هو أشهب، والله أعلم.
# وقد حكى ابن المواز عنه فيمن ابتاع عبدا بيعا فاسدا فأعتقه، وقيمته أكثر
~~من الثمن، وليس له غيره، فإنه يباع منه قدر الثمن فقط؛ لأن القيمة إن كانت
~~أكثر، لم يلزمه إلا بعد القبض ولكن يتبع بالزائد، فقال: إن ذلك من قوله
~~رجوع منه إلى أصل ابن القاسم في غريم قبل غريم، وليس ذلك من قوله بصحيح؛
~~لأنه إنما تكلم على ms4139 أن المبتاع أعتق العبد وهو في يد البائع قبل أن يقبضه،
~~وما كان بيده فهو رهن بالثمن الذي وقع البيع به، فلا يصح أن يدخل عليه فيه
~~بحال، ولو أعتقه بعد القبض لنفذ عتقه على أصله، واتبع بالقيمة دينا في
~~ذمته، فلم يختلف قول أشهب فيمن أعتق عبده وعليه دين لا يستغرقه، ثم استدان
~~دينا بعد العتق فدخل الغرماء الآخرون على الأولين فيما بيع لهم من العبد
~~أنه يباع لهم منه ثانية بقدر ما أخذ منهم ثم إن دخلوا عليهم في ذلك بيع لهم
~~منه ثالثة بقدر ما أخذ منهم، وهكذا أبدا حتى تستوفي الديون جميعا أو تستغرق
~~بيع العبد، ولا اختلف قول أصبغ في أنه لا يباع للغرماء الأولين ثانية ما
~~انتقصهم به الآخرون واختلف في ذلك قول ابن القاسم، فكان أولا يقول مثل قول
~~أشهب، ثم رجع فقال: إنه يباع من العبد بقدر ديون الأولين فيدخل عليهم في
~~ذلك الغرماء الآخرون، ولا يباع للأولين إلا قدر ما بيع لهم أولا، واختلف في
~~ذلك أيضا قول مالك، فمرة قال: إنه لا يباع للغرماء الأولين ثانية بما
~~انتقصهم به الغرماء الآخرون، ومرة قال: إنه يباع لهم منه بذلك أبدا حتى
~~تستوفى جميع الديون، أو تستغرق بيع جميع العبد.
# وهذا القول هو الذي رجع إليه مالك على ما حكاه ابن كنانة وابن نافع عنه
~~في المدونة. وحكى ابن القاسم عنه فيها أن القول الآخر هو الذي رجع إليه،
~~وأقام عليه.
# حكى عنه القولين فيمن دبر عبده وعليه دين لا يستغرقه، ثم استدان بعد
~~التدبير دينا آخر. ولا فرق في هذا بين التدبير والعتق والصدقة والحبس
~~والهبة.
# PageV10P502
# واختلف في هذه المسألة أيضا قول ابن كنانة، فله في المدنية فيمن دبر عبده
~~وعليه دين ثم استدان بعد التدبير دينا آخر، أنه يباع من المدبر بقدر الدين
~~الذي كان قبل التدبير، فيعطيه أصحاب الدين كان ذلك لهم، ولا يباع للآخرين
~~منه شيء حتى يموت السيد.
# ورأيت له في مسائل منتخبة لابن لبابة: سئل: عن ms4140 الرجل يدبر عبده وعليه
~~دين، فيجرح المدبر رجلا حرا، ويقوم أهل الدين عليه بدينهم؟ فقال: لا ترقه
~~الجناية، وإنما يرقه دين سيده، فإن قام غرماؤه يريدون رد تدبيره، بيع منه
~~بقدر دينهم، فإذا بيع قال المجني عليه: أنا أولى بما بيع منه؛ لأن جرحي في
~~رقبته، وديونكم في مال سيده، فيأخذه ثم يباع منه أيضا بقدر ديونهم، فيقول
~~المجني عليه: أنا أولى بما بيع منه؛ لأن جرحي في رقبته، وديونكم في مال
~~سيده، فيأخذ المجروح فلا يزال هكذا يباع ويأخذه المجروح حتى يباع منه بقدر
~~الجرح وبقدر الدين، فإن بقي منه شيء كان مدبرا حتى يموت السيد، فدين السيد
~~يرقه؛ لأنه لا يجوز له تدبير وعليه دين، والمجروح يأخذه؛ لأن جرحه في
~~رقبته، ولولا الدين لم يرق ولم يبع منه شيء، وأخذه المجروح فاختدمه دون
~~الغرماء حتى يموت السيد، فإن كان له مال يعتق فيه عتق واتبعه المجروح ببقية
~~عقل جرحه.
# وإن لم يكن له مال عتق ثلثه ورق ثلثاه، واتبع العتيق بثلث ما بقي من
~~جرحه، وكان الورثة مخيرين في افتكاك الثلثين بثلثي ما بقي من دية جرحه أو
~~إسلامه، فأي ذلك فعلوا كان لهم.
# وهذا اختلاف من قول ابن كنانة، إذ لا فرق بين المسألتين في المعنى
~~والقياس، والذي يلزم في مسألة جناية المدبر هذه على قياس قوله الآخر ألا
~~يباع من المدبر شيء لأهل الدين ثانية، ويكون دينهم في ذمة السيد المدبر،
~~يتبعونه به إلى أن يموت، ويكون أهل الجناية أحق باختدام ما بقي من المدبر
~~بعد الذي بيع منه في الدين واختدموه في جنايتهم، فإن استوفوا بقية جنايتهم
~~من خدمته قبل أن يموت السيد اختدمه أهل الدين أيضا إلى أن يموت السيد،
~~فيباع منه بما بقي من دينهم ويعتق ثلث الباقي.
# وإن لم يستوف أهل الجناية بقية جنايتهم من خدمته إلى أن يموت سيده، بيع
~~منه لأهل الدين بدينهم، إذ قد ذهبت
# PageV10P503
# ذمته بموته، فكان أهل الجناية أحق بما بيع منه، ثم يباع لهم بدينهم
~~ثانية، ms4141 فيكون أهل الجناية أحق، هكذا أبدا إلى أن يستغرق ذلك بيع المدبر، أو
~~يفضل منه فضلة فيعتق ثلثها، ويرق للورثة ثلثاها.
# ولا اختلاف بعد موت السيد في وجوب البيع ثانية للغرماء إذا أخذ منهم ذلك
~~أهل الجناية، وهكذا أبدا إلى أن يباع المدبر كله أو يفضل منه فضلة فيعتق
~~ثلثها، ويرق ثلثاها للورثة.
# ولو دبر الرجل عبده ثم استدان دينا بعد التدبير، وجنى المدبر جناية، لكان
~~أهل الجناية أحق باختدام المدبر في جنايتهم من أهل الدين، ولا يباع من
~~المدبر شيء حتى يموت السيد، فإذا مات بيع منه لأهل الدين بدينهم، وكان أهل
~~الجناية أحق بذلك، ثم يباع لهم ثانية وثالثة أبدا إلى أن يستغرق البيع
~~جميعه أو تفضل منه فضلة فيعتق ثلثها، ويرق للورثة ثلثاها.
# مثال ذلك: أن يدبر الرجل عبده، وقيمته مائة دينار، ثم يستدين بعد التدبير
~~عشرة دنانير، ويجني المدبر جناية قيمتها ثمانون دينارا، فيكون الحكم في ذلك
~~أن يستخدم أهل الجناية المدبر في جنايتهم إلى أن يموت السيد، ويكونون أحق
~~بذلك من الغرماء، فإن استوفوا في حياة السيد من خدمة المدبر عشرة دنانير
~~مثلا، ثم مات السيد، كان الباقي لهم من الجناية سبعين دينارا، وللغرماء في
~~ديونهم عشرة دنانير، فيباع لهم من المدبر عشره بعشرة دنانير، ويكون أهل
~~الجناية أحق بذلك، فيأخذوه منهم، ثم يباع لهم منه ثانية أيضا عشره بعشرة
~~دنانير، ويكون أهل الجناية أحق بذلك، فيأخذوه منهم، ثم يباع لهم منه ثالثة
~~أيضا عشره بعشرة دنانير، ويكون أهل الجناية أحق بذلك، فيأخذوه منهم، ثم
~~يباع لهم منه رابعة فيأخذوه أهل الجناية، ثم خامسة، فيأخذوه أهل الجناية،
~~ثم سادسة فيأخذوه أهل الجناية، ثم سابعة، فيأخذوه أهل الجناية، فيستوفوا
~~بذلك جميع جنايتهم، ثم يباع لهم ثامنة - عشره بعشرة دنانير، فيستوفوا
~~دينهم، ويبقى من المدبر خمسه، فيعتق ثلثه ويرق ثلثاه للورثة، ولا اختلاف في
~~هذا أعلمه.
# ورأيت لابن دحون أنه قال: اتفاقهم على هذه المسألة حجة على ابن
# PageV10P504
# القاسم فيما اختاره وأخذ به ورجع إليه في الذي ms4142 يعتق وعليه دين لا يستغرق
~~العبد المعتق، ثم يستدين بعد العتق دينا آخر، من أنه لا يباع للغرماء
~~الأولين ثانية، بما انتقصهم به الغرماء الآخرون مما بيع لهم، إذ لا فرق بين
~~المسألتين؛ لأن الدين يرد التدبير، والجناية أولى بذلك، وكذلك دين الأولين،
~~يرد العتق، والغرماء الآخرون أولى ببعض ذلك، فإذا وجب في مسألة الجناية أن
~~يباع من المدبر ثانية لأهل الدين بما أخذ منهم أهل الجناية، وجب في مسألة
~~العتق أن يباع للغرماء الأولين ثانية بما أخذه منهم الغرماء الآخرون، فترد
~~المسألة المختلف فيها إلى المسألة المتفق عليها.
# هذا معنى قوله دون لفظه، وليس قوله عندي بصحيح، والفرق بين المسألتين على
~~ما اختاره ابن القاسم، وأخذ به في مسألة العتق، أن العتق لا يرده الدين
~~الحادث بعده إذا مات المدبر، والمدبر مملوك، والمعتق حر، فلا يعود عليه دين
~~حدث بعد عتقه، ودين الآخرين حدث بعد عتقه، فإذا دخلوا على الأولين، كان ما
~~انتقصهم دينا حدث لهم على المعتق، فلا يرد العتق به؛ لأن الذي حدث للأولين
~~من الدين إنما هو من أخذ الآخرين، ودين الآخرين بعد العتق، فلا يرد العتق
~~من أجله؛ لأن ذلك ظلم للعبيد، وهو قوله في الرواية ورآه ظلما، يريد ظلما
~~للعبيد في أن يرد عتقهم بدين حادث بعد عتقهم.
# والتدبير بخلاف ذلك؛ لأنه يرده كل دين حدث بعده إذا مات السيد المدبر،
~~ويتخرج في مسألة العتق عندي قول ثالث، وهو ألا يكون للغرماء الآخرين دخول
~~على الغرماء الأولين في ثمن ما بيع لهم من العبد المعتق؛ لأنه إنما بيع
~~لهم، فمصيبة الثمن منهم إن تلف، على معنى ما في المدونة في ثمن الرهن يضيع
~~بيد الذي أمره السلطان ببيعه، أن مصيبته من المرتهن الذي بيع له، لا من
~~الراهن الذي بيع عليه، ويلزم في مسألة العتق على قياس قوله فيما لو تلف
~~الثمن في يد البائع قبل أن يدفع إلى الغرماء الأولين أن تكون مصيبته من
~~الغريم المعتق، فيباع بذلك من العبد المعتق ثانية.
# ووجه ms4143 إيجابه للغرماء الآخرين الدخول على الغرماء الأولين في ثمن ما بيع
~~لهم من العبد المعتق أو العبيد المعتقين أنه إنما بيع ذلك لجميعهم، ولو بيع
~~للأولين ولم يعلم بدين الآخرين إلا بعد البيع
# PageV10P505
# لوجب ألا يكون لهم عليهم في ذلك دخول قولا واحدا، والله أعلم، وبه
~~التوفيق.
### | : الصبي يكون له شاهد واحد على حقه من مورثه فيستحلف الذي عليه الحق ليبرأ
# ومن كتاب البيوع وسئل: عن الصبي يكون له شاهد واحد على حقه من مورثه
~~فيستحلف الذي عليه الحق ليبرأ؛ لأن الصبي لا يحلف، فيحلف فيكبر الصبي فيقال
~~له: احلف مع شاهدك واستحق، فيرد اليمين على الغريم ويقول له: احلف وتبرأ.
# قال: ليس عليه أن يحلف ثانية قد حلف مرة، فاليمين ساقطة عنه.
# قال أصبغ: لأنه قد برئ يوم حلف، وهو بريء أبدا حتى يحلف الصبي فيكون حلفه
~~كالشهادة الحادثة القاطعة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ: لأنه قد برئ يوم حلف وهو بريء أبدا حتى يحلف
~~الصبي ... إلى آخر قوله - يقتضي أنه لا يجب توقيف الدين، وقد قيل: إنه إذا
~~حلف الذي عليه الحق أخذ الدين منه ووقف حتى يكبر الصبي فيحلف ويأخذه، ومعنى
~~ذلك إذا لم يكن مليا.
# وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم جاع فباع امرأته من سماع
~~عيسى من كتاب الشهادات، فلا معنى لإعادته، وسيأتي من معنى هذه المسألة وما
~~يتعلق بها في هذا الرسم، وفي رسم الوصايا والأقضية من هذا السماع ما فيه
~~بيان لها.
# وقد مضى القول عليها في سماع أصبغ من كتاب الشهادات أيضا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: إقرارالمريض بالدين لمن لا يتهم عليه
# مسألة وسألته: عن المريض يكون عليه الدين للناس، فيقضي بعض غرمائه في
~~مرضه، ثم يموت في ذلك المرض ولم يترك مالا، هل يرجع الآخرون على هؤلاء بشيء
~~يحاصونهم؟
# فقال: إن
# PageV10P506
# كان مرضا مخوفا فليس له أن يقضي بعضهم دون بعض، وإن كان مرضا ليس بمخوف
~~حتى يحجب عن القضاء في ماله، فقضاؤه جائز.
# قال الإمام القاضي: تفرقته ms4144 في هذه الرواية بين أن يكون مرضه مرضا مخوفا
~~أو غير مخوف - مفسر لقول ابن القاسم وروايته عن مالك في كتاب المديان من
~~المدونة، في أن المريض إذا كان الدين يغترق ماله لا يجوز له أن يقضي بعض
~~غرمائه دون بعض، خلاف قول غيره فيها: المريض لم تحجر عليه التجارة، وهو
~~كالصحيح في تجارته وإقراره بالدين لمن لا يتهم عليه؛ لأن الظاهر منه أن
~~قضاءه بعض غرمائه جائز، وهو قول سحنون، وأحد قولي مالك، وقع اختلاف قوله في
~~ذلك في كتاب الإقرار من النوادر. فالاختلاف في جواز قضائه بعض غرمائه دون
~~بعض - إنما هو إذا كان مرضه مرضا مخوفا يحجب فيه عن القضاء في ماله.
# وأما إذا كان مرضه مرضا غير مخوف، لا يحجب فيه عن القضاء في ماله، فلا
~~اختلاف في أن حاله في مرضه ذلك حال الصحيح، وقد اختلف قول مالك في المدونة
~~في رهنه وقضائه.
# فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن رهنه وقضاءه جائز وإن كان
~~مريضا؛ والثاني: أن رهنه وقضاءه لا يجوز وإن كان صحيحا؛ والثالث: الفرق في
~~ذلك بين أن يكون مريضا أو صحيحا، وكذلك إقراره بالدين لمن يتهم عليه.
# وأما إقراره بالدين لمن لا يتهم عليه، فلا اختلاف في جوازه، وإن كان
~~مريضا، وإنما لا يجوز قضاؤه بعض غرمائه دون بعض، على القول بأن قضاءه لا
~~يجوز، إذا كان ما بيده من المال لا يفي بما عليه، وأما إن كان ما بيده من
~~المال يفي بما عليه من الديون، وإن كانت مستغرقة له، فقضاؤه جائز.
# قال ذلك إسماعيل القاضي، وهو صحيح ينبغي أن يحمل على التفسير لما في
~~المدونة ولهذه الرواية؛ لأنه إذا قضى بعض غرمائه وفيما بقي من ماله ما يفي
~~بحقوق من بقي منهم، فلم يحاب من قضاه على ما لم يقضه، فمعنى قوله في
~~المدونة إذا كان الدين يغترق ماله، أي إذا لم يكن له به وفاء. ومعنى قوله
~~في هذه
# PageV10P507
# الرواية: يكون عليه الدين للناس، أي: دين لا ms4145 يفي به ما بيده من المال.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأيمان هل تحمل على بساطها
# مسألة وسألته عن الرجل يكون له الحق على الرجل حالا فيسأله أن يؤخره
~~وينظره به إلى الصدر، فيأبى ويقول: اكتب حقي عليك حالا وأنا أنظرك حتى
~~يتهايا، ففعل، ثم بدا له أن يأخذه به قبل أن يتهايا له، فقال: إن شهد له
~~على أنه قد أنظره إلى أن يتهايا له رأيت ذلك له.
# وإن كان كتبه له حالا وإنما هو رجل أشهد له بحقه أنه حال وأنظره إلى أن
~~يتهايا له، رأيت ذلك له، إلا أن يحلف بالله الذي لا إله إلا هو ما أراد
~~يتهايا بعد الصدر وما أراد إلا فيما بينه وبين ذلك إن تهايا إلى ذلك، فإن
~~حلف رأيت ذلك له.
# قال أصبغ: لا أرى له فيما بينه وبين الصدر شيئا إذا لم يتهايا له بغير
~~مرزية من بيع عقار يلجئه إليه، أو ربع قد كان له، إنما استنظره مخافة ذلك،
~~وذلك في الذي كتبه حالا، فإذا حل الصدر أخذه به ولم يحلف، وأما الوجه الآخر
~~إذا أنظره فيهما إلى أن يتهايا له فهو على الصدر وبعد الصدر متى ما تهايا
~~له، إذا لم يكن في بساط التأخير طلب للذي عليه الحق للصدر، فإذا كان كذلك
~~لم يجاوز الصدر، ولم يتعجل دونه إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة بين والاختلاف الواقع فيها بين
~~ابن القاسم وأصبغ، جار على أصل مختلف فيه في المذهب، وهو الأيمان هل تحمل
~~على بساطها أو على ما تقتضيه ألفاظها دون الاعتبار بما خرجت عليه من
~~بساطها؟
# فجعل ابن القاسم ذكر الصدر الذي خرج التأخير عليه دليلا على صدق قوله
~~فيما ادعى أنه لم يرد أن يؤخره إلى ما بعده، واستحلفه على ذلك. واستحلافه
~~على ذلك جار على
# PageV10P508
# الاختلاف في لحوق يمين التهمة.
# وجعل أصبغ ذكر الصدر الذي خرج التأخير عليه كالتصريح بأنه إنما أخذه فيما
~~بينه وبين الصدر، ويتخرج في المسألة قول ثالث، ms4146 وهو أن يلزمه التأخير إلى أن
~~يتهايا له، كان ذلك قبل الصدر أو بعده. وهذا على القول بترك الاعتبار
~~بالبساط ومراعاة ما تقتضيه الألفاظ. وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك دينا له عليه شاهد واحد وترك ولدا كبيرا سفيها مولى عليه
# مسألة وسألته: عن رجل هلك وترك دينا على رجل له عليه شاهد واحد، وترك
~~ولدا كبيرا سفيها مولى عليه.
# قال: يحلف ويستحق حقه، فإن نكل حلف المطلوب، فإن حلف برئ وبطل عنه ما
~~ادعى عليه، وإن حسنت حالة السفيه يوما ما لم يكن له أن يحلف ويأخذ، ولو كان
~~يكون ذلك له ما كان له أن يحلف وهو سفيه ويستحق حقه، ولو كان ينتظر به حتى
~~يحسن حاله، بمنزلة الصغير ينتظر به الكبر، وكذلك النصراني يكون له شاهد
~~واحد فيحلف معه، فإن حلف استحق، وإن نكل حلف المطلوب، وليس يقال: وإن أسلم
~~يوما ما حلف، والنصراني حالته شر من السفيه في حالته، ولعله أن يكون
~~نصرانيا سفيها فيؤمر إن أسلم يوما ما أن يحلف بعد أن يترك، ليس هذا بشيء.
# قال الإمام القاضي: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها في هذا السماع من
~~كتاب الشهادات، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى سلعتين مختلفتين ففلس المشتري فوجد البائع إحدى السلعتين
# مسألة وسمعته، يقول عن مالك: إنه بلغه عنه أنه قال في رجل اشترى سلعتين
~~مختلفتين ففلس المشتري، فوجد البائع إحدى
# PageV10P509
# السلعتين في يديه وفاتت الأخرى، فافتك الغرماء السلعة الباقية بثمنها،
~~ودفعوه إليه، أنه يرجع يحاصهم بثمن السلعة الفائتة في ثمن السلعة التي
~~افتكوها.
# قال أصبغ: وذلك أنها مال من مال المفلس ضمانها منه، ونماؤها له، يعني
~~الغريم، يحط به عنه من دينه، وإنما الثمن الذي افتكوها به سلف منهم له جائز
~~لهم، ماض ذلك عليه في صريح الحكم في قول العلماء والناس.
# قال القاضي: قوله: فافتك الغرماء السلعة الباقية بثمنها، معناه: بما
~~أصابها من الثمن الذي باعها به مع الأخرى.
# وقوله: إنه يرجع فيحاصهم بثمن السلعة الفائتة في ثمن السلعة ms4147 التي
~~افتكوها، يريد: ويضربون معه فيها وفي جميع مال المفلس بما لهم عليه من
~~الديون، وبالثمن الذي افتكوها به، وإن كانوا افتكوها من أموالهم، كما كان
~~يضرب هو به لو أسلمها ولم يؤدوا إليه ثمنها؛ لأن ذلك كالسلف منهم له، على
~~ما قاله أصبغ، وإن كانوا افتكوها من مال المفلس، ضربوا معه فيها وفي سائر
~~مال المفلس بما كان لهم عليه من الديون.
# وقول أصبغ: وذلك أنها مال من مال المفلس ضمانها منه ونماؤها له، يعني
~~الغريم، تعليل صحيح، وذلك مذهبه.
# وقوله في المدونة وفي سماع ابن القاسم من هذا الكتاب في بعض الروايات،
~~خلاف ما مضى في أول سماع يحيى من أن الضمان والنقصان من الغرماء، والفضل
~~للمفلس، فعلى هذا لا يضرب الغرماء معه فيها بما افتكوها به من أموالهم إلا
~~إذا سلمت وبيعت بربح. وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول سماع
~~يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه دين يحيط بماله أو بعضه فتحمل بحمالة وهو يعلم أنه سيغرم
# مسألة قال أصبغ: سمعته يقول في رجل عليه دين يحيط بماله أو بعضه، فتحمل
~~بحمالة وهو يعلم أنه سيغرم: إنه لا يسعه ذلك فيما بينه وبين الله.
# قال: والحمالة أيضا عند مالك مفسوخة لا تجوز،
# PageV10P510
# ورآها من ناحية الصدقة، ولم يرها من ناحية البيع.
# قال أصبغ: وذلك أن الحمالة معروف. ألا ترى أن حمالة المرأة لا تجوز إذا
~~كانت ذات زوج إذا جاوزت الثلث الذي يجوز قضاؤها فيه؛ لأنها أنزلت كالصدقة.
~~ألا ترى أن حمالة العبد المستتجر أيضا لا تجوز؛ لأنها ليست من التجارة،
~~إنما هي معروف وليس المعروف من التجارة التي سلط عليها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي عليه دين يحيط بماله أو ببعضه، إنه لا
~~يسعه فيما بينه وبين خالقه أن يتحمل بحمالة وهو يعلم أنه يغرم، وإن الحمالة
~~تفسخ وترد ولا تجوز؛ لأنها من المعروف، صحيح بين لا إشكال فيه.
# وقوله في الذي لا يحيط الدين إلا ببعض ماله: إن حمالته لا تجوز، ms4148 معناه:
~~إذا كانت حمالته التي تحمل بها لا يحملها ما فضل من ماله عن الدين الذي
~~عليه، وأما إن كانت الحمالة التي تحمل بها يحملها ما يفضل من ماله بعد ما
~~عليه من الدين، فهي جائزة في الحكم سائغة لمن فعلها، وإذا كان الرجل قائم
~~الوجه يبيع ويشتري ويتصرف في ماله، فحمالته وهبته وصدقته جائزة نافدة، وإن
~~علم أن عليه ديونا كثيرة، ما لم يعلم أنها مستغرقة لماله، فهي على الجواز
~~حتى يثبت أنه لا وفاء له بما فعل من المعروف.
# وقد مضى هذا المعنى في سماع عيسى من كتاب الرضاع، والمسألة بعينها متكررة
~~في سماع أبي زيد من كتاب الكفالة والحوالة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: فلسه قوم ثم داينه رجل منهم
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن رجل فلسه قوم ثم داينه رجل منهم، ثم فلس
~~ثانية، فلم يكن في ماله وفاء بدينه الذي أسحره الآخر به، ثم داينه بعد ذلك
~~بشيء آخر، فربح فيه ربحا كثيرا ثم فلس ثالثة، أيكون هذا الذي داينه أولى
~~بجميع ما بيده حتى
# PageV10P511
# يستوفي دينه الأول والأوسط والآخر؟
# قال: لا. ولكن له ماله الذي داينه به آخر مرة، وما فضل فهو والغرماء
~~الأولون فيه أسوة بجميع دينه ما بقي من أول وأوسط، وإنما ذلك بمنزلة ما لو
~~داينه غيره، فكل من فلس ثم داينه آخرون، ثم فلس ثانية، فالذين داينوه بعد
~~تفليسه أولى حتى يستوفوا رءوس أموالهم، ويكون الربح والفضل لجميع غرمائه.
~~قال أصبغ مثله، وهي جيدة صواب كلها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة، فلا وجه
~~للقول فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه دين قام عليه الغرماء ولا مال له فجاء من يسلفه أو يعينه إلى أجل
# مسألة قال أصبغ: وسمعته وسئل: عن رجل عليه دين قام عليه الغرماء، ولا مال
~~له، فجاء من يسلفه أو يعينه إلى أجل، أعليه أن يأخذ ذلك فيقضيه الغرماء؟
# قال: ليس ذلك عليه، وفي التعيين أبين، والسلف أيضا ليس ذلك عليه، وقاله ms4149
~~أصبغ.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه أنه لا
~~يلزم المديان أن يستسلف، ولا أن يستوهب، ولا أن يستعين ليؤدي ما عليه من
~~الدين ولا أن يقبل شيئا من ذلك إن طاع له بذلك أحد، لأن الغرماء لم يعاملوه
~~على ذلك ولا دخلوا معه عليه، ولا يلزمه قبول معروف أحد، ولا تحمل منته وإن
~~طاع الرجل أن يسلف الطالب فيقضيه ماله على الغريم المطلوب ويرجع به عليه،
~~لزمه ذلك ولم يكن له أن يمتنع منه؛ لأن المعروف إنما هو للطالب ليس للغريم
~~المطلوب، فلا قول له في ذلك ولا وجه لامتناعه منه، هذا قول مالك وجميع
~~أصحابه، خلاف ما ذهب إليه أبو حنيفة وأبو يوسف ومحمد من أن من أدى عن رجل
~~مالا بغير أمره فليس له أن يرجع به عليه، وبالله التوفيق.
# PageV10P512
### | مسألة: قام عليه غرماؤه ففلسوه فيما بينهم وأخذوا ماله ثم داينه آخرون
# مسألة قال: وسمعته يقول عن مالك في رجل قام عليه غرماؤه ففلسوه فيما
~~بينهم وأخذوا ماله، ثم داينه آخرون أن الآخرين أولى بما في يديه بمنزلة
~~تفليس السلطان.
# قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: ولو قاموا عليه فلم يجدوا في يديه شيئا
~~فتركوه، لم أر هذا تفليسا ورأيت إن داينه آخرون بعد ذلك ثم فلس، أن يدخل
~~الأولون مع الآخرين، إلا أن يكونوا بلغوا به السلطان وكان هو الذي فلسه،
~~فذلك تفليس وإن لم يوجد له شيء، وذلك أن السلطان يكشفه ويبلغ من كشفه ما لا
~~يبلغ هؤلاء، قال: ولو أعلم أنهم كانوا يبلغون منه مثل ذلك؛ لأنفسهم دون
~~السلطان لرأيت ذلك تفليسا، ولكن لا أحب أن أقوله مخافة ألا يبلغوا ذلك،
~~وقاله أصبغ.
# قال: وتفليسهم إياه فيما بينهم أليق إذا فعلوا ذلك واجتمعوا فيه وبلغوه،
~~وتبين ذلك تفليسا كالسلطان.
# ومما يبين ذلك أن يجدوا له الشيء اليسير، أو السقط في الحانوت الذي يكشف
~~فيه ويفلس، فيأخذون ما وجدوا ويقتسمونه على تفليسه، واليأس من ماله،
~~فيطلقونه فهو عندي تفليس ms4150 كالسلطان سواء، والسلطان هكذا كان يفعل ونحوه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو حد التفليس الذي يمنع من دخول من فلسه على من
~~عامله بعد التفليس.
# وأما حد التفليس الذي يمنع قبول إقراره، فهو أن يقوم عليه غرماؤه فيسجنوه
~~أو يقوموا عليه فيتستر عنهم فلا يجدوه، قال محمد: ويحولوا بينه وبين التصرف
~~في ماله بالبيع والشراء، والأخذ والعطاء، إلا ألا يكون لواحد منهم بينة،
~~فيكون إقراره جائزا لمن أقر له، إذا كان في مجلس واحد أو قريب بعضه من بعض.
# قال ابن حبيب: وإن كان المقر لهم ممن يتهم عليه أو إلا أن يكون من له
~~بينة لا
# PageV10P513
# يستغرق ماله أو إلا أن يكون إقراره عند القيام عليه قبل أن يستسلم ويسكت،
~~فيجوز، إذ لا يقدر على أكثر من ذلك.
# وقد روي عن مالك أن إقرار المفلس يجوز لمن يعلم منه إليه تقاضيا ومداينة
~~وخلطة مع يمينه، ويحاص من له بينة، ولذلك وجه.
# واختلف إذا قضى بعض غرمائه بعد أن تشاوروا في تفليسه قبل أن يفلسوه فلم
~~يجزه ابن القاسم، وأجازه أصبغ.
# وفي قوله في هذه الرواية: وذلك أن السلطان يكشفه ويبلغ من كشفه ما لا
~~يبلغ هؤلاء، ما يقوم منه أن للإمام أن يفتش عليه داره، وكذلك قال ابن
~~شعبان: إنه تفتش عليه داره.
# وكان الشيوخ المتأخرون يختلفون في ذلك، والأظهر أن يفتش عليه، فما ألفي
~~فيها من متاع النساء فادعته زوجته كان لها، وما ألفي فيها من عروض تجارته
~~بيع لغرمائه، ولم يصدق إن ادعى أنه ليس له.
# وما ألفي فيها من العروض التي ليست من تجارته فادعى أنها وديعة عنده أو
~~عارية أو ما أشبه ذلك، جرى ذلك على ما قد ذكرته من الاختلاف في ذلك في غير
~~ما موضع، من ذلك ما في رسم البيع والصرف من هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكارى أرضا يزرعها واستأجر أجراء يقومون فيها بسقيها وعلاجها ثم فلس
# مسألة قال: وسمعته، وسئل: عمن تكارى أرضا يزرعها واستأجر أجراء يقومون
~~فيها بسقيها ms4151 وعلاجها، ثم فلس، قال: صاحب الأرض والأجراء في الزرع أولى من
~~سائر الغرماء، وأنهم يتحاصون في ذلك رب الأرض والأجراء. وقاله أصبغ.
# وقال: قلت لابن القاسم: فإن كان استأجر فيها أجراء لسقيها فعجزوا عنها ثم
~~تركوها، فاستأجر غيرهم ثم فلس، ففضل عن رب الأرض والأجراء فضلة، أيكون
~~أولئك الأولون العاجزون أحق بما فضل، أو يكونون كذا أسوة مع من بقي.
# قال: بل يكونوا (كذا) أحق بما فضل عنهم حتى يستوفوا، وقاله أصبغ؛ لأنهم
~~أحيوا أولا وأول
# PageV10P514
# حياته منهم وبهم، وإنما بدئ هؤلاء عليهم؛ لأن بهم تم بمنزلة الرهن أن لو
~~رهنه قوما فأحيوا بما لهم، ثم عجزوا فرهنه غيرهم، إن الآخرين أحق، وما فضل
~~فللأولين برهنهم وإحيائهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول سماع أشهب،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : الأجير يستأجره الرجل فيستتجره
# ومن كتاب الصدقة والأحباس وقال مالك في الأجير يستأجره الرجل فيستتجره:
~~إنه لا بأس بذلك، قال: وما استدان في ذلك فإنما يلحق ذمته إذا لم يكن في
~~يديه مال، قيل لابن القاسم: الضمان يقع عليه إذا استأجره وأطلعه في حانوت
~~أجلسه فيه يعمل فيه، فما دخل عليه كان للذي استأجره، قال: نعم، قلت: وترى
~~هذه الإجارة جائزة؟
# قال: نعم، قلت له: ألا تراه كأنه استأجره بشرط على أن يضمن له ما تلف؟
# قال: لا، وأين الشرط؟
# قلت: إذا كان الضمان يقع عليه، فكأنه شرطه في الأصل، قال: لا، وهذه سنة
~~المسلمين لا شك فيها، أرأيت الرجل يستأجر النواتية في سفينته بشيء مسمى
~~يحملون فيها، ويكرونها له، إنه لا بأس به، والضمان عليهم فيما حملوا من
~~الأطعمات، فهذه سنة المسلمين وأجرتهم وعملهم.
# وكذلك لو تكارى قوما في ظهر له يكرونه ويحملون عليه ويرحلونه، فهم ضامنون
~~لما حملوا من الأطعمة، وكذلك عبده الصانع يضعه للعمل ويستتجره، فما لحقه في
~~ذلك، كان في ذمته.
# قال الإمام القاضي: قوله في أول المسألة في الأجير يستأجره الرجل
~~فيستتجره: إنه لا بأس بذلك - صحيح، ومعناه: ms4152 إذا كان العمل الذي استأجره
~~لعمله من نحو العمل فيما استتجره فيه، فيجوز ذلك إذا رضي الأجير ولا
# PageV10P515
# يكون به بأس. وهذا على معنى قوله في كتاب الرواحل من المدونة في أن من
~~أكرى دابة إلى بلد فليس له أن يركبها إلى بلد غيره إلا برضا المكري.
# وقد قيل: إن له أن يركبها إلى غير ذلك البلد إذا كان الطريق مثله في
~~الحزونة والسهولة، شاء ذلك المكري أو أبى، وهو قول مالك في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الجعل والإجارة، وقيل: إنه لا يجوز أن يركبها إلى غير
~~ذلك البلد وإن رضي المكري؛ لأنه فسخ دين في دين، وهو قول غير ابن القاسم في
~~كتاب الرواحل والدواب من المدونة.
# فهذه الثلاثة الأقوال تدخل في هذه المسألة، ولو استأجره على أن يستتجره
~~لجاز ذلك باتفاق إذا لم يضرب عليه خراجا معلوما، ولم يجز باتفاق إذا ضرب
~~عليه خراجا معلوما، ويجوز على اختلاف إذا استأجره على أن يجيئه بغلته
~~وخراجه من غير أن يسمي عليه من ذلك شيئا معلوما.
# وقوله: إذا استأجره فاستتجره إن ما استدان في ذلك يلحق ذمته إذا لم يكن
~~في يديه مال، معناه: إنه يلحق ذمته منه ما لم يف به ما بيده من المال الذي
~~استتجره فيه، إذ لا يصح أن يستتجره بغير مال.
# وقوله بعد ذلك متصلا بقول مالك، قيل لابن القاسم: الضمان يقع عليه إذا
~~استأجره وأطلعه في حانوت أجلسه فيه يعمل فيه إلى آخر قوله استئناف مسألة
~~أخرى غير الأولى؛ لأن الأولى في استتجار الرجل من استأجره، وقد ذكرنا ما
~~يتخرج في ذلك من الأقوال، والثانية: في الأجير الصانع يجلسه الذي استأجره
~~في حانوت على أن يعمل للناس ويلي معاملتهم، وهذا جائز باتفاق إذا رضي بذلك
~~الأجير الصانع، إذ لا يلزمه بغير اختياره، لما يتمونه في ذلك من الأخذ
~~والإعطاء، ويلزمه في ذلك من الضمان.
# ولو استأجره على ذلك ابتداء لتخرج ذلك على قولين، كالذي يستأجر الأجير
~~على أن يجيئه بالغلة، ms4153 وقد ذكرنا ذلك، وبالله التوفيق.
### | : إقراره بالدين في مرضه الذي مات منه لبعض أبناءه دون بعض
# ومن كتاب الوصايا قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، قال في رجل له ولد، كلهم
# PageV10P516
# بار به في حال واحدة، فأوصى أن لبعضهم عليه دينا، قال: لا يجوز إقراره
~~ذلك، وقال: إن كان بعضهم بارا حسن الحال، وآخر عاق خبيث فأوصى لهذا العاق
~~الخبيث بدين له عليه، ذكره من قبل أمه أو بشيء فهو جائز، وإن كان أوصى بذلك
~~للبار لم يجز.
# قال أصبغ: هي جيدة، وذلك إن التهمة بالتوليج تسقط في العاق ويصير
~~كالأجنبي، وإن التهمة واقعة في الآخر بأن يكون أوصى له بما ليس عليه، فتكون
~~وصية لوارث، وذلك بمنزلة الزوجة يقر لها بدين فإن كان بها صبا معروفا ذلك
~~منه، أو كان يورث كلالة لم يجز وكانت تهمة، وإن كان له ولد وكان بها غير صب
~~وليس الذي بينهما بالحسن لم يتهم وجاز لها؛ لأنه أقر بدين وليس بوصية،
~~وسواء كان الولد منها أو من غيرها إذا لم يتهم فيها بصبابة وميل.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن وصيته للعاق من ولده بدين له عليه جائزة، مثل
~~إحدى الروايتين في كتاب المديان من المدونة.
# وتحصيل القول في هذه المسألة: إذا كان ولده كلهم مستوين في البر به أو
~~العقوق له، فلا اختلاف في أنه لا يجوز إقراره بالدين في مرضه الذي مات منه
~~لبعضهم دون بعض، وأما إذا كان بعضهم بارا وبعضهم عاقا له، فاختلف في إقراره
~~للعاق على قولين: أحدهما: أنه جائز، وهو قوله في هذه الرواية، وفي إحدى
~~الروايتين من كتاب المديان من المدونة، والثاني: أنه لا يجوز، وهو قوله في
~~الرواية الثانية من المدونة، والوصية بالدين في الصحة أو المرض كالإقرار له
~~بالدين في مرضه الذي توفي منه سواء. وكذلك القول في الإخوة والأخوات وسائر
~~العصبة والقرابات.
# وأما إقرار أحد الزوجين بدين في مرضه الذي مات منه، أو وصيته له به في
~~صحته أو في مرضه الذي مات منه، ms4154 ففيه تفصيل قد مضى تحصيله في آخر أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته. وشهادة الأب لأحد بينه على بعض من هذا
# PageV10P517
# المعنى، إلا أن تهمته في الشهادة لبعضهم على بعض أخف من تهمته في إقراره
~~لبعضهم دون بعض بدين في مرضه الذي توفي منه أو وصيته له به، ففي الموضع
~~الذي يتفق على أنه لا يجوز إقراره له، وهو إذا كانوا مستويين في البر به أو
~~العقوق له، يختلف في جواز شهادته له، وفي الموضع الذي يختلف في جواز إقراره
~~له وهو إذا كان بعضهم بارا به، وبعضهم عاقا فأقر للعاق منهم يتفق على جواز
~~شهادته له، إلا أن يكون المشهود له في حجره صغيرا، أو كبيرا سفيها،
~~والمشهود عليه كبيرا، فلا تجوز شهادته له باتفاق؛ لأنه يتهم لحيازته المال.
# وأما شهادته لبعض ولده على أجنبي، فلا تجوز بحال، وإن كان المشهود له
~~عاقا، وأما شهادته عليه لأجنبي فتجوز، إلا أن يكون عاقا له ومعاديا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول في مرضه لفلان علي ثلاثون دينارا وثلاثون من بقية حساب بيننا
# مسألة وسئل: عن الرجل يقر في مرضه فيقول لفلان علي ثلاثون دينارا،
~~وثلاثون من بقية حساب بيني وبينه، ولم يسم في الأولى شيئا، قال: أرى له
~~عليه ستين دينارا إذا قال: له علي ثلاثون دينارا، وثلاثون دينارا من بقية
~~حساب بيني وبينه، فله ستون يأخذها، سمعته يقولها، وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه ولا احتمال؛ لأن
~~الشيء لا يعطف على نفسه، إنما يعطف على غيره، وبالله التوفيق.
### | : العبد تكون تحته الحرة الحجر عليها في مالها
# ومن كتاب الوصايا والأقضية قال أصبغ: سألت ابن وهب عن العبد تكون تحته
~~الحرة، الحجر عليها في مالها إلا في الثلث، كما أيحجر الحر على امرأته إلا
~~في ثلثها. قال: وما للعبد وما لها؟ قلت: إنها زوجته، فالمولى
# PageV10P518
# يرثها، وليس له على مالها سبيل، ليس له أن يحجر عليها، قيل له: أيتصدق
~~بمالها؟
# قال: ms4155 نعم..
# قلت له: لعله يعتق يوما ما.
# فقال: والله ما اجتمع الناس في الحر رأسا.
# قلت: أفليس ذلك رأيك في الحر أنه يحجر على امرأته في مالها إلا في الثلث؟
# قال: ذلك أحب إلي.
# قلت: فالحر تحته الأمة يحجر عليها؟
# قال: ما للحر وما للأمة؟ الأمة مالها لسيدها. ألا ترى أن الأمة لا تختلع
~~من زوجها إلا بإذن سيدها؟
# قال أصبغ: ليس قوله في الحرة تحت العبد بشيء، ذلك له، وهو زوج وهو حق من
~~حقه.
# قال: وقال مالك في رواية أشهب وابن نافع مثله، ورواية أبي زيد عن ابن
~~القاسم مثل رواية أشهب وابن نافع عن مالك.
# قال محمد بن رشد: وقعت رواية أشهب هذه في أول سماع أشهب من كتاب النكاح
~~كاملة، ورواية أبي زيد في سماعه من كتاب الصدقات والهبات، وذلك أظهر من قول
~~ابن وهب؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال، على ما روي عنه: «لا يجوز
~~لامرأة قضاء في ذي بال من مالها بغير إذن زوجها» ، فعم ولم يخص زوجا من غير
~~زوج، ولا حرا من عبد، فوجب أن يحمل قوله على عمومه، لا سيما إذا كان لذلك
~~وجه من النظر، وهو ما ذكره في سماع أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الميت يثبت عليه الدين فيجد الوصي براءة منه بشاهد واحد والورثة صغار
# مسألة قال أصبغ: سألت أشهب عن الميت يثبت عليه الدين فيجد الوصي براءة
~~منه بشاهد واحد، والورثة صغار. قال: يحلف
# PageV10P519
# الطالب أنه ما قبض، فإن حلف دفع إليه المال وعجل له، فإذا كبر الصغار
~~حلفوا، فإن حلفوا استرجعوا المال. قال أصبغ: هي جيدة حسنة.
# وكذلك لو كان الدين لهم عليه بشاهد واحد حلف، فإن حلف برئ إلى مبلغهم.
# وهذا قول مالك وابن القاسم في هذا، فالآخر مثله.
# قال الإمام القاضي: قوله: فإن حلف الطالب دفع إليه المال، يدل على أنه لا
~~يؤخذ منه، فيوقف إذا حلف في المسألة الأخرى، وهو دليل قول أصبغ فيها: فإن
~~حلف برئ إلى مبلغهم على ما قد ms4156 ذكرناه في رسم البيوع من هذا السماع.
# وقد قيل: إنه يؤخذ منهم فيوقف حتى يكبر الصغار فيحلفوا مع شاهدهم. ومعنى
~~ذلك إذا خيف عليه العدم.
# وقد مضى القول على هذه المسألة فيما تقدم من هذا السماع، ومن رسم جاع
~~فباع امرأته من سماع عيسى من كتاب الشهادات فلا معنى لإعادته، والله
~~الموفق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان في هذا الكيس مال
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى فقال: لفلان في هذا الكيس مال، فقال: أما أنا
~~فأرى أن يعطى عشرين دينارا؛ لأن عشرين دينارا تجب فيه الزكاة، فهي مال، قيل
~~له: أرأيت إن كان فيه مائتا درهم، أترى أن يعطاها؟ قال: نعم بعد أن يحلف.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة، وجهها: أن الله تبارك وتعالى إنما سمى
~~مالا من الأموال ما تجب فيه الزكاة منها، وذلك أنه قال: {خذ من أموالهم
~~صدقة تطهرهم وتزكيهم بها} [التوبة: 103] ، وعنى بذلك المقادير التي تجب
~~فيها الزكاة بما بينه على لسان رسوله - صلى الله عليه وسلم - من قوله: «ليس
~~فيما دون
# PageV10P520
# خمس أواق من الورق زكاة» وليس في عشرين دينارا ناقصة بينة النقصان زكاة،
~~فوجب إذا قال الموصي في وصيته: يعطى فلان من هذا الكيس مال أن يعطى منه أقل
~~ما سماه الله مالا، وهو عشرون دينارا إن كان فيه ذهب، أو مائتا درهم إن كان
~~فيه ورق، وإذا قال له فيه مال أن يعطى عشرين دينارا إن كان فيه دنانير، أو
~~مائتي درهم إن كان فيه دراهم، بعد يمينه على ما ادعى إذا ادعى أن له فيه
~~عشرين دينارا أو أكثر، أو مائتي درهم أو أكثر باتفاق، إن كذبه الورثة
~~وادعوا أن حقه فيه أقل من ذلك، أو على اختلاف إن قال الورثة لا نعلم مقدار
~~ما فيه ونحن نتهمه فيما ادعاه، وكذلك إن ادعى أن له فيه أقل من عشرين
~~دينارا أو أقل من مائتي درهم، فيكون له ما ادعى من ذلك بعد يمينه على ما
~~ادعاه باتفاق، إن كذبه الورثة، أو ms4157 على اختلاف إن لم يكذبوه واتهموه. وبالله
~~التوفيق.
### | : قال كان بيني وبين فلان معاملة فما ادعى من شيء أعطوه وهو فيه مصدق
# ومن كتاب الوصايا الصغير قال أصبغ: قيل لابن القاسم: فإن أوصى فقال: كان
~~بيني وبين فلان معاملة، فما ادعى من شيء أعطوه، وهو فيه مصدق.
# فقال: إن ادعى ما يشبه معاملة مثله لمثله أعطيه، وأحسبه رواها عن مالك.
# قال ابن القاسم: ويكون ذلك من رأس المال.
# قال: وليس كل الناس في قلتها وكثرتها سواء.
# قال: وإن ادعى ما لا يشبه بطل ذلك فلم يكن في رأس مال ولا ثلث.
# قال أصبغ:
# PageV10P521
# وإنما يبطل عند ذلك الزيادة على ما يشبه، ولا يبطل عنه كل شيء، يعطى ما
~~يشبه مما لا يتبين فيه كذبه، ويحمل محمل الشهادة له وعليه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة صحيحة بينة لا اختلاف فيها إلا في اليمين،
~~فإنه سكت عنها.
# وقد اختلف في وجوبها حسبما مضى القول فيه في رسم تأخير صلاة العشاء من
~~سماع ابن القاسم، ورسم أسلم من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته. وقول أصبغ
~~مفسر لقول ابن القاسم، لا خلاف له.
# ولو قال: أعطوه ما ادعى واحسبوه من ثلثي، لكان له ما ادعى وإن لم يشبه ما
~~لم يتجاوز الثلث، وبالله التوفيق [اللهم لطفك يا مولاي] .
### | : يبيع أرضا أو دارا لولده في حجره
# ومن كتاب الكراء والأقضية وسمعته يقول، في الذي يبيع أرضا أو دارا لولده
~~في حجره، والأب مليء أو مفلس أو سفيه أو لا بأس بحاله، قال: إن كان الأب
~~ليس بسفيه ولا مولى عليه جاز بيعه، ولم يكن للابن أن يرده إن كبر إذا كان
~~نظرا له، ويتبع أباه بثمن ما باع من ماله، ويكون لأبيه أن يحاسبه بما أنفق
~~عليه إن شاء عند ذلك من يوم باع.
# وإن كان الأب سفيها مثله يولى عليه لم يجز عليه بيعه وإن لم يكن عليه
~~ولي؛ لأنه لو باع لنفسه لم يجز له بيع؛ لأن كل من كان مثله يولى ms4158 عليه في
~~سفهه إذا مات أبوه أو وصيه، كان بمنزلة المولى عليه؛ لأن جل الناس يهلكون
~~في الأسفار ويموت الرجل فجأة، ولعل ذلك لا يرفع إلى قاض فيستخلف عليه نظرا
~~له، فيبايع مثل هذا فيذهب بماله، فهذا عظيم فيمن كان في مثل هذا الحد ممن
~~قد ولي عليه إن لم يول عليه بمنزلة واحدة. وليس من مات فجأة
# PageV10P522
# أو مات بأرض غربة، أو غفل عن وصية يكون ولده أدنى حرمة ممن أوصي بهم،
~~وهذا عظيم، وهو الذي سمعت من غيري وهو رأيي، والحق بين نير.
# قال الإمام القاضي: الظاهر من قول ابن القاسم في هذه الرواية: إن كان
~~الأب ليس بسفيه ولا مولى عليه جاز بيعه، أنه إن كان مولى عليه، لم يجز بيعه
~~ولا فعله وإن علم رشده، خلاف ما تقدم من قوله في رسم جاع فباع امرأته من
~~سماع عيسى من أن أفعال المولى عليه جائزة إذا علم رشده، فلم يعتبر في رواية
~~عيسى بالولاية ولا بعدمها، واعتبر حاله في حين قضائه، واعتبر في هذه
~~الرواية بالولاية ولم يعتبر بعدمها وهي رواية زونان عنه: أن من لزمته ولاية
~~وصي من أب أو سلطان لا يحلها عنه إلا السلطان.
# والمشهور من قول مالك أنه يعتبر بالولاية وبعدمها، فلا تجوز أفعال المولى
~~عليه وإن علم رشده، وتجوز أفعال الذي ليس بمولى عليه وإن علم سفهه، فقف على
~~تحصيل هذه الثلاثة الأقوال، فإنها جيدة دقيقة خفية قل من يعرفها ويحصلها.
# وقوله: ولم يكن للابن أن يرده إن كبر إذا كان نظرا له، يدل على أن الأب
~~في بيع عقار ابنه بخلاف الوصي في بيعه عقار يتيمه، إذ لا يجوز للوصي أن
~~يبيع عقار يتيمه إلا لوجوه معلومة قد حصرها أهل العلم بالعد لها.
# واختلف الشيوخ المتأخرون هل يصدق الوصي فيها أم لا؟
# فقيل: إنه يصدق فيها ولا يلزمه إقامة البينة عليها، وقيل: إنه لا يصدق
~~فيها ويلزمه إقامة البينة عليها.
# وأما الأب فيجوز بيعه عقار ابنه الذي في حجره إذا كان ms4159 بيعه على وجه
~~النظر، من غير أن يحصر وجوه النظر في ذلك بعدد، وفعله في ذلك على النظر حتى
~~يثبت خلافه، مليا كان أو مفلسا على ما نص عليه في الرواية.
# وقوله: ويكون لأبيه أن يحاسبه؛ فما أنفق عليه إن شاء عند ذلك من يوم باع
~~- يدل على أنه لا يكون له عنده أن يحاسبه بما أنفق عليه قبل أن
# PageV10P523
# يبيع، ومعناه: إذا لم يكتب النفقة، وذلك خلاف لما في رسم باع شاة من سماع
~~عيسى من كتاب طلاق السنة. وأما النفقة فلا اختلاف أن له أن يحاسبه بها.
# وقد مضى في رسم جاع فباع امرأته من سماع عيسى تحصيل الخلاف في أفعال
~~السفيه الذي ليس في ولاية، وبذلك تتم المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجلين إذا أسلما إلى رجل في طعام أو عروض فأقاله أحدهما
# مسألة وسمعته يقول، وسئل: عن رجلين لهما على رجل حق فوكلا عليه وكيلا
~~فقام، فقال: إنما اقتضيت حق فلان، وقال الغريم: بل دفعت لك حق فلان الآخر،
~~والغريم معدم. فقال: إن كان حقهما واحدا مجتمعا فهو بينهما، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان حقهما مجتمعا فلا إشكال في أن ما اقتضى
~~الوكيل بينهما وإن اتفقا على أنه إنما اقتضى حق أحدهما فكيف إذا اختلفا في
~~ذلك؛ لأن الدين إذا كان بين الشريكين فاقتضى أحدهما منه شيئا كان لصاحبه
~~الدخول معه فيه، ولا خلاف في هذا أحفظه إذا كان ذلك الدين اشتركا فيه
~~بطوعهما لم يصر لهما من ميراث ولا جناية؛ لأن سحنون يفرق بين الوجهين،
~~فيقول: إنما يكون لصاحبه الدخول معه فيما اقتضى إذا كان ذلك الدين اشتركا
~~فيه بطوعهما إلا ما وقع في كتاب السلم الثاني من المدونة في أن الرجلين إذا
~~أسلما إلى رجل في طعام أو عروض فأقاله أحدهما من نصيبه دون صاحبه أن ذلك
~~جائز وإن لم يرض صاحبه.
# فقيل: إن ذلك اختلاف من القول، وقيل: إن ذلك ليس باختلاف من القول وإنه
~~إنما لم ير مالك لشريكه ms4160 الدخول على شريكه فيما أخذ من غريمهما؛ لأنه إن دخل
~~عليه في ذلك كان كل واحد منهما قد أقاله من بعض حقه فيصير بيعا وسلفا وبيع
~~الطعام قبل أن يستوفى. فلما لم يجز لم ير مالك الدخول على شريكه فيما أقاله
~~فيه.
# وفي قوله في المسألة: إن كان حقهما واحدا مجتمعا فهو بينهما - دليل على
~~أنه إذا لم يكن واحدا مجتمعا فلا يكون
# PageV10P524
# بينهما. وإذا لم يكن بينهما فالقول قول الوكيل، وهو قول أصبغ، وحكى ذلك
~~ابن لبابة في منتخبه عن ابن القاسم، وروى عيسى عنه في رسم العارية من سماع
~~عيسى من كتاب البضائع والوكالات أن ذلك بينهما وإن اختلفا، فقال الغريم
~~قضيت حق فلان، وقال الوكيل بل قبضت منك حق فلان. وكذلك على هذه الرواية لو
~~اتفقا على أنه إنما اقتضى حق أحدهما.
# ووجه هذا القول أن الوكيل لا يصدق إذا كان الغريم عديما مفلسا على أنه
~~إنما طلب حق أحدهما إذا لم يكن له على ذلك بينة؛ لأنه يتهم على محاباته
~~والجر إليه، كما يتهم الغريم على ذلك، والأظهر أن القول قوله ولا يتهم في
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: غاب عن أهله ثم بعث إليهم بمائة دينار نفقة وعليه دين
# مسألة وسئل ابن القاسم، عن رجل غاب عن أهله ثم بعث إليهم بمائة دينار
~~نفقة وعليه دين فطلب الغرماء حقوقهم منها، فقال الرسول قد أوصلتها إلى
~~عياله. هل يعدى الغرماء على عياله أو على الرسول أو يقبل قول الرسول قد
~~دفعت؟
# فقال: أرى أن يحلف الرسول على الدفع ويقبل قوله ويعدى الغرماء على أهل
~~الرجل فينتزع منهم إن كان أقاموا عليهم بحضرة ذلك، يريد إن أقروا، وإن
~~كانوا إنما أقاموا بعد ما يرى أنهم قد أكلوها واستنفقوها لبعد ذلك وطوله
~~فلا شيء عليهم، وهو بمنزلة ما ينفق الرجل على عياله وعليه دين، وقاله أصبغ
~~كله.
# وإن ادعى العيال أنهم قضوا منه دينا كانوا أدانوه وفي كراء منزل حين قام
~~الغرماء بحدثان ذلك في الحين الذي يجوز لهم ms4161 القيام، لم يصدقوا إلا أن يأتوا
~~من ذلك ببرهان أو لطخ أو سبب.
# PageV10P525
# قال الإمام القاضي: قوله أرى أن يحلف الرسول على الدفع ويقبل قوله ويعدى
~~الغرماء على أهل الرجل إن أقروا، خلاف المشهور من قول ابن القاسم المعلوم
~~من مذهبه وروايته عن مالك في أن من دفع مالا إلى رجل وأمره أن يدفعه إلى
~~غيره أن عليه ما على ولي مال اليتيم من الإشهاد بقوله عز وجل: {فإذا دفعتم
~~إليهم أموالهم فأشهدوا} [النساء: 6] ... الآية، وأنه لا يبرأ من المال ولا
~~يصدق بدفعه إلى المأمور إذا أنكر المأمور القبض، مثل قول ابن الماجشون فيمن
~~بعث ببضاعة مع رجل إلى رجل أنه لا يلزمه الإشهاد في دفعها إليه، وهو مصدق
~~وإن أنكر القابض كانت دينا أو صلة.
# ويمكن أن يقول ابن القاسم مثله في المعنى من مسألة اللؤلؤ الواقعة في
~~كتاب الوكالات من المدونة؛ لأنها تقتضي تعمير ذمة الآمر بقول المأمور قد
~~فعلت ما أمرتني به.
# وإذا وجب أن يعمرها بقوله قد فعلت ما أمرتني به من الشراء وجب أن تخلى
~~ذمة نفسه بقوله قد فعلت ما أمرتني به من الدفع. وإذا وجب أن تخلى ذمته
~~بقوله فإخلاء أمانته بقوله أوجب.
# ومن رواية عيسى عنه في كتاب الخيار في الذي يشتري الثوب من الثوبين على
~~أن أحدهما قد وجب عليه يختاره فيضيع أحدهما فيدعي أنه قد كان اختار هذا
~~الباقي ورضيه أنه يصدق في ذلك.
# وقد رأيت للقاضي ابن زرب في هذه المسألة أنه قال إنما صدق الرسول على
~~الدفع؛ لأنه إنما وكله على دفع نفقتهم على ما كان يدفعها هو، وليس من شأن
~~الأزواج والآباء أن يدفعوا النفقات بالبينات إلا أن تكون الزوجة قد رفعت
~~أمرها إلى الإمام فاستعدته على الزوج.
# فإن لم يعلم الرسول بذلك ودفع بدون بينة فأنكرت الزوجة حلف وبرئ أيضا،
~~وغرم الزوج للمرأة نفقتها بعد يمينها، ولم يكن له الرجوع على الرسول.
# وإن كان الرسول قد علم برفع المرأة أمرها إلى الحاكم ودفع دون بينة
~~فأنكرت ms4162 المرأة ضمن للزوج؛ لأنه حينئذ متعد بتفريطه.
# قال غيره من الشيوخ على قياس قوله ولو ادعى على الرسول أنه علم برفعها
~~إلى الإمام وأنكر ذلك حلف الرسول ما علم بذلك ثم يحلف
# PageV10P526
# على الدفع ويبرأ، وذلك كله لا يصح؛ لأن الزوج إنما يصدق في دفع النفقة
~~إلى امرأته إذا ادعى بعد مضي المدة أنه كان ينفق عليها وأنه كان يدفع إليها
~~نفقتها أو ما تنفق منه شيئا بعد شيء أو جملة واحدة.
# وأما إن ادعى أنه دفع إليها مائة دينار لتنفق منهما على نفسها فيما
~~يستقبل أو في سنة قد كانت أنفقت على نفسها من مالها فيما مضى وأنكرت ذلك
~~فلا يصدق بإجماع.
# فحكم الرسول في المائة دينار التي بعثها الزوج معه إلى امرأته لتنفقها
~~حكمه في ألا يصدق في دفعها إليها إذا أنكرت إلا على ما وصفناه من مذهب ابن
~~الماجشون وما يتخرج على قول ابن القاسم في المسائل التي ذكرناها فإنه يصدق
~~على الدفع ويبرأ، أو تصدق هي فيما زعمته من أنها لم تقبض وتأخذ نفقتها من
~~الزوج، ولا يعدى عليه الغرماء بشيء.
# ولو كان القول قول الزوج في دفع المائة إليها لنفقتها وكان الرسول قد حل
~~محله في ذلك على ما زعم ابن زرب لوجب أن يكون للغرماء أن يأخذوا المائة
~~منها وإن أنكرت إذا حلف الرسول على الدفع.
# وإلى هذا ذهب وقد خالفه أصبغ بقوله: يريد إن أقروا. فقول ابن زرب خطأ
~~صراح لا خفاء به، ولا وجه للمسألة سوى ما ذكرنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي بذكر حق له على آخر بمائة دينار ويأتي المطلوب ببراءة بمائة دينار
# مسألة قال: وسمعته وسئل: عن الرجل يأتي بذكر حق فيه شهود على رجل بمائة
~~دينار، ويأتي المطلوب ببراءة بمائة دينار دفعها إليه لا يدري شهودها أكانت
~~قبل ذلك الذكر حق أو بعده، ليس فيها تاريخ. قال: يحلف ويبرأ، يعني صاحب
~~البراءة.
# قال أصبغ: يعني يحلف أنها قضاء لذلك الحق ويبرأ. وقاله أصبغ، وهذا هو
~~القضاء وصوابه ولا يجعل ms4163 له مالين، كما لو كان للحق تاريخ والبراءة بعده
~~بمال دفعه وادعى صاحب الحق أنه غيره لم يقبل قوله، وحلف الآخر أنه هو وبرئ.
# وسئل: عن رجل أتى بذكر حق على رجل فيه ألف دينار،
# PageV10P527
# فأتى المشهود عليه ببراءة بألفي دينار فزعم أن تلك الألف قد دخلت في هذا
~~عند المحاسبة والقضاء، أو أتى ببراءات مفترقة إذا جمعت استوت مع الذكر الحق
~~أو الذكورات الحقوق أو كانت أكثر أو أقل، وليس شيء من ذلك منسوب ليس فيه
~~شيء يشبه أن يكون من الذكورات الحقوق ولا غير ذلك، ويقول في الأكثر قد دخل
~~فيه على الحساب والقضاء مع غيره، فرأى ذلك كله سواء وأنه له براءة يحلف في
~~ذلك إذا ادعى الآخر غير ذلك، وقاله لي قولا لفظا ثابتا، ويتم له بقية
~~الذكورات الحق إذا كانت البراءات أقل من ذلك.
# قال: وهو أحب إلي، وهو الذي أرى وأستحسن. قال أصبغ: ورددتها عليه مرة بعد
~~مرة فثبت على ذلك، وقاله أصبغ كله. فهذا كله باب واحد، وهو كالطلاق وللطلاق
~~تفسير.
# قال محمد بن رشد: مساواته في هذه الرواية بين أن تكون البراءة الواحدة أو
~~البراءات أقل من ذكر الحق أو أكثر في أنها براءة للمطلوب، هو المشهور في
~~المذهب الأظهر من الأقوال.
# وقد قيل: إنها لا تكون براءة له، وهو قول ابن نافع في سماع يحيى من كتاب
~~الدعوى والصلح، وذلك إذا كانت بينهما مخالطة. [وأما إذا لم تكن بينهما
~~مخالطة] فلا اختلاف في أنها تكون له براءة. وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة في سماع أبي زيد من كتاب الشهادات.
# وتفرقة سحنون في نوازله من هذا الكتاب قول ثالث في المسألة ضعيف لا وجه
~~له. وقد مضى هنالك بيان القول في ذلك.
# ومعنى قوله وهو كالطلاق وللطلاق تفسير، هو أن يطلق الرجل امرأته فيدعي
~~بعد انقضاء عدتها أنه قد كان راجعها قبل أن تنقضي عدتها ويأتي برجعة مكتوبة
~~قبل ذلك بمدة لا يعلم إن كانت قبل الطلاق أو بعده، فيقول ms4164
# PageV10P528
# هي بعد الطلاق، وتقول المرأة هي قبله من طلاق آخر، فيدخل في ذلك من
~~الاختلاف ما يدخل في البراءة التي لا يعلم إن كانت متأخرة عن ذكر الحق أو
~~متقدمة عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج بصداق مائة فينقدها خمسين ثم يطلقها قبل الدخول
# مسألة قال أصبغ: وسألت عن الرجل يتزوج بصداق مائة فينقدها خمسين ثم
~~يطلقها قبل الدخول ويقوم عليه غرماؤه.
# قال: يقسم ما أخذت على النصفين النصف الذي لها والنصف الآخر؛ لأنها إنما
~~أخذتها على الجميع، فيسترجع منها نصف ما كانت أخذت يأخذه الغرماء منها
~~وتحاصهم المرأة فيها بتمام نصف صداقها، بمنزلة الرجل يبيع السلعتين أو
~~العبدين بمائة دينار فيقتضي الخمسين ثم تستحق إحدى السلعتين أو العبدين
~~ويفوت الآخر في يد المشتري ثم يفلس، فيفض ما كان أخذ على قيمتهما، فما أصاب
~~المستحق من ذلك أخذه الغرماء؛ لأنه إنما اقتضى ما اقتضى عنهما جميعا، ثم
~~رجع البائع فحاصهم فيه ببقية ثمن الفائت وفي جميع مال المفلس، وقاله أصبغ،
~~وهو بمنزلة السلعتين يبيعهما بمائة أو الرأسين فيقتضي خمسين وتفوت واحدة
~~أخرى فيكون أحق بها، فإن أخذها كانت الخمسون التي اقتضى عنها عليهما جميعا،
~~فرد لهذه التي أخذ خمسة وعشرين فكانت مالا من مال المفلس، ودخل فيها وفي
~~غيرها من ماله مع غرمائه بما بقي من ثمن السلعة الفائتة وهو خمسة وعشرون.
~~وهذا قول مالك وأصحابه وأصح أقاويله وأقاويلهم فيها.
# وكذلك مسألة المرأة، وتفسيرها في المرأة أن الخمسين التي أخذت نصفها
~~للنصف الذي يكون لها بالطلاق، والنصف للذي يسقط عنه به؛ لأنه له، ولا يكون
~~عليه؛ لأنها قد قبضتها على البضع كله حين قبضتها حتى يتمه، فلم يتم البضع
# PageV10P529
# فعليها رد حصة ما لم يتم تتبع به. فالخمسون تقسم نصفين: نصفها لها على
~~نصف صداقها. ويتبقى لها نصفها وهو ربع الصداق وهو خمسة وعشرون، فترد الباقي
~~وهو خمسة وعشرون، ثم تضرب به مع الغرماء دينا في مال الزوج كله كشيء لم
~~يقبض، فكأنها إنما قبضت خمسة وعشرين ثم طلق قبل التفليس ms4165 فكانت لها في نصف
~~صداقها، وتتبعه بما بقي، وهي حسنة كلها، وهو قول مالك في الرأسين وهي من غر
~~المسائل.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يتزوج المرأة بصداق مائة فينقدها خمسين ثم
~~يطلقها قبل الدخول ويقوم عليه غرماؤه: إن ما أخذت يقسم على النصفين، يريد:
~~النصف الذي يجب لها بالطلاق، والنصف الآخر الذي لا يجب لها إلا بالموت أو
~~الدخول، فيسترجع منه نصفه؛ لأنها قبضته عما لم يجب لها إذا طلقها قبل أن
~~يدخل بها، كان الذي قبضته النصف أو أقل أو أكثر، إنها ترد أبدا نصف ما قبضت
~~إلى الغرماء، ثم تحاصهم فيه وفي جميع مال الزوج المفلس بما يبقى لها من نصف
~~صداقها.
# ومعنى ذلك عندي إذا قام عليه الغرماء قبل أن يطلقها فطلقها، وأما إن
~~طلقها قبل أن يقوم عليه الغرماء فيتخرج ذلك على قولين:
# أحدهما: أنها ترد نصف ما قبضت أيضا إلا أن يكون الزوج قد سلم لها جميعه
~~قبل أن يقوم عليه الغرماء، وهو الظاهر من هذه الرواية إذ لم يفرق فيها بين
~~أن يكون الطلاق قبل قيام الغرماء عليه أو بعد ذلك، وهو الذي ينقاس أيضا على
~~أصل ابن القاسم.
# والثاني: أنها لا ترد إلا ما زاد على النصف الذي يجب لها بالطلاق إن كانت
~~قبضت أكثر من النصف؛ لأن ما قبضت قد صار في يدها وحازته كالرهن فوجب أن
~~تكون أحق به، وهو الذي ينقاس على أصل أشهب في أن من صار بيده شيء من مال
~~غريمه فهو أحق به من الغرماء كالرهن وإن لم يرهن إياه.
# وهذا كله على القول بأن المرأة لا يجب لها بالعقد إلا نصف الصداق وأنها
~~إن قبضت جميعه فالغلة بينهما والضمان عليهما، وأما على القول بأن الغلة لها
~~والضمان منها فلا إشكال في أنها
# PageV10P530
# لا ترد إذا طلقت وقام على الزوج الغرماء إلا ما زاد على النصف الواجب لها
~~بالطلاق.
# وقد اختلف إذا فلس الزوج قبل الدخول فحاصت المرأة الغرماء بجميع صداقها
~~ثم طلقها، فقيل: ms4166 إنها ترد نصف ما صار لها في المحاصة؛ لأنها حاصت بجميع
~~صداقها وإنما كان لها أن تحاص بنصفه، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى عنه
~~في المدنية، فقف على افتراق هذه الوجوه الثلاثة إذا طلق قبل أن يقوم
~~الغرماء عليه، أو إذا طلق قبل أن قام الغرماء عليه وقبل المحاصة، وإذا طلق
~~بعد أن قام الغرماء عليه وبعد المحاصة.
# وأما مسألة الذي يبيع السلعتين بمائة دينار فيقتضي خمسين ثم تستحق إحدى
~~السلعتين وتفوت الأخرى في يد المشتري ويفلس المشتري، فإن فلس قبل استحقاق
~~السلعة فض ما كان أخذ على قيمتها قولا واحدا، وإن فلس بعد استحقاق السلعة
~~فعل ما ذكرناه مما يتخرج في ذلك من الاختلاف إذا فلس الزوج بعد الطلاق وقول
~~أصبغ في المسألة التي ساقها عليها وشبهها بها، وهذا قول مالك وأصحابه، وأصح
~~أقاويله وأقاويلهم كلام فيه نظر؛ لأن قوله: وهذا قول مالك وأصحابه، يقتضي
~~أنهم اتفقوا عليه. وقوله: وأصح أقاويله وأقاويلهم، يقتضي أن أقاويلهم
~~اختلفت في ذلك.
# فمعنى الكلام: وهذا مشهور قول مالك وأصحابه وأصح أقاويله وأقاويلهم؛ لأن
~~الاختلاف في ذلك معلوم من قوله وقول أصحابه، وقد ذكرنا ذلك في رسم قطع
~~الشجر من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يسأل رجلا دينارين فأتاه بدينار فأبى الطالب أخذه إلا جميعا أيجبر على ذلك
# ومن كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: وسئل: عن رجل يسأل رجلا دينارين،
~~فأتاه بدينار فأبى الطالب أخذه إلا جميعا، أيجبر على ذلك؟
# فقال: إن كان الذي عليه الحق موسرا لم يجبر الطالب على أخذ الدينار وأجبر
~~الغريم على دفع الدينارين جميعا إليه، وإن كان معسرا أجبر الطالب على أخذ
~~الدينار وأنظر المطلوب بما بقي، وقاله أصبغ، والحق حقه. وروى أبو زيد عن
~~ابن القاسم في الرجل
# PageV10P531
# يكون له على الرجل حق وقد حل فيأتيه ببعض حقه فيقول: لا أقبله منك إلا
~~جملة، أله ذلك، أم يجبر على قبض ما جاءه به؟ قال: أرى أن يجبر على قبض ما
~~جاءه به.
# قال ms4167 القاضي: أما إذا كان الغريم معسرا فلا اختلاف ولا إشكال في أنه يجبر
~~الذي له الحق على قبض ما جاءه به وينظره ببقية حقه، لقوله عز وجل: {وإن كان
~~ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] .
# وأما إن كان موسرا ففي ذلك قولان:
# أحدهما: أنه يجبر على قبض ما جاءه به، وهو قول ابن القاسم في رواية أبي
~~زيد هذه وقول مالك في كتاب ابن المواز.
# والثاني: أنه لا يجبر على قبض ما جاءه به ويجبر الغريم على دفع جميع حقه
~~إليه، وهو قول أشهب هاهنا وفي كتاب العدة وقول ابن القاسم في كتاب ابن
~~المواز.
# وكذلك لو كان له عليه دينار مجموع فأتاه بنصف دينار وهو موسر أو معسر.
# وأما لو كان له عليه دينار دراهم لم يلزمه أن يأخذه منه إلا أن يشاء
~~موسرا كان أو معسرا. وهذا إذا بايعه بالدينار صفقة واحدة.
# وقد مضى بيان هذا في رسم تأخير العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصرف فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : لا توله والدة على ولدها
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ، في رجل له أمة ولها ولد صغير
~~فدبر ولدها الصغير ثم ادان ولا مال له غير الأمة وولدها، فقام عليه الغرماء
~~بدينهم فأرادوا بيع الأمة.
# قال: لا أرى للسلطان أن يبيعها لهم، وذلك أن بيعها تفرقة بينها وبين
~~ولدها، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا توله والدة على
~~ولدها» .
# ولا يجوز للسلطان أن يبيعها
# PageV10P532
# لهؤلاء الغرماء، وأرى أن تحبس على ولدها موقوفة حتى يبلغ التفرقة، فإذا
~~بلغ بيعت في دين سيدها.
# وإنما رأيت حسبها على ولدها؛ لأن ولدها لما امتنع فيه البيع للذي سبق فيه
~~من التدبير ولم يجز في السنة التفرقة بينها وبين ولدها صارت كالمدبرة مع
~~ولدها فهي موقوفة عليه تخرج لهم فيتقاضون من خراجها دينهم إلى أن يبلغ
~~ولدها التفرقة كما لو كانت مدبرة، فإن تقاضوا من خراجها دينهم قبل أن
~~يبلغوا التفرقة فذلك، وإن ms4168 بلغوا التفرقة وبقي من دينهم بيعت أو بيع منها
~~وفاء دينهم، أو يموت السيد قبل ذلك فينظر، فإن كان في الأمة وفاء بالدين
~~بيعت وعتق ثلث المدبر؛ لأنه ثلث ما بقي من ماله، وإن كان في بعضها وفاء
~~لدينه نظر إلى ثلث ما بقي بعد قضاء الدين فيعتق مبلغ ذلك من قيمة الصبي
~~المدبر.
# قال: وإن كانت هي المدبرة ولا تدبير في ولدها فالجواب فيها سواء تخارج
~~لهم إلى موت سيدها أو يبلغ ولدها التفرقة فيباع لهم في دينهم، فإن كان فيه
~~وفاء وإلا فما بقي من الدين اقتضوه من خراجها إلى أن يموت سيدها فيباع منها
~~بقدر الدين ويعتق منها ثلث ما بقي.
# قال أصبغ: ولو أن نصرانيا له أمة نصرانية ولها ولد صغير فدبر السيد ولدها
~~الصغير ثم إنها أسلمت لم يجز للسلطان أن يبيعها عليه من المسلمين؛ لأن
~~بيعها تفرقة، ولكن يخارجها عليه وتخرج من خدمته كما كان يفعل بها لو كانت
~~هي المدبرة إلى أن يبلغ ولدها التفرقة ثم تباع من المسلمين، إلا إن رجع
~~النصراني في تدبير الصبي فيباع مع أمه من المسلمين ولا يعرض له في رجوعه عن
~~تدبيره.
# قال محمد بن رشد: هاتان المسألتان صحيحتان لا وجه للقول فيهما، إذ لا
~~إشكال في شيء من معانيهما، وبالله التوفيق.
# PageV10P533
### | مسألة: يكون له عليه مائة دينار فيأتيه رجل يزعم أنه رسول صاحب المائة
# مسألة وسئل: عن الرجل يكون له على الرجل مائة دينار فيأتيه رجل يزعم أنه
~~رسول صاحب المائة إليه أرسله فيقول للذي عليه الدين هات خمسين وأنا أحط عنك
~~خمسين فإن أبى صاحبها الذي أرسلني أن يحطها فهي علي في مالي أنا لها ضامن،
~~أو يزعم أنه وكله على قبض خمسين وقد وضع عنك خمسين فلا يصدقه الغريم فيقول
~~الرسول هات الخمسين وأنا ضامن للخمسين التي أحط عنك إن أنكرها، هل تلزم
~~الرسول الخمسين في الوجهين جميعا إن أنكر صاحب المائة على مثل هذا الشرط؟
~~أم تراها لازمة له إذا زعم أن الغريم ms4169 حطها ولا تلزمه إذا حطها هو وضمنها
~~وعلى ذلك قبض الخمسين؟
# قال أصبغ: أراهما جميعا سواء إذا كان يقبض على هذا الشرط أن ذلك عليه
~~كله، فأرى أن ينظر في قبضه، فإن كان إنما يقتضي لغائب بعيد الغيبة أو بوجه
~~يطول عليه مكثها عنده إلى ذلك لينتفع بها انتفاعا أو يتقاضى ويقضي فيها ما
~~شاء فلا أراه جائزا وأراه ضامنا للانتفاع وزيادتها له.
# وإن كان صاحبها قريبا ومفاصلته إياه قريبا وإنما هو كالرسول يأخذ ويذهب
~~به فيعرف ذلك فيرضى أو لا يرضى فيضمن وليس لقبضه إياه عنده مكث كمكث
~~الودائع والبضائع المطول أمرها، فأراه جائزا وأراه لازما، وليس في هذه
~~جريرة زيادة لا ضمان زيادة ولا تهمة فهو عند هذا معروف له.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أن الضمان لازم له في الوجهين
~~جميعا في حياته وبعد وفاته؛ لأن ذلك يشبه المبايعة، إذ لم يرض الذي عليه
~~الدين أن يدفع إليه الخمسين إلا على أن يضمن له حط الخمسين الأخرى عنه،
~~فإذا كان التزم له ضمانها لانتفاعه بالخمسين التي
# PageV10P534
# قبض لطول كونها في يده جرح فيما بينه وبين خالقه ولم يسقط ذلك عنه ما
~~لزمه من الضمان، ولو كان حطها عنه والتزم له ضمانها في مكان يلزمه دفع
~~الخمسين إليه للزمه ذلك في حياته وسقطت عنه بعد وفاته؛ لأنه معروف على غير
~~عوض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يبطل من بيع السفيه
# مسألة وسئل أصبغ عن البكر تحتاج فتبيع بعض عروضها وتنفق ذلك على نفسها
~~وتصنع في ذلك البيع والإنفاق على نفسها ما كان يصنعه السلطان، أو تبيع ذلك
~~عليها أمها أو واحد ينظر لها من أقاربها وهو غير وصي.
# ولو أرادت أو أراد من باع ذلك لها رفع ذلك إلى السلطان لم يقدر على ذلك
~~وخاف فيما بين ذلك ضيعة عليها.
# وكيف إن كانت قادرة على أن ترفع ذلك إلى السلطان أو يرفع ذلك الذي نظر
~~لها فيه فتركت إلا أنها نظرت في ذلك أو نظر ms4170 لها الناظر بالذي كان ينظر به
~~السلطان من حسن البيع واستقصاء الثمن وبيع ما لم يكن لها بد من أن يباع لها
~~وحسن النظر في الإنفاق، هل يرد مثل هذا السلطان إذا ثبت عنده على هذه
~~الصفة، وهذا الذي اجتهد كان يأمر به لها.
# قال أصبغ: أما بلوغ المعذرة من السلطان وغير المعذرة فسواء، ليس هذا ينقص
~~ولا يزيد ولا يقدم ولا يؤخر، والقول فيها أنا نرى إن كان الذي باعت أو بيع
~~لها الشيء الذي له بال وقدر مثل العقار الصالح والأمر الكبير من غيره، فهو
~~مردود على كل حال أصله لا يجوز ولا يجاز، وهو بيع سفيه وسفه ومال يتيم لم
~~يبلغ مما لا يباع عليه إلا بالوالي الناظر أو السلطان الناظر بعد النظر
~~والحاجة والاستقصاء، فهو مردود، وأصله لا يجوز: فإذا رد نظر فإن كان الثمن
~~حول في نفقة لا بد منها ولها بيع وأمر لا محيص عنه ولا غناء ولا يرجع
# PageV10P535
# إلى شيء غيره لها بوجه من الوجوه مهما كان لو باعه وصي أو سلطان كان كذلك
~~يبيع، ومما لو رفع إلى القاضي لباع به للحاجة ومما لا بد منه، فأرى حينئذ
~~أن يحسب للمشتري ذلك الذي أكلت أو أنفقت أو أنفق عليها منه في الحد الذي لو
~~كان بيع بصحة أنفق منه وأقيم له، ولا يبطل كله فيكون ظلما، ويكون قد كان
~~غنى لأهله.
# وإنما الذي يبطل من بيع السفيه ما لا مخرج له منه إذا قبضه حتى يصنع به
~~ما شاء ويبذره ويعمل فيه بشهواته، فهو الذي يكون هدرا كله عنه، فأما ما
~~وصفت لك فلا أرى ذلك وأراه بمنزلة ما لو أدرك في يد السفيه بعد قبضه وقبل
~~تلفه فهو كان يرد إلى المشتري ويفسخ البيع، فكذلك ما دخل في موضعه وجرى فيه
~~فأراه محسوبا له، غير أن أصل بيع العقار يفسخ ويرد وإن كان الذي باع أو بيع
~~بما وصفت خفيفا لا قدر له مثل الدويرة الصغيرة والغلقة والبيت الخرب والأمر
~~اليسير ms4171 جدا الخفيف باله فبيع لنفقته ومصلحته كما وصفت لك ودخل مدخل ذلك فهو
~~نافذ، وبيع من باع مثل هذا نظر جائز إذا كان موضعه وحقه، ولا يرد أصله إذا
~~كان جعل في نفقة اليتيم ومصلحته وانتفع به في حينه ولم يكن له شيء غيره
~~ونحوه. وقد سألته أنا عنها أو ما يشبههما [إن شاء الله تعالى] .
# قال محمد بن رشد: فرق أصبغ فيما باعته البكر على نفسها فيما لا بد لها
~~منه من نفقتها أو باعه عليها حاضنها لذلك بوجه السداد الذي لو رفع الأمر
~~فيه إلى الإمام لفعله، بين أن يكون ذلك الشيء الخفيف الذي لا قدر له مثل
~~الدويرة الصغيرة والغلقة والبيت الخرب وما أشبه ذلك، وبين أن يكون الشيء
~~الذي له بال مثل العقار الصالح والأمر الكبير، فقال في الشيء
# PageV10P536
# الخفيف والأمر اليسير من ذلك: إنه يجوز ولا يرد، ومعنى ذلك إذا علمت
~~الحاجة إلى البيع، وأما إن لم تعلم الحاجة فالبيع مردود، وذلك بين من قوله
~~ولا يرد أصله إذا كان جعل في نفقة اليتيم [ومصلحته وانتفع به في حينه ولم
~~يكن له شيء غيره.
# وقال في الشيء الذي له بال وقدر مثل العقار الصالح والأمر الكبير: إن
~~البيع يرد ولا يجوز على كل حال، غير أنه إن كان الثمن حول في نفقة اليتيم
~~وما] لا بد له منه ولا محيص له عنه لم يبطل عنه وأخذ المشتري من ماله، وفي
~~ذلك من قوله نظر: كيف يرد السلطان بيع ما كان بيعه سدادا وما لو رفع إليه
~~لفعله؟
# ووجه ذلك: هو أنه قد يحدث من الأحوال ما يكون رد البيع به يوم يرد هو
~~الحظ لليتيم بخلاف ما كان الأمر يوم وقع البيع به.
# وفي هذا اختلاف: قد قيل: إن السلطان لا يرد البيع إذا كان سدادا يوم وقع،
~~وقد مضى بيان هذا في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب التخيير والتمليك.
# وقول أصبغ: إن اليتيم لا يبطل عنه ثمن ما باع من ماله أو ms4172 باعه عليه من لا
~~يجوز بيعه عليه إذا أنفقه في مصلحته وما لا بد له منه، خلاف ما روي عن ابن
~~القاسم في المدنية والمبسوطة من أنه لا يتبع به على حال من الحال، أنفقه في
~~فساد أو غير ذلك، مثل قول ابن كنانة فيهما، قال: ولو أن المولى عليه باع
~~سلعة أو ابتاعها من أحد بدين أو أخذ مالا من أحد سلفا فاستهلكه، إن ذلك
~~المال يبطل عنه ولا يتبع به مليا كان أو معدما، إلا أن يكون استنفق ذلك في
~~شيء وقى به النفقة عن ماله، مثل أن يكون اكتسى أو ابتاع به طعاما أو نحو
~~ذلك مما لو لم يكن ابتاعه هو من ذلك المال ابتيع له ذلك من ماله، فأرى أن
~~يكون ذلك في ماله إن كان له مال، وما أنفق منه من قليل أو كثير في فساد
~~فإنه يبطل ولا يتبع به، وهو اختيار عيسى بن دينار، قال: قول ابن كنانة هو
~~الحق الذي لا ينبغي أن يكون غير ذلك إن شاء الله.
# فيتحصل فيما باع اليتيم دون إذن وصيه أو الصغير من عقاره أو أصوله بوجه
~~من السداد في نفقته التي لا بد له منها إذا كان لا شيء له غير الذي
# PageV10P537
# باع أو كان ذلك أحق ما باعه من أصوله ثلاثة أقوال: أحدها: أن البيع يرد
~~على كل حال ولا يتبع بشيء من الثمن، وهو قول ابن القاسم [وهو أضعف الأقوال]
~~.
# والثاني: أن البيع يرد إن رأى ذلك الوصي، ولا يبطل الثمن عن اليتيم ويؤخذ
~~من ماله، وهو قول أصبغ.
# والثالث: أن البيع يمضي ولا يرد إلا أن يكون باع بأقل من القيمة أو باع
~~ما غير ذلك أحق بالبيع في نفقته فلا اختلاف في أن البيع يرد وإن لم يبطل
~~الثمن على اليتيم لإنفاقه إياه فيما لا بد له منه.
# وأما ما باع اليتيم من ماله وأنفق ثمنه في شهواته التي يستغني عنها فلا
~~اختلاف في أنه يرد ولا يتبع بشيء من ms4173 الثمن كان الذي باع من ماله يسيرا أو
~~كثيرا أصلا أو عرضا، وهو محمول فيما باع وقبض من الثمن أنه أنفقه فيما له
~~منه بد حتى يثبت أنه أنفقه فيما ليس له منه بد.
# وقد قيل: إن بيع الحاضن على محضونه في نفقته ماله قدر وبال جائز، ذكر ذلك
~~ابن الهندي في وثائقه، وهو الذي يأتي على مذهب من أنزله منزلة الوصي
~~بالحضانة، وهو دليل ما في كتاب القسمة من المدونة ورواية ابن غانم عن مالك
~~أن كل من ولي يتيما قريبا كان أو بعيدا فهو يحوز ما وهب له، وقال ذلك ابن
~~وهب في الأمهات والأجداد والجدات دون سائر القرابات، وقاله ابن كنانة في
~~الأخ أيضا.
# فيتحصل في ذلك أربعة أقوال: أحدها: أن الحاضن لا يكون كالوصي بحال،
~~والثاني: أنه يكون كالوصي على كل حال، والثالث: أنه يكون كالوصي إذا كان
~~أما أو من الأجداد أو الجدات دون سائر القرابات، والرابع: أنه يكون كالوصي
~~إذا كان من الأجداد أو الجدات أو الإخوة دون سائر القرابات، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: إذا كانت بالغة في السن قد عرف رشدها فباعت أيجوز بيعها
# مسألة قلت له: يا أبا عبد الله إذا كانت بالغة في السن قد عرف رشدها
~~فباعت، أيجوز بيعها؟ فقال: نعم بيعها جائز إذا بلغت في
# PageV10P538
# السن وعرف رشدها وكان بيعها نظرا لنفسها.
# فقال له رجل من أصحابنا: أترى أن أربعين سنة من السنين لها؟ فقال: نعم،
~~ولم يذكر لنا عقارا ولا غيره.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة وبيانه مستوفى في
~~سماع سحنون، فلا معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: قال لفلان علي وعلى فلان وفلان ألف درهم
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قال الرجل لفلان علي ألف درهم وعلى فلان
~~وفلان، فأراها كلها عليه خاصة وإن كان كلامه نسقا.
# قال: وإذا قال لفلان علي وعلى فلان وفلان ألف درهم فلا أرى عليه إلا ثلث
~~الألف؛ لأن الأول قد أقر بألف على نفسه، ثم ندم فأدخل ms4174 ما أدخل ليسقط بعض
~~ذلك عن نفسه، ولأن الآخر إنما هو إقرار واحد وشهادة واحدة فيؤخذ بحصة ما
~~يلزمه من ذلك ويسقط عنه ما بقي إذ لم تجز شهادته فيما بقي.
# قال محمد بن رشد: أما الذي قال لفلان علي وعلى فلان وفلان ألف درهم فلا
~~اختلاف أنه لا يلزمه بإقراره هذا إلا ثلث الألف، وأما إذا قال لفلان علي
~~ألف درهم وعلى فلان وفلان فإن لم يكن ذلك نسقا [لزمته الألف كلها، وإن كان
~~ذلك نسقا] متتابعا فقيل: إنه تلزمه الألف كلها ويحمل ذلك منه على الندم،
~~وقيل: إنه لا يلزمه إلا ثلثها ويصدق فيما ادعاه من أن آخر كلامه مبين
~~لأوله.
# وقد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى
# PageV10P539
# في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ من كتاب جامع البيوع، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قام عليه غريمه بعد موته فادعى أن له عليه مائة دينار
# مسألة قال أصبغ، في رجل قام عليه غريمه بعد موته فادعى أن له عليه مائة
~~دينار فشهد له عند السلطان وطلب مال الميت فلم يوجد له كفاف لدين هذا
~~الطالب، فباع السلطان ماله ثم أوقفه على يدي عدل وضاع المال وجاء غرماء
~~يطلبون دينا كان لهم على الميت وأثبتوا دينهم.
# قال أصبغ: مصيبة المال من الذي وضع له المال، ويرجع الغرماء عليه
~~فيحاصونه بأخذ كل واحد منهم على قدر دينهم.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن مصيبة المال من الذي وضع له المال صحيح لا
~~اختلاف في أن ما وقف لغريم بعينه في الموت أو في الفلس حتى يدفع إليه أن
~~مصيبته منه إن تلف قبل أن يدفع إليه.
# وأما قوله: إن الغرماء الذين طرءوا يرجعون عليه فيحاصونه ففي ذلك اختلاف،
~~قيل: إنهم يرجعون عليه، وهو قول أصبغ هذا وظاهر ما في كتاب التفليس من
~~المدونة، وقيل: إنهم لا رجوع لهم عليه، وهو الذي يأتي على ما في كتاب
~~القسمة من المدونة في بعض الروايات أن الذين إذا طرأ على الورثة وقد
~~اقتسموا ms4175 التركة وتلف جميع ما في يدي بعضهم ببينة قامت على ذلك أن من تلف
~~جميع ما في يديه ببينة فلا يرجع ولا يرجع عليه؛ لأن ما تلف بيد الأمين فهو
~~بمنزلة ما قامت البينة على تلفه، لا فرق بين تلفه بيد الأمين أو ببينة قامت
~~عليه بعد قبضه إياه.
# وهذا على اختلافهم في الوارث يطرأ على الورثة والغريم على الغرماء أو
~~الموصى له على الموصى لهم وقد تلف ما في أيدي بعضهم ببينة قامت على ذلك،
~~فقيل: إنه لا رجوع له على من تلف ما في يديه ببينة، وقيل: إن له الرجوع
~~عليه، وقيل: يرجع عليه في العين ولا يرجع عليه في العرض، فهي ثلاثة أقوال.
# PageV10P540
# وأما ما وقف في التفليس أو الموقف لاستبراء ما على المفلس أو الميت من
~~الديون، فقيل: إن ضمانه من المفلس عرضا كان أو عينا وهو قول أشهب، وقيل: إن
~~ضمانه من الغرماء عينا كان أو عرضا وهو قول ابن الماجشون وروايته عن مالك،
~~وقيل: إن ضمانه من الغرماء إن كان عينا ومن المفلس إن كان عرضا وهو قول ابن
~~القاسم، ومعناه: إذا كانت ديونهم عينا، وأما إن كانت ديونهم مماثلة للمال
~~الموقف فضمانه منهم عينا كان أو عرضا.
# فتحصيل مذهبه: أن ما يحتاج إلى بيعه فضمانه من الغريم المفلس؛ لأنه إنما
~~باع على ملكه، وما لا يحتاج إلى بيعه فضمانه من الغرماء.
# وقال أصبغ: المصيبة في الموت من الغرماء وفي التفليس من الغريم المفلس،
~~وبالله التوفيق.
### | : أجير السقي وصاحب الأرض المكري لها إذا فلس المكتري أو مات
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن القاسم
~~في أجير يسقي الزرع وأجير يحرز الزرع وصاحب الأرض أنه إذا فلس صاحب الزرع
~~فإن صاحب الأرض والأجير الذي يسقي الزرع أولى من الغرماء يتحاصون بينهم،
~~فإن فضل شيء من حقهم تحاص فيه الغرماء ودخل معهم الأجير الذي يحرز.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن الأجير الذي يحرز الزرع ms4176 أسوة الغرماء
~~في الموت والفلس جميعا، وإنما اختلف في أجير السقي وصاحب الأرض المكري لها
~~إذا فلس المكتري أو مات، وقد مضى تحصيل هذا الاختلاف وتوجيهه مستوفى في أول
~~سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: النوتي يكون له المركب يحمل عليه القمح ثم يفلس النوتي والمركب له
# مسألة وسئل ابن القاسم، عن النوتي يكون له المركب يحمل عليه
# PageV10P541
# القمح ثم يفلس النوتي والمركب له، قال: هو أسوة الغرماء، ولا يكون أولى
~~بالمركب من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: المعنى عندي في هذه المسألة أن صاحب المركب أكرى من
~~الرجل على أن يحمل له طعاما أو متاعا في مركبه ولم يعين له المركب بأن يشير
~~إليه فيقول مركبي هذا أو يسميه فيقول مركبي الفلاني ولا أسلم إليه المركب،
~~فوجب أن يكون المكتري إذا فلس المكري صاحب المركب أسوة الغرماء، كمن اكترى
~~دابة غير معينة لحمل طعام أو متاع ففلس الكري صاحب الدابة قبل أن يسلمها
~~إلى المكتري.
# وإذا حاص الغرماء اكتري له بما صار له من الكراء ما بلغ واتبعه ببقية
~~حقه.
# ولو عين المركب لوجب أن يكون أحق به قبض أو لم يقبض على قياس الدابة
~~المعينة.
# وقد قال بعض أهل النظر في هذه المسألة: إنها مسألة حائلة مخالفة للأصول
~~وليس قوله بصحيح؛ لأن المعنى فيها هو ما حملتها عليه، وبه يصح ويرتفع
~~الاعتراض عنها.
# وقد مضى القول مستوفى في مسألة الكري يفلس في آخر سماع ابن القاسم من
~~كتاب الرواحل والدواب فلا معنى لإعادته، وتكررت المسألة أيضا في رسم مساجد
~~القبائل من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هو أسوة الغرماء في تلك السلعة ولا يكون أولى بها
# مسألة وسئل ابن القاسم، عن رجل كان لي عليه عشرة دنانير فتقاضيته فأعطى
~~رجلا سلعة يبيعها ويوفيني الثمن، ففلس الرجل الذي لي عليه العشرة قبل أن
~~يبيع ذلك الرجل السلعة. قال: هو أسوة الغرماء في تلك السلعة ولا يكون أولى
~~بها.
# قال الإمام القاضي: هذه ms4177 مسألة صحيحة على قياس قول ابن القاسم في الرهون
~~من المدونة أن الراهن ذا قال للمرتهن أنفق على الرهن على أن نفقتك فيه -
~~أنه يكون أحق بما فضل من الرهن عن حقه حتى
# PageV10P542
# يستوفي نفقته، إلا أن يكون عليه غرماء فلا يكون أحق ببقية الرهن في نفقته
~~منهم.
# ولو أراد صاحب السلعة أن يسترد السلعة من عند الذي دفعها إليه ليبيعها
~~ويؤدي ثمنها إلى صاحب العشرة الدنانير لم يكن ذلك له على قياس قول ابن
~~القاسم في مسألة الذي أنفق على الرهن على أن تكون نفقته فيه، وأشهب يرى أنه
~~يكون أحق من الغرماء ببقية الرهن في نفقته لقوله أنفق ونفقتك فيه.
# فعلى قياس قوله يكون صاحب العشرة دنانير أحق بالسلعة من الغرماء وإن لم
~~ينص على أنها له بيده رهن بحقه، فالخلاف بين ابن القاسم وأشهب قائم من هذه
~~المسألة في الرهن، هل تفتقر صحته إلى التصريح به أم لا؟
# فلو دفع رجل إلى رجل سلعة ولم يزد على أن قال له أمسكها حتى أدفع إليك
~~حقك لكانت له رهنا يكون أحق بها من الغرماء عند أشهب، ولم تكن له رهنا يكون
~~أحق بها من الغرماء عند ابن القاسم، لكنه يكون من حقه أن يمسكها حتى يدفع
~~إليه حقه ما لم يقم عليه الغرماء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل فلس فأقر فقال هذا مال فلان لرجل قارضه
# مسألة قال ابن القاسم، في رجل فلس فأقر فقال: هذا مال فلان، لرجل قارضه
~~أو هذا المتاع من ماله القراض - كان مصدقا، وكذلك الموت، هو في ذلك مصدق في
~~التفليس والموت، وصاحبه أولى به إذا كانت له بينة على أصل القراض والوديعة.
# قلت: أرأيت إن فلس فأقر في شيء بعينه أنه لفلان وأنها سلعته بعينيها وعلى
~~أصل البيع بينة إلا أنهم لا يعرفون السلعة بعينها إنما يشهدون على إقرارهما
~~أنه باع منه عبدا أو جارية أو دابة بكذا وكذا قبل التفليس ثم أقر في
~~التفليس ولا يشهدون أن هذه دابته - أن قوله جائز. ms4178
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى بيان القول فيها في رسم البيع والصرف
~~من سماع أصبغ وفي غيره من المواضع المذكورة فيه، فلا وجه لإعادة شيء من
~~ذلك، وبالله التوفيق.
# PageV10P543
### | مسألة: عبد بيع فأبق ثم فلس مشتريه
# مسألة قال ابن القاسم، في عبد بيع فأبق ثم فلس مشتريه، فقال البائع: أنا
~~أحاص بالثمن فإن رجع العبد يوما ما أو وجد أخذته ورددت ما أخذت، قال: ليس
~~ذلك له إما أن يرضى أن يتبع العبد ويطلبه ولا شيء له، وإما أن يحاص بالثمن
~~إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه الثمن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تكررت في رسم أوصى من سماع عيسى، وقد مضى
~~القول عليها هناك مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتحاصان صاحب الأرض والأجير
# مسألة وقال، في رجل اكترى أرضا فزرعها واستأجر أجيرا فعمل له فيها فعجز
~~الأجير عن سقيها فاستأجر غيره ثم فلس مكتري الأرض، قال: يتحاصان صاحب الأرض
~~والأجير الآخر، ويكونون أولى من الغرماء، فإن فضل عن حقهم شيء كان الأجير
~~الأول أولى من الغرماء حتى يستوفي حقه.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول سماع أشهب
~~فلا معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: دفع إلى رجل ثوبا يصبغه فصبغه ثم دفعه إلى صاحبه ثم فلس صاحب الثوب
# مسألة وقال في رجل دفع إلى رجل ثوبا يصبغه أو غزلا ينسجه فصبغه أو نسجه
~~ثم دفعه إلى صاحبه قبل أن يستوفي حقه ثم فلس صاحب الثوب، قال: يكون العامل
~~شريكا في الثوب بقيمة الصبغ
# PageV10P544
# والنسج. قيل له: فإن كان الصبغ ينقص الثوب؟ قال: وإن كان ينقص فإنما يكون
~~شريكا بقيمة الصبغ.
# قال الإمام القاضي: قوله: إنه يكون شريكا بقيمة النسج وهو لم يخرج فيه
~~إلا عمل يده خلاف ما مضى في رسم العرية من سماع عيسى، وقد مضى القول على
~~هذه المسألة هناك مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكرى البناء يبني له دارا فيبني ثم ms4179 يفلس صاحب الدار
# مسألة وسئل: عن رجل استأجر صائغا يعمل له في بيته حليا فكان الصائغ يأتي
~~البيت يعمل فإذا كان الليل ترك الحلي ثم انصرف إلى منزله، ففلس صاحب الحلي؟
~~قال: الصائغ أسوة الغرماء؛ لأنه لا ضمان عليه.
# قيل له: أرأيت من استأجر أجيرا ببقره يدرس له أندرا، فكان يأتي ببقره
~~فيدرس فإذا كان الليل انقلب ثم فلس صاحب الزرع؟ قال: فهو أولى، ولا يشبه
~~الصائغ.
# قيل له: فالرجل يكرى البناء يبني له دارا فيبني ثم يفلس صاحب الدار؟ قال:
~~فالبناء أسوة الغرماء.
# وسئل: عمن دفع عبده إلى رغاف وأعطاه إجارة على تعليمه، فكان عنده يعلمه
~~ففلس السيد؟ قال: المعلم أولى به من الغرماء، يريد: إلا أن يدفعه في عمل
~~ينقلب إلى سيده كل ليلة مثل الصباغ والخياط فإنه يكون أسوة الغرماء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم يوصى لمكاتبه في سماع عيسى القول في
~~مسألة المستأجر على درس الزرع والفرق بينها وبين مسألة الصائغ يستأجر على
~~أن يعمل في بيت الرجل، فلا معنى لإعادته.
# وقوله في مسألة البناء: إنه أسوة الغرماء - معناه: إذا لم يخرج في
~~البنيان أكثر
# PageV10P545
# من عمل يده، وهو خلاف ما تقدم له قبل هذا في مسألة النسج. وأما إذا جعل
~~شيئا أخرجه من عنده مع عمل يديه فلا اختلاف في أنه يكون أحق به. وقد مضى
~~القول على ذلك مستوفى في رسم سلف من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
# وتفرقته في مسألة الذي يدفع عبده إلى رغاف ليعلمه بإجارة معلومة بين أن
~~ينقلب إلى سيده كل ليلة أو لا ينقلب ويكون مأواه ومبيته عند الرغاف صحيحة،
~~ومعناه عندي: إذا فلس سيده وهو عنده لم يرده إلى الرغاف، وأما إذا فلس وهو
~~بيد الرغاف قد رجع إليه من عند سيده على عادته فهو أحق به أيضا؛ لأنه
~~كالرهن بيده.
# ومعنى قوله: أعطاه إجارة على تعليمه، أي: واجبة عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطى مالا قراضا فادان ديونا فأفلس
# مسألة وقال، في رجل أعطى مالا ms4180 قراضا فادان ديونا فأفلس: إن المقارض فيما
~~أعطاه أسوة الغرماء إلا أن يدرك من ماله شيئا بعينه فيكون أحق به، وقول
~~المقارض: إن هذا مال فلان، فلا يقبل قوله في ذلك؛ لأنه مصدق على ما لا يتهم
~~أن يكون في ذمته إلا مثل ما يلزم ذمته من غيره، وهو أيضا يقبل قوله فيما
~~يدعي من وضيعة أو ربح، وذلك لمن يؤذن له في المدانية.
# قال الإمام القاضي: كذا وقع، وقال في رجل أعطى مالا قراضا فادان ديونا
~~فأفلس، وصواب الكلام في رجل أعطي مالا قراضا فادان ديونا فأفلس؛ لأن المفلس
~~إنما هو المقارض الذي أعطي المال لا المقارض الذي أعطاه، وذلك بين من قوله:
~~إن المقارض فيما أعطاه أسوة الغرماء، ويريد بقوله فيما أعطاه أي بما أعطاه؛
~~لأنه إذا لم يدرك ماله الذي أعطاه بعينيه كان به أسوة الغرماء في جميع مال
~~المفلس، وإذا أدرك ماله بعينه وقامت بذلك البينة فهو أحق به من الغرماء بلا
~~خلاف.
# وأما إذا لم تقم بينة ففي تصديق المقارض المفلس في أن هذا هو مال القراض
~~اختلاف قد مضى تحصيله في رسم البيع والصرف من سماع أصبغ وفي غير ما موضع
# PageV10P546
# فلا معنى لإعادته.
# ووقع في هذه الرواية: وقول المقارض إن هذا مال فلان فلا يقبل قوله في
~~ذلك، وفي رواية أخرى: فيقبل قوله في ذلك، وهي الرواية الصحيحة؛ لأنه اعتل
~~لقبول قوله بما ذكره من أنه مصدق على ما لا يتهم أن يكون في ذمته إلا مثل
~~ما يلزم ذمته من غيره، يريد: أن الذي يلزم ذمته قبل قوله أو لم يقبل سواء
~~فلا تهمة عليه في إقراره.
# بيان ذلك بالمثال: أن يكون مال القراض مائة فيفلس المقارض رجلان لكل واحد
~~منهما عليه مائة مائة فيوجد له مائتان، فيقول المقارض المفلس في إحدى
~~المائتين إنها مال المقارض بعينه.
# فإن قبل قوله أخذها وكان أحق بها، وكانت المائة الباقية بين الغريمين
~~واتبعاه بمائة خمسين خمسين، وإن لم يقبل قوله تحاصوا ثلاثتهم في المائتين
~~فوجب ms4181 لكل واحد منهم منها ستة وستون وثلثان واتبعوه جميعا بمائة: ثلاثة
~~وثلاثين وثلث، ثلاثة وثلاثين وثلث، فالتعليل يدل على صحة هذه الرواية، ويدل
~~على صحتها أيضا قوله: وهو أيضا يقبل قوله فيما يدعي من وضيعة أو ربح، إذ لا
~~يصح أن يقول وهو أيضا يقبل قوله وهو قد قال أولا إنه لا يقبل قوله.
# وقوله في الرواية وذلك لمن يؤذن له في المداينة صحيح إن كان عمل في مال
~~القراض بالدين؛ لأن المقارض لا يجوز له أن يعمل في مال القراض بالدين إلا
~~بإذن صاحب المال، فإن عمل فيه بالدين دون إذن صاحب المال كانت الوضيعة
~~عليه، وإن كان عمل فيه بالدين بإذنه كانت الوضيعة عليه وكان العامل مصدقا
~~فيها كما لو باع واشترى بالنقد فادعى الوضيعة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صاحب السفينة أولى بما فيها من الغرماء
# مسألة وقال في الجمال يتكارى على حمل متاع فيحمل ثم يفلس صاحب المتاع
~~والمتاع على الإبل: إنه أولى به.
# وسئل: هل يكون صاحب الحانوت أولى بما فيه من الغرماء؟ قال لا.
# قيل: له فصاحب السفينة أولى بما فيها من الغرماء؟ قال: نعم إنما هي
~~حمولة.
# قيل: له وكذلك الجمال؟ قال: نعم.
# PageV10P547
# قال محمد بن رشد: قوله في المتكاري يفلس ومتاعه على الإبل التي اكتراها:
~~إن الجمال أولى به حتى يستوفي كراءه - هو نص قوله في المدونة وغيرها، وفي
~~ذلك تفصيل: أما إذا أسلم المتاع إلى الجمال ليحمله على جماله فأفلس صاحب
~~المتاع والمتاع بيد الجمال فلا اختلاف في أنه أحق به في الموت والفلس من
~~الغرماء؛ لأنه كالرهن بيده، وأما إذا أسلم الجمال الإبل إلى المكتري ليحمل
~~عليها متاعه ففلس المكتري قبل أن يصل أو عند وصوله قبل أن يحوز متاعه ويرد
~~الإبل إلى الجمال، فالمشهور أن الجمال أولى بالمتاع حتى يستوفي جميع كرائه،
~~وهو الذي في كتاب التفليس من المدونة.
# وعلل ذلك بأنه إنما بلغ الموضع على إبله، والعلة الصحيحة في ذلك أنه
~~كالرهن بيده؛ لأن كونه على ظهور إبله قبض ويتخرج ms4182 في ذلك قولان سواه:
~~أحدهما: أنه أسوة الغرماء في الموت والفلس جميعا، إذ ليس المتاع بيده رهن
~~له قد حازه فيكون أحق به في الموت والفلس جميعا، ولا هو عين ما باعه فيكون
~~أحق به في التفليس دون الموت على ما جاء في الحديث المأثور الصحيح في ذلك،
~~والثاني: أنه أحق في الفلس دون الموت، ووجه هذا القول أن حمل المتاع من
~~البلد إلى البلد على الإبل تنمية له، فأشبه اكتراؤه عليه ابتياعه إياه فوجب
~~أن يكون المكري الجمال أحق به في الفلس دون الموت كما لو باعه منه.
# وهذا على قياس القول في رب الأرض يكري الأرض فيزرعها المكتري ثم يفلس أن
~~رب الأرض أحق بالزرع من الغرماء في الفلس دون الموت على هذا التعليل الذي
~~وصفناه.
# وقد مضى في أول سماع أشهب ما يبين ما ذهبنا إليه في هذه المسألة، ومسألة
~~السفينة محمولة على مسألة الدابة؛ لأن المعنى فيهما جميعا سواء.
# وأما مسألة الحانوت والدار فلا اختلاف في أنه لا يكون واحد منهما أولى
~~بما فيها من المتاع والأثاث إذا فلس المكتري لهما قبل أن يستوفي كراءه
~~منهما لا في الموت ولا في الفلس إذ لم يبعه شيئا من ذلك ولا هو رهن بيده،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى عرصة وبنى فيها فجاء البائع يطلب الثمن فوجده قد فلس
# مسألة وسئل: عن رجل باع عرصة فبنى فيها المشتري ثم جاء
# PageV10P548
# البائع يطلب ثمن عرصته فإذا الرجل المشتري قد فلس، قال: إن شاء حاص
~~الغرماء بماله وإن أبى نظر كم قيمة العرصة وقيمة البنيان، فإن كانت قيمة
~~العرصة ربع الدار أو ثلثها بيعت الدار فدفع إليه ثلث ثمن الدار أو ربع
~~ثمنها، فعلى هذا يحسب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا إشكال فيها ولا اختلاف، وهي نظيرة
~~مسألة الغزل التي مضت في رسم العرية من سماع عيسى ومضى التكلم عليها هناك
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى صائغ سوارين يعملهما له ثم فلس
# مسألة وسئل: عن ms4183 رجل دفع إلى صائغ سوارا يعمله له، ثم دفع إليه سوارا آخر
~~بعد ذلك، فعمل أحدهما فأخذه صاحبه ولم يعطه أجره، فلم يفرغ من الآخر حتى
~~فلس.
# قال يحيى: السوار الذي في يده بإجارته فيه، ويكون أسوة الغرماء في السوار
~~الآخر الذي دفع إليه كان معا أو مفترقا، يريد دفع السوارين.
# قلت له: أرأيت إن كان لم يفلس فعمل أحدهما ولم يعمل الآخر فقال الصائغ
~~ادفع إلي إجارة السوارين فقال قد دفعت إليك إجارة الأول الذي أخذته وقال
~~الصائغ لم آخذ منك شيئا؟
# قال: إن كان دفعهما جميعا معا والإجارة واحدة كان القول قول الصائغ، فإن
~~كانا مفترقين واحدا بعد واحد حلف صاحب السوارين وكان القول قوله: إلا أن
~~يطلب إجارته بحدثان ذلك، فإن فعل ذلك رأيت القول قول الصائغ مع يمينه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي فلس بعد أن قبض أحد السوارين من الصائغ
~~قبل أن يدفع إليه من أجرته شيئا إن الصائغ يكون أحق بالسوار الذي بيده في
~~أجرته فيه ويكون أسوة الغرماء بأجرة السوار
# PageV10P549
# الذي دفعه، صحيح إذا كان استعماله إياهما في صفقتين.
# وأما إن كان استعماله إياهما في صفقة واحدة فمن حق الصائغ أن يمسك السوار
~~الذي بيده بجميع أجرته في السوارين كالرهن؛ لأنه ارتهنهما جميعا صفقة واحدة
~~بأجرتهما جميعا، فمن حقه أن يمسك الباقي في يديه حتى يقبض جميع حقه، كمن
~~ارتهن سوارين أو عبدين بعشرين دينارا فدفع أحدهما إلى الراهن ليدفع إليه
~~نصف حقه فلم يفعل حتى فلس أنه أحق بالباقي في يده من السوارين أو العبدين
~~من الغرماء حتى يستوفي جميع حقه. وهذا مما لا إشكال فيه ولا اختلاف.
# فقوله: كانا معا أو مفترقين - يريد: دفع السوارين، كلام غير صحيح وقع على
~~غير تحصيل. وتفرقته في مسألة اختلافهما في دفع الأجرة بين أن تكون الأجرة
~~وقعت فيهما صفقة واحدة أو في صفقتين يمضي على مسألة التفليس ويبين ما ذهبنا
~~إليه فيها من الفرق بين الوجهين.
# وقوله: إن الصائغ إذا طلب أجرته ms4184 بحدثان ما دفع السلعة التي استعمل إياها
~~كان القول قوله مع يمينه وحدثان ذلك هو اليوم واليومان والثلاثة على ما في
~~كتاب الرواحل والدواب من المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس في دين فجاء من يشهد للمحبوس أنه ليس له شيء
# مسألة وسئل: عن رجل حبس في دين فجاء من يشهد للمحبوس أنه ليس له شيء،
~~وجاء من يشهد للغريم أن المحبوس موسر بهذا الدين.
# قال: لا ينظر إلى الذين شهدوا لهذا ولا لهذا، وأرى أن يرسل ويدس في ذلك
~~أهل الصلاح في السر، فإن كان له مال ضيق عليه حتى يؤخذ منه الحق، وإن كان
~~معدما لا شيء له فأرى أن يخلى حتى يرزقه الله تعالى. وإنما يدس في ذلك أهل
~~العدل والمعرفة.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة وقعت في بعض الروايات، وفيها
# PageV10P550
# إذا اعتبرت اضطراب؛ لأنه قال فيها: إنه لا ينظر إلى الذين شهدوا لهذا ولا
~~لهذا، وأرى أن يرسل ويدس في ذلك أهل الصلاح في السر.
# وقوله فيها إنه لا ينظر إلى الذين شهدوا لهذا ولا لهذا، يريد إذا تكافأت
~~البينتان في العدالة فوجب أن يبقى مسجونا على الأصل في أنه محمول على الملأ
~~حتى يثبت عدمه، وهو قد قال: إنه يرسل، فيقوم من الرواية قولان: أحدهما: أنه
~~ينظر إلى أعدل البينتين، فإن استوتا في العدالة سقطتا وبقي مسجونا على حاله
~~فكانت بينة العدم على هذا أعمل عند تكافئ البينتين، والثاني: أنه ينظر إلى
~~أعدل البينتين، فإن استوتا في العدالة سقطتا أيضا وأرسل من السجن حتى يسأل
~~عنه في السر فينكشف من حاله ما يوجب أن يعاد إليه، فكانت بينة العدم على
~~هذا أعمل عند تكافئ البينتين.
# وفي المسألة قولان آخران: أحدهما: أن بينة العدم أعمل وإن كانت أقل
~~عدالة، وقع هذا القول في أحكام ابن زياد لمحمد بن غالب وغيره من معاصيره،
~~قالوا: إن شهادة الذين شهدوا على اليسار أعمل ويحبس بشهادتهم حتى تقوم بينة
~~أنه أعدم بعد ذلك بجائحة أصابته.
# ووجه ما ذهبوا إليه أنهم رأوا ms4185 أن الذين شهدوا بملائه علموا من حاله ما
~~جهلته البينة الأخرى التي شهدت بعدمه، فجعلوا ذلك من باب الزيادة في
~~الشهادة.
# والقول الثاني: أن شهادة العدم أعمل وإن كانت أقل عدالة وهذا القول يتركب
~~على قياس قوله في هذه الرواية إنه ينظر إلى أعدل البينتين؛ لأنه لا ينظر
~~إلى أعدل البينتين إلا عند استوائهما جميعا في ألا مزية عند أحدهما في
~~زيادة معرفة أو علم على الآخر أو إذا لم يجعل للذين شهدوا بالملأ مزيد في
~~العلم والمعرفة على الذين شهدوا بالعدم على مذهبه في هذه الرواية، وهو
~~الصحيح في المعنى، إذ لم يثبتوا الشهادة بأنهم يعرفون له مالا أخفاه وإنما
~~شهدوا أنهم يعلمونه عديما في ظاهر حاله كما شهدت البينة الأخرى أنهم
~~يعلمونه عديما في ظاهر حاله، وجب أن تكون بينة العدم أعمل من بينة الملأ؛
~~لأن بينة العدم أوجبت حكما وهو إطلاقه من السجن إن كان قد سجن أو ارتفاع
~~السجن عنه فيما ثبت عليه من الدين إن كان لم يسجن، وبينة الملأ لم توجب
~~حكما؛ لأنها أبقته على حكم الأصل من كونه محمولا على الملأ الذي يوجب سجنه
~~بما ثبت
# PageV10P551
# عليه من الدين حتى يثبت عدمه، اللهم إلا أن تكون الشهادتان بعد أن أطلق
~~من السجن بما بان من عدمه؛ لأن شهادة الملأ هنا هي التي توجب الحكم برده
~~إلى السجن، وشهادة العدم لا توجب إلا بقاءه على حكم الأصل الذي به وجب
~~تسريحه من السجن.
# ولو قال الشهود بملائه إنهم يعلمون له مالا باطنا أخفاه لما صح أن يختلف
~~في أن شهادتهم أعمل من شهادة من شهد بعدمه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المقارض إذا تداين في القراض بإذن رب المال
# مسألة وسئل: عن رجل أفلس وضرب على يده ولم يكن له مال فأتاه رجل من الناس
~~فأعطاه مالا قراضا وهو يعلم بإفلاسه، فداين به الناس حتى فلس، ثم أراد الذي
~~أعطاه المال أن يأخذ ماله، لم يكن ذلك له؛ لأن الناس إنما داينوه لما في
~~يديه ولم ms4186 يداينوه في ذمته، فالغرماء أولى بماله.
# فإن فضل فضل كان له إلا أن يتعدى المقارض في المال بشيء، مثل أن يسلف أو
~~يخالف إلى ما نهاه عنه، فكل ما تعدى فيه كان ضامنا له، بمنزلة ما لو أسلفه
~~إياه فيكون في ذمته، فكذلك ما تعدى فيه.
# قال ابن القاسم: كذلك قال لي مالك لا ينبغي أن يداين في القراض، فإن أدان
~~فيه فهم أولى به.
# قال: ولا يحل القراض على أن يقول داين، وإن كان تعدى وماله معروف في الذي
~~تعدى فيه ببينة أو إقرار فهو أحق به من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها أن المقارض إذا
~~تداين في القراض بإذن رب المال فالغرماء أولى بالمال منه حتى يستوفوا
~~ديونهم، وإذا تداين فيه بغير إذن رب المال وقد علموا أنه مال قراض فرب
~~المال أولى بماله من الغرماء.
# وكذلك إذا أسلف منه أو تعدى ما أمره به فهو أحق بماله في جميع ذلك، ولا
~~يجوز على رب المال
# PageV10P552
# عداؤه. وقد مضى في أول سماع أصبغ ما فيه بيان لهذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أجير السقي في الزرع أو النخل إذا فلس صاحب الزرع أو النخل
# مسألة قال ابن القاسم، في أجير السقي في الزرع أو النخل إذا فلس صاحب
~~الزرع أو النخل: إن الأجير أولى من الغرماء. وأما الأجير يحرس الزرع أو
~~النخل فهو أسوة الغرماء.
# قال الإمام القاضي: قد تكررت هذه المسألة في أول هذا السماع ومضى القول
~~عليها مستوفى في أول سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل قام عليه غرماؤه ففلسوه فيما بينهم وأخذوا ماله ثم داينه آخرون
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك، في رجل قام عليه غرماؤه ففلسوه فيما
~~بينهم وأخذوا ماله ثم داينه آخرون: إن الآخرين أولى بما في يديه من الأولين
~~بمنزلة السلطان.
# قال ابن القاسم: ولو قاموا فلم يجدوا في يديه شيئا وداينوه فلم يجدوا له
~~شيئا فتركوه، لم أر هذا تفليسا، وروايته: ms4187 إن داينه آخرون بعد ذلك ثم فلس
~~أنه يدخل الأولون من الآخرين إلا أن يكون بلغوا به السلطان وكان السلطان هو
~~الذي فلسه لهم فذلك تفليس، وإن لم يوجد له شيء، وذلك أن السلطان يكشفه
~~ويبلغ من كشفه ما لا يبلغ هؤلاء ولو أعلم أنهم كانوا يبلغون من ذلك لرأيت
~~أنا ذلك تفليسا، ولكن لا أحب أن أقوله مخافة ألا يكونوا يبلغون ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم البيوع الثاني
~~من سماع أصبغ فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV10P553
### | مسألة: تزوج امرأة وأصدقها عبدين ودفعهما إليها ثم فلست المرأة وطلقها الزوج
# مسألة وقال في رجل تزوج امرأة وأصدقها عبدين ودفعهما إليها ثم فلست
~~المرأة وطلقها الزوج، قال: هو أحق بأحد العبدين من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: قوله وطلقها الزوج، يريد قبل البناء. وقوله: إنه أحق
~~بأحد العبدين من الغرماء، يريد: أنه يكون شريكا فيهما، قاله ابن أبي زيد
~~وهو صحيح. والمسألة كلها صحيحة لا اختلاف فيها.
# والأصل في أنه يكون أحق من الغرماء بما وجب له من الصداق إذا أدركه قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما رجل فلس فأدرك رجل ماله بعينه فهو أحق
~~به من غيره» .
# ولو فات الصداق في يديها باستهلاك منها له لكان له محاصة الغرماء بنصف
~~قيمته، ولو فات في يديها بأمر من السماء لم يكن عليها فيه شيء على مذهب ابن
~~القاسم روايته عن مالك في أنهما شريكين فيه إذا طلقها قبل البناء تكون
~~المصيبة إن تلف منهما والغلة بينهما.
# وعلى القول بأن الغلة لهما والمصيبة منها إن أصدقها عبدا فمات وطلقها قبل
~~البناء وقد فلست - أنه يحاص الغرماء بنصف قيمته.
# وقد قال ابن المواز على قياس قول ابن القاسم وروايته عن مالك: إن المرأة
~~إذا طلقت قبل البناء وفلست فإن عرف المهر بيدها فالزوج أحق بنصفه، وإن لم
~~يوجد إلا نصفه فإن عرف هلاكه بغير سببها فليس له إلا نصف ما وجد ولا محاصة
~~له بما ms4188 بقي، وإن هلك بسببها حاص بنصف ما ذهب فيه وفي سائر مالها، وهو صحيح،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحاص الذي كان له عليك المائة مع غرماء العبد فيما في يد العبد
# مسألة قال ابن القاسم، في عبد كان لي وأذنت له في التجارة
# PageV10P554
# فداين الناس وكان لرجل علي مائة دينار فأحلته بها على عبدي ثم فلس العبد.
~~قال: يحاص الذي كان له عليك المائة مع غرماء العبد فيما في يد العبد.
# قيل له: فإنه حاص فصار له في المحاصة نصف حقه، قال: يرجع على السيد بنصف
~~الحق ويرجع غرماء العبد على السيد بما صار لغريمه في المحاصة وهو خمسون
~~دينارا؛ لأنه هو الذي أدخله عليهم، فإن لم يكن عنده شيء باعوا من العبد ما
~~كان لهم أن يرجعوا به على السيد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، ولا تصح إلا على معنى ما، وهو أن
~~يكون السيد أحال غريمه على عبده ولا دين له عليه، فلما فلس العبد لم يعلم
~~إن كانت الإحالة قبل ديون الغرماء فيكون من حق المحال أن يحاص الغرماء ولا
~~يكون للغرماء رجوع على السيد بشيء، أو بعد ديون الغرماء فلا يكون للمحال
~~محاصة الغرماء، والسيد مقر أن الإحالة كانت بعد ديون الغرماء والمحال منكر
~~لذلك ومدع أن الديون إنما لحقت العبد بعد الإحالة. فعلى هذا التأويل تستقيم
~~المسألة.
# وقد قال فيها ابن دحون: إنها مسألة غير مستقيمة؛ لأنه إن كان أحال الغريم
~~على دين له على العبد فليس للمحال رجوع ولا للغرماء رجوع على السيد بما وقع
~~للمحال في المحاصة، وإن كان أحاله على ماله الذي في يدي العبد فلا يخلو أن
~~يكون ذلك قبل أن يتداين العبد أو بعد أن يتداين، فإن كان قبل أن يتداين فلم
~~يقبض المحال حتى فلس العبد فلا رجوع له ولا للغرماء على السيد بما يقع
~~للمحال في المحاصة؛ لأنه أحد أهل دين العبد، وإن كان بعد أن تداين العبد
~~أحال عليه فذلك لا يجوز على الغرماء؛ لأنهم ms4189 أولى بما في يدي العبد من السيد
~~وممن أحاله السيد.
# وليس قوله بصحيح لاحتمال المسألة سوى الوجوه التي قسم المسألة إليها
~~وفسرها على معنى ما في المدونة وما في سماع ابن القاسم من كتاب الكفالة
~~والحوالة.
# فمن الوجوه التي تحتملها الوجه الذي ذكرنا أنه تصح عليه المسألة، وهو أن
~~السيد أحال غريمه على العبد على غير أصل دين كان له على العبد؛ لأن الحوالة
~~على غير أصل
# PageV10P555
# دين حمالة، وحمالة العبد لسيده إذا لم يكن عليه دين جائزة لازمة له في
~~ذمته، وإن مات أو فلس كالحر سواء.
# فلما أحاله عليه قبل أن يفلس ثم فلس كان له أن يحاص الغرماء ويرجع على
~~الذي أحاله ببقية حقه لما ذكرناه من أن الحوالة على غير أصل دين حمالة،
~~وكان لغرماء العبد أن يرجعوا على السيد بما صار لغريمه المحال في المحاصة
~~على ما ذكرناه في تأويل المسألة من أن السيد مقر أنه أحاله على عبده بعد أن
~~اغترقت الديون ذمته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مفلسا ورث أباه أووهب له ماذا يكون للغرماء منه
# مسألة قلت: أرأيت لو أن مفلسا ورث أباه أو وهب له ماذا يكون للغرماء منه؟
# قال: إن ورثه لم يعتق إذا كان الدين يحيط به وكان الدين أولى به كشيء
~~أفاده. وأما إن وهب له فهو معتق عليه وليس لأهل الدين فيه شيء؛ لأنه لم
~~يوهب له ليأخذه أهل الدين إنما أراد حين وهب له أن يعتقه، فإذا أخذه أهل
~~الدين كان أضر به.
# قال الإمام القاضي: أشهب يقول: إن العتق أولى به في الميراث كالهبة، وبه
~~قال محمد بن المواز، ولا وجه للتفرقة في ذلك بين الميراث والهبة.
# واعتلاله لوجوب العتق فيه بالهبة بأنه لم يوهب له ليأخذه أهل الدين، إنما
~~أراد أن يعتقه - اعتلال فاسد، إذ لا يدرى حقيقة ما أراد، فلعله إنما أراد
~~منفعة الموهوب له بأن تؤدى عنه ديونه من ثمنه، لا سيما إن كان ممن يجهل أنه
~~لا يصح له ملكه.
# ولا يصح في ms4190 المسألة على مقتضى القياس إلا قولين (كذا) : أحدهما: أنه يعتق
~~في الوجهين جميعا وهو قول أشهب، والثاني: أنه لا يعتق في الوجهين جميعا
~~ويباع للغرماء فيهما.
# والأصل في هذا الاختلاف اختلافهم فيمن ملك من يعتق عليه هل هو حر بنفس
~~ملكه إياه أو ليس بحر حتى يعتقه أو يعتق عليه، فعلى القول بأنه حر بنفس
~~ملكه إياه يكون حرا في الوجهين جميعا ولا يكون لأهل الدين فيه حق وهو قول
~~أشهب، وعلى القول بأنه لا يكون حرا حتى يعتقه أو يعتق
# PageV10P556
# عليه بدليل ما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من أنه قال: «لا يجزي
~~ولد والدا إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه» ، لا يعتق عليه ويباع
~~للغرماء في الوجهين جميعا.
# وعلى هذا الاختلاف يأتي الاختلاف الواقع في كتاب العتق الأول من المدونة
~~في الذي يشتري أباه وعليه دين يغترقه، هل يرد البيع أو يباع عليه في الدين؟
# وإذا اشتراه وليس عنده ثمنه كله هل يرد البيع أو يباع منه ببقية الثمن
~~للبائع ويعتق الباقي؟
# فذهب مالك إلى أنه يرد البيع في المسألتين جميعا على قياس القول بأنه لا
~~يصح أن يتقرر له عليه ملك، وذهب ابن القاسم إلى أنه يباع عليه إذا اشتراه
~~وعليه دين ويباع عليه منه ببقية الثمن للبائع وبعتق الباقي إذا اشتراه وليس
~~عنده ثمنه كله.
# وقد تأول بعض الناس على ما في المدونة لمالك بظاهر قوله فيها إنه فرق بين
~~المسألتين، فقال في الذي يشتري أباه وعليه دين: إنه يباع عليه في الدين،
~~وفي الذي يشتريه وليس عنده ثمنه كله: إن البيع يرد، وليس ذلك بصحيح، إذ لا
~~وجه للتفرقة بين المسألتين كما لا وجه للتفرقة بين الميراث والهبة.
# وإنما أدخل سحنون قول المخزومي في المدونة حجة لمالك على ابن القاسم في
~~المسألتين جميعا.
# ويتخرج على قياس القول بأن من ملك من يعتق عليه لا يكون حرا بنفس الملك
~~حتى يعتق عليه أنه لا يحد إن كانت أمة فوطئها عالما بوجوب عتقها عليه خلاف ms4191
~~ما في سماع عيسى من كتاب الحدود من أنه يحد إلا أن يعذر بجهالة ولو اشترى
~~الرجل من يعتق عليه من ورثته وهو صحيح أو مريض بثلث ماله فأقل فلم يعلم
~~بذلك حتى مات، ورثه على القول بأنه حر بنفس الشراء، ولم يرثه على القول
~~بأنه لا يكون حرا حتى يعتق.
# وقد اختلف إذا اشتراه في مرضه بثلث ماله فأقل وعلم بذلك قبل أن يموت،
~~فقيل: إنه يعجل له العتق في مرضه ويرث، وهو ظاهر ما في المدونة، وقيل: إنه
~~لا ميراث له بحال؛ لأن فعل المريض لا ينظر فيه إلا بعد الموت وهو قول أشهب،
~~وقيل: إنه ينظر فيه بعد الموت فإن خرج
# PageV10P557
# من الثلث ورث، وإن لم يخرج من الثلث لم يرث، وهو ظاهر قول ابن القاسم في
~~أول سماع عيسى من كتاب الوصايا.
# وأما إذا اشتراه في مرضه بأكثر من الثلث فقيل: إنه لا يرث بحال وهو قول
~~أشهب، وقيل: إنه يرث إن حمله الثلث بعد الموت، وهو أحد قولي ابن القاسم،
~~وقيل: إنه إن كان ممن له أن يستلحقه كان له أن يشتريه بجميع ماله ويرث، وإن
~~لم يكن له أن يستلحقه لم يكن له أن يشتريه إلا بالثلث ولا يرث، وقيل: إنه
~~إن كان ممن يحجب جميع الورثة عن الميراث كان له أن يشتريه بجميع ماله ويرث،
~~وإن لم يكن ممن يحجب جميع الورثة عن الميراث لم يكن له أن يشتريه إلا
~~بالثلث ولا يرث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجمال يفلس وفي يدي هذا جمل يركبه
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الجمال يفلس وفي يدي هذا جمل يركبه، قال: كل
~~من كان في يديه جمل يركبه كان أولى به من غيره.
# قال أصبغ: كذلك قال لنا ابن القاسم.
# قيل له: إنه كان يدخل بينهم يجعل هذا البعير تحت هذا يوما ثم يجعل تحته
~~غيره من الغد، ويجعل ذلك البعير تحت غيره.
# قال: إنما ينظر إليه حين فلس، فكل من كان في يديه بعير حين فلس كان ms4192 أحق
~~به وإن كانت تحته أمس غيره.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم القبائل من سماع ابن القاسم
~~من هذا الكتاب وكتاب الرواحل والدواب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المريض يبيع في مرضه فيحابي في بيعه بأكثر من الثلث
# مسألة قال سحنون: لو أن رجلا مرض فباع في مرضه دارا ثمنها ثلاثمائة دينار
~~بمائتي دينار وحابى بمائة دينار ولا مال له غيرها ثم
# PageV10P558
# أخذ المائتين فاستنفقها ثم مات، فإنه يقال للورثة: إن صاحبكم قد حابى
~~بمائة ولا يحمل ذلك ثلثه من قبل أنه استنفق المائتين، فإما أن تمضوا بيعه
~~وإما أن تختلعوا من ثلثه للمشتري، فإن أجازوا مضى البيع، وإن لم يجيزوا بيع
~~من الدار بقدر المائتين التي استنفقها، ثم يكون للمشتري ثلث ما بقي من
~~الدار بعد الذي بيع منها.
# قال الإمام القاضي: اختلف في المريض يبيع في مرضه فيحابي في بيعه بأكثر
~~من الثلث، مثل أن يكون له عبد قيمته ثلاثمائة دينار فيبيعه بمائة دينار ثم
~~يموت ولا مال له غيره على ثلاثة أقوال: أحدها: أن الورثة يخيرون ابتداء بين
~~أن يجيزوا البيع وبين أن يمضوا للمشتري من العبد ثلثه بالوصية وثلثه
~~بالمائة التي دفع، وهذا إذا كانت قيمته على حالها والمائة باقية، وهو قول
~~ابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الوصايا.
# والثاني: أنه يمضي منه للمشتري بالثمن قدر ما لا محاباة فيه ثم يخير
~~الورثة في المحاباة فإن شاءوا أجازوها وأمضوها وإلا قطعوا له بثلث الميت
~~وهو ثلث العبد إذ لا مال له غيره، وهذا قول عيسى بن دينار من رأيه، وهو
~~قريب من القول الأول، إذ لا فرق بينه وبينه إلا في تخيير الورثة هل يكون
~~ابتداء أو بعد أن يمضي منه للمشتري بالثمن قدر ما لا محاباة فيه، ولا يئول
~~ذلك إلى اختلاف في المعنى.
# والقول الثالث: أن الورثة يخيرون ابتداء بين أن يجيزوا البيع وبين أن
~~يردوه ويعطوا المشتري مئته التي كان دفع ويقطعوا له بثلث الميت ms4193 في العبد
~~المبيع وهو ثلثه إذ لا مال له سواه، وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون من
~~كتاب الشفعة ورواية أصبغ عن ابن القاسم عن مالك في الواضحة.
# وعلى هذا القول يأتي قول سحنون هذا في الذي باع في مرضه دارا تساوي
~~ثلاثمائة بمائتين ولا مال له غيرها فأخذ المائتين واستنفقها في مرضه ثم
~~مات؛ لأن الثلث إنما ينظر فيه بعد الموت، فلما مات وهو قد استنفق المائتين
~~التي قبضها من المشتري لم يصح أن يمضي له المائة التي
# PageV10P559
# حاباه بها في مرضه، إذ لا مال به سواها، فوجب ألا يكون له إلا ثلثها يقطع
~~له بذلك في الدار، وكان وجه العمل في ذلك على ما قال، إن لم يجز الورثة
~~البيع أن يباع من الدار للمشتري بالمائتين التي استنفقها الميت على التنقيص
~~بأن يقال للمشترين كم تأخذون من هذه الدار بمائتين؟ فيقول أحدهم: أنا آخذ
~~خمسة أسداسها بمائتين، ويقول الآخر: أنا آخذ أربعة أخماسها بذلك، ويقول
~~الآخر: أنا آخذ ثلاثة أرباعها بذلك، ويقول الآخر: أنا آخذ ثلثيها بذلك،
~~ويقول الآخر: أنا آخذ نصفها بذلك، فإذا وقفت على ما وقفت عليه من الأجزاء
~~بيع منها ذلك الجزء بالمائتين ودفعت إلى المشتري، وكان له ثلث ما يبقى من
~~الدار، السدس إن كان بيع منها بالمائتين النصف، والتسع إن كان بيع منها
~~بالمائتين الثلثان، ونصف السدس إن كان بيع منها بالمائتين الثلاثة الأرباع،
~~ويكون للورثة ما بقي، الثلث أو التسعان أو السدس، وهذا على القول بأن من
~~أوصي له بشيء بعينه فلم يحمله الثلث ولا أجازه الورثة يقطع له بالثلث في
~~الذي أوصي له به.
# وأما على القول بأنه يكون له شائعا في جميع مال الميت فتباع الدار كلها
~~فيعطى المشتري من ذلك المائتين التي استنفق الميت وثلث ما بقي إذ لا مال له
~~سوى الدار، ولا يكون على ظاهر هذه الرواية للورثة أن يلزموا المشتري أن
~~يأخذ في المائتين من الدار ما يجب لهما منها بغير رضاه ولا له أن ms4194 يلزمهم
~~ذلك بغير رضاهم، خلاف ظاهر ما في سماع أبي زيد من كتاب الوصايا.
# وقد رأيت لابن دحون أنه قال في قول سحنون في هذه المسألة: لا يتم هذا
~~الجواب حتى يكون المشتري يبرأ إليهم بما اشترى ويطلب رأس ماله فهناك تباع
~~الدار ويعطى رأس ماله وثلث ما يبقى، فكأنه ذهب إلى أن يفسر قول سحنون هذا
~~بما في سماع أبي زيد، وما في سماع أبي زيد بقول سحنون، والظاهر أنه اختلاف.
# واختلف أيضا إن أراد المشتري أن يزيد ما حاباه به الميت زائدا على الثلث
~~ويستخلص البيع هل يكون ذلك له أم لا؟ على قولين: أحدهما: أن ذلك له وهو قول
~~ابن القاسم في سماع سحنون من كتاب الشفعة، والثاني: أن ذلك ليس له وهو ظاهر
~~ما في سماع أبي زيد من كتاب الوصايا، وبالله التوفيق.
# PageV10P560
### | مسألة: يشتري البيض على أن تفقس
# مسألة وسئل مالك: عن الذي يشتري البيض على أن تفقس: أن ذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: قيل في التفقيس إن معناه: أن يكشف عن البيض ليعلم
~~فاسدها من غير ذلك، ويحتمل أن يريد بالتفقيس الكسر، فإن كان اشتراها على أن
~~يختبرها بما يصح اختبارها به من غير كسر فما وجد منها فاسدا رده فلا إشكال
~~في جواز البيع على هذا الشرط، وإن كان اشتراها على أن يكسرها فما وجد منها
~~فاسدا رده مكسورا فذلك جائز أيضا؛ لأن الحكم يوجب له رده إذا وجد فاسدا قبل
~~الكسر وبعده، اشترط ذلك أو لم يشترطه، وبالله التوفيق.
### | : سجن الرجل في دين امرأته فأراد أن تدخل عليه امرأته في السجن تبيت معه
# من نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون: إذا سجن الرجل في دين امرأته فأراد
~~أن تدخل عليه امرأته في السجن تبيت معه فإنه لا يكون له ذلك.
# وكذلك إن سجن لغير امرأته فليس له أن تدخل امرأته عليه في السجن؛ لأنه
~~إنما أدخل تأديبا له وتضييقا عليه، فإذا كان لا يمنع من لذته فلم يضيق
~~عليه.
# قال الإمام ms4195 القاضي: قول سحنون هذا صحيح بين في المعنى.
# وقد قال ابن المواز: إذا حبس الزوجان في دين فطلب الغريم أن يفرق بينهما
~~وطلب الزوجان أن يجمعا فذلك لهما إن كان السجن خاليا، وإن كان فيه غيرها
~~حبست المرأة مع النساء وحبس الرجل مع الرجال، ولا يفرق بين الأب والابن ولا
~~بين الإخوة في السجن.
# وقول ابن المواز: إن للزوجين أن يجمعا في السجن إذا كان خاليا خلاف لقول
~~سحنون، وقول سحنون أظهر، والله أعلم.
# PageV10P561
### | مسألة: لا يجوز أن يشترى دين على الميت
# مسألة قال سحنون: إذا مات الرجل وعليه دين لقوم شتى فقام بعضهم إلى
~~السلطان فأثبت عنده دينه فباع السلطان مال الميت وقضى هؤلاء الذين قاموا
~~بحقوقهم، فقام الآخرون بعد ذلك يريدون الدخول مع الذين اقتضوا فيما اقتضوا:
~~فإن ذلك لهم يدخلون عليهم فيأخذون منهم قدر حقوقهم، ولا يضرهم أن يكونوا
~~علموا بموت صاحبهم، وأن ماله يباع لغرمائه؛ لأنهم يقولون كنا على حقوقنا،
~~وعلمنا أنه لا يبطلها عنا قيام أصحابنا.
# قيل له: فما الفرق بينه وبين المفلس إذا باع السلطان ماله لبعض غرمائه
~~وبقيتهم حضور لا يقومون فلم ير لهم الدخول على الذين اقتضوا حقوقهم؟
# فقال: إن المفلس له ذمة تتبع، وإن الميت قد انقطعت ذمته، فلذلك رأيت لهم
~~الدخول على أصحابهم.
# وقد أخبرني ابن القاسم أنه قال: لا يجوز أن يشترى دين على الميت؛ لأن
~~الميت لا ذمة له يطلب فيها وقد انقطعت ذمته، وأن المفلس له ذمة يتبع بها،
~~فهذا أيضا يدلك على مسألتك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في نوازل عيسى فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له على النصراني الدين فيموت ويترك خمرا وخنازير
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل يكون له على النصراني الدين فيترك النصراني
~~خمرا أو خنازير هل يجبر ورثة النصراني على بيع الخمر والخنازير حتى يقضوا
~~المسلم حقه؟
# قال: لا يجبرهم السلطان على بيعه، ولكن صاحب الدين يتربص بورثة الميت،
~~فإذا باعوا وصارت الخمر والخنازير مالا ms4196 قضى السلطان على الذين
# PageV10P562
# باعوها بدفع الدين إلى المسلم.
# وكذلك المركب من الروم يرسي بساحلنا معهم الخمر وغير ذلك أن السلطان لا
~~يجبرهم على بيعها للعشور، ولكن يوكل من يتحفظ بها حتى إذا بيعت أخذ من
~~ثمنها العشور.
# قال محمد بن رشد: أما قوله في الذي يكون له على النصراني الدين فيموت
~~ويترك خمرا وخنازير: إن السلطان لا يجبر ورثته على بيع الخمر والخنازير،
~~ولكن صاحب الدين يتربص بورثة الميت فإذا باعوا وصارت الخمر والخنازير مالا
~~قضى السلطان على الذين باعوها بدفع الدين إلى المسلم - فهو صحيح بين في
~~المعنى؛ لأن دين صاحب الدين ليس في عين الخمر والخنازير، وإنما هو في ذمة
~~الميت، ولو كان في عين الخمر والخنازير لما وجب أن يبيعها ليستوفي حقه
~~منها، ولما كان الواجب في ذلك، إلا أن يأخذ حقه منها المتعين له فيها فيهرق
~~الخمر ويقتل الخنازير أو يسرحها إن لم يقدر على قتلها وتغييب جيفها، وخشي
~~أن يضر ذلك بالناس.
# وأما قوله في المركب من الروم يرسي بساحل المسلمين ومعهم الخمر وغير ذلك
~~للبيع: إن السلطان لا يجبرهم على بيعها للعشور، ولكن يوكل من يتحفظ بها حتى
~~إذا بيعت أخذ من ثمنها العشر، فهو بعيد، إلا أن يكون معنى ذلك أنهم صولحوا
~~على أن يؤخذ منهم العشر إذا باعوا كأهل الذمة.
# وأما إن كانوا صولحوا على العشر فالواجب أن يؤخذ منهم عشر ما معهم من
~~الخمر والخنازير فتكسر الخمر وتقتل الخنازير أو تسرح؛ لأن المسلمين أشراك
~~لهم في جميع ما نزلوا به باعوا أو لم يبيعوا، هذا قول ابن القاسم في سماع
~~عيسى وسحنون وأصبغ من كتاب التجارة إلى أرض الحرب.
# ألا ترى أنهم يمنعون عنده من وطء جواريهم للشرك الذي للمسلمين معهم،
~~وأنهم إن أرادوا الرجوع بمن معهم من الرقيق أو بما معهم من الأموال قبل
~~البيع أخذ منهم العشر من ذلك كله وانطلقوا بما بقي.
# وقد قال سحنون في نوازله من كتاب القراض في النصراني يقارض النصراني،
~~فيشتري المقارض بمال ms4197 القراض خمرا أو خنازير ثم يسلم صاحب المال: إن ذلك
~~مصيبة نزلت
# PageV10P563
# به، وينظر إلى قدر فضل النصراني فيها فيعطاه منها، ويهراق ما صار للمسلم.
# فإذا قال هذا في مال القراض مع أن من حجة صاحب المال أن يقول إنما قارضته
~~بمال ولم أقارضه بخمر، فأنا أنتظر حتى ينض المال فآخذ رأس مالي وحصتي من
~~الربح فأحرى أن يقوله في مال الحربي الذي قدم للتجارة بأمان، فإنما يصح قول
~~سحنون في هذه المسألة على قول ابن وهب في سماع أصبغ من كتاب التجارة إلى
~~أرض الحرب، وما لأشهب في كتاب ابن المواز من أن أهل الحرب إذا قدموا
~~للتجارة لا يؤخذ منهم ما صولحوا عليه من عشر أو غيره حتى يبيعوا كأهل
~~الذمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار لنفسه ولا دافع مغرم
# مسألة وسئل: عن رجلين لهما دين بصك واحد على رجل، فشهد أحدهما أنهما قد
~~تقاضيا دينهما ذلك، قال سحنون: أرى شهادته على شريكه ساقطة، لما يريد أن
~~يدفع عن نفسه من رجوع صاحبه عليه، وأرى أن يرجع على شريكه بما ينوبه ويرجع
~~المشهود عليه بتمام حقه على غريمه، ولا يكون للشاهد الرجوع على أحد.
# قيل: لسحنون: وترى شهادته ساقطة، كان المشهود عليه مليئا أو معدما؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله، لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار لنفسه ولا دافع مغرم» فهو إذا
~~شهد على شريكه في الدين أنه قد قبض حقه منه كما قبض هو يدفع عن نفسه
~~بشهادته عليه ما يجب له عليه من الرجوع عليه بنصف ما قبض وتغريمه إياه ذلك.
# وإذا بطلت شهادته عنه ورجع عليه لم يكن له هو الرجوع على الذي كان عليه
~~الدين كما قال؛ لأنه مقر أنهما قد استوفيا
# PageV10P564
# حقهما منه فلا شيء لهما قبله. وسواء على ما قال كان المشهود عليه مليا أو
~~معدما؛ لأن له الرجوع عليه في ms4198 الحالتين جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له دين عليه فقال له اقضني خمسين وأنا أضع عنك الباقي
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل كان له دين على رجل، فقال له قبل محل الأجل:
~~اقضني من ديني خمسين دينارا وأنا أضع عنك ما بقي، فلم يعلم بمكروه ذلك إلا
~~بعد الأجل أو قبل حلول الأجل.
# قال: إن علم بذلك قبل حلول الأجل رد ما كان أخذ منه وكان المال إلى أجله،
~~وإن لم يعلم بذلك إلا بعد الأجل فإن رب الحق يرجع بما وضع عنه عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وهو مما لا إشكال فيه؛ لأن تعجيل
~~بعض الحق قبل حلول أجله على أن يوضع عنه بقيته سلف جر منفعة، وذلك ربا عند
~~مالك وعامة أهل العلم، مقيس على الربا المحرم في التنزيل على ما أجمع عليه
~~أهل التأويل، وهو أن يؤخره بدينه بعد حلول أجله على أن يزيده فيه، فإذا عثر
~~على ذلك قبل حلول الأجل رد إليه ما عجل له؛ لأن التمادي على ذلك إلى الأجل
~~حرام، وإن لم يعثر على ذلك حتى حل الأجل رجع عليه ببقية حقه؛ لأن إسقاطه
~~عنه على أن يعجل له مما عجل ربا ولم يرد عليه شيئا مما عجل له؛ لأن ذلك قد
~~فات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لرجل على رجل ثلاثمائة درهم فدفع المطلوب منها إلى الطالب مائة
# مسألة قلت: أرأيت إن كان لرجل على رجل ثلاثمائة درهم كل مائة منها في صك
~~على حدة، منها صك قرض، وصك منها كفالة عن رجل، وصك منها كفالة عن رجل آخر،
~~ودفع المطلوب منها إلى الطالب مائة، من أيها تكون؟
# قال: إن قال الذي عليه الحق
# PageV10P565
# قضيت حق فلان، وقال الطالب: ما قبضت منك إلا مبهما، رأيت أن يكون ثلث ما
~~قبض عن كل صك؛ لأنه كان يقتضيه إياها كلها وهي حالة.
# وإن كان قضاه إياها ومنها الحال والآجل فهي من الحق الحال وليست من
~~الآجل، وليس يقبل قول القاضي إنما قضيتك ms4199 حق فلان؛ لأنه الآن يحابي من أحب
~~منهم.
# ولو أنه حين أتاه بالمال قال: أقضيك حق فلان - كان القول في ذلك قول
~~القاضي؛ لأنه مال يقضي القاضي أيها شاء إلا أن يكون المطلوب مخوفا فيكون
~~المال بينهم.
# وكذلك لو مات الطالب قبل أن يبين من أي شيء اقتضى كان المال على الصكوك
~~كلها إذا كانت حالة، وإن ادعى القاضي غير ذلك. قال: فإن ماتا جميعا فكذلك
~~يكون أيضا.
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب: ولو أنه حين أتاه بالمال قال أقضيك حق
~~فلان كان القول في ذلك قول الطالب؛ لأنه مال فيقتضي القابض أيه شاء.
# والأول أصح؛ لأن القاضي وهو الدافع أملك بالقضاء، فوجب أن يكون من حقه أن
~~يدفع أيها شاء إذا نازعه الطالب في ذلك عند القضاء.
# وأما إذا اختلفا بعد القضاء، فقال القاضي: إنما قضيتك حق فلان، وقال
~~الطالب: ما قبضت منك إلا مبهما - فالقول قول الطالب مع يمينه يحلف ما قبض
~~إلا مبهما ويكون ذلك مفضوضا على الصكوك كلها، ولا يصدق الدافع القاضي؛ لأنه
~~مدع ويتهم أيضا بمحاباة الذي يدعي أنه قضى عنه.
# وكذلك لو قال الطالب: إنما قبضت حق فلان وقال القاضي: بل قضيتك مبهما -
~~كان القول قوله مع يمينه ومضى ذلك على الصكوك كلها.
# ولو اختلفا فقال الطالب: إنما دفعت إلي حق فلان، وقال القاضي: بل دفعت
~~إليك حق فلان لوجب أن يفض ذلك على الصكوك جميعا بعد يمين كل واحد منهما على
~~دعواه أو نكولهما جميعا عن اليمين، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر عن اليمين
~~كان القول قول الحالف منهما.
# وهذا كله على قياس قول ابن القاسم في هذه الرواية ومذهبه في المدونة
~~وروايته عن مالك فيهما. وقد
# PageV10P566
# قيل: إن القول قول القاضي المقتضي، وهو قول غير ابن القاسم في المدونة.
# وقد قيل: إن القول قول القاضي الذي عليه الحق، وهو قول ابن كنانة ورواية
~~محمد بن صدقة عن مالك في المدنية، فسواء على هذين القولين ادعيا البيان
~~جميعا أو ادعى أحدهما ms4200 البيان والآخر الإبهام يحلف على القول الواحد الطالب
~~على ما يدعي من البيان أو على ما يدعي من الإبهام، فإن حلف على ما يدعي من
~~الإبهام فض ذلك على جميع الصكوك، ويحلف على القول الثاني المطلوب على ما
~~يدعي من البيان أيضا أو على ما يدعي من الإبهام، فإن حلف ما يدعي من
~~الإبهام فض ذلك على جميع الصكوك، فإن نكل عن اليمين حلف الآخر، وكان القول
~~قوله على حكم المدعي والمدعى عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بألف درهم وقال لي عنده عشرون دينارا فاقتضوها منه
# مسألة وسئل سحنون: عمن أوصى عند موته لرجل بألف درهم، وقال: لي عنده
~~عشرون دينارا فاقتضوها منه، فأخبر الموصى له بالوصية، وسئل: عن العشرين
~~فتبرأ، وأنكر أن يكون له قبله شيء وطلب الوصية.
# قال سحنون: يحاسب في الألف بالعشرين ثم يكون له ما بقي.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم البيوع الأول من
~~سماع أشهب من هذا الكتاب فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# تم كتاب المديان والتفليس والحمد لله.
# PageV10P567
### | كتاب الرهون الأول
# ] [
### | يبعث مع الرجل بالثوب يرهنه ويأمره بشيء فيزداد لنفسه بغير علم صاحب الثوب
# بسم الله الرحمن الرحيم وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم كتاب
~~الرهون الأول من سماع ابن القاسم عن مالك من كتاب الرطب باليابس أخبرني
~~محمد بن عمر بن لبابة قال: أخبرني العتبي قال: قال سحنون: قال عبد الرحمن
~~بن القاسم: قال مالك في الرجل يبعث مع الرجل بالثوب يرهنه ويأمره بشيء،
~~فيزداد لنفسه بغير علم صاحب الثوب، فلما حل الأجل طلب المرتهن عشرة، فقال
~~رب الثوب: ما دفع إلي إلا خمسة، وما أمرته إلا بذلك، فأقر الرسول أو أنكر،
~~فقال: يؤخذ من صاحب الثوب الآمر العشرة إن كان ثمن الثوب ذلك، وتكون الخمسة
~~لصاحب الثوب قبل رسوله، فإن زعم أنه دفعها إليه كلها، حلف وبرئ، وإن أنكر
~~أن يكون أخذ من المرتهن إلا خمسة، كان الغرم كله على صاحب الثوب ms4201 أيضا، وكان
~~على الرسول اليمين بالله ما أخذها، ويبرأ. قال سحنون وعيسى بن دينار: إذا
~~قال: إنما أمرته بخمسة، وقال الرسول: ما ارتهنته إلا بخمسة، فإن كان للراهن
~~بينة أنه أمره بخمسة غرم خمسة وأخذ رهنه، ولم يكن للمرتهن على الرسول إلا
~~يمينه بالله ما رهنه إلا
# PageV11P005
# بخمسة، ويبرأ، وإن لم تكن له بينة، وإنما هو قوله وقول الرسول، وقال
~~المرتهن: ارتهنته بعشرة، فالقول قول المرتهن فيما بينه وبين أن يحيط بالرهن
~~مع يمينه، ثم يقال لصاحب الرهن: افد رهنك بقيمته أو دعه بما فيه، فإن كان
~~الذي ادعى المرتهن أكثر من ثمن الرهن، أحلف الرسول بالله ما رهنته إلا
~~بخمسة ويبرأ، ولا يكون لصاحب الرهن ولا للمرتهن أن يتبعاه بشيء، فإن قال
~~الرسول: رهنته بعشرة، وما أمرني الراهن أن أرهنه إلا بخمسة، فكان لصاحب
~~الرهن بينة، أنه إنما أمره بخمسة، غرم خمسة، وأخذ رهنه، واتبع الرسول
~~المرتهن بخمسة، وإن لم تكن له بينة، وله البينة على أن الرهن له، أحلف أنه
~~لم يأمره إلا بخمسة، ثم غرم قيمة الرهن إن كانت أدنى من عشرة، وأخذ رهنه،
~~واتبع المرتهن الرسول بما نقص من العشرة، واتبعه الراهن، بما غرم فوق
~~الخمسة. قال: وإن قال الرسول: أمرتني بعشرة، وقال الآمر: ما أمرتك إلا
~~بخمسة، كان القول قول الرسول مع يمينه، وقيل لهذا افتك رهنك أو دعه، فإن
~~فداه لم يتبع الرسول بقليل ولا كثير، إذا حلف أنه أمره بعشرة.
# قال الإمام القاضي: قول مالك في أول هذه المسألة: إذا طلب المرتهن عشرة،
~~وقال رب الثوب: لم آمره إلا بخمسة، إن العشرة تؤخذ من صاحب الثوب إذا كان
~~ثمنه ذلك. أقر الرسول أو أنكر، معناه: أقر الرسول أنه رهنه بعشرة أو أنكر،
~~وزعم أنه إنما رهنه بخمسة، وهو صحيح؛ لأن الرهن شاهد لمرتهنه بمبلغ
# PageV11P006
# قيمته، فالقول قوله مع يمينه أنه ارتهنه بعشرة، ويأخذ العشرة من صاحب
~~الثوب، ويرجع صاحب الثوب على الرسول، فإن كان مقرا أنه رهنه بعشرة، فاستزاد
~~الخمسة لنفسه، أخذها منه، ms4202 وإن ادعى أنه إنما رهنه، فالعشرة له، ودفعها
~~إليه، فالقول قوله مع يمينه على ذلك، وفي تصديقه على أنه قد دفع العشرة
~~إليه اختلاف كثير، قيل: إنه يصدق مع يمينه، قرب أو بعد، وقيل: إنه لا يصدق
~~بحال، وقيل: إنه يصدق في القرب مع يمينه، وفي البعد دون يمين، وقيل: إنه لا
~~يصدق في القرب ويصدق في البعد مع يمينه. وإن أنكر وزعم أنه إنما رهنها
~~بخمسة، لم يكن عليه إلا اليمين ويبرأ، وإذا أقر الرسول أنه رهنها بعشرة،
~~وأن الخمسة استزادها لنفسه فرضي المرتهن أن يتبعه بالخمسة سقطت عنه اليمين.
# والمسألة كلها صحيحة مبنية على أصل مالك ومذهبه، في أن الرهن شاهد
~~لمرتهنه إلى مبلغ قيمته، إذا كان قائما بيده، أو بيد من جعلاه على يده على
~~اختلاف في ذلك، أعني في كونه شاهدا له إذا لم يكن بيده، وإنما جعلاه على
~~يدي عدل بدليل قول الله عز وجل {وإن كنتم على سفر ولم تجدوا كاتبا فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] ؛ لأنه تعالى لما جعل الرهن عوض التوثق بالكتاب،
~~والإشهاد عند عدم الكتاب، وجب أن ينوب منابه في بعض أحواله، وهو ما ذهب
~~إليه مالك - رحمه الله -، من أن يكون شاهدا له إلى مبلغ قيمته، قيل: ويستحق
~~ذلك في ذمة الراهن، وهو قول مالك في هذه الرواية يؤخذ
# PageV11P007
# من صاحب الثوب الآمر العشرة دينار، خلافا لقول مالك في هذا. وفيما سواه
~~تفسير له.
# قولهما فإن كان للراهن بينة أنه أمره بخمسة، غرم خمسة، وأخذ رهنه، ولم
~~يكن للمرتهن على الرسول إلا يمينه بالله ما رهنته إلا بخمسة، ويبرأ، صحيح
~~لا اختلاف فيه؛ لأن الراهن إذا أخذ رهنه خرج من الرهن؛ ولم يبق بيد المرتهن
~~ما يكون له شاهدا على دعواه وقولهما: وإن لم تكن له بينة، وإنما هو قوله،
~~وقول الرسول، وقال المرتهن: ارتهنته بعشرة، فالقول قول المرتهن فيما بينه
~~وبين أن يحيط بالرهن مع يمينه صحيح أيضا لا اختلاف فيه في المذهب؛ لأن
~~الرهن إنما هو شاهد للمرتهن بقيمته، وأما ms4203 قولهما: ثم يقال لصاحب الرهن: افد
~~رهنك بقيمته أو دعه بما فيه، فقد ذكرنا أن ذلك خلاف لما تقدم من قول مالك.
# وقوله: فإن كان الذي ادعى المرتهن أكثر من ثمن الرهن، يريد مثل أن يكون
~~قيمة الرهن ثمانية، فيدعي أنه ارتهنه منه بعشرة، حلف الرسول بالله ما رهنته
~~إلا بخمسة، ويبرأ، ولا يكون لصاحب الرهن ولا للمرتهن أن يتبعاه بشيء، يريد
~~ويحلف المرتهن، لقد ارتهنته بعشرة، فيستحق بيمينه قيمة الرهن، ويبرأ صاحب
~~الثوب بيمين الرسول الراهن فيما زاد على قيمة الرهن؛ لأن رسوله بمنزلته،
# PageV11P008
# لو كان هو الراهن، ولو نكل الرسول عن اليمين لغرم الخمسة تمام العشرة
~~التي حلف المرتهن عليها؛ لأنه ضيع بتركه الإشهاد، وإن نكل المرتهن عن
~~اليمين، وحلف الرسول، لم يكن له إلا الخمسة التي حلف عليها الرسول قبل صاحب
~~الثوب، والقول قول الرسول أنه دفعها إليه إن أنكر أن يكون قبضها منه، وقد
~~ذكرنا الاختلاف في ذلك.
# وقولهما: فإن قال الرسول رهنته بعشرة، وما أمرني الراهن أن أرهنه إلا
~~بخمسة، فكان لصاحب الرهن بينة، أنه إنما أمره بخمسة، غرم خمسة وأخذ رهنه،
~~واتبع الرسول المرتهن بخمسة، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن الراهن إذا أخذ رهنه
~~خرج من الرهن، ولم يبق بيد المرتهن ما يكون له شاهدا على دعواه، حسبما
~~ذكرناه. وقولهما: وإن لم تكن له بينة وله البينة على أن الرهن له، أحلف أنه
~~لم يأمره إلا بخمسة، ثم غرم قيمة الرهن إن كانت قيمته أدنى من عشرة، وأخذ
~~رهنه. واتبع المرتهن الرسول بما نقص من العشرة، واتبعه الراهن، يريد صاحب
~~الثوب الآمر بالرهن بما غرم فوق الخمسة صحيح، وبيانه: أن الرسول قد أقر أنه
~~رهنه بعشرة، وأن صاحب الثوب لم يأمره إلا بخمسة، فإن أراد المرتهن أن يتبع
~~صاحب الثوب بالخمسة التي أقر أنه تعدى فيها، لم يكن عليه يمين، وإن أراد أن
~~يتبع صاحب الثوب بقيمة الرهن، والرسول ببقية العشرة، كما قال، لم يكن ذلك
~~له إلا بعد أن يحلف أنه رهنه إياه ms4204
# PageV11P009
# بعشرة، فإن نكل عن اليمين لم يكن له قبل صاحب الثوب إلا الخمسة التي أمر
~~بها، ويتبع الرسول بالخمسة التي أقر له بها وإذا حلف وأخذ من صاحب الثوب
~~قيمته، كان لصاحب الثوب أن يرجع على الرسول بما غرم زائدا على الخمسة،
~~لإقراره أنه لم يأمره إلا بخمسة، وأنه تعدى في الخمسة الأخرى، فهذا بيان
~~قوله هذا.
# وقولهما قال: وإن قال الرسول أمرتني بعشرة وقال الآمر: ما أمرتك إلا
~~بالخمسة، كان القول قول الرسول مع يمينه. وقيل لهذا افد رهنك أو دعه، فإن
~~لم يتبع الرسول بقليل ولا كثير، إذا حلف أنه أمره بعشرة صحيح، إلا أن فيه
~~إجمالا، يفتقر إلى شرح.
# وبيان ذلك، أن الرسول يحلف لقد أمره بالعشرة التي رهنتها به، ولقد دفعها
~~إليه، فجمع ذلك في يمين واحدة، وقيل: بل يحلف يمينين، فإذا حلف كان صاحب
~~الثوب مخيرا بين أن يفتك ثوبه بقيمته، أو يسلمه، ولم يكن له على الرسول
~~شيء؛ لأنه قد حلف أنه أمره بعشرة، ودفعها إليه، ويرجع المرتهن على الرسول
~~ببقية العشرة التي أقر بقبضها منه إن كانت قيمة الثوب أقل من عشرة، ولو
~~ادعى المرتهن عشرين، وأقر الآمر بخمسة، وقال الرسول خمسة عشر، وقيمة الثوب
~~عشرة، فليحلف المرتهن، ثم يحلف رب الثوب، فإن شاء الآمر ثوبه فليرد عشرة،
~~ثم يحلف الرسول يمينين ويغرم خمسة التي زادت على قيمة الثوب؛ لأنه أقر أنه
~~قبض من المرتهن خمسة عشر، ويحلف للآمر يمينا لقد أوصل إليه عشرة، وأخرى
~~للمرتهن، ما قبضت منك إلا خمسة عشر. قال ذلك في كتاب ابن المواز، وهو صحيح
~~على أصولهم. وبالله التوفيق.
# PageV11P010
### | مسألة: ارتهن زرعا فعجز عنه صاحبه فقال له زدني مالا آخر أصلح به زرعي
# مسألة وقال مالك من ارتهن زرعا فعجز عنه صاحبه، فقال صاحب الزرع: زدني
~~مالا، آخر أصلح به زرعي ليلا، فأبى، فأخذ مالا من غيره. فأصلح به زرعه حتى
~~انتعش، قال: يبدأ الذي أسلفه على المرتهن الأول في الزرع حتى يستوفي حقه.
# قال محمد بن رشد: ms4205 هذا نص ما في كتاب الرهون من المدونة في هذه المسألة،
~~ومعناها: إذا أذن المرتهن في ذلك للراهن. وفي كتاب ابن المواز لمالك أن
~~الأول يبدأ ثم الثاني. ولكلا القولين وجه. فوجه القول الأول أن المرتهن لما
~~أذن للراهن أن يستسلف ما يصلح به الزرع ليلا يهلك، فقد رضي بتبدئته على
~~نفسه، وصار حائزا له.
# ووجه القول الثاني أن المرتهن الأول قد حاز الزرع لنفسه، فلا يخرج مقدار
~~دينه منه عن يده، ويكون فيه حائزا لغيره إلا بإفصاح وبيان، وحسبه أن يكون
~~بإذنه في ذلك حائزا للثاني ما فضل عن حقه، ولو لم يأذن له في ذلك لوجب أن
~~يكون الثاني أسوة الغرماء فيما فضل من الرهن عن حق المرتهن الأول وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: باع من غلام له سلعة بدين وارتهن منه رهنا فلحق العبد دين
# مسألة وقال مالك في رجل باع من غلام له سلعة بدين وارتهن منه
# PageV11P011
# رهنا فلحق العبد دين. قال: إن كان دين السيد معروفا ببينة، وكان دينه
~~بقدر مال العبد، فهو أحق بالرهن، وإن كان على غير ذلك، ولو قامت له بينة،
~~لم أر أن يكون أحق به من الغرماء. قال عيسى: قال ابن القاسم: أرى أن يفسخ
~~للبائع رهنه؛ لأنه لم يكن ذلك على وجه الرهن، وإنما هو على وجه التاليج،
~~فيحاص بقيمة ما باع عبده الغرماء، فيما ارتهن وفيما بقي من ماله، ولا يكون
~~أولى بالرهن فيما له عليه؛ لأنه كان أوله غير جائز، والأجنبي لا يشبهه؛ لأن
~~الأجنبي لو باع جارية قيمتها خمسون دينارا بألف دينار، وارتهن رهنا، وكان
~~مشتريها من غير أهل السلعة، جاز ذلك، والسيد ليس كذلك في عبده، فهذا فرق ما
~~بين مبايعة السيد عبده، والأجنبي لم يروها سحنون. قال سحنون: إذا تبين في
~~ذلك محاباة، وارتهن به رهنا، كان أولى بالرهن بقيمة السلعة التي باع منه،
~~ولا يكون أولى بالرهن بقيمة السلعة التي باع منه، ولا يكون أولى بالرهن
~~بالزيادة التي ازدادها على قيمة سلعته، ولكنها تسقط الزيادة، ms4206 وتثبت منه قدر
~~قيمة السلعة ويكون أولى بالرهن بتلك القيمة من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم من كتاب المديان والتفليس، فمن أحب الوقوف عليه. تأمله هنالك.
# وفي قوله: والأجنبي لا يشبهه؛ لأن الأجنبي لو باع جارية قيمتها خمسون
~~دينارا بألف دينار، وارتهن رهنا، وكان مشتريها من غير أهل السفه جاز ذلك،
~~ما يدل على أنه لا قيام على بيع المكايسة بالغبن ولا أعرف في المذهب في ذلك
~~نص خلاف، وكان من الشيوخ من يحمل مسألة سماع أشهب، الواقعة في أول رسم منه
~~على الخلاف، ويتأول منها وجوب القيام بالغبن في بيع المكايسة؛ لقوله فيها:
~~إن كان هذا المال رابحا كثير الفضل على ما باعه
# PageV11P012
# إياه، لا يشبه تغابن الناس في البيوع، فأرى أن يرد عليه ماله ويقضيه
~~دينه، ويقع عليه الحنث، ليس ذلك عندي بصحيح؛ لأنه إنما رأى له الرد بالغبن
~~من أجل اضطراره إلى البيع مخافة الحنث على ما ذكر في الرواية. وهذا من نحو
~~تضعيفهم وكالة الراهن من المرتهن على بيع الرهن، حسبما يأتي القول عليه في
~~الرسم الذي بعد هذا إن شاء الله.
# وقد حكى بعض البغداديين على المذهب وأراه ابن القصار، أنه يجب الرد
~~بالغبن إذا كان أكثر من الثلث، وليس ذلك بصحيح لقول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا يبع حاضر لباد، دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض» . وفي
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - «غبن المسترسل ظلم» دليل أنه لا ظلم في غبن
~~المسترسل، وما لم يكن فيه ظلم، فهو حق لا يحب القيام به. وقد استدل بعض
~~الناس على ذلك بقوله - عليه السلام - في الأمة «إن زنت فبيعوها ولو بضفير»
~~وبقوله لعمر بن الخطاب - رضي الله عنه - «لا تشتره ولو باعكه بدرهم» وهذا
~~لا دليل فيه؛ لأنه خرج على التقليل مثل قوله في
# PageV11P013
# الحقيقة: «ولو بعصفور» وقوله: «من بنى مسجدا ولو بقدر مفحص قطاة بنى الله
~~له بيتا في الجنة» ms4207 (12) وما أشبه ذلك كثير، وإنما الخلاف المعلوم في الرد
~~بالغلط في بيع المكايسة، حسبما مضى القول فيه في الأقضية الثاني من سماع
~~أشهب من كتاب جامع البيوع. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن رهنا دارا أو غلة ثم قال المرتهن للراهن استأجرني أتقاضى لك
# مسألة وقال مالك في رجل ارتهن رهنا: دارا أو غلة، ثم قال المرتهن للراهن:
~~استأجرني أتقاضى لك، وآخذ الخراج وأتقاضى لك بإجارة معلومة، فما اجتمع من
~~مال فضل عن إجارتي حبسته، فكلما حل شيء من حقي اقتضيته لمحله. قال مالك: لا
~~بأس به إذا لم يتعجل القضاء إلا لمحله، ولم يكن في أصل البيع شرط. قال
~~الإمام القاضي: يلزم على أصولهم أن يكون ما يقتضي مطبوعا عليه، حتى يحل نجم
~~من حقه، فيقتضيه، ويطلع على الباقي حتى يحل نجم آخر هكذا أبدا.
# وقوله ولم يكن في أصل البيع شرط أي لم يشترط عند عقد الصفقة أنه يستوفي
~~دينه من الخراج؛ لأن هذا لا يجوز، إذ هو مجهول، وإذ لا يدري لعل الغلة لا
~~تصح، إلا أن يشترط عليه ضمان
# PageV11P014
# ذلك، على ما وقع في آخر رسم الرهون من سماع عيسى بعد هذا. وإنما شرط ألا
~~يتعجل القضاء؛ لأنه يخاف أن يكون أرخص عليه في الأجرة، ليعجل له بالقضاء،
~~فيدخل له، ضع وتعجل. وكذلك لو تقاضى له الخراج دون أجر، على أن يستوفيه من
~~دينه قبل محله، لم يجز إذ كان في اقتضائه عناء. وقد أجاز في كتاب حريم
~~البير من المدونة أن يأذن راهن الدار لمرتهنها بعد عقد البيع أن يكريها
~~ويأخذ حقه من كرائها، ومعنى ذلك إذا كان الدين حالا أو لم يكن في ذلك عناء.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال للراهن قد حزت لك رهنك وقبضته فهل يضمن بذلك
# مسألة وقال له لو أن رجلا قال لرجل أراد أن يضع على يديه رهنا لرجل
~~ويسلفه أو يبيعه قد حزت لك رهنك وقبضته، فدفع بقوله: إنه ضامن.
# قال ابن القاسم: وذلك رأي، إنه ضامن لقيمة الرهن الذي أراد ms4208 أن يرهنه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لا إشكال في أنه ضامن لقيمة الرهن
~~لأنه قد غره. وبالله التوفيق.
### | يرهنه الرهن ويقول له إن لم آتك بحقك إلى وقت كذا فأنت موكل ببيعه
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن الرجل يرهن الرجل الرهن، ويقول
~~له: إن لم آتك بحقك إلى كذا وكذا من الأجل، فأنت موكل ببيعه، وتستوفي حقك،
~~ويشهد له بذلك، قال مالك: لا يباع الرهن إلا
# PageV11P015
# بإذن السلطان، كان على يدي أحد، أو على يدي صاحب الرهن، وهو مما يكتبونه
~~في رهونهم، إنه ليس في حرج وما أشبهه. وهذا كله فيه لا يباع رهن، اشترط فيه
~~بيع إلا بأمر السلطان، وشدد في ذلك وقال: لا يباع رهن اشترط فيه بيع إلا
~~بأمر السلطان. قال ابن القاسم: وقد بلغني عن مالك أنه قال: إذا أصاب وجه
~~البيع إنه يمضي، فات أو لم يفت، ثم قال: إذا كان ذلك شيئا تافها رأيت أن
~~يمضي البيع، فات أو لم يفت، وإن كان شيئا له بال، مثل الدور والأرضين وما
~~أشبه ذلك، رد إذا لم يفت، وأحب قوله: إلى أن يمضي البيع إذا أصاب وجهه وكان
~~تافها أو شيئا له بال؛ لأن صاحبه قد ضمن وباع المرتهن ما أذن له فيه فأرى
~~البيع له جائزا إذا أصاب وجه البيع، فات أو لم يفت:
# قال محمد بن رشد: الرهن وثيقة في يد المرتهن بحقه، وهو باق على ملك ربه،
~~فليس له أن يبيعه إلا بإذنه، فإن أدى وغاب، رفع أمره إلى السلطان فباعه له
~~عليه بعد أن يثبت عنده الدين والرهن. واختلف هل عليه أن يثبت عنده ملك
~~الراهن له؟ على قولين، يتخرجان على المذهب، وذلك عندي إذا أشبه أن يكون له،
~~وأما إذا لم يشبه أن يكون له، مثل أن يرهن الرجل حليا أو ثوبا لا يشبه أن
~~يكون من لباسه ولا من تجارته، أو ترهن المرأة سلاحا أوثوبا لا يشبه أن يكون
~~من لباسها، ms4209 فلا يبيعه السلطان حتى يثبت عنده ملك الراهن له، فإن لم يكن في
~~البلد سلطان، أو كان وعسر الرفع إليه باعه بحضرة العدول، وجاز البيع على
~~الراهن، ولم يكن له على المشتري فيه سبيل، إلا أن يكون باعه بأقل من قيمته،
~~فيكون له أن يأخذه بالثمن الذي اشتراه به، وهذا في العروض، وأما العقار
~~والأصول فله أن يأخذها من المشتري بالثمن، إذا لم يبعها السلطان، وإنما
~~باعها هو بحضرة العدول، وإن استقصى الثمن وباع بالقيمة، وقال أشهب: إن كان
~~مقتاة أو قضبا أو ثمرا
# PageV11P016
# يجنى شيئا بعد شيء، فيخشى عليه الفساد، فبيع المرتهن له جائز، دون مؤامرة
~~السلطان، ولا ملأ، ولا جماعة. وقوله عندي مفسر لما تقدم.
# وقد حمله بعض الناس على أنه خلاف لمذهب مالك في رواية ابن القاسم عنه في
~~المدونة وغيرها، واختلف إن شرط المرتهن على الراهن في أصل العقد أنه موكل
~~على بيع الرهن، مثل أن يقول: أبيعك بكذا إلى أجل كذا، على أن ترهنني كذا،
~~وأنا موكل على بيعه دون مؤامرة سلطان، أو يقول له بعد أن حل دينه عليه:
~~أؤخرك بديني إلى أجل كذا، وعلى أن ترهنني كذا وأنا موكل على بيعه دون
~~مؤامرة سلطان أو يقول له بعد أن حل دينه عليه: أؤخرك بديني إلى أجل كذا،
~~على أن ترهنني كذا وأنا موكل على بيعه دون مؤامرة سلطان على قولين: أحدهما
~~إن ذلك جائز لازم، ليس له أن يفسخ وكالته ولا يعزله عن بيعه، لما له في ذلك
~~من الحق، وهو إسقاط العناء عنه في الرفع إلى السلطان، إذ أدى به، وإسقاط
~~الإثبات عنه إن أنكر وكان غائبا، وهو قول إسماعيل القاضي، وابن القصار،
~~وأبي محمد عبد الوهاب. والثاني إن ذلك لا يجوز ابتداء، وله أن يعزله.
~~واختلف على هذا القول إن باع قبل أن يعزله على ثلاثة أقوال: أحدها إن ذلك
~~جائز جملة من غير تفصيل بين الأصول والعروض، وهو قول مالك الأول الذي بلغ
~~ابن القاسم على ما وقع هنا وفي ms4210 المدونة، واختيار ابن القاسم هنا، وهو قول
~~أصبغ. وهذا إذا أصاب وجه البيع، وأما إن باع بأقل من القيمة، فيكون للراهن
~~أن يأخذه من المشتري بالثمن الذي اشتراه به، فإن تداولته الأملاك كان له أن
~~يأخذه بأي الأثمان شاء على حكم الشفيع يأتي بعد أن تداولت الأملاك بالبيع
~~في الشقص. والثاني إن ذلك جائز في العروض، إذا أصاب وجه البيع، ومردود في
~~الأصول، وإن أصاب وجه البيع، ما لم تفت، يريد بما يفوت به البيع الفاسد في
~~العروض، من حوالة الأسواق فما فوقه، فإن فات بشيء من ذلك،
# PageV11P017
# مضت، ولم يكن للراهن عليها سبيل، وإن كانت قائمة بيد المشتري لم تفت بوجه
~~من وجوه الفوت، كان للراهن أن يأخذها بالثمن، وهو قول مالك الثاني الذي رجع
~~إليه هاهنا. والثالث إن ذلك جائز في العروض إذا أصاب وجه البيع، ومردود في
~~الأصول، فاتت أو لم تفت، وهو قول أشهب؛ لأنه قال: إن فاتت كان بائعها
~~ضامنا. ومعنى قوله عندي: إن له أن يأخذها حيث وجدها، وعلى أي حال وجدها
~~بالثمن الذي باعها به الراهن، واستوفاه لنفسه في حقه. ويكون الرجوع بالدرك
~~عليه إن كان في ذلك درك، مثل أن يجد الدار في يد المشتري مهدومة، وقد
~~اشتراها قائمة بمائة، وقيمتها مهدومة على ما وجدها عليه خمسون، فيدفع إلى
~~المشتري المائة التي اشتراها به، ويرجع على البائع بخمسين، وإن وجدها عند
~~مشتر اشتراها من المشتري من الراهن بأكثر من الثمن الذي باعها به الراهن،
~~أخذها من المشتري الثاني بالثمن الذي اشتراها به المشتري الأول من الراهن،
~~وانتقض البيع الثاني فيها، فرجع المشتري الثاني الذي أخذت من يده الدار،
~~ببقية ثمنه، على الذي باع منه وهو المشتري الأول.
# وإنما وقع هذا الاختلاف في توكيل الراهن للمرتهن، على بيع الرهن عند حلول
~~الأجل، من غير مؤامرة سلطان، من أجل أنها وكالة اضطرار، لحاجته إلى ابتياع
~~ما اشتري أو إلى استقراض ما اقترض أو إلى التأخير بما حل عليه من الدين بعد
~~حلوله، ولأن الرهن ms4211 لا يباع على الراهن إلا إذا أدى في بيعه أو بعد غيبته،
~~ولم يوجد له مال يقضى عنه الدين منه فيحتاج إلى البحث عن ذلك وعن قرب غيبته
~~من بعدها، وذلك ما لا يفعله إلا القاضي، فأشبه ذلك حكمه على الغائب. ولو
~~طاع الراهن للمرتهن بعد البيع وقبل حلول أجل الدين بأن يرهنه رهنا ويوكله
~~على بيعه عند حلول أجل دينه دون مؤامرة سلطان لجاز ذلك باتفاق؛ لأن ذلك كله
~~معروف من الراهن المرتهن في الرهن والتوكيل على البيع. وبالله التوفيق.
# PageV11P018
### | هلك وعنده سيف رهنا فجاء صاحبه إلى الورثة فقال إنما رهنته بدينار
# ومن كتاب شك في طوافه قال وسئل مالك عن رجل هلك وعنده سيف رهنا فجاء
~~صاحبه إلى الورثة فقال: إنما رهنته بدينار، وقال الورثة لا علم لنا بما
~~رهنته، إلا أن سيفك قيمته خمسة دنانير، قال: أرى أن يحلف ويأخذه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الورثة ينزلون منزلة موروثهم،
~~فإذا لم يدعوا علم ما ارتهنه به، كانوا بمنزلة موروثهم لو كان حيا، فقال:
~~لا أدري بكم ارتهنته، أو أعرف، إلا أني لا أريد أن أحلف، ووجب أن يكون
~~القول قول الراهن فيما يقر أنه رهنه به، وإن كان ذلك أقل من قيمة الرهن،
~~ولو ادعوا علم ما ارتهنه به موروثهم، لوجب أن يكون القول قولهم إلى مبلغ
~~قيمة الرهن. وهذا إذا أقر الورثة بالرهن، أو قامت للراهن به بينة، ولو ادعى
~~أنه رهن ولم يكن له على دعواه بينة، فقال الورثة: لا علم لنا بما تدعيه،
~~وإنما وجدنا هذا المتاع في تركة موروثنا، ولا نعلم لك فيه حقا، لوجب أن
~~يحلف على ذلك من كان منهم كبيرا يظن به علم ذلك على اختلاف في ذلك، إن لم
~~يدع الراهن عليهم العلم، فإن نكلوا عن اليمين على القول بوجوبها عليهم، حلف
~~الراهن، لقد علموا ذلك، على اختلاف في ذلك أيضا. وأما إن ادعى الراهن عليهم
~~العلم، فلا اختلاف في وجوب اليمين عليهم ولا ms4212 في وجوبها على الراهن إذا
~~نكلوا عن اليمين، وكذلك لا اختلاف في وجوب اليمين على الورثة، ولا في ردها
~~على الراهن إذا أنكروا الرهن وكذبوا الراهن، وادعوا أنهم يعرفون ملك السلعة
~~لموروثهم.
# وستأتي هذه المسألة في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات من هذا السماع، بزيادة،
~~وفي رسم إن أمكنتني من سماع عيسى. وتأتي أيضا في رسم أسلم منه وفي آخر رسم
~~الرهون منه عكس هذه المسألة إذا مات الراهن،
# PageV11P019
# فتداعا ورثته مع المرتهن وسنتكلم عليها إذا مررنا بها إن شاء الله. وبه
~~التوفيق.
### | مسألة: رهنت السيف بخمسة فقضيته أربعة وبقي دينار وكان السيف يساوي خمسة
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا قال: ولو رهنته بخمسة، فقضيته أربعة،
~~وبقي دينار، فكان السيف يساوي خمسة، لم يأخذه حتى يغرم الخمسة، إنما كان
~~على الميت اليمين، وقد سقطت عنه حين مات، فلا يأخذه حتى يؤدي الخمسة، من
~~رواية عيسى عن ابن القاسم، وأما سحنون فلم يروه عن أحد وقد أجازه برأيه،
~~قال ابن القاسم: وإنما ذلك للإقرار بأصل الدين.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وكان السيف يساوي خمسة، لا فائدة
~~له؛ لأن الغرم يلزمه، كان يساوي خمسة أو أقل أو أكثر، لإقراره أنه رهن
~~بخمسة، وادعائه أنه قد قضى الأربعة، ويلزم من كان مالكا أمر نفسه من الورثة
~~أن يحلف ما علم أن الميت قبض الأربعة التي ادعى أنه دفعها إليه، على اختلاف
~~في لزومها له، وفي وجوب ردها عليه، إلا أن تحقق عليه الدعوى بالعلم، فتجب
~~عليه اليمين ويكون له ردها باتفاق.
# وقد مضى بيان هذا قبل هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: كانت له جارية ولها بنت صغيرة فأراد سيدها أن يرهن الصبية
# مسألة وسئل عن رجل كانت له جارية، ولها بنت صغيرة بنت ست سنين أو أقل،
~~فأراد سيدها أن يرهن الصبية من رجل، ويخرج بأمها إلى بلد وهي جارية يطؤها
~~ويستمتع منها، وتخدمه، قال مالك: لا خير في ذلك، إلا أن تكون قد أثغرت
~~وكأنه رأى إذا لم ms4213 تثغر إثغارا يعجل عليها وضرب لذلك مثلا فقال: ابنة مخاض،
~~وابنة لبون،
# PageV11P020
# ليستا سواء، كلها بنات المخاض، ولا بنات اللبون، وقال له رجل: إنه لا
~~يبيعها، وهو يفتكها،. قال: ليس هذا بشيء أرأيت لو مات في سفره أو فلس ألم
~~يبعها الغريم في حقه؟ ليس يصلح هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا خير في أن يرهن الرجل عبده ابن أمته
~~الصغير، ويخرج بأمه إلى بلد آخر، صحيح، لا إشكال فيه، إذ لا كلام في أنه لا
~~يجوز أن يفرق بين الوالدة وولدها في الحوز وإن جمعهما الملك، وإنما الكلام
~~هل يفرق بينهما في الملك إذا جمعهما الحوز، فأجازوا ذلك في الهبة والصدقة،
~~لما كان طريقها المعروف، ولم يجيزوه في البيع لما كان طريقه المكايسة،
~~وكذلك لو رهنه عبده الصغير، لم يجز أن يحوزه إياه وحده دون أمه وإن لم يخرج
~~بها عن البلد. وإذا رهن الرجل الرجل عبده الصغير دون أمه، فلا يخلو ذلك من
~~ثلاثة أوجه: أحدها أن يرهنه إياه بشرط أن يحوزه إياه دون أمه، والثاني أن
~~يرهنه إياه على أن يحوزه إياه مع أمه. والثالث أن يرهنه إياه دون شرط، فأما
~~إذا رهنه إياه بشرط أن يحوزه إياه دون أمه، فهو رهن فاسد لا يجوز، ويفسخ،
~~وأما إذا رهنه إياه على أن يحوزه إياه مع أمه، فهو رهن جائز، إلا أنه يختلف
~~هل يكره ذلك ابتداء أم لا؟ فكره ذلك كله مالك في سماع يحيى بعد هذا، ولم ير
~~ابن وهب به بأسا، وهو الأظهر، إذ لا يخرج الرهن بارتهانه عن ملك راهنه على
~~أن تكون أمه معه في الرهن، فلم يفترقا في ملك ولا حوز، وكرهه مالك لوجهين
~~ضعيفين: أحدهما أنه رأى المرتهن كأنه قد ملك الرهن لما كان أحق به من
~~الغرماء، والثاني أنه لما كان لا يجوز أن يباع منفردا دون أمه، لم يكن فيه
~~من الحق إلا ما يقع عليه من الثمن إذا بيع أمه، وذلك لا يعرف إلا بعد
~~التقويم، ms4214 فأشبه ذلك رهن الغرر، إذ قد اختلف فيه حسبما يأتي بيانه في تكلمنا
~~على أول مسألة من سماع أصبغ إن شاء الله. وأما إذا رهنه إياه دون شرط، فإنه
~~يجبر على أن يحوز معه أمه، وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد. بعد هذا،
~~قال: أمه تكون معه في الرهن؛ لأن معناه أنها تكون معه في الحوز، لا داخلة
~~معه في الرهن ويتخرج
# PageV11P021
# في ذلك قول آخر على معنى ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة،
~~وهو أنه إذا أبى الراهن، أن يحوز الأم معه، وأبى المرتهن إلا أن يحوز رهنه
~~أن يباعا جميعا من رجل واحد، فيكون للمرتهن رهنا ما ناب الولد من الثمن.
~~وقوله: إن الإثغار ليس بحد لجواز التفرقة إلا إذا لم يعجل، صحيح في المعنى،
~~منصوص عليه في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة. وبالله التوفيق.
### | أسلف رجلا سلفا ورهنه عبدا ووضعه على يدي رجل وشرط عليه
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عن رجل أسلف رجلا، سلفا ورهنه
~~عبدا ووضعه على يدي رجل، وشرط الذي أسلف على الذي وضع الرهن على يديه، أنك
~~ضامن لما أصاب الرهن، فهلك العبد، أتراه ضامنا؟ قال: نعم، أراه ضامنا، قيل
~~له: فإن قال: ما نقص رهنك، قال ما أحراه أن يضمن، وأراه ضامنا، قال لا:
~~ولكن الآخر أبين، وما أراه أن يضمن.
# قال الإمام القاضي: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول رسم، فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | يرهن الدار من رجل ويضعها على يديه ثم يطلب أن يعطى في ذلك أجرا
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك عن الرجل يرهن الدار من رجل ويضعها على
~~يديه، ويقتضي غلتها، ويقوم في ذلك، ثم يطلب أن يعطى في ذلك أجرا فيما قام
~~به، قال: من الناس من يكون ذلك له، فأما الرجل الذي مثله يشبه أن يعمل،
~~ومثله يؤاجر نفسه في مثله، فإن
# PageV11P022
# طلبه فأرى ذلك له، وأما من مثله يعين ms4215 فلا أرى ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما في رسم جاع فباع امرأته من كتاب الجعل
~~والإجارة، أنه تكون له إجارة مثله إن كان يشبه أن يكون مثله يعمل بالإجارة،
~~وإنما يكون ذلك له بعد يمينه أنه ما قام في ذلك وعني فيه احتسابا، وأنه
~~إنما فعل ذلك ليرجع بحقه فيه، على معنى ما قاله في أول سماع يحيى من الكتاب
~~المذكور، وبالله التوفيق.
### | وضع حائطا مرهونا على يدي رجل فأراد الذي وضع على يديه أن يساقيه صاحبه
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا قال: وسئل عن رجل رهن رجلا حائطا له ووضعه على
~~يدي رجل، فأراد الذي وضع على يديه أن يساقيه صاحبه الذي هو له، قال: أراه
~~عيبا، وأراه قد رهن رهنه وكأنه لا يراه رهنا، فقيل له: أفيساقيه الذي له
~~الدين من الذي وضع على يديه؟ قال: ما أرى بذلك بأسا، قيل له: أفيضع الرهن
~~على يدي ابن الذي له الحائط؟ قال: أراه قد رهن رهنه، وضعفه، وقال: لا
~~يعجبني أن يضعفه على يدي ابنه ولا امرأته ولا أخيه، وقال: هذا وهن للرهن
~~وضعف له، فلا خير فيه. قال سحنون: معناه في الابن أنه صغير، ولو كان كبيرا
~~بائنا عنه جاز.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إن العدل إذا ساقى في الحائط
~~الراهن بطل الرهن، وإذا ساقى المرتهن صاحب الدين لم يكن بذلك بأس؛ لأن
~~الرهن لا يكون رهنا إلا أن يحاز عن الراهن، لقول الله عز وجل
# PageV11P023
# {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] فإذا رجع إلى الراهن بأي وجه كان من مساقاة
~~أو عارية أو إجارة بطل، وإذا رجع من العدل إلى المرتهن لم يؤثر ذلك في صحة
~~الرهن، إذ لو حازه لنفسه من أول لجاز ذلك؛ لأن حيازته لنفسه أقوى من حيازة
~~غيره له؛ لأنه إذا حاز لنفسه، كان الرهن شاهدا له على اتفاق في المذهب،
~~وإذا حازه له غيره، لم يكن شاهدا إلا على اختلاف، وهو أحق به من الغرماء في ms4216
~~الوجهين جميعا قولا واحدا، وقول سحنون في الابن، معناه: أنه صغير ولو كان
~~كبيرا بائنا عنه جاز صحيح، مفسر لقول مالك، فقوله: إنه لا يعجبه أن يضع
~~الرهن على يدي ابن الراهن، معناه: إذا كان ساكنا معه، وأما إذا كان بائنا
~~عنه غير ساكن معه، فحيازته له جائزة إن كان كبيرا، أو غير جائزة إن كان
~~صغيرا. هذا قول سحنون ها هنا. وقول ابن الماجشون في الواضحة والقياس أن
~~يستوفي الصغير والكبير في أن حيازتهما للرهن جائزة إذا كانا بائنين عنه،
~~كما يستويان في أن حيازتهما ليست بجائزة، إذا كانا ساكنين معه، وكذلك
~~الزوجة والأخ لو كانا بائنين عن الرهن جاز أن يوضع الرهن على أيديهما. وقد
~~نص على ذلك ابن الماجشون في الزوجة، وكذلك إن كانا ساكنين معه، فحازا ذلك
~~في غير موضع سكناهما وبالله التوفيق.
### | مسألة: أراد الذي له الدين أن يبيعه بيعا ويرتهن منه رهنا ويجعل آجالها واحدة
# مسألة وسئل عن رجل كانت له أذهاب إلى آجال مختلفة، فأراد الذي له الدين
~~أن يبيعه بيعا، ويرتهن منه رهنا، ويجعل آجالها واحدة في الرهن، قال: لا خير
~~فيه، فقيل له: أفيبيعه بيعا ويرهنه رهنا ويجعل فيه دينه كله الذي له عليه؟
~~قال: لا خير فيه، قال ابن القاسم: وإنما كره ذلك؛ لأن الرجل لو كان له على
~~رجل دين إلى
# PageV11P024
# أجل، فقال له الذي له الحق، هل لك أن أعطيك دينارا أو دراهم على أن
~~ترهنني بحقي الذي لي عليك أو أضع من حقي الذي عليك، على أن ترهنني، لم يكن
~~في هذا خير، وهو وجه من وجوه الربا، كأنه ازداد في حقه، فإذا باعه بيعا على
~~أن يرهنه رهنا بدين له آخر، فقد صار بمنزلة ما وصفت لك؛ لأنه يضع له من
~~ثمنه على أن يرهنه، وهو أيضا يشبه الحمالة بالجعل، فالرهن والحمالة في هذا
~~سواء، وهما قول مالك جميعا.
# قال الإمام القاضي: أما إذا كانت له عليه أذهاب إلى آجال مختلفة فباعه
~~بيعا على أن يرهنه ms4217 رهنا بثمن ما باعه منه وبالأذهاب التي له عليه إلى آجال
~~مختلفة، على أن يكون إلى أجل واحد، فلا اختلاف في أن ذلك لا يجوز؛ لأنه
~~يدخله البيع والسلف، شرط أن تكون الأذهاب حالة، أو إلى أقرب الآجال أو إلى
~~أبعدها، أو مؤخرة عن ذلك؛ لأنه إن شرط أن تكون معجلة أو إلى أقرب الآجال،
~~كان السلف من المبتاع، وإن شرط أن تكون إلى أبعد الآجال، أو مؤخرة عن ذلك،
~~كان السلف من البائع، ولا يجوز البيع على شرط السلف من أحد المتبايعين،
~~وأما إن باعه بيعا على أن يرهنه رهنا بثمن ما باع منه، وبالأذهاب التي له
~~عليه إلى آجالها بأعيانها فقال في هذه الرواية: إنه لا خير في ذلك؛ لأن
~~قوله أفيبيعه بيعا ويرهنه رهنا ويجعل فيه دينه كله الذي له عليه؟ معناه:
~~يجعله فيه كله إلى أجله، لا يعجله له ولا يؤخره هو عنه، وهو مثل ما في رسم
~~أوصى من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال. وعلى قياس ما قاله ها هنا من أنه
~~لا يجوز أن يعطيه شيئا، ولا أن يضع عنه
# PageV11P025
# من دينه الذي له عليه شيئا على أن يرهنه به رهنا؛ لأنه إذا باعه على أن
~~يرهنه، فقد وضع عنه من ثمن ما باعه، على أن يرهنه، وقد أجاز ذلك كله في رسم
~~القضاء المحض من سماع أصبغ من كتاب الكفالة والحوالة، وهو الأظهر؛ لأن قوله
~~في هذه الرواية: وهو وجه من وجوه الربا كأنه ازداد في حقه، ليس ببين، إنما
~~العلة في ذلك الغرر في الرهن، حسبما بيناه في رسم أوصى من سماع عيسى من
~~كتاب السلم والآجال، فيحتمل أن يكون أراد أن الغرر في الرهن، هو الذي
~~ازداده في حقه بما زاد في ثمن السلعة التي ابتاع، أو في قيمة التي باع،
~~فرأى ذلك مما يضارع الربا، وهو بعيد، والأظهر فيه الجواز، والله أعلم.
~~وقوله أيضا: وهو شبه الحمالة بالجعل، ليس بشبه بين؛ لأن الحمالة بالجعل
~~إنما هي أن يعطي الحميل ms4218 شيئا، أو يضع عنه شيئا، على أن يتحمل عنه، وإنما
~~أعطى أو وضع للمحتمل عنه على أن يعطيه حميلا أو رهنا، ولا يظهر للفساد في
~~ذلك وجه، سواء ما بينه في رسم أوصى من سماع عيسى من الكتاب المذكور، والشبه
~~الذي رآه بينهما، هو أنه ابتياع غرر في المسألتين جميعا، إلا أنه في
~~الحمالة بالجعل، غرر في حق المتبايعين جميعا، وفي إعطاء العرض على أخذ
~~الرهن غرر من جهة أخذ الرهن، لا من جهة معطيه. والله أعلم.
### | أسلف رجلا مالا ورهنه دارا ووضعها على يدي رجل
# ومن كتاب كتب عليه ذكر حق وسئل مالك عن رجل أسلف رجلا مالا ورهنه دارا
~~ووضعها
# على يدي رجل، وقال الذي وضعت على يديه: أنا حميل بما نقص من رهنك، وأسلفه
~~سلفا آخر، وأرهنه رهنا آخر، ووضع على يدي
# PageV11P026
# الرجل الذي وضع على يديه الرهن الأول الذي يحمل له بما نقص من رهنه، فحل
~~أجلهما فقضاه بعض حقه، ثم لقيه بعد ذلك فقال: إنما قضيت لك الحق في الحمالة
~~التي فيها الرهن، وقد أعلمتك ذلك عند القضاء، فأنكره ذلك وقال: بل هذا من
~~الآخر. قال: قال مالك: أرى أن يقسم الذي اقتضى بينهما، فإن كان الأول ستين،
~~والآخر ثلاثين، كان قد اقتضى من الأول عشرين؛ ومن الآخر عشرة، للأول
~~الثلثين، وللآخر الثلث، يقسم عليهم بالحصص إذا كان مثل هذا، فعلى مثل هذا
~~النحو يكون فيه الأمر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنما قضيت لك الحق في الحمالة التي فيها الرهن
~~غلط، وإنما صوابه في الرهن الذي فيه الحمالة؛ لأن السلفين في كل واحد منهما
~~رهن، ولا حمالة إلا في أحدهما، وقوله: أرى أن يقسم الذي اقتضى بينهما، يريد
~~بعد أيمانهما، يحلف كل واحد منهما على ما ادعاه، فإن حلفا جميعا، أو نكلا
~~جميعا، قسم ما اقتضى بين المالين كما ذكر، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر، كان
~~القول قول الحالف. ووجه ذلك، أنه لم ير واحدا منهما أشبه بالدعوى فوجب إلا
~~يبدأ أحدهما على صاحبه ms4219 باليمين، وهذا مثل ما في كتاب الكفالة من المدونة في
~~الجعل، أحدهما من قرض، والآخر من كفالة، ومثل ما في كتاب الرهون منها في
~~الحقين يكون في أحدهما رهن دون الآخر. وقد قيل: إن القول قول القابض مع
~~يمينه، وهو قول غير ابن القاسم في كتاب الكفالة من المدونة وقول ابن القاسم
~~في سماع أبي زيد من كتاب المديان والتفليس. وقيل: إن القول قول الدافع مع
~~يمينه، وهو قول ابن كنانة ورواية محمد بن صدقة بن حبيب عن مالك، وكذلك لو
~~اختلفا عند القضاء، في أي الحقين يبدأ بالقضاء؟ لجرى الأمر فيه عندي على
~~هذا الاختلاف، إلا أنه لا يمين في شيء من ذلك. وقد فرق في سماع أبي زيد، من
~~كتاب المديان والتفليس، بين اختلافهما عند القضاء، وبعد القضاء، على اختلاف
~~وقع في ذلك في الرواية، فانظر ذلك، وأنعم النظر فيه. وبالله التوفيق.
# PageV11P027
### | مسألة: الغلام أو الدار المرهونة توضع على يد رجل أيكريها
# مسألة وسألت مالكا عن الرهن: الدار، أو الغلام يؤاجره، أو يكري الدار
~~الذي وضع على يديه الرهن، أم المرتهن، أم صاحب الدار، أو الغلام؟ قال ليس
~~لصاحب الدار أن يكريها، ولا يؤاجر غلامه، والمرتهن أولى بإكرائها من الذي
~~وضعت على يديه ومن صاحبها، وكيف حيازة الرهن أن يكري المرتهن الدار أو
~~الغلام، أو الذي وضعت على يديه؟ وإلا لم تعرف له حيازة حتى يرى يكريها
~~ويرهنه ديون أخرى، فلا أرى لصاحبها أن يكريها، والحيازة أن يكريها المرتهن،
~~أو الذي وضعت على يديه، إلا أنهم يجمعون له الغلة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، لا اختلاف فيها ولا إشكال في شيء
~~من معانيها، فلا وجه للقول فيها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن رهنا ووضعه على يدي رجل واشترط أنه حميل بما نقص
# مسألة وسئل مالك عن رجل رهن رهنا ووضعه على يدي رجل، فاشترط الذي وضع على
~~يديه أنه حميل بما نقص رهنه، فحل الحق، فأمره السلطان أن يبيع الدار في
~~حقه، فبيعت فنقص من حقها ms4220 وأمره أن توقف بعد البيع شهرين، يطلب بها الزيادة،
~~فقال صاحب الحق للذي تحمل له يما نقص من الرهن: قد بيعت الدار، وليس فيها
~~وفاء، فاقضني ما نقص، وقال الحميل: قد ضرب لي أجل شهرين لطلب الزيادة في
~~الدار، فإن وجدت الزيادة وإلا غرمت إليك، وأبى صاحب الحق. قال: أرى ذلك
~~للذي وضع الرهن على يديه الذي تحمل بما نقص من الرهن أن يؤخر عنه ذلك
~~الشهرين الذين ضرب السلطان.
# PageV11P028
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات، وهي مسألة ضعيفة؛
~~لأنه ضمن الحميل ما تقص عن حقه. وهو إنما ضمن ما نقص من رهنه.
# وقد مضى القول على هذا المعنى مستوفى في أول رسم من السماع فلا معنى
~~لإعادته. وستأتي هذه المسألة في نوازل أصبغ بزيادة معنى سنتكلم عليه إذا
~~مررنا به - إن شاء الله - وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن رجلا جارية إلى أجل وهو معسر فأيسر صاحب الجارية
# مسألة وسئل مالك عن رجل رهن رجلا جارية إلى أجل، وهو معسر، فأيسر صاحب
~~الجارية، فقال لصاحب دينه: أنا أعطيك رهنا من هذه الجارية: أصلا أو دارا أو
~~ما أشبهه، وادفع إلي الجارية، فإني أريد أن أبيعها، فإنها ليست لي بموافقة،
~~فقال: ليس ذلك إلا برضى صاحب الحق. قيل له: فإنه باعها. قال: إن كان باعها
~~رأيت أن يعطى المرتهن الثمن في حقه، حل الأجل أو لم يحل، ويمضي عليه البيع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ليس للراهن أن يعوض المرتهن من الرهن الذي
~~رهنه إياه برهن آخر إلا بإذنه ورضاه، بين صحيح لا إشكال فيه؛ لأنه قد تعين
~~له حق في عينه، فهو يقول: لا يخرج من يدي بعوض سواه، وإن كانت قيمته أكثر؛
~~لأني أخشى أن يستحق العوض من يدي وأنا أعني في بيعه إن كان أصلا لا يباع
~~إلا بعد التقصي في طلب الزيادة فيه. وقوله: إن الراهن إذا باع الرهن يريد
~~بغير إذن المرتهن يعطي المرتهن الثمن في حقه، حل الأجل أو لم يحل، ms4221 ويمضي
~~عليه البيع، نص في أنه لا خيار له في أن يفسخ البيع، ومعناه: إذا باعه بمثل
~~حقه فأكثر؛ إذ لا منفعة له في نقص البيع، بل فيه ضرر عليه وعلى الراهن،
~~وأما إن باعه بأقل من حقه،
# PageV11P029
# فله أن ينقض البيع، ويبقى له رهنا بحاله؛ لأنه يقول: أنا أرجو أن ترتفع
~~أسواقه إلى وقت بيعه عند حلول الأجل، أو ينمو إلى ذلك إن كان حيوانا، وأما
~~ما وقع في المدونة من قوله: إن البيع لا يجوز إلا أن يجيزه المرتهن، معناه.
~~إذا باعه بأقل من حقه، أو كان الدين عرضا؛ إذ لا يلزمه قبض العرض قبل
~~حلوله، إلا أن يكون ... ولو كان الرهن عينا، فباع الراهن الرهن بعرض، لكان
~~المرتهن بالخيار، بين أن يرد البيع أو يجيزه، فيوقف له العرض رهنا إلى حلول
~~الأجل، فليس ما في المدونة بخلاف لهذه الرواية على ما تأولناه فيهما وذهب
~~أشهب إلى أن بيع الراهن الرهن بغير إذن المرتهن إذا لم يجز بيعه بمنزلة
~~عتقه، يعجل للمرتهن حقه من ثمن الرهن إن كان فيه وفاء أو من مال الراهن إن
~~لم يكن فيه وفاء، ويمضي البيع، ولا يكون للمرتهن خيار في رده إذا تمسك به
~~أحد المتبايعين، وإن لم يكن في ثمنه وفاء بحقه، إذا كان للراهن مال يفي بما
~~نقص من حقه، وإن أجاز بيعه بقي دينه إلى أجله، ووقف له الثمن رهنا إلا أن
~~يأتي الراهن برهن ثقة يشبه الرهن الذي باع. وذهب سحنون إلى أنه إن لم يأت
~~برهن يشبه الرهن الذي باع، عجل له الثمن، إذ لا فائدة في توقيفه، وهو ظاهر
~~ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة في مسألة النصراني يرهن عبده
~~بعد أن يسلم؛ لأنه قال فيها: يباع فيقضي الغريم دينه، إلا أن يأتي برهن
~~ثقة، وكذلك روى ابن وهب والحكم عن مالك، أنه يعجل الثمن إذا لم يأت برهن،
~~خلاف قوله في كتاب الرهون من المدونة. قاله فيها في الراهن يبيع الرهن بإذن ms4222
~~المرتهن، فقال: لم آذن له في بيعه ليأخذ الثمن، لا فرق بين أن يبيعه بإذنه
~~أو بغير إذنه، فيجيز البيع، وبالله التوفيق.
# PageV11P030
### | دفع إلى رجل رهنا ثم قضاه ثم جاء صاحب الدين بعد ذلك يدعي أنه أعطاه الرهن
# ومن كتاب الشريكين يكون لهما مال قال: وقال مالك في رجل دفع إلى رجل رهنا
~~ثم إنه قضاه، ودفع إليه رهنه، ثم جاء صاحب الدين بعد ذلك، يدعي أنه أعطاه
~~الرهن، وأنه لم يوفه حقه كله، وقد أعطاه بعضه. قال مالك: أرى أن يحلف
~~الراهن، ويسقط عنه ما ادعاه عليه الذي أسلفه.
# قال محمد بن رشد: وكذلك لو أنكر المرتهن أن يكون قبض منه شيئا من حقه،
~~وقال: دفعت إليه الرهن على أن يأتيني بحقه، فلم يفعل، لكان القول قول
~~الراهن على هذه الرواية، خلاف ما في نوازل سحنون بعد هذا من أن القول قول
~~المرتهن إذا كان قيامه عليه بالقرب، ولا اختلاف بينهم إذا طال الأمر، إن
~~القول قول الراهن، إذ لا فرق بين اختلافهما في جميع الحق أو في بعضه، ولكلا
~~القولين وجه، والاختلاف في هذا جار عندي على اختلاف قول مالك في المتبايعين
~~يختلفان في الثمن بعد قبض السلعة، فقول مالك هذا على قياس رواية ابن وهب عن
~~مالك: إن القول قول المشتري في الثمن إذا قبض السلعة، وهذا القول أظهر؛ لأن
~~القبض باب من الأيمان. قال الله عز وجل: {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي
~~اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] وقول سحنون في نوازله على قياس رواية ابن
~~القاسم عن مالك إنهما يتحالفان ويتفاسخان، وإن قبض المشتري السلعة، وهو على
~~خلاف أصله في نوازله من كتاب جامع البيوع، لاختياره فيها رواية ابن وهب،
~~على رواية ابن القاسم. وقد روى ابن القاسم عنه الروايتين جميعا. ولو لم يقر
~~المرتهن بدفع الرهن إلى الراهن، وادعى أنه تلف له، فسقط إليه، لكان القول
~~قوله قولا واحدا إذا كان قيامه عليه بالقرب. وقد مضى في أول رسم من سماع
~~ابن
# PageV11P031
# القاسم من كتاب المديان، ms4223 بيان هذا مع نظائر لها هناك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تسلف من امرأته سلفا ورهنها جارية كانت تخدمها
# مسألة وقال مالك في رجل تسلف من امرأته سلفا ورهنها جارية كانت تخدمها،
~~هل يكون ذلك حيازة للرهن أو قبضا له؟ قال: أحب إلي أن لو جعلها بين غيرها.
# قال محمد بن رشد: قوله: أحب إلي أن لو جعلها بين غيرها، تضعيف منه
~~لحيازتها إياها عنه، لكونها معه في منزل واحد، وهو نحو ما يأتي في سماع
~~أصبغ من هذا الكتاب، خلاف قول ابن وهب في سماع زونان وخلاف قول سحنون في
~~آخر سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات، وكذلك اختلف أيضا إذا تصدق
~~عليها بها أو وهبها وهي معها تخدمها، هل تصح حيازتها لها عنه أم لا؟ على
~~قولين فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أن ذلك جائز في الرهن
~~والصدقة، وهو قول سحنون في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات
~~والهبات؛ لأنه إذا رأى الحيازة عاملة في الرهن، فأحرى أن يراها عاملة في
~~الصدقة. والثاني أن ذلك غير جائز فيهما جميعا وهو قول مالك في هذه الرواية،
~~وقوله في سماع أشهب من كتاب الصدقات والهبات؛ لأنه إذا ضعف الحيازة في
~~الصدقة، فأحرى أن يضعفها في الرهن. والثالث الفرق بين الصدقة، والرهن، وهو
~~قول ابن القاسم في سماع أصبغ بعد هذا من هذا الكتاب، وكذلك لو تصدقت هي
~~بالخادم التي تخدمها على زوجها، أو رهنته إياها، بدليل ما وقع في سماع
~~أشهب، من كتاب الصدقات والهبات، من استدلاله بهبتها له، على هبته لها؛ لأن
~~أيديهما جميعا على الخادم، فمرة غلب يده، ومرة غلب يدها، والأظهر أن تغلب
~~يده، فيفرق بين أن يكون هو الذي وهبها أو رهنها، أو تكون هي التي وهبتها
~~ورهنته لأن يده أقوى من يدها، بدليل أنه يختلف قول مالك وابن القاسم، في أن
~~القول قول الزوج إذا اختلفا في متاع البيت، وهو مما يكون
# PageV11P032
# للرجال والنساء. وقد قيل: إنه لا يد لها مع ms4224 الزوج، والقول قوله إذا
~~اختلفا في متاع البيت، وإن كان ذلك من متاع النساء. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن في حقه مصفحا أو كتبا ثم احتاج أن يقرأ فيها
# مسألة وقال مالك في رجل ارتهن في حقه مصفحا أو كتبا فيها علم، أو سلاحا،
~~ثم احتاج أن يقرأ في المصحف أو الكتاب، أو نزل به عدو، فاحتاج إلى السلاح،
~~فقال: لا ينتفع بشيء من الرهن.
# قال الإمام القاضي هذه الرواية تدل على جواز بيع كتب العلم، خلاف ما في
~~المدونة من أنه كره بيعها، إذ لا يصح أن يرهن ما لا يجوز بيعه بحال، وهو قد
~~أجاز رهنها، إذ لم يمنع إلا من الانتفاع بها بعد رهنها. وقوله: ثم احتاج أن
~~يقرأ في المصحف أو في الكتب، أو يقاتل بالسلاح، ثم احتاج الراهن إلى ذلك،
~~فقال: إنه لا ينتفع بشيء من الرهن، ولم يبين إن فعل، هل يبطل الرهن بذلك أم
~~لا؟ وفي هذا تفصيل. أما المصحف والكتب، فإن قرأ فيها عند المرتهن دون أن
~~يخرجها من يده، فلا يبطل الرهن فيها بذلك أذن فيها المرتهن أو لم يأذن، إلا
~~أن يكون رهنه إياها على ذلك، وأما إن أخذها من عنده، فقرأ فيها عند نفسه،
~~فإن كان بغير إذن المرتهن لم يبطل الرهن بذلك، وإن كان بإذنه كان ذلك حكم
~~المرتهن لغير الرهن إن قام عليه الغرماء قبل أن يرده كان إسوة الغرماء.
# واختلف هل من حقه أن يرده إليه رهنا كما كان أم لا؟ فقيل: ذلك من حقه،
~~وهو قول أشهب في كتبه، وقيل: ليس ذلك من حقه، إلا أن يكون أعاره على ذلك،
~~وهو قول ابن القاسم في المدونة في رسم العتق من سماع عيسى بعد هذا. وقول
~~أشهب
# PageV11P033
# أظهر؛ لأن من حكم العارية أن ترجع إلى المعير بعد انقضاء أمد العارية إن
~~كان لها أمد، أو بعد أن يمضي من المدة ما يرى أنه أعارها إليه إن لم يكن
~~لها أمد، فإذا رجعت إليه على مذهب أشهب الذي ms4225 يوجب صرفها إليه، كانت رهنا
~~على حالها الأول.
# واختلف إن ردها إليه باختياره على القول بأنه لا يجب عليه ردها، هل يكون
~~رهنا أم لا؟ على قولين: أحدهما أنها لا تكون رهنا، وهو قول مالك في رسم
~~العتق بعد هذا من سماع عيسى. والثاني ألا تكون رهنا على حالها الأول، وهو
~~قول ابن القاسم فيه. والاختلاف في هذا يرجع إلى اختلافهم في الرهن، هل
~~تفتقر صحته إلى التصريح به أم لا؟ فيفتقر إليه على قول مالك هذا. وقول ابن
~~القاسم في المدونة: إن المرتهن لا يكون أحق بما أنفق على الرهن من الغرماء،
~~وإن قال له الراهن: أنفق على أن نفقتك في الرهن حتى يقول له: أنفق على أن
~~نفقتك الرهن بها أيضا، ولا تفتقر إليه على قول ابن القاسم ها هنا وقد مضى
~~القول على هذا المعنى في أول سماع أبي زيد، من كتاب المديان والتفليس وحكم
~~السلاح يقاتل به إلى الراهن حكم الكتب، يقرأ فيها عند نفسه على ما ذكرناه.
# وأما انتفاع المرتهن بالرهن فلا يجوز بغير إذن الراهن، ويجوز بإذنه إذا
~~كان ذلك شرطا في أصل البيع في الدور والأرضين باتفاق. وفي الحيوان والثياب
~~على اختلاف، ولا يجوز ذلك بعد عقد البيع ولا في السلف بحال.
# وهذا كله منصوص عليه في المدونة وبالله التوفيق.
# PageV11P034
### | رجل أوصى عند موته أن متاعا كذا وكذا لفلان عندي ولم يسم الثمن
# ومن كتاب صلى نهارا وسئل عن رجل أوصى عند موته أن متاعا كذا وكذا لفلان
~~عندي ولم يسم الثمن الذي رهنه به عنده، فسئل صاحب المتاع فقال: صدق، متاعي
~~عنده رهن بكذا وكذا عشرة دنانير، وقد قضيته خمسة دنانير من ذلك، فقال مالك
~~الرهن: يسوى ذلك، قال: نعم، الرهن يسوى أكثر من ذلك. قال: لا يصدق فيما
~~قال: إني دفعت إليه، ولكن يأخذه حتى يدفع إليه العشرة دنانير، ثم قال:
~~أرأيت لو قال قضيته إياها أكان يصدق؟ إنما كانت على الميت يمين. وقد ذهب،
~~وسقطت عنه اليمين حين مات، قيل ms4226 له: أيحلف الورثة أن أباهم لم يقبض الخمسة؟
~~قال مالك: إن كان فيهم من يتهم أنه يعلم ذلك أحلف.
# قال محمد بن رشد: سؤال مالك في هذه المسألة السائل، هل يسوى الرهن ما زعم
~~الراهن أنه رهنه به أم لا؟ لا تأثير له في حكم المسألة؛ لأنه قد أقر أنه
~~رهنه بعشرة، فسواء كان الرهن يساوي عشرة أو لا يساويها لا يصدق فيما زعم
~~أنه قضاه منها.
# وقد مضت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم شك في طوافه الثاني قبل هذا
~~فلا معنى لإعادته. وقوله: إن كان فيهم من يتهم أنه يعلم ذلك أحلف, هذا على
~~القول بلحوق يمين التهمة دون تحقيق الدعوى. والقولان قائمان من المدونة من
~~كتاب النكاح والغرر والسرقة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهلك وعنده رهن لرجل فيقول صاحب الرهن هو رهن في دينار
# مسألة قال سحنون: وسألت أشهب عن رجل يهلك، وعنده رهن لرجل، فيقول صاحب
~~الرهن: إنما هو رهن في دينار، وقيمته
# PageV11P035
# عشرة دنانير. قال: إن لم يكن أحد يدعي فيه شيئا ولا يعرف إلا بقول الراهن
~~أحلف وأخذ رهنه، فقلت له: فإن كان في عشرة دنانير، وقد قبضت خمسة وبقيت
~~خمسة، قال: أراه ضامنا لعشرة، وأرى على الورثة إن كان فيهم أحد بالغ يرى أن
~~مثله يعلم ما قال الراهن، فاليمين عليه أنه لا يعلم أن أباه اقتضى شيئا،
~~وأما من كان غائبا أو صغيرا فلا يمين عليهم.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة والتي قبلها سواء. وقد مضى القول فيهما
~~وبالله التوفيق. اللهم لطفك.
### | ترك رهنا رأسا وهلك ولم يكن مال يكفن فيه
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وفي رجل ترك رهنا رأسا وهلك، ولم يكن مال
~~يكفن فيه هل ترى أن يؤخذ من ثمن الغلام ما يكفن به، أم الرهن أولى؟ قال:
~~أرى أولى من الكفن.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في رسم باع غلاما من سماع ابن
~~القاسم من كتاب المديان والتفليس، ومن كتاب الجنائز. ومضى القول ms4227 عليها في
~~كتاب الجنائز، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | ارتهن بدين له على رجل عبدا له بعينه ووضعه على يدي ابنه
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الأقضية
# قال سحنون: قال لي ابن نافع وأشهب: سئل مالك عمن
# PageV11P036
# ارتهن بدين له على رجل عبدا له بعينه ووضعه على يدي ابنه وضمن له ابنه
~~دينه، والابن مع أبيه في منزله، فوثب علي الغرماء يريدون محاصتي، فقال له:
~~رهنك ضعيف، وابنه معه في المنزل، والعبد يخدمه، فهم يقولون: لم تحز رهنك،
~~فإن كان ابنه الذي تحمل لك هذا ليس مولى عليه، فهو ضامن لما خس من حقك، إن
~~دخل عليه الغرماء في العبد فذلك لك عليه، وإنما تكتب الحمالات في الرهون
~~مخافة مثل هذا، فأنا أرى ذلك عليه إن لم يكن مولى عليه، فقال له: إن الابن
~~يقول: إنما تحملت لك، وبيدي العبد، فهذا العبد أنا أدفعه إليك وأسلمه بيدك،
~~فقال مالك: ليس ذلك له، وهو لما خس من حقك ضامن.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أن الابن ضامن لما نقص من حقه
~~إذا دخل عليه الغرماء في الرهن، من أجل أنه ضمن دينه وفرط في الرهن إذا لم
~~يجزه عن أبيه الراهن له. وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن الأمة الحامل
# مسألة وسئل عن الأمة الحامل ترهن، أيجوز أن يشترط، فيقول: ليس ولدها معها
~~في الرهن؟ قال: لا يجوز ذلك لأحد.
# قال محمد بن رشد؛ رأيت لبعض أهل النظر، أنه قال: إنما لم يجز أن يستثنى
~~الولد في الرهن؛ لأنه لا يجوز أن يستثنى في البيع، وليس ذلك ببين؛ لأن
~~الأمة الحامل، إنما لم يجز له أن يستثني جنينها لأنه يصير مشتريا للجنين
~~بما وضع من ثمن الأم، فكأنه باع الأمة بالثمن الذي سما فيها وبالجنين الذي
~~اشترطه، فصار بائعا للأمة، مبتاعا للجنين في صفقة واحدة، وهذا بين على
~~القول بأن المستثنى مشترى، وأما على القول بأنه مبقى على
# PageV11P037
# ملك البائع، فلا علة في ذلك ms4228 تفسره، وعلى هذا أجازه من أجازه من أهل
~~العلم.
# وهذا لا يدخل. في الرهن؛ لأن الأمة وجنينها باقيان على ملكه، وإن رهن
~~أحدهما دون الآخر؛ لأنه لما لم يجز أن يرهن الجنين دون أمه ابتاعها على غير
~~قياس، لم يجز أن ترهن الأم دون الجنين استحسانا أيضا دون قياس. فهذا وجه
~~المنع من رهن الأمة دون جنينها. ولقد كان القياس أن يجوز رهن كل واحد منهما
~~دون الآخر قياسا على جواز رهن الثمرة التي لم تؤبر دون الأصل، ورهن الأصل
~~دونها، وإن كان ذلك لا يجوز في البيع؛ لأنه غرر، فلا يدخل على التحقيق في
~~رهن الأمة دون جنينها، إلا ما يدخل في رهن الأمة لها الولد الصغير، دون
~~ولدها عند من كره ذلك، فينبغي أن يدخل في رهن الأمة دون جنينها الذي في
~~بطنها، ذلك الاختلاف. وقد مضى تحصيله في رسم شك في طوافه الثاني فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: له عليه دين وارتهن منه حائطا له وأحلف بالطلاق ليوفينه الثمن إلى أجل
# مسألة وسئل عمن له على رجل دين، وارتهن منه حائطا له، وأحلف بالطلاق
~~ليوفينه الثمن إلى أجل سماه له، فلما دنا الأجل وخاف الحنث، باعه تلك النخل
~~التي ارتهنه إياها بذلك الدين، ثم قال له: إنما بعته حين خفت الحنث، وأنا
~~أظنه سيرد علي مالي وأقضيه حقه، وقال المشتري: ابتعت منك بالشهود والبينة،
~~فقال مالك: أرأيت هذا الذي يطلب رد هذا الحائط عليه، أطيب النفس بالحنث؟
~~فقيل له: نعم، فقال: إن كان هذا المال مالا رابحا كثير الفضل على ما باعه
~~إياه، لا يشبه تغابن الناس في البيوع، فأرى أن يرد عليه ماله الذي باع،
~~ويقضيه دينه، ويقع عليه الحنث.
# قال الإمام القاضي: اعترض ابن دحون هذه المسألة فقال فيها:
# PageV11P038
# إنها مسألة ضعيفة، كيف يفسخ البيع للغبن، وذلك جائز بين كل متبايعين، إلا
~~من خصته السنة بالرد؟ لو اشترى رجل من غير مولى عليه ما يساوي مائة درهم
~~بدرهم، لزم ذلك ولم يفسخ، ولم يختلف ms4229 في ذلك. وقد مضى القول في توجيهها وما
~~يتعلق بها في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: توفي وترك رهونا لا يعرف أصحابها ولا يدرى كم فيها
# مسألة وسئل عمن توفي وترك رهونا لا يعرف أصحابها، ولا يدرى كم فيها؟
~~ولذلك زمان، قال: أرى أن تباع هذه الرهون، ثم يحبس ثمنها سنة أو نحوها
~~ينتظر الخبر، وأن يعرف أصحابها، قيل له: سنة، قال: ليس في ذلك وقت ينتظر
~~فيهم إلا قدر ما يرى، فإن لم يأت لها طالب يستحقها، قبضها الغرماء في
~~حقوقهم، فإن جاء بعد ذلك طالب يستحق شيئا رجع على الغرماء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة؛ لأن المعنى فيها أنه قد علم أنها
~~رهون ببينة أو بإقرار الورثة بذلك، وإنما يباع ويوقف أثمانها إذا كان لذلك
~~وجه، مثل أن يخشى الفساد عليها وما أشبه ذلك، وأما إن لم يخش الفساد عليها،
~~فتوقيفها أولى من توقيف أثمانها، إذ قد يحتاج إلى الشهادة على أعيانها،
~~ويريد من استحق منها شيئا متاعه بعينه، وإذا بيعت ووقفت أثمانها فتكتب
~~صفاتها، فإن جاء من يدعي شيئا منها فعجزعن إقامة البينة عليه ووصفه، استحقه
~~بيمينه على الصفة، فأخذه وودى ما أقر أنه رهنه به مع يمينه على ذلك أيضا.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: غريم لم يكن فيمن علم به الابن من غرماء أبيه وكان الابن قد دفع إليه مال أبيه
# مسألة قيل له: أرأيت إن جاء غريم لم يكن فيمن علم به الابن من غرماء
~~أبيه، وكان الابن قد دفع إليه مال أبيه، وتحمل بما على أبيه
# PageV11P039
# من دين أيغرمه له الابن؟ فإنه يقول: لم أعلم أن هذا عليه، وإنما تحملت
~~بما علمت، قال مالك: إن جاء غريم لم يكن الابن علم به، فإن الغريم يأخذ
~~ماله على أبيه من ابنه؛ لأنه قد رضي بذلك.
# قال الإمام القاضي هذه مسألة مقطوعة، وأصلها في رسم البيوع من سماع أشهب
~~من كتاب المديان والتفليس، وفي رسم أخذ يشرب ms4230 خمرا من سماع ابن القاسم منه.
~~وقد غمزت إن كانت التركة عينا والدين عينا، فقيل كيف يجوز للابن أن يسلم
~~إليه عينا ليؤدي عينا أكثر منه إلى وقت، أو يؤدي ذهبا وقد أخذ فضة، أو فضة
~~وقد أخذ ذهبا؟ وقد بينا هذه المسألة في الموضعين المذكورين من كتاب المديان
~~بيانا شافيا، وبينا منه قول مالك فيها بيانا لائحا، ينفي اعتراض المعترض
~~عليه فيها. وبالله التوفيق.
### | ارتهن حائطا فأصابت الريح نخلا فطرحتها فأراد صاحب الأصل بيع الخشب
# ومن كتاب الأقضية الثاني قال وسئل عمن ارتهن أصل حائط، فأصابت الريح نخلا
~~فطرحتها، فأراد صاحب الأصل أن يبيع الخشب، فمنعه صاحب الرهن، وقال: هي من
~~رهني، فقال: ذلك له، وقد صدق فأرى أن تباع ويوضع الثمن على يدي عدل حتى يحل
~~حقه فيقضيه؛ لأن من الخشب ما إن ترك فسد. قلت: أرأيت إن كان خشبا لا يفسد
~~إلى حلول الأجل؟ قال: إن كان من الخشب ما إن ترك فسد.
# قلت: أرأيت أن يترك ولا يباع حتى يحل الحق، إلا أن يجتمع رأي صاحب المال
~~وصاحب الأصل جميعا على البيع، فيباع ويوضع الثمن على يدي عدل إلى الأجل،
~~فإن لم يجتمع رأيهما
# PageV11P040
# على ذلك، ترك دينا ولم يبع حتى يحل الأجل.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن القول قول المرتهن في أن النخل من الرهن،
~~وقد صدق، صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن النخل تبع للأصل في الرهن، بمنزلة البيع،
~~إذا باعه الأصل دخل فيه النخل، كذا قال في المدونة: إن النخل تبع للأصل
~~والأصل تبع للنخل، وكذلك قوله: إنه يباع إذا خشي عليه الفساد صحيح، لا
~~اختلاف فيه؛ لأن تركه حتى يفسد، من إضاعة المال المنهي عنه، فمن دعا إلى
~~ذلك منهما، كان ذلك له، بخلاف إذا لم يخش عليه الفساد، لا يباع إلا أن
~~يجتمع رأيهما على ذلك، بخلاف المتقارضين يختلفان في بيع سلع القراض. إن
~~الإمام ينظر في ذلك، وإنما قال: إن الثمن يوضع على يدي عدل، وإن كان الأصل
~~بيد المرتهن؛ لأن ms4231 من حق الراهن أن يقول: أنا لا أئتمنه على الثمن، وإن كنت
~~أئتمنته على الأصل، ولا يدخل في هذا الاختلاف الذي يدخل في الرهن إذا أراد
~~المرتهن أن يكون في يديه وأبى ذلك الراهن، على ما يأتي القول قيه في رسم
~~الصلاة من سماع يحيى. وأما قوله: إنه يكون على يدي العدل حتى يحل الأجل،
~~فمعناه إلا أن يأتي الراهن برهن مثله، فيكون من حقه أن يأخذ الثمن، فإن لم
~~يأت برهن مثله ففي ذلك اختلاف. قيل: إن الثمن يوقف إلى الأجل، وهو قوله ها
~~هنا، وقوله في المدونة في الرهن يبيعه الراهن بإذن المرتهن، إذ لا فرق بين
~~أن يبيعه بإذنه، أو يبيعه بوجه نظر، يحكم له به عليه وقيل: إنه يعجل له
~~حقه، إذ لا فائدة في تأخيره، وهو قول سحنون. ودليل ما في كتاب التجارة إلى
~~أرض الحرب من المدونة وقول مالك في رسم الأقضية الثالث بعد
# PageV11P041
# هذا من هذا السماع، وقول أشهب في سماع أصبغ من كتاب الخدمة، وأما إن باعه
~~بغير إذنه، فلا اختلاف في أنه يعجل له حقه إذا كان فيه وفاء، واختلف إذا لم
~~يكن فيه وفاء، فقيل إنه يعجل له بقية حقه من ماله، بمنزلة العتق، وهو قول
~~أشهب، وقيل: إنه لا يقضي بقية حقه حتى يحل الأجل.
# وقد مضى هذا المعنى في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم وبالله
~~التوفيق.
### | الأمة ترهن ولها ولد صغير بغير ولدها
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل عن الأمة ترهن، ولها ولد صغير، بغير ولدها،
~~أجائز هو؟ قال: نعم ذلك الرهن جائز، وقد ترهن الوليدة ولها أولاد صغار
~~يبيعونه فيكون الرهن جائزا، فإذا بيعت الوليدة في الرهن، بيع معها ولدها،
~~فكان له في رهنه ثمن الوليدة، ولم يكن له ثمن أولادها في الرهن، إلا أن
~~يفضل فضل عن ثمن الوليدة، فيكون أسوة الغرماء في ثمنهم. قيل له: ترى الرهن
~~ماضيا. وإذا بيعت الأم بيع أولادها معها، فقال: نعم إلا أن يشتريها سيد
~~ولدها، ms4232 قلت له: إنما فلس، قال: تباع بولدها، ثم يكون ثمنها للمرتهن في حقه.
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك في هذه الرواية أن يرهن الرجل الرجل أمته،
~~ولها ولد صغير، يريد ويكون الولد معها في حوز المرتهن، وكره ذلك في سماع
~~يحيى. وقد مضى القول على ذلك في آخر رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم،
~~إذ لا فرق بين الولد دون الأم أو الأم دون
# PageV11P042
# الولد. وقوله في آخر المسألة إلا أن يشتريها سيد ولدها، لا يستقيم على
~~المسألة التي ذكر، وهو أن تكون الأمة وولدها للراهن الذي عليه الدين، بدليل
~~قوله فيها: إلا أن يفضل فضل عن ثمن الوليدة، فيكون أسوة الغرماء في ثمنهم؛
~~لأنها لم تخرج عن ملكه والدين عليه، وكيف يشتريها؟ وإنما يبيعها مع ولدها
~~فيما عليه من الدين، أو تباع عليه مع ولدها في التفليس، فيكون أحق من
~~الغرماء بما ناب الأم، فإن فضل من دينه فضل عما ناب الأم، كان أسوة الغرماء
~~فيما ناب الولد. وإنما يستقيم على وجهين: أحدهما أن تكون الأمة وولدها لغير
~~الذي عليه الدين، فيرهن الأم منها دون الولد، عند الذي له الدين، عن الذي
~~عليه الدين؛ لأن الحكم في ذلك إذا حل الأجل أن تباع الجارية مع ولدها،
~~فيكون للمرتهن ما ناب الأم من الثمن، وللراهن ما ناب الولد منه إلا أن يشاء
~~أن يأخذها بما ينوبها مما يعطى فيها مع ولدها، فيكون ذلك له، وتبقى الجارية
~~على ملكه مع ولدها، ويدفع ما ناب الأم من الثمن إلى المرتهن، ويتبع به الذي
~~عليه الدين والوجه الثاني، أن يكون الولد لغير الراهن الذي عليه بهبة أو
~~صدقة، مثل أن يكون لرجل فيهب أحدهما لرجل، أو يهب الأم لرجل، والولد لآخر؛
~~لأن الحكم في ذلك أن يقرا على ما هما عليه من افتراق الملك، ويقضى عليهما
~~بأن يجمعا بينهما في حوز واحد، فإن رهن صاحب الأمة الأمة فيما عليه من
~~الدين، جاز ذلك، وحاز المرتهن الأمة مع ولدها إن رضي ms4233 بذلك سيد الولد، وإن
~~لم يرض بذلك كانت الأم عنده مع ولدها، فكان من ذلك حائزا للمرتهن، فإذا حل
~~الأجل بيعت الجارية مع ولدها من رجل واحد، فكان ما ناب الأم للمرتهن، وما
~~ناب الولد لصاحبه، إلا أن يشتري الأم سيد الولد على ما قال، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يبيع جاريته من جار معه في الدار ولها ولد صغير
# مسألة قيل له: أفرأيت الرجل يبيع جاريته من جار معه في الدار، ولها ولد
~~صغير، يختلف إليها، ويكون معها؟ قال: لا أرى ذلك،
# PageV11P043
# لا أرى أن يباعا إلا جميعا في واحد، إن ذلك الجار قد ينتقل ويموت، فتباع
~~الجارية، فلا أرى أن يباعا إلا جميعا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يجوز أن يبيع الرجل أمته دون ولدها
~~الصغير، من جار معه في بيت واحد، صحيح على أصله، في أنه لا يجوز في البيع
~~أن يجمع بينهما في حوز واحد، بخلاف الهبة والصدقة، فإنه أجاز فيهما الجمع
~~في حوز واحد. هذا مذهبه في المدونة. وقوله في المسألة التي قبل هذه:
~~والقياس ألا فرق بينهما؛ لأن العلة التي اعتل بها في البيع، من أن ذلك
~~الجار ينتقل ويموت، موجودة في الهبة والصدقة، ووجه التفرقة بينهما على
~~ضعفها، أن البيع على سبيل المكايسة، ويمكن رده، والهبة والصدقه على سبيل
~~المعروف، ولا يمكن رده، فاستخف في الهبة والصدقة من الجمع في حوز واحد لهذه
~~العلة، ما لم يستحف في البيع. وقال ها هنا في بيع الأم دون ولدها الصغير:
~~لا أرى ذلك، ولم يقل ما يكون الحكم فيه إذا وقع. وقد اختلف في ذلك على
~~قولين: أحدهما أنه بيع فاسد، لمطابقة النهي، والثاني أنه ليس ببيع فاسد،
~~لإمكان زوال المعنى الذي من أجله منع منه، كاشتراء النصراني مصحفا أو
~~مسلما. واختلف على القول بأنه بيع فاسد إذا فات، فقيل: إنه يمضي بالثمن،
~~وقيل: إنه يرد إلى القيمة ويباع عليهما جميعا من رجل واحد مضى بالثمن أو رد
~~إلى القيمة. واختلف أيضا على القول ms4234 بأنه ليس ببيع فاسد، فقيل: إنهما يؤمران
~~أن يجمعا بينهما في ملك أحدهما، فإن أبيا رد البيع، وقيل: إنهما يؤمران
~~بذلك، فإن أبيا بيع عليهما، ولم يرد البيع، وقيل: إنهما يؤمران أن يجمعا
~~بينهما في ملك أحدهما، أو يبيعاهما من رجل واحد، فإن أبيا من ذلك رد البيع،
~~فالقول الأول على قياس المنع من جمع الرجلين سلعتيهما في البيع؛ لأنه على
~~هذا القول إذا أبيا أن يبيع أحدهما من صاحبه، لم يكن بد من رد البيع، وإن
~~لم يكن فاسدا. والقول الثاني على قياس إجازة جمع الرجلين سلعتيهما في
~~البيع؛ لأنه إذا أمكن أن يجمع بينهما في ملك واحد، بأن يباعا عليهما من
# PageV11P044
# رجل واحد، لم يرد البيع، إذ ليس ببيع فاسد، ووجه القول الثالث أنه رأى رد
~~البيع أيسر من جمع الرجلين سلعتيهما في البيع، فحكم بذلك إذا أبيا من الجمع
~~بينهما على حال. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع من رجل بيعا بدنانير إلى ستة أشهر ورهنه بذلك رهنا
# مسألة وسئل عن رجل ابتاع من رجل بيعا بدنانير إلى ستة أشهر، ورهنه بذلك
~~رهنا قبضه، وحازه، ثم ابتاع بعد ذلك بأيام من رجل آخر بيعا بدنانير إلى أجل
~~شهر، ورهنه، فضل ذلك الرهن الذي رهنه الأول، وقال له: فلان مبدأ عليك في
~~الرهن، ثم ما فضل لك رهن بحقك، فحل أجل المرتهن الآخر قبل الأول المبدإ
~~عليه في الرهن، فقال مالك: ألم يعلم المرتهن الآخر أن حق الغريم الأول إلى
~~ستة أشهر؟ فقيل له: لم يعلم أن أجل حق المرتهن الأول إلى ستة أشهر، فقال:
~~أرى أن يباع ويعطى حقه من ثمنه. فقيل له: إذا بيع هذا العبد المرتهن، أيعطى
~~الذي لم يحل حقه جميع حقه، ثم يعطى هذا ما فضل؟ أو يوضع له حقه حتى يحل
~~الأجل، ويعطى المرتهن الآخر ما فضل في حقه؟ فقال بل يعطى صاحب الحق الذي لم
~~يحل حقه كله، أحب إلي، ثم يعطى هذا ما فضل.
# قال محمد بن رشد: لم يذكر في هذه ms4235 الرواية أن المرتهن الأول علم بما فعل
~~الراهن من رهنه فضلة الرهن الذي بيده لغيره، وقال: إن فضلة الرهن تكون له،
~~واعترض ذلك ابن دحون فقال: إن ذلك من قوله خارج عن الأصول، كيف يصح أن تكون
~~له فضلة الرهن ولم يقبضها له المرتهن الأول؟ ولا يلزم عندي هذا الاعتراض؛
~~لأن المسألة محتملة للتأويل. وقد اختلف فمن رهن رجلا رهنا قبضه وحازه ثم
~~رهن فضلته من آخر، فقيل: إن الفضلة تكون له رهنا وإن لم يعلم المرتهن الأول
~~بذلك، وهو قول أشهب في
# PageV11P045
# الواضحة وغيرها، وقول ابن القاسم في المبسوطة، وقيل: إنها لا تكون رهنا
~~له، إلا أن يعلم بذلك المرتهن الأول، ويرضى به، وهو المشهور المعلوم من قول
~~مالك في المدونة وغيرها، وهذا إذا كان الرهن بيد المرتهن الأول، وأما إن
~~كان موضوعا على يدي عدل فالاعتبار في ذلك إنما هو بعلمه بدون علم المرتهن
~~صاحب الحق. ومن مذهب مالك في المدونة أن قبض المحرم قبض للموهوب له وكذلك
~~المودع على مذهبه، وإن لم يعلم خلاف ما في سماع سحنون من كتاب الصدقات
~~والهبات، فالظاهر من مذهب مالك أنه فرق في هذا المعنى بين الرهن والهبة؛
~~لأن الرهن أقوى في الحيازة. فيأتي في جملة المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أن
~~ذلك حيازة في الرهن والهبة، والثاني أن ذلك ليس بحيازة لا في الرهن ولا في
~~الهبة، والثالث أن ذلك حيازة في الهبة، وليس بحيازة في الرهن. وفائدة هذا
~~الاختلاف، إنما هو إذا قام الغرماء على الراهن، هل يكون المرتهن الثاني أحق
~~بالفضلة من الغرماء أم لا؟ وأما إذا قام المرتهن الأول والثاني على الراهن،
~~ولم يكن له غرماء أو قبل قيام الغرماء، فلا كلام في أن فضلة الرهن تكون له،
~~إذ لا ينازعه فيها أحد، فيتحمل أن يكون إنما تكلم في هذه المسألة على أن
~~المرتهن الثاني، قام يريد قبض فضلة الرهن في حقه الذي حل أو لم يحل بعد حق
~~المرتهن الأول، ولا غرماء على الراهن، فلا يلزم على ms4236 هذا التأويل اعتراض ابن
~~دحون على المسألة. وقول مالك: ألم يعلم المرتهن الآخر، أن حق الغريم الأول
~~إلى ستة أشهر؟ يدل على أن القصد بالسؤال، إنما هو إلى هل يكون للثاني أن
~~يأخذ فضلة الرهن، إذ قد حل حقه أم لا يكون ذلك له حتى يحل المرتهن الأول
~~فيأخذ حقه؟ إذ هو مبدأ عليه في الرهن، لا إلى هل يكون المرتهن الآخر أحق
~~بالفضلة من الغرماء أم لا؟ ولو كان القصد عنده بالسؤال إلى هذا السائل، هل
~~علم المرتهن الأول بذلك ورضي به أم لا؟ على
# PageV11P046
# المعلوم من مذهبه، في أن المرتهن لا يكون حائزا لغيره فضلة الرهن إلا أن
~~يعلم بذلك ويرضى به، ولو علم المرتهن الثاني بأجل المرتهن الأول، لم يبع
~~الرهن له حتى يحل أجله؛ لأنه على ذلك دخل، وقوله: إنه إذا بيع الرهن يعطى
~~الذي لم يحل حقه كله، ولا يوضع له، إلا أن يحل أجله، معناه: إذا لم يأت
~~برهن يشبه الرهن الأول، وهو خلاف ما مضى في رسم الأقضية الثاني من هذا
~~السماع، مثل قول سحنون، وظاهر ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة
~~ويشبه أن يقال في هذه المسألة: إنه يعجل للمرتهن فيها حقه باتفاق، ولا يكون
~~للراهن أن يأتي برهن آخر؛ لأنه أدخل على المرتهن بيع رهنه، فأشبه ذلك إذا
~~باع الرهن بغير إذن المرتهن، وهو الأظهر، وما يبقى من الرهن بعد أن يباع
~~منه بحق الأول مجهول، فيقوم من هذه المسألة جواز رهن الغرر في أصل البيع،
~~وقد اختلف في ذلك، والقولان قائمان من المدونة، يقوم ذلك من اختلاف قول
~~مالك وابن القاسم فيها في المرتهن يشترط في أصل البيع الانتفاع بالرهن، وهو
~~ثياب أو حيوان، وبالله التوفيق:
### | [مسألة: يرهنه رهنا ويشهدان على ذلك ثم يأتي الراهن فيزداد منه سرا]
# مسألة وسئل عن الرجل يرتهن من الرجل رهنا بعشرة دنانير، ويشهدان على ذلك
~~شهودا عدولا، ثم يأتي صاحب الرهن إلى المرتهن سرا، فيزداد منه فيه خمسة
~~دنانير، فإذا تقاضاه ms4237 حقه قال: إنما رهنتك الرهن بعشرة دنانير، وقال الذي في
~~يديه الرهن، بل رهنتنيه بخمسة عشر دينارا، جئتني سرا، فازددت مني فيه خمسة
~~دنانير، فقال مالك: على الذي في يديه الرهن بذلك البينة، وإلا حلف الراهن
~~ما ازداد منه فيه شيئا، وكان القول قوله في الخمسة دنانير التي تداعيا
~~فيها. قيل له: أرأيت الذي يرهن الرجل رهنا بلا بينة، ثم يتداعيان فيه،
~~فيقول الذي في يديه الرهن: ارتهنته بخمسة عشر، ويقول الراهن: بل رهنه بعشرة
~~دنانير؟ قال: فالقول قول
# PageV11P047
# الذي في يديه الرهن، ويحلف، ويقبل قوله، وليس هذا مثل الأول الذي سأل عنه
~~الرجل. قلت: أليس إنما يكون في هذا القول قول الذي في يديه الرهن ويحلف إذا
~~كانت قيمة الرهن مما ادعا فيه المرتهن؟ قال لي: إنما يصدق الذي في يديه
~~الرهن في مثل هذا فيما بينه وبين قيمة الرهن، وليس هذا مثل الأول.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة مفسرة لجميع المسائل، إنما يكون
~~القول قول المرتهن إلى مبلغ قيمة الرهن على مذهب مالك وأصحابه إلى أن الرهن
~~شاهد لمرتهنه إلى مبلغ قيمته، وخالفه أهل العراق فقالوا: القول قول الراهن؛
~~لأنه مدعى عليه، والمرتهن مدع، وليس قولهم بصحيح؟ إذ ليس كل مدعى عليه يكون
~~القول قوله، بل قد يكون القول قول المدعي إذا كان له دليل على دعواه،
~~والقرآن دليل لمالك - رحمه الله - في هذه. وقد ذكرنا ذلك في غير هذا
~~الكتاب. ومن أهل العلم من قال: إن القول قول المرتهن وإن ادعا أكثر من قيمة
~~الرهن وهو قول شاذ. ففي المسألة ثلاثة أقوال وبالله التوفيق.
### | العبد المرتهن يجرح
# من سماع عيسى بن دينار
# من ابن القاسم من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى بن دينار: قال ابن
~~القاسم في العبد المرتهن يجرح: إن المرتهن أولى بجرحه حتى يستوفي حقه لأن
~~ذلك نقص من رقبته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن ما يغرمه
~~الجارح ثمن ما نقص منه. وأما ms4238 ما يغرمه الجارح في الجراح التي
# PageV11P048
# لها ديات، ولا ينقص من قيمته شيئا، مثل المأمومة، والمنقلة، والموضحة
~~والجائفة، فهي للسيد، ولا حق للمرتهن فيها، إلا أن ينقص ذلك من قيمته،
~~فيكون له مما أخذ السيد قدر ما نقص من قيمته. وبالله التوفيق. اللهم لطفك.
### | الرجل يأمر الرجل أن يرهن له رهنا بدينارين فذهب فرهنه له بخمسة
# ومن كتاب العرية وسألته عن الرجل يأمر الرجل أن يرهن له رهنا بدينارين،
~~فذهب فرهنه له بخمسة، فجاءه صاحب الرهن يطلب رهنه، فقال المرتهن: ارتهنته
~~بخمسة وقال صاحب الرهن: إنما أمرته بدينارين، وقال الرسول: إنما رهنته
~~بدينارين. قال: إن كان لصاحب الرهن بينة إنما أمره بدينارين، غرم دينارين
~~وأخذ رهنه، ولم يكن للمرتهن على الرسول إلا يمينه بالله ما رهنته إلا
~~بدينارين ويبرأ وإن لم تكن له بينة، وإنما هو قوله وقول الرسول. وقال
~~المرتهن: ارتهنته بخمسة دنانير، فالقول قول المرتهن فيما بينه وبين أن يحيط
~~بالرهن مع يمينه، ثم يقال لصاحب الرهن افد رهنك بقيمته أو دعه بما فيه، فإن
~~كان الذي ادعى المرتهن أكثر من ثمن الرهن، أحلف الرسول بالله ما رهنته إلا
~~بدينارين، ثم يبرأ، ولا يكون لصاحب الرهن ولا للمرتهن أن يتبعاه بشيء، قلص:
~~ولم لا
# PageV11P049
# يتبع المرتهن الرسول بثلاثة دنانير، إذا أقام صاحب الرهن البينة أنه إنما
~~أمره بدينارين، والرهن يساوي خمسة؟ لم لا يصدق المرتهن فيما بينه وبين أن
~~يحيط بثمن الرهن، فيكون لهذا رهنه يغرم الدينارين، ويرجع المرتهن فيتبع
~~الرسول بثلاثة دنانير، إذا كانت قيمة الرهن خمسة دنانير كما ادعى المرتهن؟
~~قال: لأن الرسول إنما يدعي أنه رهنه بدينارين فالمرتهن مدع قبله بثلاثة
~~دنانير؛ لأن الرهن الذي كان يصدق عليه فيه قد أخرجه صاحب الرهن من يديه،
~~فكل رهن استحق في يدي المرتهن، فأخرج من يديه، فالقول قول الراهن فيما يزعم
~~أنه رهنه مع يمينه، ألا ترى أن مالكا قال: لو أن رجلا رهن عند رجل عبدا
~~فمات العبد في يديه، وقيمته عشرون دينارا، فقال المرتهن: ارتهنته ms4239 بعشرة
~~دنانير، وقال الراهن رهنته بدينارين، كان القول قول الراهن مع يمينه إذا
~~مات العبد، ولا يلتفت إلى قيمة العبد يوم مات، ولو أن رجلا مات وفي يديه
~~رهن يوم مات، فقال لورثته: هذا الرهن لفلان، ولم يسم بكم رهنه، ثم مات، كان
~~القول قول الراهن مع يمينه، ولا يلتفت فيه إلى قيمة الرهن، وكل وديعة أو
~~عارية أو شيء من الأشياء رهنه رجل فاستحقه صاحبه في يدي المرتهن، بوجه من
~~الوجوه، حتى أخرجه من يده، فالقول قول الراهن فيما زعم أنه رهنه به مع
~~يمينه، ولا يلتفت إلى الرهن، وإن من قول جميع العراقيين، إن القول قول
~~الراهن في الرهن، وإن كان الرهن قائما في يدي المرتهن لم يستحقه أحد؛ لأنهم
~~يرون أن المرتهن مدع فكيف يرى أيضا أن القول قول المرتهن إذا خرج من يديه؟
~~فهذا هو الصواب إن شاء الله.
# قلت: فإن قال الرسول رهنته بخمسة، وقال المرتهن ارتهنته بخمسة، وقال صاحب
~~الرهن: إنما رهنته بدينارين، قال: إن كان
# PageV11P050
# لصاحب الرهن بينة، أنه إنما أمره بدينارين، غرم دينارين، وأخذ رهنه،
~~واتبع المرتهن الرسول بثلاثة دنانير، وإن لم تكن له بينة على ما أمره به
~~وهو مدع أنه أمره بدينارين، وله البينة على أن الرهن له، والرسول يقول:
~~إنما أمرتني بدينارين، ورهنته بخمسة، أحلف أنه لم يأمره إلا بدينارين، ثم
~~غرم قيمة الرهن إن كانت قيمته أدنى من خمسة دنانير، وأخذ رهنه، واتبع
~~المرتهن الرسول بما نقص من الخمسة دنانير، واتبعه صاحب الأصل بما غرم فوق
~~الدينارين التي زعم أنه رهنه بهما، وإن كان قال الرسول: أمرتني بخمسة، وقال
~~الآمر: لم آمرك بدينارين، كان القول قول الرسول مع يمينه، وقيل لهذا: افد
~~رهنك أو دعه. فإن فداه لم يتبع الرسول بقليل ولا كثير، إذا حلف أنه أمره
~~بخمسة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم، والأصل فيها أن الرهن شاهد لمرتهنه إلى مبلغ قيمته إذا اختلف مع
~~الراهن فيما ms4240 رهنه به عنده، والرهن قائم بيده، أو بيد من جعلاه على يده، لم
~~يستحق، ولا تلف تلافا لا يلزمه غيره، ولا يخلو اختلافهما من أربعة أحوال:
~~أحدها: أن يدعي المرتهن أكثر من قيمة الرهن، والراهن أقل من قيمة رهنه،
~~والثاني: أن يدعي المرتهن قيمة الرهن فأقل، والراهن أقل من ذلك، والثالث:
~~أن يدعي المرتهن أكثر من قيمة الرهن والراهن قيمة الرهن. والرابع: أن يدعيا
~~جميعا أكثر من قيمة الرهن.
# فأما إن ادعى المرتهن أكثر من قيمة الرهن، والراهن أقل من قيمته. مثال
~~ذلك: أن تكون قيمته عشرة، فيدعي، المرتهن أنه ارتهنه بخمسة عشر، ويقول
~~الراهن: بل رهنته إياه بخمسة، فالحكم في ذلك أن يقال للمرتهن: احلف لقد
~~أرهنته بخمسة عشر، فإن حلف على ذلك، قيل للراهن: احلف لقد رهنته إياه
~~بخمسة، فإن حلف على ذلك، فقيل: إنه يلزمه غرم قيمة
# PageV11P051
# الرهن، ويأخذ رهنه، وهو ظاهر قول مالك في أول سماع ابن القاسم، وقيل: إنه
~~يكون مخيرا بين أن يفتك رهنه بالعشرة، وبين أن يتركه للمرتهن بما فيه، وهو
~~المشهور من قول ابن القاسم، وروايته عن مالك؛ لأن الرهن لا يشهد على ما في
~~الذمة، وقيل: إنه يكون مخيرا بين أن يترك الرهن بما فيه أو يفتكه بالخمسة
~~عشر التي حلف عليها المرتهن، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى بعد هذا من
~~هذا الكتاب.
# وأما إن ادعى المرتهن قيمة الرهن بأقل، وقال الراهن: بل رهنته إياه بأقل
~~من ذلك. مثال ذلك أن تكون قيمة الرهن عشرة، فيدعي المرتهن أنه ارتهنه بعشرة
~~أو بثمانية، ويقول الراهن: بل رهنته بخمسة، فالحكم في ذلك أن يحلف المرتهن،
~~لقد ارتهنته منه بعشرة أو بثمانية، فإن حلف بذلك لزم الراهن، أداء ذلك إليه
~~على قياس ظاهر قول مالك في أول سماع ابن القاسم، وأما على المشهور من قول
~~ابن القاسم، وروايته عن مالك، من أن الرهن لا يكون شاهدا إلا على نفسه، لا
~~على ما في الذمة، بدليل أنه لو تلف تلفا ظاهرا لم يكن ms4241 للمرتهن شاهد، فيقال
~~للراهن: إما أن تؤدي للمرتهن ما حلف عليه، وتأخذ رهنك، وإلا فاحلف وابرأ.
# وأما إن ادعى كل واحد منهما أكثر من قيمة الرهن، أو ادعى المرتهن أكثر من
~~قيمة الرهن، وادعى الراهن قيمة الرهن، فلا اختلاف في المذهب في أن القول
~~قول الراهن. وبالله - تعالى - التوفيق. اللهم لطفك.
### | ارتهن منه رهنا وشرط عليه أن يجعل الرهن على يدي عدل
# ومن كتاب أوصى بوضع نجم من نجومه وسئل عن رجل باع من رجل بيعا، وارتهن
~~منه رهنا وشرط المرتهن على الراهن عند عقده البيع، أنه يجعل الرهن على يدي
~~عدل، ثم زعم المرتهن أن الرهن ضاع عند الذي وضعه على يديه،
# PageV11P052
# وصدقه الذي زعم أنه وضعه على يديه، وقال الراهن: لم تضعه على يدي أحد،
~~وإنما هلك عندك، وليس للمرتهن بينة على أنه وضعه على يدي الذي زعم أنه وضعه
~~على يديه، إلا قوله وقول الذي زعم أنه وضعه على يديه. قال ابن القاسم: إن
~~كان الذي زعم أنه وضعه على يديه عدلا، فلا ضمان عليه، ويرجع بجميع حقه على
~~الراهن.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في هذه المسألة بعينها عن ابن
~~القاسم، من رواية أصبغ عنه. وحكى عن أصبغ أنه قال: أراه ضامنا، وإن أقر له
~~الأمين، ولا يبرأ إلا ببينة على دفع ذلك إليه، وإياه اختار ابن حبيب. وقول
~~ابن القاسم عندي أظهر؛ لأنه لما رهنه عنده بشرط أن يجعله عند غيره، لم يحصل
~~في ضمانه، لكونه كالرسول به، فوجب أن يصدق في دفعه إليه إذا أقر بقبضه،
~~وادعى تلفه على أحد قولي ابن القاسم في المودع يؤمر بإيداع الوديعة عند
~~غيره، فيزعم أنه أودعها وتلفت عند المودع، ويقر بذلك المودع، وهو مذهبه في
~~المدونة خلاف ما في كتاب ابن المواز وقوله: إن كان الذي زعم أنه وضعه على
~~يديه عدلا، فلا ضمان عليه صحيح؛ لأنه إنما أذن له أن يدفعه إلى عدل، فإن
~~وضعه على يدي غير عدل لزمه الضمان، وإن ms4242 قامت البينة على تلفه عنده، فإن
~~ادعى أنه لم يعلم أنه غير عدل، وأنه إنما دفعه إليه وهو يظنه عدلا، صدق في
~~ذلك، إلا أن يكون معلنا بالفسق، مشهورا به عند الناس، وهو قول ابن القاسم
~~في الدمياطية سئل عن رجل قال لرجل ادفع هذه الدنانير إلى ثقة يدفعها إلى
~~أهلي، فدفعها الرجل إلى رجل عنده ثقة فيما يرى، فتلفت، قال: إن قال: إنه
~~كان عند ثقة، لم أر عليه شيئا، ولا ضمان على الموضع على يديه بحال، كان
~~عدلا أو غير عدل وسواء سمى له العدل الذي شرط عليه أن يضعه على يديه، أو لم
~~يسمه له فيما يجب من تصديقه في دفعه إليه، وقد قال ابن دحون: إنه إن سماه
~~له لم يصدق في
# PageV11P053
# الدفع إليه إذا ضاع عنده، وإن صدقه، بخلاف إذا لم يسمه له، ولا وجه
~~لتفرقته في ذلك. ووجه قول أصبغ الذي اختاره ابن حبيب، أن المرتهن لما كان
~~ضامنا للرهن الذي قبضه، إذا ادعى تلفه ولم يأت على ذلك ببينة، أشبه من دفع
~~من ذمة إلى أمانة، فأقر القابض وادعى التلف؛ لأن المشهور في هذا أن الدافع
~~ضامن، إلا إن قيم البينة على معاينة الدفع، ويتخرج على قول ابن القاسم في
~~مسألة اللؤلؤ، من كتاب الوكالات من المدونة، إنه مصدق في ذلك مع يمينه
~~وبالله التوفيق.
### | ارتهن رهنا وحازه فترة ثم أتى رجل فزعم أنه قد ارتهنه قبله وحازه
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك وسئل عن رجل ارتهن رهنا وحازه، فمكث في يديه
~~سنة أو سنتين، ثم أتى رجل، فزعم أنه قد ارتهنه قبله وحازه، وأقام البينة
~~على الرهن والحيازة، وادعى أنه لم يعلم برهن هذا، قال أرى أن يبدأ الأول
~~ويكون لهذا الآخر ما بقي عن الأول دون الغرماء، فقال له صاحب الحق الآخر:
~~إن الرهن كان دارا فباعها القاضي في حقي، فاشتريتها ثم أتى الذي استحقها
~~بالرهن الأول بعد اشترائي إياها، فقلت: إذا استحقها هذا برهنه، فافسخ
~~الاشتراء عني، قال: يمضي ms4243 الاشتراء عليك، ويبدأ بهذا المرتهن الأول، ويكون
~~لك ما فضل بعده، قال عيسى: قلت لابن القاسم: كيف جعلت ما فضل عن المرتهن
~~الأول لهذا دون الغرماء، وأنت تقول: من رهن رهنا فليس له أن يرهن فضلته من
~~آخر إلا بإذن المرتهن؟ قال: هذا قد حاز وقبض، فأرى أن ينفعه حيازته وقبضه.
# قال محمد بن رشد: في هذه المسألة معنى خفي، يجب أن يوقف عليه، وهو أن
~~الرهن لا يبطل برجوعه إلى الراهن بعد أن حازه المرتهن، إلا
# PageV11P054
# أن يعلم بذلك فيسكت، ولا يقوم برد رهنه إلى حوزه؛ لأنه لم ير رهن الراهن
~~الرهن من الثاني بعد أن كان رهنه الأول. وحوزه إياه إبطالا لرهنه، إذ لم
~~يعلم بذلك، فجعله أحق برهنه إلى مبلغ حقه، وجعل للثاني ما فضل منه عن حقه؛
~~لأنه قد حازه لنفسه، بمنزلة من ارتهن رهنا فحازه ثم استحق منه بعضه، ولا
~~يلزم ابن القاسم ما اعترض به عليه عيسى؛ لأنه إنما احتيج إلى علم المرتهن
~~الأول في رهن فضلة الرهن، فيكون حائزا له إياها، لا لنفسه، وفي مسألة
~~المرتهن الثاني قد حازها لنفسه، إذ حاز جميع الرهن، فلو علم الأول بذلك
~~وأذن فيه لبطل رهنه جملة، وكان الثاني أحق بجميعه. وقوله: إن الاشتراء يمضي
~~عليه صحيح؛ لأنه بيع وقع بحكم حاكم على صاحب الدار الراهن، ولم يستحق
~~المرتهن الأول من رقبة الدار شيئا، فيفسخ البيع فيه، وإنما استحق ارتهان
~~الدار في حقه، فيكون أحق بثمنها الذي بيعت به حتى يستوفي حقه، ويكون للآخر
~~ما فضل عنه. وبالله - تعالى - التوفيق. اللهم لطفك يا مولاي.
### | أخذ سوارين لامرأته من غير أمرها فرهنهما
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل عن رجل أخذ سوارين لامرأته من غير
~~أمرها، فرهنهما، فافتقدت المرأة سواريها، فقال لها زوجها: أنا أخذتهما
~~ورهنتهما، وسأفتكهما، فأقامت زمانا تنتظر افتكاكهما، فلما طال ذلك عليها،
~~تعلقت بسواريها عند المرتهن، قال: إن قامت بحدثان ما علمت، بذلك، فذلك لها،
~~وتحلف بالله ما دفعتهما إليه، ولا علمت بأمرهما ms4244 حتى افتقدتهما، وإن تطاول
~~ذلك بعد علمها بذلك، فلا شيء لها.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: فأقامت زمانا تنتظر
# PageV11P055
# افتكاكهما، كلام وقع في السؤال حكاية لقول المرتهن، ودعواه من غير أن
~~تكون المرأة مقرة بذلك، إذ لو أقرت المرأة أنها أقامت منتظرة لافتكاكه
~~إياهما، لما كان إليهما سبيل، وإن قامت بحدثان ذلك، وإنما يكون لها أن
~~تقوم. فيهما بحدثان ذلك، إذا سكتت حين أعلمها، فقالت: لم أسكت إلا على أن
~~أقوم بحقي، لا راضية بما فعلت، ولا منتظرة لفكه إياهما. فقوله: وإن قامت
~~بحدثان ما علمت بذلك فذلك لها، وتحلف بالله ما دفعتهما إليه، ولا علمت
~~بأمرهما حتى افتقدتهما، يريد وتزيد في يمينها، إنها ما سكتت منذ علمت، إلى
~~حين قيامها، إلا على أن تقوم بحقها، لا رضي منها بفعله، ولو قامت ساعة
~~علمت، لم يكن عليها أن تزيد ذلك في يمينها، والقول قولها إنها لم تعلم إلا
~~حين قيامها، فإن ادعى عليها أنها علمت قبل ذلك وسكت، حلفت على ذلك، واختلف
~~إن طال سكوتها بعد علمها، فقال: ها هنا: إن ذلك يبطل قيامها، ووقع في سماع
~~أصبغ، ما ظاهره أن لها أن تقوم بعد طول الزمان، وتحلف ما رضيت، ولا كان
~~سكوتها تركا لحقها، والذي ها هنا أظهر، والله أعلم.
# وهذا كله إذا كانت علمت بعد الارتهان ولم تحضره، وأما إذا كانت حاضرة
~~الارتهان، فإن أنكرت في الحال، لم يلزمها ذلك، وإن سكتت حتى تم التواجب
~~بينهما على الارتهان، ثم أنكرت بعد ذلك قبل انفصالهما من المجلس، جرى ذلك
~~على الاختلاف في السكوت، هل هو كالإقرار أم لا؟ وأما إن لم تنكره ولا تكلمت
~~حتى انقضى المجلس، وانفصلا عنه، فليلزمها ذلك قولا واحدا. والله أعلم.
### | جاء بثوب فقال هذا رهن عندي قد هلك صاحبه ولي عليه دينار
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وعن رجل جاء بثوب، فقال هذا رهن عندي قد هلك صاحبه، ولي عليه دينار، وليس
~~له بينة، والورثة لا يعرفون الثوب، ولا ms4245
# PageV11P056
# يعرفون ما يقول الرجل، قال: أرى إن أنكر الورثة وزعموا أنهم لا يعرفون
~~شيئا مما يدعي من الرهن، حلفوا على علمهم، وأخذوا رهنهم، ولا يقبل قوله إلا
~~ببينة.
# قال محمد بن رشد: إنما يحلف الورثة إذا كان فيهم من يتهم أن عنده من هذا
~~علما فأما الغائب منهم وشبهه ممن يعلم أنه لا علم عنده، فلا يمين عليه.
~~وسيأتي هذا المعنى في آخر رسم الرهون. وقد مضى في رسم شك في طوافه، ورسم
~~صلى نهارا ثلاث ركعات، من سماع ابن القاسم، عكس هذه المسألة، إذا اختلف
~~ورثة المرتهن مع الراهن. ويأتي أيضا في رسم إن أمكنتني من هذا السماع،
~~وبالله التوفيق.
### | ارتهن جارية وضعها على يدي رجل فعمد الرجل فأرسلها إلى الراهن
# ومن كتاب حبل حبالة وسئل عن رجل ارتهن جارية، وضعها على يدي رجل، فعمد
~~الرجل الذي وضعت على يديه، فأرسلها إلى الراهن وردها إليه فوطئها، فحملت.
~~قال ابن القاسم: إن كان للغريم مال، أخذ منه الحق، فدفع إلى صاحب الحق،
~~وكانت الأمة أم ولده، وإن لم يكن للغريم مال، أخذ قيمة الأمة من الأمين يوم
~~وطئها إن كان له مال، واتبع الأمين الغريم بما أدى عنه، وإن لم يكن لسيد
~~الأمة ولا للأمين مال، بيعت الأمة إذا وضعت، وقضي حق الغريم إن كان الحق
~~محيطا بقيمتها، أو بيع منها قدر حق الغريم، واعتق ما بقي. قال: والولد يتبع
~~أباه، ولا يباع مع أمه على حال. وهذا إذا كان المرتهن لم يعلم بوطئه إياها.
# PageV11P057
# قلت لابن القاسم: فلو لم تحمل وهو يطؤها حتى فلس سيدها، هل كانت تكون
~~خارجة من الرهن ويكون الأمين ضامنا؟ قال: إن كان للأمين مال، كان ضامنا
~~لقيمتها، وكان مع الغرماء فيها وفي غيرها من ماله أسوة، وكانت القيمة
~~للمرتهن. قال عيسى: وإن لم يكن للأمين مال كان المرتهن أحق بالجارية. وهذا
~~كله إذا لم يعلم المرتهن بالرد، فإذا علم فلا رهن له.
# قال محمد بن رشد: الأمين الموضوع على يديه الجارية المرتهنة، متعد على ms4246
~~الراهن في دفعها إلى المرتهن، وعلى المرتهن في صرفها إلى الراهن، فإن صرفها
~~إليه ضمن للمرتهن ما انتقص من حقه بسبب ذلك إن حملت من الراهن، أو قبلها،
~~أو دخل عليه الغرماء فيها، على القول بأنها تخرج من الرهن بإسلامه إياها
~~إلى الراهن. وقد اختلف في ذلك، قيل: إنها تخرج من الرهن، ويكون المرتهن
~~فيها أسوة الغرماء إن قاموا بتفليسه، والجارية بيده قبل أن يقوم فيها
~~المرتهن فيقبضها، وهو قول عيسى بن دينار ومحمد بن المواز، وقيل إنها لا
~~تخرج من الرهن، ويكون المرتهن أحق بها، وهو مذهب ابن القاسم، وقول أصبغ.
~~وهذا إذا لم يعلم المرتهن برد العدل إياها إلى الراهن، وأما إذا علم بذلك،
~~فلا اختلاف في أنه لا رهن له فيها. والقول بأنها لا تخرج من الرهن على قياس
~~القول بأن كون الرهن بيد العدل، ككونه في يد المرتهن يكون له شاهدا، والقول
~~بأنها تخرج من الرهن على قياس القول: بأن الرهن لا يكون شاهدا للمرتهن إذا
~~كان بيد عدل، فإذا دفع العدل الجارية إلى الراهن بغير إذن المرتهن فوطئها،
~~فحملت نظر، فإن كان للغريم الراهن مال، يفي بحق المرتهن، أخذ منه الحق،
~~فدفع إليه، وكانت الأمة أم ولد للغريم الراهن، وإن لم يكن للغريم مال، قال
~~في الرواية: أخذ قيمة الأمة من الأمين يوم وطئها، يريد، إلا أن يكون الحق
~~أقل من ثمنها، فلا يؤخذ منه إلا الحق، فيدفع ذلك إلى المرتهن، ويتبع الأمين
~~للغريم الراهن، وإن لم يكن لسيد الأمة مال، ولا للأمين، قال
# PageV11P058
# في الرواية: بيعت الأمة إذا وضعت، وقضي حق الغريم إن كان الحق محيطا
~~بقيمتها، أو بيع منها قدر حق الغريم، وأعتق ما بقي، يريد، إلا أن لا يوجد
~~من يبتاع منها بقدر حق الغريم، فتباع كلها ويقضي المرتهن من ذلك حقه،
~~ويتصدق الراهن بالفضل؛ لأنه ثمن لأم ولده، وقد قيل: إنها تباع كلها، وإن
~~وجد من يبتاع منها بقدر حق الغريم، من أجل الضرر الذي عليها في تبعيض
~~عتقها، ولا تباع ms4247 إن كان الحق مؤجلا حتى يحل الأجل، قاله محمد بن المواز.
~~وهذا على القول بأن الرهن لا يخرج من الرهن بإسلام العدل إياه إلى الراهن
~~بغير إذن المرتهن، وهو نص قول أصبغ في آخر هذه الرواية، وأما على القول
~~بأنه يخرج من الرهن فلا تباع، وتكون أم ولد للراهن، ويتبع المرتهن بحقه
~~إياهما أيسر أولا، من الراهن أو الأمين، فإن أخذ حقه من الأمين، رجع به
~~الأمين على الراهن، وإن أخذه من الراهن لم يكن له رجوع على أحد. وقوله: إنه
~~يعتق من الأمة ما بقي إن كان الحق لا يحيط بقيمتها، هو على قياس قول ابن
~~القاسم في كتاب أمهات الأولاد من المدونة وعلى قياس قول غيره فيه: يبقى
~~الباقي أم ولد، فمتى ما اشترى ما بيع منها حلت له، وأما إذا دفعها إليه
~~بغير إذن المرتهن، فلم تحمل، فعلى القول بأنها لا تكون خارجة من الرهن يكون
~~المرتهن أحق بها، وعلى القول بأنها تكون خارجة من الرهن، يكون المرتهن فيها
~~أسوة الغرماء، ويكون له الرجوع على الأمين فيما انتقص من حقه في كونه فيها
~~أسوة الغرماء. وتفسير ذلك أن ينظر كم دين المرتهن؟ فإن كان عشرين، ودين
~~الغريم الآخر عشرين، وقيمة الرهن عشرون، كان الرهن بينهما بنصفين، ورجع
~~المرتهن على الأمين بعشرة؛ لأن ذلك هو الذي انتقصه من حقه بالمحاصة، ولو
~~كان قيمة الرهن عشرة، وللغريم عشرة، ودين كل واحد منهما عشرون، لرجع
~~المرتهن على الأمين بثلاثة وثلث؛ لأن مال الغريم على هذا التنزيل عشرون:
~~عشرة نقدا وعشرة قيمة الرهن، فيصير لكل واحد منهما من ذلك بالمحاصة عشرة،
~~عشرة، نصف حقه، ويقول المرتهن للأمين: لو كان الرهن بيدك لكنت
# PageV11P059
# أحق به، ولحاصصت في العشرة، ببقية حقي، وهو عشرة، فصار لى منها ثلاثة
~~وثلث، فادفعها إلي فإنها هي التي انتقص من حقي بالمحاصة، ولو كان الرهن قد
~~أفاته الراهن على الأمين، ووجدا له عشرين دينارا، فتحاصا فيها، وصار لكل
~~واحد منهما منها عشرة، عشرة، لرجع المرتهن على الأمين بسبعة ms4248 إلا ثلثا؛ لأنه
~~يقول له: لو كان الرهن حاضرا بيدك، لأخذته وكنت أحق، وحاصصت الغريم في
~~العشرين ببقية حقي، وهو عشرة، فصار لي منها سبعة إلا ثلث، فادفعها إلي،
~~فإنها هي التي انتقص من حقي بالمحاصة، بجميع حقي في العشرين، إذ تلف الرهن
~~الذي فوته علي، وكنت أحق به، ولو طرأ للغريم مال بعد المحاصة؛ لأنتقضت
~~المحاصة، وتحاصا ثانية في جميع مال الغريم، مثال ذلك، أن يكون الأمر على ما
~~ذكرناه، من أن قيمة الرهن عشرة، للغريم عشرة، ولكل واحد منهما عشرون،
~~فتحاصا في ذلك على ما ذكرناه، ورجع المرتهن على الأمين بثلاثة وثلث، ثم طرأ
~~للغريم عشرة، فإنه ينتقض المحاصة الأولى، ويتحاصان ثانية، على أن مال
~~الغريم ثلاثون: عشرة قيمة الرهن، وعشرة كانت بيده، وعشرة طرأت له بعد
~~المحاصة، فيصير لكل واحد منهما خمسة عشر، ثلاثة أرباع حقه، ثم يقول المرتهن
~~للأمين: لو كان الرهن بيدك، لكنت أحق به، ولحاصصت في العشرين الباقية،
~~ببقية حقي، وهو عشرة، فصار لي منها سبعة إلا ثلثا، فجملة ما كان يصير لي
~~سبعة عشر إلا ثلثا، وأنا قد أخذت خمسة عشر، وبقي لي ديناران إلا ثلثا
~~فادفعها إلي، وأرد عليك الثلاثة إلا ثلثا التي قبضت منك بالمحاصة الأولى
~~التي انتقضت، أو قاصني بها وأرد عليك الباقية وذلك دينار. وكذلك كل ما طرأ
~~بعد ذلك يستأنف فيه العمل، وينتقض ما تقدم. ولما سأله في الرواية هل تكون
~~الأمة خارجة من الرهن إذا فلس سيدها وهو يطؤها ولم تحمل؟ لم يعطه في ذلك
~~جوابا بينا، وقال: إن كان للأمين مال، كان ضامنا لقيمتها، وكان مع الغرماء
~~فيها وفي غيرها من ماله إسوة، وكانت القيمة للمرتهن، ولا كلام في أن الأمين
~~لا يكون أحق بها من الغرماء فيما
# PageV11P060
# يرجع به على الغريم، إذا رجع عليه المرتهن، إذ ليست له برهن، وإنما
~~الخلاف هل يكون المرتهن أحق بها؟ فمذهب ابن القاسم أنها لا تكون خارجة من
~~الرهن، ويكون المرتهن أحق بها، بدليل قوله: إنها تباع إذا حملت ms4249 منه ولا مال
~~له ولا للأمين، بمنزلة إذا تسور عليها فوطئها وهي عند المرتهن فحملت، على
~~ما في المدونة. وقال عيسى: إن لم يكن للأمين مال، كان المرتهن في الجارية
~~إسوة الغرماء، وقال أصبغ: إن لم يكن له مال، كان المرتهن أحق بالجارية،
~~وكذلك إن كان للأمين مال، كان المرتهن في الجارية عند عيسى إسوة الغرماء إن
~~لم يرد الرجوع على الأمين، وعند أصبغ أحق بها إن لم يرد الرجوع عليه، إذ لا
~~فرق في كون المرتهن أحق بالجارية بين أن يكون الأمين مليا أو معدما، إذا لم
~~يرد الرجوع عليه. وإنما تكلم كل واحد منهما على أنه إن كان مليا لا يختار
~~الرجوع إلا عليه، فلا يقام من قول واحد منهما دليل على أن الملي عنده في
~~ذلك بخلاف المعدم، وقد ذهب إلى ذلك بعض الناس، فيأتي في هذه المسألة على ما
~~ذهب إليه أربعة أقوال: أحدها أن المرتهن أحق بالجارية من الغرماء في ملإ
~~الأمين وعدمه؟ والثاني أنه إسوة الغرماء فيها في ملائه وعدمه، والثالث أنه
~~أحق بها في ملائه، وإسوة الغرماء فيها في عدمه، وهو قول عيسى؛ والرابع بعكس
~~ذلك أنه أحق بها في عدمه، وإسوة الغرماء في ملائه. وهو بعيد، وبالله
~~التوفيق.
# PageV11P061
### | كتاب الرهون الثاني
# ] [
### | غلة الحائط المرهون والدار والعبد
# من سماع عيسى من كتاب الرهون قال في غلة الحائط المرهون والدار والعبد:
~~إنها للراهن، وإنها لا تكون رهنا مع الرهن، إلا أن يشترط ذلك المرتهن في
~~رهنه، ولا يصلح للمرتهن أن يشترط أن يتقاضى في البيع غلة الرهن في كل عام؛
~~لأن ذلك ليس بشيء ثابت معلوم، إنما ذلك يكون مرة ويخطئ مرة أخرى، ويكثر
~~مرة، ويقل أخرى، ولا بأس به في السلف، ولا يلزم المرتهن في الوجهين جميعا
~~كلاهما عمل الحائط، ولا مرمة الدار ولا إصلاحها، ولا نفقة العبد ولا كسوته،
~~اشترط المرتهن الغلة أو لم يشترطها، وإنما ذلك على الراهن الذي له الغلة،
~~يلزمه ذلك المرتهن، اشترط ذلك أو لم يشترطه عليه، ولا ms4250 يترك الراهن وخراب
~~الرهن وهلاكه؛ لأن ذلك يدخل على المرتهن في هلاك حقه وذهابه ضررا ووهنا.
~~وقد كان الرهن وثيقة من حقه، ومن أجل ذلك جعلت الغلة في السنة للراهن؛ لأنه
~~لا يقوى على عمل الراهن وإصلاحه ونفقته إلا بالغلة، وليس للمرتهن
# PageV11P063
# رهنا له غلة أن يحول بين الراهن وبين استعمال رهنه، وليس للراهن أن يفعل
~~ذلك إلا بإذنه وعلمه، وإن لم يشترط المرتهن الغلة رهنا مع الأصل؛ لأن
~~المرتهن قد قبض رهنه من الراهن، وحازه دونه أو وضع له على يد من حازه له
~~وقبضه، فلو جاز للراهن أن يعامل في الحائط من أحب أو يكري الدار أو يؤاجر
~~العبد ممن أحب، لأدخل عليه الراهن بذلك في رهنه ضررا إذ صار يقضي عليه
~~بإذنه وبغير إذنه. وقال ابن القاسم: المرتهن هو الذي يعامل في عمل الحائط،
~~ويبيع الغلة، ويؤاجر الدار، وليس للراهن في ذلك أمر.
# قال الإمام القاضي قوله في غلة الحائط المرهون والدار والعبد: إنها
~~للراهن، وإنها لا تكون رهنا مع الرهن، إلا أن يشترط ذلك المرتهن في رهنه،
~~هو المشهور في المذهب، لقول النبي - عليه السلام - «الرهن لمن رهنه، له
~~غنمه، وعليه غرمه وغنمه وغلته» . وقد وقع في المبسوطة من رواية ابن القاسم
~~عن مالك، أنه سمعه يقول: من استرهن دارا أو عبدا قبضه أو لم يقبضه، فإن
~~إجارة العبد وكراء الدار، لجمع لا يصل إلى الراهن ولا إلى المرتهن حتى يفك
~~الرهن، فيكون تبعا للرهن، فإن كان في الدار أو العبد كفاف الحق، كانت
~~الإجارة للراهن، قال ابن الماجشون: لا أعرف هذا، والخراج والكراء للراهن،
~~إلا أن يشترطه المرتهن، وقال ابن نافع مثله، وزاد، إنما يجوز له أن يشترطه
~~من مبايعة لا من سلف، وهذه الرواية عن مالك شاذة، لا تعرف في المذهب، وقول
~~ابن
# PageV11P064
# الماجشون هو المعلوم، وأما قول ابن نافع: إنما يجوز للمرتهن أن يشترط ذلك
~~من مبايعة لا من سلف، فهو غلط. والله أعلم؛ لأن ذلك إنما هو إذا اشترط ذلك
~~المرتهن لنفسه، ms4251 كذا وقع في المدونة وغيرها في اشتراط المرتهن الانتفاع
~~بالرهن، وأما اشتراطه أن يكون الرهن رهنا معه، فلا اختلاف في جواز ذلك في
~~أصل البيع وبعده، وفي أصل السلف وبعده، ولا تدخل الثمرة في رهن الأصول، إلا
~~باشتراط المرتهن، كانت قد أبرت أو لم توبر، وإنما يفترق ذلك في البيع، لقول
~~النبي - عليه السلام -: «من باع نخلا قد أبرت فثمرهما للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع» . فدل ذلك من قوله على أنها للمبتاع، إذا كانت لم تؤبر، كما يكون
~~له ما ينبت بعد الابتياع والسنة قد أحكمت أن الغلة في الرهن للراهن، فوجب
~~أن تكون له الثمرة أبرت أو لمن تؤبر أو نبتت بعد الارتهان، إلا أن يشترط
~~ذلك المرتهن في الرهن، والجنين داخل في الرهن وإن لم يشترط، بخلاف الثمرة
~~التي لم تؤبر، وإن استويا في البيع والفرق بين الجنين والثمرة التي لم تؤبر
~~في الرهن، أن السنة قد أحكمت أن غلة الرهن للراهن، والجنين ليس بغلة، وإنما
~~هو عضو من أعضاء أمه، فوجب أن تكون معه في الرهن، كما تدخل في البيع،
~~والأصل في هذا أن النماء في الرهن على وجهين: متميز عن الرهن وغير متميز
~~عنه، فأما غير المتميز عنه، فلا اختلاف في أنه يدخل في الرهن، وذلك مثل سمن
~~الدابة والجارية، وكبرهما، ونماء النخل، وكبرها. وأما المتميز عنه فإنه على
~~وجهين: أحدهما أن يكون على صورته
# PageV11P065
# وخلقته، والثاني ألا يكون على صورته وخلقته. فأما ما كان على صورته
~~وخلقته، كالولد من بني آدم ومن سائر الحيوان، وكفسلان النخل، فإنه داخل مع
~~الأصول في الرهن وإن لم يشترط وأما ما كان على غير صورته وخلقته، فإنه لا
~~يدخل في الرهن إلا بشرط، كان متولدا عنه، كثمرة الحائط ولبن الغنم وصوفها،
~~أو غير متولد عنه ككراء الدار، وخراج الغلام. هذا على ما ذكرناه من المشهور
~~في المذهب.
# ودهب أبو حنيفة إلى أن ذلك كله داخل في الرهن، كان متميزا عنه أو غير
~~متميز، متولدا عنه على خلفته وصورته، أو ms4252 على غير خلقته وصورته، قياسا على
~~نسل الحيوان، وعلى النماء المتصل بالرهن الذي لا يتميز منه.
# وذهب الشافعي إلى أنه لا يدخل في الرهن من النماء، إلا ما كان غير متميز
~~منه كسمن الدابة والجارية وكبرهما. وأما قوله: إنه لا يصلح للمرتهن أن
~~يشترط أن يتقاضى في البيع غلة الرهن في كل عام؛ لأن ذلك ليس بشيء ثابت
~~معلوم؛ لأنه يكون ويخطئ ويقل ويكثر، ولا بأس به في السلف فهو صحيح، ومثله
~~في كتاب حريم البئر من المدونة أن ذلك لا يجوز في عقد البيع، وهو جائز في
~~أصل عقد السلف وبعده.
# وأما قوله ولا يلزم المرتهن عمل الحائط ولا مرمة الدار، ولا إصلاحها ولا
~~نفقة العبد ولا كسوته، اشترط المرتهن الغلة أو لم يشترطها، وإنما ذلك على
~~الراهن الذي له الغلة، فهو أمر صحيح لا اختلاف أعلمه فيه، لقول النبي -
~~عليه السلام -: «الرهن لمن رهنه،
# PageV11P066
# له غنمه وعليه غرمه» وقوله: وليس للمرتهن رهنا له غلة أن يحول بين الراهن
~~وبين استعمال رهنه، معناه: ليس له أن يحول بينه وبين مؤاجرته إن كان ممن
~~يؤاجر، وكرائه إن كان ممن يكرى وأما استعماله بأن يستخدم العبد، أو يلبس
~~الثوب، أو يركب الدابة وما أشبه ذلك، فله أن يمنعه منه؛ لأن ذلك إن أذن له
~~فيه، خروج من الرهن، وقد وقع في هذه الرواية اضطراب ألفاظ فيمن يلي مؤاجرة
~~ذلك وكراءه، فقال في أول كلامه: ليس للمرتهن رهنا له غلة أن يحول بين
~~الراهن وبين استعمال رهنه، يريد ليس له أن يحول بينه وبين ولاية عقد
~~الإجارة والكراء فيه. قال: وليس للراهن أن يفعل ذلك إلا بإذنه وعلمه، فدل
~~ذلك من قوله على أن الراهن هو الذي يلي ذلك بإذن المرتهن، وقال في آخر
~~المسألة: والمرتهن هو الذي يعامل في عمل الحائط، ويبيع الغلة، ويؤاجر
~~الدار، وليس للراهن في ذلك أمر، فدل ذلك من قوله على أن المرتهن الذي يلي
~~ذلك.
# والذي أقول به في تفسير ذلك، أنه إن كانت الغلة للراهن، ms4253 لم يشترطها
~~المرتهن، ولي المرتهن الكراء، ولم يجز أن يليه الراهن؛ لأنه إذا ولي الكراء
~~بإذن المرتهن، وأخذ الغلة، فقد صار منتفعا بالرهن، وبطلت حيازة المرتهن،
~~وهذا نص قوله في المدونة: إنه إذا أذن له أن يكري الدار، فقد خرجت من
~~الرهن، معناه عندي: إذا أذن له أن يكريها ويأخذ كراءها، وعلى هذا يحمل قوله
~~في آخر المسألة: والمرتهن هو الذي يعامل في ذلك، وليس للراهن فيه أمر، وإن
~~كانت الغلة رهنا باشتراط المرتهن، وعلى هذا
# PageV11P067
# يلي الراهن عقد الكراء والإجارة لها بإذن المرتهن، وعلى هذا يحمل قوله في
~~أول الكلام: وليس للراهن أن يفعل ذلك إلا بإذنه وعلمه.
# فيتحصل من هذا أنه لا يجوز للراهن أن يلي عقد الكراء والإجارة بغير إذن
~~المرتهن، ويجوز أن يلي ذلك بإذنه إن كانت الغلة رهنا مع الأصل، ولا يجوز إن
~~لم تكن الغلة رهنا مع الأصل؛ وأما ولاية المرتهن لعقد الكراء دون إذن
~~الراهن ففي ذلك اختلاف.
# قال محمد بن المواز: لا يكري المرتهن الرهن إلا بإذن الراهن، معناه: إذا
~~كان الكراء للراهن، ومثله في حريم البئر من المدونة، قال: إن لم يأمره
~~الراهن أن يكري ترك ذلك ولم يكر، وإن أمره بذلك أكراه، وكان الكراء لرب
~~الأرض، وأما إن كان الكراء في الرهن باشتراط المرتهن له، فله أن يكريه بغير
~~إذنه، وليس للراهن أن يمنعه من كرائه؛ لأن ذلك من حقه. قال ذلك أشهب، وعلى
~~ذلك تحمل رواية ابن عبد الحكم، أن للمرتهن أن يكري الرهن دون إذن صاحبه.
~~وقد قيل: إن ذلك يجب على المرتهن، فإن لم يفعل ضمن إذا كان الرهن مما يتخذ
~~للكراء، وله قدر، وهو قول ابن الماجشون. وقال أصبغ: لا ضمان عليه، وهو ظاهر
~~ما في المدونة وغيرها من قول ابن القاسم وروايته عن مالك، إذ لم يفرق في
~~شيء من ذلك بين ما كان متخذا للكراء، أو غير متخذ له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن لرجلين يقوم أحدهما ببيع الرهن وقد كان الآخر أنظره بحقه سنة ms4254
# مسألة وقال في رجلين يكون لهما رهن بينهما، فيقوم أحدهما على بيع الرهن
~~في حقه، وقد كان الآخر أنظره بحقه سنة، إنه إن كان
# PageV11P068
# يقدر على قسم الرهن بما لا ينقص الذي قام على أخذ حقه قسم، ثم بيع له نصف
~~الرهن فأوفي حقة، وأوقف النصف الآخر للذي أنظره بحقه إلى الأجل.
# قلت: فإن كان لا يقدر على قسم الرهن إلا بما ينقص حق الذي قام على أخذ
~~حقه، بيع الرهن كله، فأعطي الذي قام على الأخذ بحقه حقه كله من ذلك، فإن
~~طابت نفس الذي أنظر بحقه سنة، أن يدفع بقية ثمن الرهن إلى الراهن إلى أن
~~يحل حقه، دفع إلى الراهن، فإن كره أحلف بالله ما أنظرته بحقي إلا ليوقف في
~~رهنه على هيئته، ثم أعطي حقه ولم يحبس عنه، ولم يوقف له إلى الأجل وقد بيع
~~رهنه؛ لأن إيقاف الرهن على المرتهن في غير منفعة تصل منه إلى الراهن، وهو
~~له ضامن، فدفع الحق إلى المرتهن، وإبراء الراهن من ضمانه خير لهما جميعا.
# قال ابن القاسم: قال مالك: إلا أن يأتي الراهن برهن يكون فيه وفاء بحق
~~الذي أنظره، فيكون له أخذ ثمن الرهن إلى الأجل.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم عن مالك: إلا أن يأتي الراهن برهن يكون
~~فيه وفاء بحق الذي أنظره، فيكون له أخذ ثمن الرهن إلى الأجل صحيح مبين لما
~~تقدم من قوله ". والمسألة كلها صحيحة بينة، وهي متكررة في سماع أبي زيد،
~~ولا اختلاف في شيء منها إلا إذا لم يأت الراهن برهن يشبه الرهن الأول يكون
~~فيه وفاء بحق الذي أنظره، هل يوقف الثمن إلى الأجل الذي أنظره إليه أم يعجل
~~له؟ فقيل: إنه يعجل له كما قال ها هنا، وقيل: إنه يوقف إلى الأجل ولا يعجل
~~له، لعل الغريم يجد في باقي الأجل رهنا يضعه في مكان الثمن وينتفع به إلى
~~الأجل.
# وقد مضى الاختلاف في ذلك في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن
# PageV11P069
# القاسم، وفي ms4255 رسم الأقضية الثاني والثالث من سماع أشهب. والقولان قائمان
~~من المدونة من كتاب الرهون وكتاب التجارة إلى أرض الحرب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمان المرتهن ما ضاع من الحلي والثياب والمتاع عنده
# مسألة قال ابن القاسم: وإنما يضمن المرتهن ما ضاع من الحلي والثياب
~~والمتاع عنده قيمة ما ضاع عنده يوم ضاع وليس قيمته يوم ارتهنه.
# قال الإمام القاضي: قال ها هنا إنه يغرم المرتهن قيمة ما ضاع عنده من
~~الحلي والثياب يوم ضاع، وقال فيما يأتي قرب آخر هذا الرسم: إنه يغرم قيمته
~~يوم ارتهنه، وليس ذلك عندي اختلافا من القول، ومعنى ما ها هنا أنه ظهر عنده
~~المتاع والحلي في الوقت الذي ادعى أنه ضاع فيه، فعلم أنه لم يضع قبل ذلك؟
~~ومعنى ما يأتي في آخر هذا إذ لم يعلم متى ضاع ولا ظهر عنده منذ ارتهنه،
~~وغاب عليه، فيلزمه قيمته يوم ارتهنه، إذ لا يصدق في وقت ضياعه، كما لا يصدق
~~في ضياعه، إلا أن تكون قيمته في الوقت الذي ادعى أنه تلف فيه أكثر من قيمته
~~يوم ارتهنه، فيلزمه قيمته يوم ضاع؛ لأنه مقر على نفسه، وكذلك لو ظهر عنده
~~بعد ارتهانه إياه بمدة، لسقطت عنه قيمته يوم ارتهنه، إذ قد علم بظهوره عنده
~~سقوط الضمان عنه فيه فيما مضى من المدة، ولزمته قيمته يوم ظهر عنده، ولم
~~يصدق إن ادعى أنه تلف بعد ذلك بمدة، إلا أن تكون قيمته في اليوم الذي ادعى
~~أنه تلف فيه أكثر. وذهب ابن دحون إلى أن ذلك اختلاف من القول. فقال: أكثر
~~أقواله، إن الضمان إنما يكون يوم ارتهنه، قال: وهو القياس؛ لأن في ذلك
~~اليوم دخل في ضمانه، وكل من دخل في ضمانه شيء ثم ضاع بعد ذلك بمدة، فإنما
~~عليه قيمته يوم دخل ذلك في ضمانه كالغاصب والصانع ونحوهما، وليس قوله
~~بصحيح، أما الغاصب فهو كما قال، وأما الصانع والمرتهن فالحكم فيهما بخلاف
~~ما
# PageV11P070
# ذكر. وقد قال غيره: إنما يلزم المرتهن قيمة الرهن يوم ضاع، إذا لم ms4256 يعلم
~~قيمته يوم الرهن ولا بعده، فلم يجعل ذلك اختلافا من القول، ورد ما ها هنا
~~بالتأويل، إلى الذي يأتي بعد هذا، من أن على المرتهن في الرهن إذا هلك عنده
~~قيمته يوم ارتهنه، خلاف ما ذهبنا إليه من رد ما يأتي بعد هذا إلى ها هنا،
~~من أن المرتهن يلزمه إذا ضاع الرهن عنده قيمته يوم ضاع بما ذكرنا من
~~التأويل، فإن جهل وقت الرهن، كان القول فيه قول المرتهن، فإن ادعى أنه تلف
~~بعد ذلك بمدة، وقيمته في ذلك الوقت أقل من قيمته يوم الرهن، لم يصدق في
~~ذلك، على ما ذكرناه. وفي سماع أصبغ من كتاب الوديعة ما يبين ما ذهبنا إليه
~~في هذه المسألة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن رهنا في حق له إلى أجل فأتى رجل يطلبه بدين قبل محل الأجل
# مسألة وقال فيمن ارتهن غريمه دارا أو رقيقا في حق له إلى أجل، فيأتي رجل
~~يطلبه بدين قبل محل الأجل، أجل المرتهن، إنه إن كان في الرهن فضل عما رهن
~~فيه بيع فقضى صاحب الحق والغريم الذي جاء، وإن لم يكن في الرهن فضل لم يبع
~~حتى يحل الحق الذي رهن فيه؛ لأنه رهن.
# قال الإمام القاضي: هذا مثل ما تقدم في المسألة التي قبل هذه المسألة،
~~مسألة في تعجيل الحق قبل حلول الأجل. وقد مضى ذكر الخلاف في ذلك هنالك، وفي
~~المواضع المذكورة فيه. ومعنى هذا: إذا كان الدين الذي لم يحل عينا أو عرضا
~~من قرض، وأما إن كان عرضا من بيع لم يبع إلا أن يحل أجل المرتهن. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: رهنه رهنا فأتى الراهن إلى رجل فقال له بعني سلعتك هذه بدين إلى أجل
# مسألة قال في رجل رهن رجلا رهنا في سلعة له: عليه إلى أجل، فأتى الراهن
~~إلى رجل فقال له: بعني سلعتك هذه بدين إلى أجل،
# PageV11P071
# لأفتك به رهنا لي عند فلان، فسأله البائع حميلا، فلم يجد إلا صاحب رهنه،
~~فلا ينبغي للمرتهن أن يتحمل عنه شيئا يصير ms4257 من حقه إليه، كما لا ينبغي له أن
~~يبيع له شيئا يصير له قضاء من حقه.
# قال محمد بن رشد: تنظيره مسألة الذي سأل الرجل أن يتحمل عنه بثمن شيء
~~يصير من حقه إليه، بمسألة الرجل يبيع الرجل شيئا يصير له قضاء من حقه، ليس
~~بتنظير صحيح؛ لأنهما مسألتان متغايرتان متباينتان مفترقتا المعنى، أما
~~مسألة الحمالة فالعلة فيها أن الحميل تحمل بالرجل، رجاء أن يقضيه المتحمل
~~عنه السلعة التي اشتراها فأشبه الحمالة بالجعل. وأما مسألة الذي يبيع الرجل
~~شيئا يصير له قضاء من حقه، فمعناها أن يبيعه شيئا بثمن إلى أجل، يصير له
~~قضاء من حقه الذي قد حل له. والعلة فيها أنه يدخلها فسخ الدنانير في أكثر
~~منها إلى أجل، وهو الربا المحرم بالقرآن، مثال ذلك: أن يكون للرجل على
~~الرجل عشرة دنانير حالة، فيبيعه سلعة قيمتها عشرة دنانير، بخمسة عشر إلى
~~أجل، ليبيعها بعشرة، ويقضيها إياه، فيكون البائع قد رجع إليه ثمن سلعته،
~~فكأنه باعها من غيره أو منه بعشرة دنانير، وأخره بالعشرة الحالة التي كانت
~~عليه إلى أجل، على أن يزيده فيها خمسة دنانير ربا، ووجه التنظير بينهما على
~~تغايرهما وافتراقهما، أن المكروه في كل واحدة من المسألتين، لم يشترطاه،
~~وإنما رجواه، ولو اشترطاه، فقال الحميل: إنما أتحمل عنك بثمن السلعة، على
~~أن تقضيني إياها في حقي، وقال البائع للشيء: إنما أبيعك إياه بالدين، على
~~أن تبيعه أنت بالنقد، وتوفيني ثمنه فيما لي عليك، لكان المكروه في كل واحدة
~~منهما أشد وأبين. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرهن يحل بيعه وصاحبه ناء عن السلطان فيأمره ببيعه
# مسألة وعن الرهن يحل بيعه، وصاحبه ناء عن السلطان، فيأمره ببيعه، فلا يجد
~~أحدا يعنى فيه إلا بجعل، على من يكون الجعل،
# PageV11P072
# أعلى صاحب الرهن أم على المرتهن؟ فقال: الجعل على من طلب البيع منهما
~~والتقاضي، قال عيسى ما أرى الجعل إلا على الراهن.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى بن دينار أظهر من قول ابن القاسم لأن الراهن
~~مأمور بالقضاء، واجب عليه ms4258 فعله، فهو أولى بغرم الإجارة على ما يتوصل به إلى
~~أداء الواجب عنه.
# ووجه قول ابن القاسم: إن الراهن يقول: أنا لا أريد بيع الرهن؛ لأني أرجو
~~أن يتيسر لي الحق دون بيع الرهن، فإذا أردت أنت تعجيله، فأد الجعل على
~~بيعه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهنه عبدا لامرأته بعلم منها فقال رجل للمرتهن أنا آخذه وأضمنه لك
# مسألة وقال في رجل رهن رجلا عبدا لامرأته بعلم منها ورضى، فقام رجل غير
~~الذي عليه الحق، فقال للمرتهن: أنا آخذ هذا الرهن، فيكون بيدي وأضمنه لك من
~~كل شيء إلا الموت، فإن حل الأجل أعطيتك حقك، فرضي بذلك صاحب الحق، وأقر
~~الحميل العبد عند المرأة، ولم يقبضه، ولم يحزه، فلما حل الأجل، قام الحميل
~~على العبد لبيعه في قضاء الحق، فحالت المرأة دونه، وقالت: غلامي بيدي، لم
~~يفارقني ولم يقبضه، واحتج الحميل بإذنها في رهن العبد ورضاها، قال: يغرم
~~الحميل لصاحب الرهن ما ضيع حين لم يقبض الرهن، وغر المرتهن من الرهن، ويطلب
~~الحميل زوج المرأة بما غرم عنه وليس له قبل المرأة في عبدها شيء؛ لأن الرهن
~~ليس مقبوضا. ولو باعت المرأة العبد أو أعتقته، جاز ذلك لها، ولم يرد، ولو
~~أن الحميل أقر العبد عند المرأة أياما، ثم قام على أخذه قبل محل الأجل، لم
~~يكن للمرأة تحول بينه وبين
# PageV11P073
# قبض العبد؛ لأنه يقدر في مثل هذا بالشغل يعرض له والسفر، فأما إذا أخر
~~قبضه حتى يحل الحق، فإنه يعلم أن ليس ذلك برهن مقبوض؛ لأن الناس إنما
~~يأخذون الرهن لأن يكون لهم وثيقة من حقوقهم إذا حلت.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله، من أن الحميل الضامن للرهن
~~يلزمه أن يغرم لصاحب الرهن ما ضيع حين لم يقبض الرهن وتركه بيد المرأة حتى
~~حل الأجل؛ لأنه إذا فعل ذلك فقد رضي بتركه عندها وإبطال حق المرتهن فيه،
~~بخلاف إذا تركه عندها الأيام اليسيرة، ثم قام على قبضه حسبما قاله.
# وقد مضى في أول سماع ابن القاسم، القول ms4259 فيما يلزم الضامن للرهن إذا قال
~~أنا ضامن لرهنك، أو لما نقص من رهنك، أو لما نقص من حقك، أو لما أصاب رهنك
~~مستوفى، فلا معنى لإعادته. والله الموفق.
### | مسألة: اشترى من رجل أرضا إلى أجل على أن يعطيه كل شهر دينارا
# مسألة وعن رجل اشترى من رجل أرضا إلى أجل، على أن يعطيه كل شهر دينارا،
~~فإذا حل الأجل أعطى له بقية الحق، وجعله له رهنا بحقه على يدي رجل، فهلك
~~المشتري قبل أن يحل أجل الحق، ولا مال له، إلا الأرض، وليس في ثمن الأرض
~~وفاء بحقه ذلك، وعليه ديون للناس، سوى هذا الحق، فأراد الورثة أن يعطوه
~~دينارا كل شهر، على ما كان اشترط عند البيع، ولا يكسر عليهم أرضهم. قال:
~~أما إذا مات الذي عليه الحق، فقد حل عليه كل حق عليه إلى أجل، وإن لم يأت
~~ذلك الأجل، وتباع الأرض بما قامت، وإن لم يكن في ثمنها وفاء للحق الذي رهنت
~~فيه، والمرتهن أولى بثمنها من الغرماء؛ لأنها رهنت في حقه.
# PageV11P074
# قال الإمام القاضي: وكذلك لو اشترط تكون الأرض رهنا بيده إلى ذلك الأجل،
~~لجاز ذلك؛ لأن الأرض يجوز أن تباع على أن تقبض إلى أجل، بخلاف العروض
~~والحيوان التي لا يجوز أن تباع على أن تقبض إلى أجل، فلو باع رجل شيئا من
~~الحيوان أو العروض بثمن إلى أجل، واشترط أن يبقى ذلك بيده رهنا إلى ذلك
~~الأجل لم يجز، وكان بيعا مفسوخا. كذلك روى ابن وهب عن مالك في الحيوان،
~~قاله ابن القاسم في العروض، ولو وضع هذه الأشياء التي لا يجوز ارتهانه
~~إياها عند بيعها على يدي غيره، لكان ذلك جائزا، وكان أحق به من الغرماء.
~~وقد قيل: إنه لا يجوز أن يبيع الرجل شيئا من الأشياء بثمن إلى أجل، على أن
~~يكون له رهنا بحقه وإن وضعه على يدي عدل، قال ذلك أصبغ ورواه عن أشهب في
~~سماع سحنون من كتاب السلم، والآجال، وعلى قياس ذلك يأتي ما حكى ابن حبيب ms4260 في
~~الواضحة من رواية أصبغ عن ابن القاسم، أنه لا يحل أن يتواضع الثمن في البيع
~~المضمون، ولا بأس بالرهن والحميل من البائع إذ انتقد الثمن، والعلة في ذلك
~~عندهما أنه إذا حل الأجل وأعسر بالثمن، بيع الدار، فإن كان فيها فضل كان
~~للمشتري، وإن كان نقصان فعليه، فكأنه باع منه دارا أو شيئا لا يقبضه، على
~~أن يكون له ما زاد، وعليه ما نقص، وقد اختلف إذا وقع على هذا القول، فقيل:
~~إنه بيع فاسد، يسلك به مسلك البيع الفاسد في كون الغلة للمشتري بالضمان،
~~وسائر أحكام البيع الفاسد، وقيل: أنه ليس ببيع فاسد، وإنها هي إجارة فاسدة،
~~كأن رب الدار استأجره على أن يبيعها له بثمن سماه، على أن يكون له ما زاد
~~على الثمن إجارة له، فإن باعها كان الثمن لرب الدار، وكان للذي باعها أجر
~~مثله، في بيعه إياها، وإلى هذا ذهب أصبغ، على ما اختاره من اختلافهم في
~~الذي يبيع من الرجل السلعة على ألا نقصان عليه، فقد قيل فيها القولان
~~جميعا، اختلف في ذلك قول مالك وعبد العزيز بن أبي سلمة.
# وقد مضى القول على هذا في سماع سحنون من كتاب السلم والأجال.
# PageV11P075
# وفي رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع رجلا بيعا فرهنه خدمة مدبر
# مسألة وقال في رجل باع رجلا بيعا فرهنه خدمة مدبر له، فقال: لا يعجبني
~~هذا، إلا أن يكون مؤاجرا أو مخارجا، فيرهنه أجرته.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز خدمة المدبر لأن ذلك غرر إذ لا يدري مبلغ
~~ما يوأجره به، ومعنى ذلك، إذا كان الرهن في أصل البيع، على القول بأن رهن
~~الغرر لا يجوز في أصل البيع، والمشهور أن ذلك جائز، وهو الظاهر من قول ابن
~~القاسم في المدونة في إطلاقه إجارة رهن الثمرة التي لم يبد طلاحها، والزرع
~~الذي لم يبد صلاحه، وقد أجاز في كتاب المدبر منها رهن المدبر، ولم يفرق بين
~~أن يكون ms4261 ذلك في أصل البيع وبعد عقده. وإذا جاز رهن المدبر مع ما فيه من
~~الغرر، إذ لا يباع للمرتهن في حياة الراهن، وجاز ارتهان الثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحها فما الذي يمنع من ارتهان خدمة المدبر؟ وهو يقدر على أن يؤاجره في
~~الوقت، فتكون إجارته رهنا له، وذلك أخف في الغرر والجعل من رهن الثمرة التي
~~لم يبد صلاحها، والزرع الذي لي يبد صلاحه، وأما رهن إجارته إذا كان مؤاجرا
~~فلا إشكال في جواز ذلك. والحيازة تصح في ذلك بإشهاد المرتهن على الراهن
~~بحضرة المستأجر، فإذا حلت الإجارة عليه قبضها المرتهن، وطبع عليها عنده،
~~لئلا ينتفع بها، وجعلت على يدي عدل، وفي قوله: إلا أن يكون مخارجا نظر؛ لأن
~~كونه مخارجا هو أن يكون السيد قد ضرب عليه خراجا معلوما يأخذه منه مياومة
~~أو مشاهرة، وإذا كان ذلك، فلا يصح ارتهانه؛ لأن الرهن لا يصح إلا بالحيازة
~~لقول الله عز وجل: {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] ولا يصح أن يكون العبد
~~حائزا
# PageV11P076
# للمرتهن ما عليه من الخراج؛ لأن يده كيد سيده الراهن فيما ضرب عليه من
~~الخراج. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرهن إذا لم يقبض من الراهن ويحز عنه بأمر الراهن فيه
# مسألة قال ابن القاسم: وكل رهن لم يقبض من الراهن ويحز عنه بأمر الراهن
~~فيه جاز، إن أعتق أو وطئ أو باع أو وهب أو نحل أو تصدق، وكل ما صنع فيه من
~~شيء فهو جائز له إذا كان موسرا، ويؤخذ منه ما عليه من الدين، ويعطى صاحبه،
~~وإن لم يكن موسرا لم يجز منه شيئا، إلا أن يطأ أمة فتحمل منه، أو شيئا
~~فيبيعه فينفذ بيعه، فأما عتق أو هبة أو صدقة فإنه لا يجوز له أن يكون موسرا
~~لأنه لم يقبض منه فليس هو برهن، وإن أفلس الراهن قبل أن يقبض المرتهن رهنه،
~~ويقوم عليه، كان المرتهن فيه إسوة الغرماء، فإن قام المرتهن على قبضه وحوزه
~~قبل أن يحدث الراهن فيه شيئا مما يفوت به، كان للمرتهن أن يخرجه ms4262 من يد
~~الراهن حتى يكون له رهنا مقبوضا يجعله المرتهن على يديه أو يدي من يرضى به،
~~إن كره الراهن أن يكون على يدي المرتهن، ولم يكن المرتهن اشترط ذلك على
~~الراهن عند ارتهانه الرهن، بجعله المرتهن على يدي من يرضى به، وكذلك كل من
~~اشترط رهنا في بيع أو سلف، ولم يشترط قبضه، ثم طلب ذلك قبل أن يفوت الرهن،
~~فإن ذلك له، وإن كره الراهن أن يكون في يدي المرتهن، فقال لا أرضى أن يكون
~~رهني في يديك وضع لهما على يدي من يرضيان به جميعا، ولم يجعل على يدي
~~المرتهن؛ لأنه لم يشترط ذلك على الراهن عند ارتهانه إياه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا
# PageV11P077
# اختلاف في شيء من وجوهها ومعانيها. وقوله فيها: فإما عتق أو هبة أو صدقة،
~~فإنه لا يجوز له، إلا أن يكون موسرا، معناه: موسرا بما عليه من الدين
~~وقوله: إن للمرتهن أن يقوم على الراهن، بأن يخرج الرهن من يديه، حتى يكون
~~له رهنا مقبوضا يجعله المرتهن على يديه، أو يدي من يرضى به، إن كره الراهن
~~أن يكون بيد المرتهن، معناه: إذا رضي الراهن أن يكون بيد الذي رضي المرتهن
~~أن يكون بيده، فإن لم يرض بذلك وضعه السلطان بيد من يرضى به إذا لم يتفقا
~~جميعا على من يكون بيده، يبين هذا قوله في آخر المسألة: وضع لهما على يدي
~~من يرضيان به جميعا، وإنما جاز تفويت الراهن للرهن بعد أن رهنه بما ذكره
~~وإن كان الرهن يلزم بالعقد، ويحكم للمرتهن بقبضه، مراعاة لقول من يقول: إنه
~~لا يكون رهنا، ولا يلزم الحكم به، وإن تشاهدا عليه، ما لم يقبض، لقوله
~~تعالى: {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] والرهن في هذا بخلاف الهبة والصدقة
~~ومن وهب أو تصدق، فلا يجوز له بيع ما وهب، ولا هبته لغيره، وإن لم يحز عنه
~~ولا قبضت منه؛ لأن الحيازة في الرهن ألزم منها في الهبة والصدقة. قد قال
~~ناس في ms4263 الهبة والصدقة: إنهما لا يفتقران إلى حيازة، ولم يقل ذلك، أحد في
~~الرهن، لقول الله عز وجل: {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] .
# فصل وهذا إذا أطاع الراهن للمرتهن بالرهن بعد عقد البيع، أو بعد عقد
~~السلف، وأما إن باعه بيعا أو أسلفه سلفا على أن يرهنه عبدا أسماه فباعه أو
~~أعتقه قبل أن يقبضه المرتهن، فإن كان فرط في قبضه حتى باعه الراهن أو
~~أعتقه، فلا حق للمرتهن فيه، ولا شيء له على الراهن المبتاع لأنه قد ترك
~~رهنه بتفريطه في قبضه، وإن كان أعتقه أو باعه بفور رهنه إياه، دون أن يطول،
~~ولم يكن من المرتهن تفريط في قبضه، مضى البيع والعتق أيضا، وكان للمرتهن أن
~~يفسخ البيع عن نفسه؛ لأنه إنما بايعه على ذلك الرهن بعينه، فلما فوته عليه
~~كان أحق بسلعته إن كانت قائمة، أو قيمتها إن كانت فائتة. هذا معنى ما في
~~كتاب الرهون من المدونة. وقد قيل: إن الثمن يوضع
# PageV11P078
# له رهنا. قاله أبو إسحاق التونسي، على قياس قول أشهب في الراهن يكاتب
~~العبد الرهن قبل أن يقبضه المرتهن إن الكتابة تكون رهنا. وفي كتاب ابن
~~المواز: إنه يوضع له رهن مكانه، وقد سأله في المدونة عن هذا فلم يجبه عليه،
~~وهذا إذا كان المرتهن قد دفع السلعة أو السلف، وأما إن كانت سلعته لم تخرج
~~من يده ولا سلفه فهو أحق بسلعته أو سلفه، سواء فرط في القبض أو لم يفرط،
~~ولم يختلفوا إذا دبر قبل الحوز أن خدمة المدبر، لا تكون رهنا؛ لأنها نحلة
~~ولم يكن ارتهن شيئا من الغلة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن رهنا فكتب أنه قبضه المرتهن وحازه ولم يفعل ثم باعه صاحبه
# مسألة ومن ارتهن رهنا فكتب أنه قبضه المرتهن، وحازه ولم يفعل، ثم إن
~~صاحبه باعه، فبيعه جائز؛ لأنه ليس برهن مقبوض، فأمر صاحبه فيه جائز، وليس
~~كتاب المرتهن أنه قبضه وحازه ولم يفعل بشيء.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الشاهد في الرهن على الحيازة والقبض،
~~لا معنى ms4264 له في وجه من الوجوه، إذا علم أن ذلك لم يكن بإقرار المرتهن بذلك،
~~ولو تشاهدا على القبض والحيازة، ولم تعاين البينة ذلك، ثم باع الراهن
~~الرهن، فادعى المرتهن أنه باعه تعديا عليه، ومناقصة له فيه بعد أن قبضه منه
~~على ما تشاهدا عليه، لوجب أن ينفذ البيع ويبطل الرهن، إن كان الرهن بيد
~~الراهن أو بيد المبتاع، وأن لا ينفذ على اختلاف إن كان بيد المرتهن، وكذلك
~~لو قام الغرماء على الراهن، فألفي الرهن بيد المرتهن، فقال: قبضته حين
~~تشاهدنا على ذلك قبل قيام الغرماء، وقال الغرماء: بل قبضته بعد قيامنا،
~~لكان المرتهن أحق به على اختلاف.
# والقولان في هذين الوجهين يتخرجان على القولين القائمين بين كتاب الهبة
~~والصدقة من المدونة في الذي يهب الجارية لرجل، ويشهد له أنه قد
# PageV11P079
# قبضها وحازها ولم تعاين البينة القبض والحيازة، ثم مات الواهب وألفيت
~~الجارية في يد الموهوب له، فقال: قبضتها في صحة الواهب، حين أشهد لي
~~بقبضها، وقال الورثة: بل قبضتها بعد موته، ولما تشاهدا على الرهن والهبة
~~دون القبض والحيازة، فألفي الرهن بيد المرتهن، أو الهبة بيد الموهوب له بعد
~~الموت أو بعد قيام الغرماء، فادعيا أنهما قبضا ذلك، لم يصدق واحد منهما في
~~ذلك باتفاق، إلا أن تكون لهما بينة على ذلك، ولا ينتفع في الرهن بإقامة
~~البينة على أنه قد مضى قبضه وحازه قبل قيام الغرماء إلا أن تشهد البينة أنه
~~قبضه وحازه بأمر الراهن وإذنه، والرهن في هذا بخلاف الهبة؛ لأن القبض فيه
~~أوجه لقول الله عز وجل: {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] ولأن من أهل العلم من
~~يقول: لا يكون رهنا حتى يكون مقبوضا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن رهنا بحق له إلى أجل واشترط وضع الرهن على يد رجل
# مسألة ولو أن رجلا ارتهن من رجل رهنا بحق له إلى أجل، واشترط وضع الرهن
~~على يد رجل ضمن للمرتهن قبضه وحوزه، وتحمل له مع ذلك بالحق إلى الأجل الذي
~~رهن الرهن إليه فيه، فتركه عند الراهن ولم يقبضه، ms4265 فقام صاحب الحق على قبض
~~الرهن وحوزه، فقال الحميل: أنا أخرته عند الراهن، إرادة الرفق به، وأنا له
~~وللحق ضامن إلى الأجل، فإن الحجة في ذلك إلى المرتهن؛ لأنه يقول: أخاف أن
~~يفلس الحميل، والذي عليه الحق، فيدخل معي في الرهن عندي ولا آخذ من حقي
~~وفاء فأرى أن يؤمر الحميل بقبض الرهن من الراهن، فإن لم يفعل نزع منه، ووضع
~~للمرتهن على يدي غيره. والحمالة بالحق عليه كما هي.
# قال محمد بن رشد؛ هذه مسألة بينة صحيحة، لا وجه للقول فيها، إذ لا إشكال
~~في شيء من وجوهها ومعانيها. وبالله التوفيق.
# PageV11P080
### | مسألة: المرتهن يفتات على الراهن في بيع الرهن فيفوت
# مسألة وقال في المرتهن يفتات على الراهن، في بيع الرهن، فيفوت، ولا يعرف
~~له الراهن ولا المرتهن صفة ولا قيمة يؤخذ بها، ولا بينة بينهما، واختلفا
~~على ذلك، واجتمعا على الحق، ولم يختلفا فيه: إن المرتهن يحلف على ما باع به
~~الرهن، ثم يجعل ذلك ثمنه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة: أن الراهن يدعي أن قيمة الرهن
~~رهنه أكثر مما باعه به المرتهن، والمرتهن يقول: بل قيمته ما بعته به، وهذا
~~وجه قوله: واختلفا على ذلك، ويحتمل أن يكون وجه اختلافهما أن كل واحد منهما
~~يدعي على صاحبه أنه يعلم صفته، فالراهن يقول للمرتهن: صفه فيتبين من وصفك
~~إياه أنك بعته بأقل من قيمته، والمرتهن يقول للراهن: صفه أنت فيتبين من
~~وصفك إياه أني بعته بقيمته. ووجه الحكم في ذلك إن ادعى الراهن أن قيمة
~~الرهن أكثر مما باعه المرتهن، ولم يدع واحد منهما على صاحبه أنه يعلم صفته،
~~أن يحلف المرتهن ما كانت قيمته أكثر مما باعه به، ويزيد في يمينه: ولقد
~~باعه بكذا وكذا إن لم يكن له بينة على معرفة ما باعه به، فإن نكل عن اليمين
~~حلف الراهن أن قيمته كذا وكذا، واستوجب ما حلف عليه، وأما إن ادعى كل واحد
~~منهما على صاحبه أنه يعرف صفته، فيحلف كل واحد منهما على ms4266 صاحبه أنه يعرف
~~صفته لصاحبه ابتداء أنه ما يعلم صفته، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا أو حلف
~~الراهن، ونكل المرتهن عن اليمين، كان الحكم في ذلك على ما وصفت لك من يمين
~~المرتهن، إن لم يدع واحد منهما على صاحبه أنه يعرف صفته، وإن حلف المرتهن
~~أنه ما يعلم صفته، ونكل الراهن عن اليمين أنه ما يعلم صفته، لم يجب على
~~المرتهن اليمين، بأن يحلف ما كانت قيمته أكثر مما باعه به، ويحلف لقد باعه
~~بكذا وكذا، إن لم تكن له بينة على معرفة ما باعه به، وقوله
# PageV11P081
# في الرواية: إن المرتهن يحلف على ما باع به الرهن، ثم يجعل ذلك ثمنه،
~~معناه: إذا لم تكن له بينة على معرفة ما باعه ولم يدع عليه الراهن أنه باعه
~~بأقل من قيمته، ولو ادعى ذلك عليه، لوجب أن يزيد في يمينه وما كانت قيمته
~~أكثر من ذلك، ولو لم يدع ذلك عليه وكانت له بينة على معرفة ما باعه، لم يجب
~~عليه يمين.
# ووقع في بعض الكتب في هذه المسألة مكان واختلفا على ذلك: وحلفا على ذلك،
~~ومعناه: إذا ادعى كل واحد منهما على صاحبه أنه يعلم صفته على ما ذكرناه،
~~ورأيت لابن دحون أنه قال في ذلك: يمين الراهن لا معنى لها، هو يأخذ ما أقر
~~به المرتهن من الثمن إذا جهلا الصفة، فلا معنى ليمين الراهن، وإنما يصح
~~قوله إذا لم يدع واحد منهما على صاحبه، أنه يعرف صفته، وإنما اختلفا في
~~مبلغ ما باع به الرهن. وظاهر الكلام خلاف هذا لأن قوله على ذلك، إنما هو
~~إشارة منه إلى ما تقدم من أن كل واحد منهما يقول: لا أعرف صفته ومعناه،
~~ويقول لصاحبه: وأنت تعرفها، فلا وجه للمسألة غير ما ذكرناه فيها. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الراهن والمرتهن يختلفان في الرهن بعينه
# مسألة وقال في الراهن والمرتهن يختلفان في الرهن بعينه فيقول الراهن:
~~رهنتك ثوبا جديدا ويقول المرتهن: بل رهنتنيه ثوبا خلقا، وهو هذا بعينه، ولا
~~بينة بينهما، ms4267 واجتمعا على الحق، كان القول قول المرتهن مع يمينه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اتفق الراهن والمرتهن على الرهن بعينه، واختلفا
~~في صفته يوم رهنه إياه، فقال الراهن: كان جديدا وقال المرتهن: كان خلقا على
~~ما هو عليه، فلا اختلاف ولا إشكال في أن قول المرتهن، في أنه رهنه إياه
~~خلقا على ما هو عليه؛ لأن الراهن مدع عليه أنه
# PageV11P082
# لبس الثوب حتى أخلقه، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى، واليمين
~~على من أنكر. وأما إن أتى المرتهن بالثوب خلقا فقال الراهن: ليس هذا ثوبي؛
~~لأني رهنتك ثوبا جديدا وقال المرتهن: بل هو ثوبك بعينه، رهنتنيه إياه خلقا
~~على ما هو عليه، قال ابن القاسم ها هنا: إن القول قول المرتهن، ظاهر قوله
~~أشبه أن يكون ذلك الثوب خلقا على ما هو عليه، يرهن في مثل ذلك الحق، أو لم
~~يشبه، إذ لم يفرق بين ذلك، خلاف قول أصبغ في نوازله بعد هذا ومثل قول أشهب.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن عبدا فأعتقه الراهن أو دبره
# مسألة وعن رجل رهن عبدا فأعتقه الراهن أو دبره، إن الراهن إذا كان موسرا
~~بما عليه دفع إلى المرتهن حقه، وجاز عتقه أو تدبيره وإن كان غير موسر بما
~~رهنه، فلا عتاقة ولا تدبير له، والمرتهن أحق برهنه حتى يستوفي حقه.
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين العتق والتدبير، في اليسر
~~والعدم، فقال: إن كان موسرا بما رهنه به، عجل له حقه، وجاز عتقه أو تدبيره،
~~وإن كان غير موسر بذلك، فلا عتاقة له ولا تدبير، وفرق بينهما في المدونة في
~~اليسر والعدم أيضا، فقال في التدبير: إنه جائز، ويكون رهنا بحاله؛ لأن
~~للرجل أن يرهن مدبره.
# قال محمد بن المواز: فإذا حل الأجل ولا مال له بيع، يريد: وإن كان موسرا
~~يوم رهنه، بخلاف ما قاله في العتق، والذي يوجبه النظر الصحيح في هذه
~~المسألة، أن يفرق فيها بين أن يكون الراهن يوم دبره موسرا بما رهنه فيه، ms4268 أو
~~غير موسر بذلك، فإن كان موسرا بذلك، عجل له حقه وجاز تدبيره على ما قاله في
~~هذه الرواية، خلاف ما في المدونة؛ لأن التدبير إن أجيز على ما في المدونة
~~دون أن يعجل للمرتهن حقه، فحل الأجل ولا مال للراهن غير
# PageV11P083
# المدبر، فإن لم يبع للمرتهن من أجل أن الراهن كان موسرا يوم دبره،
~~والتدبير لا يرد. في حال الحياة الدين الحادث بعده دخل عليه ضرر في رهنه،
~~وإن بيع له في رهنه على ما قاله محمد بن المواز، كان ذلك إبطالا للتدبير
~~الذي قد توجه تنفيذه بإجازته، وإن لم يكن موسرا بذلك، جاز تدبيره على ماله
~~في المدونة خلاف قوله في هذه الرواية: إنه إن كان غير موسر بما رهنه فلا
~~عتاقة ولا تدبير له؛ لأنه إن لم يكن موص بما رهنه يوم دبره بما رهنه على
~~المرتهن ضرر في تدبيره، إياه؛ لأن من حقه أن يباع له في دينه إذا حل أجله
~~وإن كان قد دبره؛ لأن دينه قد سبق التدبير، فلا وجه لرد تدبيره إذا لم يكن
~~موسرا يوم دبره بما رهنه به، وكذلك اختلف، إذا كاتب الراهن عبده بعد أن
~~رهنه، فقال محمد بن المواز يبقى مكاتبا، وفي هذا نظر؛ لأنه قد يعسر يوم
~~حلول الأجل، فلا يكون في ثمن الكتابة إذا بيعت وفاء بالدين، فتبطل الكتابة.
~~وقال في المدونة: إن ذلك بمنزلة العتق، إن كان للسيد مال، أخذ منه ومضت
~~الكتابة، يريد: وإن لم يكن له مال نقضت الكتابة، إلا أن تكون قيمة الكتابة
~~مثل الدين، فيجوز بيع الكتابة في دينه، وإن لم يكن في قيمة الكتابة وفاء
~~بالدين، نقصت كلها؛ لأنه لا يكون بعضه مكاتبا، بخلاف المدبر إذا كان بعضه
~~يفي بالدين؛ لأنه يجوز أن يكون بعضه مدبرا عند ابن القاسم. وقال محمد: لا
~~يكون بعضه مدبرا، كما لا يكون بعضه مكاتبا. والذي في المدونة من أن الكتابة
~~في هذا بمنزلة العتق هو الصواب المشهور في المذهب، ولم يختلفوا في العتق
~~أنه إن ms4269 كان له مال أخذ منه الحق معجلا، ومضى العتق، وإن لم يكن له مال،
~~وكان في العبد فضل، بيع منه، وقضي الدين، وأعتق الفضل، وإن لم يكن فيه فضل
~~لم يبع حتى يحل الأجل، لعله أن يكون فيه حينئذ فضل، فقوله في هذه الرواية:
~~وإن كان غير موسر بما رهنه، فلا عتاقة له ولا تدبير، معناه: إن لم يكن فيه
~~فضل للعتق أو للتدبير، وقال أبو الزناد: إذا لم يكن مع السيد مال، فقضى
~~العبد ما هو فيه مرهون أعتق ولم يتبع سيده بشيء من ذلك، والصواب أن يتبع
~~سيده بذلك، إذا أداه
# PageV11P084
# عنه على سبيل السلف لأنه لما تعدى بعتق العبد، فقد رضي ببقاء الدين في
~~ذمته، فلو رضي المرتهن بإجازة العتق واتباع ذمته بحقه، لكان ذلك له، ولو
~~أدى ذلك الدين أحد عنه سلفا، لكان له أن يتبعه له، ويمضي عتق العبد، ولم
~~يكن له في ذلك كلام، إذ قد رضي بعتق العبد، وبقاء الدين في ذمته. فلو رضي
~~المرتهن بإجازة العتق واتباع ذمته بحقه، لكان ذلك له، ولو أدى ذلك الدين
~~أحد عنه سلفا، لكان له أن يتبعه به ويمضي عتق العبد، ولم يكن له في ذلك
~~كلام، إذ قد رضي بعتق العبد وبقاء الدين في ذمته، فكذلك العبد إذا أراد أن
~~يسلف سيده المال، ويتبعه به دينا في ذمته. ووجه ما ذهب إليه أبو الزناد، أن
~~عتقه لما لم يتم إلا بقضاء الدين، صار كأنه أداه، وهو في ملك سيده. وفي هذا
~~نظر، قد ذكره أبو إسحاق التونسي في كتابه فمن شاء وقف عليه فيه. هذا كله
~~إذا أعتق الراهن العبد المرهون أو دبره بعد أن حازه المرتهن.
# وقد مضى القول في هذا الرسم إذا فوت الراهن الرهن بشيء من وجوه الفوت،
~~قبل أن يحوزه المرتهن، فلا وجه لإعادته، بالله التوفيق.
### | مسألة: يرتهن الجارية فيزوجها غلاما له بغير إذن سيدها فتلد وتموت
# مسألة وعن الرجل يرتهن الجارية فيزوجها غلاما له، بغير إذن سيدها، فتلد
~~له، فتموت ms4270 من نفاس أو لا تموت، إن ولدها لسيدها، وهم رهن مع أمهم، ويفسخ
~~نكاحها، وأما إن ماتت من نفاس نكاحها ذلك، فلا ضمان عليه. قال ابن القاسم
~~بلغني هذا عن مالك ولست آخذ به، وأراه ضامنا لها إذا ماتت من قبل الحمل.
# قال محمد بن رشد: قد قال مالك في غير هذا الكتاب: إنه ضامن، مثل قول ابن
~~القاسم. وقال أشهب: لا ضمان عليه في الموت من
# PageV11P085
# الولادة؛ لأن الحمل ليس بإرادة المرتهن. وقال أصبغ: لأنه إنما تعدى في
~~النكاح لا في الوطء. وقول ابن القاسم، هو الصحيح؛ لأن الحمل سببه الوطء،
~~وقد قال مالك - رحمه الله -: جل النساء على الحمل، فإذا زوجها المرتهن، فقد
~~أباحها للوطأ وعرضها للحمل. وقد قالوا فيمن طرد صيدا من الحرم إلى الحل؛ إن
~~عليه الجزاء، من أجل أنه عرضه للصيد. وهذا مثله في المعنى وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن رهنا في حق له إلى أجل فأقاما الرهن بأربعة دنانير فضاع الرهن
# مسألة وقال في رجل رهن رجلا رهنا في حق له إلى أجل، فأقاما الرهن بأربعة
~~دنانير، فضاع الرهن، فأرى قيمة الرهن، ما قوماه به، إلا أن يكونا قصرا في
~~قيمة الرهن أو زادا فيه، فيرد إلى قيمته إذا علم ذلك. قال ابن القاسم: كل
~~من ارتهن رهنا مما يغاب عليه، فالقيمة فيه يوم رهنه، وإن تداعيا في الحق
~~والرهن قائم، فالقيمة فيه يوم يتداعيان فيه.
# قال محمد بن رشد: قال ها هنا في الرهن الذي يغاب عليه إذا أهلك عند
~~المرتهن: إن عليه قيمته يوم ارتهنه. وقال فيما تقدم في هذا الرسم: إن عليه
~~قيمته يوم ضاع عنده.
# وقد مضى القول على ذلك هناك مستوفى فلا معنى لإعادته. وإذا وجبت عليه
~~قيمته يوم ارتهنه على ظاهر هذه الرواية، أو على ما حملناها عليه، وكانا قد
~~قوما الرهن يوم الارتهان، فالواجب أن تكون قيمته ما قوماه به، إلا أن يكونا
~~قصرا في تقويمه كما ذكر. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن رهنا بغير بينة ثم زعم أنه ms4271 قد رده إلى صاحبه وأخذ حقه منه
# مسألة ومن ارتهن رهنا بغير بينة ثم زعم أنه قد رده إلى صاحبه، وأخذ حقه
~~منه، فينكر ذلك صاحب الرهن، إن صاحب الرهن
# PageV11P086
# يحلف على ما قال، ويضمن المرتهن الرهن.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ما كان لا يصدق في دعوى
~~الضياع فيه من العواري والرهون التي يغاب عليها، فلا يصدق في دعوى الرد
~~فيه، سواء قبض ذلك ببينة أو بغير بينة. وهذا ما لا اختلاف فيه لحفظه في
~~المذهب، إلا ما وقع في آخر سماع أبي زيد من كتاب الوديعة، فإن فيه دليلا
~~على أنه يصدق في دعوى رد الرهن إذا قبضه بغير بينة، وهو بعيد، فلعله إنما
~~تكلم على الرهن الذي لا يغاب عليه، فتصح المسألة وتأتي على الأصل.
# وقد مضى في أول سماع عيسى وسماع أصبغ من كتاب الرواحل والدواب، تحصيل
~~القول في هذا الأصل. وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان عنده رهن فمات المرتهن والرهن عنده
# مسألة ولو أن رجلا كان عنده رهن فمات المرتهن والرهن عنده، واستخلف رجلا
~~فأعطى الخليفة الرهن بعض ما يلي ممن استخلفه عليه من ورثة الميت أن يقتضي
~~له دين أبيه، فانطلق المأمور برهنه، فطلب الخليفة نقض ذلك، وأخذ الرهن،
~~قال: يحلف الخليفة بالله أنه لم يأمره أن يرهنه ثم يأخذه:
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إنه ليس له أن ينقض ذلك ويأخذ
~~الرهن، إلا بعد يمينه أنه لم يأمره أن يرهنه إن ادعى عليه المرتهن أنه أمره
~~بذلك، وحقق الدعوى وأما إن لم يحقق عليه الدعوى بذلك وأراد أن يحلفه من غير
~~تحقيق الدعوى، فيجري ذلك على الاختلاف في وجوب لحوق يمين التهمة. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: جاء إلى ورثة رجل فقال إن أباكم رهنني سيفه هذا بكذا
# مسألة وعن رجل جاء إلى ورثة رجل، فقال لهم: إن أباكم رهنني
# PageV11P087
# سيفه هذا بكذا وكذا، فهاتوا حقي، وخذوا سيف أبيكم، فقال الورثة: ما نعلم
~~ما تدعي من الحق ms4272 والرهن، فهات سيف أبينا، فقال: إن جاء ببينة على ما ذكر من
~~الحق والرهن، أخذه، وإن لم يأت ببينة لم يصدق، ودفع السيف إلى أهله، وحلفوا
~~إن كان فيهم من يظن أنه يعلم ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، على معنى ما في المدونة وغيرها. وقد
~~تقدمت في رسم أسلم من سماع عيسى. والقول فيها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من رجل سلعة بثلاثين درهما وارتهن بها منه غلاما
# مسألة وعن رجل باع من رجل سلعة بثلاثين درهما إلى شهر، وارتهن بها منه
~~غلاما يغل كل يوم درهما، واشترط أنه يطرد حقه كل يوم في خراج غلام، وإن لم
~~يجد الغلام كل يوم درهما، أخذه من سيده، وكان له ضامنا. قال: إذا كان
~~مضمونا كما ذكرت، إن لم يجده عند الغلام أخذه من الراهن، كان جائزا لا بأس
~~به، ولو لم يكن البيع على ذلك من الشرط أنه يضمن له درهما كل يوم، إلا أنه
~~ارتهن العبد في حقه إلى محله، فطاع له الراهن بدرهم كل يوم من خراج غلامه،
~~لم يكن بذلك بأس أيضا ما لم يرد المرتهن العبد على سيده لذلك فيكون الراهن
~~إنما فعل ذلك للذي رد عليه من رهنه. قال عيسى: وهذا كله في البيع، فأما في
~~السلف فلا بأس فيه.
# قال الإمام القاضي: أما إذا وقع البيع على أن يرهنه العبد وهو يغل كل يوم
~~درهما على أن يقتضي غلته من حقه، فلا يجوز، إلا أن يكون السيد ضامنا لذلك،
~~إن لم يجد عند الغلام الدرهم كل يوم أخذه من السيد الراهن. ولو رهنه الغلام
~~بعد عقد البيع، وطاع له أن يأخذ غلته من حقه، لجاز ذلك
# PageV11P088
# من غير ضمان. وأما السلف فذلك جائز فيه من غير ضمان، كان شرطا في أصل
~~السلف أو طوعا بعد ذلك، إلا أن يطوع له بذلك على أن يرد عليه العبد، فلا
~~يجوز بحال، لا في البيع ولا في السلف، وإن التزم السيد ضمان ذلك، إلا أن
~~يكون ms4273 الأجل قد حل ففي قول عيسى بن دينار: وهذا كله في البيع، فأما في السلف
~~فلا بأس به، وفيه نظر، إذ إنما يفترق البيع من السلف في موضع واحد، وهو أن
~~يشترط ذلك في أصل البيع وأصل السلف، ولا يجوز في أصل البيع. وهو نص قول
~~مالك في كتاب حريم البئر من المدونة وعلى هذا الوجه خاصة، ينبغي أن يرد قول
~~عيسى بن دينار، ولا يحمل على عمومه في كل المواضع. وبالله التوفيق.
### | يموت المرتهن ويأتي الراهن ببينة أنه رهنه ولا يشهد له بكم رهنه
# ومن كتاب إن أمكنتني من حلق رأسك وسألته عن الرجل يرهن الرهن ثم يموت
~~المرتهن، ويأتي الراهن ببينة، أنه رهنه ولا يشهد له بكم رهنه، ويزعم أنه
~~رهنه بدينار، أو يسمى شيئا هو أدنى من الرهن، ويقول للورثة: لا علم لنا بما
~~رهنه به عندك، القول قول من يكون؟ قال ابن القاسم سمعت مالكا يقول في
~~المرتهن يموت: إن القول قول الراهن فيما زعم، أنه رهنه به، إذا لم يكن
~~الميت ذكر شيئا، ولم يدع الورثة علما، ويحلف على ذلك، وإن كانت قيمة الرهن
~~أكثر مما ذكر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة. وقد تقدمت والقول فيها في رسم
~~صلى نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم. ومضت أيضا في رسم شك منه. ومضى
~~في الرسم الذي قبل هذا من هذا السماع، وفي رسم أسلم منه إذا أنكر الراهن ما
~~ادعاه ورثة المرتهن من الرهن، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك. وبالله التوفيق.
# PageV11P089
### | يرتهن الرهن على من يكون كراء موضعه
# ومن كتاب العتق وسئل عن الرجل يرتهن الرهن، على من ترى كراء موضعه؟ قال:
~~أما ما يحوزه المرتهن في منزله، مثل الرأس والثوب وما أشبه مما لا يكون في
~~مثله مؤونة فلا كراء فيه لأن هذا يرتهنه الرجل ويحوزه معه في منزله، وعلى
~~هذا أمر الناس، وأما إن كان الشيء له قدر وبال، مثل الشيء يخزنه وما أشبهه،
~~فكراؤه على صاحبه؛ لأن هذا ms4274 من النفقة، ونفقة الرهن على صاحبه.
# قال الإمام القاضي: أما الشيء الكثير مثل الطعام يختزن، أو المتاع أو
~~العدد من العبيد الذين يحتاجون إلى مسكن يكونون فيه، فلا اختلاف ولا إشكال
~~في أن الكراء في ذلك كله على الراهن، كما قال. وأما مثل الرأس وشبهه الذي
~~يحوزه الرجل في منزله ولا يشغل له مكانا لكرائه، قدر وقيمة. فقال في هذه
~~الرواية: إنه لا كراء للمرتهن في ذلك. وقال الشيوخ: إن هذا معارض لقول ابن
~~القاسم في المدونة: إن للحاضنة على الأب السكنى مع النفقة والكسوة، يريد
~~على عدد الجماجم، مثل قول ابن وهب في الدمياطية وأحد قولي ابن القاسم فيها:
~~إنه لا سكنى لها ولا خدمة والاختلاف في هذا عندي جار على اختلافهم في
~~الحضانة، هل هي من حق الحاضن، أو من حق المحضون؟ فمن رآها من حق الحاضن، لم
~~يوجب نفقة ولا سكنى؛ إذ لا يستقيم أن يكون من حقه أن يكفله ويؤويه إلى نفسه
~~ويجب له بذلك حق، ومن رآها من حق المحضون، أوجب له السكنى والنفقة، أجرة
~~لحضانته فيجب على قياس هذا الذي قلناه أنه إن كان المرتهن اشترط كون العبد
~~الرهن بيده فأخذه لحقه وحازه في بيته أن لا يكون له كراء إن طلبه، وإن كان
~~لم يشترط كونه بيده فدفعه إليه الراهن بطوعه، ليحوزه لنفسه في بيته أن يكون
~~له الكراء إن طلبه. وبالله التوفيق.
# PageV11P090
### | مسألة: يستعير الثوب من رجل ليرهنه بعشرة دنانير فرهنه بها ثم تلف الثوب
# مسألة وسئل عن الرجل يستعير الثوب من رجل ليرهنه بعشرة دنانير، فرهنه بها
~~ثم تلف الثوب، فقال: يضمن المرتهن للراهن، ويضمنه الراهن لصاحبه، وهو
~~بمنزلة ما لو بيع في حقه؛ لأنه يقص به عن الراهن في حق المرتهن، فإذا كان
~~يحط به من دينه لمكانه، فهو يغرم ذلك لصاحبه.
# قال الإمام القاضي: المعنى في هذه المسألة: أن الثوب ضاع بيد المرتهن،
~~ولذلك قال: إنه يضمنه للراهن، ولو جعله الراهن المستعير للمرتهن بيد عدل
~~فضاع عنده لضمنه الراهن ms4275 لربه، ولم يكن على المرتهن شيء، ولو جعلاه جميعا
~~المعير والمستعير للمرتهن بيد عدل فضاع عنده، لكان ضمانه من ربه المعير،
~~ولم يكن على المستعير ولا على المرتهن شيء. وقال أشهب: إنه إذا ضاع عند
~~المرتهن ضمن قيمته للراهن، وضمن الراهن المستعير قيمته لربه المعير يوم
~~طلبه به، يريد أشهب والله أعلم إن المرتهن يغرم للراهن من قيمته يوم ضاع،
~~إذا علم أنه كان عنده يوم ادعى ضياعه على ما ذكرناه في رسم الرهون، وفي
~~قوله: إن المستعير يغرم للمعير قيمته يوم يطلبه نظر، فتدبره. قال: وإذا بيع
~~للمرتهن في حقه، فليس على المستعير من ثمنه إلا ما قضى عنه منه، إن كله
~~فكله، وإن بعضه فبعضه، ويرد الباقي إلى المستعير، يريد فيدفعه إلى المعير
~~وإن ذهب عند الأمين الذي باعه بأمر السلطان، فضمانه من المعير، وليس على
~~المستعير إلا ما قضى عنه منه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرتهن الرهن ثم يعيره للراهن لبعض حوائجه فيغيب به الأيام ثم يرجع
# مسألة وسئل عن الرجل يرتهن الرهن، ثم يعيره المرتهن الراهن، لبعض حوائجه،
~~فيغيب به الأيام الثلاثة أو أقل أو أكثر، ثم يرجع،
# PageV11P091
# فيريد المرتهن قبضه على رهنه كما هو، ويأبى ذلك الراهن، ويقول: قد فسخت
~~رهنك، وعاريتك إياي ترد، قال: لا أرى له رهنا ولا أرى له أخذه، إلا أن يرده
~~إليه طائعا، وإن فلس قبل أن يرده إليه، لم يكن له رهن، وكان إسوة الغرماء،
~~وقد اختلف في إن رده إليه بعد ذلك وفلس، هل يكون رهنا أو لا يكون رهنا؟
~~فمالك قال: ليس برهن، والغرماء أولى به، وهو معهم إسوة، وأما أنا فأحب إلي
~~أن يكون رهنا إن هو حازه قبل أن يفلس. وفي كتاب أسد: قلت لابن القاسم:
~~أيكون على الراهن أن يرده ويكون للمرتهن أن يقوم على الراهن فيأخذ رهنه؟
~~قال: لا إلا أن يكون أعاره على ذلك.
# قال محمد بن رشد: الرهن لا يكون إلا مقبوضا لقول الله عز وجل {فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] فإذا صرف المرتهن ms4276 الرهن إلى الراهن بعارية أو إجارة
~~أو إيداع، فقد نقض رهنه، وأبطله وأخرجه عن أن يكون رهنا، فإن أراد أن يقوم
~~عليه بعد ذلك، فيأخذ منه رهنه ليرده إلى حالته الأولى، فأما في العارية
~~فليس له ذلك، أراد أن يأخذه منه قبل أن ينتفع به الراهن القدر الذي يرى أنه
~~إنما أعاره إياه لذلك، ولا اختلاف في هذا، بخلاف إذا أعار الرجل متاعه
~~لرجل، ثم أراد أن يأخذه منه قبل أن ينتفع به، فقد قيل: إن ذلك له، وهو الذي
~~يأتي على ما في كتاب العارية من المدونة؛ لأنه قال فيها: إن الرجل إذا أعار
~~أرضه رجلا على أن يبني فيها، إن له أن يخرجه منها قبل أن يبني، وبعد أن
~~يبني، ويعطيه قيمة بنيانه قائما إلا أن يكون قد مضى في المدة ما يرى أنه
~~أعاره إلى مثله، فيكون له قيمة بنيانه منقوضا. وقيل إنه ليس له أن يخرجه
~~منها بنى أو لم يبن حتى يمضي لعاريته من الأجل، ما يرى أنه أعاره إلى مثله.
~~وأما إن أراد أن يأخذه منه بعد أن انتفع به الراهن القدر الذي يرى أنه
~~أعاره إليه لذلك، ففي ذلك اختلاف. قال ابن القاسم في هذه الرواية: وفي
~~المدونة
# PageV11P092
# ليس ذلك له. وقال أشهب: ذلك له، وأما إن كان أراد أن يأخذه منه بعد
~~انقضاء أجل العارية، وقد كان ضرب لها أجلا فذلك له باتفاق، بمنزلة إذا
~~أعاره إياه، على أن يرده إليه، فإن رده إليه في الموضع الذي يلزمه أن يرده
~~إليه باتفاق، رجع رهنا على حاله باتفاق، وكذلك يرجع رهنا على حاله إن رده
~~إليه في الموضع الذي يختلف هل يلزمه أن يرده إليه أم لا؟ على مذهب من يرى
~~أنه يلزمه أن يرده إليه. واختلف إن رده إليه باختياره في الموضع الذي لا
~~يلزمه أن يرده إليه باتفاق، أو في الموضع الذي يختلف هل يلزمه أن يرده إليه
~~أم لا؟ على قول من يرى أنه لا يلزمه أن يرده إليه هل ms4277 يرجع بمجرد رده إليه
~~رهنا على حاله الأول أم لا؟ فأما مالك فقال في هذه الرواية: إنه لا يكون
~~رهنا، يريد أنه لا يرجع بمجرد رده إليه، إلا أن ينص على أنه قد رهنه إياه
~~برده إليه، إذ قد خرج من الرهن الأول بعاريته إياه، وأما ابن القاسم فقال
~~فيها: إنه يكون رهنا، يريد أنه يرجع بمجرد رده إليه رهنا على حاله الأول،
~~فالاختلاف في هذا راجع إلى الرهن، هل تفتقر صحته إلى التصريح به أم لا؟ ومن
~~مذهب ابن القاسم في المدونة أن صحته تفتقر إلى التصريح به حسبما بيناه في
~~سماع أبي زيد من كتاب المديان والتفليس، لكنه راعى في هذه المسألة تقدم
~~الرهن، فأقام ذلك مقام التصريح به، فليس قوله بخلاف لمذهبه في المدونة من
~~أن الرهن تفتقر صحته إلى التصريح به، وأما مالك فلم يراع تقدم رهنه، إذ قد
~~بطل برده إلى الراهن، فرأى أنه إذا رده إليه لا يكون رهنا حتى يصرح بذكر
~~الرهن، ويجب على مذهبه إذا لم يكن رهنا أن يكون أحق به، ما لم يكن ثم
~~غرماء، على معنى ما في المدونة وفي سماع أبي زيد من كتاب المديان والتفليس،
~~وأما إذا رد المرتهن الرهن إلى الراهن بإجارة، فله أن يقوم عليه ويأخذه
~~منه، فيكون رهنا بيده على حاله الأول إذا انقضت الإجارة، وأما إن قام عليه
~~فأراد أخذه منه قبل انقضاء أجل الإجارة، فليس ذلك له، وقد قيل: إنه إن ادعى
~~أنه جهل أن ذلك يكون نقضا لرهنه، وأشبه ما قال، إنه يحلف على ذلك، ويكون له
~~رده، ما لم يقم عليه
# PageV11P093
# الغرماء، وأما إذا رده إليه بإيداع، فلا أقف في وقتي هذا على نص الرواية
~~في ذلك، والذي أقول به: إن له أن يقوم عليه فيأخذه منه، ويكون له رهنا. إن
~~لم يكن عليه دين يستغرقه باتفاق، أو ما لم يقم عليه الغرماء على اختلاف قول
~~مالك فيمن رهن رهنا وعليه دين محيط بماله. وبالله سبحانه التوفيق.
### | مسألة: يرتهن الدار ms4278 وللدار طريق لجميع الناس فيسلكها الراهن معهم
# مسألة وسئل عن الرجل يرتهن الدار، وللدار طريق لجميع الناس، فيسلكها
~~الراهن معهم، فقال: إذا حاز المرتهن البيوت وأكراها، فلا يضره؛ لأنه حق
~~لغير صاحب الدار.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إنما رهنه البيوت التي له،
~~ولم يرهنه الطريق الذي ليس له من الحق فيه إلا ما لغيره من المرور فيه.
~~وبالله التوفيق.
### | يرتهن الحيوان فيهلك في يديه فيدعي أنه ارتهنه بعشرين دينارا
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الصلاة قال يحيى وسألت ابن القاسم عن الرجل يرتهن الحيوان فيهلك
~~الرهن في يديه، فيدعي أنه ارتهنه بعشرين دينارا، أو يزعم الراهن أنه رهنه
~~إياه بعشرة دنانير، والبينة تثبت أن قيمة الرهن الذي هلك عشرون دينارا، إن
~~البينة على المرتهن فيما ادعى فوق العشرة دنانير التي أقر بها الراهن؛ لأنه
~~لا يقاص شيء من قيمة الرهن الهالك، وهو فيها ادعى فوق العشرة، كمن ادعى مثل
~~ذلك فيمن لم يرتهن شيئا، فليس له إلا ما أقر به غريمه إذا هلك الرهن في
~~يديه. قيل له: أرأيت الذي يرهن المتاع الذي يغيب عليه، فتقوم البينة على
~~هلاكه وقيمته، والقيمة عشرون دينارا، وادعى أنه ارتهنه
# PageV11P094
# بعشرين دينارا؛ وأنكر الراهن أن يكون رهنه بأكثر من عشرة دنانير؟ فقال:
~~إذا هلك الرهن هلاكا ظاهرا يشهد به العدول حتى يبرأ بذلك المرتهن من ضمان
~~الرهن، فلا حق له على الغريم الراهن، إلا ما أقر له به مع يمينه، أو ما
~~أثبتته البينة، وإنما جعله مالك مصدقا فيما يدعي فيما بينه وبين قيمة
~~الرهن، إذا كان هلاك الرهن غير معروف، ووجب ضمانه على المرتهن، فعند ذلك
~~يصدق المرتهن مع يمينه فيما ادعى ما بينه وبين قيمة الرهن.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في سماع عيسى من أن الرهن إنما يكون
~~شاهدا لمرتهنه إذا كان قائما بيده لم يفت، أو كان قد فات وادعى ضياعه، وهو
~~مما يغيب عليه، فلزمته ms4279 قيمته؛ لأن القيمة الثانية في ذمته، كالرهن القائم
~~في يديه. وأما إن استحق من يده أو تلف تلفا ظاهرا؛ كان مما يغاب عليه، أو
~~ادعى ضياعه وهو مما لا يغاب عليه، فصدق في ذلك مع يمينه، وسقط عنه ضمانه،
~~فلا يكون شاهدا له. وهذا مما لا أعرف فيه نص خالف في المذهب، وهو بين، على
~~القول بأن الرهن لا يكون شاهدا على ما في الذمة، وإنما يشهد على نفسه، وأما
~~على القول بأنه يشهد على ما في الذمة، وهو ظاهر قول مالك في أول سماع ابن
~~القاسم على ما ذكرناه هناك، فيتخرج على قياسه أن يكون شاهدا له بقيمته يوم
~~رهنه، كان قائما بيده لم يفت باستحقاق ولا غيره، أو كان قد استحق أو تلف
~~لزمته قيمته أو لم تلزمه، وهو القياس، إن كانوا لم يقولوا ذلك؛ لأنه إنما
~~يكون شاهد له من أجل أنه يدل على صدق دعواه؛ لأنه يقال للراهن: إذا قال:
~~إنه رهنه بخمسة في التمثيل، وادعى المرتهن أنه ارتهنه بعشرة، والرهن يساوي
~~عشرة، قول المرتهن أشبه من قولك، إذ لو لم يكن له عليك إلا خمسة فما رهنته
~~بها رهنا قيمته عشرة، فوجب على هذا التعليل، ألا يلتفت إلى ما أصاب الرهن
~~بعد ذلك من نقصان قيمته بحوالة الأسواق، أو تلافه، أو استحقاقه. وبالله
~~التوفيق.
# PageV11P095
### | مسألة: تواضعا الرهن بيد أمين ثم اختلفا فيمن رهن به ولا بينة
# مسألة قيل له: أرأيت لو أن الرهن كان سالما ظاهرا بيد المرتهن، وقيمته
~~خمسة عشر دينارا؟ فقال: إنما ارتهنته منك بعشرين دينارا، وقال الراهن بل
~~رهنتكه بعشرة دنانير، فصدق المرتهن فيما ادعى إلى أن بلغ قيمة الرهن الخمسة
~~عشر دينارا، فقال الراهن: أنا آخذ رهني وأقضيك الخمسة عشر التي صدقت بها،
~~أيكون ذلك له؟ فقال: لا يكون له أن يأخذ الرهن إلا أن يعطيه العشرين التي
~~ادعى كلها، قيل له: فإذا لم يكن ذلك له، فإن قال المرتهن للراهن: أنا أتطوع
~~لك به على أن تعطيني الخمسة عشر التي ms4280 صدقت بها، فكره ذلك الراهن، وقال: بل
~~احبس رهنك بجميع حقك علي، فقال إن يرى المرتهن إلى الراهن بالرهن لم يكن له
~~عليه إلا العشرة دنانير التي أقر بها. قال أصبغ: وكذلك لو تواضعا الرهن بيد
~~أمين، ثم اختلفا فيمن رهن به، ولم تكن بينهما بينة: إن القول قول المرتهن
~~مع يمينه؛ لأنه لم يتله في يديه ولم يقبضه على الائتمان.
# قال محمد بن رشد: لم ير ابن القاسم في هذه الرواية إذا اختلف الراهن
~~والمرتهن في مبلغ ما رهن فيه الرهن، فادعى المرتهن أكثر من قيمته، وادعى
~~الراهن أقل من قيمته، فحلف كل واحد منهما على ما ادعاه من حق الراهن على
~~المرتهن أن يفتك الرهن منه بقيمته، ولا من حق المرتهن على الراهن، أن يسلمه
~~إليه بقيمته، ورأى الراهن إذا حلفا جميعا بما فيه، ليس للراهن أن يأخذه من
~~المرتهن، إلا أن يدفع إليه جميع ما ادعاه، وحلف عليه، ولا للمرتهن أن يسلمه
~~إلى الراهن، ويأخذ منه قيمته، وإنما له أن يمسكه او يأخذ من الراهن ما أقر.
~~وهذا هو حقيقة القياس، على القول بأن
# PageV11P096
# الرهن لا يكون شاهدا إلا على نفسه، خلاف قول عيسى بن دينار وقول سحنون في
~~سماع ابن القاسم، وقول ابن القاسم في أول رسم العرية، من سماع عيسى إن
~~الراهن مخير بين أن يفتك الرهن بقيمته، أو يتركه بما فيه، وخلاف ظاهر ما في
~~المدونة، وما في أول سماع ابن القاسم من قول مالك: إن الراهن يلزمه أن يفتك
~~الرهن بقيمته، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها قول مالك: إن الراهن
~~يلزمه افتكاك الرهن بقيمته، والثاني: إنه مخير بين أن يكون يفتكه بقيمته،
~~أو يسلمه، وهو قول سحنون وعيسى بن دينار وروايته عن ابن القاسم. والثالث
~~إنه مخير بين أن يفتكه بما حلف عليه المرتهن، أو يسلمه، وكلا هذين القولين:
~~الثاني والثالث، قد تؤولا على ما في الموطأ. وأما قول أصبغ: إن القول قول
~~الراهن فيما رهن فيه الرهن، إذا وضع بيد أمين، ms4281 فهو دليل ما في الموطأ خلاف
~~المشهور في المذهب الذي تدل عليه ظواهر الروايات في المدونة وغيرها. وقد نص
~~على ذلك ابن المواز في كتابه فقال: إن القول فيه قول المرتهن، وإن وضع بيد
~~أمين. وحكى ذلك إسماعيل القاضي عن مالك في أحكام القرآن. وهو القياس، إذ لا
~~فرق في كونه دليلا على صدق المرتهن، بين أن يكون في يديه، أو على يدي عدل،
~~ويلزم على قياس قول أصبغ أن يكون من حق المرتهن الرهن، أن يكون على يديه،
~~ليكون له شاهدا وإن كره ذلك الراهن، خلاف ما مضى في رسم الرهون من سماع
~~عيسى. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرهن الرجل أمته ولها ولد صغير
# مسألة قال يحيى: قال ابن القاسم: وسمعت مالكا كره أن يرهن الرجل أمته
~~ولها ولد صغير، لا يجوز له أن يفرق بينهما، وينهى عن ذلك. قال يحيى: وسألت
~~عنه ابن وهب فلم ير به بأسا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في رسم شك في
~~طوافه الثاني من سماع ابن القاسم، وفي رسم الأقضية الثالث
# PageV11P097
# من سماع أشهب فلا معنى لإعادة شيء من ذلك. وبالله التوفيق.
### | يرتهن الرهن بحق له على أن يضمن له رجل ما نقص الرهن من حقه
# ومن كتاب يشتري الدار والمزارع وسئل عن الرجل يرتهن الرهن بحق له على أن
~~يضمن له رجل ما نقص الرهن من حقه، فحالت الأسواق حتى قل ثمن الرهن جدا، أو
~~دخله عيب أعطبه أو نقصه نقصانا فاحشا أو هلك، ماذا يضمن الحميل للمرتهن؟
~~قال: إن هلك الرهن بعطب أصابه من مرض أو مات، ضمن الحميل جميع الحق، وكذلك
~~يضمن ما دخله من النقصان، قل أو كثر كان ذلك النقصان من عيوب حدثت به، أو
~~حوالة الأسواق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إنه إذا ضمن ما نقص الرهن من حقه، إنه
~~ضامن لما نقص من حقه إذا بيع الرهن، ولكل ما أصاب الرهن، ولا اختلاف في
~~ذلك.
# وقد مضى تحصيل ms4282 القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | يسأل الرجل سلفا ويأتيه برهن مما يغاب عليه ليدفعه إليه
# ومن كتاب المكاتب قال وسألته عن الرجل يسأل الرجل سلفا ويأتيه برهن مما
~~يغاب عليه ليدفعه إليه، فيقول له المستسلف: ضع رهنك عندي وعد إلي غدا أدفع
~~إليك ما سألتني من السلف، فإذا غدا إليه ليقتضي ما وعده، وجد الرهن قد هلك
~~عند الذي قبضه، أتراه له. ضامنا أو يكون مؤتمنا فيه؟ قال: بل يضمنه، وذلك
~~أنه إنما أخذه على حال
# PageV11P098
# الاستيناف، فما أراد أن يسلفه، ولم يؤتمن عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إنما دفعه إليه، ليكون عنده
~~رهنا له، فيما وعده به من السلف، وهو أبين في الضمان، من مسألة كتاب تضمين
~~الصناع من المدونة، في الصانع يفرغ من عمل الثوب، فيقول لصاحب الثوب: خذه،
~~فلا يأتي حتى يضيع عنده إنه ضامن له على حاله.
### | يرتهن الثمرة فتهور البئر
# ومن كتاب الأقضية قال: وقال ابن القاسم في الذي يرتهن الثمرة، فتهور
~~البئر، إن إصلاحه على الراهن حتى تتم الثمرة ويتم الرهن لصاحبه، قيل له:
~~فإن أبى أن يصلح، قال: يجبر على ذلك إن كان له مال، فإن لم يكن له مال،
~~نظر، فإن رأى أن يبيع بعض الأصل خير له، بيع منه ما يصلح به بئره، فإن تطوع
~~المرتهن في بنيانها، فإن رأى أن تطوعه خير لرب الأرض، قيل للمرتهن: إذا
~~تطوعت فابن وأنفق، ويكون الأصل رهنا لك بالذي تنفق في البئر، قيل له:
~~فبماذا يطلب الراهن، أبما أنفق بعينه أو بقيمته ما وضع من الجص والحجارة
~~وأشباه ذلك مقلوعا أو قيمته قائما؟ فقال: بالذي أنفق كاملا؛ لأنه كالسلف
~~على الراهن.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الراهن يجبر على إصلاح البئر حتى تتم الثمرة
~~ويتم الرهن لصاحبه، إلى آخر قوله، خلاف ما في المدونة إن
# PageV11P099
# الراهن إذا أبى أن يصلح البئر، كان للمرتهن أن يصلحها ليحيى ms4283 رهنه، ولا
~~يرجع بذلك على الراهن، وتكون نفقته في الرهن مبدأة على الدين، فإن وفى
~~الرهن بالنفقة والدين، وفضل منه فضل، كان للراهن، وإن لم يكن في الرهن إلا
~~مقدار النفقة، رجع المرتهن بذمته على الراهن، وإن لم يف الرهن بالنفقة لم
~~يرجع على الراهن بما بقي له من نفقته، قال أشهب: ويكون أولى بماء البئر،
~~حتى يعطيه بقية نفقته، فإذا أعطاه إياها أخذ البئر بمائها، ولم يكن له عليه
~~بما انتفع من مائها شيء؛ لأنه كان ضامنا له بنفقته، لو غار ماؤها ذهبت
~~نفقته، فيكون له الماء بالضمان. فقول ابن القاسم في المدونة: إن المرتهن
~~إذا أنفق في إصلاح الرهن لا يرجع بشيء من ذلك على الراهن، وإنما تكون نفقته
~~في الرهن مبدأة على الدين، فإن لم يف الرهن بها، لم يتبعه بالبقية، يدل على
~~أن الراهن عنده لا يلزمه إصلاح البئر، وإن كان له مال، خلاف رواية يحيى
~~هذه، إن ذلك يلزمه إن كان له مال، ويأتي على مذهبه بأن ذلك يلزمه أن
~~المرتهن إن تطوع بإصلاحها فلم يف الرهن بنفقته في إصلاحها، اتبع الراهن بما
~~بقي من نفقته مع دينه، ويحتمل أن نتأول في هذه الرواية على أن الرهن كان
~~مشترطا في أصل البيع أو السلف، فلا يكون ذلك اختلافا من القول. وبالله
~~التوفيق.
### | باع سلعة من رجل وارتهن عبدا فاستحق من يده
# من سماع سحنون من ابن القاسم قلت لسحنون: بلغني عنك أنك تقول في رجل باع
~~سلعة من رجل، وارتهن عبدا فاستحق من يده، فقلت: إن كان الراهن غره به، كان
~~الحق عليه كله معجلا، وهو بمنزلة ما لو كان باعه ثقة، وإن كان لم يغره كان
~~بمنزلة موته، أفأنت تقوله؟ قال نعم، أنا أقوله، فقلت: له: فسواء عندك أن
~~كان بايعه على رهن بعينه، أو بغير عينه، فقال: ليس ذلك عندي سواء، إن كان
~~الرهن بعينه، فهو على ما ذكرت لك، وإن كان بغير عينه، أتاه برهن آخر من
~~حقه.
# PageV11P100
# قال محمد بن رشد: ms4284 فوت الرهن المعين واستحقاقه، إذا لم يغر به، بمنزلة
~~سواء، إذا كان ذلك قبل لبعض المرتهن له، كان بالخيار بين أن ينقض البيع، أو
~~يمضيه برهن غيره إن طاع له بذلك المبتاع، أو بغير رهن، وإن كان قد دفع
~~السلعة استردها إن كانت قائمة، أو قيمتها إن كانت فائتة. قال عبد الملك:
~~وله إن شاء إذا فاتت بالعيوب المفسدة، أن يجيز البيع إلى الأجل، وهو بعيد؛
~~لأنه يكون على هذا مخيرا بين عشرة نقدا وخمسة عشر إلى أجل، وإن كان ذلك بعد
~~قبض المرتهن له كانت مهيبته منه ولم يكن له على الراهن شيء، وأما إذا غره
~~به، فاستحق من يده بعد قبضه، ففي ذلك اختلاف. قال سحنون في هذه الرواية:
~~يعجل للمرتهن حقه بمنزلة ما لو باعه. وقال عبد الملك يكون عليه رهن مثله.
# قال محمد: فإن لم يفعل، رجع في سلعته. إن كانت قائمة، أو قيمتها إن كانت
~~فائتة، إلا أن يشاء أن يجيز البيع بلا رهن. وفي تخييره في إمضاء البيع إذا
~~فاتت السلعة بعد، على ما تقدم، وأما إن استحق من يده قبل قبضه، فعلى ما
~~تقدم، إذا لم يغره به، إذ لا فرق في استحقاقه قبل قبضه بين أن يغر منه أو
~~لا يغر. وبالله التوفيق.
### | يرتهن السلعة منه بحق له عليه إلى أجل ويشهد له على ذلك
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قيل لسحنون: أرأيت الرجل يرتهن السلعة من
~~رجل بحق له عليه إلى أجل، وأشهد له على ذلك الحق إلى أجله، ودفع الرهن
~~إليه، فلما حل الأجل قام طالب الحق بحقه، فألفى الرهن بيد المرتهن، وزعم
~~أنه دفع إليه الحق وأخذ رهنه، ويقول: لم يكن ليعطيني الرهن إلا بقبض الحق،
~~وقد بريت إليه بحقه، ورأيت قبض الرهن براءة لي، فذلك منعني من الإشهاد على
~~الدفع، وصاحب الحق يقول؛ سرقه مني أو اختلسه من يدي، أو أعرته
# PageV11P101
# إياه، أو أخذه مني على أن يأتيني بالحق فلم يفعل، فإن القول قول المرتهن
~~بجميع ما ms4285 ذكر من العذر، إذا كان قيامه ومطالبته بحدثان حلول الأجل، وفي
~~فوره مع يمينه، فإن نكل حلف الراهن وبرئ وهو عندي مثل الصناع يحملون
~~الأمتعة للناس، ويدفعونها إليهم، ثم يقومون يطلبون الأجر. فقول أصحابنا
~~وقولنا: إن كان قيامهم بحدثان دفعها إلى أربابها بالأيام القليلة صدقوا،
~~وكان القول قولهم إن طلبوا ذلك بعد الرفع بالأيام الكثيرة، والبعد والأمر
~~المتفاوت، وما يري أن مثل ذلك من معاملتهم ينقطع إلى ذلك الوقت، كان القول
~~قول أهل الأمتعة، وكذلك المرتهن عندي في تباعد قيامه بطلب الحق عند الأجل،
~~مثل ما ذكرت في أمر الصناع: إن القول قول الراهن مع يمينه، وهو بريء، فإن
~~نكل حلف المرتهن واستحق، قيل: أرأيت إن كانا لم يضربا أجلا لحلول الحق،
~~ومسألتي على حالها، وجعلاه حالا، متى شاء صاحب الحق أخذه فألفي الرهن بيد
~~الراهن، وقال: دفعه إلي منذ شهر، ودفعت إليه الحق، وقال المرتهن: دفعته
~~إليه بالأمس، مثل الذي ذكرت لك في أول المسألة، ثم يتوصل إلى معرفة قرب دفع
~~المرتهن الرهن إلى الراهن، فقال: ينظر في ذلك ويكشف عنه ويستخبر، فإن عرف
~~كان الأمر فيه على ما فسرت لك، فإن عمي أمرهما، فلم يعلم ذلك، كان القول
~~قول المرتهن مع يمينه؛ لأن قيامه عليه كحلول الأجل ساعتئذ، فإن نكل عن
~~اليمن حلف الراهن وبرئ.
# قال محمد بن رشد: في المختصر لابن عمر الحكم مثل قول سحنون فيمن دفع إلى
~~رجل ذهبا برهن، ثم قضاه ودفع إليه رهنه، ثم ادعى أنه لم يوفه إياه كله،
~~وأعطاه رهنه إلى المرتهن، يحلف ويسقط عنه ما ادعاه عليه الراهن، وساوى
~~سحنون في هذه الرواية بين أن يدعي المرتهن على
# PageV11P102
# الراهن إذا ألفى الرهن بيده بعد حلول الأجل أنه دفعه إليه ليأتيه بحقه
~~فلم يفعل، أو أنه أعاره إياه، وأنه سرقه منه أو اختلسه من يده، في أن القول
~~قول المرتهن إذا كان ذلك بقرب حلول الأجل، وذلك يفترق، أما إذا ادعى أنه
~~دفعه إليه ليأتيه بحقه فلم يفعل، فيتخرج ذلك على ms4286 قولين، قد مضى توجيههما في
~~رسم الشريكين من سماع ابن القاسم. وأما إذا ادعى عليه أنه أعاره إياه،
~~فيتخرج ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: إن القول قول المرتهن، يحلف أن حقه باق
~~عليه ويأخذه، وليس عليه أن يحلف لقد أعاره إياه، وهو الذي يأتي على قول
~~سحنون في هذه الرواية؛ لأنه لو أقر له بما ادعاه عليه من أنه دفعه إليه
~~ليأتيه بحقه، لكان القول قوله أيضا على مذهبه، إنه لم يقبض منه حقه إذا كان
~~بالقرب، فلا معنى ليمينه على ذلك.
# والقول الثاني إنه يحلف على الوجهين جميعا، فإن نكل عن اليمين على
~~الوجهين جميعا، أو على أنه ما قبض منه، حلف الراهن، لقد دفعه إليه وبرئ،
~~وإن نكل أن يحلف لقد أعاره وقال: أنا أحلف ما قبضت حقي، لم يمكن من اليمين
~~على ذلك، وحلف الراهن ما أعاره إياه، وما قبضه منه إلا بعد أن وفاه حقه. أو
~~ما قبضه منه إلا على أن يأتيه بحقه، وأنه قد أتاه به ودفعه إليه، وهذا
~~القول يأتي على ما في سماع الشريكين من سماع ابن القاسم من أن القول، قول
~~الراهن، إنه قد أدى إليه حقه إذا أقر المرتهن أنه دفع إليه الرهن، على أن
~~يأتيه بحقه، وادعى أنه لم يأت به.
# والقول الثالث: إن القول قول الراهن، يحلف على الوجهين جميعا، فإن نكل
~~عنهما جميعا أو عن أن يحلف أنه ما دفع إليه حقه، حلف المرتهن ما أخذ حقه
~~منه وأخذه، وإن قال: أنا أحلف لقد دفعت إليه حقه، ولا أحلف ما قبضت الرهن
~~على سبيل العارية، لم يمكن من اليمين على ذلك، وحلف المرتهن على الوجهين
~~جميعا، أنه ما دفع إليه الرهن إلا على سبيل العارية، وأنه لم يقبض حقه
~~ويأخذه منه، وكذلك إذا ادعى المرتهن على الراهن أنه سرق منه الرهن أو
~~اختلسه من يده، وكان ممن يشبه منه السرقة، والاختلاس، يدخل في ذلك الثلاثة
~~الأقوال،
# PageV11P103
# التي ذكرتها في دعوى العارية، وهذا كله إذا كان اختلافهما بالقرب، ms4287 وأما
~~إذا طال ذلك، فلا اختلاف في أن القول قول الراهن إذا أقر المرتهن أنه دفع
~~إليه الرهن، على أن يأتيه بحقه فلم يفعل. وأما إذا ادعى أنه أعاره إياه، أو
~~أنه سرقه منه أو اختلسه من يده، وهو ممن يليق به ذلك، فالقول قول الراهن مع
~~يمينه أنه ما سرقه منه، ولا أعاره إياه، وأنه ما قبضه منه حتى وفاه حقه أو
~~أنه إنما قبضه منه على أن يأتيه بحقه، وأنه قد فعل، فإن نكل عن اليمين حلف
~~المرتهن أنه أعاره إياه، أو أنه سرقه منه، وما قبض منه حقه، ويأخذه منه.
~~وأما إن كان الراهن ممن لا يليق به السرقة والاختلاس، فلا يمين عليه
~~للمرتهن في دعوى ذلك عليه، فإن كان ذلك بالقرب، جرى ذلك على القولين في
~~تصديق الراهن في الدفع، إذا أقر المرتهن أنه دفع. إليه الرهن على أن يأتيه
~~بحقه، وادعى أنه لم يفعل. وأما إن كان ذلك بعد طول، فالقول قول الرهن: لقد
~~دفع إليه حقه قولا واحدا. وأما إذا قال المرتهن: إنه تلف له أو سرق منه،
~~فحصل عند الراهن، فالقول قول المرتهن في القرب، وقول الراهن في البعد، ولا
~~يتصور في هذا عندي خلاف.
# وقد مضى بيانه في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب المديان.
# وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن الكرم فإذا كان إبان حفره أتاه الراهن بالحفار والعمال ليحفره
# مسألة وسئل عن الرجل يرتهن الكرم، فإذا كان إبان حفره، أتاه الراهن
~~بالحفار والعمال ليحفره، فقال لا يحضر حفره ولا يدخل الحفار فيه، وإنما
~~يدخل الحفار في الكرم المرتهن، هو الذي يأمرهم أن يحفروا ويأمرهم من حيث
~~يبدؤون، وكذلك حرث الأرض إذا رهنت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه ولا
# PageV11P104
# اختلاف؛ لأن حيازة الرهن إنما يكون بارتفاع يد الراهن عنه وحصوله في يد
~~المرتهن، أو في يد الأمين يقبضه للمرتهن بإذنه أو بإذن الراهن والمرتهن،
~~فإذا تولى الراهن حفر الكرم الرهن فلم ترتفع يده عنه ms4288 ووجب أن يبطل الرهن
~~فيه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن دارا فمات الراهن ولا مال له غير الدار
# مسألة وسئل عن رجل رهن دارا فمات الراهن ولا مال له غير الدار، والدين
~~يحيط بجميع الدار، فلم يترك الميت مالا يكفن فيه، هل يكفن من الدار أم يكون
~~من فقراء المسلمين؟ فقال: لا يكفن من ثمن الدار، إذا كان الدين يحيط بجميع
~~الدار وهو من فقراء المسلمين.
# قال الإمام القاضي: قد مضت هذه المسألة متكررة في سماع ابن القاسم من هذا
~~الكتاب، وفي كتاب الجنائز، في رسم باع غلاما منهما وهي مسألة صحيحة، لا
~~اختلاف فيها؛ لأن الرهن قد تعين حق المرتهن فيه، فوجب أن يكون أحق به من
~~الميت في كفنه، كما هو أحق به من الحي في كسوته، وكذلك بخلاف الرجل يموت
~~وعليه دين قد استغرق ماله، إن له أن يكفن فيما يستره من ماله من غير سرف
~~لأن ماله لم يحزه الغرماء، والرهن قد حازه الغرماء، ولا اختلاف في هذا
~~أحفظه إلا ما يروى عن سعيد بن المسيب، من أن الكفن من الثلث، فعلى قوله لا
~~يكفن الميت من ماله إذا استغرقه وهو شذوذ من القول. وقد مضى من القول على
~~هذه المسألة في كتاب الجنائز ما فيه كفاية. وبالله التوفيق.
# PageV11P105
### | مسألة: أسلف رجلا ورهنه عبدا ووضعه على يدي رجل
# مسألة قال سحنون: سئل مالك عن رجل أسلف رجلا سلفا ورهنه عبدا ووضعه على
~~يدي رجل وشرط الذي أسلف على الذي وضع الرهن على يديه أنه ضامن لما أصاب
~~الرهن، فهلك العبد أتراه ضامنا؟ قال: أراه ضامنا. قيل له: فإن قال له: ما
~~نقص من رهنك ضمنته، قال ما أراه أن يضمن الرهن، قال سحنون: قال ابن القاسم:
~~إذا جعل الرهن على يدي رجل واشترط صاحب الحق على الذي وضع الرهن على يديه،
~~أنه ما نقص من الرهن من كفاف الحق، فأنت له ضامن، فهلك الرهن في يدي الذي
~~جعل على يديه أنه ضامن لجميع المال.
# قال محمد بن ms4289 رشد: لا اختلاف في أنه إذا ضمن ما أصاب الرهن , يضمنه إن كان
~~عبدا فمات، وكذلك إن ضمن ما نقص الرهن من حقه، يضمنه إن مات، مع ما نقص من
~~الحق. وإنما الاختلاف إذا قال: أنا ضامن لرهنك، أو لما نقص من رهنك.
# وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن القاسم. فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه لرجل دين فباع له سلعة إلى أجل
# مسألة وقال سحنون عن ابن القاسم: إنه قال في رجل عليه لرجل دين. فباع
~~الذي عليه الدين، الذي له الدين سلعة إلى أجل، وارتهن في ثمنها الدين الذي
~~عليه إلى الأجل الذي باع إليه السلعة، إنه إن كان ذلك إلى الأجل الذي عليه
~~الدين لصاحب الدين أو أدنى، لم يكن بذلك بأس، وإن كان بيعه سلعته إلى أجل،
~~أبعد من
# PageV11P106
# أجل الدين الذي عليه، فاشترط أن يكون ما عليه من الدين رهنا في يديه إلى
~~الأجل الذي باع إليه سلعته، لم يحل ذلك؛ لأنه يصير بيعا وسلفا؛ لأنه حين
~~اشترط حبس ما عليه من الدين بعد حلول أجله، إلى حلول أجل دينه، فكأنه سلف
~~من الذي له الدين أسلفه إياه، على أن باع منه سلعته إلى الأجل الذي سمى،
~~وهذا تفسير لقول مالك: وإن كان دين المشتري قد حل فاشترى سلعته من البائع
~~على رهن البائع منه في ثمنها دينا للمشتري عليه، لم يحل ذلك أيضا، ودخله
~~البيع والسلف، إلا أن يوضع ذلك على يدي عدل إلى حلول أجل الدين، فيجوز ذلك.
~~وهذا تفسير قول مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه إذا باع منه سلعته بدين إلى
~~أجل على أن يرهن في ذلك دينا له عليه حالا أو إلى أجل، دون الأجل الذي باع
~~السلعة إليه، فلا يجوز؛ لأنه يدخله البيع والسلف، إلا أن يشترط وضع الدين
~~عليه على يدي عدل إلى أن يحل الدين الذي له. وقد اختلف إن وقع البيع على
~~هذا، ms4290 فقيل: إنه يفسخ على كل حال، فإن فات كانت فيه القيمة بالغة ما بلغت،
~~وقيل إنه يفسخ إلا أن يرضى البائع بإسقاط ما اشترط من ارتهان الدين الذي
~~عليه أو بأن يوضع على يدي عدل، إن كان حالا أو عند حلول أجله، إن لم يكن
~~حالا بفور ذلك إن كان الدين حالا أو عند حلول الأجل إن كان مؤجلا قبل أن
~~ينتفع لبقاء الدين في ذمته. وقيل: إن البيع يجوز، إن لم يعثر عليه بفور
~~ذلك، إذا رضي بإسقاط الشرط، أو وضع الدين على يدي عدل، فإن لم يرض بذلك فسخ
~~البيع، إن كانت السلعة قائمة، وإن فاتت كان فيها الأقل من القيمة أو الثمن.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: بينهما أرض فرهن أحدهما نصيبه من رجل آخر فأعسر بالثمن
# مسألة قال سحنون وسئل مالك عن رجلين كانت بينهما أرض فرهن
# PageV11P107
# أحدهما نصيبه من رجل آخر، فلما حل الحق أعسر الرجل بالثمن، فقال صاحب
~~الحق: بعني نصيبك، قال له الذي عليه الحق: ما ينفعك، إن بعتك، أخذه شريكي
~~بالشفعة، فأنا أتكارى منك نصيبك سنين، وأقاصك بما أسلفتك حين أستوفي حقي.
~~قال: لا خير في هذا.
# قال الإمام القاضي: إنما لم يجز هذا؛ لأنه أخذ من دينه شيئا لا يتعجل
~~قبضه، فدخله الدين بالدين، وقد قيل إن ذلك جائز؛ لأنه لم يتحول من دينه إلا
~~إلى أرض بعينها، يستوفي حقه من كرائها، فكان قبض ما يستوفي منه الكراء،
~~كقبض الكراء. وهذا القول قائم من كتاب الزكاة الأول من المدونة في قوله: إن
~~الذمي إذا أكرى إبله بالمدينة، راجعا إلى الشام، إنه يؤخذ منه العشر
~~بالمدينة، وإن لم يستوف المكري بعدما اكترى لأنه جعله يقبض ما يستوفي منه
~~ما اكترى في حكم القابض لما اكترى، وهذا بين. ولو اكترى المرتهن النصيب
~~الذي ارتهن من غيره فأحاله الراهن عليه بحقه لجاز ذلك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى حقا فقضي له به فسأله المقضي عليه أن يجعله له رهنا
# مسألة قال سحنون عن أشهب في رجل ادعى ms4291 قبل رجل حقا فقضي له به عليه، فسأل
~~المقضي عليه المقضي له أن يؤخره ويجعل في يديه رهنا حيوانا ففعل، فمات
~~الحيوان عند المرتهن، فأقر المقضي له، إن دعواه وما قضي له به كان باطلا.
~~قال أشهب: هو ضامن للرهن؛ لأنه أخذ منه رهنا في غير حق، فكأنه غصبه إياه.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب في هذه المسألة: إن المرتهن ضامن للحيوان الذي
~~ارتهن صحيح؛ لأنه قد أقر على نفسه بالعدو على الراهن فيها في ارتهانه إياها
~~منه دون حق وجب له عليه، ولو قامت للراهن بينة على
# PageV11P108
# بطلان ما ادعاه قبله لما أن يلزمه ضمانها إذ لم يأخذها على الضمان، ولا
~~ادعاها ملكا لنفسه، بخلاف الأمة تكون بين الشريكين، فيجحد أحدهما نصيب
~~صاحبه، ويدعيها ملكا لنفسه، فتموت عنده، ثم يقيم شريكه البينة أنها بينهما،
~~فقيل: إنه يضمن، وهو ظاهر ما في آخر كتاب الشركة من المدونة إذا لم يفرق في
~~ذلك بين الحيوان وغيره. وروى أصبغ عن ابن القاسم أنه لا ضمان عليه في
~~الحيوان. وفي رسم قطع الشجر من سماع ابن القاسم من كتاب الدعوى أنه لا ضمان
~~عليه فيمن مات من أولادها، وهو بين؛ لأن الغاصب للأمة يضمن ما مات من
~~أولادها عند ابن القاسم، خلاف قول أشهب إنه ضامن لقيمة الأولاد يوم ولدوا،
~~كما يضمن الأم إذا ماتت يوم غصبها، ولم يتكلم في الرواية على ضمان نصف
~~الجارية للشريك لو ماتت، فقيل: إن مراده فيها إنه ضامن لذلك على ظاهر ما في
~~آخر كتاب الشركة من المدونة. وقيل: إنه لا ضمان عليه فيها على رواية أصبغ
~~عن ابن القاسم. وهذا الاختلاف عندي إذا لم يمر الشريك بالغصب ولا قامت به
~~عليه بينة، وإنما قامت البينة على أنها بينهما، يفيد هذا ما وقع في رسم حمل
~~صبيا من سماع عيسى، من كتاب الاستحقاق في الرجل يدعي على الرجل أنه استودعه
~~أمة أو غصبه إياها، فيجحد ذلك ثم يموت، ويقيم البينة عليه بعد موتها
~~بالإيداع أو الغصب، ms4292 إنه ضامن. وبالله التوفيق.
### | كان عنده غلام فرهنه ثم ادعى بعد ارتهانه أنه ابنه ثم مات
# من سماع عبد الملك بن الحسن وسؤاله ابن القاسم قال عبد الملك: سئل ابن
~~القاسم وأنا أسمع عن رجل كان عنده غلام فرهنه، ثم ادعى بعد ارتهانه أنه
~~ابنه، ثم مات، قال: يلحق به، ويكون ابنه، ويبيعه صاحب الحق بماله، إن كان
~~له مال، وإن لم يكن له مال، كان دينا يتبع به، متى ما ظهر له على
# PageV11P109
# مال أخذ ماله، قال الإمام القاضي هذا كما قال، وهو صحيح على أصولهم في أن
~~لحوق النسب يرفع التهمة، فهو بخلاف الرجل يكون عنده العبد، فيرهنه ثم يقر
~~بعد أن رهنه أنه حر فلا يقبل قوله، إلا أن يكون له مال، فإن كان له مال،
~~عجل للمرتهن حقه، وإن كان لم يحل. والله الموفق.
### | مسألة: ترتهن من زوجها خادما له في حق لها عليه
# مسألة وسألت ابن وهب عن المرأة ترتهن من زوجها خادما له في حق لها عليه،
~~فتقيم في بيتها أعواما، فلما اقتضت من زوجها دينها، أراد أن يحاسبها بأجرة
~~خادمه، فيما عملت لها، فقالت: إن الخادم كانت في عملي وعملك، وكان عليك أن
~~تخدمني خادما، فكيف يكون له أجرها؟ وقال الزوج: إنك لم تسلني الخدمة،
~~فتلزمني لك الخدمة، إذ سألتنيها، فإذا تركت طلب ذلك مني، فهي موضوعة عني،
~~فهل يكون عليها أجرة الخدمة؟ فقال: إن كانت الخادم إنما تعمل للمرأة خاصة،
~~أو تستخدمها خاصة، مثل أن تشغلها بالعمل لنفسها، مثل الغزل والصناعة، أو
~~خارجا من بيتها، فعليها الأجرة له، وليس للمرتهن استعمال الرهن ولا غلته
~~دون صاحبه، وإن كانت الخادم إنما كانت تخدم خدمة البيت معهما بحال ما كانت
~~قبل الرهن، وما أشبه ذلك، فلا أري ذلك شيئا، ولا أرى له في ذلك أجرة. والله
~~أعلم وقال أشهب لا أجرة له.
# قال محمد بن رشد: تفرقة ابن وهب في إيجاب أجرة الخادم للزوج الراهن، بين
~~أن تعمل لها خاصة في غير خدمة بيتها، ms4293 وبين أن تعمل لها فيما، هو من خدمة
~~بيتها، صحيح لا ينبغي أن يختلف في ذلك، لقول
# PageV11P110
# النبي - عليه السلام - «الرهن ممن رهنه، له غنمه، وعليه غرمه» لأن إجارته
~~من غنمه. ولقوله - عليه السلام - «الرهن محلوب ومركوب بنفقته» معناه عندهم:
~~أن حلبه وأجر ركوبه للراهن، كما أن عليه نفقته. فقول أشهب لا أجرة له، ليس
~~بخلاف لقول ابن وهب؛ لأن معناه: إنما هو لا أجرة له فيما عملت لها مما هو
~~من خدمتها وعمل بيتها، وذلك بين على القول بأن على الزوج أن يخدم زوجته،
~~وأما على القول بأن عليها الخدمة الباطنة، من الكنس والفرش والخبز والطبخ
~~واستقاء الماء، إذا كان في داخل الدار، فالقياس أن يحلف أنه لم يتركها
~~تخدمهما إلا على أن يتبعها بأجرته، ويكون ذلك له، ويشبه ألا يكون ذلك له
~~مراعاة للخلاف، وأما ما عملت لها من غير عمل بيتها، فللزوج في ذلك الأجرة
~~دون يمين. وقد قال ابن دحون: إن الأجرة لا تجب لها إلا بعد أن يحلف أنه ما
~~أباح لها خدمة الخادم، وهو بعيد، إلا أن تدعي ذلك عليه. وفي إجازة ابن وهب:
~~الرهن في الخادم وإن كانت في البيت معها في خدمتها، اختلاف قد مضى تحصيله
~~في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | يبيع البيع ويرتهن الدار أو العبد ويشترط الانتفاع به إلى أجل معلوم
# من سماع أصبغ وسؤاله ابن القاسم من كتاب البيع والصرف قال أصبغ: سئل ابن
~~القاسم عن الذي يبيع البيع ويرتهن الدار أو العبد أو الثوب، ويشترط
~~الانتفاع به إلى أجل معلوم، قال: لا بأس به، قيل له: فإن كان ذلك إلى أبعد
~~من أجل الرهن أو قبله، قال: نعم لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إجازته في هذه الرواية، أن يرتهن في أصل البيع دارا أو
~~عبدا أو ثوبا، ويشترط الانتفاع بذلك إلى أجل معلوم، هو مثل
# PageV11P111
# قوله في المدونة خلاف قول مالك فيها من أن ذلك يجوز في الرباع والأصول، ms4294
~~ولا يجوز في الحيوان والثياب، إذ لا يدري كيف يرجع ذلك؟ واحتج ابن القاسم
~~عليه في قوله: إذ لا يدري كيف يرجع ذلك؟ بأن الإجارة في ذلك جائزة، وإن لم
~~يدر كيف ترجع، ولا حجة على مالك في ذلك؛ لأنه لم يكره ذلك من ناحية الغرر
~~في الإجارة، كما ظن ابن القاسم، وإنما كرهه من ناحية الغرر في الرهن، إذ لا
~~يدري ما تكون قيمته بعد استعماله، قال أبو إسحاق التونسي: فيأتي على قوله
~~في هذه المسألة: إنه لا يجوز رهن الغرر، مثل الثمرة التي لم يبد صلاحها
~~والزرع الذي لم يبد صلاحه في أصل البيع خلاف ظاهر الروايات في ذلك، في
~~المدونة وغيرها وكره ذلك مالك في المدونة ولم يقل ماذا يكون الحكم فيه إذا
~~وقع، ويتخرج في ذلك أربعة أقوال: أحدها: إنه يفسد البيع والرهن، فلا يكون
~~أحق به من الغرماء، والثاني: إنه يفسد البيع ولا يبطل الرهن، فيكون رهنا
~~بالأقل من القيمة أو الثمن، والثالث: إنه لا يفسد البيع ولا الرهن، وإنما
~~يكره ذلك ابتداء، فإذا وقع نفذ ومضى، وهو الظاهر من مذهب مالك في المدونة،
~~والرابع: إنه يصح البيع ولا يفسد، ويبطل الرهن، فلا يكون أحق به من
~~الغرماء. وما قاله أبو إسحاق التونسي من أنه يأتي على قياس قول مالك في هذه
~~المسألة، إنه لا يجوز رهن الغرر، مثل الثمرة التي لم يبد صلاحها في أصل
~~البيع ليس بصحيح، والصواب جواز الثمرة التي لم يبد صلاحها في أصل البيع
~~وفيما بعده، والفرق بين المسألتين، أن الغرر في هذه المسألة في الرهن إنما
~~كان غررا فيما شرطاه فيه من الشرط الفاسد، وذلك مثل أن يشترط أنه إن جاءه
~~بحقه إلى أجل كذا وكذا، وإلا فالرهن له بما فيه، أو مثل أن يشترط أنه رهن
~~بيده إلى أجل كذا وكذا، فإذا انقضى الأجل، خرج الرهن من أن يكون رهنا وما
~~أشبه ذلك. والثمرة التي لم يبد صلاحها، لا صنع لهما فيها، ولا يقدران على
~~رفع الغرر عنها. ms4295 وهذا هو المشهور في المذهب، أن ارتهان الثمرة التي لم يبد
~~صلاحها جائز في أصل العقد. وفي المبسوطة لمالك من رواية ابن القاسم عنه أن
~~ذلك
# PageV11P112
# لا يجوز، وأما ارتهان ما في بطون الإناث، فلا يجوز على ما في كتاب الصلح
~~من المدونة. وأجاز ذلك أحمد بن عيسى، وهذا الاختلاف إنما هو إذا كان
~~الارتهان في أصل البيع، وأما ارتهان ذلك بعد عقد البيع، فلا اختلاف في
~~جوازه. وحكى عبد الحق عن الشيخ أبي الحسن، أنه قال: إنما كره مالك في
~~الثياب؛ لأنها تضمن في الرهن، ولا تضمن في الإجارة، فكره اجتماعهما للشك
~~فيما يكون الحكم فيها لو ادعى المرتهن تلفها، قال: وأما الحيوان، فقد اختلف
~~قوله في وجوب ضمانها على المرتهن إذا ادعى تلفها، فلعل قوله في هذه المسألة
~~على قوله في أن المرتهن ضامن للحيوان، وليس قوله بصحيح؛ لأن مالكا قد بين
~~أنه إنما كره ذلك من أجل أنه لا يدري كيف يرجع إليه الدابة أو الثوب؟ ولو
~~ادعى المرتهن تلف الثوب لوجب أن يغلب في ذلك حكم الرهن، فلا يصدق في تلفه.
~~وقد قال أبو إسحاق التونسي: إن الذي ينبغي في ذلك أن ينظر إلى القدر الذي
~~يذهب منه بالإجارة، مثل أن يقال: إذا استؤجر شهر، أينقصه الربع؟ فيكون قدر
~~ربعه غير مضمون، ولأنه مستأجر، وثلاثة أرباعه مضمونة؛ لأنه مرتهن، وليس ذلك
~~بصحيح؛ لأنه لم يستأجر منه ربع الثوب، وارتهن ثلاثة أرباعه، فيكون ما ذكر
~~هو الحكم فيه. وإنما ارتهن جميعه، واستأجر جميعه، فإما أن يحكم له في دعوى
~~الضياع بحكم الإجارة، وإما أن يحكم له بحكم الرهن. والصواب ما ذكرناه، من
~~أن يغلب فيه حكم الرهن، فلا يصدق فيما ادعى من تلفه، ويغرم قيمته على ما هو
~~عليه يوم يحكم عليه بضمانه، فإن ادعى ضياعه بقدر ارتهانه إياه قبل
~~استعماله، غرم قيمته على ما كان عليه يوم رهنه إياه، وسقط عنه ذلك القدر من
~~الإجارة، ونظر ذلك القدر كم هو من الجملة؟ فيرجع بجزئه من قيمة ms4296 ثوبه
~~المبيع، أو يشاركه فيه إن كان قائما على اختلاف في ذلك لضرر الشركة، وإن
~~ادعى ضياعه بعد انقضاء الأجل الذي شرط الانتفاع به إليه ضمن قيمته ناقصا
~~على ما يقدر أن الاستعمال نقصه، وتلزمه الإجارة، ولا يصدق إن ادعى بعد حلول
~~الأجل أنه تلف قبل ذلك على مذهب ابن القاسم لأنه يقول:
# PageV11P113
# إذا ادعى المستأجر ضياع الثوب المستأجر، حين حل الأجل وأن ضياعه كان قبل
~~ذلك لم يصدق في إسقاط الإجارة عنه، ولزمه جميع الإجارة، إلا أن تقوم له
~~بينة على الضياع، أو على التفقد والطلب، وخالفه في ذلك غيره. وبالله
~~التوفيق.
### | أخذ الزوج الحلي فرهنه ثم أعلم الزوجة فحسبته ثم سكتت ومات الزوج
# ومن كتاب البيوع وقال في امرأة أخذ زوجها لها حليا فرهنه، ثم أعلمها
~~بذلك، وقال لها: أنا أفكه، قال فحسبته قال: فسكتت حين مات الزوج، ثم طلبته،
~~قال: تحلف بالله ما رضيت، ولا كان سكوتها تركا لذلك، وتأخذه حيث وجدته،
~~ويتبع المرتهن مال الميت، قال أصبغ: وذلك إذا عرف أن الشيء شبيها أو ثبتت
~~عليه بينة.
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب في هذه المسألة مكان فحسب فخشيته، فعلى
~~رواية من روى فحسبته، تأتي هذه الرواية، خلافا لما تقدم في رسم خرجت من
~~سماع عيسى؛ لأنه لم يوجب لها هناك الرجوع إذا طال الأمر بعد علمها، وأما
~~على رواية من روى فخشيته، فليست بمخالفة لها: لأنها تعذر بالخوف على نفسها
~~من زوجها، ويكون لها أن تأخذ حقها بعد يمينها أنه لم يكن سكوتها حتى مات
~~زوجها إلا لخوفها إياه على نفسها، وإن لم يعرف ما ادعته من مخافتها إياه،
~~فذلك على ما يعلم من حالها معه في غلظ الحجاب والشدة والسطوة، فإن جهل ذلك،
~~فالقول قولها.
# وقد مضى القول في هذه المسألة في الرسم المذكور من سماع عيسى فلا معنى
~~لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV11P114
### | ارتهنت خادما من زوجها ببقية صداقها قبل الدخول
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن امرأة ارتهنت
~~خادما ms4297 من زوجها ببقية صداقها قبل الدخول، وأقامت أشهرا بعد ارتهانها إياها،
~~ثم دخلت على زوجها ودخلت بالخادم معها بيت زوجها، فكانت تخدم، فتعدى عليها
~~الزوج، فسرقها، فباعها، قال: بيعه جائز، وذلك أن الرهن قد انفسخ، قلت: وترى
~~دخولها بها على زوجها، وإنما دخلت بها تخدمها ردا للرهن؟ قال: نعم، حتى
~~يضعها عند غيرها، أرأيت لو ارتهنتها وهي تحته، فتركتها معه في البيت أذلك
~~رهن؟ ليس ذلك برهن، قلت: إنها حازتها قبل الدخول، قال: قد ردتها. انظر كل
~~أمر إذا ابتدئ فلا يكون ذلك حوزا، فهو إذا فعل بعد حوز، فدخله فوات، فقد
~~انفسخ الحوز، وذلك مخالف للصدقة والهبة، إذا وهب الزوجان، كل واحد منهما
~~لصاحبه، وتصدق عليه بخادم، فدفعها إليه، فكانت في البيت تخدمهما، فذلك حوز
~~لكل واحد منهما. وأصل هذا من قول مالك: في أن من حبس حبسا فقبضه المحبس
~~عليه، وحازه سنين، ثم أسكن فيه المحبس، فإن ذلك يبطل حبسه، والصدقة مثل
~~ذلك، وأن من ارتهن رهنا فقبضه وحازه ثم رده إلى صاحبه، فإن ذلك يبطل رهنه،
~~ويفسده ويفسخه. وقد قال لي مالك في امرأة ارتهنت من زوجها خادما فكانت معها
~~في البيت تخدمها وتخدمه: إن ذلك ليس برهن، حتى يخرجها. وقال أصبغ: كله
~~المسألة كلها، وهو رأي، وهي صحيحة جيدة - إن شاء الله - مع الاتباع لأهل
~~العلم.
# PageV11P115
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم الشريكين من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادتها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرهن إذا لم يصفه الراهن ولا المرتهن
# مسألة قال أشهب في الرهن إذا لم يصفه الراهن ولا المرتهن، قال: فليس له
~~شيء، يعني الراهن، إنه لا شيء له ولا للمرتهن، وأن الرهن بما فيه. قال
~~أصبغ: وذلك إذا عمي أمره، وكذلك الحديث: «الرهن بما فيه» إذا هلك الرهن
~~وعميت قيمته وكذلك قال ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قالا، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب، إن
~~الرهن يذهب بما فيه إذا ادعى المرتهن ms4298 هلاكه، وهو مما يغاب عليه وعميت
~~قيمته، ولم يصفه هو ولا الراهن، وحمل الحديث «الرهن بما فيه» ، على هذا
~~الموضع على ما حمله عليه أصبغ حسن. وأما إذا عرفت قيمته، فإنهما يترادان
~~فيما بينهما، وكذلك إن اختلفا في صفته، يترادان على ما يحلف عليه المرتهن،
~~وإن قامت بينة على تلفه، فمصيبته من الراهن وقد روى عن مالك أن ضمانه من
~~المرتهن، وإن قامت البينة على تلفه، ويتقاصان فيما بينهما. وأما ما لا يغاب
~~عليه من الحيوان والأصول، فالمصيبة فيه من الراهن، والقول قول المرتهن فيما
~~يغاب من الحيوان فيما يدعي من موته، أو إباقه مع يمينه، إلا أن يتبين كونه
~~فيما يدعي في ذلك من الموت؛ إذ لا يخفى ذلك إذا كان في جماعة. هذا تحصيل ما
~~في المذهب في هذه المسألة. ومن أهل العلم من رأى أن الرهن يذهب بما فيه إذا
~~تلف، كان مما يغاب عليه أو مما لا يغاب عليه، قامت بينة على تلفه أو لم
~~تقم، على ظاهر
# PageV11P116
# قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «الرهن بما فيه» ومنهم من رأى ضمانه
~~من المرتهن على كل حال، ومنهم من قال: يذهب بما فيه إذا كانت قيمته مثل
~~الدين أو أكثر، وإن كانت قيمته أقل من الدين، رجع المرتهن على الراهن ببقية
~~حقه. ومنهم من رأى ضمانه من الراهن على كل حال؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «الرهن ممن رهنه له غنمه وعليه غرمه» كان مما يغاب عليه أو مما لا يغاب
~~عليه. وهو مذهب الشافعي. والصحيح ما ذهب إليه مالك من الفرق بين ما يغاب
~~عليه وبين ما لا يغاب عليه، ومن الفرق فيما يغاب عليه بين أن تقوم بينة على
~~هلاكه، أو لا تقوم. وبالله التوفيق.
### | مسألة: وضع على يديه رهن وتحمل به من جميع ما نقصه إلا الموت
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يوضع على يديه رهن ارتهنه رجل،
~~وتحمل به للذي ارتهنه من جميع ما نقصه مما ارتهنه به إلا الموت، وكان ms4299
~~حيوانا، فمات، قال: ينظر إلى قيمته يوم رهنه، فإن كان فيه كفاف لما تحمل
~~به، فلا شيء عليه، وإن عجز عما تحمل به غرم فضل ذلك الذي تحمل له، واتبع
~~بذلك الغريم، وكانت قيمته للذي ارتهنه على الغريم، ولا يلزم المتحمل شيء
~~إلا بعد قيمته يوم ارتهنه. قال أصبغ: لا بل قيمته يوم يموت، ليس يوم تحمل؛
~~لأنه الذي كان ينظر فيه من أمره، ويقضي به عنده، ولو بقي الرهن ولم يفت،
~~وهو الذي يراد بالحمالة، ولو كان إلى قيمته يوم ارتهنه لم يؤخذ، فهو على
~~قيمته يوم يموت، حتى يشترط قيمته يوم الحمالة والرهن، اشتراطا ممن يستثني
~~ذلك لنفسه منها، مثل أن يستثنيه المرتهن، مخافة النقصان، والعيوب تدخله،
~~والجناية والجروح، أو ما يستثنيه الضامن، مخافة الزيادات والنماء، فذلك
# PageV11P117
# له، وهو رأي.
# قال محمد بن رشد: لكلا القولين وجه من النظر، وقول أصبغ أظهر؛ لأن الرهن
~~على ملك الراهن فكما يكون على الحميل قيمته يوم يموت إذا ضمن قيمته إن مات،
~~فكذلك تسقط عنه قيمته يوم يموت إذا ضمنه ما نقصه من حقه، إلا أن يموت. ووجه
~~قول ابن القاسم، أن الظاهر مما التزمه أن يغرم له ما نقصه من حقه بعد قيمته
~~يوم التزامه؛ لأنه على هذا يكون قد التزم معلوما، وحمل التزامه على المعلوم
~~أولى من حمله على المجهول.
# وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم من القول على هذه المسألة ما فيه
~~بيان لهذا. وبالله التوفيق.
### | يرتهن الحائط فيضعه على يد أجيره في الحائط أو مساقيه
# ومن كتاب القضاء المحض قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يرتهن
~~الحائط، فيضعه على يد أجيره في الحائط أو مساقيه: إنه ليس برهن حتى يحوزه
~~ويجعله على يد غير من في الحائط.
# محمد بن أحمد: هذا بين على ما قال؛ لأن المرتهن إذا وضع الحائط الذي
~~ارتهنه بيد أجير الرهن أو مساقيه، فليس برهن مقبوض، إذ لم يرتفع يد الراهن
~~عنه بكونه في يد أجيره أو مساقيه. ms4300 وهذا مثل ما في المدونة فيمن أجر عبده ثم
~~وهبه إن المؤاجر ليس بقابض للموهوب له، وكذلك وكيل الواهب، لا يكون حائزا
~~للموهوب له. وقد وقع في سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، ومن كتاب
~~المديان والتفليس في رسم مساجد القبائل ما يعارض هذه المسألة. وهو قوله: إن
~~للجمال أن يرهن المكتري فيما تسلف منه ما تحته من الجمال، وتحت غيره من
~~المكترين، وهو بعيد. وقد مضى القول عليه في السماع المذكور، من الكتابين.
~~وبالله التوفيق.
# PageV11P118
### | ارتهن رهنا بألف دينار فلما جاء ليقضيه الألف أخرج إليه ثوبا ثمنه مائة دينار فقال هذا رهنك
# من نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ في رجل ارتهن رهنا من رجل بألف دينار
~~فلما جاء ليقضيه الألف ويدفع إليه رهنه، أخرج إليه ثوبا ثمنه مائة دينار،
~~فقال: هذا رهنك، وقال الراهن: لا والله ما هذا رهني، وما كنت أنت لتأخذ
~~رهنا بألف دينار، وهو لا يساوي إلا مائة دينار، وما أشبه ذلك، ولقد كان
~~رهني الذي رهنتك بهذه الألف ثوبا وشيا صفته كذا وكذا صفة يشبه مثلها، وأن
~~يكون يسوى الألف أو نحوها. قال أصبغ: إذا تصادقا فيما رهن به الرهن،
~~واختلفا في الرهن على فعل هذين، حتى يتباين هكذا ويتفاوت، رأيت القول قول
~~الراهن؛ لأن قوله يشبه أن يكون مثل هذا الثوب الذي ادعى برهن، بألف. وقد
~~أقر المرتهن أنه ارتهن منه الثوب بألف، وجاء بثوب لا يساوي إلا مائة دينار،
~~فقد تبين كذبه فيما زعم، فالقول قول الراهن؛ لأنه ادعى ما يشبه، فله أن
~~يحلف على صفة ثوبه الوشي، ويحاسبه بقيمته، وسقط عنه قول المرتهن؛ لأنه قد
~~تبين كذبه حين ادعى ما لا يشبه، وكذلك كل متداعيين في الرهن والبيوع، إذا
~~ادعى أحدهما ما يشبه، وادعى الآخر ما لا يشبه، فالقول أبدا قول الذي يشبه،
~~وسقط قول الذي لا يشبه. قال أصبغ: وقد قال لي أشهب: إن القول قول المرتهن،
~~وإن لم يسو إلا درهما، وهو باطل، ليس شيئا، وهو إغراق في ms4301 العلم.
# قال الإمام القاضي: الأشبه في هذه المسألة، ألا ينظر فيها إلى دعوى
~~الأشباه، على ما قاله أشهب، وهو مذهب ابن القاسم، وظاهر قوله في رسم الرهون
~~سماع عيسى بخلاف اختلاف المتبايعين في ثمن السلعة الفائتة؛ لأنه يبعد أن
~~يبيع الرجل ما قيمته مائة، بعشرة، وأن يشتري المشتري ما قيمته
# PageV11P119
# مائة بعشرة، وأن يشتري المشتري ما قيمته عشرة بمائة فوجب أن ينظر في ذلك
~~إلى الأشباه، ولا يبعد أن يرتهن الرجل ما قيمته عشرة في مائة، وما قيمته
~~مائة في ألف؛ لأن الرهن وإن قلت قيمته، يسلم المرتهن بارتهانه إياه، من
~~محاصة الغرماء فيه، فهو بمثابة ما لو أقر أنه اقتضى ذلك القدر من حقه،
~~وادعى الذي عليه الحق أنه دفع إليه أكثر من ذلك، فوجب أن يكون القول في ذلك
~~قول المرتهن؛ لأن لما ادعاه وجها، وهو المدعى عليه. وقد أحكمت السنة أن
~~البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر. وكذلك القياس، إذا جاء المرتهن
~~بثوب قيمته دينار، فادعى أنه ارتهنه في مائة دينار، أو في ألف دينار، على
~~ما قاله أشهب، إلا أنه إغراق فيه، كما قال أصبغ. والعدول عنه في هذا الموضع
~~إلى مراعاة الأشباه، أنه يبعد أن يرتهن الرجل في مائة دينار أو ألف ما
~~قيمته دينار، أولى وأظهر من قول أشهب استحسانا؛ لأن الاستحسان في العلم
~~أغلب من القياس.
# فقد قال مالك: تسعة أعشار العلم الاستحسان، وإذ أدى طرد القياس إلى غلو
~~في الحكم ومبالغة فيه، كان العدول عنه إلى الاستحسان أولى، ولا تكاد تجد
~~التغرق في القياس إلا مخالفا لمنهاج الشريعة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرتهن العبد من رجل ويضعه على يدي رجل
# مسألة قال أصبغ في الرجل يرتهن العبد من رجل ويضعه على يدي رجل، وضمن
~~الذي وضع العبد على يديه، لصاحب الحق العبد، حتى يستوفي حقه، فمات العبد،
~~أو استحق، أو بيع بأقل مما رهن فيه، قال: هو ضامن، إلا في النقصان قال لي
~~بعد: وفي النقصان اختلاف، وأحب إلي أن يضمن. ms4302
# قال محمد بن رشد: أما إذا استحق الرهن فلا اختلاف في أنه ضامن له؛ لأن
~~سببه من قبل الراهن؛ إذ لعله غره به وخدعه. وأما الموت
# PageV11P120
# فالاختلاف فيه منصوص عليه في أول رسم من سماع ابن القاسم. وأما النقصان،
~~فإن كان من شيء أصاب الرهن من عيب أو مرض وشبهه، فيجري ذلك على اختلاف قول
~~مالك في الموت، وأما إن لم يكن النقصان من شيء أصاب الرهن، وهو الظاهر من
~~مراده في هذه الرواية، فالمعلوم أنه لا يلزم الضامن ضمانه إذا قال: أنا
~~ضامن لرهنك، أو ما نقص من رهنك، وإنما يلزمه ضمان ذلك، إذا قال: أنا ضامن
~~لرهنك، وما نقص منه حقك. وقد وقع في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن
~~القاسم، أنه ضامن للنقصان، إذا قال: أنا ضامن لما نقص من رهنك. وأما
~~الاختلاف الذي حكاه في هذه المسألة فلا يبعد، لقوله فيها: إنه ضامن له، حتى
~~يستوفي حقه، ولو قال: إنه ضامن له. ولم يقل حتى يستوفي حقه، لما صح دخول
~~الاختلاف في ذلك، إلا على ما وقع في رسم كتب عليه. وهو بعيد، وقد مضى القول
~~على هذه المسألة مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرتهن الرهن فيأتي الراهن ليفتكه فيختلفان فيما رهن فيه
# مسألة وسألته عن الرجل يرتهن الرهن، فيأتي الراهن ليفتكه، فيختلفان فيما
~~رهن فيه، فيقول المرتهن: ارتهنته بمائة دينار، وقيمة الرهن ما ادعاه أو
~~أكثر، ويقول الراهن: ما ارتهنته إلا بمائة إردب اشتريته منك، أو تسلفته. من
~~ترى أن يصدق؟ قال أصبغ: إن كانت المائة الإردب تكون أكثر من المائة
~~الدينار، فإن القول قول الراهن، وقبضت منه وبيعت، وفي هذا مائته. وإن كانت
~~أقل فالقول قول المرتهن واختلافهما في هذين النوعين، كاختلافهما في النوع
~~الواحد في الأقل والأكثر: إن القول قول المرتهن إن كان الرهن حينئذ يسوى ما
~~قال المرتهن، فافهم تصب إن شاء الله.
# قلت: فسواء عندك كان اختلافهما في جميع الأشياء، مثل
# PageV11P121
# الثياب والحلي ms4303 والطعام، والإدام يسلك بذاك مسلك ما ذكرت في أول المسألة،
~~قال: نعم.
# قال الإمام القاضي: لا تخلو المائة الإردب في هذه المسألة من ثلاثة
~~أحوال: أحدها أن تكون قيمتها أكثر من المائة دينار التي ادعى المرتهن،
~~والثاني أن تكون قيمتها مثل المائة والثالث أن تكون قيمتها أقل من المائة،
~~فأما إن كانت قيمتهما أكثر من المائة، فقال في الرواية: إن القول قول
~~الراهن، وتقبض منه وتباع، فيوفى المرتهن مائته، يريد: ويوقف الباقي؛ لأن كل
~~واحد منهما مقر به لصاحبه، فأيهما يدرأ إلى تكذيب نفسه، وتصديق صاحبه أخذه.
~~وفي هذا اختلاف هو مذكور في غير هذا الكتاب.
# وقال بعض أهل النظر: قوله. إن القول قول الراهن، معناه: إن القول قوله
~~بغير يمين، إذ لا معنى ليمينه؛ لأنه سواء حلف أو نكل، لا بد أن يباع من
~~الطعام بمائه دينار للمرتهن، ويوقف الباقي، وليس قوله بصحيح، بل لا بد من
~~يمينه؛ لأنه إن حلف بيع الطعام على ملك المرتهن، وإن نكل على اليمين، حلف
~~المرتهن وبيع الطعام على ملك المرتهن، ولو بدر السلطان فباعه قبل أن يحلف
~~الراهن، ووقف البقية، لمضى ذلك من حكمه ولم يحتج في ذلك إلى أن يتعقب حكمه
~~بيمين، ولو تلف الطعام، في حال بيعه، لم يكن بد من الرجوع في ذلك إلى
~~الأيمان. فإن حلف الراهن كانت مصيبته من المرتهن، وإن نكل عن اليمين وحلف
~~المرتهن، كانت مصيبته من الراهن. وأما إن كانت قيمته مثل المائة، فالقول
~~قول الراهن مع يمينه، يحلف، ولا يكون للمرتهن إلا المائة إردب، فإن نكل عن
~~اليمين حلف المرتهن، وأخذ المائة، ولا كلام في هذا الوجه لأن الرهن لا يشهد
~~للمرتهن بصفة الدين إذا اختلفا في نوعه، وإنما يشهد في مبلغه إذا اختلفا في
~~قدره، على اختلاف بين أهل العلم في ذلك، قد مضى ذكره، وأما إن كانت قيمتها
~~أقل من المائة التي ادعى المرتهن، وهي قيمة الرهن، فوجه الحكم في ذلك
# PageV11P122
# أن يحلفا جميعا؛ لأن كل واحد منهما في حكم المدعي ms4304 والمدعى عليه: الراهن
~~مدعى عليه في الدنانير التي لم يقر بها، وهو في حكم المدعي على المرتهن
~~فيما نقص من قيمة الرهن؛ لأنه يصدق في ذلك مع يمينه، لشهادة الرهن له،
~~والمرتهن مدع في الدنانير التي لم يقر له بها الراهن وهو في حكم المدعى
~~عليه فيما نقص من قيمة الرهن؛ لأن القول قوله في ذلك مع يمينه، لشهادة
~~الرهن له بذلك، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا دفع الراهن إلى المرتهن
~~المائة الإردب، ووفاه قيمة ما نقصت قيمتها من المائة دينار. وإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر، كان القول قول الحالف منهما، إن كان الراهن هو الحالف، لم يكن
~~للمرتهن إلا المائة إردب، وإن كان المرتهن هو الحالف، كانت له المائة دينار
~~على الراهن. فقوله: واختلافهما في هذين النوعين كاختلافهما في النوع
~~الواحد، ليس على عمومه؛ لأن القول قول الراهن في النوع الذي يقر به على كل
~~حال. وإنما معناه: أن الرهن للمرتهن شاهد إلى مبلغ قيمته، اتفقا على النوع
~~أو اختلفا فيه. وسواء كان اختلافهما في عين وعرض، أو في نوعين من العروض،
~~أو في دنانير أو دراهم، الحكم في ذلك كله سواء، على ما تقدم. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون للرجلين عليه حق إلى أجل فيرهنهما
# مسألة من سماع أبي زيد بن الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن
~~القاسم في الرجل يكون للرجلين عليه حق إلى أجل، فيرهنهما ذكر حق على رجل،
~~على أن أحدهما مبدأ على صاحبه في أول ما يتقاضاه من الحق الذي رهنهما فيجمع
~~بينهما وبين الذي عليه الحق، ويقر لهما به: إن ذلك جائز على ما اشترطا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا علة تمنع من
~~جوازها. وبالله التوفيق.
# PageV11P123
### | مسألة: يكون لهما رهن بينهما فيقوم أحدهما على بيع الرهن في حقه
# مسألة وقال في رجلين يكون لهما رهن بينهما، فيقوم أحدهما على بيع الرهن
~~في حقه، وقد كان الآخر أنظره لحقه سنة: إنه إن كان ms4305 يقدر على قسم الرهن مما
~~لا ينقص حق الذي قام على أخذ حقه قسم، ثم بيع له نصف الرهن، فأوفى حقه ووقف
~~النصف الآخر للذي أنظر لحقه إلى الأجل، وإن كان لا يقدر على قسم الرهن إلا
~~بما ينقص حق الذي قام على أخذ حقه، بيع الرهن كله، فأعطي الذي قام على أخذ
~~حقه حقه من ذلك، فإن طابت نفس الذي أنظر بحقه سنة أن يدفع بقية ثمن الرهن
~~إلى الراهن، إلى أن يحل حقه، دفع إلى الراهن، وإن كره أحلف بالله، أنظرت
~~بحقي، إلا ليوقف لي رهني على هيئته ثم أعطي حقه من ذلك، ولم يحبس عنه حقه،
~~ولا يوقف له إلى الأجل. وقد بيع رهنه؛ لأن إيقاف حقه ضرر على المرتهن في
~~غير منفعة تصل منه إلى الراهن، وهو له ضامن، ودفع الحق إلى المرتهن وإبراء
~~الراهن من ضمانه خير لهما جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة وأصلها في الموطأ.
# وقد مضت متكررة في رسم الرهون من سماع عيسى، ومضى هناك القول على الموضع
~~المختلف فيه منها فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن من رجل دارا إلى أجل ثم أكراها المرتهن من رجل بدينار إلى أجل
# مسألة وعن رجل ارتهن من رجل دارا، إلى أجل، ثم إن المرتهن أكراها من رجل
~~بدينار إلى أجل برضى من صاحب الدار، ثم إن الذي اكتراها أكراها من الراهن
~~إلى ذلك الأجل، فهل يفسخ هذا رهنه؟ وكيف يصنع؟ قال ابن القاسم: إن كان ذاك
~~من سبب
# PageV11P124
# صاحب الدار فالكراء له لازم، وذلك فساد لرهنه، ولا رهن له فيها ما دامت
~~في يديه، وإن كان ذلك من أجنبي من الناس، وصح ذلك، فذلك جائز.
# قال الإمام القاضي قوله: إنه كان المكتري الذي اكتراها من المرتهن،
~~فأكراها من الراهن من سبب الراهن، فالكراء لازم له، والرهن يفسخ، صحيح على
~~ما في المدونة، من أن من حلف ألا يبيع من رجل سلعة، فباعها من رجل اشتراها
~~للمحلوف عليه، إنه حانث، إن ms4306 كان الرجل الذي باعها منه من سبب المحلوف عليه؛
~~لأنه إذا أكراها ممن هو من سبب الراهن، فكأنه قد أكراها من الراهن، وهذا
~~بين إذا علم أنه من سببه، وأما إذا لم يعلم أنه من سببه، فيجري الأمر في
~~انفساخ الرهن على الاختلاف في تحنيث الحالف، فأشهب يقول: إنه لا حنث عليه،
~~وروى ذلك عن مالك، وظاهر ما في المدونة أنه حانث. والاختلاف في هذا عندي
~~إنما يرجع إلى تصديقه في دعواه أنه لم يعلم أنه من سببه. وفي قوله: ولا رهن
~~له فيها ما دامت في يديه، دليل أنه إن انقضى الكراء، فرجعت إلى المكتري
~~الأول، الذي أكراها منه المرتهن، أو إلى المرتهن، ترجع على الرهن، وهذا مما
~~لا اختلاف فيه، بخلاف إذ أراد الراهن إليه باختياره، قبل انقضاء أجل كرائه.
# وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك، وتوجيهه في رسم العتق من سماع عيسى، فلا
~~معنى لإعادته. وأما قوله: وإن كان ذلك من أجنبي وصح فذلك جائز، فالمعنى في
~~ذلك أن الكراء يجوز ولا ينفسخ الرهن، وإنما لم ينفسخ الرهن وإن كان قد صار
~~بيد الراهن؛ لأن المرتهن مغلوب على ذلك بما لزمه من عقد الكراء، فأشبه ما
~~لو سرقه الراهن، فلم يعلم المرتهن بذلك حتى قام عليه الغرماء، إن الرهن لا
~~ينفسخ، أو لو كان عبدا فأبق من عند المرتهن، فأخذه الراهن، ولم يعلم بذلك
~~المرتهن. وقد مضى بيان هذا في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV11P125
### | مسألة: ارتهن عبدا إلى أجل ثم جاءه الراهن فسأله أن يرد العبد
# مسألة قال: ولو أن رجلا ارتهن من رجل عبدا إلى أجل، ثم جاءه الراهن،
~~فسأله أن يرد العبد ويعطيه مكانه رهنا غيره، فلا بأس.
# قال محمد بن أحمد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها ولا كلام.
# وبالله التوفيق.
### | مسألة: ارتهن حائطه بعشرة دنانير ثم رهن نصف الحائط ثانية
# مسألة وقال في رجل ارتهن رجلا حائطه بعشرة دنانير، ثم رهن نصف الحائط
~~ثانية ms4307 من رجل آخر بإذنه بعشرة دنانير، ثم قضى الأول، فأراد أن يرهن نصف
~~حائطه من رجل آخر، يريد النصف الذي قضى عنه ما كان رهنه به، قال: ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما رهن الثاني نصف الحائط، فلا
~~حجة له بمنعه بها من أن يفك النصف الأول من المرتهن الأول، ويرهنه من غيره؛
~~لأنه إذا فعل ذلك حل المرتهن الثالث في النصف الذي افتكه من المرتهن الأول،
~~فحل الذي افتكه منه، وارتفعت يد الراهن عنه، فصحت الحيازة في الحائط
~~للمرتهنين، كان الحائط بيد أحدهما أو بأيديهما جميعا، ولو أن صاحب الحائط
~~لما افتك النصف الذي رهنه من الأول، بقي بيده، لبطل رهن الثاني، فلا يصح
~~رهن الثاني إذا افتك صاحب الحائط النصف الذي رهنه من الأول، إلا أن يسلمه
~~إليه، فيحوز جميعه، أو يجعلانه جميعا على يدي عدل. وقد اختلف إن أكرياه
~~جميعا، فقيل: يصح الحوز، وقيل: لا يصح حتى يقتسماه، فيكري المرتهن نصيبه،
~~وكذلك إن عمراه جميعا على الإشاعة، يتخرج ذلك على القولين في الرجل يتصدق
~~بجزء من أرض، على الإشاعة، فيعمر المتصدق عليه الأرض مع المتصدق، على وجه
~~التقصي لحقه، والتشاح إلى أن يموت المتصدق، فرأى ذلك ابن القاسم
# PageV11P126
# حيازة، وخالفه في ذلك أصبغ والأظهر في الصدقة أن تكون حيازة، وفي الرهن
~~ألا يكون حيازة؛ لأن الحيازة أقوى في الرهن منها في الصدقة والهبة، لقول
~~الله عز وجل: {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى من رجل عبدا بمائة دينار إلى أجل ورهنه دارا إلى أجل
# مسألة وعن رجل اشترى من رجل عبدا بمائة دينار إلى أجل، ورهنه دارا إلى
~~أجل، ثم قال له: أنا أرهنك في عبدك ما بعد مائة دينار، من ثمن الدار، يقول:
~~إذا بعت الدار، فابدأ بأخذ مائة، فما كان بعد المائة فهو رهن لك من حقك،
~~فقال: لا يجوز هذا الرهن.
# قال محمد بن رشد: قال ابن المواز عن مالك: إنه على شرطه، ولغرمائه
~~المائة، وما بعدها رهن. ms4308
# وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة وما كان في معناها في تكلمنا على أول
~~مسألة من سماع أصبغ، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن النحل ولمن يكون العسل
# مسألة وقال في رجل ارتهن نحلا لمن يكون العسل؟ قال: للراهن، وهو مثل
~~النحل:
# قال محمد بن رشد: يريد: إن النحل تكون له بأجباحها ولا يكون له عسلها،
~~إلا أن يشترطه، وهذا مما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب لقول النبي - عليه
~~السلام -: «الرهن محلوب ومركوب بنفقته» فكما يكون
# PageV11P127
# للراهن لبن الغنم المرهونة، فكذلك له عسل النحل المرهونة، وكذلك لو رهنه
~~الأجباح، لكانت له بنحلها، ولا يكون له عسلها الذي فيها يوم الرهن، ولا ما
~~يصير فيها بعد ذلك، إلا أن يشترطه على حكم البيع إذا باع النحل دخلت
~~الأجباح في البيع دون ما فيها من العسل، وإذا باع الأجباح دخلت النحل فيها
~~دون ما في الأجباح من العسل. وبالله التوفيق.
### | مسألة: دار بين رجلين فرهن أحدهما حصته ووضعها على يدي الآخر
# مسألة وقال في دار بين عبد الله وعبد الرحمن، فرهن عبد الله حصته من رجل
~~بعشرة دنانير، ووضع حصته من الدار على يدي عبد الرحمن، وهو ساكن في الدار
~~كلها. قال: أليس يسكن في حصته عبد الله بكذا؟ قال: نعم. قال لا بأس به.
# محمد بن أحمد: هذه المسألة من مسائل المجالس لم تتدبر وفيها نظر؛ لأن
~~حيازة الرهن لا يكون إلا بأن يوضع على يدي عدل، أو يكريه المرتهن بإذن
~~الراهن، إن كان له الكراء، أو بغير إذنه، إن كان لم يشترط الكراء في رهنه،
~~وأما إن أكراه الراهن بإذن المرتهن، أو بغير إذنه، والكراء له، لم يشترطه
~~المرتهن في رهنه، فقد بطلت حيازة الرهن. وهذا نص قوله في المدونة: إنه إذا
~~أذن له أن يكري الدار، فقد خرجت من الرهن. فقوله في هذه الرواية: أليس يسكن
~~في حصته عبد الله بكراء؟ قال نعم. قال: لا بأس به، يدل على أنه لو سكن فيها
~~بغير كراء، لم ms4309 يجز.
# وصواب هذا أن يكون بالعكس، إذا وضع حصته التي رهن بيد شريكه على أن يسكن
~~فيها بالكراء، لم يجز على ما بيناه من أن الراهن إذا أكرى الدار التي رهن،
~~بطلت الحيازة فيها، وإن كان أكراها بإذن المرتهن. إذا كان الكراء له، وإذا
~~وضعها بيده على أن يسكن فيها بغير كراء، بإذن المرتهن، جاز ذلك، وكان
~~الشريك حائزا؛ لأنه كالعدل الموضوع على يديه الرهن، فلا تصلح المسألة إلا
~~على تأويل فيه بعد، وهو أن يحمل على أن الراهن وضع حصته من الدار، بيد
# PageV11P128
# شريكه فيها قبل الرهن، ثم رهنها وهي بيده، فإن كانت بيده بكراء، ورهنها
~~بكرائها جاز، وإن كانت بيده بغير كراء على سبيل الائتمان له عليها، ورهنها،
~~لم يجز، إلا أن يخرجها من يده؛ لأن كونها بيد أمينه، ككونها بيده؛ لأن يده
~~كيده؛ لأنه متى حملت المسألة على أن الراهن وضع حصته التي رهن من الدار بيد
~~شريكه بعد الرهن، لم يستقم قوله بحال، إلا أنه إن كان وضعها بيده بغير إذن
~~المرتهن، تكون حيازة، كان وضعه إياها بيده بكراء أو بغير كراء، وإن كان
~~وضعها بيده بإذن المرتهن؛ تكون حيازة، إن كان وضعها إياه بغير كراء، ولا
~~تكون حيازة، إن كان وضعها بيده بكراء إلا أن يكون الكراء رهنا، وهذا كله
~~خلاف قوله، فتدبره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن رجلا دابة أو عبدا فماتا في يدي المرتهن
# مسألة
# وعن رجل رهن رجلا دابة أو عبدا، فماتا في يدي المرتهن، واختلفا فيما رهن
~~فيه، فقال: القول قول الذي عليه الحق، وليس هو إذا مات بمنزلة إذا كان حيا،
~~والذي في يديه الرهن إذا كان حيا مصدق فيما بينه وبين قيمة الدابة.
# محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقد مضى القول فيها في أول سماع ابن
~~القاسم، في رسم العارية، من سماع عيسى، وفي رسم الصلاة، من سماع يحيى
~~مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل حق فرهنه حائطا له ووضعه على يدي رجل وأراد أن يساقيه
# مسألة ms4310
# وقال في رجل له على رجل حق، فرهنه حائطا له، ووضعه على يدي رجل، وأراد
~~الذي وضع على يديه، أن يساقيه الذي له الحق. قال: لا بأس بذلك. قيل له:
~~فأراد الذي وضع على يديه أن يأخذه مساقاة قال: لا يأخذها مساقاة إلا برضا
~~منهما جميعا.
# PageV11P129
# قال محمد بن رشد: مساقاة العدل للحائط الذي وضع على يديه، ككرائه للدار
~~التي وضعت على يديه سواء، فإذا أكرى الدار من المرتهن، أو ساقاه في الحائط،
~~جاز ذلك؛ لأن كون ذلك في يديه بالمساقاة أو الكراء، أبين في الحوز من كونه
~~بيد غيره بذلك، ولا يلزم الراهن ذلك، إلا أن يرضى به؛ إذ من حقه أن لا
~~يساقي فيه، وأن يستأجر عليه من ماله، فيكون جميع الثمرة له.
# وأما قوله: إن الذي وضع الحائط على يديه، لا يأخذ مساقاة من ربه، إلا
~~برضاهما جميعا، ففيه نظر؛ إذ لا فرق بين عقد المساقاة في ذلك، وبين عقد
~~الكراء، ولا بين أن يعقد ذلك الراهن بالعدل، أو مع غيره، فلا يجوز أن يلي
~~الراهن عقد المساقاة، وإن أذن له في ذلك المرتهن؛ إذا كانت الثمرة له، وأما
~~قوله: إن الذي وضع الحائط على يديه للراهن، لم يشترطها المرتهن في رهنه،
~~قياسا على عقد الكراء، وإنما يلي العقد في ذلك، مع العدل المرتهن إذ أرضى
~~الراهن صاحب الحائط، بأن يساقي؛ إذ من حقه أن يستأجر عليه من ماله، فيكون
~~جميع الثمرة له، ولا يساقي فيه، حسبما ذكرناه، فقوله: إلا برضاهما جميعا
~~معناه: مع أن يكون المرتهن منهما هو الذي العقد فيه معه، وقد مضى فوق هذا
~~من هذا السماع، وفي رسم الرهون، من سماع عيسى تحصيل القول فيمن يلي عقد
~~الكراء في الرهن، وهو بين ما ذكرناه في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرهن العبد بمائة دينار ثم يجرح العبد فيخير السيد في أن يسلمه أو يفتديه
# مسألة
# وعن رجل يرهن العبد بمائة دينار، ثم يجرح العبد، فيخير السيد في أن يسلمه
~~أو يفتديه، فيسلمه، هل ms4311 يحل عليه الدين إذا فات الرهن وهو مليء بالحق؟ فقال:
~~لا يحل عليه الحق، قلت له: فكيف يكون؟ أيكون عليه الدين إلى أجله، قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ إذ لا يحل عليه الدين بإسلام العبد الرهن
~~بجنايته؛ إذ لا يلزمه أن يفتكه، فلم يتعد فيما صنع، إلا أن من
# PageV11P130
# حق المرتهن أن يفتكه بجنايته، فيكون أحق به فيما فداه به رب الدين الذي
~~له، ويباع معجلا إن شاء، فإن كان فيه فضل عما فداه به، نض له من دينه،
~~واتبعه ببقية دينه إلى أجله، وإن لم يف بما فداه، لم يكن على سيده من ذاك
~~شيء، وإن أراد أن يؤخر بيعه إلى أن يحل أجل الدين، كان ذلك له، ولم يكن
~~للراهن في ذلك كلام؛ لأن المرتهن يقول: إن أراد تأخير بيعه، أرجو أن تزيد
~~قيمته إلى الأجل، فيكون فيه وفاء بالدين، وبما افتككته به، وإن أراد تعجيل
~~بيعه، أخشى أن يتلف أو تنحط قيمته، فأخسر ما افتككته به، ولو أبى الراهن
~~أولا من افتكاكه، وأراد أن يباع، فيؤدي ما من ثمنه الجناية، ويأخذ المرتهن
~~الباقي من دينه، لم يكن ذلك له، إلا أن يرضى المرتهن بذلك رهنا. قال في
~~المدونة: إنه لا يباع حتى يحل أجل الدين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن جارية ووضعها على يدي رجل فأرسلها إلى الراهن فوطئها فحملت
# مسألة
# وقال ابن القاسم في رجل رهن جارية ووضعها على يدي رجل، فعمد الذي جعلت
~~على يديه، فأرسلها إلى الراهن، أو ردها إليه، فوطئها فحملت، قال: الأمين
~~ضامن لقيمتها يوم أحبلها، وليس لجميع الرهن، ولكن لقيمتها يوم أحبلها،
~~وتكون أم ولد لسيدها، ويتبع الأمين السيد، إلا أن لا يكون للأمين مال، فإن
~~لم يكن للأمين مال، كان المرتهن أحق بالجارية، وهذا كله إذا لم يعلم
~~المرتهن بالرد، فإذا علم فلا رهن له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تكررت في رسم حبل حبلة من سماع عيسى، ومضى
~~الكلام عليها مستوفى، فلا معنى لإعادته، ms4312 وبالله التوفيق.
# PageV11P131
### | مسألة: رهن رجلا رهنا ووضعه له على يدي عدل فباع ذلك العدل الرهن
# مسألة
# وعن رجل رهن رجلا رهنا، ووضعه له على يدي عدل، فباع ذلك العدل الرهن،
~~وقضى الغريم كما أمره، فاستحق الرهن عند المشتري، على من يرجع المشتري
~~بالثمن؟ قال: إن كان لصاحبه الذي رهنه مال، رجع عليه، وإلا رجع على الذي
~~بيع له، فأخذ الثمن منه، وإنما هو بمنزلة الذي يفلس، فيباع ماله، فيستحق
~~شيء منه، فإنما يرجع على الغرماء؛ إذا لم يكن لصاحبه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها، ولا لبس في شيء من
~~معانيها، فلا تفتقر إلى التكلم عليها، والله الموفق.
### | مسألة: أخذ منه رهنا في حقه ووضعه له على يدي رجل فحل الأجل وغاب المدين
# مسألة
# وعن رجل كان له على رجل حق إلى أجل، وأخذ منه رهنا، ووضعه له على يدي
~~رجل، ورضيا به جميعا فحل الأجل، وغاب الذي عليه الحق، فجاء صاحب الحق إلى
~~الذي وضع الرهن على يديه، فقال له: قد حل حقي، فادفع إلي الرهن، حتى أبيعه
~~وآخذ حقي، فدفعه إليه، فضاع منه الرهن، قال: يضمن الذي وضع الرهن على يديه،
~~ولا شيء على صاحب الحق الذي ضاع الرهن منه؛ لأنه إنما اؤتمن عليه، فلا
~~يلزمه شيء. قلت: وإن كان الرهن مما يغيب إليه، قال: نعم.
# قال الإمام القاضي: اعترض ابن دحون هذه المسألة فقال فيها: إنها غير
~~جيدة، كيف يضمن الأمين؟ وإنما جعل الرهن على يديه ليبيعه عند حلول الأجل.
~~والمسألة عندي صحيحة، ولا وجه لاعتراض ابن دحون، بما اعترضها به؛ لأن العدل
~~الذي وضع على
# PageV11P132
# يديه الرهن، ليس له أن يبيعه؛ إذ لم يجعل إليه بيعه، ولا ارتهن إلا على
~~أن يجوزه للمرتهن، ولو جعل إليه بيعه؛ لكان متعديا في دفعه إلى صاحب الحق،
~~وائتمانه عليه، ولوجب أن يكون ضمانه إن تلف عنده من العدل الذي دفعه إليه،
~~كمن دفع إلى رجل سلعة لبيعها، فدفعها إلى غيره ليبيعها، فتلفت منه، ms4313 وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ارتهن جارية فوضعت على يدي رجل فأعارهها للسيد فوطئها فحملت
# مسألة
# وقال في رجل ارتهن جارية، فوضعت على يدي رجل، ثم إن سيدها سأل الذي وضعت
~~على يديه أن يعيره إياها في عمل فأعاره، فوثب عليها فوطئها فحملت منه. قال:
~~إن كان سيدها مليا غرم الحق، ودفع إلى صاحب الحق، وإن لم يحل الأجل، إلا أن
~~يكون الذي عليه طعام أو عرض، فيغرم رهنا مكانه إلى ذلك الأجل، وإن لم يكن
~~مليا أخذ من الذي وضعت على يديه قيمتها، ورجع هو على سيدها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إلا أن يكون الذي عليه طعام أو عرض، فيغرم رهنا
~~مكانه، إلى ذلك الأجل، معناه: إلا أن يرضى المرتهن بقبضه قبل حلول أجله،
~~فيجبر الراهن على تعجيله. وهذا إذا كان الطعام والعرض من بيع؛ إذ ليس لمن
~~عليه طعام أو عرض من بيع أن يعجله لصاحبه، قبل محل الأجل، إلا برضاه. وأما
~~إن كان الطعام أو العرض من قرض، فهو بمنزلة العين، يجبر الراهن على تعجيله،
~~لتعديه على الرهن بما أفاته به.
# وقد مضت هذه المسألة فوق هذا في هذا السماع، وتكررت أيضا في رسم حبل
~~حبلة، من سماع عيسى، ومضى القول عليها مستوفى، وبالله التوفيق.
# PageV11P133
### | مسألة: رهن وصيفا له يرضع
# مسألة
# وسئل ابن القاسم عن رجل رهن وصيفا له يرضع، قال: أمه تكون معه في الرهن.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم شك في
~~طوافه، من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أرهن رهنا إلى سنة ثم رهنه أيضا من آخر إلى شهر برضا من الأول
# مسألة
# وسئل ابن القاسم عن رجل أرهن رهنا إلى سنة، ثم رهنه أيضا من آخر إلى شهر
~~برضا من الأول، فجاء الشهر وطلب المرتهن الآخر حقه، قال: إذا كان ليس فيه
~~فضل، لم يبع الرهن إلى ذلك الأجل، وإن كان في الرهن فضل عما رهنه عند
~~الأول، بيع الرهن، فأعطي للأول حقه ms4314 قبل حلول الأجل، فما بقي أعطي الآخر منه
~~حقه، قال: فإن قال قائل: لم يبدأ هذا اليوم، وأجله الذي إليه دينه لم يحل،
~~قال: فإنه يقال له: لأن هذا كان مبدأ عليك، فهو يأخذ قبلك، فما فضل كان لك،
~~وإن لم يكن في الرهن فضل شيء كان على حاله إلى ذلك الأجل.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة: ثم رهنه أيضا من آخر إلى شهر برضا
~~من الأول، كلام ليس على ظاهره، ومراده به: ثم رهن أيضا فضلته من آخر إلى
~~شهر برضا الأول؛ لأنه إذا رهن الرهن من رجل ثم رهنه من آخر برضا من الأول،
~~بطل رهن الأول، وأما إذا رهن فضلته من آخر، فهو كما قال في المسألة. وقد
~~مضى القول على ارتهان فضلة الرهن مستوفى في أول رسم الأقضية الثالث، من
~~سماع أشهب، وفي رسم بع ولا نقصان عليك، من سماع عيسى، فقف على ذلك في
~~الموضعين، وبالله التوفيق.
# PageV11P134
### | مسألة: رهن العبد
# مسألة
# وقال في العبد الرهن يخرج إن عقله رهن مع رقبته، ويوضع على يدي الذي وضع
~~الرهن على يديه؛ لأنه ينقص من رهنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن ما
~~نقصت الجناية عنه كعضو من أعضائه، فوجب أن يكون رهنا معه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رهن عندي سوارا فقال صاحب الرهن لا أدري بكم رهنته
# مسألة
# وقال في رجل رهن عندي سوارا، فقال صاحب الرهن: لا أدري بكم رهنته؟ وقلت:
~~لا أدري بكم ارتهنته؟ قال: أرى أن ترجع إليه قيمة الرهن، ثم أنت أعلم بعد،
~~إن شئت فخذ، وإن شئت فدع، إلا أنه يقض على صاحب الرهن بأن لا يأخذه حتى
~~يدفع قيمته.
# قال محمد بن رشد: الجهل بما رهن فيه الرهن، كالجهل بمبلغ قيمة الرهن
~~سواء، فإذا مضى الرهن بما فيه؛ إذا جهلت قيمته على ما لأشهب، في رسم الكراء
~~والأقضية من سماع أصبغ، وجب أن يمضي بما فيه من الدين إذا جهل مبلغ ms4315 ذلك
~~الدين، ولم يكن للراهن أن يأخذه حتى يدفع قيمته إلى المرتهن، ويوزع المرتهن
~~في أخذها، أو أخذ شيء منها لجهله بمبلغ حقه منها، وبالله التوفيق.
# PageV11P135
### | كتاب الاستحقاق
# ] [
### | أرض بين رجلين فاحتفر أحدهما بيرا فيريد الآخر أن يدخل معه
# من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك، في أرض بين رجلين، فاحتفر أحدهما
~~بيرا، أو غرس فيها غرسا، فيريد الآخر أن يدخل معه؛ أنه يكون عليه في البير
~~بقدر ما له في الأرض.
# محمد بن رشد: قال مالك في هذه الرواية: إن الشريك إذا أراد أن يدخل مع
~~شريكه فيما بنى أو حفر أو غرس، يكون عليه في البير بقدر ما له في الأرض،
~~ولم يبين إن كان يكون عليه في ذلك قدر حظه من النفقة التي أنفقها، أو من
~~قيمة العمل قائما، أو من قيمته منقوضا، وفي ذلك تفصيل؛ إذ لا يخلو الأمر من
~~ثلاثة أحوال؛ أحدها: أن يكون بنى وغرس واحتفر، وشريكه غائب، بغير إذن منه
~~ولا علمه. والثاني: أن يكون بنى وغرس به، واحتفر بحضرة شريكه، دون أن يأذن
~~له في ذلك. والثالث: أن يكون بنى وغرس واحتفر بإذن شريكه، فأما إذا كان
~~بنيانه وغرسه وحفره، وشريكه غائب بغير إذنه ولا عمله، فيتخرج ذلك على
~~قولين؛ أحدهما: أن الشركة بينهما في الأرض شبهة، توجب أن يكون له قدر حظ
~~شريكه من قيمة عمله قائما، إلا أن يكون قدر حظه من النفقة التي أنفقها أقل
~~من ذلك،
# PageV11P137
# فلا يزاد عليه، يقوم هذا القول مما وقع لابن القاسم في رسم القطعان، من
~~سماع عيسى، من كتاب الشركة. والقول الثاني: أن الشركة ليست بشبهة، فلا يكون
~~له فيما بنى أو غرس أو احتفر، إلا قيمة ذلك منقوضا. وقول ابن القاسم في
~~المسألة التي تلي هذه، ويقوم ذلك أيضا مما وقع في سماع سحنون، من كتاب
~~المزارعة.
# وأما إذا كان بنيانه وغرسه وحفره بحضرة شريكه وعلمه، دون أن يأذن في ذلك،
~~فيتخرج ذلك على ms4316 الاختلاف في السكوت، هل هو كالإذن أم لا؟ فعلى القول بأنه
~~كالإذن إن كان قد مضى من المدة ما يراه أنه إذن له إلى مثلها، كان عليه قدر
~~حظه من ذلك قائما. ويختلف على هذا القول، هل يكون له كراء في حصته، لما مضى
~~من المدة أم لا؟ فقيل: إنه لا كراء له، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى
~~عنه في آخر هذا الرسم، وقيل: إن له الكراء بعد أن يحلف أنه ما رضي بترك حقه
~~من الكراء في ذلك، وهو قول عيسى بن دينار من رأيه في آخر سماعه، من كتاب
~~الشركة.
# وعلى قول بأنه ليس كالإذن، يكون له كراء حصته لما مضى من المدة قولا
~~واحدا، ويكون عليه قدر حظه من البنيان منقوضا، وإن لم يمض من المدة ما يرى
~~أنه ينهى إلى مثلها. وأما إذا كان بناؤه وغرسه وحفره بعلم شريكه وإذنه له
~~في ذلك، فالحكم في ذلك على ما ذكرناه؛ إذا سكت ولم يأذن له، على القول بأن
~~السكوت كالإذن. وهذا كله إذا رضيا بالمقام على الشركة، أو كان ذلك مما لا
~~ينقسم، وأما إذا دعوا جميعا إلى القسمة، وكان ذلك مما ينقسم، فالحكم في ذلك
~~على ما قاله ابن القاسم بعد هذا متصلا بقول مالك، ولو دعا إلى ذلك أحدهما
~~لدخل الخلاف فيه عندي من مسألة كتاب الشفعة من المدونة حسبما نذكره بعد هذا
~~إن شاء الله.
# PageV11P138
### | مسألة: غرس أو بنى في أرض بينه وبين شريك له وشريكه غائب
# مسألة
# قال ابن القاسم: من غرس أو بنى في أرض بينه وبين شريك له، وشريكه غائب،
~~فإنهما يقسمان الأرض، فإن كان بنيانه فيما صار له من الأرض، كان له وكان
~~عليه من الكراء بقدر ما انتفع من نصيب صاحبه، وإن كان البنيان والغرس في
~~نصيب غيره، خير الذي صار في حظه بين أن يعطيه قيمته منقوضا، وبين أن يسلم
~~إليه نقضه ينقله، ويكون له أيضا من الكراء على الباني بقدر ما انتفع به من
~~مصاب ms4317 صاحبه الغائب. قال عيسى: قال ابن القاسم: ولو بنى بمحضر شريكه، لم يكن
~~لشريكه كراء؛ لأنه كالإذن.
# قال محمد بن رشد: لم ير ابن القاسم في هذه الرواية الشركة بينهما في
~~الأرض شبهة للباني منهما؛ إذ قال: إنه إذا بنى وشريكه غائب، يقتسمان الأرض،
~~فإن حصل البناء بالقسمة في حظ شريكه، لم يكن له عليه فيه إلا قيمته منقوضا؛
~~يريد طال زمان ذلك أو لم يطل. وقد ذكرنا الاختلاف قبل هذا في كون الشركة
~~بينهما في الأرض شبهة للباني منهما فيما بنى.
# وظاهر قوله: إن الحكم يكون في ذلك على ما ذكره من قسمة الأرض إلى آخر
~~قوله، سواء اتفقا على القسمة ابتداء أو دعوا إليها، أو اختلفا إليها أحدهما
~~ابتداء، أو دعا الآخر إلى أن يحكم بينهما في الغرس والبناء قبل القسمة، ولا
~~اختلاف إذا اتفقا على القسمة، ودعوا إليها ابتداء، وأما إذا اختلفا في ذلك،
~~فالذي يأتي في هذه المسألة على ما في آخر كتاب الشفعة من المدونة في الدار
~~تكون بين الرجلين، فيبيع أحدهما طائفة منها بعينها أن يشتركا في البنيان،
~~بأن يعطي الذي يبنى للباني من قيمته منقوضا، قدر حظه من الأرض، ثم يقتسمان
~~بعد أو يتركان، ولو بنى بإذن شريكه أو بعلمه وهو ساكت لا يغير ولا ينكر،
~~على القول بأن السكوت كالإذن؛ لوجب على مذهبه، وروايته عن مالك أن يكون له
~~قيمة بنيانه قائما إن اقتسما، فصار
# PageV11P139
# البنيان في حظ شريكه أو قيمة حظه منه قائما، إن رضيا بالبقاء على الشركة،
~~أو كانت الأرض لا تنقسم، إلا أن تطول المدة إلى أن يمضي منها ما يرى أنه
~~إذن له في البناء إلى مثلها، فتكون القيمة فيه منقوضا، خلاف رواية المدنيين
~~عن مالك في أن القسمة لا تكون في ذلك إلا قائما، سواء طال زمان ذلك أو قصر؛
~~إذا بنى بإذنه أو بعلمه وهو ساكت؛ إذ لا يكون على روايتهم عنه لمن بنى قيمة
~~بنيانه منقوضا، إلا أن يكون بنى متعديا على غير وجه شبهة، ms4318 ورواية عيسى عن
~~ابن القاسم في قوله، في آخر المسألة: إنه لو بنى بمحضر شريكه، لم يكن
~~لشريكه كراء؛ لأنه كالإذن خلاف قوله من رأيه في سماعه من كتاب الشركة، وقد
~~ذكرنا ذلك في المسألة التي قبل هذه. والمسألة كلها متكررة في رسم إن خرجت
~~من سماعه من هذا الكتاب بالمعنى، وإن اختلف اللفظ، وبالله التوفيق.
### | ابتاع أمة فقبضها ثم ادعت الجارية الحرية عنده وسمت بلادها وقبيلتها
# ومن كتاب القبلة
# وقال مالك في رجل ابتاع أمة فقبضها، ثم ادعت الجارية الحرية عنده، وسمت
~~بلادها وقبيلتها ونسبت أهلها في بلدة بعيدة أو قريبة، قال: يرفع ذلك إلى
~~الوالي، فإن كان ما ادعت شيئا له وجه، كتب بأمرها حتى يستبري ذلك، وما كان
~~من ذلك من نفقه أو مئونة فعلى المشتري، ولا ترد على البائع بقولها، ولا
~~يلزمه شيء من النفقة في طلب استبراء ما ذكرت، فإن تبين صدق ما قالت، رد
~~البائع على المشتري الثمن، ولم يلزم البائع شيء مما أنفق، وإن سمت بلادا
~~بعيدا، ولم تنتسب نسبا لعرف، ولا شيئا بينا إلا ملتبس، لم يكن من ذلك على
~~البائع شيء، وإن هي نزعت عن قولها، بطل
# PageV11P140
# ذلك، إلا أن يخاف أن تنزع عن خوف.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إنه إن كان ما ادعت شيئا له وجه،
~~كتب بأمرها، حتى يستبرأ ذلك، يريد: بعد أن يؤخذ من سيدها حميل. ولم يفرق في
~~هذا بين القرب والبعد، بل يريد التسوية بينهما. وقد قيل: إنه لا يلزم السيد
~~شيء إذا كان الموضع بعيدا، وهو دليل ما في سماع عبد المالك بن الحسن، من
~~كتاب الأقضية. وحد القرب في ذلك باليوم ونحوه. وقد مضى هناك تحصيل القول في
~~هذه المسألة، بما لا مزيد عليه.
# وقوله: إن ما كان في ذلك من نفقة أو مئونة فعلى المشتري؛ معناه: إنه ليس
~~له أن يرجع بشيء من ذلك على البائع على حال، ثبتت حريتها، أو لم تثبت؛ إذ
~~لا يجب شيء من ذلك ms4319 عليه، إلا أن يتطوع به، وإنما يجب ذلك على الإمام من بيت
~~المال.
# وقوله: إنها لا ترد على البائع بقولها، صحيح؛ لأنه عيب حدث عند المشتري،
~~فإن باعها هو ولم يبين بأنها ادعت الحرية عنده، كان ذلك عيبا يجب به الرد
~~عليه. قال ذلك في أول سماع ابن القاسم من كتاب العيوب.
# وقوله: وإن سمت بلدا بعيدا، ولم تنتسب نسبا يعرف، ولا شيئا بينا إلا
~~ملتبس، لم يكن من ذلك على البائع شيء، كلام فيه نظر؛ إذ لا اختلاف ولا
~~إشكال في أنها لا ترد على البائع بدعواها الحرية عند المشتري، وإن أشبه ما
~~ادعته من ذلك، ولا يرجع عليه المشتري بما أنفق في استبراء ما ادعته، فينبغي
~~أن يتأول على أنه إنما أراد أنه إن باعها ولم يبين بدعواها الحرية عنده، لم
~~ترد عليه إن كانت سمت بلدا بعيدا، أو لم تنتسب نسبا يعرف، بخلاف إذا أتت من
~~ذلك بأمر يشبه، والله أعلم.
# وإذا استحقت الجارية بحرية لم يلزمها الذهاب مع المشتري إلى موضع بائعه،
~~ليسترجع منه ثمنه، وإنما يكتب له القاضي بصفتها، ذكر ذلك ابن عبدوس، عن ابن
~~القاسم، وذكر ابن حبيب في وثائقه على ما حكى عنه الفضل: إن من حق المشتري
~~الذي استحق من يده، أن ترفع معه ليأخذ رأس ماله من البائع، مثل ما لو استحق
~~برق، وقال ابن كنانة: ترفع معه إن كانت غرت، ولا ترفع معه إن كانت لم تغر،
# PageV11P141
# وهو جيد، فينبغي أن يحمل قوله على التفسير لقول ابن القاسم وقول ابن
~~حبيب. وقد مضى هذا المعنى بزيادة فيها بيان، في آخر سماع عيسى، من كتاب
~~الجهاد، فقف على ذلك وتدبره، وبالله التوفيق.
### | الرجل يعترف الدابة بالبلد فيقيم شاهدا واحدا ويسأل أن توقف له
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك عن الرجل يعترف
~~الدابة بالبلد، فيقيم شاهدا واحدا، ويسأل أن توقف له، حتى يأتي بشاهد آخر،
~~فيوقف في طلب ذلك، فيقيم فيه أياما ثم يستحق ذلك بعد، على ms4320 من ترى نفقتها في
~~إقامتها؟ قال: والجواري كذلك، ثم قال: أرى النفقة ممن تكون له الدابة.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى النفقة ممن تكون له الدابة، هو مثل ما في
~~المدونة، إن النفقة على الشيء المدعى فيه في حال التوقيف ممن يقضى له به،
~~يريد: إن المدعى عليه ينفق في حال التوقيف ممن يقضى له به، فإن قضي به
~~للمدعي رجع عليه صاحبه بالنفقة، وقد قيل: إنهما ينفقان عليه جميعا لمن قضى
~~له به منهما، ورجع عليه صاحبه بنصف النفقة. وهو قول ابن القاسم في رسم إن
~~خرجت، من كتاب الدعوى والصلح،
# وفي المجموعة.
# وقد اختلف في الحد الذي يدخل به الشيء المستحق في ضمان المستحق، وتكون
~~الغلة له، ويجب التوقيف به على ثلاثة أقوال؛ أحدها: إنه لا يدخل في ضمانه،
~~ولا تجب له الغلة، حتى يقضى له به. وهو قول ابن القاسم في رسم حمل صبيا، من
~~سماع عيسى، من كتاب الدعوى والصلح، والذي يأتي على قول مالك في المدونة: إن
~~الغلة للذي في يديه حتى يقضى بها للطالب، وعلى قول سحنون في نوازله، من
~~كتاب الغصب: إن المصيبة من المشتري حتى يحكم به للمدعي، وعلى هذا القول لا
~~يجب توقيف الأصل المستحق، توقيفا يحال بينه وبينه، ولا توقيف غلته، وهو قول
~~ابن القاسم في
# PageV11P142
# المدونة: إن الرباع التي لا تحول ولا تزول، لا توقف، مثل ما يحول ويزول،
~~وإنما توقف وقفا يمنع من الأحداث فيها. والثاني: إنه يدخل في ضمانه، وتكون
~~له الغلة، ويجب توقيفه وقفا يحول بينه وبينه؛ إذا ثبت له بشهادة شاهدين، أو
~~شاهد وامرأتين. وهو قول مالك في رسم مرض بعد هذا من هذا السماع.
# وظاهر قوله في موطئه إذ قال فيه: إن الغلة للمبتاع إلى يوم يثبت الحق،
~~وهو قول غير ابن القاسم في المدونة؛ إذ قال: إن التوقيف يجب إذا أثبت
~~المدعي حقه، وكلف المدعى عليه المدفع. والقول الثالث: إنه يدخل في ضمانه،
~~وتجب له الغلة، فالتوقيف بشهادة شاهد واحد، وهي رواية ms4321 عيسى، عن ابن القاسم،
~~في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب الدعوى والصلح؛ أنه يحلف مع شهادة
~~شاهده، وتكون المصيبة منه.
# وإن كانت يمينه بعد موتها، فإن قيل: كيف يحلف لتكون المصيبة منه، ويستحق
~~المستحق بينه الرجوع على بائعه بالثمن؟ قيل: ألا يحلف؛ لأنه إن نكل عن
~~اليمين على هذه الرواية، يحلف المستحق منه الذي مات العبد عنده، أنه لا حق
~~للقائم فيه، ولقد ادعى باطلا، ويرجع عليه بقيمته؛ لأنه أحق عليه يمينه
~~العدا في توقيفه عليه بغير حق، ويؤيد هذا ما يأتي في رسم حمل صبيا، من سماع
~~عيسى بعد هذا.
# وقول أشهب في نوازل سحنون، من كتاب الرهون: فليست يمين المستحق على هذه
~~الرواية ليستحق غيره، وهو المستحق منه الرجوع على بائعه بالثمن، وإنما هي
~~لينفي عن نفسه العدا في التوقيف الذي يدعيه عليه المستحق منه، فإن نكل عن
~~اليمين حلف هو، وأغرمه القيمة؛ فما وقع في أحكام ابن زياد من أن التوقيف
~~يجب في الدار بالقفل، وتوقيف الغلة بشهادة الشاهد الواحد، يأتي على هذا
~~القول الثالث.
# وكذلك النفقة أيضا، القول فيها يجري على هذا الاختلاف، فعلى القول الأول
~~لا يجب للمقضي عليه الرجوع بشيء من النفقة على المقضي له؛ لأنه إنما أنفق
~~على ما ضمانه منه، وغلته له. وعلى القول الثاني يجب له الرجوع عليه بما
~~أنفق بعد ثبوت الحق بشهادة شاهدين، أو شاهد وامرأتين؛ لوجوب الضمان عليه،
~~وكون
# PageV11P143
# الغلة له من حينئذ. وعلى القول الثالث يجب له الرجوع عليه بما أنفق منذ
~~وقف، بشهادة الشاهد الواحد، لوجوب الضمان عليه، وكون الغلة له من حينئذ.
~~وقد فرق في رسم حمل صبيا من رواية عيسى، عن ابن القاسم، من كتاب الدعوى
~~والصلح، بين النفقة والضمان والغلة. فقال: إن النفقة ممن تصير إليه، والغلة
~~للذي هي في يديه؛ لأن الضمان منه، وساوى بين ذلك عيسى من رأيه، وهو القياس،
~~وكذلك ظاهر المدونة أنه مفرق بين النفقة والغلة. والصواب أن لا فرق بينهما،
~~وفي أن يكونا تابعين للضمان، إما ms4322 من يوم وجوب التوقيف بشهادة شاهد واحد،
~~وإما من وجوبه بشهادة شاهدين، وإما من يوم القضاء والحكم، وبالله التوفيق.
### | العبد يدعي الحرية ويذكر بينة غائبة والجارية مثل ذلك
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان المضمون قال مالك في العبد يدعي الحرية
~~ويذكر بينة غائبة، والجارية مثل ذلك، قال مالك: لا أرى أن يقبل قول العبد،
~~إلا أن يأتي ببينة، أو أمر يشبه فيه وجه الحق، فإن أتى بذلك، رأيت له ذلك،
~~وإني لأستحب في الجارية أن يوقف صاحبها عنها، وإن كان مأمونا أمر أن يكف عن
~~وطئها، وإن كان غير مأمون؛ إذا جاءت بأمر قوي في الشهادة، رأيت أن توضع علي
~~يدي امرأة، ويضرب في ذلك أجل الشهرين والثلاثة، مثل الشاهد والعدل البين
~~العدالة.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أرى أن يقبل قول العبد إلا أن يأتي ببينة، أو
~~أمر يشبه فيه وجه الحق، فإن أتى بذلك، رأيت له ذلك، كلام وقع على غير
~~تحصيل؛ إذ لا يصح أن يقبل قول العبد فيما ادعاه من الحرية، إلا إذا أتى على
~~ذلك ببينة عدلة، لا إذا أتى على ذلك ببينة غير عدلة، أو بأمر يشبه فيه وجه
~~الحق، والحكم في ذلك يفترق بين أن يأتي على دعوى بينة غير عدلة، أو بشاهد
~~واحد عدل، وبين ألا يأتي بمن يشهد له ويشبه قوله، وبين
# PageV11P144
# أن لا يأتي بمن يشهد له، ولا يشبه قوله، حسبما مضى تحصيل القول فيه في
~~سماع عبد المالك بن الحسن، من كتاب الأقضية، وقد مضى منه في رسم القبلة قبل
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون بيده الأرض يزرعها في حياة أبيه زمانا يحوزها ثم يهلك أبوه
# مسألة
# وسئل مالك عن الرجل تكون بيده الأرض يزرعها في حياة أبيه زمانا يحوزها،
~~ثم يهلك أبوه، فيقول: قد حزتها، وهي لي، قال مالك: ليس له ذلك إلا ببينة،
~~أرأيت لو كان أبوه حيا، ثم قال ذلك، أكان ذلك له إلا ببينة؟ ومن ذلك أن
~~يكون الولد في مال أبيه يدبر ms4323 أمره، فهو وغيره ممن لا يدبر، بمنزلة واحدة،
~~فقيل له: يا أبا عبد الله، فإن كان أجنبيا من الناس، قال ذلك أقوى أن يقول:
~~اشتريت، ومات الشهود، وطال الزمان، فقيل له: أفترى ذلك للأجنبي؟ فوقف ولم
~~يقض فيها بشيء، وكان رأيه أن يراه قويا. قال ابن القاسم: وهو رأيي، قال
~~الإمام القاضي: مجرد الحيازة، لا ينقل الملك عن المحوز عليه إلى الحائز
~~باتفاق، ولكنه يدل على الملك، كإرخاء الستر، ومعرفة العفاص والوكاء، وما
~~أشبه ذلك من الأشياء، فيكون القول بها قول الحائز مع يمينه؛ لقول النبي -
~~عليه السلام -: «من حاز شيئا عشر سنين فهو له» ؛ لأن المعنى عند أهل العلم
~~في قوله - عليه السلام - هو له، أي إن الحكم يوجبه له بدعواه، فإذا حاز
~~الرجل مال غيره في وجهه مدة تكون فيها الحيازة عاملة، وهي عشرة أعوام، دون
~~هدم ولا بنيان، أو مع الهدم والبنيان، على ما نذكره من الخلاف في ذلك بعد
~~هذا وادعاء ملكا لنفسه، بابتياع أو هبة أو صدقة، وجب أن يكون القول قوله في
~~ذلك مع يمينه.
# واختلف إن كان هذه الحائز وارثا، فقيل: إنه بمنزلة الذي ورث ذلك عنه، في
~~مدة الحيازة،
# PageV11P145
# وفي أنه لا يتبع بها، دون أن يدعي الوجه الذي تصير به ذلك إلى مورثه، وهو
~~قول مطرف وأصبغ، وقيل: تكون مدته في الحيازة أقصى، وليس عليه أن يسأل عن
~~شيء؛ لأنه يقول: ورثت ذلك، ولا أدري بما تصير ذلك إليه، وهو ظاهر قول ابن
~~القاسم في رسم إن خرجت، من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب. وقول ابن
~~الماجشون: وقوله عندي بين في أنه ليس عليه أن يسأل عن شيء، وأما المدة
~~فينبغي أن يستوي فيها الوارث والمورث؛ لعموم قول النبي - عليه السلام -:
~~«من حاز شيئا عشر سنين هو له» ، وتضاف مدة حيازة الوارث إلى مدة حيازة
~~المورث، مثل أن يكون الوارث قد حاز خمسة أعوام ما كان مورثه، قد حاز خمسة
~~أعوام، فيكون ذلك حيازة على الحاضر.
# وقد اختلف على ms4324 القول بأن العشرة الأعوام ليست بحيازة؛ إذا لم يكن هدم ولا
~~بنيان، أو مع الهدم والبنيان إن طالت حيازته مدة تبيد فيها الشهود، وهي
~~العشرون عاما على اختلاف في ذلك، فقيل: إن القول قوله في البيع والهبة
~~والصدقة، وهو قول ابن القاسم في رسم البراءة، من سماع عيسى، من كتاب
~~القسمة، وقيل: إن القول قوله في البيع، لا في الهبة والصدقة والنزول. وهو
~~قول ابن القاسم في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من هذا الكتاب.
### | أقسام الحيازات
# والحيازات تنقسم على ستة أقسام؛ لأنها على مراتب ست، أضعفها حيازة الأب
~~على ابنه، والابن على أبيه، ويليها حيازة الأقارب الشركاء بالميراث أو بغير
~~الميراث، بعضهم على بعض، وتليها حيازة القرابة بعضهم على بعض، فيما ليس شرك
~~بينهم فيه،
# PageV11P146
# والموالي والأختان الأشراك بمنزلتهم، وتليها حيازة الموالي والأختان
~~بعضهم على بعض فيما لا شرك بينهم فيه، وتليها حيازة الأجنبيين الأشراك
~~بعضهم على بعض، فيما لا شرك بينهم فيه، وهي أقواها، وقد قال: إن سبب الشركة
~~أقوى من سبب القرابة، فالحيازة بينهم أضعف وهو بعيد، وإنما الذي يشبه أن
~~يستوي السببان، وسنزيد هذا المعنى بيانا في رسم الكبش، من سماع يحيى، إذا
~~وصلنا بالشرح إن شاء الله.
# والحيازة تكون بثلاثة أشياء: أضعفها السكنى والازدراع، ويليها الهدم
~~والبنيان، والغرس والاستقلال، ويليها التفويت بالبيع والهبة، والصدقة
~~والنحل والعتق، والكتابة والتدبير والوطء، وما أشبه ذلك مما لا يفعله الرجل
~~إلا في ماله، والاستخدام في الرفيق، والركوب في الدواب، كالسكنى فيما يسكن،
~~والازدراع فيما يزرع، والاستقلال في ذلك كله كالهدم والبنيان في الدور،
~~وكالغرس في الأرضين.
# فأما حيازة الابن على أبيه، والأب على ابنه، فلا اختلاف في أنها لا تكون
~~بالسكنى والازدراع، ولا في أنها تكون بالتفويت من البيع والهبة والصدقة،
~~والعتق والتدبير والكتابة والوطء، واختلف هل يحوز كل واحد منهما على صاحبه
~~بالهدم والبنيان والغرس أم لا على قولين؛ أحدهما: أنه لا يحوز عليه بذلك،
~~إن ادعاه ملكا لنفسه، قام عليه في حياته أو بعد وفاته، وهو ms4325 قول مالك في هذه
~~الرواية، والمشهور في المذهب، يريد والله أعلم، إلا أن يطول الأمر جدا إلى
~~ما تهلك فيه البينات، وينقطع فيه العلم. والثاني: أنه يحوز عليه بذلك، قام
~~عليه في حياته أو على سائر ورثته بعد وفاته؛ إذا ادعاه ملكا لنفسه، وكان لا
~~ينتقل بالحيازة
# PageV11P147
# من موضع إلى موضع، وهو قول ابن دينار في كتاب الجدار، وفي الواضحة وقول
~~مطرف في الواضحة أيضا.
# وأما حيازة الأقارب الشركاء بالميراث، أو بغير الميراث، فلا اختلاف في
~~أنها لا تكون بالسكنى والازدراع، إلا على ما تأوله بعض الناس على ما في
~~المدونة في قوله: وهذا من وجه الحيازة الذي أخبرتك من أنه لا فرق على مذهبه
~~في المدونة في الحيازة بين الأقارب والأجنبيين، وهو بعيد، ولا في أنها تكون
~~حيازة بالتفويت من البيع والهبة والصدقة، والعتق والكتابة والتدبير والوطء،
~~وإن لم تطل المدة.
# فصل: وهذا الذي ذكرناه من أنه لا اختلاف في أن الحيازة تكون بين أهل
~~الميراث بالتفويت من البيع والهبة والصدقة والعتق، والكتابة والتدبير، وما
~~أشبه ذلك من الوطء، الذي لا يصح للرجل أن يفعله إلا فيما خلص من ماله، وإن
~~لم تطل المدة، هو أمر متفق عليه في الجملة، ويفترق الحكم فيه على التفصيل؛
~~إذ لا يخلو من أن يكون فوت بذلك كله الكل أو الأكثر، أو الأقل أو النصف،
~~وما قاربه.
# فأما إذا فوت الكل بالبيع، فإن كان المحوز عليه حاضر الصفقة، فسكت حتى
~~انقضى المجلس، لزمه البيع في حصته، وكان له الثمن، وإن سكت بعد انقضاء
~~المجلس، حتى مضى العام ونحوه، استحق البائع الثمن بالحيازة مع يمينه أنه
~~انفرد بالوجه الذي يذكره من ابتياع أو مقاسمة أو ما أشبه ذلك، وإن لم يعلم
~~بالبيع إلا عند وقوعه، فقام حين علم، أخذ حقه، وإن لم يعلم إلا بعد العام
~~ونحوه، لم يكن له إلا الثمن، وإن لم يقم حتى مضت مدة الحيازة، لم يكن له
~~شيء، واستحقه الحائز بما ادعاه بدليل حيازته إياه.
# وأما إذا فوته بالهبة ms4326 أو الصفقة، أو التدبير أو العتق، فإن كان حاضرا
~~فسكت حتى انقضى المجلس، لم يكن له شيء، وإن لم
# PageV11P148
# يكن حاضرا، فقام حين علم، كان على حقه، وإن لم يقم إلا بعد العام ونحوه،
~~كان القول قول الحائز، وإن لم يكن له هو شيء.
# وأما إذا فوته بالكتابة، فيتخرج ذلك على الاختلاف بالكتابة، هل تحمل محمل
~~البيع، أو محمل العتق؟ وقد مضى القول في كل واحد منهما، وكذلك إذا حاز الكل
~~بالوطء والاتحاد بعلم المحوز عليه من الورثة فهي حيازة، وإن لم تطل المدة،
~~فإن حاز شيئا مما ذكرناه الأكثر، كان الحكم فيه على ما تقدم، ويختلف في
~~الباقي على قولين؛ أحدهما: أنه يكون تبعا للأكثر، فيستحقه الحائز بحيازته
~~الأكثر، مع يمينه على ما ادعاه من أنه صار به إليه. وهو قول ابن القاسم قرب
~~آخر رسم الكبش، من سماع يحيى بعد هذا، إلا أنه لم يذكر اليمين. والقول
~~الثاني: أنه لا يكون تبعا له، فيكون للمحوز عليه حقه فيه بعد يمينه على
~~تكذيب صاحبه في دعواه، وهو ظاهر قول ابن القاسم في سماع سحنون؛ إذ لم يفرق
~~في ذلك بين القليل والكثير، فكان الشيوخ يحملونه على الخلاف لما في سماع
~~يحيى.
# وإن حاز بشيء مما ذكرنا الأقل، فقيل: إنه يستحقه بحيازته إياه، ولا يكون
~~تبعا لما لم يحز، وهو ظاهر قول ابن القاسم أيضا في سماع سحنون بعد هذا،
~~وقيل: إنه لا يستحقه بحيازته إياه بذلك، ويكون تبعا لما لم يحز، فيأخذ
~~المحوز عليه حقه فيه، إن كان عبدا فأعتق كان له قيمة حظه على الذي أعتقه،
~~وإن بيع كان له حظه من الثمن الذي بيع به، وإن وهب أو تصدق به أخذ حظه منه،
~~إلا أن لا يجده فيكون له قيمة حظه منه على الذي وهب أو تصدق به. وهو قول
~~ابن القاسم قرب آخر رسم الكبش، من سماع يحيى بعد هذا.
# وأما إذا فوت بشيء من ذلك كله النصف أو ما قاربه، فلا اختلاف في أنه لا ms4327
~~يكون بعض ذلك تبعا لبعض، فيستحق الحائز بحيازته ما
# PageV11P149
# حاز منه، ويكون ما لم يحز منه بينهما على سبيل الميراث. فيتأول ما في
~~سماع سحنون على أن الذي حازه الوارث بهذه المعاني متناصفا أو متقاربا،
~~فلذلك قال: إنه لا يكون القليل تبعا للكثير، لا فيما حاز ولا فيما لم يحز،
~~فلا يكون على هذا ما في سماع سحنون مخالفا لما في سماع يحيى، ولا يكون خلاف
~~في أن القليل تبع للكثير فيما حيز وفيما لم يحز، على ما وقع في سماع يحيى.
# وهو أول من حمل ذلك على الخلاف على ما كان يحمله عليه الشيوخ، وكذلك
~~القول فيما حازه الوارث على أوراثه بالهدم والبنيان، أو الاستغلال العشرة
~~الأعوام، على القول بأن ذلك يكون حيازة بين الأوراث، يختلف هل يكون القليل
~~من ذلك تبعا للكثير فيما حيز، وفيما لم يحز على ما ذكرناه، ولا فرق في مدة
~~حيازة الوارث على أوراثه بين الرباع والأصول والثياب والحيوان والعروض،
~~وإنما يفترق ذلك في حيازة الأجنبي مال الأجنبي بالاعتمار والسكنى والازدراع
~~في الأصول، والاستخدام والركوب واللباس في الرقيق والدواب والثياب، فقد قال
~~أصبغ: إن السنة والسنتين في الثياب حيازة إذا كانت تلبس وتمتهن، وإن
~~السنتين والثلاث حيازة في الدواب إذا كانت تركب، وفي الإماء إذا كن
~~يستخدمن، وفي العبيد والعروض فوق ذلك، ولا يبلغ في شيء من ذلك كله بين
~~الأجنبيين إلى العشرة الأعوام كما يصنع في الأصول قال: وما أحدث الحائز
~~الأجنبي فيما عدا الأصول من بيع أو عتق أو تدبير أو كتابة أو صدقة أو إصداق
~~أو وطء في الإماء بعلم مدعيه أو بغير علمه، فلم ينكر ذلك حين بلغه استحقه
~~الحائز بذلك.
# هذا كله معنى قول أصبغ دون نصه، واختلف قول ابن القاسم في حيازة الشركاء
~~بالميراث بعضهم على بعض بالهدم والبنيان، فمرة قال: إن العشر سنين في ذلك
# PageV11P150
# حيازة، ومرة قال: إنها لا تكون حيازة إلا أن يطول الأمر أزيد من الأربعين
~~سنة، كحيازة الأب على ابنه والابن على أبيه، ms4328 وقع اختلاف قوله في رسم الكبش،
~~من سماع يحيى، من هذا الكتاب. وأما حيازة القرابة بعضهم على بعض فيما لا
~~شرك بينهم فيه، فمرة جعله ابن القاسم كالقرابة الأشراك، فرجع عن قوله في أن
~~الحيازة تكون بينهم في العشرة الأعوام مع الهدم والبنيان، إلى أنه لا حيازة
~~بينهم في ذلك إلا مع الطول الكثير، وهو نص قوله في الرسم المذكور، من سماع
~~يحيى بعد هذا؛ ومرة رآهم بخلاف القرابة الأشراك، فلم يرجع عن قوله في أن
~~الحيازة تكون بينهم في العشرة الأعوام مع الهدم والبنيان، وهو دليل قوله في
~~الرسم المذكور من رواية يحيى.
# ثم رجع ابن القاسم فيما يحوزه الوارث على أشراكه بالهدم والبنيان؛ لأن
~~فيه دليلا أنه لم يرجع عن قوله فيما سواهم من الموالي والأصهار والقرابة،
~~الذين لا شركة بينهم، فيتحصل على هذا فيهما جميعا ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن
~~العشرة الأعوام مع الهدم والبنيان حيازة فيهما جميعا. والثاني: أنها ليست
~~بحيازة فيهما، إلا مع طول المدة. والثالث: الفرق بينهما، وأما حيازة
~~الموالي والأختان والأصهار، فيما لا شركة لهم فيه، فمرة جعلهم ابن القاسم
~~كالأجنبيين، تكون الحيازة بينهم بالعشرة الأعوام، دون هدم ولا بنيان، وهو
~~قوله في رسم شهد، من سماع يحيى بعد هذا من هذا الكتاب، وقوله في رسم حمل
~~صبيا، من سماع عيسى، من كتاب الدعوى والصلح، ومرة جعلهم كالقرابة الذين لا
~~شركة بينهم، فيتحصل فيهم ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الحيازة تكون بينهم في
# PageV11P151
# العشرة الأعوام، وإن لم يكن هدم ولا بنيان. والثاني: أنها لا تكون
~~الحيازة بينهم في العشرة الأعوام إلا مع الهدم والبنيان. والثالث: أنها لا
~~تكون الحيازة بينهم بالهدم والبنيان، إلا أن يطول الزمان جدا.
# وأما الأجنبيون الأشرك، فلا حيازة بينهم في العشرة الأعوام. إذا لم يكن
~~هدم ولا بنيان، وتكون في العشرة الأعوام حيازة مع الهدم والبنيان، ولا يدخل
~~اختلاف قول ابن القاسم في ذلك، الواقع في الرسم المذكور من سماع يحيى،
~~بدليل قوله فيه بين الورثة يحاص، وقد قيل: إنه يدخل ms4329 اختلاف قول ابن القاسم
~~في ذلك، وهو تأويل عيسى بن دينار في كتاب الجدار، وسنزيد هذا المعنى بيانا
~~في رسم الكبش، من سماع يحيى إن شاء الله.
# وأما حيازة الأجنبيين بعضهم على بعض فيما لا شركة بينهم فيه، فالمشهور في
~~المذهب، أن الحيازة تكون بينهم في العشرة الأعوام، وإن لم يكن هدم ولا
~~بنيان، وفي كتاب الجدار لابن القاسم، أنها لا تكون حيازة إلا مع الهدم
~~والبنيان، وهو قول ابن القاسم في رواية حسين بن عاصم عنه، ودليل ما في رسم
~~إن خرجت من سماع عيسى بعد هذا، من هذا الكتاب، ويشهد لهذا القول ما وقع في
~~الموطأ من قول ابن عبد الرحمن بن عوف في الأرض التي مكثت في يد أبيه سنين،
~~فما كنت أراها إلا لنا من طول ما مكثت في يديه. ولا اختلاف في أنها تكون
~~حيازة بينهم مع الهدم والبنيان، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق، اللهم لطفك.
### | ابتاع جارية فتصدق بها على رجل ثم توفي واعترفت الجارية حرة
# ومن كتاب أوله سلعة سماها
# وسئل عن رجل ابتاع جارية، فتصدق بها على رجل، ثم إن
# PageV11P152
# الذي ابتاعها توفي، واعترفت الجارية حرة، فأخذ الثمن من البائع، لمن
~~تراه؟ الورثة المتصدق، أم للذي تصدق بها عليه؟ قال: بل لورثة الذي تصدق
~~بها، وليس للذي وهبت له من الثمن شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب الشفعة من المدونة زاد فيها، وكذلك
~~لو اشترى دارا فوهبها لرجل، فأتى رجل، فاستحق نصفها، وأخذ النصف الباقي
~~بالشفعة، لم يكن للموهوب له من نصف الثمن الذي يأخذه المستحق بالشفعة شيء؛
~~لأن الواهب إنما وهب له الدار، ولم يهب الثمن، بخلاف إذا اشترى شقصا من
~~دار، فوهبه لرجل، وهو يعلم أن لها شفيعا؛ لأن الواهب قد علم أن الشفيع إن
~~شاء أخذ، وإن شاء ترك، فليس له من الثمن شيء، ولو لم يعلم أن لها شفيعا
~~لكان الثمن له، وقد اختلف هل هو محمول على العلم أو على غير العلم؟ وفي
~~الشفعة ms4330 من المدونة دليل على القولين جميعا، وبالله التوفيق، اللهم لطفك.
### | يشتري السلعة فتوجد مسروقة فيقيم الذي اعترفها البينة عليها
# ومن كتاب الشريكين
# قال مالك في الرجل يشتري السلعة فتوجد مسروقة، فيقيم الذي اعترفها البينة
~~عليها أنه ما باع ولا وهب في عملهم، ويحلف على ذلك ثم يعطاها، فإن أراد
~~الذي اعترفت في يديه، أن يذهب بها إلى صاحبها الذي اشتراها منه ليأخذ
~~ثمنها، فإن ذلك له، ولكن يضع قيمتها للذي استحقها، ثم تدفع إليه حتى يستخرج
~~حقه، ولا بد له من ذلك، فإن دخل السلعة تلف من موت أو نقصان، لحق أو
# PageV11P153
# غيره ضمنها، وكانت قيمتها للذي اعترفها، فإن تلفت القيمة، فهي من الذي
~~كانت تصير إليه. قال مالك: وإن كانت جارية لم يأمنه عليها، رأيت أن يلتمس
~~قوما ممن يخرج إلى تلك البلاد، فتدفع إليهم يكونون معها حتى يبلغونها،
~~ويستخرج حقه، وإن لم يجد أحدا رأيت أن يستأجر عليها من يؤمن عليها، يخرج
~~بها معه. قال ابن القاسم: وتكون تلك الأجرة على من يطلب بها حقه.
# قال محمد بن رشد: قوله: فيقيم الذي اعترفها البينة عليها، أنها ماله
~~وملكه، وأنه ما باع ولا وهب في علمه، يريد فيقيم الذي اعترفها البينة
~~عليها، أنها ماله وملكه، وأنه ما باع ولا وهب في علمهم. وقوله: ويحلف على
~~ذلك صحيح؛ لأن ما تشهد البينة فيه على العلم، فاليمين عليه من تمام
~~الشهادة، وسقط في بعض الروايات من هذه المسألة في علمهم، وإذا سقط ذلك كان
~~الظاهر أن البينة شهدت بذلك على القطع، وفي ذلك اختلاف، قد مضى القول فيه
~~مستوفى في رسم الأقضية، من سماع أشهب، من كتاب الشهادات، فمن أحب الوقوف
~~عليه، والعثور على حقيقة القول فيه، تأمله هناك، وسائر وجوه المسألة كلها
~~بينة صحيحة لا اختلاف فيها، ولا إشكال في شيء من معانيها، وأصلها في
~~المدونة وغيرها، وقد مضى طرف منها في رسم القبلة قبل هذا، وبالله التوفيق؛
~~اللهم لطفك.
### | شهدوا في السرقة تسرق من رجل
# ومن كتاب سن رسول ms4331 الله - صلى الله عليه وسلم - قال: وقال مالك في الشهود:
~~إذا شهدوا في السرقة تسرق من رجل، قال: يشهدون أنهم ما علموه باع، ولا وهب
~~على العلم. قال ابن القاسم: هذا في الاستحقاق، ولا يقطع السارق بهذه
~~الشهادة،
# PageV11P154
# ولا يقطع حتى يشهد أنهم رأوه يسرق.
# قال محمد بن رشد: قوله: يشهدون أنهم ما علموه باع ولا وهب، معناه: أنهم
~~يزيدون ذلك في شهادتهم على معرفة الملك بالبت؛ إذ لا بد من الشهادة على
~~معرفة الملك بالبت، وأما الزيادة على ذلك بأنهم لا يعلمونه باع ولا وهب،
~~فهو من كمال الشهادة. ومما ينبغي للقاضي أن يوقف الشاهد على ذلك ويسأله
~~عنه، فإن أبى أن يزيده في شهادته بطلت، ولم يصح الحكم بها، وإن قصر القاضي
~~عن توقيف الشهود على ذلك، وسؤالهم عنه حتى ماتوا، أو غابوا حكم بشهادتهم مع
~~يمين الطالب؛ إذ لا يصح للشاهد أن يشهد بمعرفة الملك، إلا مع أن يغلب على
~~ظنه أنه لم يبع ولا وهب، فهي محمولة على الصحة. وقول ابن القاسم: إن السارق
~~لا يقطع بهذه الشهادة، ولا يقطع إلا بالشهادة على معاينة السرقة بين واضح،
~~لا إشكال فيه ولا اختلاف، وبالله التوفيق.
### | وجد جاريته عند رجل قد ابتاعها وادعى أنها مسروقة فشهد عدلان أنها جاريته
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد وقال مالك في رجل وجد جاريته عند رجل قد
~~ابتاعها، وادعى أنها مسروقة، فأقام رجلين عدلين، فشهدا أنها جارية له، ثم
~~هلكت بيد الذي هي بيده، ولم يقض له بها. قال: أراها من الذي قامت له البينة
~~بأنها مسروقة منه، ولا أرى له في ثمنها شيئا، وأن مصيبتها منه. قال ابن
~~القاسم: ويرجع الذي كانت الجارية في يديه على بائعه بالثمن، وذلك إذا كان
~~الذي استحقت في يده منتفيا من وطئها، ومن حمل إن كان بها، وأما إذا كان
~~مقرا بوطئها ولم يدع الاستبراء، فماتت قبل أن تستبرأ فمصيبتها من الذي
~~استحقها في يديه؛ لأن كل من كان عليه أن يستبرأ منه، ms4332 فمصيبتها منه حتى
~~يستبرئ.
# PageV11P155
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية، وروايته عن مالك في أن
~~الأمة المستحقة إذا ماتت في يد المستبرئ، بعد أن أثبتها المستحق؛ أن ضمانها
~~منه، ويرجع المستبرئ الذي كانت بيده على بائعها منه بالثمن: هو قول مالك في
~~موطاه، وقول غير ابن القاسم في كتاب الشهادات من المدونة.
# وقد مضى في رسم الشجرة تحصيل الاختلاف في الحد الذي يدخل به الشيء
~~المستحق في ضمان المستحق، فلا معنى لإعادة ذلك. وقول ابن القاسم: ويرجع
~~الذي كانت الجارية في يديه على البائع بالثمن، وذلك إذا كان الذي استحقت في
~~يديه منتفيا من وطئها إلى آخر قوله، مفسر لقول مالك، ويأتي على ما في سماع
~~أشهب من كتاب العيوب، في أن ضمان المردودة بالعيب من البائع، وإن كان
~~المبتاع الراد لها بالعيب قد وطئها إذا ماتت قبل أن يتبين بها حمل أن يكون
~~ضمان الجارية المستحقة من المستحق إذا ماتت بعد أن أثبتها على هذه الرواية،
~~أو بعد أن حكم له بها على القول بأنها لا تدخل في ضمانه حتى يحكم له بها،
~~وإن كان المبتاع المستحق منه قد وطئها إذا كان موتها قبل أن يتبين بها حمل.
# وهذا الاختلاف مبني على الاختلاف في الموطوءة هل هي محمول على الحمل حتى
~~يتبين أنه ليس بها حمل، أو على غير الحمل حتى يتبين أن بها حملا؟ فذهب ابن
~~القاسم إلى أنها محمولة على الحمل حتى يتبين أنه ليس بها حمل، وهو المشهور،
~~وقد قال مالك في المدونة: جل النساء على الحمل. وذهب أشهب إلى أنها محمولة
~~على غير الحمل، حتى يتبين بها حمل، فهذا وجه القول في هذه المسألة، ولو
~~أقام المستحق البينة عليها بعد موتها؛ لكانت مصيبتها من الذي كانت في يديه،
~~ويرجع المستحق لها بالثمن على البائع أو بالقيمة إن كانت أكثر من الثمن إن
~~كان غاصبا، قاله ابن القاسم في سماع عيسى، من كتاب الدعوى والصلح نصا. وذلك
~~ما لا اختلاف فيه، وبالله ms4333 التوفيق.
# PageV11P156
### | وقع له ميراث لابنته فتزوجت ودخل بها زوجها ثم أراد أبوها بيع الدار
# من سماع أشهب من مالك من كتاب الأقضية وسئل عمن وقع له ميراث لابنته في
~~دار، فتزوجت الابنة، ودخل بها زوجها، ثم أراد أبوها بيع الدار، فقيل له: لا
~~نشتري، نخاف أن لا تكون ابنتك راضية، فجاء زوجها فقال: إنها قد وكلتنا،
~~فباعاها جميعا، فأقامت الدار في يد المشتري أربع عشرة سنة، يبني ويهدم، وهي
~~مقيمة معه في البلد، ثم جاءت بعد أربع عشرة سنة فقالت: ما وكلتهما ولا علمت
~~بالبيع، ولقد كانا يقولان لي إذا سألتهما عنها: أكريناها هي بكراء، فقال
~~مالك: مقيمة أربع عشرة سنة بالبلد، يبنون ويهدمون لا تعلم؟ فقيل: كذلك
~~تقول، قال مالك: فلعلها ممن يجوز عليها بيعهما. فقيل له: قد تزوجت ودخل بها
~~زوجها، فقال له: قد يدخل بالمرأة زوجها وهي مولى عليها، ويجوز عليها أمر
~~وليها، بقول الله تبارك وتعالى: {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا النكاح فإن
~~آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] ، فلعلها لم يونس منها
~~رشد. فقيل له: كيف ترى إن كانت ممن لا يجوز عليها أمرهم؟ فقال: تطلب البينة
~~عليها أنها وكلتهم بالبيع، وإلا حلفت بالله ما علمت بذلك ورد البيع.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: فلعلها ممن يجوز عليها بيعهما؛
~~معناه: فلعلها ممن يجوز عليها أمر أبيها، فينفذ عليها بيعهما معا. وقوله في
~~آخر المسألة: تطلب البينة عليها أنها وكلتهم على البيع، يريد أو على أنها
~~علمت به فسكتت عميه ولم تنكره، فإن قامت عليها البينة أنها
# PageV11P157
# وكلتهما على البيع، نفذ عليها، قامت بالقرب أو بالبعد، وأما إن لم تقم
~~عليها البينة، إلا أنها علمت بالبيع فسكتت عليه ولم تنكره، ففي ذلك تفصيل،
~~أما إذا كانت مشاهدة للبيع، فأنكرته قبل انقضاء المجلس، حلفت ولم يلزمها،
~~وإن لم تنكره حتى انقضى المجلس، لزمها وكان لها الثمن، وإن لم تنكره حتى
~~طال الأمر بعد انقضاء المجلس العام فما زاد، فادعى الأب أن الدار ماله ms4334
~~وملكه، قد كانت خلصت له بوجه كذا مما يذكره، حلف على ذلك، وكان له الثمن،
~~وأما إن لم تشاهد البيع، وإنما علمت به بعد يمينها أنها لم ترض به، وإن
~~قامت بعد العام، ونحوه لزمها البيع، وكان لها الثمن، وإن قامت بعد مدة تكون
~~فيها الحيازة عاملة، فادعاء الأب أن الدار قد كانت خلصت له بوجه، كان فيما
~~يذكره، حلف على ذلك، وكان له الثمن. وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع
~~يحيى من كتاب الأقضية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتعت دارا فبنيتها وعمرتها ثم جاء رجل فاستحقها
# مسألة وسئل فقيل له: ابتعت دارا فبنيتها وعمرتها، ثم جاء رجل من الأندلس
~~فاستحقها، فقال مالك: لك عليه ما عمرت من عمل الناس، فأما بنيان الأمراء،
~~فلا أدري ما هو. قلت: أرأيت ما حسنته من عمل الناس؟ فقال: ذلك لك، قيل
~~أرأيت ما هدم، أيكون عليه غرمه؟ فقال: يقيم البينة خربا حتى يقدم هذا من
~~الأندلس يحدث الرجل البير ويغرس الشجر، ويقطع النخل، ما أرى عليه شيئا إذا
~~كان ما يعمل الناس، قيل له: أفيكون للباني على القائم قيمة البنيان أم
~~نفقته؟ فقال: لا، بل نفقته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن للمشتري على المستحق ما عمر
# PageV11P158
# من عمل الناس صحيح لا إشكال فيه؛ لأنه عمل ما يجوز له، فوجب أن يرجع بذلك
~~على المستحق فيما يجب له به الرجوع عليه فيما عمره وبناه تفصيل واختلاف،
~~أما إذا كان ذلك بحدثانه قبل بلاه، ففي ذلك قولان؛ أحدهما: أن له النفقة،
~~وهو قوله في هذه الرواية. والثاني: أن له قيمة النفقة. والقولان في المدونة
~~على اختلاف الرواية فيها. وقد قيل: إن ذلك ليس باختلاف من القول، والمعنى
~~في ذلك أن له النفقة إن كان لم يغبن فيها، وقيمتها إن كان غبن فيها، فيرجع
~~ذلك إلى أنه يكون عليه الأقل من النفقة، أو من قيمتها، وأما إن كان ذلك بعد
~~أن طال الأمر وبلي البنيان، فلا يكون له على المستحق إلا قيمة بنائه ms4335 قائما
~~على حالته التي هو عليها قبل البلى قولا واحدا. وهو قول مالك في رسم مسائل
~~وبيوع من سماع أشهب، من كتاب الشفعة.
# ووجه العمل في ذلك أن يقال: كم قيمة الدار اليوم على ما هي عليه من هذا
~~البنيان القديم؟ وكم كانت تكون قيمتها اليوم، لو كان هذا البنيان الذي فيها
~~جديدا؟ فينقص ما بين القيمتين من النفقة التي أنفق، أو من قيمتها على
~~الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك، فما بقي كان هو الذي يجب به الرجوع للمشتري
~~على المستحق، فإن أبى أعطاه المشتري قيمة النفقة، فإن أبى كانا شريكين، وقد
~~قيل: إنه إن أبى المستحق أن يعطيه قيمة البناء، كانا شريكين، ولم يكن
~~للمشتري أن يعطي رب الدار قيمة النفقة، ويخرجه عنها.
# والقولان في آخر كتاب الغصب من المدونة، ولم ير عليه غرم ما هدم من
~~البناء، ولا ما قطع من النخل؛ إذا كان لما فعل من ذلك وجه، ولم يكن عبثا،
~~هذا مذهبه في هذه الرواية، بدليل قوله: ما أرى عليه شيئا إذا كان ما يعمل
~~الناس، وقوله يقيم البيت خربا حتى يقدم هذا من الأندلس، معناه: أنه لما كان
~~له هدمه ليصلحه، ولم يكن عليه أن يبقيه، لم يكن عليه في هدمه ضمان، وضعف أن
~~يكون له رجوع فيما بنى من بنيان الأمراء بقوله: لا أدري ما هو قوله صحيح؛
~~لأنه أتلف ماله لما أنفقه فيما لا يسوغ له من السرف المنهي عنه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV11P159
### | الحر يتزوج الأمة ويشترط أن ولده منها حر فتلد ثم يستحقها رجل
# من سماع عيسى من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وسألته عن الرجل الحر
~~يتزوج الأمة، ويشترط أن ولده منها حر، فتلد أولادا، ثم يستحقها رجل، قال:
~~إن أولادها رقيقا، قلت: أفيكون لأبيهم أن يفتديهم بالقيمة؟ قال: لا، إلا أن
~~يشاء السيد. قلت: فإن أراد ذلك السيد، وأبى الأب، أيكون ذلك للسيد؟ قال:
~~لا.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن الولد رقيق صحيح؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «كل ذات رحم ms4336 فولدها بمنزلتها» ولم ير لأبيهم أن يفتديهم قيمتهم من سيد
~~الأمة المستحق لها؛ إذ لم يغره منها، وهو المخطئ على نفسه فيها، ولو لم
~~يستحق الأمة؛ لكان الولد أحرارا بالشرط، ويفسخ النكاح على كل حال.
# وقد مضى القول على هذا في رسم سن، من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح،
~~وفي رسم الجواب، من سماع عيسى منه، وبالله التوفيق.
### | ابتاع عبدا فادعاه رجل في يديه فاستحقه وأخرجه من يديه
# ومن كتاب أوله عبد استأذن سيده وسألت ابن القاسم عن رجل ابتاع عبدا
~~فادعاه رجل في يديه، فاستحقه وأخرجه من يديه، فزعم المبتاع أنه من تلاد
~~البائع، هل يرجع على بائعه بالثمن، هو يشهد أنه من تلاده؟ والبائع يقول: لم
# PageV11P160
# ترجع علي بالثمن، وأنت تعلم أني إنما بعتك عبدي وتلادي، وإنما هذا رجل
~~استحقه ظلما، أو ابتاع ثوبا من رجل فاستحقه رجل في يديه، فشهد المبتاع مما
~~حاك البائع، أو ابتاع منه دارا، فاستحقت في يديه، فشهد المبتاع أنها دار
~~البائع، ودار أبيه وجده. من قبله حطهم، هل يرجع على صاحبه بالثمن في هذا
~~كله؟ وصاحبه يقول: أنت تعلم إنما بعتك مالي، وإنما هذا ظالم، أخرج هذا الحق
~~من يديك، قال: لا أرى أن يرجع عليه في جميع هذه الأموال بشيء؛ إذا كان يعلم
~~أنها أخرجت من يديه بظلم، وأن الحق حق البائع.
# قال محمد بن رشد لأشهب في المجموعة: إن له أن يرجع على البائع، وإن علم
~~صحة الظلم الذي قام به المستحق، ولا يضره ذلك؛ لأن البينة قد شهدت أن
~~البائع باع ما ليس له، وذلك مثل قوله، وقول ابن وهب، في سماع عبد المالك،
~~من كتاب الكفالة والحوالة، على ما كان يذهب إليه الشيوخ في ذلك. والذي أقول
~~به: إن مسألة سماع عبد المالك لابن وهب وأشهب، لا تعارض هذه المسألة؛ لأنها
~~مسألة أخرى خارجة عن هذا الاختلاف، على ما سنبينه إن شاء الله.
# ومثله لسحنون في نوازله، من كتاب جامع البيوع، ولعيسى بن دينار في
~~نوازله، من ms4337 كتاب الدعوى والصلح، في بعض الروايات. وقد قال بعض أهل النظر:
~~إنما لابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الكفالة والحوالة في الحميل يدفع
~~ما تحمل به بحضرة الغريم، فيجحد ويغرمه ثانية؛ أنه يرجع على الغريم بما أدى
~~أولا وثانية، هو على قياس قول أشهب في هذه المسألة، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه
~~إنما أرجعه على الغريم بالعشرة الأولى والثانية، لما دفع كل واحدة منهما
~~بحضرته، من أجل أنه رأى الإشهاد يتعين عليه، من أجل أن الدفع كان عنه
~~بحضرته، خلاف ما في سماع عيسى في الكتاب المذكور، من أن الإشهاد في ذلك
~~إنما يتعين
# PageV11P161
# على الكفيل الدافع، وإن كان الدفع بحضرة الغريم الذي عليه الدين، فليست
~~هذه المسألة من مسألتنا بشيء، ولكلا القولين في مسألتنا وجه من النظر، فوجه
~~هذه الرواية، أن المشتري لا يصح له أن يرجع على البائع بما يعلم أنه لا يجب
~~عليه، ووجه القول الثاني: أن البائع أدخل المشتري في ذلك، فعليه أن يبطل
~~شهادة من شهد عليه بباطل، حتى لا تؤخذ السلعة من يد المشتري، ويتهم إذا لم
~~يفعل ذلك أنه قصر في الدفع؛ إذا علم أن المشتري لا يتبعه، فأراد أن يكلفه
~~من الدفع في البينة، مما هو ألزم له منه، وبالله التوفيق.
### | العبد يبني في أرض سيده بنيانا فسمى ذلك البنيان باسم العبد ثم يعتقه
# ومن كتاب العرية وسئل عن العبد يبني في أرض سيده بنيانا، فسمى ذلك
~~البنيان باسم العبد، وبه يعرفه الناس، بنيان فلان، ثم يعتقه سيده عند
~~الموت، فيقول العبد: هذه الدار لي، وإنما يعرفها الناس لي، ويقول ورثة
~~الميت: بل هي لنا. قال ابن القاسم: أما الأرض فهي لورثة الميت، وليس للعبد
~~فيها كلام، وأما النقض، فهو للعبد، مالا من ماله يتبعه.
# محمد بن أحمد هذا كما قال: إن النقض للعبد؛ إذا كانت له بينة أنه هو ولي
~~بنيانه، أو أقر له الورثة بذلك، وادعوا أنه إنما بناه بمال سيده موروثهم،
~~غير أنه إن أقروا له بولاية البنيان، ms4338 وادعوا أنه إنما بناه بمال سيده، حلف
~~أنه إنما أنفق فيه ماله لا مال سيده، ويأخذ نقضه، إلا أن يشاء ورثة السيد
~~أن يأخذوه بقيمته منقوضا، وسواء على مذهب ابن القاسم، أنكر الورثة أن يكون
~~ولي البنيان فأقام البينة على ذلك، أو أقروا بذلك، وادعوا أنه إنما بناه
~~بمال
# PageV11P162
# سيده موروثهم، إلا في إيجاب اليمين عليه؛ إذا أقروا له بولاية البنيان،
~~ويأتي على قياس قول ابن وهب في سماع زونان، من كتاب الدعوى والصلح، في
~~الرجل يبني في أرض امرأته أنهم إن أقروا له بولاية البنيان، وادعوا أنه
~~إنما بناه بمال امرأته، حلف واستحق نفقته، وإن لم يقروا له بولاية البنيان،
~~فأقام البينة على ذلك، استحق نقضه، لا النفقة التي أنفق؛ إذ لا فرق بين
~~المسألتين؛ لأن العبد قد استحق ماله بحريته، وبالله التوفيق.
### | استحق عبد من الرقيق أو عبدان أو شيء من الرقيق يسيرا في عددهم
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه قلت لابن القاسم: إذا استحق عبد
~~من الرقيق، أو عبدان أو شيء من الرقيق يسيرا في عددهم، أيلزم البيع إذا كان
~~الاستحقاق من عبيد بأعيانهم؟ قال: نعم.
# قلت: أرأيت إن كان الاستحقاق اليسير بينهما، استحقه الرجل في جميع
~~الرقيق، فقد منع من الوطء والسفر، إن كان فيها جارية، قال: سواء استحق في
~~جميعها سهما أو عبيدا بأعيانهم، إن كان يسيرا لزمه البيع، وقيل له: قاسم
~~شريكك انظر أبدا كل شيء يستحق، وهو يقسم، رقيقا كان أو غير ذلك، فإذا كان
~~الذي استحق منه يسير ألزمه البيع، وإن كان مالا ينقسم في الرقيق والحيوان
~~رده إن شاء، كان الذي استحق منه قليلا أو كثيرا. قيل: أرأيت لو كان في غير
~~الحيوان الذي لا ينقسم، مثل الشجرة يشتريها الرجل، أو الثوب أهو كذلك؟ قال:
~~نعم، وهو قول مالك وتفسير قوله.
# PageV11P163
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة بين فيها أن استحقاق اليسير من الأجزاء
~~فيما ينقسم، كاستحقاق اليسير من العدد، لا يكون للمشتري إلا الرجوع بقيمة
~~ما ms4339 استحق، بخلاف استحقاق اليسير من الأجزاء فيما لا ينقسم، هذا يكون
~~للمشتري رد الجميع لضرر الشركة، فهي تفسر سائر الروايات. واليسير النصف
~~فأقل، والكثير الجل، وهو ما زاد على النصف. وهذا في العروض عند ابن القاسم،
~~بخلاف الطعام وما كان في معناه من المكيل والموزون، فإنه يرى فيه استحقاق
~~الثلث، فما زاد كثيرا، وساوى بين ذلك أشهب، إلا أنه يقول في مثل العبيد إذا
~~تساوت أثمانهم، أو تقاربت أنه لم يشتر أحدهم لصاحبه؛ فيلزمه من بقي منهم
~~بما ينوبه من الثمن، خلاف مذهب ابن القاسم؛ إذ لا فرق عنده إذا استحق الجل
~~من العدد بين أن تستوي قيمتهم أو تختلف، وبالله التوفيق.
### | الرجل والمرأة يقران بالمملكة فيباعان فتوطأ المرأة فتلد وقد مات بائعها
# ومن كتاب لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وسئل عن الرجل والمرأة
~~صغيرين أو كبيرين، يقران بالمملكة فيباعان، فتوطأ المرأة فتلد، وقد مات
~~بائعها أو فلس، أيكون دينا على الكبيرين؟ قال ابن القاسم: أرى ذلك دينا على
~~الكبيرين، وأما الصغيران فلا أرى ذلك عليهما.
# قال محمد بن رشد: على هذه الرواية، التزم الموثقون أن يكتبوا في عقد
~~الرقيق؛ إذا كان العبد أو الأمة قد بلغا إقرارهما بالرق لبائعهما؛ ليكون
~~للمشتري اتباعهما بأثمانهما إن استحقا بحرية، وثبت عليهما العلم بذلك،
~~والبائع ميت أو عديم، وهو ضعيف؛ لأن السكوت عند ابن القاسم في هذه المسألة
~~كالإقرار، يجب به للمشتري الرجوع، وذلك منصوص له في رسم الجواب من سماع
~~عيسى، من كتاب الجهاد.
# PageV11P164
# وقد مضى القول على هذه المسألة هناك مستوفى، وذكرنا الاختلاف في وجوب
~~الغرم عليها، وأنه جار على مجرد الغرور بالقول، هل يلزم به غرم أم لا؟
~~وبالله التوفيق.
### | يكون بيده المسكن فيقيم رجل عليه بينة أنه مسكنه ويدعي هو أنه باعه منه
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل عن الذي يكون بيده المسكن أو الأرض،
~~فيقيم رجل عليه بينة أنه مسكنه أو أرضه، أو يقر له بذلك الذي هو بيده،
~~ويدعي الذي هو بيده ms4340 أنه باعه منه أو تصدق به عليه، أو وهبه، أو ما أشبه
~~ذلك، ولا يأتي ببينة على شيء من دعواه.
# قال ابن القاسم: القول قول الذي هو بيده؛ إذا كان قد حازه الزمان الذي
~~يعلم في مثله أن قد هلكت البينة على البيع مع يمينه، وأما الصدقة والهبة
~~والنزول، فإني أرى أن يحلف صاحب المنزل بالله الذي لا إله إلا هو ما وهب
~~ولا تصدق، ولا أنزل، ولا كان ذلك منه إلا على وجه التماس الرفق به، فيرد
~~إليه بعد أن يدفع إليه قيمة ما أحدث فيه نقضا إن أحب، وإن أبى أسلم إليه
~~نقضه مقلوعا قال: وإن كان الذي الأرض أو المسكن في يديه ورثها عن أب هالك
~~أو غيره، فالقول قوله مع يمينه، إلا أن يكون مدعيها غائبا طرأ، فيقيم
~~البينة أنها له أو لجده، فيسأل الذي هي في يديه البينة، على اشتراء أو
~~سماع، فيكون أولى به، وإن لم يأت بشيء من ذلك، قضى به للقادم؛ إذا أقام
~~البينة أنها لأبيه أو لجده.
# قال محمد بن رشد: دليل هذه الرواية، أنه لا حيازة بين الأجنبيين في
~~العشرة الأعوام؛ إذا لم يكن هدم ولا بنيان؛ إذ لم يجعل القول قول الحائز
~~فيما حازه إذا ادعى ابتياعه من الذي حازه عليه، إلا أن تطول المدة، إلى ما
~~تهلك فيه البينات.
# PageV11P165
# وتفرقته في هذا بين البيع والهبة والصدقة والنزول، خلاف قوله في رسم
~~البراءة من سماع عيسى من كتاب القسمة، فإنه ساوى بين البيع والهبة والصدقة،
~~في أن القول قول الحائز فيما ادعاه من ذلك كله؛ إذا طالت مدة حيازته إياه،
~~في وجه صاحبه إلى ما تهلك فيه البينات. وقوله: وإن كان الذي الأرض أو
~~المسكن في يديه، ورثها عن أب هالك أو غيره، فالقول قوله مع يمينه يريد فيما
~~ادعاه من أنه صار به إلى أبيه، من بيع أو هبة أو صدقة، وكذلك لو قال: لا
~~أعلم بما تصير إلى أبي، إلا أني ورثته عنه وحزته عليك هذه المدة؛ ms4341 لكان
~~القول قوله مع يمينه أنه ماله وملكه ورثه عن أبيه لا يعلم بأي وجه تصير
~~إليه على ظاهر هذه الرواية، وهو قول ابن الماجشون، خلاف قول مطرف وأصبغ،
~~وأما إذا كان المدعي غائبا طرأ، فأقام البينة، فلا ينتفع المقام عليه،
~~بمجرد حيازته، دون أن يقيم البينة على الشراء بالقطع أو السماع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يرثون المنزل فيقوم رجل منهم فيعمل في تلك الأرض بيتا قبل أن يقتسم
# مسألة وسئل عن الإخوة يرثون المنزل، فيقوم رجل منهم فيعمل في ذلك المنزل
~~أو الأرض بيتا قبل أن يقتسم أو يغرس، ثم يقسم، كيف الأمر فيها؟ قال: يقسم،
~~فإن صار ذلك للذي بناه كان له، وإن صار لغيره، خير الذي صار له ذلك، فإن
~~أحب أعطاه قيمته منقوضا، وإن أحب أسلمه إليه فقلعه.
# قلت: فإن استغل من ذلك شيئا قبل القسم، قال: إن كانوا حضروا فلا شيء لهم؛
~~لأنهم بمنزلة لو أذنوا له، وإن كانوا غيبا فلهم من ذلك بقدر كراء الأرض
~~البيضاء، يكون عليه لهم ما ينوبهم، صارت له أو لغيره إذا كانوا غيبا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق، لا رب سواه.
# PageV11P166
### | عبد باع أرضا لسيده أو أعارها رجلا فبنى فيها أو غرس
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل عن عبد باع أرضا لسيده، أو أعارها رجلا، فبنى فيها أو غرس، ثم ظهر
~~السيد على ذلك، فأخذ الأرض، هل ترى على السيد قيمة فيما بنى أو غرس أو
~~الثمن الذي باعها به العبد إن كان باعها منه؟ قال: ليس على السيد قيمة فيما
~~بنى أو غرس، إلا أن يريد أن يمسك البناء أو الغرس، فيعطي الباني أو الغارس
~~قيمة ذلك مقلوعا، ولا يكون للباني أو الغارس إن باينا عليه؛ إذا أعطاهما
~~قيمة ذلك مقلوعا؛ لأن قلعه من الفساد، فلا يترك الفساد، ويكون الثمن الذي
~~اشترى به الأرض، له على العبد يتبعه في ذمته، ms4342 إن كان له يوما ما مال هو في
~~ذمة العبد لا يعدو ذلك ذمته إلى رقبته.
# قال محمد بن رشد؛ المعنى في هذه المسألة أنه إنما تكلم فيها على أن العبد
~~تعدى على أرض سيده دون إذنه ولا علمه، فأعارها رجلا بنى فيها أو غرس، أو
~~باعها منه، فبنى فيها أو غرس، وهو عالم بعداء العبد في ذلك على سيده، فلذلك
~~حكم له بحكم الغاصب. فقال: إن لرب الدار سيد العبد أن يأخذ أرضه، ولا يكون
~~عليه فيما بنى أو غرس شيء، إلا أن يحب أن يأخذ البناء والغرس بقيمته
~~منقوضا، ويرجع المشتري على العبد في الشراء بالثمن الذي دفعه إليه، فيتبعه
~~به في ذمته، ولا يعدو ذلك ذمته إلى رقبته، ويكون للسيد أن يسقط ذلك من
~~ذمته، وقد قيل: إن ذلك يكون في رقبته، وهو بعيد.
# ولو كان مأذونا له في التجارة لم يكن له أن يسقط ذلك عن ذمته، ولو لم
~~يعلم المشتري أو المعار، بتعدي العبد على سيده، وظن أنه ماله، وأنه مأذون
~~له في التجارة، لو أن سيده أمره أن يبيع له أرضه أو يعيرها؛ لوجب أن يكون
~~ذلك شبهة للباني والغارس، فلا يكون للسيد أن يأخذ الأرض في
# PageV11P167
# العارية قبل انقضاء أجلها، إلا بقيمة ما فيها من الغرس والبناء قائما،
~~بعد يمين المعار، أنه لم يعلم بتعدي العبد، ولا من المشتري، إلا بعد أن
~~يدفع إليه قيمة بنيانه وغرسه قائما، على حكم من استحق أرضا من يد مبتاع،
~~وقد بنى أو غرس بعد يمين المشتري أيضا، أنه لم يعلم بتعدي العبد في ذلك على
~~سيده، فإن نكل عن اليمين حلف السيد إن كان حقق عليه الدعوى، وترك النقض
~~للباني ينقضه، إلا أن يحب أن يأخذه بقيمته منقوضا، وبالله التوفيق.
### | يشتري الدابة بثوبين مستويين قيمتهما واحدة فيستحق أحدهما والدابة قائمة
# ومن كتاب الثمرة وسألته عن الرجل يشتري الدابة بثوبين مستويين، قيمتهما
~~واحدة، فيستحق أحدهما، والدابة قائمة لم تتغير ولم تفت، بماذا يرجع؟ أبنصف
~~قيمة الدابة؟ أم ms4343 يكون شريكا معه في الدابة بنصفها؟ قال ابن القاسم: لا يكون
~~شريكا معه فيها، وإنما عليه نصف قيمة الدابة فاتت أو لم تفت.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: أن البيع لا ينفسخ باستحقاق أحد
~~الثوبين المستويين، هو مثل قوله وقول غيره في العيوب من المدونة في العبدين
~~المتكافيين: إنه لم يشتر أحدهما لصاحبه، وقد قيل: إن البيع ينفسخ باستحقاق
~~أحدهما، وهو قوله في آخر كتاب الاستحقاق من المدونة في بعض الروايات، في
~~الذي أسلم ثوبين في فرس، فيأتي على هذا أن استحقاق النصف من العروض كثير
~~كالطعام، ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: المساواة بين العروض
~~والطعام، في أن استحقاق النصف منهما كثير. والثاني: المساواة بينهما في أن
~~النصف يسير، وهو مذهب أشهب، واختيار سحنون. والثالث: الفرق بين الطعام
~~والعروض في أن النصف والثلث من الطعام كثير، ومن العروض يسير، وهو المشهور
~~المعلوم
# PageV11P168
# من مذهب ابن القاسم.
# وأما قول ابن القاسم: إنه لا يكون شريكا معه فيها، وإنما عليه نصف قيمة
~~الدابة فاتت أو لم تفت؛ يريد يوم الحكم، وإلى هذا ذهب أبو إسحاق التونسي.
~~وقيل: إنه القياس، فمعناه إذا كانت الدابة قائمة لم تفت، إن ذلك من حق
~~المشتري للدابة من أجل الضرر الداخل عليه في مشاركة البائع له فيها، وأما
~~إن أبى من ذلك، فليس للبائع إلا أن يشاركه فيها، وقد قيل: إن ذلك ليس له،
~~وهو مخير إذا شاركه البائع فيها، بين أن يمسك باقيها أو يرده، فينفسخ
~~البيع، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى، من كتاب الشفعة.
# وقد قيل: إن البائع يشاركه في الدابة، شاء أو أبى، ولا خيار له في رد ما
~~فيها ورد البيع، وهو قول أشهب، فهي أربعة أقوال ترجع في التحصيل إلى قولين؛
~~أحدهما: أن من حق المشترى للدابة ألا يشاركه البائع فيها، وإن كانت قائمة
~~لم تفت للضرر الداخل عليه بالشركة. والثاني: أن ذلك ليس من حقه، وللبائع أن
~~يشاركه فيها شاء أو أبى. واختلف على القول ms4344 بأن ذلك من حقه، هل تكون عليه
~~القيمة يوم البيع أو يوم الحكم؟ واختلف بأن ذلك من حقه، هل يكون له رد
~~الباقي إذا شاركه البائع أم لا؟ والقياس قول أشهب: إن للبائع أن يشاركه
~~فيها، وأنه ليس له أن يرد باقيها؛ لأن استحقاق بعضها عليه ليس من سبب
~~البائع، وإنما هو من سببه، بخلاف من اشترى دابة، فاستحق عليه بعضها، إن له
~~ردها على البائع قولا واحدا؛ لأن الاستحقاق من سببه.
# ووجه رواية يحيى أن رجوع البائع عليه ببعض الدابة التي اشترى منه،
~~استحقاق منه لبعضها، فوجب أن يكون له رد بقيتها، كما لو استحقها غيره.
~~والقول الأول أصح؛ لأنه إذا استحقها غيره، فللبائع في ذلك سبب؛ لأنه أدخله
~~فيها، وباع منه ما ليس له، وإذا استحقها البائع، فلا سبب له في ذلك، بل
~~السبب في ذلك للمبتاع، فوجب ألا يكون له عليه رجوع. والقول بأنه يرد باقيها
~~عليه، وإن لم يكن له سبب في استحقاق ما استحق منها، هو على قياس قوله في
~~كتاب كراء الدور من المدونة في الذي يكتري الحمامين، والحانوتين، فينهدم
~~أحدهما؛ أن له أن يرد الباقي إذا كان
# PageV11P169
# الذي انهدم هو وجه ما اكتوى، والأظهر أنه ليس له أن يرد الباقي، قياسا
~~على ما أجمعوا عليه، في الذي يشتري الثمرة فتذهب الجائحة بجلها، إنما ليس
~~له أن يرد الباقي منها، وقول ابن القاسم: إنه لا يكون شريكا معه في الدابة
~~بقدر ما استحق منها، ويكون عليه قيمة ذلك، هو استحسان على غير قياس، وإن
~~كان المشهور من قول ابن القاسم، والأظهر على طرد هذا القول، أن تكون القيمة
~~في ذلك يوم الحكم، لا يوم البيع، وظاهر ما في كتاب الاستحقاق من المدونة
~~أنه إنما يكون عليه قيمة الثوب المستحق؛ إذا كان يسيرا، لا قيمة ما ينوبه
~~من قيمة الدابة، وهو بعيد، فهو قول خامس في المسألة، ووجود العيب بأحد
~~الثوبين فيما يجب لمشتريهما بالدابة من الرجوع فيها، أو في قيمتها، إن أراد
~~رده بالعيب، ms4345 كالاستحقاق سواء، فإن كان أحدهما أرفع من الآخر، مثل أن تكون
~~قيمة أحدهما عشرة، وقيمة الثاني عشرين، فاشتراها بدابة، ثم وجد بأحدهما
~~عيبا، فلا يخلو من أن يجد العيب بالأرفع منهما، أو بالأدنى، والعبد قائم أو
~~فائت، فإن وجده بالأدنى منهما والعبد قائم لم يفت، فسواء كان القائم قائما
~~أو فائتا، وفي ذلك من الاختلاف ما قد ذكرته في استحقاق أحد الثوبين، وذلك
~~قولان؛ أحدهما: أن من حق المشتري للدابة بالثوبين إلا يرجع في عين الدابة،
~~للضرر الداخل عليه بالشركة، ويختلف على هذا القول هل يكون عليه ما ناب
~~المردود بالعيب من قيمة الدابة، وهو الثلث على ما نزلناه من أن قيمة الأدنى
~~عشرة، وقيمة الأرفع عشرون يوم البيع أو يوم الحكم.
# والثاني: أن من حق المشتري للثوبين بالدابة أن يرجع بما ناب المردود
~~بالبيع بالعيب في عين الدابة، ويختلف على هذا القول هل يكون من حقه رد
~~الباقي من الدابة، وينفسخ البيع إذا شاركه البائع فيها، أم لا؟ وإن وجده
~~بالأرفع منهما، والعبد أيضا قائم لم يفت بوجه من وجوه الفوت، وكان الأدنى
~~قد تلف أو فات بالعيوب المفسدة، رد قيمته مع العبد الأرفع الذي وجد له
~~العيب، وأخذ دابته، وإن كان الأدنى قائما لم يفت، أو فات بحوالة سوق، أو
~~نقص، ردهما جميعا وأخذ عبده، وإن وجد
# PageV11P170
# العيب بأحد الثوبين، والدابة قد فاتت بحوالة سوق فما فوقه، فوجد العيب
~~بأدناهما، فإنه يرجع بما ينوبه من قيمة العبد، كان الأرفع قائما أو قد تلف.
# واختلف إن وجد العيب بالأرفع منهما، وقد فات الأدنى بالموت أو العيوب
~~المفسدة، فقيل: إنه يرد الذي وجد به العيب، وقيمة الأدنى ويأخذ قيمة عبده.
~~وقيل: إنه يرجع بما ينوبه من الثمن في قيمة العبد، وأما إن كان الأدنى
~~قائما، أو لم يفت إلا بحوالة سوق، أو نقص يسير، فإنه يرده مع المعيب، ويأخذ
~~قيمة عبده. وأما إذا وجد العيب مشتري الدابة بالدابة، فلا يخلو الأمر من
~~ثلاثة أحوال؛ أحدها: أن يكون الثوبان قائمين، لم ms4346 يفوتا بوجه من وجوه الفوت،
~~فيرد الدابة ويأخذ ثوبيه، وأما إن كانا قد فاتا، أو فات الأرفع منهما
~~بحوالة سوق فما فوقه؛ فليس له إذا رد الدابة إلا قيمة ثوبيه، وأما إن كان
~~الأدنى منهما هو الذي فات، فيرد العبد ويأخذ الثوب الأرفع وقيمة الثوب
~~الأدنى الذي فات.
# فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | يدعي العبد أو الدابة قبل الرجل ويزعم أنه استودعها إياه
# ومن كتاب حمل صبيا وقال في رجل يدعي العبد أو الدابة قبل الرجل، ويزعم
~~أنه استودعها إياه، وينكر أن يكون يعرف شيئا مما طلب، فيخاصمه فيموت العبد
~~أو الدابة قبل أن يستحقها صاحبها ثم يستحقها. قال: الجاحد غارم لقيمتها؛
~~لأنه حين جحدها صار ضامنا، قال: وكذلك الدار يجحدها ثم يستحقها صاحبها، وقد
~~انهدمت أو غرقت أو احترقت بعد الجحود؛ أن الجاحد ضامن لقيمتها يوم جحدها،
~~وليس يوم يقضى عليه؛ إذا ثبت ذلك عليه بوديعة أو غصب الغصب يوم غصبه،
~~والوديعة يوم جحدها.
# PageV11P171
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إذا ادعى عليه الغصب أو
~~الإيداع فأنكر ذلك، ثم ماتت الأمة، فأقام المدعي البينة بعد موتها بما
~~ادعاه من الغصب أو الإيداع، أو أقر بذلك على نفسه؛ أنه ضامن. ولو تداعيا
~~فيها، ولم يدع أحدهما على صاحبه فيها غصبا ولا إيداعا فماتت، ثم أثبت أنها
~~له، ولم يثبت غصبا ولا إيداعا، لم يلزمه ضمانها باتفاق. ولو ادعى عليه
~~الغصب أو الإيداع، فأنكره ثم ماتت، فأقام البينة بعد موتها؛ أنها له، ولم
~~يقم البينة على ما ادعاه من الغصب أو الإيداع، يتخرج ذلك على قولين؛ فقف
~~على افتراق هذه الوجوه الثلاثة، وقد مضى بيان ذلك في نوازل سحنون، من كتاب
~~الرهون، وبالله التوفيق، لا رب سواه، اللهم لطفك.
### | مسألة: يعمر في أرض أبيه أو مولاه حتى يهلك
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وعن الرجل يعمر في أرض أبيه أو مولاه، حتى
~~يهلك أو الختن يعمره في أرض ختنه، ولا يأتي بينة على ms4347 هبة ولا عطية. قال ابن
~~القاسم: أما الولد فلا شيء له، إلا أن يأتي ببينة على عطية أو صدقة أو هبة،
~~وأما المولى والختن فإنهما مثل الأجنبيين، إذا عمروا أو غرسوا بمحضر صاحب
~~الأرض، ولا يغير عليهم، ولا يشهد بعارية، ولا بغير ذلك، فإن ذلك لهم إذا
~~عمروا زمانا طويلا، وذلك نحو من عشر سنين أو تسع أو ثمان إذا بنوا بنيانا
~~معروفا بعلم صاحب الأرض.
# قال محمد بن رشد: رواية عيسى هذه، في أن المولى والختن في الحيازة بمنزلة
~~الأجنبيين، خلاف رواية يحيى عنه في أول رسم من سماعه من هذا الكتاب، في
~~أنهما بمنزلة القرابات، ومثله في آخر مسألة من هذا الكتاب في المولى.
# PageV11P172
# وقد مضى تفصيل القول في الحيازات بين الأجنبيين والموالي والأصهار
~~والأشراك والقرابات، في رسم سلف من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
# ودليل هذه الرواية أنه فرق فيها في مدة الحيازة بين الأجنبيين، بين أن
~~تكون بعمارة دون هدم ولا بنيان، وبين أن يكون بهدم أو بنيان، فلم ير ما دون
~~العشر سنين، بالعام والعامين حيازة، إلا مع الهدم والبنيان، وفي الواضحة
~~لابن القاسم خلاف هذا؛ أن الثمار سنين حيازة، وإن لم يكن هدم ولا بنيان.
~~وهذا الاختلاف مبني على الاختلاف في القول بدليل الخطاب، فمن قال به لم ير
~~مجرد الحيازة عاملة فيما دون العشرة الأعوام؛ لأن في نص النبي - عليه
~~السلام - على العشرة الأعوام دليلا على أن ما دونها بخلافها، وهو دليل هذه
~~الرواية عن ابن القاسم، ورواية يحيى عنه في أول رسم من سماعه بعد هذا، ومن
~~لم يقل به، حكم لما قرب من العشرة الأعوام، بحكم العشرة الأعوام؛ لأن
~~المعنى الموجود في العشرة الأعوام وهو المشاحة، موجود فيها قرب منها، وهو
~~قول ابن القاسم، فيما حكى ابن حبيب عنه.
# وأما ما نص عليه في هذه الرواية من أن الحيازة بين الأجنبيين فيما دون
~~العشرة الأعوام، بالعام والعامين عاملة مع الهدم والبنيان، فهو صحيح لا
~~ينبغي أن يقع فيه اختلاف؛ لأن ms4348 المشاحة فيما قرب من العشرة الأعوام مع الهدم
~~والبنيان أكثر منها في العشرة الأعوام، دون هدم ولا بنيان. ولا تعلق لمن
~~ذهب للخلاف في ذلك، بدليل الخطاب في الحديث؛ إذ لم يأت إلا في مجرد
~~الحيازة، وما لا تكون فيه الحيازة عاملة إلا مع الهدم والبنيان، فلا يكتفى
~~فيها بما دون العشرة الأعوام قولا واحدا، وإنما يختلف في العشرة الأعوام،
~~على ما يأتي في أول رسم من سماع يحيى بعد هذا، والله الموفق.
### | مسألة: يحوز على أبيه في حياته الحيوان الرأس أو الدابة حتى يموت أبوه
# مسألة وعن الرجل يحوز على أبيه في حياته الحيوان الرأس، أو
# PageV11P173
# الدابة حتى يموت أبوه، وذلك الحيوان في يد ابنه، فيموت الأب، فيقول
~~الورثة: هذا الرأس لأبينا، وهده الدابة له، ولا بينة له على صدقة ولا عطية
~~بينة، هل ينتفع بطول تقادمه في يديه، والأصل معروف؟ قال ابن القاسم: لا
~~ينتفع بطول تقادمه في يديه، إلا أن يأتي على ذلك بينة.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم، مثل ما تقدم من قول مالك في رسم
~~يسلف، من سماع ابن القاسم، في أن الابن لا ينتفع بحيازة الأرض على أبيه
~~بالازدراع والاعتمار إذا ادعاها ملكا لنفسه دون بينة، وقد مضى القول على
~~ذلك هنالك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | يشتري العبد فيكاتبه ويأخذ كتابته ثم يستحق حرا
# ومن كتاب أوله يريد ماله وسئل عن الرجل يشتري العبد فيكاتبه، ويأخذ
~~كتابته، ثم يستحق حرا، أله أن يرجع بما أخذ منه من كتابته؟ قال: لا إنما
~~ذلك بمنزلة الخراج يخارجه عليه، والإجارة يأخذها له، والخدمة يستخدمها
~~إياه، والعمل يستعمله فيه، فليس للعبد وإن استحق بعد ذلك حرا أن يرجع عليه
~~بما أخذ منه من إجارته وخراجه، ولا بما خدمه وعمل له، وكذلك الكتابة، قال
~~ابن القاسم: ولكن لو كان انتزع منه مالا كان له، لكان له أن يرجع عليه
~~بالذي انتزع منه فيأخذه، كان ذلك المال مما اشتراه له معه، أو أفاده عنده ms4349
~~من فضل خراجه أو عمله، أو ما تصدق به عليه، أو وهب له، فانتزعه منه فذلك
~~سواء، يرجع به عليه، وذلك أن رقبته لم تزل حرة، لم يدخلها ملك، فماله الذي
~~كان ملكه وحازه، ليس لأحد انتزاعه،
# PageV11P174
# بمنزلة حرية رقبته، ليس لأحد أخذه بغير حق، وكذلك لو كان جرح، فأخذ له
~~السيد عقلا، ثم استحق حرا؛ فإنه يرجع على السيد بما كان أخذ من عقل جراحه؛
~~لأنه لم يكن ضامنا له لو مات عنده لرجع على بائعه بالثمن؛ إذا علم أنه حر،
~~فإن قال قائل: فما بال الخراج والعمل والخدمة لا تكون بمنزلة الانتزاع يرجع
~~به أيضا؛ لأنه كان في جميع ذلك لا يضمنه، وكان يرجع بالثمن إن هلك عنده إذا
~~علم بحريته؟ فليس كما قال فرق بين ذلك، أن كل من اشترى عبدا فإنما يشتريه
~~للغلة والمخارجة والخدمة والعمل، ولذلك يتخذ الناس العبيد، لأخذ أموالهم،
~~لا ليعرضوهم الجنايات، ليأخذوا لها عقلا، وجل العبيد الذين يباعون ويشترون
~~ويملكون، ليست لهم أموال، وإنما يكون ذلك من الخاص من العبيد. فهذا فرق ما
~~بينهما عندي، والله أعلم.
# ولكن لو كان مشتريه وهب له مالا أو جارية أو شيئا ثم استحق حرا، كان
~~للسيد أن يأخذ ذلك كله؛ لأنه يقول: إنما أعطيته ذلك حين كنت أرى أنه عبدي
~~أستطيب بها نفسه لينصحني، وليحفظ علي مالي، وما أفاده عنده أيضا مما
~~استتجره به، فإن له أن يأخذه؛ لأنه يقول: إنما هو فضلة مالي به اكتسبه،
~~ولأني استتجره بمالي يوم استجرته به، وتركته في يديه يوم تركته، وأنا أرى
~~أنه عبد وأنه مالي؛ إذا ما شئت انتزعه، فأراه يرجع عليه به، بمنزلة ما وهب
~~له؛ لأنه إنما أفره بيده، بعد اكتسابه إياه، فكأنه هبة منه له، فأرى له أن
~~يرجع فيه كما يرجع بغيره، مما وصفت لك، والله أعلم. قال ابن القاسم: وذلك
~~إذا استتجره لنفسه، فله أن يأخذ الفضل، وأما إذا قال له: خذ هذا المال
~~فاتجر به لنفسك، فلا أرى له أكثر من ms4350 رأس ماله.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: إن الكتابة كالخراج،
# PageV11P175
# والعمل لا يرجع المكاتب على سيده إذا استحق حرا بما أدى إليه من الكتابة،
~~كما لا يرجع العبد على سيده؛ أنه استحق حرا بما أدى إليه من خراجه، ولا
~~بقيمة عمله صحيح، على أصل مذهب مالك في أن الكتابة جنس من الغلة، وأن
~~المكاتب عبد ما بقي عليه من كتابته شيء، وإنما يفترق ذلك على مذهب من يرى
~~أن المكاتب حر بعقد الكتابة، غريم بما كوتب به، فيأتي على هذا المذهب أن له
~~أن يرجع على سيده إذا استحق حرا بما أدى إليه من الكتابة، بخلاف الخراج
~~والعمل.
# وفي الخراج وقيمة العمل اختلاف، قيل: إنه يرجع به، وهو قول ابن نافع في
~~المدنية قال: إلا أن يكون خراجا لم يقبضه السيد، فهو للعبد، وهو ظاهر قول
~~ابن القاسم في المدونة؛ لأنه علق العلة فيها بالضمان، ولا ضمان عليه في هذا
~~العبد؛ لأنه لو مات ثم استدل بحرية؛ لكان له أن يرجع بالثمن الذي أدى فيه
~~إلى البائع منه، وكذلك الأصل إذا استحق بحبس من يد مشتر يجري الأمر في وجوب
~~الرجوع عليه بالغلة على هذين القولين؛ لأنه لو غرق أو انهدم، ثم استحق
~~بحبس؛ لكان له أن يرجع بالثمن، فلا فرق بين المسألتين في القياس، وإنما وقع
~~الاختلاف فيهما من أجل أن الضمان قد يكون وقد لا يكون؛ إذ قد يجد على من
~~يرجع بالثمن، وقد لا يجد، ألا ترى أنه ما يضمن فيه المقتل بكل حال في الموت
~~والتلف تكون له الغلة في الضمان قولا واحدا؟ كالمشتري يشتري الشيء فيقتله،
~~ثم يستحق من يده بملك، وما لا يضمن فيه بكل حال، يرد الغلة قولا واحدا،
~~كالوارث يستقل ما ورثه، ثم يأتي من يشاركه من الميراث، أو من يكون أحق به
~~منه.
# وقد اختلف في الغاصب، هل يرد الغلة أم لا؟ اختلاف كثير قد ذكرناه في غير
~~هذا الديوان، من أجل أن الضمان قد يكون وقد لا ms4351 يكون؛ إذ قد يرجع عليه
~~المغصوب منه بالقيمة إن تلف، وقد لا يرجع؛ فقف على هذه الأوجه الأربعة،
~~وهي: وجه ترد فيه الغلة باتفاق، ووجه لا ترد فيه باتفاق، ووجهان يختلف في
~~وجوب رد الغلة فيهما؛ لضعف الضمان فيهما الذي هو الأصل في هذه المسألة؛ لما
~~ثبت من قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الخراج
# PageV11P176
# بالضمان» ، ولا اختلاف في أن العبد إذا استحق بحرية، أن يرجع على سيده
~~بما انتزع من ماله، وبما أخذه من عقل جرحه؛ إذ ليس شيء من ذلك بغلة، فتكون
~~للسيد بشبهة الضمان على أحد القولين، وإنما هو بمنزلة رقبته التي قد وجبت
~~حريتها، فليس لأحد أخذه بغير حق، وتعليله لذلك بأنه لم يكن ضامنا له لو مات
~~عنده، لرجع على بائعه بالثمن؛ إذا علم أنه حر، ليس بصحيح على أصله؛ لأنه
~~يلزمه عليه ما ألزمه القائل من أن يكون له أن يرجع عليه بالخراج والعمل،
~~وتفرقته بين ذلك بأن العبيد يتخذون للغلة والمخارجة والعمل والخدمة، لا
~~لأخذ أموالهم، وديات الجنايات عليهم، تفرقة ضعيفة، لا وجه لها؛ إذ لا يخلو
~~من أن يكون ذلك غلة، فيكون حكمه حكم الخراج والخدمة، على الاختلاف الذي
~~ذكرناه أو لا يكون غلة، فيكون له الرجوع به على سيده قولا واحدا، وهو الذي
~~اخترناه وصوبناه.
# وقوله: إن للسيد أن يرجع عليه بما وهبه من المال، وبما أفاده من المال
~~الذي استتجره به إذا استحق بحريته، وكان إنما استتجره لنفسه، كما فسر ابن
~~القاسم، صحيح، لا أعرف في شيء من ذلك كله اختلافا. ومثله حكى ابن حبيب في
~~الواضحة في كتاب الصدقات والهبات منها، عن مطرف، وابن القاسم، وابن
~~الماجشون، في العبد إذا استحق بحرية أو ملك أيضا، وقال: إنه إن أعمره أو
~~حبس عليه، فلا رجوع له عليه في ذلك قبل أن يستحق، ولا بعد أن يستحق بالملك
~~أو الحرية، ولا لمستحقه بالملك.
# قالا: وذلك يصحبه أيام حياته كذلك، قال مالك والمغيرة وغيره من علمائنا
~~أيضا قالا: وله ولمن صار ms4352 إليه العبد أن يأخذا منه إن أحبا ما صار إليه من
~~ثمرة الحبس أو غلته، بعد أن يصير ذلك إليه، وفي يديه؛ لأنه كماله، وهو
~~بعيد، لا وجه عندي للتفرقة بين الهبة وبين العمرى والحبس، واختلف إذا أعطاه
~~أو تصدق عليه، ثم أعتقه بعد ذلك، فاستحق بعد العتق بحرية أو ملك، فقيل: له
~~الرجوع عليه بما أعطاه أو
# PageV11P177
# تصدق به عليه، إلا أن تكون عمرى أو حبسا. وقيل: ليس له أن يرجع عليه بشيء
~~من ذلك، واختلف أيضا إذا أعطاه بعد أن أعتقه، وهو يرى أنه مولاه، ثم استحق
~~بحرية أو ملك، فقال ابن الماجشون: له أن يرجع عليه بما أعطاه، وقال مطرف
~~وأصبغ: ليس ذلك له، واختار ابن حبيب قول ابن الماجشون، وبالله التوفيق.
### | غاب عن دار له فدخلها رجل بعد غيبته فسكنها ثم مات عنها
# ومن كتاب الجواب وسألته عن رجل غاب عن داره أو أرض له، فدخلها رجل بعد
~~غيبته، فسكنها زمانا، ثم مات عنها، وبقي ورثته فيها، فقدم الغائب، فادعى
~~ذلك، وأصله معروف له، والبينة تشهد أنه إنما دخل فيها الميت، بعد مغيب هذا،
~~وإن كان يختلف، إن كان يسمع من الهالك يذكر أنه اشترى أو لم يسمع ذلك منه،
~~وإن طال زمان ذلك، أو لم يطل.
# قال ابن القاسم: القادم أولى بها إذا كان على ما ذكرت، كان الداخل فيها
~~حيا أو ميتا، ولا يلتفت إلى ما كان يسمع من الداخل الهالك، يذكر أنه اشترى،
~~والقادم أحق بأرضه إذا كان الأصل معروفا له، والبينة تشهد له على ما ذكرت
~~من دخول هذا بعد مغيبه، طال زمان ذلك، أو لم يطل، إلا أن تكون للداخل بينة
~~على اشتراء أو هبة أو صدقة أو سماع، صحيح على اشتراء مع طول زمان وتقادم،
~~فإن لم يكن ذلك، فالأرض أرض القادم على ما شهد له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~من أنه لا حيازة على غائب، فإذا قدم والأصل معروف ms4353 له، وشهدت له البينة
~~بدخول البيت فيها بعد مغيبه كما ذكر، كان على ورثته البينة، على ما ادعوا
~~من اشتراء أو صدقة أو هبة أو سماع على ذلك، فيما
# PageV11P178
# طال من السنين، ولو عرف الأصل للغائب، ولم يشهد له بدخول الميت فيها بعد
~~مغيبه، وادعى ذلك، فقال ورثته: بل دخل فيها بحضورك قبل مغيبك، فحيازتنا
~~عليك عاملة؛ لوجب أن يكون القول قوله مع يمينه، أنه ما دخلها إلا بعد
~~مغيبه، ويزيد في يمينه، على ما في المسألة التي بعدها أنه ما علم بذلك في
~~غيبته، إلا أن تكون غيبته بعيدة، وليس عليه أن يزيد ذلك في يمينه على ما في
~~المسألة التي تليها؛ لأنه عذره فيها بالمغيب وإن كان قريبا، والله الموفق.
### | مسألة: الحيازة على الغائب
# مسألة قال ابن القاسم: وأما الغائب الذي ذكرت على مسيرة الثمانية الأيام،
~~وقد حيزت أرضه عليه، فليست تلك حيازة، ولا حيازة على غائب، إلا أن يكون قد
~~علم بذلك وعرفه، فترك ذلك، ولم يطلبه ولم يخرج إليه حتى طال زمان ذلك، كما
~~أخبرتك مما تكون فيه الحيازة، وهو تارك لذلك، عالم به، فلا شيء له بعد ذلك.
# قال الإمام القاضي: جعل مسيرة الثمانية الأيام في هذه المسألة قريبا، ولم
~~يعذره بمغيبه إذا علم، وذلك خلاف قوله في المسألة التي بعدها، مثل قوله في
~~رسم الأقضية، من سماع يحيى بعد هذا، من هذا الكتاب، والله الموفق.
### | مسألة: يغيب مدة ورجل يعمل أرضه عشر سنين ويموت عنها
# مسألة قال عيسى: قلت لابن القاسم: فالرجل يغيب الغيبة غير البعيدة، مثل
~~مسيرة أربعة أيام ونحوها، ورجل يعمل أرضه عشر سنين أو عشرين سنة، ويموت
~~عنها العامر، ويرثها ولده، فلا يطلق ذلك، ولا يوكل، وهو تبلغه عمارته، ولا
~~يذكر شيئا، فيقدم
# PageV11P179
# يطلب ذلك بعد عشرين سنة، وقد صارت بيد وارث، قال: ذلك له، ولا يقطع ذلك
~~عنه الأمر القريب، وليس كل الناس يقرب ذلك عليهم. وللناس معاذير في ذلك، من
~~ضعف البدن، والنظر في صنعته، والضيعة تكون من النبات، ms4354 ولا يستطيع مفارقتهن،
~~قلت له: فإن لم يكن عذر ولا ضعف يعرفه الناس، قال: كم فيمن لا يتبين عذره
~~للناس، وهو معذور، فلا أرى أن يقطع ذلك عنه شيء، متى ما قام، كان على حجته.
# قال محمد بن رشد: عذره ابن القاسم في هذه المسألة بمغيبه، وإن كان قريبا،
~~فلم ير الحيازة عليه عاملة، خلاف قوله في المسألة التي قبلها. وفي أول رسم
~~الأقضية، من سماع يحيى بعد هذا، من هذا الكتاب، وقد حكى عيسى في كتاب
~~الجدار اختلاف قول ابن القاسم في هذه المسألة، ثم قال: وأحب قوله إلي أن
~~يكون على حقه، إلا أن يقوم وحقه في يد الذي حازه في غيبته، فعلم بذلك، ثم
~~رجع ولم يذكر شيئا حتى قام اليوم، وقد طال زمان ذلك بعد أن علم، فهو
~~كالحاضر الذي يستحق عليه الأشياء بالحيازة، فيما فسرت لك، والله أعلم.
# وهذا الاختلاف في القريب إنما هو إذا علم، وأما إذا لم يعلم فلا حيازة
~~عليه، وإن كان حاضرا غير أنه في القريب محمول على غير العلم حتى يثبت عليه
~~العلم، وفي الحاضر محمول على العلم حتى يتبين أنه لم يعلم، والقريب في هذا
~~الذي اختلف فيه هذا الاختلاف، ما كان على مسيرة الثمانية الأيام ونحوها،
~~والبعيد مثل الأندلس من مصر، أو مصر من المدينة على ما قاله في رسم
~~الأقضية، من سماع يحيى، ولم يختلف في البعيد الغيبة، أنه لا يحاز عليه بطول
~~المدة، وإن علم، وبالله التوفيق.
### | ابتاع دارا فاستحق رجل فيها سهما من عشرة
# ومن كتاب العتق وسئل عن رجل ابتاع دارا، فاستحق رجل فيها سهما من عشرة
# PageV11P180
# أو أقل أو أكثر، فهل ينقض ذلك شراءه؟ قال: قال مالك: فإن كان الذي استحق
~~منها يسيرا، قلت العشر، قال: ربما كان العشر فيها يضر، وفيها ما لا يضر،
~~فإنما ينظر في ذلك الوالي على الاجتهاد، فإن رأى ضررا رده، وإن لم ير ضررا
~~أمضى البيع، ورد عليه قدر ذلك من الثمن.
# قال محمد بن رشد: هذا ms4355 كما قال: إن استحقاق العشر من الدار قد يضر ببقية
~~الدار، وقد لا يضر، فإن كانت لا تنقسم أعشارا، فلا شك في أن ذلك ضرر له، رد
~~جميعها، وأما إن كانت تنقسم ببيت يحصل للمستحق من الدار، والمدخل على باب
~~الدار، والساحة مشتركة، فإن كانت دارا جامعة كالفنادق التي تكرى ويسكنها
~~الجماعة من الناس، فليس ذلك بضرر، فيرجع بقدره من الثمن، ولا يرد الجميع،
~~وإن كانت دارا للسكنى، فذلك ضرر.
# وأما إن كانت تنقسم بغير ضرر ولا نقصان من الثمن، ويصير لكل نصيب حظه من
~~الساحة، وباب على حدة، فليس ذلك بضرر، إلا أن يكون المستحق على هذه الصفة
~~الثلث فأكثر، والدار الواحدة في هذا، بخلاف الدور، ولأنه إذا اشترى الدور،
~~فاستحق بعضها، لا يرد جميعها، إلا أن يكون الذي استحق منها أكثر من النصف،
~~وهو الخل، هذا الذي يأتي في هذه المسألة على مذهب مالك؛ لأنه قد نص في
~~المدونة في القسمة، وفي النكاح الثاني منها أن استحقاق ثلث الدار الواحدة
~~كثير.
# وقد مضى في رسم يوصي من هذا السماع ما فيه بيان لهذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | بنى وغرس في أرض كانت في يديه، فاشتراها فاستحقها رجل
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن
~~القاسم عن رجل بنى وغرس في
# PageV11P181
# أرض كانت في يديه، فاشتراها، فاستحقها رجل، فقيل للذي استحقها: اغرم له
~~قيمة غرسه وعمله، فقال: ما بيدي ما أعطيه اليوم، وما أريد إخراجه، فليسكن
~~حتى يرزق الله ما أودي إليه، ولينتفع بعمله حتى يأخذ حقه، فكره صاحب الغرس
~~تأخير ذلك، وقال: أما إذا قضى علي بالخروج، وصار ما في يدي لغيري، فلست
~~أقيم فيما لا حق لي فيه، مع ما أخاف من نقصان قيمة عملي بتأخير أخذ القيمة
~~منه. قال: يغرم المستحق ما وجب عليه من القيمة، ولا يؤخر للعشرة، فإن كره
~~أو كان معدما، قيل للعامل في الأرض: ادفع إليه قيمة أرضه، ثم تكون لك وما
~~أحدثت فيها؛ فإن ms4356 أبى أو كان معدما، كانا شريكين في الأرض والعمارة، على قدر
~~قيمة الأرض، وقدر قيمة العمران، وأمرهما مثل الذي استحق في يديه أرض عمرها
~~وهو يراها مواتا. قال: وإن رضي ذلك الذي عمر الأرض أن يؤخر المستحق، على أن
~~يقره ينتفع بعمارته ما حل ذلك بينهما؛ لأن حقه قد وجب معجلا، فهو يؤخره على
~~الانتفاع، فهو بالأرض والعمران الذي قد صار للمستحق بالقيمة التي يؤخره
~~بها، وهو كالسلف الذي يرضى لصاحبه بتأخيره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها. ورواية المدنيين
~~فيها عن مالك، أن صاحب العمارة لا يخير، ويكونان شريكين إن أبى المستحق أن
~~يعطي صاحب العمارة قيمة عمارته، خلاف مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك،
~~وقوله: ولو رضي الذي عمر أن يؤخر المستحق، على أن يقره ينتفع بعمارته، لم
~~يحل؛ لأنه سلف جر منفعة؛ صحيح على ما قاله، ولو أكراه منه المستحق بما وجب
~~له عليه من قيمة البناء، لم يجز عند ابن القاسم؛ لأنه الدين بالدين، ويجوز
~~على مذهب أشهب؛ لأن قبض أوائل الكراء كقبض جميعه، وبالله التوفيق.
# PageV11P182
### | مسألة: ورثوا منزلا فهلك بعض الورثة وادعى ولد الذين ماتوا أن المنزل لم يقسم
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن ورثة ورثوا منزلا، فهلك بعض الورثة،
~~وترك أولادا، فادعى ولد الذين ماتوا بعد موت الأول، أن المنزل الذي هلك عنه
~~جدهم بينهم لم يقسم، وادعى الباقون من ولد الجد، أنه ليس في أيديهم غير
~~حقهم، وأنهم عايشوا إخوتهم، حتى مات منهم، وكلهم مقيم على ما في يديه من
~~المنزل، راض به، والذي في أيديهم من المنزل، فيختلف في أيدي بعضهم القليل،
~~وفي أيدي بعضهم الكثير، وعسى أن يكون فيهم من ليس في يديه منه شيء، وقد
~~تعايشوا على تلك الحال، الثلاثين سنة ونحوها، فلما مات منهم من مات، أراد
~~ورثته أخذ سهم أبيهم، أترى ذلك لهم؟ ولعلهم قد كانوا اقتسموا، فإن طلبوا
~~على ذلك بينة لم يجدوها؛ لطول الزمان، وما يحدث على الشهداء من ms4357 الموت
~~والنسيان، فقال: أما كل دار أو مزرعة لم يحدث فيها الوارث الذي هي في يديه،
~~أو فيما كان في يديه منها غرسا ولا بنيانا حتى يكون بما أحدث حائزا له دون
~~ورثته، وإنما الدار بحال ما هلك عنها الجد، غير أن بعضهم يسكن منها أكثر
~~مما يسكن بعض، أو يكون في أيدي بعضهم دون بعض، أو المزرعة يزرعها أحدهم دون
~~الآخرين، أو يزرع منها بعضهم أكثر من بعض، فلا أرى أن يستحق أحدهم شيئا من
~~ذلك بطول السكنى والازدراع، وإن طال زمان ذلك جدا، وليسوا فيما حازه بعضهم
~~عن بعض، من غير إحداث عمارة ببنيان أو كراء، كأن يقبضه لنفسه ويكريه باسمه
~~بحضرة إخوته وعلمهم، كما يحوزه الأجنبي من مال الرجل.
# قلت: فكم ترى طول حيازة الأجنبي مال الرجل الذي يستحقه به، لا تسأله
~~البينة على ما في يديه منه، وإن لم يبن ولم يغرس، غير أنه سكن
# PageV11P183
# الدار وازدرع الأرض، أو ما أشبه ذلك؟ فقال: العشر سنين ونحوها، يبطل عندي
~~دعوى من ترك رجلا يحوز عليه أرضه وداره بالسكنى والازدراع، وهو حاضر لا
~~ينكر ولا يمنع، قال: وأبين ذلك عندي أن يبني ويغرس. قلت: أترى الإخوة فيما
~~بينهم من ميراثهم ومن معهم من سائر الورثة إذا كان ما يحوزه بعضهم عن بعض
~~العشر سنين ونحوها بإحداث الغرس والهدم والبنيان والكراء الذي يكريه باسمه،
~~ويتقاضاه دونهم، وتنتسب تلك الدور والأرضون إذا أكروها إلى بعضهم دون بعض.
# أترى أن يكونوا في هذه الحالة بمنزلة الأجنبيين فيما ذكرت من العشر سنين
~~ونحوها؟ فقال: نعم. حاله عندي فيما يحوزه بعضهم دون بعض بالهدم والبنيان
~~والغرس، بمنزلة ما يحوزه الرجل من مال الرجل. والتقادم عندي فيه الذي
~~يستحقه به حيازة العشر سنين ونحوها، فقال: والموالي والأصهار، يساكنون
~~الرجل في داره المعروفة له، أو يحرثون أرضه فيعايشهم على ذلك زمانا،
~~فيدعيها بعضهم بالتقادم، أو يموت ويدعي ذلك ورثته؟ أرى أن لا يستحقوا شيئا
~~مما سكنوا واحترثوا بتقادم ذلك في أيديهم، إلا أن يغرسوا أو ms4358 يهدموا أو
~~يبنوا، فيكون حينئذ حالهم عندي على ما وصفت لك، مما يحوزه الأجنبي، من أرض
~~الرجل أو داره.
# قال يحيى: ثم رجع ابن القاسم فيما يحوزه الوارث على إشراكه بالهدم
~~والبنيان والغرس، فلم ير ذلك يقطع حق الوارث من ميراثه، وثبت فيما حازه
~~الوارث، عن موارثتهم وإن حازها بعضهم عن بعض بغير ما ذكرت لك من الوطء
~~والهبة، وما أشبه ذلك طول الزمان، إلا أن يطول جدا. قال: ولم ير الأربعين
~~سنة وما دونها بطويل جدا بين الورثة بخاصة، وسواء عندنا فيه أخوان حازه
~~أحدهما دون صاحبه، أو مات أحدهما، أو ماتا جميعا فتداعيا فيه أبناؤهما
# PageV11P184
# أو أبناء الأبناء، الأمر فيه هو ألا يقطعه إلا طول الزمان جدا.
# قال: وكل ما حازه المولى من دار مولاه، أو أرضه، أو الأصهار أو الولد،
~~فهو بهذه المنزلة، لا يقطع ذلك حق الذي تعرف له الأرض بطول عمارتهم وإن
~~هدموا وبنوا، إلا أن يطول جدا، مثل ما وصفنا من أمر الورثة فيما يحوزه
~~بعضهم دون بعض، الذي يعرف الناس به من التوسع للمولى والصهر والولد، إلا أن
~~يحوز ذلك بالبيع والعطايا أو الهبات أو الصدقات، وما أشبه ذلك مما لا يصنعه
~~المرء إلا في خاصة ماله. قال: وأبناؤهم وأبناء أبنائهم بمنزلتهم، لا حق لهم
~~فيما عمر الأب، والجد من دار مواليه أو أرضه أو داره أو ابنه أو جده، إلا
~~أن يطول الزمان جدا، ولا ينفعه أن يقول: ورثت عن أبي، وأبي عن جدي، لا أدري
~~كيف كان هذا الحق بأيديهم، ويدي بعدهم، حتى يأتي بالبينة على شراء الأصل أو
~~عطية، أو أمر يستحق به ما عمر، أو عمر أبوه أو جده.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة، وقد مضى من قولنا في رسم يسلف، من سماع
~~ابن القاسم ما فيه بيان أكثر وجوها، ونزيد هاهنا بيانا بالتكلم على ما
~~يقتضيه بعض ألفاظها، من ذلك قوله فيها لما سأله عن طول الحيازة التي يستحق
~~بها الأجنبي ما حازه من مال الأجنبي، ms4359 دون أن يسأل البينة على ما في يديه
~~منه، وإن لم يبن ولا غرس العشر سنين ونحوها، يبطل عندي دعوى من ترك رجلا
~~يحوز عليه أرضه وداره بالسكنى والازدراع، وهو حاضر لا ينكر ولا يمنع؛ لأنه
~~كلام فيه احتمال.
# وقد قال بعض أهل النظر: إن فيه دليلا على أنه إذا حاز الرجل الدار أو
~~الأرض بحضرة القائم، المدة المذكورة، أنه لا يلزمه أن يكشف عن أصل الملك؛
~~لأنه لو ألزم ذلك، وقال: صار إلي بهبة أو صدقة، ثم ضعف عن إثبات ذلك، فقد
~~أعان على إبطال حقه. قال هذا القائل، وقد قيل: إنه يلزم المقوم عليه، أن
~~يقول: من أين صار بيده؟ قال:
# PageV11P185
# والأول أحسن، والذي أقول به: إن هذا مما لا ينبغي أن يختلف فيه، وإنما
~~يختلف الجواب في ذلك بحسب اختلاف الوجوه فيه. فوجه لا يسأل الحائز فيه عما
~~في يديه، من أين صار إليه؟ وتبطل دعوى المدعي فيه بكل حال، فلا توجب يمينا
~~على الحائز المدعى عليه، إلا أن يدعي عليه أنه أعاره إياه، فتجب له عليه
~~اليمين على ذلك. وهذا الوجه هو إذا لم يثبت الأصل للمدعي، ولا أقر له
~~الحائز الذي حازه في وجهه العشرة الأعوام ونحوها، ولو ادعى عليه فيما في
~~يديه، أنه ماله وملكه، قبل أن تنقضي مدة الحيازة عليه في وجهه؛ لوجبت له
~~عليه اليمين.
# ووجه يسأل الحائز فيه عما في يديه من أين صار إليه؟ ويصدق في ذلك مع
~~يمينه، ولا يكلف البينة على ذلك، وهو: إذا ثبت الأصل للمدعي، أو أقر له به
~~الحائز، ولو ثبت الأصل للمدعي، وأقر له به الذي هو في يديه، قبل أن تنقضي
~~مدة الحيازة عليه؛ لوجب أن يسأل من أين صار إليه؟ ويكلف البينة على ذلك.
~~وقوله في هذه الرواية: العشر سنين ونحوها معناه: العشر سنين وما قرب منها،
~~يريد والله أعلم بالشهر والشهرين والثلاثة، وما قرب منها مما هو ثلث العام
~~وأقل. وقد قيل: إن ما قرب من العشرة الأعوام بالعام والعامين حيازة. ms4360
# وقد مضى القول على ذلك في رسم شهد، من سماع عيسى قبل هذا، فلا معنى
~~لإعادته، وفي قوله في هذه الرواية، ثم رجع ابن القاسم فيما يحوزه الوارث
~~على إشراكه بالهدم والبنيان والغرس، دليل على أنه لم يرجع فيما حازه
~~القرابة بعضهم على بعض، مما لا شركة بينهم فيه العشرة الأعوام، بالهدم
~~والبناء.
# وقد دل على ذلك أيضا قوله: قال: ولم ير الأربعين سنة، وما دونها بطويل
~~جدا بين الورثة بخاصة. وقد رأيت لبعض أهل النظر، أنه قال في قوله في هذه
~~الرواية بين الورثة بخاصة دليل على أن الأشراك من غير الوراثة، بخلاف شركة
~~الوراثة، وتأول مثل ذلك أيضا على ما قاله يحيى بن يحيى بعد هذا في رسم
~~الأقضية، قال: وفي كتاب الجدار لعيسى: أن ابن القاسم يفرق بين الأشراك في
~~الوراثة وغير الوراثة، كانت بابتياع أو غيره،
# PageV11P186
# وجعل ذلك كله في حكم القرابة على اختلاف قول ابن القاسم. وهو الذي حكاه
~~من كتاب الجدار، من أن حكم الأوراث والأشراك في الحيازة، بمنزلة سواء، هو
~~قول مطرف وأصبغ في الواضحة، وقد روي عن مطرف أن الأشراك بمنزلة الأجنبيين،
~~وبعد عندي في النظر أن يكونوا بمنزلة الأجنبيين من أجل أنهم أشراك، وأن
~~يكونوا بمنزلة الأوراث؛ إذ ليسوا بقرابة، وإنما الذي يشبه، أن يكون حكم
~~الإشراك الأجنبيين، كحكم القرابة من غير أهل الميراث، الذين ليسوا بأشراك،
~~فيدخل في ذلك اختلاف ابن القاسم في القرابة الذين ليسوا بأشراك، فيتحصل
~~فيهما جميعا أعني بها القرابة الأشراك وغير الأشراك ثلاثة أقوال؛ أحدهما:
~~أن العشرة الأعوام مع الهدم والبنيان حيازة بينهم، كانوا أشراكا أو لم
~~يكونوا. والثاني: أنها لا تكون حيازة بينهم، كانوا أشراكا أو لم يكونوا.
~~والثالث: أنها تكون حيازة بينهم إن لم يكونوا أشراكا، وتكون حيازة إن كانوا
~~أشراكا.
# وقوله: إلا أن يحوز ذلك بالبيع والعطايا أو الهبات أو الصدقات، أو ما
~~أشبه ذلك مما لا يصنعه المرء إلا في خاصة ماله، يريد فتكون العشرة الأعوام
~~في ذلك حيازة، وعلى ما دل ms4361 عليه ما مضى من المسألة. ومعنى ذلك في البيع؛ إذا
~~لم يعلم به إلا بعد وقوعه، فلم يقم حتى مضت مدة الحيازة، ولو قام بعد قبل
~~مضيها بعد العام ونحوه، لحلف، وكان الثمن له، ولو قام بحدثان ما علم؛ لكان
~~له رد البيع، ولو كان حاضر البيع فسكت، ولم يقم إلا بعد العام ونحوه؛ لكان
~~ذلك عليه حيازة، ولم يكن له شيء.
# وقد مضى هذا المعنى بأبين من هذا في سماع أشهب، وهذا إذا باع الجميع،
~~وكذلك إذا باع الجل، وإنما يختلف إذا باع الجل في القليل الباقي. فقيل: إنه
~~تبع للجل المبيع، يستحقه الحائز بالحيازة، وهو قوله بعد هذا في هذا الرسم،
~~وقيل: إنه لا يكون تبعا له، وهو قول ابن القاسم، في سماع سحنون بعد هذا،
~~وكذلك اختلف أيضا إذا باع اليسير وهو حاضر، فلم يقم إلا بعد العام ونحوه،
~~أو لم يعلم به إلا بعد وقوعه، فلم يقم حتى مضت مدة الحيازة، هل يكون تبعا
~~للباقي أم لا؟ فقيل: إنه لا يكون تبعا له، ويستحقه
# PageV11P187
# البائع بالحيازة، ويكون الثمن له، وقيل: إنه يكون تبعا له، ولا يستحقه
~~البائع بالحيازة، ولا يكون له الثمن، ويكون للذي ثبت له الأصل، وأما الهبات
~~والصدقات والأعطية، فإن وقعت في الكل أو في الجل، أو في اليسير مضت، إلا أن
~~يقوم بحدثان ما علم، فيكون له رد ذلك. وأما الباقي فيكون له إن كان الأكثر
~~باتفاق، وإن كان الأقل، فعلى الاختلاف الذي ذكرناه في البيع إن كان قيامه
~~بعد أن مضت مدة الحيازة من يوم علم بذلك، أو بعد مضي العام ونحوه، إن كان
~~مشاهدا لذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون صهرا لي فيعمر أرضا في قريتي في وجهي عشر سنين
# مسألة قلت لسحنون: أرأيت الرجل يكون صهرا لي يكون زوج عمتي، أو زوج أختي،
~~فيعمر أرضا في قريتي، في وجهي عشر سنين أو نحوها، والقرية معروفة لي خاصة،
~~ليست لأبي ولا لجدي، هل تنفعه حيازتها في وجهي عشر سنين أو نحوها، وتكون ms4362 له
~~كما تكون للبعيد من الناس، إذا أعمروها عشر سنين؟ قال: الصهر عندي بمنزلة
~~القرابة، لا يستحقها بعمارة عشر سنين، كما يستحقها الأجنبي، وقد اختلف فيها
~~أصحابنا، وهذا الذي أعلمتك عندي أحسن؛ أن الصهر بمنزلة القرابة والورثة
~~قيل: فموالي الذين من فوق الذين أعتقوني، قال: الموالي الذين أنعموا عليك،
~~والموالي الذين أنعمت عليهم في ذلك سواء، بمنزلة القرابة.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا: إن الصهر بمنزلة القرابة، هو مثل ما
~~تقدم في هذا الرسم عن ابن القاسم، خلاف ما مضى في رسم شهد، من سماع ابن
~~القاسم. وأما قوله في أن الموالي الأعلين والأسفلين في ذلك سواء، فهو مثل
~~ما في سماع أصبغ، بعد هذا، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه، وبالله التوفيق.
# PageV11P188
### | مسألة: أصدق المرأة عن ابنه منزلا فلما دخل ابنه بالمرأة أخذت المنزل
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل أصدق المرأة عن ابنه منزلا،
~~فلما دخل ابنه بالمرأة أخذت المنزل، إلا حقولا يسيرة تركتها في يد حموها،
~~فلم تزل في يديه حتى مات بطول زمان، ثم أرادت المرأة أخذها، فمنعها ورثة
~~الحمو، وقالوا: قد عايشته زمانا من دهرك، وهي في يديه، ولا تشهدين عليه
~~بعارية ولا كراء، ولا ندري لعلك أرضاك من حقك، أترى للمرأة في ذلك حقا؟
~~قال: نعم، لها أن تأخذ تلك الحقول التي هي مما كان أصدقها الحمو عن ابنه،
~~ولا يضرها طول ما تركت ذلك في يد الحمو؛ لأنها ليست بالصدقة، فيلزم
~~حيازتها، وإنما الصداق ثمن من الأثمان. قال: وكذلك لو تركت كل ما أصدقت في
~~يد الحمو، لم يضرها ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا إشكال فيها ولا اختلاف؛ لأنه حقها،
~~تركته في يد حموها، فلا يضرها ذلك، طال الزمان أو قصر؛ لقول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «لا يبطل حق امرئ مسلم وإن قدم» ، وليس هذا من وجه
~~الحيازة التي ينتفع الحائز بها، ويفرق بين القرابة والأجنبيين والأصهار
~~فيها؛ إذ قد عرف وجه كون ms4363 الأحقال بين الحمو، فهي على ذلك محمولة حتى يعرف
~~تصيرها إليه بوجه صحيح؛ لأن الحائز لا ينتفع بحيازته، إلا إذا جهل أصل
~~مدخله فيها، وهذا أصل في الحكم بالحيازة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأرض تكون بيد الرجل فيدعيها رجل فيستحقها وقد قلبها الآخر
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الأرض تكون بيد
# PageV11P189
# الرجل، فيدعيها رجل، ويخاصمه فيها، فيستحقها، وقد قلبها الذي كانت في
~~يديه، وأنعم حرثها ليزرعها. قال: المستحق بالخيار، إن شاء أعطاه قيمة عمله
~~وأخذها، فإن أبى قيل للذي استحقت في يديه: إن شئت فاغرم كراءها، وإن شئت
~~فأسلمها بما فيها من العمل، ولا شيء عليك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة لم يجر فيها ابن القاسم على الأصل؛ لأنه إذ
~~لم يلزم المستحق أن يعطي المستحق من يديه الأرض قيمة حرثه وعمله فيها، كما
~~يلزم مستحق الحائط أن يعطي الذي استحق من يديه قيمة سقيه وعلاجه، إن كان
~~سقاه وعالج فيه، وجعل من حق الذي استحقت من يده الأرض إذا أبى المستحق أن
~~يدفع إليه قيمة حرثه وعمله، أن يدفع إليه قيمة أرضه، ويكون أحق بها، كما
~~يكون ذلك له إذا استحقت من يديه وبناها؛ لأن منفعة حرثه، يستوي جميعها في
~~ذلك العام، بخلاف أن يعطيه كراءها لذلك العام، يريد غير محروثة، ليصل بذلك
~~إلى حقه في حرثه وعمله، فيلزمه أن يقول أيضا: إنه إن أبى من ذلك، كانا
~~شريكين في كراء ذلك العام محروثة، المستحق بقيمة كرائها غير محروثة،
~~المستحق منه بقيمة حرثه وعمله.
# وإنما لم يكن من حق المستحق منه إذا أبى المستحق أن يدفع إليه قيمة حرثه
~~وعمله، أن يدفع إليه قيمة أرضه، ويكون أحق بها، كما يكون ذلك له إذا استحقت
~~من يده وبناها؛ لأن منفعة حرثه، يستوي جميعا في ذلك العام، بخلاف البنيان
~~الذي تبقى منفعته الأعوام. ولأصبغ في الثمانية أنه لا شيء للذي حرث الأرض
~~في حرثه على المستحق؛ لأنه ليس شيء وضعه فيها لو شاء أن يأخذه أخذه كذلك،
~~قال سحنون: ms4364 إنه لا شيء له، وإن زبلها؛ لأن ذلك مستهلك فيها، فيأخذها
~~المستحق على ما هي عليه، كالدابة العجفى تسمن، والصغير يكبر، والاختلاف في
~~هذه المسألة على اختلافهم في الرجوع في الاستحقاق بقيمة السقي والعلاج،
~~فجواب ابن القاسم على أصله في وجوب الرجوع بذلك، وهو مذهب أشهب، وقول
# PageV11P190
# سحنون في ذلك على أصله، في أنه لا يجب الرجوع بذلك، وهو مذهب ابن
~~الماجشون، وقول ابن القاسم أصح؛ إذ ليس بمتعد، وإنما عمل على وجه بشبهة،
~~فلا تظلم عمله، ألا ترى أنه إذا بنى تكون له قيمة بنيانه قائما؟ وإن كان
~~البنيان والعمل مستهلكا، لا يقدر على أخذه، ويلزم سحنون على أصله في الحرث
~~والزبل، لا يكون له في البنيان، إلا قيمته منقوضا. وهذا ما لم يقله هو ولا
~~غيره فيما أعلم، ولا يلزم ابن القاسم ما احتج به سحنون، من الدابة العجفاء
~~تسمن، والصغير يكبر؛ لأن النفقة عليهما بإزاء الانتفاع بهما؛ إذ لو رجع
~~بها، لرجع عليه بقيمة الاستخدام والركوب، وذلك ما لا يصح؛ لقول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «الخراج بالضمان» ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك زوجها وترك مالا وولدا فعايشت ولده ثم تزوجت بعده ثم هلكت
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة هلك زوجها، وترك منزلا وولدا
~~ورقيقا، فعايشت المرأة ولد الرجل من غيرها زمانا، وتزوجت بعده زوجا أو
~~زوجين، ثم هلكت، فقام ولدها من زوجها الذي تزوجها بعد الأول، يطلب مورثها
~~من زوجها الأول، في رباعه ورقيقه، فقال ولد زوجها الأول: قد عايشتنا أمكم
~~زمانا طويلا، وكانت أعلم بموضوع حقها، ووجه خصومتها، وذلك منذ عشرين سنة لم
~~تطلب قبلنا شيئا حتى ماتت.
# قال: لا أرى أن يقطع سكوتها بما ذكرت من الزمان حقها، من مورث معروف لها،
~~وولدها في القيام بطلبه على مثل حجتها، لا يقطع حقها ولا سكوتها في مورثها
~~من زوجها الأول؛ لأن حال الورثة في هذا عندي مخالف لغيرهم، إلا أن يكونوا
~~اقتسموا بعلمها، حتى حاز كل أحد نصيبه من الأرض، ودان بحقه ms4365 من أثمان ما
~~باعوا، وبحقه مما اقتسموا من
# PageV11P191
# الرقيق والعروض، وهي ساكتة عالمة، لا تدعي شيئا ولا تطلبه، فهذا الذي
~~يقطع حجتها، ويبطل طلبها.
# قلت: فإن لم يقسموا شيئا ببينة ثبتت، ولكن قد اقتطع كل وارث أرضا زرعها
~~وتنسب إليه، أو دارا يسكنها، أو رقيقا يخدمهم، أو بقرا أو غنما يحتلبها، أو
~~دواب يستغلها، فكل وارث قبض مما قصصت لك شيئا قد بان بمنفعة دون أشراكه،
~~فإليه ينسب، وله يعرف، ولما كلفوا البينة على الاقتسام، لم يجدوها لطول
~~الزمان، وليس في يد المرأة من ذلك شيء، وعسى أن يكون في يديها الشيء
~~اليسير، أترى هذا إذا طال الزمان يقطع حقها من المورث؟ قال: لا أرى هذا
~~يمنعها من أخذ حقها، إلا أن يكون كل واحد منهم يعتق من الرقيق، ويدبر،
~~ويبيع، ويتصدق، ويكاتب، فإن صنعوا ذلك وما أشبهه فيما في أيديهم، رأيت ذلك
~~حيازة لكل واحد منهم؛ لما بقي في يديه، وقطعا لدعوى المرأة وغيرها من أهل
~~الميراث، فمن ترك الأخذ بحقه زمانا، وهو يرى ما يحدث هؤلاء الأشراك فيما في
~~أيديهم، لا يغيرون عليهم، ولا ينكرون فعلهم قال: وإذا صنعوا مثل هذا بعلم
~~المرأة، وإن طال الزمان، فهو قطع لحقها إذا لم تنكر عليهم، ويعرف منعها
~~إياهم، وقيامها بأخذ حقه قبلهم، بحداثة ما أحدثوا مما لا يحدثه المرء إلا
~~في خاصة ماله، قلت: أرأيت إن لم يعتقوا أو يدبروا أو يتصدقوا أو يبيعوا إلا
~~الرأس أو الرأسين، من جماعة رقيق وحده، أيبطل سكوتها عنهم حقها، من جميع
~~الميراث؟ فقال: لا، ولكن تأخذ حقها، فيما أعتقوا أو باعوا إذا كان الذي
~~أحدثوا من ذلك في أيسر الميراث وأقله؛ لأنها تصف بالسكوت عن اليسير؛ لكثرة
~~المورث، وما تأخر من القسم؛ لأنها تقول: قد يصير لهم أضعاف ما أحدثوا فيه
~~مما سكت عنه. قال:
# PageV11P192
# وكذلك لو أحدثوا مثل ما وصفت في جل الميراث وأكثره، وبقي يسير لم يحدثوا
~~فيه شيئا، فإن حقها يبطل من القليل الباقي، فإنه تبع للكثير الذي استحقوه
~~بما ms4366 أحدثوا مما حازه بعضهم عن بعض.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: لا أرى أن يقطع سكوتها بما ذكرت
~~من الزمان، فإن حقها من مورث معروف لها ولولدها في القيام بطلبه على مثل
~~حجتها، لا يقطع حقهم طول سكوتها من مورثها، من زوجها الأول؛ لأن حال الورثة
~~في هذا عندي مخالف لغيرهم. هو مثل ما تقدم من قوله قبل هذا من أنه لا حيازة
~~بين الأقارب، بخلاف الأجنبيين. وأما قوله: إلا أن يكونوا قد اقتسموا بعملها
~~حتى حاز كل واحد نصيبه من الأرض، وبان بحظه من أثمان ما باعوا، وبحقه مما
~~اقتسموا من الرقيق والعروض، وهي ساكتة لا تدعي شيئا ولا تطلبه، فهذا الذي
~~يقطع حجتها، ويبطل طلبتها عندي ففيه تفصيل.
# أما إذا كانت شاهدة للقسمة حين وقوعها، فيبطل حقها بسكوتها بعد ذلك العام
~~ونحوه، على قياس ما ذكرنا من البيع قبل هذا، وفي سماع أشهب؛ لأن القسمة بيع
~~من البيوع. وقد قيل: إنها تمييز حق، فبطلان حقها بمرور الحول على ذلك أحرى،
~~وأما إن لم تشاهد القسمة، وإنما علمت بها بعد وقوعها، فلا يبطل حقها إلا
~~بمرور مدة الحيازة، وقوله بعد ذلك في الرواية قلت: فإن لم يقسموا شيئا
~~ببينة ثبتت، ولكن قد اقتطع كل وارث أرضا يزرعها، وتنسب إليه أو دارا يسكنها
~~أو رقيقا يختدمهم، أو بقرا أو غنما يحتلبها، أو دواب يستغلها، فكان كل وارث
~~قبض مما نصصت لك شيئا، قد بان بمنفعته دون أشراكه، فإليه ينسب وله يعرف،
~~ولو كلفوا البينة على الأقسام لم يجدوها لطول الزمان.
# وليس في يد المرأة من ذلك شيء، وعسى أن يكون في يدها الشيء اليسير، أترى
~~هذا إذا طال الزمان يقطع حقها من المورث؟ قال: لا أرى هذا يمنعها من أخذ
~~حقها، هو كما قال، ولا اختلاف فيه أعلمه، إلا ما تأوله بعض الناس، على ما
~~في المدونة، حسبما ذكرناه في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم، حاشا قوله أو
~~دواب يستغلها؛ فإن
# PageV11P193
# قول ابن القاسم، اختلف في ms4367 الاستغلال، هل هو بمنزلة الانتفاع بالسكنى
~~والاستخدام، لا تقع الحيازة به بين الأوراث، أو بخلاف ذلك، فتقع الحيازة
~~بينهم، وقع اختلاف قوله في ذلك في رسم الأقضية بعد هذا من هذا السماع، وأظن
~~أنه قد وقع في بعض الكتب، أو دواب يستعملها، وهو أطرد على ما ذكره، وأما
~~قوله بعد ذلك في الرواية: إلا أن يكون كل وارث منهم يعتق من الرقيق إلى آخر
~~المسألة، فقد مضى القول عليه مستوفى في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يغرس في أرض امرأته أو يبني فيها أو في دارها ثم يموت أحدهم
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يغرس في أرض امرأته، أو يبني
~~فيها أو في دارها، ثم يموت أحدهم، أيكون قيمة ذلك البنيان أو الغراس على
~~المرأة، أو ورثتها؟ قال: نعم، قيمة ذلك عليها، أو على ورثتها إن ماتت واجب
~~للزوج أو لورثته إن مات، وإنما حاله فيما غرس من مال المرأة حال المرتفق
~~به، كالعارية التي يغرس فيها ويبني، إلا أن يكون للمرأة أو لورثتها بينة،
~~أنه إنما كان ينفق في عمارة ما عمر من ذلك، من مال امرأته، ولها كان يصلح،
~~فتكون أحق بأرضها، وما عمر لها الزوج فيها بمالها، قال: وإنما يعطي الزوج
~~إذا لم تأت المرأة بالبينة على ما ذكرت لك، قيمة ما عمر مقلوعا، وليس قيمته
~~قائما، وكذلك القضاء في قيمة كل عمران يضعه مستعيرا، أو مسترفق من غرس أو
~~بنيان، وإنما يعطي قيمة كل عمران قائما صحيحا من عمر مواتا ثم استحق، أو
~~عمر باشتراء فاستحق، أو اشتراء فعمر، ثم أخذ ذلك منه بالشفعة، فأما كل من
~~أسكن دارا أو أعمرها، أو أرفق في مزرعة أو غيرها، أو أعمر جنانا أو أرضا
~~حيازة أحدهما، أو إلى أجل من الآجال، أو إلى غير الأجل فعمر هؤلاء بالبنيان
~~أو الغرس، ثم خرجوا طوعا قبل أجل
# PageV11P194
# السكنى أو العمرى، أو خرجوا عند انقضاء الأجل، فإنما يعطوا قيمة ما عمروا ms4368
~~مقلوعا، وكذلك قال لي مالك والليث.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وإنما حاله فيما غرس وبنى من مال
~~امرأته حال المرتفق به، كالعرية التي يغرس فيها ويبنى، بين أنه بمنزلته
~~عنده إذا كان يرتفق بذلك في أنه لا تكون له إلا قيمته منقوضا، سواء أذنت له
~~في البنيان والغرس، أو لم تأذن في ذلك، إلا أن تأذن له فيه، ثم تقدم عليه
~~بحدثان ما بنى لتمنعه من الارتفاق، فلا يكون ذلك لها، إلا أن تعطيه قيمة
~~ذلك قائما. وأما إذا كان لا يرتفق بمالها فبنى فيه لها أو غرس، فيفترق
~~القول بين أن تأذن له في ذلك أو لا تأذن، فإن أذنت له في ذلك، كان له عليها
~~ما أنفق، أو قيمة ذلك، وإن لم تأذن له لم يكن إلا قيمة بنيانه منقوضا،
~~وسواء على مذهب ابن القاسم إذا لم تأذن أقرت له بالبنيان أنه بنى، وادعت
~~أنه إنما بناه بمالها، فحلف أنه إنما بناه بماله، لا بمالها أو أنكرت، أن
~~يكون بناه، فأقام البينة على ذلك، لا يكون له إلا قيمته منقوضا، وفرق ابن
~~وهب في سماع عبد الملك زونان، في كتاب الدعوى والصلح بين الأمرين، فقال:
~~إنه تكون له نفقته؛ إذا أقرت له بالبنيان، وادعت أنه إنما بناه بمالها،
~~فأنكر ذلك، وحلف أنه بناه بماله.
# وقوله صحيح على قياس قول مالك، في رسم حلف، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~البضائع والوكلات، ورسم البز من سماعه أيضا من كتاب المديان والتفليس، في
~~أن تصرف الرجل في مال زوجته، محمول على الوكالة لا على التعدي، ويأتي على
~~قياس قول ابن القاسم: إنه محمول على التعدي حتى تعرف الوكالة، ولو أقرت
~~المرأة أنها أذنت أن يبنيه بمالها، فبناه به، وقال: هو إنما بنيته بمالي،
~~وحلف على ذلك؛ لكانت له نفقته عندهما جميعا، وقد مضى القول في سماع أشهب
~~على قوله، وإنما يعطي قيمة كل عمران قائما صحيحا من عمر مواتا فاستحق، فلا
~~معنى لإعادته.
# وقوله: وأما كل ms4369 من أسكن دارا أو أعمرها، أو أرفق في مزرعة أو غيرها، أو
~~أعمر جنانا أو أرضا حياة أحدهما، أو إلى أجل من الآجال، أو إلى
# PageV11P195
# غير أجل، فعمر هؤلاء بالبنيان أو الغراس، ثم خرجوا طوعا قبل أجل السكنى
~~أو العمرى، وخرجوا عند انقضاء الأجل، فإنما يعطوا قيمة ما عمروا مقلوعا،
~~وكذلك قال لي مالك والليث، يريد: سواء أذن له في البنيان أو لم يأذن، وقد
~~نص على ذلك في المدونة، خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك من رواية
~~مطرف وابن الماجشون، قال: كل من بنى في أرض قوم أو غرس بإذنهم وعلمهم، فلم
~~يمنعوه، فله قيمة ذلك قائما كالباني بشبهة، وكذلك كل من تكارى أرضا أو
~~منحها إلى أجل أو غير أجل، ثم بنى فيها بإذنهم وعلمهم، أو لم يستأذنهم ولم
~~يمنعوه ولا نهوه، فإن له قيمته قائما إذا أراد أن يخرج؟ وكذلك من بنى في
~~أرض بينه وبين شريكه بعمله، فله قيمته قائما، وكذلك من بنى في أرض امرأته
~~وبعلمها، قال مطرف وابن الماجشون: ما علمنا اختلف فيه قول مالك ولا أحد من
~~أصحابه؛ ابن أبي حازم، وابن دينار، والمغيرة، وغيرهم، وبه القضاء بالمدينة،
~~وقاله ابن كنانة، وابن مسعود، وابن نافع، وشريح، وروى ابن وهب فيه حديثا
~~للنبي - عليه السلام -، وبالله التوفيق.
### | يفتات على الرجل فيبيع أمته وهو غائب
# ومن كتاب الصلاة
# وقال في الرجل يفتات على الرجل، فيبيع أمته وهو غائب، فإذا علم بذلك
~~المشتري، أراد تعجيل ردها، فقال البائع: لا أقبلها حتى يقدم سيدها، فإنه
~~سيمضي البيع، قال: يلزمه تعجيل ردها وغرم الثمن؛ لأن المشتري لا يحول له
~~وطء فرج لا يدري أيمضي السيد بيعها أم لا؟ قلت له: أرأيت إن لم يعلم
~~المشتري حتى قدم سيد الأمة، فأمضى البيع؟ قال: يثبت البيع ويمضي، ولا حجة
~~للمشتري في ردها إن قدم سيدها قبل أن يعلم المشتري بالذي غر به من شأنها.
# قال: وكذلك النفر يكونون شركاء في الأمة، فيغيب رجل منهم، فيفتات عليه
~~الآخرون، ms4370 فيبيعون جميع الأمة، ثم يعلم
# PageV11P196
# بذلك المشتري؛ أنه يردها، ولا ينتظر قدوم الغائب، قال: فإن حبسها حتى
~~يقدم الغائب، فيأخذ نصيبه منها، ويريد أشراكه الباعة أن يلزموا المشتري
~~حظوظهم من حساب باعوا منه جميع الأمة، لم يكن ذلك لهم إلا برضا المشتري،
~~وذلك أنه يقول: إنما رغبت فيها؛ إذا كان ملكها لي تاما يحل لي فرجها، فأما
~~إذا شركني فيها غيري، فلا حاجة لي بحظوظهم، قال: ولو أنهم باعوا كلهم
~~الجارية من رجل، فاستحق رجل حظ أحدهم، فأراد المشتري أن يردها بذلك، بأن
~~يقول: لا أحبس أمة لا يحل لي وطؤها، من أجل من شركني الآن فيها، فإن ذلك
~~ليس له، من أجل أنه إنما اشترى حظ كل أحد من الشركاء، من صاحب ذلك الحظ
~~نفسه، فلا حجة له على من لم يستحق حظه بما استحق من حظ غيره. قيل له: أرأيت
~~إن استحقت الأمة حرية ثلثها، وإنما باعها ثلاثة نفر، أيلزم المشتري حبس ما
~~بقي؟ فقال: لا؛ لأن الذي استحق من حريتها، كان ثلثا أو ربعا أو خمسا، فهو
~~يقع في جميع رقبتها، فمن حجته على الباعة أجمعين أن يقول لكل رجل منهم: قد
~~استحق من يدي من حظك الذي بعتني من الأمة بعضه، ولا أريد أمة يشركني فيها
~~غير ويحرم علي فرجها، لذلك، فلا حاجة لي بها، فهي رد على جميعهم، إلا أن
~~يرضى أن يحبس ما بقي طائعا، قلت: أرأيت إن استحق من رقبة الأمة جزء من
~~الأجزاء، مثل ما استحقت هي من حريتها، أيجوز له ردها؟ قال: نعم، وإنما
~~يلزمه حبس ما بقي من الأمة إذا استحق بعضها؛ إذا كان الذي يستحق إنما هو حظ
~~رجل من الشركاء بعينيه فقط.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يبيع أمة رجل وهو غائب: إن للمشتري تعجيل
~~ردها، وليس عليه أن ينتظر رأي صاحبها، من أجل أنه لا
# PageV11P197
# يحل وطء فرج، لا يدري أيمضي السيد بيعها أم لا؟ صحيح، مثل ما في كتاب
~~الغصب من المدونة، ولا خلاف ms4371 فيه أعلمه، وأما إذا قدم سيدها فأمضى البيع،
~~وأراد المشتري الرد، فيتخرج ذلك على الاختلاف في العهدة، هل تنتقل عن
~~البائع إلى سيد الأمة أم لا؟ وفي ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنها لا تنتقل
~~على البائع، وهو قول سحنون، فعلى قياس هذا القول، يأتي قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية: إن البيع يلزم المشتري، وليس له أن يرد.
# والقول الثاني: إن العهدة تنتقل عن البائع إلى سيد الأمة، روى ذلك أصبغ
~~عن ابن القاسم، وحكاه أيضا عنه سحنون. فعلى قياس هذا القول يكون للمشتري أن
~~يرد الأمة، وإن قدم سيد الجارية، فأجاز البيع؛ لأن من حجته أن يقول: لا
~~أرضى أن تكون عهدتي عليك؛ لأني إنما رضيت بذمة البائع مني، لا بذمتك، وهو
~~قول وحجة، وفي العهدة قول ثالث، وهو تفرقة أصبغ بين أن تكون الأمة، قد فاتت
~~أو لم تفت، وهو قول له وجه في النظر؛ إذ من حق سيد الأمة أن يضمن البائع
~~الغاصب قيمتها إذا فاتت، فإذا كان ذلك من حقه، فكأنها قد وجبت للغاصب، فلا
~~تنتقل العهدة عنه، فعلى قياس هذا القول، إن جاء بها فأجاز البيع، وهي قائمة
~~لم تفت، كان للمشتري الرد، وإن جاء وقد فاتت، فأجاز البيع، لم يكن للمشتري
~~أن يرد؛ لأن عهدته باقية على الذي اشترى منه ويشبه أن يقال: إن له الرد على
~~كل حال، انتقلت العهدة عن البائع الغاصب أو لم تنتقل؛ لأنها إن انتقلت عنه
~~قال: لم أرض إلا بذمته، وإن لم تنتقل عنه قال: لم أرض بذمة غاصب، ويشبه أن
~~يقال: إن ابن القاسم لم ير للمبتاع حجة في العهدة؛ يجب له بها الرد، ولذلك
~~قال: ليس له أن يرد مع أن الموجود له أن العهدة على سيد الأمة إن أجاز
~~البيع، فيتحصل على هذا في الرد أربعة أقوال؛ أحدها: أنه لا يرد بحال.
~~والثاني: أن يرد بكل حال. والثالث: أنه يرد على القول بأن العهدة على سيد
~~الأمة، ولا يرد على القول بأن العهدة على البائع ms4372 الغاصب. والرابع: أنه يرد
~~إن جاء سيدها، فأجاز البيع بعد أن فاتت، على قياس تفرقة أصبغ في العهدة بين
~~الوجهين، على هذا كان من
# PageV11P198
# تقدم من الشيوخ يحمل الاختلاف في انتقال العهدة في هذه المسألة. والذي
~~يوجبه النظر في ذلك، أن الاختلاف في انتقالها، إنما هو إذا فات العبد أو
~~الأمة فواتا يوجب للمستحق تضمين الغاصب القيمة، ولا اختلاف في أنها تنتقل
~~إذا لم يجب للمستحق إلا أخذه، أو إجازة البيع وأخذ الثمن، ولا في أنها لا
~~تنتقل إذا لم يجب له أخذه لفواته، حسبما نذكره في كتاب الغصب عند تكلمنا
~~على رواية أصبغ، فيه إرث لثمنه، وتفرقته في الجارية تكون بين الشركاء، بين
~~أن يغيب أحدهم فيبيع الباقون جميعا، فيأتي الغائب فيستحق نصيبه، وبين أن
~~يبيعوها، فيأتي رجل فيستحق نصيب أحدهم في أن للمشتري أن يرد ما بقي من
~~الجارية على الذين باعوها منهم، إن كانوا باعوا منه جميعا، وليس له أن يرد
~~ما بقي في يديه منها، على الذين باعوه إياه؛ إذا كانوا لم يبيعوا منه
~~جميعا، وإنما باعوا منه حصصهم لا أكثر، صحيحة؛ إذ لا حجة له عليهم في
~~استحقاق ما باع منه غيرهم، وإنما له الحجة عليهم في استحقاق ما استحق مما
~~باعوا منه.
# وقد وقع في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم، من كتاب البضائع
~~والوكالات، مسألة حملها بعض الناس على أنها مخالفة لهذا، في أن المشتري ليس
~~له أن يرد الباقي على البائعين منه، وإن كانوا هم باعوا منه جميع الأمة،
~~وليس ذلك بصحيح من التأويل، على ما لعلنا سنذكره إذا مررنا به في موضعه إن
~~شاء الله. وكذلك استحقاق جزء من الأمة بالحرية مثله، سواء أن كانوا باعوا
~~جميعها، كان للمشتري أن يرد الباقي عليهم، كما ذكر ولو كان أحدهم قد أعتق
~~نصيبه وهو معدم، فلم يقوم عليه نصيب أشراكه، ثم باعوا كلهم الأمة، فاستحق
~~نصيب الذي أعتق نصيبه بالحرية، لم يكن للمشتري أن يرد الباقي منها على
~~أشراكه البائعين منه؛ إذ ms4373 لم يبيعوا هم منه الحظ المستحق بالحرية، وبالله
~~التوفيق.
### | الأرض تستحق بالعدول ولا يثبتون حوزها فيشهد على حوزها غير عدول
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الأرض تستحق بالعدول، ولا يثبتون
# PageV11P199
# حوزها، فيشهد على حوزها من الجيران غير عدول، أيتم بذلك الحكم لمدعيها مع
~~يمينه؟ فقال: لا يشهد في الحوز وغيره غير العدول، ولا أرى أن يتم استحقاقها
~~إلا بهم. قلت: فإن الغاصب ربما خلط دورا وعور حوزها حتى لا يثبتها أحد، ممن
~~كان يعرفها لأهلها، ويحوزها لهم، فقال: يحوز المدعى عليه ما أقر به، ويحلف
~~على ذلك، ثم لا شيء عليه غيره. قلت: إذا يقال ذلك جدا قال: أما إذا لم يقر
~~موضع الباب أو ما يرى أنه ليس بشيء، فلا يقبل قوله: وإما أن يقربا بالبيت
~~ونحوه، فليس عليه إلا ذلك مع يمينه، إلا ما حاز العدول للمدعي المغتصب.
# قلت: فإن لم يقر إلا بموضع الباب أو نحوه، وأنت لا تعطى المغتصب إلا
~~ببينة عادلة حائزة لما شهدوا عليه، فماذا يلزم الغاصب إذا لم يقر إلا بموضع
~~باب أو جدار؟ فقال: أما إذا استدل على أن الغاصب يكتم مواضع الحوز بما
~~يستنكر من أمره، حاز المدعى، فاستحق ما حاز بيمينه، مع ما ثبت له من البينة
~~على أصل الغصب.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف، وزاد قال:
~~فإن قال المدعي: لا أعرفه قد غير حدودها، وعمى معلومها، حيل بينه وبين
~~الأرض جميعها حتى يقر له بحقه منها، قال: وقد قال ذلك مالك في غير الغاصب،
~~فالغاصب أحق بالحمل عليه؛ لأنه غاصب، مع ما يلزمه من الأدب الموجع والعقوبة
~~البالغة، والسجن الطويل، فيما ثبت عليه من الغصب واهتضام المسلمين حقوقهم.
# قال: وهذا إذا كان ممن له في تلك القرية أو حول تلك الأرض حق قبل ذلك ثم
~~غصب هذه الأرض، فضمها إلى حقه. وأما لو ثبت أن أول دخوله فيها، بسبب هذا
~~الغصب الذي
# PageV11P200
# ثبت عليه، اكتفي المشهود له من شهوده بأن ms4374 يشهدوا له، وأنه غصبه الأرض،
~~وإن لم يجدوها، ولم يسأل المشهود عليه، كم لهذا منها.
# وأخرج منها جميعا حتى يأتي ببينة على ما ادعاه فيها بعد دخوله من شراء
~~صحيح، أو حق يثبت له. وقد قيل: إن الشهود إذا لم يثبتوا حوز الأرض بتعوير
~~الغاصب لها كان القول قول المغصوب منه، حكى ذلك يحيى بن يحيى عن غير ابن
~~القاسم في المبسوطة وأخذ به، واستحسنه بعد أن حكى عن ابن القاسم مثل قوله
~~هاهنا، وعن ابن وهب أيضا، وكذلك قال ابن كنانة ومطرف في الغاصب ينتهب من
~~رجل مالا في صرة، والناس ينظرون فيطرحه حيث لا يوجد، إن القول قول المنتهب
~~منه، خلاف قول مالك في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم، من كتاب الغصب في
~~المسألة بعينها، وخلاف هذه الرواية؛ إذ لا فرق بينها وبينها في المعنى، وقد
~~قيل: إن الشهادة باطل إذا لم يحقق الشهود ما شهدوا به ولا حازوه، وقيل: إن
~~المشهود عليه يسجن بهذه الشهادة، ويضيق عليه، حتى يبين له بحقه، ويحلف
~~عليه، وهي رواية أصبغ عن ابن القاسم، في كتاب الغصب؛ قال أصبغ: وإن أنكر
~~الجميع بعد الحبس أحلف كما يحلف المدعى عليه، بغير شهادة، وقيل: إذا لم يدر
~~الشهود كم حقه من الأرض، نزلوا على ما لا يشكون فيه، ثم دفع إلى المشهود
~~له، وهو قول ابن كنانة، وكذلك إذا شهد الشهود للرجل أن رجلا غصبه أرضا في
~~قرية لا يعرفون موضعها، يختلف في ذلك أيضا هل تبطل الشهادة، أو يكون القول
~~قول الغاصب؛ أو قول المغصوب منه؟
# وقد فرق في المجموعة ابن القاسم بين أن يشهد الشهود أنه غصبه أرضا لا
~~يعرفون موضعها، أو أنه غصبه أرضا بعينها، لا يثبتون حوزها، وذلك أنه ذكر
~~فيها أعني في المجموعة نص رواية عيسى عنه، في رسم الجواب، من سماع عيسى من
~~كتاب الغصب؛ أن الشهادة باطل، وزاد عليها قال: ولو شهدوا على الأرض ولم
~~يثبتوا الحوز، فذكر نص رواية يحيى، هذه حرفا بحرف، فبان بهذا ms4375 افتراق
~~المسألتين عنده، فعلى هذا ليست رواية عيسى عن ابن القاسم في كتاب الغصب
~~بمخالفة لرواية أصبغ
# PageV11P201
# فيه، ولا لرواية يحيى هذه، وإنما الخلاف بين هذه الرواية، ورواية أصبغ في
~~كتاب الغصب. ويتحصل في المسألة ستة أقوال؛ أحدها: أن الشهادة باطل، لا توجب
~~حكما. والثاني: أنها توجب الشهادة على المشهود عليه. والثالث: أن البينة
~~تستنزل إلى ما لا يشك فيه. والرابع: أن القول قول المغصوب منه. والخامس: أن
~~القول قول الغاصب، إلا أن يأتي بما لا يشبه، فيكون القول قول المغصوب منه،
~~على ما وقع في رواية يحيى هذه. والسادس: الفرق بين أن يشهد الشهود على
~~الأرض بعينها، ولا يعرفون حدودها، وبين أن لا يعينوا الأرض، وإنما يشهدون
~~أنه غصبه في القرية أرضا لا يعرفونها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدعي القرية فيستحقها بالعدول ثم يحوز الشهود غيرها
# مسألة قال: وسئل عن الرجل يدعي القرية فيستحقها بالعدول، فلما أمر الشهود
~~أن يحوزوا ما شهدوا له عليه، حازوا القرية بحدودها، وقرية إلى جنبها في
~~أيدي قوم لم يخاصموا، فقال: القوم الذين حيز ما في أيديهم، ممن لم يخاصم:
~~نشهد أن الذي في أيدينا، والذي قضى به لفلان، ليس لنا فيه شيء، ولا للمقضي
~~عليهم، ولا للمقضي له، ولكنه كله يجوز حدوده لرجل ذكروه غائب تركه في أيدي
~~آبائنا أجمعين إرفاقا منه لهم، يريدون أباهم وأبا المقضي عليهم، والمقضي
~~له، وهم عدول غير متهمين، أتجوز شهادتهم أم لا؟ قال: لا شهادة لهم؛ لأنهم
~~مرتفقون، يجرون إلى أنفسهم بشهادتهم، ويريدون أن يقر بأيديهم ما أرفقوا به،
~~فشهادتهم عندي غير جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إن الشهادة غير جائزة؛ لقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تجوز شهادة خصم، ولا ظنين، ولا جار
~~لنفسه» ، وبالله التوفيق.
# PageV11P202
### | يموت عن منزل ويترك ورثة غيبا في بلد غير بلده الذي هلك فيه
# ومن كتاب الأقضية وسألته عن الرجل يموت عن منزل ويترك ورثة غيبا في بلد
~~غير بلده الذي هلك فيه، بعيدا أو ms4376 قريبا، فمكث المنزل زمانا طويلا، نحوا من
~~أربعين سنة، ثم يقدم ورثة الهالك، فيجدون المنزل في أيدي قوم قد ورثوه عن
~~أبيهم، ولعل أباهم قد ورثه عن جده، فيدعيه ورثة الهالك الغائب عنه الذي كان
~~أصله له معروفا، فيقول: هذا منزل أبينا، ورثناه عنه ونحن غيب، لم ندخل هذا
~~البلد منذ هلك إلى اليوم، ويقول الذين في أيديهم المنزل: لم ندر من أنتم،
~~ولا ما تقولون، غير أن هذا المنزل ورثناه عن أبينا، فهو في أيدينا منذ زمن
~~طويل، ولعل أبانا إن كان أصل المنزل لكم كما تقولون، قد اشترى منكم بمكانكم
~~الذي كنتم فيه، ولا علم لنا بشيء من أمره، إلا أنا ورثناه. قال: الأمر فيه
~~إن شاء الله، أن يسأل الذي زعم أن أصله له معروف، إلى أن هلك فيه أبوه وهو
~~غائب، بغير ذلك البلد، البينة على ذلك، فإن جاء بها أو أقر بذلك الذين في
~~المنزل، وكانت غيبتهم عنه ببلد بعيد، مثل أن يكون المنزل بالأندلس، أو ما
~~أشبهها، والذين ادعوها بمصر، أو بالمدينة، أو نحو ذلك من البعد، فيسأل
~~الذين هم فيه، من أين صار لهم بعد وفاة الذي ورثه هو لا الغائب عنه؟
# فإن أحقوا حقا باشتراء أو غيره، مما يستحق به المدعي ما ادعى، كان ذلك
~~لهم، فإن لم يثبت لهم اشتراء ولا هبة، ولا وجه يستحقونه به، إلا ما ادعوا
~~من تقادم ذلك في أيديهم، وتوارث ذلك بعضهم عن بعض، فإني لا أرى لهم حقا،
~~والحق فيه لصاحب أصله إذا قامت له بالأصل بينة أو أقر له بذلك خصماؤهم؛
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا
# PageV11P203
# يهلك حق امرئ مسلم، وإن قدم» مع ما رأيت لأهل أصل المنزل من العذر
~~لغيبتهم في بعد بلدهم عن ذلك المنزل، وأما إن كانت غيبتهم قريبة، بحيث
~~يعلمون أن منزلهم قد صار إلى غيرهم، وأنه يتوارث وينشأ فيه العمل، وينسب
~~إلى غيرهم، فلا يقومون بتغيير ذلك، ولا ينكرونه، حتى يطول الزمان كما ذكر،
~~فلا أرى ms4377 له فيه حقا، وهو لمن كان بيده، ورث ذلك عن أبيه وجده، أو لم يرث
~~بعد أن تطول عمارته له وحيازته إياه بمثل ما ذكرت من الزمان وشبهه، فإن علم
~~الغيب في بعدهم، ما صار إليه منزلهم من حيازة قوم له، فتركوا الخروج إلى
~~قبضه، وتركوا الاستخلاف على ذلك، بعد عملهم بما صار إليه، من حيازة من
~~حازه، وهم قادرون على الخروج إلى حقهم لقبضه، والاستخلاف على ذلك حتى يطول
~~الزمان، فأراهم فيما ضيعوا من حقهم، بمنزلة الحضور، لا حق لهم فيه إذا طال
~~زمان حيازة القوم بعمارته، وإن كان لهم في ترك ذلك عذر يتبين للسلطان بأن
~~يضعفوا عن الخروج، ويطلبون من يستخلفون، فيعجزهم ذلك، ولا يقدرون عليه،
~~فأراهم على حقهم، وإن قدم زمانه وتطاول أمره، لبعد بلدهم، وما ظهر للسلطان
~~من عجزهم.
# محمد بن أحمد: لم يعذر المحوز عليه في هذه الرواية بقرب الغيبة، وقد تقدم
~~مثل هذا وخلافه في رسم الجواب من سماع عيسى، ومضى من القول على ذلك هنالك،
~~ما فيه كفاية، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV11P204
### | مسألة: يرثون المنزل عن أبيهم فيكون في يد بعضهم على غير قسم
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن الإخوة يرثون المنزل عن أبيهم، والمنزل إنما
~~هو أرض بيضا تحرث، فيكون في يد بعضهم نصف المنزل وثلثه، أو ربعه على غير
~~قسم، يحرث كل رجل منهم في ذلك المنزل بقدر قوته، فيكونون على هذا الحال،
~~حتى يموت أحدهم، وفي يده أكثر القرية، فإذا أراد من بقي من الإخوة أن
~~يقسموا المنزل على سهامهم، منعهم ولد أخيهم الميت مما في أيديهم، وقالوا:
~~هذا ما كان في يد أبينا، وقد صار موروثا لنا دونكم، وقد كان أبونا يحوزه
~~دونكم وأنتم حضور، ويقول أعمامهم: إنما كنا تركناه على وجه المرفق، ولم نكن
~~قسمنا شيئا، فكان كل واحد يرتفق فيه بقدر حاجته.
# قلت: أيستحق ولدا لهالك من الإخوة ما هلك عنه أبوهم على هذا الوجه، حتى
~~لا يكون فيه للأعمام حق؟ قال: أرى إذا ms4378 لم يكن لبني الأخ فيه دعوى غير حيازة
~~أبيهم له، ووراثته ذلك عنه، وهم مقرون بالأصل لجدهم، أو تقوم به البينة
~~عليهم، أن يقسم على الأعمام، ولا يكون لبني الأخ الهالك إلا نصيب أبيهم على
~~كتاب الله، بعد أن يحلفوا الأعمام بالله ما باعوا من أخيهم الميت، ولا
~~وهبوا له، ولا صار له فيه، إلى أن هلك عنه، إلا سهمه الذي ورث معهم عن
~~أبيهم، ثم يقسمونه على فرائض الله.
# قال: وسألت عن ذلك ابن القاسم، فقال لي مثل ما قال ابن وهب، غير أنه قال:
~~إلا أن يكون الأخ الهالك وهب شيئا من تلك الأرض أو تصدق بها، أو نحلها أو
~~أصدقها، أو باعها أو صنع أشباه هذا مما لا يقضي به الرجل إلا في خاصة ماله،
~~فيكون أحق لما أحدث فيه
# PageV11P205
# بعض هذه الوجوه، إذا صنع ذلك بحضرة إخوته وعلمهم، فلم ينكروه عليه، قال:
# قلت له: أرأيت ما كان يكرى من تلك الأرض باسمه، ويغل كراءها لنفسه دونهم،
~~أيستحق ذلك بذلك الكراء أم لا؟ فقال لي مرة: نعم، هو له دونهم؛ إذا كان
~~يكريه باسمه، فلا ينكرون ذلك عليه، ثم سألته يوم سألت ابن وهب، فأمسك عنه،
~~ومرضه، وكأنه لم يره حوزا يستحق به دونهم شيئا.
# قال الإمام القاضي: قوله في هذه المسألة: قال: أرى إذا لم يكن لبني الأخ
~~فيه دعوى غير حيازة أبيهم له، ووراثة ذلك عنهم، وهم مقرون بالأصل لجدهم، أو
~~تقوم به البينة عليهم، أن يقسم على الأعمام، ولا يكون لبني الأخ الهالك إلا
~~نصيب أبيهم على كتاب الله، دليل على أنه لو كان لهم فيه دعوى، بأن يقولوا
~~قد ابتاعه أبونا منكم، أو قد صار إليه من قبلكم بوجه كذا وكذا، لاستحقوه
~~بحيازتهم، وهو خلاف المشهور في المذهب من أن الأوراث لا حيازة بينهم
~~بالسكنى والاعتمار والازدراع، مثل ما تأوله بعض الناس على ظاهر ما في
~~المدونة حسبما ذكرناه في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم.
# وقوله بعد أن يحلف الأعمام، هو على ms4379 الاختلاف المعلوم في لحوق يمين
~~التهمة؛ إذ قد نص أنهم لم يدعوا عليهم بحقيق دعوى في بيع ولا غيره. وقول
~~ابن القاسم: إلا أن يكون الأخ الهالك وهب شيئا من تلك الأرض، أو تصدق بها
~~أو نحلها، أو أصدقها أو باعها، أو صنع أشباه هذا، مما لا يقضي به الرجل إلا
~~في خاصة ماله، فيكون أحق لما أحدث فيه بعض هذه الوجوه، معناه: إذا فعل ذلك
~~في الأكثر.
# وقد مضى تفصيل القول في ذلك وتفصيله في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم،
~~فلا معنى لإعادته. واختلاف قوله في الاستغلال، كاختلاف قوله
# PageV11P206
# في الهدم والبنيان، مرة رأى الحيازة بذلك عاملة بين الأوراث، ومرة لم ير
~~ذلك، والله الموفق.
### | مسألة: يساكنه أختانه ومواليه زمانا طويلا حتى مات فأراد أن يستحقوا ذلك
# مسألة وسألت ابن وهب عن الرجل يساكنه في داره المعروفة له، أو القرية،
~~أختانه ومواليه، عتاقه زمانا طويلا، أو يسكنهم دورا أو قرى فيعايشونه
~~زمانا، وذلك في أيديهم حتى مات، فأراد أن يستحقوا ذلك بتقادمه في أيديهم،
~~وقالوا: ليس علينا أن نسأل عما في أيدينا من أين هو لنا؟ قلت: وكيف إن
~~ماتوا؟ فقال ورثتهم: لا علم لنا كيف كان هذا الحق في أيدي آبائنا؟ أو مات
~~صاحب الحق والذين أسكنوا، فتداعى فيه ورثته، وورثة الذين أسكنوا، فقال ابن
~~وهب: كل ما سألت عنه من هذا الوجه عندنا، بمنزلة واحدة، الحق فيه لصاحب
~~المسكن، ولورثته، مات هو أو مات الذين أسكنوا أو مات هو وهم، فلم يبق منهم
~~إلا ورثتهم، إلا أن يأتوا ورثة الذين أسكنوا بأمر يستحقون به ما كان بأيدي
~~آبائهم من عطية أو صدقة أو اشتراء، أو وجه من وجوه الحق، ينظر لهم فيه،
~~فإما تقادم ذلك في أيديهم أو أيدي آبائهم قبلهم، والأصل معروف للمسكن،
~~فإنهم لا يستحقون بذلك شيئا. وسألت عن ذلك ابن القاسم، فقال لي مثل قول ابن
~~وهب، غير أنه قال: إنما يكون ذلك على هذا الوجه؛ إذا كان أهل ذلك الموضع،
~~يعرف منهم ms4380 التوسع للموالي والأختان، ومن يساكنهم، فأما أهل بلد لا يعرف
~~فيهم أن يحوز أحد منهم مال أحد إلا باشتراء أو عطية أو أشباه ذلك، فإني
~~أقول: إن الحائز لما سألت عنه أولى بما حاز؛ إذا كانت حيازته العشر سنين أو
~~ما قاربها إلا ما حيز على غائب، فإنه أولى بحقه، لا يقطعه تقادم ذلك في يد
# PageV11P207
# من حازه في مغيب صاحب أصله، ألا يأتي الحائز ببينة على أصل اشتراء أو
~~سماع فاش، أو شيء يذكر به اشتراء ذكرا ظاهرا، فيكون أحق بما حاز مع تقادم
~~ذلك في يديه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن وهب، وابن القاسم، في الأختان والموالي:
~~إنهم في الحيازة بمنزلة القرابة، مثل ما تقدم من قول ابن القاسم في أول رسم
~~من هذا السماع، خلاف قوله في رسم شهد من سماع عيسى؛ أنهم بمنزلة الأجنبيين،
~~وقول ابن القاسم: إنما يكون ذلك على هذا الوجه؛ إذا كان أهل ذلك الموضع
~~يعرف منهم التوسع، إلى آخر قوله، تفسير ما أجمل من قوله: لا اختلاف عندي
~~أنهم بمنزلة القرابة؛ إذا عرف منهم التوسع من بعضهم لبعض، وأنهم بمنزلة
~~الأجنبيين؛ إذا عرف منهم التشاح بينهم، وإنما الاختلاف المذكور؛ إذا أجهل
~~حالهم على ما يحمل أمرهم، فمرة حملهم محمل القرابة، ومرة حملهم محمل
~~الأجنبيين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأجنبيين إذا حازوا من مال غائب أو حاضر أجنبي
# مسألة قال ابن القاسم: ولم يكن مالك يرى الأجنبيين فيما حازوا من مال
~~غائب، أو حاضر أجنبي، بمنزلة الأقارب، كان مالك يقول: ليس بينهم حوز وإن
~~قدم. قال يحيى: معناه عندي فيما ذكر من الأقارب، إنما يريد أهل الميراث
~~فيما حازوا بعضهم عن بعض فيما ورثوا.
# محمد بن أحمد قوله: ولم يكن مالك يرى الأجنبيين فيما حازوا من مال حاضر
~~أو غائب، بمنزلة الأقارب، يريد: من مال غائب قريب الغيبة، أو حاضر؛ لأن
~~الغائب القريب الغيبة، هو الذي يحوز عليه الأجنبي، كما يحوز على الحاضر على
~~اختلاف
# PageV11P208
# قدمنا القول فيه في رسم الجواب، ms4381 من سماع عيسى. فقول مالك هذا مثل أحد
~~قولي ابن القاسم، في أن القريب الغيبة، بمنزلة الحاضر، يحوز عليه الأجنبي،
~~وأما البعيد الغيبة، فلا اختلاف في أنه لا يحوز عليه في مغيبه القريب ولا
~~البعيد. وقوله: كان مالك يقول: ليس بينهم حوز، وإن قدم، يريد: وإن هدموا
~~وبنوا وهو مثل القول الذي رجع إليه فيما تقدم في رسم الكبش، وهو قوله فيه،
~~ثم رجع ابن القاسم فيما يحوزه الوارث على أشراكه بالهدم والبنيان والغرس،
~~فلم ير ذلك يقطع حق الوارث من ميراثه.
# وقوله وقول يحيى معناه: فيما ذكر من الأقارب إنما يريد أهل الميراث فيما
~~حازوا بعضهم عن بعض فيما ورثوا، هو نص قول ابن القاسم في رسم الكبش
~~المتقدم: إن ذلك بين الورثة بخاصة، وفي قوله: بين الورثة بخاصة؛ دليل هو
~~كالنص، في أن القرابة إذا لم يكونوا أوراثا مشتركين في الحيازة بعضهم على
~~بعض، بخلاف الأوراث المشتركين، فيحوز بعضهم على بعض بالعشرة الأعوام، مع
~~الهدم والبنيان.
# وقد اختلف قوله في ذلك، فنص في المسألة التي بعدها على أن القرابة غير
~~الأشراك، والموالي والأختان، بمنزلة القرابة الأشراك أهل الميراث، لا حيازة
~~بينهم بطول العمارة، وإن هدموا وبنوا إلا أن يطول ذلك جدا، يريد فوق
~~الأربعين سنة، كما قال في الأوراث، وقد قال بعض أهل النظر: إن قول يحيى في
~~هذه الرواية، معناه إلى آخر قوله، وقول ابن القاسم في رسم الكبش بين الورثة
~~بخاصة، إنما يدل على أن الأوراث في حيازة بعضهم على بعض ما ورثوه، بخلاف
~~الأشراك الأجنبيين في ذلك.
# وقد مضى تمام القول في هذا المعنى في رسم الكبش المذكور، فلا معنى
~~لإعادته، والله الموفق.
# PageV11P209
### | مسألة: يموت ويترك بنيه وأباه فيقر الجد بني ابنه بمالهم لا يقبض منهم شيئا
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن الرجل يموت ويترك بنيه وأباه فيقر الجد بني
~~ابنه بمالهم، لا يقبض منهم شيئا من ميراثه، حتى يموت، فيطلب ذلك بنوه الذين
~~ورثوه، وهم إخوة الميت الأول، أعمام الذين الحق في أيديهم، ms4382 أيكون سكوت الجد
~~عن طلب سهمه، حتى مات إبطالا له أم لا؟ فقال: حدثني من أرضى أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: قال: «لا يهلك حق امرئ مسلم وإن قدم» فأرى سهم الجد
~~لورثته على كتاب الله، إلا أن يأتي بنو ابنه بالبينة أنهم بروا إليه من
~~ذلك، أو تصدق به عليهم، أو باعه منهم، فأما أن يستحقوا ذلك بتقادمه في
~~أيديهم وسكوت الجد عنه، فلا أرى ذلك. قال يحيى: وقال ابن القاسم مثل قول
~~ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم وتكرر، ومضى القول فيه من أنه لا حيازة
~~بين الأوراث، وإن طالت المدة، إلا أن يهدموا ويبنوا ويغرسوا على اختلاف في
~~ذلك، فإن كان البنون لم يحدثوا فيما بأيديهم هدما ولا بنيانا ولا غراسا،
~~فلورثة الجد سهمه باتفاق، وإن كانوا أحدثوا ذلك فيما في أيدلهم، كان لورثة
~~الجد سهمه على مواريثهم، على قول ابن القاسم الذي رجع إليه، على ما مضى له
~~في رسم الكبش، إلا أن تطول المدة مع ذلك بالدهور، إلى ما فوق الأربعين
~~عاما، وقوله في الرواية: إلا أن يأتي بنو ابنه بالبينة أنهم بروا إليه من
~~ذلك، أو تصدق به عليهم غلط، وصواب الكلام، إلا أن يأتي بنوه بالبينة أنه
~~بري إليهم من ذلك، وبالله التوفيق، اللهم لطفك.
# PageV11P210
### | تداعيا في أرض فبذرها أحدهما فولا والآخر قمحا على فول صاحبه
# ومن كتاب أول عبد ابتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجلين تداعيا في أرض،
~~فبذرها أحدهما، فولا، ثم أعقب الآخر فبذرها قمحا على قول صاحبه، وقلب ما
~~نبت منه، فاستهلك بذلك الفول، ثم اختصما، فاستحقها الذي كان بذرها فولا،
~~فقال: إن كان استحقها في أول عمل، كان كراؤها له على الذي بذر القمح، ويكون
~~زرعها للذي بذره، ويغرم صاحب الحق لرب الأرض الذي استحقها مع كرائها، قيمة
~~الفول الذي استهلك، وذلك أنه كان زرعها على ما كان يدعي من حقه في الأرض،
~~ولم يكن غاصبا لها. قال: وإن استحق الأرض ربها، ms4383 وقد فات أوان العمل، فلا
~~كراء لمستحقها، على الذي بذر قمحا، والقمح للذي بذره، وعليه غرم قيمة الفول
~~الذي استهلك على كل حال.
# قلت: ما الذي أوجب عليه كراء الأرض إن استحقت في أوان العمل، ووضع ذلك
~~عنه إن استحقت، وقد فات أوان عملها فقال: لأنها حين استحقها في أوان العمل،
~~كان أحق بأرضه والانتفاع بها، فلما وجدنا فيها بذر رجل بشبهة، لم يجز لنا
~~أن نأمر مستحقها بفساد ذلك البذر، وأمضيناه للذي بذره بالشبهة، وأغرمنا لرب
~~الأرض، كراء الأرض لما منع من الانتفاع بها، وقد استحقها في أوان عملها،
~~ولو كان غاصبا أمر مستحقها بطرح ما فيها، ولم يحل بينه وبين الانتفاع
~~بأرضه، إلا أن يشاء أن يقر البذر لصاحبه، ويأخذ كراء أرضه؛ فذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الرجلين إذا تداعيا في أرض، وهي
~~بأيديهما جميعا، وليست في يد واحد منهما، فزرعاها جميعا،
# PageV11P211
# أحدهما بعد الآخر، فأفسد الآخر زرع الأول؛ إن للأول على الثاني قيمة زرعه
~~الذي أفسده؛ لأنه زرعه بوجه شبهة على ما يدعي من حقه، وليس له أن يقنع زرع
~~الباقي، وإن استحق الأرض في الإبان؛ لأنه زرعه أيضا بوجه شبهة على ما يدعي
~~من حقه.
# وقوله: إن الثاني يغرم للأول قيمة الفول الذي أفسد عليه على كل حال،
~~استحق هو الأرض، أو استحقها الذي أفسد الفول، يريد قيمة الفول على الرجاء
~~والخوف، كأن أفسدها بعد أن نبتت، ولو كان حرث الأرض وزرعها قبل أن ينبت
~~الفول؛ لكان عليه مكيلة الفول إن علمت، أو قيمة ما يزرع في مثلها من الفول
~~إن جهلت، ولا يدفع إليه فولا، مخافة أن يكون أقل أو أكثر، فيدخله التفاضل
~~فيما لا يجوز التفاضل فيه.
# هذا إذا اتفقا على الجهل بالمكيلة، وأما إن تداعيا في ذلك، وادعى كل واحد
~~منها المعرفة، فالقول قول الغارم مع يمينه، إلا أن لا يشبه قوله، فيكون
~~القول قول صاحبه، إن أشبه قوله أيضا، وإن لم يشبه قول واحد منهما حلفا
~~جميعا، ms4384 وكان عليه قيمة ما يزرع في مثل الأرض من الفول، وإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر، كان القول قول الحالف منهما، وإن لم يشبه؛ لأن صاحبه قد أمكنه من
~~دعواه بنكوله، وإن ادعى أحدهما المعرفة وذلك يشبه، كان القول قوله.
# وقوله: إنه ليس للذي استحق الأرض أن يقلع زرع الثاني، وإن كان الإبان لم
~~يفت، صحيح، لا اختلاف فيه؛ لأنه زرع بوجه شبهة على ما يدعي من حقه في
~~الأرض، ولو لم تكن له شبهة في دعواه؛ لكان حكمه حكم الغاصب، مثل أن يأتي
~~إلى الأرض رجل بيده، فيزرعها في مغيبه، ويدعي أنها له بوجه يذكره، ولا يأتي
~~على ذلك بينة ولا سبب.
# وقوله في الرواية: ولو كان غائبا أمر مستحقها بطرح ما فيها، ولم يحل بينه
~~وبين الانتفاع بأرضه، صحيح، وهذا إذا كانت له قيمة منفعة إن قلعه، ولو لم
~~تكن له فيه منفعة إن قلعه، لما كان له أن يقلعه، ويكون لرب الأرض، ولو أراد
~~إذا كانت له فيه منعة، أن يتركه لرب الأرض لم يكن ذلك له، إلا أن يرضيه؛ إذ
~~لا يلزمه قبول معروفه، ولو أراد رب الأرض أن يأخذه بقيمته مقلوعا؛ لكان ذلك
~~له؛ لأنه في أرضه،
# PageV11P212
# ويدخل بالعقد في ضمانه، وهو ظاهر ما في كتاب كراء الأرضين من المدونة،
~~وقيل: إن ذلك لا يجوز؛ لأنه بيع الزرع قبل أن يبدو صلاحه. وهو دليل ما في
~~سماع سحنون، من كتاب المزارعة.
# وإذا قلعه وقد مضى من الإبان بعضه، كان عليه قيمة ما مضى من الإبان، وهو
~~ما بين قيمة كراء الأرض في أول الإبان، وفي الوقت الذي قلع فيه زرعه، وقد
~~قيل: إن من حق المستحق أن يقلع الغاصب زرعه، وإن خرج الإبان ما لم يسنبل
~~الزرع، وقد مضى ذلك ووجه القول فيه في نوازل أصبغ، من كتاب كراء الأرضين،
~~وقوله: إلا أن يشاء، أن يقر البذر لصاحبه، ويأخذ كراء أرضه، فذلك له،
~~معناه: إذا رضي بذلك الغاصب، ولو لم يكن للغاصب فيه منفعة؛ إذا قلعه ms4385 لما
~~للمستحق أن يترك الأرض بالكراء، وإن رضيا؛ لأنه بيع للزرع بالكراء؛ إذ قد
~~وجب للمستحق. قال ذلك محمد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسكن القرية فيعمر أرضا يخترقها ويدللها ويزرعها زمانا
# مسألة قال: وسألته عن الذي يسكن القرية، وليس له فيها إلا مسكنه أو شيء
~~اشتراه بعينه، ليس من أهل الميراث، ولا ممن اشترى من أهل الميراث سهما،
~~فيعمر من عامرها أرضا يخترقها ويدللها ويزرعها زمانا، وأهل القرية حضور، لا
~~يغيرون عليه، ولا يمنعونه من عمله، ثم يريدون إخراجه، قال: ذلك لهم، إلا أن
~~تقوم له من عمله، ثم يريدون إخراجه، قال: ذلك لهم، إلا أن تقوم له بينة على
~~اشتراء أو هبة أو حق، يترك له به ما عمر، إلا أن يطول زمانه أو أرضه، أم
~~تراه بحال الوارث، أو المولى مع مواليه؟ قال: ينظر فيه السلطان، على قدر ما
~~يعذر به أصحاب الأصل في سكوتهم، لما يعلم من افتراق سهامهم، وقلة حق أحدهم
~~لو تكلم فيه، فإنه يقول: منعني من الكلام سكوت أشراكي، وقلة حقي، فلما خفت
~~تطاول الزمان، وما يحدث من دعوى العامر، تكلمت فيه، فأراه
# PageV11P213
# أعذر من الذي يستحق عليه من خاصة داره، أو خاصة أرضه شيئا، ولا أبلغ به
~~حد الورثة فيما بينهم، ولا حد المولي الذي يرتفق في أرض مواليه، أو الصهر
~~في أرض أصهاره، إلا أن يكون ذلك العامر للرجل أو الرجلين، أو النفر القليل،
~~فلا يعذرون بسكوتهم، يحملون فيما عمر جارهم من غامر من أرضهم، على ما يحمل
~~عليه من حين عمله عليه من داره أو أرضه شيء قال: وهم فيما يعمر بعضهم من
~~غامرهم المشترك، أعذر في السكوت، وأوجب حقا، وإن طال الزمان جدا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة، قد بين ابن القاسم فيها وجه قوله في
~~تفرقته بين الوجهين، وجعله الذي عمر من غامر القرية، وهو ممن لا سهم له
~~فيها بين المنزلتين، بما لا مزيد عليه.
# وقد مضى القول على كل واحد منهما بانفراده في رسم الكبش وغيره ms4386 من هذا
~~السماع، وفي رسم يسلف من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك.
~~وقوله: وهم فيما يعمر بعضهم من غامرهم المشترك، أعذر في السكوت، يريد إن
~~الورثة فيما حازه بعضهم على بعض من الغامر أعذر في السكوت على ما حازوا من
~~العامر، وذلك بين؛ لأن التشاح من المعمور، أكثر من التشاح في البور، ورأيت
~~لبعض أهل النظر، تنبيها على هذه المسألة، قال: انظر إن كان بنى في هذه
~~الأرض التي أحياها أو غرس، ولم يكن له فيها حق إن كان يأخذ قيمة ذلك قائما
~~عند خروجه عنها أو مهدوما منقوضا، والذي أقول به في ذلك على أصولهم، ومنهاج
~~قولهم؛ أنه إن كان بنى في ذلك الغامر على أنه حق له يدعيه بوجه من الوجوه،
~~التي يصح بها الملك، واحتج عليهم في ادعائه ذلك ملكا لنفسه بسكوتهم عنه،
~~فله قيمة بنيانه قائما لشبهة الملك الذي يدعيه، وقد مضى بيان هذا في
~~المسألة التي قبل هذه، وأما إن كان لم يدع ذلك ملكا، وإنما أراد أن يستحقه
~~عليهم
# PageV11P214
# بسكوتهم عنه، وحيازته ذلك عليهم، فيتخرج ذلك على الاختلاف في السكوت، هل
~~هو كالإذن أم لا؟ فعلى القول بأنه كالإذن إن قاموا عليه بحدثان ما بنى كان
~~له قيمة بنيانه قائما، وإن لم يقوموا عليه حتى مضى من المدة ما يرى أنه بنى
~~لينتفع بنيانه إلى مثله، كان له قيمة بنيانه منقوضا، وعلى القول بأنه ليس
~~كالإذن يكون له قيمة بنيانه منقوضا على كل حال، وهذا على مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، وأما على رواية المدنيين عن ملك، فيكون له قيمة بنيانه
~~قائما على كل حال.
# وقد مضى بيان ذلك في آخر مسألة من رسم الكبش، وبالله التوفيق.
### | يهلك ويترك ولدا فيطأ الجواري ويبيع العبيد
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وقال ابن القاسم في الرجل
~~يهلك ويترك ولدا صغارا وكبارا، فيكون في أيدي بعض الورثة بعض القرى
~~المساكن، والعبيد والحيوان، فيطأ هذا الوارث بعض الجواري، ويبيع بعض ms4387
~~العبيد، ويبني ويغرس في القرى، ويكري المساكن أو بعضها وإخوته حضور، لا
~~يغيرون ولا ينكرون، ثم قاموا وقالوا: ميراثنا من أبينا، فيقول هذا الوارث:
~~قد كان أبي تصدق علي بهذا كله، وكانت بينتي حاضرة، فلما ماتت أو ذهبت، وذلك
~~بعد أعوام، وقد كنت أبيع وأطأ وأفعل ما يفعله الرجل في حقه، وأنتم حضور،
~~تريدون أن تقوموا علي، فقال: لا أرى لهم حقا ولا حجة؛ إذا كان يفعل هذه
~~الأشياء وهم حضور. قلت: قلت لابن القاسم: أرأيت ما لم يبع من العبيد، ولم
~~يطأ من الجواري، ولم يفوت من الرباع بالبناء والغرس، لم لا يكون بينهم؟
~~قال: هو بينهم. قال: وأما ما باع وقد فات بوطء، فليس لهم فيه شيء وأما ما
~~بنى وغرس، وهم حضور أو
# PageV11P215
# استغل، فإن ذلك لا يقطع حقوقهم؛ لأن حوز القرية فيما بينهم ليس مثل
~~الأجنبيين، وفي العدا شك.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة في السؤال: ويبني ويغرس في القرى
~~أو يكري المساكن، مع قوله في الجواب: لا أرى لهم حقا ولا حجة إذا كان يفعل
~~هذه الأشياء وهم حضور، هو خلاف قوله في آخر المسألة: وأما ما بنى وغرس وهم
~~حضور، أو استغل؛ فإن ذلك لا يقطع حقوقهم؛ لأن حوز القرابة فيما بينهم ليس
~~مثل الأجنبيين، وقوله وفي العدا شك يريد، وفي البعد الذين ليسوا من
~~القرابة، ولهم اختصاص بالحوز عليه كالموالي والأختان ففيهم شك، هل هم
~~كالقرابة أو كالأجنبيين؟ ولهذا الشك اختلف قوله فيهم، فجعلهم في رسم شهد،
~~من سماع عيسى كالأجنبيين، وجعلهم في رسم الكبش من سماع يحيى كالقرابة.
# وقد مضى اختلاف قول ابن القاسم في البناء والغرس، يريد البناء الذي لا
~~يشبه الإصلاح في رسم الكبش، من سماع يحيى، ومضى اختلاف قوله في الاستغلال
~~في رسم الأقضية منه، وأما قوله فيما لم يفوت من ذلك بما ذكره من وجوه
~~الفوت؛ أنه بينهم، وفيما فوت من ذلك أنه يستحقه بتفويته، فكان الشيوخ
~~يحملونه على ظاهره في القليل والكثير، خلافا لما ms4388 في قرب آخر رسم الكبش منه.
# وقد مضى تحصيل القول في هذا المعنى في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك ثلاثة من الولد وثلاثة أرؤس فمات واحد واستحق آخر
# مسألة قال ابن القاسم في رجل هلك وترك ثلاثة من الولد، وترك ثلاثة أرؤس،
~~فاقتسموا، فأخذ كل واحد منهم رأسا، فمات منهم في يد الورثة واحد، واستحق
~~آخر، وبقي آخر. قال: ليس على الذي مات العبد في يديه غرم شيء، وليس له أن
~~يرجع على الذي بقي
# PageV11P216
# العبد في يديه بشيء، ويرجع هذا الذي استحق العبد من يده على أخيه الذي
~~بقي العبد في يديه، فيأخذ منه ثلثه، ويبقى ثلثاه، فإن أخذ لهذا المستحق
~~ثمن، كان ثلثا الثمن للذي استحق العبد من يديه، وثلثه للذي بقي العبد عنده،
~~فإن لم يؤخذ له ثمن لم يكن للذي استحق العبد في يديه إلا ثلث العبد الباقي.
# قال الإمام القاضي: المعنى في هذه المسألة أن العبيد الثلاثة، تساوت
~~قيمتهم، فأقسموهم بالقرعة؛ لأن القسمة بالقرعة هي التي يختلف فيها، هل هي
~~تمييز حق أو بيع من البيوع؟ ويتخرج فيها على القول بأنها تمييز حق ثلاثة
~~أقوال؛ أحدها قول ابن القاسم هذا، وهو قول مالك في سماع أشهب، من كتاب
~~القسمة؛ أن كل واحد منهم يضمن حقه الذي تميز له بالقسمة، فتكون مصيبته منه
~~إن مات في يديه، فاستحق نصيب أحدهم، لم يكن للمستحق منه أن يرجع عليه بشيء،
~~ولا كان له هو أن يرجع على من بقي حظه في يديه بشيء؛ لأن القسمة قد مضت
~~فيما بينه وبينهما جميعا، لتلاف جميع حظه الذي تميز له بالقسمة في يديه
~~بغير سببه، وتنتقص القسمة فيما بين الذي استحق نصيبه من يديه، وبين الذي
~~بقي العبد في يديه، فيرجع عليه بثلثه؛ لأنه باع منه ثلثه بثلث العبد الذي
~~استحق من يديه، فإن أخذ لهذا العبد المستحق ثمن، كان ثلثاه للمستحق منه،
~~وثلثه للذي رجع عليه بثلث العبد، فيكون للمستحق منه ms4389 العبد، ثلث العبد،
~~الباقي، وثلثا الثمن، فاستويا لانتقاص القسمة فيما بينهما.
# وهذا إذا كان الثمن مثل قيمة العبد فأقل، وأما إن كان أكثر من قيمة
~~العبد، فالزائد على قيمته بينهم أثلاثا. قال ذلك ابن عبدوس، وهو صحيح؛ لأن
~~الزائد على قيمته لم يدخل في القسمة، وقد اختلف على هذا القول؛ إذا لم يمت
~~العبد، وإنما
# PageV11P217
# فوته الذي هو بيده بالهبة أو الصدقة أو العتق أو البيع، فقيل: إنه يضمنه
~~بالتفويت للمستحق منه، فيكون له أن يرجع عليه بالقيمة يوم القسمة، وهو قول
~~أشهب، وقيل: إنه لا يضمنه بشيء من ذلك، وإنما للمستحق منه في أن يرجع في
~~عينه إن وجده عند الموهوب له، أو المتصدق عليه، وكذلك يرجع في عينه إن كان
~~قد أعتق، ويقوم على المعتق إن كان موسرا، ويكون في البيع مخيرا بين أن يرجع
~~في عين العبد عند المشتري، فيرجع المشتري بما ينوب ذلك من الثمن على
~~البائع، وهو قول سحنون.
# والقول الثاني: إن القسمة تنتقص فيما بين المستحق منه، وبين الذي بقي
~~العبد في يديه، وفيما بين المستحق منه، وبين الذي مات العبد في يديه، ولا
~~تنتقص فيما بين الذي مات العبد في يديه، وبين الذي بقي العبد في يديه،
~~فيكون على هذا القول ضمان ثلث العبد الذي مات من المستحق منه، وضمان ثلثيه
~~من الذي مات في يديه؛ لأنه مات وثلثه للمستحق منه العبد، فمنه ضمانه،
~~وثلثاه من الذي مات العبد في يديه، ثلث هو له، فكانت مصيبته منه، وثلث عاوض
~~به الذي بقي العبد في يديه، فكانت مصيبته منه أيضا؛ لأن القسمة فيما بينه
~~وبين لم تنتقص، فإن قبض للعبد المستحق ثمن على هذا القول، كان بين جميعهم
~~أثلاثا، ويكون للمستحق العبد من يديه ثلث العبد الباقي، فيصح له ثلث العبد،
~~وثلث الثمن. وللذي بقي العبد في يديه، ثلثا العبد وثلث الثمن، وللذي مات
~~العبد فيه ثلث الثمن. حكى هذا القول ابن عبدوس، ولم يسم قائله.
# والقول الثالث: إن القسمة تنتقص بين جميعهم، فتكون ms4390 مصيبة العبد الذي مات
~~منهم كلهم، ويكون العبد الباقي بينهم، وإن قبض في العبد المستحق ثمن كان
~~بين جميعهم أيضا. وهذا هو مذهب ابن الماجشون، أو أبيه عبد
# PageV11P218
# العزيز، على ما وقع من اختلاف الرواية في ذلك، في سماع يحيى من كتاب
~~القسمة، وكذلك على هذا القول إن استحق من نصيب أحدهم يسيرا أو كثيرا، وجد
~~بحظه عيبا تنتقص القسمة بين جميعهم.
# وأما على القول بأن القسمة بيع من البيوع، فلا اختلاف في أن الذي استحق
~~العبد من يديه، يرجع على العبد، بقي العبد في يديه بثلثه، وعلى الذي مات
~~العبد في يديه، بثلث قيمته يوم صار إليه بالقسمة، فإن قبض للمستحق ثمن كان
~~بين جميعهم أثلاثا، وإنما يختلف على هذا القول؛ إذا استحق اليسير من نصيب
~~أحدهم أو الكثير، فقيل: إذا استحق الكثير؛ أن القسمة تنتقض، ويرد المستحق
~~منه ما بقي في يديه، ويرجع على أشراكه فيما في أيديهم، إن كان قائما، أو في
~~قيمته إن كان فائتا.
# وقيل: إنها لا تنتقض، فلا يكون له أن يرد الباقي في يديه، وإنما له أن
~~يرجع على أشراكه فيما في أيديهم، فيشاركهم فيه، إن كان قائما بقدر ما استحق
~~من يديه، وإن كان قد فات ما بأيديهم، رجع عليهم بقيمة ذلك، دنانير أو
~~دراهم.
# وأما إذا استحق اليسير، فلا تنتقض القسمة، ويرجع على أشراكه فيما في
~~أيديهم، فيشاركهم فيه بقدر ما استحق من نصيبه، إن كان ما بأيديهم لم يفت
~~بوجه من وجوه الفوت، فإن كان قد فات رجع عليهم بقدر ذلك دنانير أو دراهم،
~~وقيل: ليس له أن يرجع عليهم فيما في أيديهم، فيشاركهم فيه، وإن كان قائما،
~~وإنما له الرجوع عليهم بقيمة ذلك دنانير أو دراهم، وهذا الاختلاف كله في
~~هذا الوجه في المدونة.
# وكذلك اختلفا أيضا في القسمة على التراضي بعد التعديل والتقويم، بغير
~~قرعة، هل هي تمييز حق أو بيع من البيوع؟ وأما القسمة على التراضي دون تقويم
~~ولا تعديل، ولا قرعة، فلا اختلاف في أنها بيع ms4391 من البيوع، فلها
# PageV11P219
# حكمه في العيوب والاستحقاق، على ما قد ذكرناه في القسمة بالقرعة على
~~القول بأنها بيع من البيوع، والأظهر في قسمة القرعة أن تكون تمييز حق، وفي
~~قسمة التراضي بعد التعديل والتقويم أن تكون بيعا من البيوع، وبالله
~~التوفيق.
### | كان بيده فرن إلى أن مرض فأوصى بذلك الفرن لامرأة بحضرة إخوته
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب قال عبد الملك بن الحسن: سألت عبد
~~الله بن وهب عن رجل كان بيده فرن يغتله بحضرة إخوته، إلى أن مرض، فأوصى
~~بذلك الفرن لامرأة من الناس، بحضرة عامة إخوته، فلم ينكروا عليه، ولم يدعوا
~~فيه، ثم صح من ذلك المرض، فاحترق سقف الفرن، فأنفق فيه وحده، وأصلح بعض
~~الفرن وزاد فيه، وكان يأخذ خراجه، ويرفق فيه من أحب إلى أن هلك، فلما هلك
~~ادعى إخوته أن الفرن بينهم وبين أخيهم الهالك، وأقاموا البينة أن الفرن كان
~~لأبيهم.
# واحتج ورثة الهالك أن الفرن كان في يديه حتى هلك بما نصصت من وصيته فيه،
~~بحضرة عامتهم، وإصلاحه إياه وحده، وأخذه خراجه دونهم، فهل يكون الفرن للذي
~~كان بيده على هذه الحال دون ورثة أبيه أم لا؟ قال: إن كان يلي الفرن بجميع
~~ما وصفت، وكانوا كبارا يلون أنفسهم ليسوا بصغار أو سفهاء، يولى عليهم، وكان
~~حوزه ذلك السنين التي تكون حيازة، العشرة ونحوها وما أشبهها أو أكثر منها،
~~فهو له إذا كان حيا، وادعاه دونهم، ولورثته من بعده إن كان ميتا، وإن
~~أقاموا البينة على الأصل أنه لأبيهم لم ينتفعوا بذلك؛ إذا كان كذلك، وإن لم
~~يكن على ما وصفت لك في الحيازة أو كانوا صغارا لا ينظرون إلى أنفسهم، أو
~~تحت يديه أو غيبا غيبة طويلة أو بعيدة، وأثبتوا أن أصله كان لأبيهم، مات
~~وترك ميراثا بين
# PageV11P220
# جميعهم، ثبتت حقوقهم فيه، ولم يضرهم ما كان من ولايته إياه، وقيامه به.
~~وقال أشهب: أرى أن الفرن للمرأة التي أوصى لها به، ولا أرى للميت فيه شيئا
~~ولا لإخوته؛ لأنه ms4392 قد حازه دونهم.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير ابن وهب وصيته بالفرن بحضرة عامة إخوته
~~حيازة عليهم، والله أعلم من أجل أنه لم يعين ولا سمى من لم يحضر ذلك منهم
~~ولا علم؛ لأن كل واحد منهم يقول: أنا ممن لم أحضر ولا علمت، ولو ثبتت عليهم
~~كلهم أنهم حضروا وصيته له، فلم يغيروا، ولا أنكروا ولا ادعوا فيه حقا؛ لكان
~~ذلك حيازة عليهم، أو على من ثبت عليه ذلك منهم، وإن كانت الوصية قد بطلت
~~عنده فيه بإصلاحه إياه، وتعبيره له بالزيادة فيه، خلاف ما ذهب إليه أشهب.
# وهذا على الاختلاف فيمن أوصى لرجل ببقعة ثم بناها، هل يكون ذلك نقضا
~~للوصية أم لا يكون ذلك نقضا لها؟ ويكون الموصى له شريكا فيها مبنية بقيمة
~~القاعة، وكذلك يكون الورثة مع الموصي لها بالفرن أشراكا فيه بالزيادة، على
~~مذهب أشهب، لا بما أنفق في إصلاحه؛ إذ لا اختلاف في أن الوصية بالدار أو
~~الفرن ونحوه، لا تبطل بالرم والإصلاح، وقول ابن وهب: إن العشرة الأعوام
~~حيازة في الفرن بين الإخوة الأوراث، مع التغيير بالبنيان، والانفراد
~~بالاستغلال، هو مثل القول الذي رجع عنه ابن القاسم، في رسم الكبش من سماع
~~يحيى.
# وقد مضى القول على ذلك هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته. وقد مضى القول في
~~مراعاة تحديد العشرة الأعوام في الحيازة في رسم شهد، من سماع عيسى، فلا
~~معنى لإعادته ذكر ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكونون في المنزل وفيه بور فزرع البعض ذلك بحضرة أشراكه
# مسألة وسألت عبد الله بن وهب عن القوم يكونون في المنزل، ولذلك المنزل
~~بور وشعر، فاخترق بعض أهل ذلك المنزل في ذلك
# PageV11P221
# البور خرقا فزرعه وعمره بحضرة أشراكه، وأقام في يديه، نحوا من ثمان سنين
~~أو عشرة، أو أكتر من ذلك إلى ما بينه وبين عشرين سنة، بحضرة أشراكه لم
~~يغيروا عليه ولم ينكروا، ثم بدا لهم في طلب ذلك البور، ومحاصة صاحبه فيه
~~وأرادوا أن يردوه بورا، ومرعى لعامتهم، كما كان أول مرة، ms4393 فاحتج صاحب البور
~~بعمارته له، منذ زمان طويل بحضرتهم، وهو مقر أنه كان بورا، وقال: هي أرض
~~اعتمرتها منذ زمان طويل بحضرتكم، أو كان صاحب تلك الأرض قد هلك وورثها
~~ورثته، فادعوا أنهم ورثوا عن أبيهم أرضا، كان يعتمرها منذ زمان، بحضرتكم
~~فقامت عليهم البينة، أن تلك الأرض كانت من البور الذي كان بين أهل القرية
~~كلهم، حتى اخترقها أبوهم الهالك، فهل ترد إليه حاله الأول بورا، كما كان
~~أول، أو يستحقه الذي هو في يديه بطول عمارته؟ فقال: إن كانت الشعر أو البور
~~معروفا للقوم، أو كان المخترق مقرا بذلك، أعطوه قيمته صحيحا إن كان اعتمر
~~بذلك بعلمهم ومعرفتهم، وهم يرونه لا يغيرون عليه، وذلك إذا كانوا كبارا
~~هالكين لأنفسهم، فإن كانوا صغارا ليس لمثلهم إذن، فقيمته منقوضا، وإن كان
~~البور ليس معروفا لهم، ولا مشهودا عليه، وأنكر وهو في يديه، يحوزه ويعتمله
~~السنين التي في مثلها الحيازة، فلا حق لهم فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله: فاخترق بعض أهل ذلك المنزل في ذلك البور يدل على
~~أن للمخترق فيه حقا؛ إذ هو منهم. وهذا هو الذي قال فيه ابن القاسم في آخر
~~سماع يحيى: إنهم فيه أعذر في السكوت منهم في الأرض العامرة. وقد مضى الكلام
~~على ذلك هنالك، ولم ير مشاركتهم لهم في الشعر شبهة، توجب أن يكون له
# PageV11P222
# قيمة ما عمر فيها قائما، إن كان عمره بغير علمهم ولا إذنهم. وهذا مثل ما
~~مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم. وفي ذلك اختلاف قد ذكرناه، هناك.
~~وقوله: إنه إن كان عمره بعلمهم ومعرفتهم أعطوه قيمته صحيحا ظاهره، طالت
~~المدة أو قصرت، فهو خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في تفرقته بين أن
~~يقوموا عليه بحدثان البنيان، أو بعد أن يمضي من المدة ما يرى أنه بني إلى
~~مثلها، مثل رواية المدنيين عن مالك، في أن من بنى في أرض رجل بإذنه أو
~~بعلمه، فله قيمة بنيانه قائما، وفي قوله في آخر المسألة: وإن كان ms4394 البور ليس
~~معروفا لهم، ولا مشهودا عليه، فأنكر وهو في يده، يحوزه ويعتمله السنين التي
~~في مثلها الحيازة، فلا حق لهم فيه؛ نظرا لأن البور؛ إذا لم يكن لأهل المنزل
~~فيه حق، فهو موات، يكون لمن أحياه بالعمارة، والإحياء على حكم إحياء
~~الموات، فيما قرب وفيما بعد، حسبما مضى القول فيه في رسم القضية من سماع
~~أشهب من كتاب السداد، والأنهار ولا يستحق شيئا من ذلك على جماعة المسلمين،
~~بطول الحيازة، كما يستحق على الواحد منهم بها ماله وملكه، وبالله تعالى
~~التوفيق لا رب غيره.
### | مسألة: تكون في يديه دابة فتعرفها رجل يزعم أنها سرقت منه ويقيم البينة
# مسألة قال: سألته عن الرجل تكون في يديه دابة، فتعرفها رجل، يزعم أنها
~~سرقت منه، فقيم عليها البينة، أنها مسروقة منه، وأنها منتوجة عنده، أو عند
~~الذي ابتاعها منه، فيزعم الذي ألفيت في يديه أنه ابتاعها من رجل من أهل
~~بلدة أخرى، فيكتب له القاضي إلى قاضي البلد، الذي زعم أن بائعه بها، بما
~~قامت عنده لمدعيها من البينة عليها، وأنها منتوجة عنده، أو عند من ابتاعها
~~منه إلى أن أنشدها
# PageV11P223
# مسروقة، وأنه قد قضي بها له، ليرد بذلك رأس ماله من بيعه، فإذا ورد بذلك
~~الكتاب على القاضي، أتاه ببيعه، فعرف الدابة وأقر ببيعها أعداه عليه بما
~~كتب به إليه ذلك القاضي، ثم يزعم الذي أعدى عليه، أنه ابتاعها من رجل في
~~كورة أخرى، ويسأل أن تدفع إليه الدابة، ويضع قيمتها على يدي عدل، ليدرك رأس
~~ماله بها.
# وكتب له القاضي الذي كتب إليه بعد وضع قيمتها، إلى قاضي البلد الذي زعم
~~أن بائعه به، فيأتيه ببائع الدابة فيعرفها، ويقر ببيعها، ويزعم أنها منتوجة
~~عنده، ويقيم عليها البينة أنها منتوجة عنده، فكتب ذلك القاضي إلى الذي كتب
~~إليه، أنه لم يجد سبيلا إلى الإعداء عليه، بما قامت عنده من البينة أنها،
~~منتوجة عنده، فيلتمس هذا أن يرجع بما غرم من قيمتها على من أخذ ذلك منه.
# ويحتج ذلك بدعوى الأول، وما ms4395 قامت عليه بينة، فأي الأمرين يحملها عليه؟
~~قال: إن كانت بينة الأول الذي أقام عند القاضي الأول على النتاج أعدل من
~~بينة الآخر الذي أقام أيضا البينة على النتاج عند القاضي الآخر، أو كانتا
~~في العدالة سواء، فالأول أحق بها، ترد إليه، ويعدى مشتريها والمستحقة من
~~يديه على بائعه، وبائعه على بائعه على ذلك الأصل أبدا كما هو، وإن كانت
~~بينة الآخر على النتاج أعدل البينتين وأبرزها في الصلاح والعدالة، فالحق
~~حقه، ولا حق للأول وينفذ البيع بين من تبايعاهما أجمعين، ويرد إلى المستحق
~~من يديه، ويتم البيع فيه بينهم على ما تبايعوا من واحد إلى واحد.
# قال محمد بن رشد: المسئول في هذه المسألة ابن وهب، والله أعلم؛ لأنه قال
~~في أولها: وسألته عطفا على المسألة المتقدمة له. وقول فيها: إنه إن تكافأت
~~البينتان في العدالة، فالبينة بينة الأول، وهو أحق بها، وينفذ البيع بينهم
~~بالأثمان، وتبطل بينة الثاني خلاف مذهب ابن القاسم
# PageV11P224
# وروايته عن مالك؛ لأن المال المتنازع فيه، لا يكون عندهما مع تكافئ
~~البينتين للذي هو في يديه، إلا إذا جهل أصل كونه في يديه، والأول الذي أقام
~~البينة على النتاج، قد علم أصل كون الدابة في يديه، وهو قضاء القاضي الأول
~~له بها بما ثبت عنده من ملكه لها، وأنها منتوجة عنده قبل الإعذار إلى هذا
~~الآخر الذي أقام أيضا البينة على النتاج، فهو حكم لم يتم بعد، فلا تراعى
~~يده؛ لأن اليد على الحقيقة إنما هي للثاني؛ لأنه المدعى عليه لما قد باعه
~~مما كان في يديه بوجه مجهول، فهو بمنزلة المستحقة من يديه الدابة، لو كان
~~هو الذي أقام البينة على النتاج، فالواجب في هذه المسألة على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك؛ إذا تكافأت البينتان في العدالة، أن تكون البينة
~~بينة الثاني التي أقام على النتاج، وتبطل بينة الأول، وترد الدابة إلى الذي
~~استحقت من يديه أولا، وينقض الحكم الذي حكم به القاضي الأول للمدعي الذي
~~أقام البينة عنده على النتاج، ويرجع كل ms4396 من رجع عليه بما أخذ منه على الذي
~~أخذه منه، وقول ابن وهب في هذه المسألة، هو مثل قول غير ابن القاسم في كتاب
~~الولاء والمواريث من المدونة في الذي يأخذ مال رجل، ويدعي أنه وارثه، ثم
~~يأتي رجل آخر غيره، ويدعي أنه وارثه، ويقيمان جميعا البينة على دعواهما أن
~~البينة بينة للذي المال بيده.
# وقد وقع في المبسوطة لأصبغ وسحنون: أن الدابة تكون بينهما إذا تكافأت
~~البنيتان في العدالة، يريدان فينفذ الاستحقاق في نصفها، ويكون التراجع
~~بينهم فيه، على حكم من ابتاع دابة فاستحق من يديه نصفها، ويكون مخيرا بين
~~أن يرد النصف الباقي في يده، ويرجع بجميع الثمن، وبين أن يمسك النصف، ويرجع
~~على البائع منه بنصف الثمن، ثم يرجع هو على من باع منه بنصف الثمن الذي دفع
~~إليه أيضا، وهو قول ثالث في المسألة، على غير الأصول؛ لأن المال المدعى فيه
~~لا يكون بين المتداعيين، عند تكافئ البينتين إلا إذا كان بأيديهما جميعا،
~~أو لم يكن بيد واحد منهما، واليد التي يجب اعتبارها في مسألتنا هذه، إنما
~~هي يد الثاني على ما بيناه. أرأيت لو كان حاضرا عند إقامة الأول البينة
~~عليها أنها
# PageV11P225
# منتوجة عنده، فأقام هو البينة عليها أيضا أنها منتوجة عنده، أليس كانت
~~تكون بينته أعمل؟ فلا فرق بين أن يغيب حتى يحكم له بها، وبين أن يكون
~~حاضرا؛ لأن الحجة قد أرجئت له لمغيبه. وهذا كله بين، والحمد لله.
# وإذا كانت بينة الثاني أعمل، وجب أن ترجع الدابة إلى الذي كانت استحقت من
~~يديه، فيرد كل واحد منهم الدابة إلى الذي أخذها منه، ووضع له فيها القيمة،
~~فيأخذ منه الثمن الذي دفع إليه، والقيمة التي وضع له، حتى ترجع الدابة إلى
~~الذي استحقت من يديه، فيأخذ القيمة التي وضع لمستحقها، وإن تلفت القيمة
~~الموضوعة في شيء من هذا، فمصيبتها من الذي وضعها إذا كانت على يدي عدل، وإن
~~كانت عنده ضمنها، إلا أن تكون له بينة على ضياعها، على حكم ما يغاب عليه ms4397 من
~~الرهان، وإن تلفت الدابة في شيء من هذا بيد أحد ممن سار بها، فلربها
~~المستحقة من يده أكثر القيم الموضوعة، ولهذا الوجه تفسير دقيق، قد فرغنا من
~~بسطه وشرحه في مسألة مشخصة، سئلت عنها منذ مدة، فبينت وجه القول فيها بيانا
~~شافيا، فتركت ذكر ذلك هنا اختصارا واكتفاء لما مضى من القول؛ إذ لم أقصد في
~~هذا الشرح إلى تفريع مسائله، كراهة التطويل، وبالله التوفيق، اللهم لطفك.
### | اشترى عبدا معينا وقبضه وآخر موصوفا إلى أجل فاستحق العبد القائم
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: سألت ابن
~~القاسم عن رجل اشترى عبدا قائما بعينه وقبضه، وعبدا آخر موصوفا معه إلى
~~أجل، بمائة دينار، فاستحق العبد القائم، قال: ينظر في قيمة الذي نقد، والذي
~~إلى أجل، كم كان نصيب كل واحد منهما من المائة؟ على قدر بعد الأجل وقربه،
~~وعلى صفة ذلك إن اختلفت الصفة، ثم يقسم ذلك بينهما، ثم يرد ما أصاب الذي
~~استحق بقدر ذلك، ويثبت البيع فيما
# PageV11P226
# بقي، إلا أن يكون هذا المستحق وجه الشراء وكثرته، وفيه الفضل فيما يرى
~~الناس، فينفسخ البيع كله، وترد المائة. وقاله أصبغ بن الفرج، وهي حسنة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، ووجه العمل في ذلك أن يقوم العبد القائم
~~يوم وقع الشراء، ويقوم العبد المسلم فيه، بأن يقال: كم يسلف في عبد على تلك
~~الصفة إلى مثل ذلك الأجل، وإلى من تكون ذمته في الأمانة والثقة؟ مثل ذمة
~~المسلم إليه في العبد، فإن كانت قيمة العبد في التمثيل ثلاثين، وما يسلم في
~~مثل العبد المسلم فيه على ما وصفناه ستين، ثبت السلم له على المسلم إليه،
~~ورجع عليه بثلث المائة للعبد المستحق، وإن كانت قيمة العبد ستين، وما يسلم
~~في مثل العبد المسلم فيه ثلاثين، كان بالخيار بين أن يرجع بجميع المائة،
~~وينتقض السلم، وبين أن يرجع بثلثي المائة، ويثبت له السلم، وبالله التوفيق.
### | له عبد مملوك وكان في يديه منزل فيه بنيان وغرس ms4398 معروف
# ومن كتاب الأقضية قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل عن رجل له عبد مملوك،
~~وكان في يديه منزل فيه بنيان وغرس معروف؛ إنه لمولاه، فأعتقه وفي يديه ذلك
~~المنزل والأرض، ثم أقام بعد عتقه عشرين سنة، يبني ويهدم ويزرع حتى مات،
~~وترك أولادا صغارا، فطلب مولاه المنزل، وهل ينتفع الموالي بحوزهم؟ قال: إن
~~المولى أحق به، ولا ينتفع الموالي بالحوز في مثل هذا إذا عرف ذلك كان
~~لمولاه، وليس الموالي والولد مثل الأجنبيين، شأنهم أضعف من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم لابن القاسم في رسم الكبش، من سماع
~~يحيى، من أن المولى الأسفل في الحيازة، بمنزلة المولى
# PageV11P227
# الأعلى، وبمنزلة الأختان والأصهار على حكم القرابة خلاف ما مضى في رسم
~~شهد، من سماع عيسى، من أن الموالي والأصهار في الحيازة، بمنزلة الأجنبيين.
# وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الاستحقاق بحمد الله تعالى، وحسن عونه.
# PageV11P228
### | كتاب الغصب
# ] [
### | ترك رجلا يبني في أرضه وهو حاضر ثم قام عليه حين فرغ
# من سماع عبد الرحمن بن القاسم
# من مالك رواية سحنون
# من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك في رجل ترك
~~رجلا يبني في أرضه، أو يغرس فيها وهو حاضر يراه، ثم قام عليه حين فرغ من
~~بنيانه أو غرسه: إن للعامل قيمة ما أنفق. قال ابن القاسم: وذلك في فيافي
~~الأرض، وحيث لا يظن تلك الأرض لأحد، فإذا بنى في مثل ذلك المكان وصاحبه
~~ينظر، ثم جاء ليخرجه، فلا يخرجه إلا بقيمته مبنيا. ولو بنى أيضا في مثل ذلك
~~المكان بحوز، استحيا مثله، ولم يعلم صاحبه، لم يكن له أن يخرجه أيضا، إلا
~~أن يغرم له القيمة مبنيا. وأما من دخل على رجل متعديا بمعرفة، فإنه يهدم
~~بنيانه، ويقلع غرسه، إلا أن يحب صاحب الأرض أن يغرم ثمن نقضه وغرسه، بعد أن
~~يطرح مقلوعا، وليس للذي تعدى أن يأبى ذلك. ms4399
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: وذلك في فيافي الأرض،
# PageV11P229
# وحيث لا تظن تلك الأرض لأحد؛ مخالف لما ذهب إليه مالك، غير مفسر له؛ لأن
~~الذي ذهب إليه مالك؛ أن تركه يبني في أرضه ويغرس فيه وهو حاضر، يراه إذن
~~منه له بذلك، فسواء على مذهبه كان ذلك في فيافي الأرض، وحيث لا تظن تلك
~~الأرض لأحد، أو لم تكن، وكان في الحاضرة أو فيما قرب منها، إن قام عليه
~~بحدثان ما بنى أو غرس، لم يكن له أن يخرجه عن الأرض، إلا أن يعطيه قيمة ما
~~أنفق، أو ما أنفق على الاختلاف القائم من المدونة، وقد ذكرت وجهه في سماع
~~أشهب، من كتاب الاستحقاق.
# وإن لم يقم عليه حتى مضى من المدة ما يرى أنه إذن بالغرس والبناء إلى
~~مثلها، كان له قيمة بنيانه وغرسه منقوضا مطروحا بالأرض، على ما في كتاب
~~العارية من المدونة فيمن أذن الرجل أن يبني في أرضه أو يغرس فيها، ويوقت له
~~أجلا.
# وإن قام عليه بعد مدة، إلا أنها لم تبلغ الحد الذي يرى أنه أذن له
~~بالبناء إلى مثلها، لم يكن له أن يخرجه إلا أن يعطيه قيمة بنيانه وغرسه
~~قائمة. ووجه العمل في ذلك أن يقال: كم قيمة البقعة مبنية، على ما هي عليه
~~من هذا البناء على حالته التي هو عليها من التغير فيما مضى من المدة؟ وكم
~~قيمة بنيانها أيضا لو كان البناء جديدا كما فرغ منه؟ فينقص ما بين القيمتين
~~من قيمتها، أنفق في البنيان أو مما أنفق فيه، على الاختلاف الذي قد ذكرته
~~فيما بقي من ذلك، كان هو قيمة البنيان قائما الذي يجب له عليه، إن أراد
~~إخراجه من الأرض.
# وذهب ابن القاسم في هذه الرواية إلى أن تركه يبني في أرضه وهو حاضر يراه،
~~ليس بإذن منه له في ذلك على أحد قوليه؛ إذ قد اختلف قوله في هذا الأصل،
~~فإذا لم يكن إذن له عنده، فلا يكون له على مذهبه في بنيانه قيمة ms4400 ما أنفق
~~فيه، كما قال مالك، إلا إذا كان ذلك في فيافي الأرض، وحيث لا يظن ذلك الأرض
# PageV11P230
# لأحد، ولذلك قال متصلا بقول مالك: إنه إن قام عليه حين فرغ من بنيانه أو
~~غرسه؛ أن للعامل قيمة ما أنفق، وذلك في فيافي الأرض ... إلخ قوله؛ يريد عنه
~~وعلى مذهبه؛ لأن بنيانه إن لم يكن في فيافي الأرض، فلا يجب له فيه على
~~مذهبه في هذه الرواية، إلا قيمته منقوضا.
# هذا وجه القول في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك خلاف
~~رواية المدنيين عن مالك، في أن من بنى فله قيمة بنيانه قائما، وإن انقضت
~~المدة، وعلى ذلك يأتي قول مطرف وابن الماجشون في الواضحة عن مالك في أنه من
~~بنى في أرض بينه وبين شريكه، وشريكه حاضر لا ينكر، فهو كالإذن، ويعطيه قيمة
~~البناء قائما، كالباني بشبهة.
# وقد مضى تحصيل القول في مسألة أحد الشريكين، يبني في الأرض التي بينه
~~وبين شريكه على مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك في أول سماع ابن القاسم،
~~من كتاب الاستحقاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتسوق بسلعة فيعطيه غير واحد بها ثمنا ثم يعدوا عليها رجل فيستهلكها
# مسألة وقال مالك في الرجل يتسوق بسلعة، فيعطيه غير واحد بها ثمنا، ثم
~~يعدوا عليها رجل، فيستهلكها، قال: أرى أن يضمن ما كان يعطى بها، ولا ينظر
~~في قيمتها. قال: وذلك إذا كان عطاء قد تواطأ عليه الناس. ولو شاء أن يبيع
~~باع. قال سحنون: لا يضمن إلا قيمتها. قال عيسى: يضمن الأكثر القيمة أو
~~الثمن.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: إنه يضمن ما كان يعطى بها إذا كان عطاء قد
~~تواطأ الناس عليه، ولا ينظر إلى قيمتها. معناه: إلا أن تكون القيمة أكثر من
~~ذلك، فتكون له القيمة. وهو نص قول مالك في سماع عيسى من كتاب العتق، مثل
~~قول عيسى بن دينار من رأيه: إن له الأكثر من القيمة أو الثمن. فقوله مفسر
~~لقول مالك، خلاف لقول سحنون، الذي لا يرى له ms4401 إلا
# PageV11P231
# القيمة، كانت أقل من الثمن أو أكثر. فالمسألة راجعة إلى قولين، وبالله
~~التوفيق.
### | انتهب من رجل مالا والناس ينظرون فطلبه فادعى صاحبه عددا وكذبه الآخر
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك عن رجل انتهب من رجل مالا في
~~صرة في يده، والناس ينظرون إليه، قد رأوها قبل ذلك في يد صاحبها، فطلب،
~~فطرحها مطرحا لم توجد، فادعى صاحبها عددا وكذبه الآخر، ولم يفتحها، ولم يدر
~~كم هي؟ ولعله ألا يطرحها لعجزه هربا فيذهب بها، ثم يختلفان في العدد قال
~~مالك: إذا اختلفا في العدد، فاليمين على المنتهب، ومطرف، وابن كنانة يقولان
~~في هذا وشبهه: القول قول المنتهب منه؛ إذا ادعى ما يشبه، وأن مثله يملكه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هو القياس؛ لقول النبي - عليه السلام -:
~~«البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر» ، فالقول قول المنتهب مع يمينه،
~~أنه لم يكن فيها أكثر من كذا وكذا؛ إذ حقق أنه لم يكن فيها أكثر من ذلك،
~~وإن لم يدع معرفة عدد ما فيها، وذلك إذا أتى بما يشبه، فإن أتى بما لا
~~يشبه، لم يكن له إلا ما أقر به المنتهب.
# وأما قول مطرف وابن كنانة، فإنه استحسان، ووجهه أن عداء المنتهب وظلمه قد
~~ظهر، فوجب أن يسقط حقه، في أن يكون القول قوله؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «ليس لعرق ظالم حق» ، والظالم أحق من حمل عليه " فكان القول قول المنتهب
~~منه إذا ادعى ما
# PageV11P232
# يشبه، فإن ادعى ما لا يشبه، كان القول قول المنتهب؛ إذا أقر بما يشبه،
~~فإن لم يقر إلا بما لا يشبه، يسجن، فإن طال سجنه ولم ينتقل عن قوله، استحلف
~~على ذلك وأخذ منه، وبالله التوفيق، لا رب سواه، اللهم لطفك.
### | الزرع تأكله الماشية
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان قال: وقال مالك في الزرع
~~تأكله الماشية، قال: يقوم على حال ما يرجى من تمامه ويخاف من هلاكه لو كان
~~يحل بيعه. فإن قال قائل: كيف يقوم ما ms4402 لا يحل بيعه؟ فإن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قد قضى في الجنين بغرة، فالجنين لا يحل بيعه فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله في الزرع تأكله الماشية: إنه يقوم على الرجاء
~~والخوف؛ معناه فيما أفسدت وأكلت بالليل؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «قضى أن على أهل الحوائط حفظها بالنهار، وأن ما أفسدت المواشي
~~بالليل ضامن على أهلها» ، ولا اختلاف في وجوب تقويمه على الرجاء والخوف؛
~~إذا يئس من أن يعود لهيئته، وإما إن رعى صغيرا، ورجا أن يعود لهيئته،
~~فاختلف هل يستأنى به أم لا؟ فقال مطرف: إنه لا يستأنى به،
# PageV11P233
# وذهب سحنون، إلى أنه يستأنى به. قاله في الثمرة، وهو في الزرع أحرى.
# واختلف على القول بأنه لا يستأنى به، إن حكم بالقيمة فيه، ثم عاد لهيئته
~~بعد الحكم، هل ترد القيمة أم لا؟ واختلف أيضا على القول بأنه لا يستأنى به
~~إن لم يحكم فيه، حتى عاد لهيئته، فقيل: تسقط القيمة فيه، وهو قول مطرف،
~~وقيل: لا تسقط فيه، ويقوم على الرجاء والخوف على كل حال، إن نبت وعاد
~~لهيئته قبل الحكم، وهو قول أصبغ.
# وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في آخر سماع أشهب، من كتاب
~~الأقضية، والله الموفق.
### | الأمة الراووقة الفارهة تتعلق برجل تدعي أنه غصبها نفسها
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك ورواية سحنون من كتاب الأقضية
# قال أشهب: قيل لمالك: رأيت الأمة الراووقة الفارهة، تتعلق برجل تدعي أنه
~~غصبها نفسها، أتصدق عليه بما بلغت من فضيحة نفسها يمين أو بغير يمين؟ فقال:
~~تصدق عليه، ويكون ذلك لها بغير يمين، ما سمعت أن عليها في ذلك يمينا، فأرى
~~أن تصدق، بكرا كانت أو ثيبا إذا تشبثت به وبلغت فضيحة نفسها، وهي تدمى إن
~~كانت بكرا، ولم أسمع أن عليها في ذلك يمينا.
# قال محمد بن رشد: في هذه المسألة أن الرجل إذا ادعت عليه أنه غصبها
~~نفسها، ممن يليق به ما ادعت عليه من ذلك، فهاهنا يسقط عنها ms4403 حد القذف للرجل
~~باتفاق وحد الزنا، وإن ظهر بها حمل لما بلغته من فضيحة نفسها، وكذلك
~~الوغدة.
# قال ذلك محمد بن المواز: واختلف في وجوب الصداق لها على ثلاثة أحوال؛
~~أحدها: أنه يجب لها، وهو قول مالك في رواية أشهب هذه. والثاني: أنه لا يجب
~~لها، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى عنه، من كتاب الحدود، في
# PageV11P234
# القذف. قال: ولو كان أشر من عبد الله الأزرق في زمانه. والثالث قول ابن
~~الماجشون في الواضحة: أنه يجب لها الصداق إن كانت حرة، ولا يجب لها إن كانت
~~أمة، واختلف إذا وجب لها الصداق بدعواها مع ما بلغت إليه من فضيحة نفسها،
~~هل يجب بيمين أو بغير يمين؟ فقال مالك في رواية أشهب هذه: إنها تأخذه بغير
~~يمين، وذهب ابن القاسم إلى أنها لا تأخذه إلا بيمين وهو أصح. وهذا الاختلاف
~~في وجوب اليمين إنما هو والله أعلم في الجارية الفارهة، وأما الوغدة فلا
~~تأخذ الصداق على القول بأنها تأخذه بدعواها مع التشبث بالمدعى عليه، إلا
~~بعد اليمين.
# وتحصيل القول في هذه المسألة باستيفاء وجوهها أنه إذا ادعت المرأة على
~~الرجل أنه اغتصبها نفسها، ولم تأت متشبثة به، فإن كان الرجل معلوما
~~بالصلاح، ممن لا يشار إليه بالفسق، حدت له حد القذف، كانت من أهل الصون أو
~~لم تكن، وحدت الزنا إن ظهر بها حمل. وأما إن لم يظهر بها حمل، فيتخرج وجوب
~~الحد عليها على الاختلاف فيمن أقر بوطء أمة رجل، وادعى أنه اشتراها منه، أو
~~بوطء أمة، وادعى أنه تزوجها، فتحد على مذهب ابن القاسم، إلا أن ترجع عن
~~قولها، ولا تحد على مذهب أشهب، وهو نص قول ابن حبيب في الواضحة، وإن كان
~~معلوما بالفسق لم تحد له حد القذف، كانت من أهل الصون أو لم تكن، ولا حد
~~الزنا لنفسها، إلا أن يظهر بها حمل، وينظر الإمام في أمره، فيسجنه، ويستحس
~~عن أمره، ويفعل فيه بما ينكشف له منه، فإن لم ينكشف له في أمره شيء استحلف، ms4404
~~فإن نكل عن اليمين حلفت المرأة، واستحقت عليه صداق مثلها، وإن كان مجهول
~~الحال، حدت له حد القذف إن كانت مجهولة الحال أيضا، أو لم تكن من أهل
~~الصون، وأما إن كانت من أهل الصون، وكان هو مجهول الحال، فيتخرج وجوب حد
~~القذف عليها له على قولين. ويحلف بدعواها على القول بأنها لا تحد له.
# فإن نكل عن اليمين حلفت هي وكان لها صداق مثلها، وأما إن ادعت عليه أنه
~~غصبها نفسها، وجاءت متعلقة به،
# PageV11P235
# تدمى إن كانت بكرا، فإن كان من أهل الصلاح لا يليق به ما ادعته عليه، سقط
~~عنها حد الزنا، إن ظهر بها حمل، لما بلغته من فضيحة نفسها، واختلف هل تحد
~~له حد القذف أم لا؟ فذهب ابن القاسم إلى أنها تحد له حد القذف. وحكى ابن
~~حبيب في الواضحة أنها لا تحد له حد القذف، ولا يمين لها عليه، على القول
~~بأنها تحد له. وأما على القول بأنها لا تحد له، فيحلف على تكذيب دعواها.
~~فإن نكل عن اليمين حلفت واستحقت عليه صداق مثلها، وهذا إذا كانت ممن تبالي
~~بفضيحة نفسها، وأما إن كانت ممن لا يبالي بفضيحة نفسها، فتحد له قولا
~~واحدا. وإن كان معلوما بفسق من يليق به ذلك سقط عنها حد القذف للرجل، وحد
~~الزنا، وإن ظهر بها حمل.
# واختلف في وجوب الصداق لها على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه يجب لها، وهي
~~رواية أشهب عن مالك في كتاب الغصب؛ لأنه إذا وجب للأمة ما نقضها، فأحرى أن
~~يجب للمرأة صداق مثلها. والثاني: أنه لا يجب لها، وهي رواية عيسى عن ابن
~~القاسم في كتاب الحدود في القذف. قال: ولو كان أشر من عبد الله بن الأزرق
~~في زمانه. والثالث قول ابن الماجشون في الواضحة: أنه يجب لها الصداق إن
~~كانت حرة، ولا يجب لها شيء إن كانت أمة، واختلف إذا وجب لها الصداق بدعواها
~~مع ما بلغت إليه من فضيحة نفسها، هل يجب لها بيمين أو بغير يمين، فروى أشهب
~~عن ms4405 مالك أنها تأخذ بغير يمين، وذهب ابن القاسم إلى أنها لا تأخذ إلا بعد
~~اليمين، وهو أصح، والله أعلم.
# وإن كان مجهول الحال لم تحد له قولا واحدا، إذا كانت ممن تبالي بفضيحة
~~نفسها، واستحلف هو، فإن نكل عن اليمين حلفت هي، واستحقت صداقها، وإن كانت
~~ممن لا تبالي بفضيحة نفسها، يخرج إيجاب حد القذف عليها على قولين، ويحلف
~~على القول بأنها لا تحد له، فإن نكل عن اليمين حلفت هي واستحقت صداقها،
~~ويحلف على القول بأنها تحد له ولا يجب لها شيء. هذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة، والله الموفق.
# PageV11P236
### | يبذر الناس الحبوب فربما أخطأ المرء فزاد على حده من حد جاره
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك فقيل له: إن أرض مصر ينكشف عنها
~~الماء، وبعضها لضيق بعض، فإذا بذر الناس الحبوب فربما أخطأ المرء، فزاد على
~~حده من حد جاره، الفدان والفدانين، فبذر فيه، ثم ينظر بعد ذلك، فيوجد قد
~~بذر في غير حقه، فيقول رب الأرض: أنا أعطيك بذرك، وكراء بقرك، قال مالك: ما
~~أرى ذلك ولا أظنه، قال: فقيل له: فترى أن تكون تلك الأرض التي وقع فيها
~~بذره له بكرائها؟ قال: نعم، أراها له بكرائها، وله الزرع.
# قال محمد بن رشد: قوله: ما أرى ذلك، ولا أظنه؛ معناه: ما أرى ذلك بحوز،
~~ولا أظنه يحل؛ لأنه صدقه فيما ادعاه من الخطأ والغلط، وعذره ذلك بالجهل،
~~فوجب أن يكون له الزرع، ويكون عليه كراء الأرض؛ لأنه زرعه وهو يحسب أنه
~~زرعه في حقه، بعد يمينه على ذلك، حسبما قاله أصبغ في نوازله من كتاب
~~المزارعة، فلما وجب له الزرع، لم يجز لرب الأرض أن يأخذه ويعطيه بذره،
~~وكراء بقره؛ لأنه يكون مبتاعا له بذلك، وسحنون لا يعذره في ذلك بالجهل، ولا
~~يصدق فيما ادعاه من الغلط، ويحمله محمل الغاصب، فيرى الزرع لصاحب الأرض،
~~ولا يرى للزارع شيئا إلا أن يقدر أن يجمع حبه من الفدان حسبما ذكرنا عنه في
~~نوازل أصبغ من كتاب المزارعة، ولا ms4406 خلاف في أنه لا يعذر في الغلط إذا تجاوز
~~حده بالبنيان في البقعة، وبالله التوفيق.
### | عبد اغتصب فباعه مغتصبه أو سارقه فمات في يدي مشتريه
# من سماع عيسى من ابن القاسم
# من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن عبد اغتصب أو سرق،
# PageV11P237
# فباعه مغتصبه أو سارقه، فمات في يدي مشتريه، وترك مالا ثم جاء سيده
~~فاستحقه، قال: يخير سيده، فإن شاء أخذ ماله الذي ترك، ورجع المشتري على
~~البائع بالثمن، وإن شاء رجع على هذا المغتصب بالثمن أو بالقيمة، فأخذه منه،
~~ويسلم ماله للمشتري، قال: وكذلك لو كانت أمة اغتصبت، أو رمكة فولدت أولادا
~~ثم ماتت الرمكة أو الوليدة؛ أن سيدها إن شاء أخذ ولدها، ولم يكن له غير
~~ذلك، وإن شاء ترك ولدها، وأخذ الثمن أو القيمة. وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن لسيد العبد المغصوب إذا مات عند المشتري، وترك
~~مالا أن يأخذ ماله، ويرجع المشتري بالثمن على البائع الغاصب، صحيح، لا
~~اختلاف فيه أحفظه؛ لأن العبد لم يخرج عن ملكه، فله أن يأخذ ماله، سواء وجد
~~العبد أو لم يجده، وكذلك له أن يغرم المشتري الذي استحق العبد من يده قيمة
~~مال العبد، إن كان قد استهلكه، وجد العبد أو لم يجده، وكذلك له أن يأخذ من
~~يد الموهوب له، إن كان وهبه، وسواء كان المشتري ابتاع العبد بماله أو كسبه
~~عنده بتجارة، أو وهب إياه، إلا أن يكون سيده هو الذي وهبه إياه، واكتسبه
~~عنده من عمل يده، فلا يكون للمستحق فيه شيء، وإذا اختار المستحق أخذ مال
~~العبد من يد المشتري، وترك الرجوع على الغاضب البائع، رجع عليه المشتري
~~بالثمن، ولو تلف المال عند المشتري، ووجد العبد على حاله عنده، لم يكن له
~~أن يتركه، ويرجع على الغاصب، وحكم الأولاد في ذلك كله حكم المال لا ضمان
~~على المشتري في تلف شيء من ذلك عنده، وله الرجوع بالثمن إذا أخذ منه المال،
~~وقد تلف العبد، أو أخذ منه الأولاد، ms4407 وقد تلفت الأمهات، ولو تلف الأولاد عند
~~المشتري، ووجد الأمهات عنده على حالها، لم يكن له أن يتركهم ويرجع على
~~الغاصب. واختلف إن تلف الأولاد أو المال عند الغاصب، فقال ابن القاسم: لا
~~ضمان عليه في ذلك. وقال أشهب: عليه فيه الضمان، وبالله التوفيق.
# PageV11P238
### | يشتري السلعة في سوق المسلمين فيدعيها رجل قبله ويقيم البينة
# ومن كتاب أوله استأذن سيده في تدبير جاريته وسئل ابن القاسم عن الرجل
~~يشتري السلعة في سوق المسلمين، فيدعيها رجل قبله، ويقيم البينة أنها اغتصبت
~~منه، فيزعم مشتريها أنها هلكت، قال: إن كانت حيوانا فهو مصدق، وإن كانت مما
~~يغيب عليه لم يقبل قوله، وأحلف بالله الذي لا اله إلا هو أنه هلك، ويكون
~~عليه قيمتها، إلا أن يأتي بالبينة على هلاك من الله إياه، مثل اللصوص
~~والغرق والنار ونحو ذلك، فلا يكون عليه شيء، قيل له: فإن قال: بعتها بكذا
~~وكذا، ولم يكن على ذلك بينة، إلا قوله، أيصدق على ذلك، أم لا يصدق إلا بينة
~~تقوم؟ قال: قوله مقبول في ذلك؛ لأنه قد يعرف الشيء في يديه، ثم يتغير عنده
~~قبل أن يبيعه بكسر أو عور أو شيء يصيبه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة صحيحة، وإنما قال: إنه يحلف إذا ادعى
~~تلاف السلعة التي اشترى ويغرم قيمتها، مخافة أن يكون غيبها، ومثل هذا يجب
~~في المرتهن والمستعير والصانع يدعون تلف ما يغاب عليه. وقوله في آخر
~~المسألة: إنه إن أتى بالبينة على الهلاك لم يكن عليه شيء، معناه أن يشهد
~~البينة على معاينتها لهلاك ذلك، وهو ظاهر ما في كتاب بيع الخيار من
~~المدونة، ونص قول مالك في رواية ابن القاسم عنه، سئل عن الصناع تحترق
~~منازلهم، فيدعون أمتعة الناس احترقت، مثل الصباغ والخياط والحائك والصواغ،
~~وما أشبه ذلك، قال: لا يصدقون، وذلك من أمر الحريق؛ لأنهم يتهمون أن يخبئوا
~~أمتعة الناس، ويحرقون الحصير وما أشبه، فلا أرى أن يقبل قولهم، إلا أن
~~يأتوا بشيء معروف، ومقال مالك في كتاب ابن المواز ms4408 في الصانع يسرق بيته،
~~ويعلم ذلك، فيدعي أن المتاع ذهب مع ما ذهب، أنه لا يصدق، قال: وكذلك لو
~~احترق بيته، فرأى ثوب الرجل
# PageV11P239
# يحترق، فهو ضامن، وكذلك الرهن، قاله مالك، حتى يعلم أن النار من غير
~~سببه. أو سيل يأتي، أو ينهدم البيت. فهذا وشبهه يسقط الضمان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أقر بغصب عبد رجل زعم أنه غصبه ورجلان سماهما معه
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: لو أن رجلا أقر بغصب عبد رجل، زعم أنه
~~غصبه هو، ورجلان سماهما معه، وصدقه صاحب العبد أنهم غصبوه ثلاثتهم. قال:
~~عليه غرم قيمته كله، ولم ينظر إلى من غصبه معه، إلا أن يكون يقرون كما أقر،
~~أو تقوم عليهم بينة، فأما إذا لم يقروا ولم تقم عليهم بينة، فهو ضامن لجميع
~~العبد، ولو أقر جميعهم أو قامت عليهم بينة، فوجد بعضهم معدمين، وبعضهم
~~مليا، فإنه يأخذ جميع قيمته من الملي، ويطلب هو وأصحابه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا موضع للقول؛
~~لأن القوم إذا اجتمعوا في الغصب أو السرقة أو الحرابة، فكل واحد منهم ضامن
~~لجميع ما أخذوه، كأن بعضهم قوي ببعض؛ فهم كالقوم يجتمعون على قتل الرجل،
~~فيقتل جميعهم به، وإن ولي القتل أحدهم. وقد قال عمر بن الخطاب: لو تمالى
~~عليه أهل صنعاء لقتلتهم به جميعا، وبالله التوفيق.
### | يغصب الرجل الشاة فيهديها لقوم ثم يطلبها صاحبها فيجدهم قد أكلوها
# ومن كتاب العرية وسألته عن الرجل يغصب الرجل الشاة، فيهديها لقوم، ثم
# PageV11P240
# يقوم صاحبها على الذين أهديت إليهم، وقد أكلوها، قال: إن كان الغاصب بها
~~مليا، فهي عليه غرم، وليس على الذين أهديت إليهم شيء، وإن كان معدما أخذ
~~قيمتها من الذين أكلوها، قيل له: فإن كان ذبحها الغاصب، ثم سيرها إليهم
~~مذبوحة، قال في كلا الوجهين: إن كان الغاصب مليا فقيمتها عليه، وليس على
~~الذين أهديت إليهم شيء، وإن كان معدما وقد سيرها مذبوحة، كان على الذين
~~أكلوها قيمتها مذبوحة، وكان ما بين قيمتها ms4409 مذبوحة وقيمتها حية على الغاصب،
~~مليا كان أو معدما.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان الغاصب لها مليا فهي عليه غرم، وليس على
~~الذين أهديت إليهم شيء، وإن كان معدما أخذ قيمتها من الذين أكلوها، هو مثل
~~قوله في كتاب الاستحقاق من المدونة في مسألة محاباة الوارث في الكراء، ومثل
~~قوله أيضا في كتاب الغصب، وفي كتاب كراء الدور منها: وإذا أخذت قيمتها من
~~الذين أكلوها، كان لهم على قياس قوله أن يرجعوا بها على الغاصب، وإن أخذت
~~أولا من الغاصب، لم يكن له أن يرجع بها على الذين أهديت إليهم؛ لأنه لما
~~أهداها فقد التزم ضمانها، وإن كانوا جميعا عدما رجع على من أيسر منهم أولا،
~~فإن أيسر الذين أهديت إليهم أولا، فرجع عليهم، كان لهم الرجوع على الواهب
~~الغاصب، وإن أيسر الواهب أولا فرجع عليه، لم يكن له أن يرجع على الذين
~~أهديت إليهم.
# وعلى قول غير ابن القاسم في مسألة كتاب الاستحقاق من المدونة، وهو أشهب،
~~بدليل قوله في رسم محض القضاء من سماع أصبغ من كتاب البضائع والوكالات،
~~وقول ابن القاسم في كتاب الشركة من المدونة، يرجع أولا على الذين أهديت
~~إليهم إن كان لهم مال، فإن لم يكن لهم مال، رجع على الغاصب، فإن رجع على
~~هذا القول على الغاصب، رجع الغاصب على الذين أهديت إليهم؛ وإن رجع على
~~الذين أهديت إليهم، لم يرجع الذين أهديت إليهم على الغاصب
# PageV11P241
# بشيء، عكس القول الأول، فإن كانوا جميعا عدما، رجع على من أيسر أولا
~~منهم. وقد قال ابن القاسم في كتاب كراء الدور من المدونة: إنه إن كان
~~الواهب عديما، فرجع المتعدى عليه على الموهوب له، لم يكن للموهوب له أن
~~يرجع على الواهب، وهو خلاف ما يوجبه القياس، فيتحصل في المسألة خمسة أقوال
~~بقول أشهب، وقد روى ابن عبدوس عنه: أن الغاصب إذا وهب الثوب أو الطعام لمن
~~استهلكه، كان للمستحق أن يتبع من شاء منهما. قال ابن عبدوس: وسمعت سحنون
~~يستحسن قول أشهب، ويحتج ms4410 بالبيع لو ابتاع الطعام فأكله، كان له أن يضمن من
~~شاء منهما: الغاصب أو المشتري، فكذلك الموهوب له، وبالله التوفيق، اللهم
~~لطفك.
### | اغتصبت أم ولد رجل فماتت عند المغتصب
# ومن كتاب أوله يوصي بمكاتبه بوضع نجم من نجومه قال ابن القاسم: إذا
~~اغتصبت أم ولد رجل، فماتت عند المغتصب، كان عليه غرم قيمتها لسيدها أمة ليس
~~فيها عتق.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا صحيح، على قياس قوله وروايته عن
~~مالك في أن على قاتل أم ولد الرجل، قيمتها أمة لسيدها، خلاف قول سحنون: إنه
~~لا قيمة عليه فيها؛ إذ ليس لسيدها فيها إلا الاستمتاع بوطئها، ولا قيمة
~~لذلك، وكذلك إذا غصبها فماتت عنده؛ لأنه لا ضمان عليه فيها، كالحرة يغتصبها
~~فتموت عنده.
# وقول ابن القاسم وروايته عن مالك أصح؛ لأن أم الولد أحكامها أحكام أمة
~~حتى يموت سيدها فتعتق بموته، فلا تشبه الحرة، ألا ترى أن الحرة لا يضمنها
~~بالنقل بخلاف الأمة ومن فيها بقية رق. وقد روي عن مالك فيمن غصب حرا فباعه
~~أنه يكلف طلبه، فإن أيس منه، ودى ديته إلى أهله.
# ونزلت بطليطة، فكتب القاضي بها إلى محمد بن بشير بقرطبة،
# PageV11P242
# فجمع القاضي ابن بشير أهل العلم بها، فأفتوه بذلك، فكتب إليه أن أغرمه
~~إليه ديته كاملة، فقضى عليه بذلك.
# ومن معنى هذه المسألة، اختلافهم فيمن غصب جلد ميتة، فقال في المدونة: إن
~~عليه قيمته دبغ أو لم يدبغ، وقال في المبسوطة: لا شيء عليه فيه وإن دبغ؛
~~لأنه لا يجوز بيعه. وقيل: إنه لا شيء فيه، إلا أن يدبغ، فتكون فيه القيمة.
~~وقيل: إن دبغ لم يكن عليه إلا قيمة ما فيه من الصنعة. وهذا يأتي على ما له
~~في السرقة من المدونة، والصواب أن يلزمه في ذلك كله قيمة الانتفاع به،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: مسلم أو نصراني عدا على سفينته مسلم فحمل عليها خمرا
# مسألة وسألته عن مسلم أو نصراني عدا على سفينته مسلم، فحمل عليها خمرا،
~~أيأخذ لها كراء؟ قال: أما ms4411 إذا كان تعدى عليها نصراني، فله أن يأخذ لها
~~كراء، ويتصدق به. قلت: فالمسلم قال: له أن يأخذ كراء سفينته فيما أبطلها،
~~ولا ينظر إلى كراء الخمر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا كان الذي تعدى نصرانيا، فله أن يأخذ لها
~~كراء، معناه: كراء مثلها، على أن يحمل فيها الخمر، أن لو أكراها نصراني من
~~نصراني لذلك. وأما قوله: يتصدق به، فهو بعيد أن يجب ذلك عليه، إلا أن يعلم
~~بتعديه، فلا يمنعه من ذلك، وهو قادر على منعه، وأما إن علم بذلك، ولم يقدر
~~على منعه، فلا يجب عليه أن يتصدق إلا بالزائد على قيمة كرائها، على أن يحمل
~~عليها غير الخمر، بمنزلة أن لو أكراها منه على أن يحمل فيها غير الخمر،
~~فحمل عليها خمرا، فإنه إن كان علم بذلك، فلم يمنعه تصدق بجميع الكراء، قاله
~~ابن حبيب، وأما إن لم يعلم بذلك، فلا يجب عليه أن يتصدق إلا بما زادت قيمة
~~كرائها، على أن يحمل عليها الخمر، على الكراء الذي أكراها به، وأما إذا كان
~~عدا عليها مسلما، فقوله: إنه يأخذ كراء سفينته فيما أبطلها، ولا ينظر إلى
~~كراء الخمر: معناه: أنه يكون له كراء المثل في السفينة
# PageV11P243
# على أن يحمل عليها غير الخمر، ويقوم له أيضا ما افتدى في سفينته بتنجيسها
~~بالخمر الذي حمل عليها مع الأدب على الوجهين جميعا: العداء وحمل الخمر،
~~وأما النصراني فلا يلزمه الأدب إلا على العداء خاصة، والله الموفق.
### | خلط قمحا لرجل بشعير لآخر وذهب فلم يعرف
# ومن كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل ابن القاسم عن رجل خلط
~~قمحا لرجل بشعير لآخر، وذهب فلم يعرف قال: أرى أن يباع ويقسموا ثمنه على
~~ثمن ما يسوى ذلك اليوم، ما يسوى القمح والشعير، ولا أحب أن يقتسموه على
~~الكيل.
# قال محمد بن رشد: إذا ذهب الذي خلطها، أو لم يعرف، فهو بمنزلة إذا اختلط
~~من غير عد، والذي يوجبه الحكم في ذلك، أن يقتسماه بينهما مخلوطا على قيمة
~~القمح ms4412 والشعير يوم الخلط، ويقوم غير معيب، بدليل ما في المدونة خلاف ما ذهب
~~إليه سحنون من أنه يقوم القمح معيبا، والشعير غير معيب.
# والذي يدل عليه ما في المدونة أظهر؛ إذ لو وجب أن يقوم القمح على أنه
~~مخلوط بالشعير، لوجب أن يقوم الشعير أيضا على أنه مخلوط بالقمح، وذلك ما لم
~~يقله سحنون. فقوله: أرى أن يباع فيقسموا ثمنه، على ما يسوى القمح والشعير
~~استحسان؛ إذ لا مانع يمنع من اقتسامه بعينه على القيم، ولو لم يجز اقتسامه
~~بعينه على القيم، لما جاز اقتسام ثمنه على ذلك؛ لأنه إنما يباع على ملكهما،
~~فإنما يأخذ ثمن ما كان له أخذه، وإنما قال: لا أحب أن يقسموه على الكيل،
~~يريد الطعام المخلوط؛ لأنه لما كان الحكم يوجب أن يقتسماه بينهما على
~~القيم، لم يجز أن يقتسما على الكيل؛ لأنه يدخله التفاضل فيما لا يجوز فيه
~~التفاضل من القمح والشعير.
# وقوله: لا أحب، تجاوز في اللفظ، وتساهل فيه، وكان الواجب أن يقول في ذلك:
~~لا يجوز، وكذلك الثمن
# PageV11P244
# لا يجوز لهما أن يقسماه على الكيل؛ لأنه إنما يباع على ملكهما، فلا فرق
~~في ذلك بين الثمن والمثمون، هذا وجه القول باختصار، في هذه المسألة، وقد
~~أفردنا الكلام عليها في مسألة مشخصة، استوعبنا فيها جميع وجوهها لمن سأل
~~ذلك من نبلاء الطلبة، فهي تبين هذه لمن شاء أن يتأملها، والله الموفق.
### | مسألة: جارية بين رجلين تعدى عليها أحدهما فباعها ففاتت عند المبتاع
# مسألة قال ابن القاسم في جارية بين رجلين تعدى عليها أحدهما فباعها،
~~ففاتت عند المبتاع بحمل أو عتق؛ أن شريكه إن شاء رجع على المبتاع بنصف
~~القيمة، فإن فعل رجع المبتاع على البائع بنصف الثمن، ليس عليه غير ذلك، وإن
~~شاء ترك المبتاع ورجع على البائع، فكان مخيرا عليه في نصف الثمن الذي باع
~~به، أو نصف القيمة، أي ذلك شاء ألزمه إياه، وإن فاتت بيد المبتاع ببيع، لم
~~يكن على المبتاع إلا نصف الثمن الذي باعها به، أو يرجع المتعدي ms4413 فيكون مخيرا
~~في نصف الثمن الذي باع به، أو نصف القيمة يوم باعها.
# فإن ماتت لم يكن له على المشتري بشيء، ورجع على البائع، فكان مخيرا عليه
~~في نصف الثمن أو نصف القيمة، فإن فاتت بنماء أو نقصان، ولم تحمل ولم تعتق،
~~فهو مخير، إن شاء أخذ نصفها، وإن شاء أسلمها، واتبع المتعدي بنصف الثمن،
~~وليس له إلى القيمة سبيل؛ إذا وجدها بحالها أو أفضل حالا، فإن فاتت بنقصان
~~فهو مخير، إن شاء أخذ نصفها من المشتري، وليس له عليه قيمة، وإن شاء تركها
~~واتبع المتعدي بنصف الثمن، أو نصف القيمة، وذلك أنها حالت عن حالها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~أوجب للشريك المستحق لنصف الجارية على المبتاع؛ لما أفاتها
# PageV11P245
# بحمل أو عتق قيمة النصف الذي استحق، إن شاء أن يأخذه بذلك، ويترك الشريك
~~المتعدى عليه في بيعها؛ لأن القيمة قد لزمته في النصف بعتق جميعها، أو
~~اتخاذها أم ولد، بمنزلة الجارية بين الشريكين، يعتقها أحدهما أو يتخذها أم
~~ولد، وله مال، فإن فعلها رجع المبتاع على البائع بنصف الثمن، وإن شاء أن
~~يترك المشتري ويتبع البائع، فيجيز البيع ويأخذ منه الثمن، أو يضمنه القيمة
~~لفواتها عند المشتري، كان ذلك له، ولو تعدى رجل على رجل في جاريته، فباعها
~~فأفاتها المبتاع بعتق أو حمل؛ لكان له أن ينقض العتق، ويأخذ جاريته إن كان
~~أعتقها، واختلف إن كان أولدها، فقيل: يأخذها وقيمة ولدها، وقيل: إنه يأخذ
~~قيمتها يوم الحكم، وقيمة ولدها، وقيل: إنه يأخذ قيمتها يوم أفاتها بالحمل،
~~ولا شيء عليه في الولد، والثلاثة الأقوال كلها مروية عن مالك، وأما إذا
~~باعتها المبتاع، فليس للمستحق عليه إلا الثمن الذي باعها به، إن كان استحق
~~جميعها، أو نصف الثمن إن كان استحق نصفها، كما قال.
# وقوله: إذا باعها المبتاع؛ أن له أن يرجع على البائع إن شاء، فيكون مخيرا
~~في نصف الثمن الذي باع به، أو نصف القيمة يوم باعها؛ معناه: إن غاب ms4414 بها
~~المشتري الثاني، وأما إن وجدت بيده على حالها، فليس له أن يضمن الشريك
~~المتعدي فيها، ببيعها نصف قيمتها، وإنما له أن يأخذ جاريته أو يخير، أي بيع
~~شاء، ويأخذ الثمن، فإن أجاز البيع الأول، وأخذ الثمن من الشريك، مضى البيع
~~الثاني، وإن أجاز البيع الثاني وأخذ الثمن من البائع الثاني رجع البائع
~~الثاني على البائع الأول بالثمن الذي دفع إليه.
# وأما قوله: إن فاتت عند المشتري بنقصان؛ أن له أن يتركها ويرجع على
~~المعتدي بنصف الثمن أو نصف القيمة؛ لأنها قد حالت عن حالها، ظاهره وإن كان
~~النقصان يسيرا، وهو نص ما في كتاب الغصب من المدونة. وقد وقع فيه دليل على
~~أنه ليس له أن يضمن المتعدي القيمة؛ إلا أن تفوت بالعيوب المفسدة، والنص
~~يقضي على الدليل، وقد كان الشيوخ يحملون ذلك على أنه اختلاف من القول، وأما
~~المشتري فلا اختلاف في أنه
# PageV11P246
# لا يضمن الموت ولا النقصان بأمر من السماء، وإنما يضمن بجنايته عليه
~~عمدا، وقد اختلف في جنايته عليه خطأ، حسبما يأتي القول فيه في الرسم الذي
~~بعد هذا إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | يغتصب العبد فيقطع يده الغاصب أو يقطعه أجنبي فتذهب يده
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وسألته عن الرجل يغتصب
~~العبد فيقطع يده الغاصب، أو يقطعه أجنبي، أو يصيبه أمر من السماء، فتذهب
~~يده، هل يكون في جميع هذه الوجوه الثلاثة، صاحبه مخيرا إذا استحقه في قيمته
~~وفي أن يأخذه وما نقصه القطع؟ قال: أما إذا قطعه الغاصب عمدا كان أو خطأ،
~~ثم استحقه سيده، فسيده مخير بين قيمته وبين أن يأخذه وما نقصه القطع؛ وأما
~~إذا قطعه أجنبي، فسيده أيضا مخير بين أن يأخذه ويأخذ عقل يده، إن كان أخذ
~~الغاصب عقلا، وبين أن يأخذ قيمته ويترك العبد.
# قلت: فإن كان أصابه أجنبي، فعفا الغاصب عن قطع اليد، قال: إن اختار أخذه
~~أخذه، وأخذ من الأجنبي ما نقص القطع.
# قلت: فإن فات الأجنبي، قال: سيده مخير بين ms4415 أن يأخذه مقطوعا ولا شيء له
~~على الغاصب؛ لأنه لم يأخذ بيده عقلا، وبين أن يأخذ قيمته، وإذا أصاب يده
~~أمر من السماء، فذهبت يده، فلا شيء له إلا قيمته، أو يأخذه مقطوعا، ولا شيء
~~له على الغاصب، قلت: فإن كان الغاصب باعه من رجل، فقطع المشتري يده،
~~فاستحقه سيده بيد المشتري قال: إن كان قطعه عمدا، فسيده مخير بين أن يأخذه
~~ويأخذ منه ما ينقصه القطع، ويرجع هو على الغاصب
# PageV11P247
# بالثمن، وبين أن يأخذ قيمته من الغاصب، أو ثمنه الذي باعه به، وإذا قطعه
~~خطأ لم يكن له إلا قيمته على الغاصب، أو يأخذه مقطوعا، ولا شيء له في القطع
~~على الغاصب ولا على المشتري.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن الغاصب إذا قطعه عمدا أو خطأ، فسيده مخير
~~بين أن يأخذ قيمته، يريد يوم الغصب، وبين أن يأخذ وما نقصه القطع، يريد يوم
~~الجناية، هو قول ابن القاسم في المدونة. والوجه في ذلك، أنه بالخيار بين أن
~~يطالبه بحكم الغصب، فلا يكون له عليه إلا قيمته يوم الغصب، وبين أن يسقط
~~عنه حكم الغصب ويطالبه بحكم الجناية، فيكون له أن يأخذ العبد، وما نقصه
~~القطع يوم الجناية، وإذا أسقط عنه حكم الغصب، وطالبه بحكم الجناية، فيدخل
~~في ذلك الاختلاف، فيمن تعدى على ثوب رجل فحرقه، فإن كانت الجناية يسيرة،
~~كقطع الأنملة، وطرف الأذن أخذ عبده، وما نقصه قولا واحدا، وإن كانت الجناية
~~كثيرة كقطع يد أو رجل أو ما أشبه ذلك، فقيل: ليس له أن يأخذه وما نقصه،
~~وقيل: هو مخير بين أن يأخذه وما نقصه، وبين أن أخذه ويضمنه قيمته.
# وقيل: هو مخير بين أن يأخذه ولا شيء له، وبين أن يضمنه قيمته يوم
~~الجناية، وكذلك إذا قتله الغاصب على قياس هذا القول، له أن يسقط عنه حكم
~~الغصب، ويضمنه قيمته يوم الجناية، وهو نص قول ابن القاسم في رواية ابن أبي
~~جعفر الدمياطي عنه: إنه مخير في قيمة العبد يوم اغتصبه، أو في قيمته يوم
~~قتله، خلاف ms4416 ما لابن القاسم في المدونة، من أن الغاصب إذا قتل العبد، فليس
~~لسيده إلا قيمته يوم الغصب، فالقولان قائمان من المدونة على هذا التأويل
~~الذي ذكرناه، وقد تأول ما في المدونة من قوله: إن
# PageV11P248
# الغاصب إذا قطع يد الجارية المغصوبة، فلربها أن يضمنه ما نقصه القطع،
~~ويأخذها؛ أن معنى ذلك ما نقصها القطع يوم الغصب، فعلى هذا التأويل لا يقوم
~~الاختلاف من المدونة، ولا يكون للمغصوب منه على مذهب ابن القاسم فيها أن
~~يسقط عن الغاصب حكم الغصب، ويأخذه بالجناية مثلها، أو قطع يدها، وإلى هذا
~~ذهب سحنون، فقال: ليس له أن يضمنه ما نقصها القطع، وإنما له أن يأخذها
~~ناقصة، أو يضمن الغاصب قيمتها يوم غصبها.
# وقوله: إذا قطعه أجنبي فسيده أيضا مخير بين أن يأخذ عقل يده، إن كان أخذ
~~الغاصب عقلا، وبين أن يأخذ قيمته ويترك العبد؛ يريد قيمته يوم الغصب، وهذا
~~على القول بأنه مخير بين أن يطالب الغاصب بحكم الغصب ليأخذ منه قيمة عبده
~~يوم غصبه، وبين أن يبرئ الغاصب من حكم الغصب، ويأخذ عبده وعقل الجرح، وعلى
~~القول الثاني الذي لا يرى له الخير في ذلك، ليس له إلا أن يضمن الغاصب
~~قيمته يوم غصبه، أو يأخذ عبده، ولا شيء له من عقل جرحه، وكذلك إذا عفا
~~الغاصب عن قطع اليد على القول بأنه ليس له إلا أن يتبع الغاصب بحكم الغصب،
~~يأخذ منه قيمة عبده يوم الغصب، ويأخذ العبد كما هو، ولا سبيل له إلا أن
~~يضمن الغاصب قيمته يوم غصبه، أو يأخذ عبده، ولا شيء له من عقل الجرح، وكذلك
~~إذا عفا الغاصب عن قطع اليد على القول بأنه ليس له إلا أن يتبع الغاصب بحكم
~~الغصب، يأخذ منه قيمة عبده يوم غصبه، أو يأخذ العبد كما هو، ولا سبيل له
~~على الجاني للجناية، وعلى القول بأن له أن يسقط عن الغاصب حكم الغصب، يأتي
~~ما ذكره في الرواية من أنه إن اختار أخذه، وأخذ من الأجنبي ما نقصه القطع،
~~فيكون إذا ms4417 فعل ذلك قد أسقط عن الغاصب حكم الغصب، وإن لم يرد أن يسقط
# PageV11P249
# عنه حكم الغصب، أخذ منه قيمة عبده يوم غصبه إياه، وكذلك إن فات الأجنبي،
~~ولم يرد أن يسقط عن الغاصب حكم الغصب، يأخذ منه قيمته يوم الغصب، وإن أراد
~~أن يسقط عنه حكم الغصب، فقال في الرواية: إنه يأخذ عبده مقطوعا، ولا شيء له
~~على الغاصب؛ لأنه لم يأخذ لسيده عقلا، وذلك معارض لقوله فيما تقدم في رسم
~~العرية، في الذي يغتصب الشاة فيهديها لقوم؛ أن صاحبها يرجع على الغاصب،
~~فيغرمه قيمتها، وليس على الذين أهديت إليهم شيء، ولقوله أيضا في كتاب
~~الاستحقاق من المدونة في مسألة المحاباة، في الكراء، ومعارض لقول أشهب أيضا
~~في المدونة، وفي سماع أصبغ من كتاب البضائع والوكالات، والذي يأتي في هذه
~~المسألة إن فات الأجنبي الجاني، ولم يوجد على قياس قول ابن القاسم، في هذه
~~المسائل أن يرجع رب العبد على الغاصب بما ترك للجاني من قيمة الجناية على
~~العبد، ولا يتبع الغاصب بذلك الجاني، والذي يأتي فيها على قياس قول أشهب،
~~ألا يرجع رب العبد على الغاصب بما ترك للجاني من قيمة الجناية، ويتبع بذلك
~~الغاصب الجاني، وقوله: إنه إذا أصاب يده أمر من السماء، يريد والعبد عند
~~الغاصب، فذهبت يده، فلا شيء له إلا قيمته، يريد يوم غصبه، أو يأخذه مقطوعا
~~ولا شيء له على الغاصب، صحيح، لا اختلاف فيه من قول ابن القاسم وتفرقته إذا
~~باعه الغاصب فجنى عليه المشتري بقطع يده، بين أن تكون جنايته عليه عمدا أو
~~خطأ تفسير ما وقع له في المدونة؛ إذ لم يفرق فيها في ذلك بين العمد والخطأ،
~~وأن له أن يأخذه منه وما نقصته جنايته عليه وإن كانت خطأ، ويرجع هذا
# PageV11P250
# على البائع بالثمن، ووجه هذا القول أن البيع لما كان بيع غرر، فكأن ملك
~~صاحبه لم ينتقل عنه، فكان من حقه أن يأخذ عبده، وما نقصته الجناية، عمدا
~~كانت أو خطأ. فهذا القول على قياس القول بأن البيع على ms4418 الرد حتى يجاز،
~~والقول الأول على قياس القول بأن البيع على الإجازة حتى يرد، وبالله
~~التوفيق، اللهم يا مولاي لطفك.
### | أكرى داره سنة فسكنها المتكاري فعدا عليه السلطان فأخرجه من الدار
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار وسئل ابن القاسم عن رجل أكرى داره
~~سنة، فسكنها المتكاري، أو لم يسكنها، فعدا عليه السلطان، فأخرجه من الدار،
~~فطلب المتكاري القصاص مما سكن، وقال رب الدار، الكراء كله عليك، والمصيبة
~~منك، وكيف بمثل هذا إذا نزل في كراء ظهر مضمون أو بعينه. قال ابن القاسم:
~~قد نزل هذا بين أظهرنا في المسودة الذين قدموا فسكنوا عندنا، فقضى فيها
~~الحزمي أن تكون المصيبة على أهل الدور، ويقاصونهم بما سكنوا قط. قال ابن
~~القاسم: وبلغني أن مالكا سئل عنها فقال مثل قوله وهو رأيي، والظهر مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، قالوا: لأن السكنى والركوب فيما يأتي، وإن
~~كان المكتري قد اشتراه فلم يقبضه بعد، ولا يقدر على قبضه جملة، وإنما يقبضه
~~شيئا بعد شيء، على ملك صاحب الدار، وصاحب الدابة، فوجب إذا اغتصبه غاصب أن
~~يكون الضمان منه، بمنزلة ما لو انهدمت الدار أو ماتت الدابة.
# وقد قيل في السلعة بعينها: إن ضمانها من البائع حتى يقبضها المبتاع، وإن
~~كان قبضه لها ممكن، فكيف بالسكنى
# PageV11P251
# والركوب الذي لا يمكنه قبضه جملة؟ وقد وقع في المجموعة لابن القاسم وعبد
~~الملك فيمن اكترى دارا أو أرضا، فغصبها منه رجل، فسكن وزرع؛ أن الكراء على
~~المكتري، إلا أن يكون سلطان ليس فوقه سلطان، يمنع منه إلا الله، وليس
~~السلطان كغيره، وهو عندي تفسير لما تقدم، ولأنه إذا أخرجه من الدار، من
~~يقدر على الامتناع منه برفعه إلى من يحول بينه وبينه، فلم يفعل فكأنه قد
~~سلم له الدار، وأما إذا غصبه فيها وأخرجه عنها من لا يقدر على الامتناع
~~منه، فهو كانهدامها الذي لا صنع له فيه، ولا قدرة له على الامتناع منه،
~~وكذلك الدابة سواء.
# وقد حكى ابن حارث أنه ms4419 رأى في بعض الكتب عن سحنون، أن المصيبة من المكتري،
~~وهو بعيد، فإن قيل: إن ذلك على القول بأن قبض أوائل الكراء، قبض لجميع
~~الكراء، عورض بجميعهم، على أن انهدام الدار من رب الدار. قال ابن حارث:
~~وينبغي أن ينظر في الغصب إن كان قصد به رقبة الدار أو السكنى، فإن كان غصبه
~~لرقبة الدار، فهو كالانهدام، وإن كان للسكنى فهو من المكتري، والله أعلم.
# وهي تفرقة لا وجه لها في هذا، وإنما تفترق فيما يضمن الغاصب على ما روى
~~أصبغ عن ابن القاسم في الذي يغتصب السكنى قط، فتنهدم الدار في سكناه، مثل
~~هؤلاء المسودة الذين ينزلون على الناس، أنه لا ضمان عليه للهدم، ولا يجب
~~عليه إلا قيمة الكراء. وقاله أصبغ؛ لأنهم لم يغصبوا رقاب الدور، إلا أن
~~تنهدم من طول سكناهم، وفي هذا بيان.
# والحزمي قاضي مصر أيام الهادي والرشيد، اسمه عبد الله بن محمد بن أبي بكر
~~بن عمر بن حزم الأنصاري، يكنى أبا الطاهر الأعرج، والله الموفق.
### | تقوم له البينة أن رجلا غصبه أرضا له فيأتي الذي استحق عليه الغصب بالبينة
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الرجل تقوم له البينة أن رجلا غصبه أرضا له،
# PageV11P252
# فيأتي الذي استحق عليه الغصب بالبينة، أنه اشتراها منه، ولا تدري البينة
~~متى كان الاشتراء، بعدما ادعاه من الغصب أو قبل، أو يعلم ذلك، ويثبت أن
~~الغصب كان قبل الاشتراء. قال ابن القاسم: بينة الاشتراء أحق وأولى وأثبت،
~~علم أن الغصب قبل أو لم يعلم؛ لأنه إن كان الغصب قبل الاشتراء، فقد اشترى
~~بعد الغصب وبطل الغصب وما فيه، وإن كان الاشتراء قبل الغصب، فشهادة الذين
~~شهدوا على الغصب باطل، ولا حجة له فيها، فشهادة الاشتراء أحق وأثبت.
# قال محمد بن رشد: زاد ابن حبيب في الواضحة في هذه المسألة متصلا بآخرها:
~~إلا أن يكون الشهود الذين شهدوا على الشراء، إنما شهدوا أنه اشتراها منه،
~~وهو مغصوب بحاله، ولم يرد إليه، ولم يملكه، فيكون شراء مفسوخا مردودا
~~بالغصب الذي كان ms4420 قبله، ويرد الثمن الذي أخذ فيه عن مطرف وابن القاسم وأصبغ.
# وهذا الذي زاد ابن حبيب في الواضحة، في هذه المسألة، وحكاه عمن حكاه من
~~أصحاب مالك، صحيح، ينبغي أن يحمل على التفسير للمسألة؛ لأنه إذا اشتراها
~~منه قبل أن يردها إليه ردا صحيحا بين بها، وينقطع خوفه عنه فيها؛ لكونه على
~~حاله من الظلم والتعدي والقدرة على الامتناع من جريان الحق عليه، فهو شراء
~~فاسد؛ لأنه مغلوب على بيعها منه، وإن كان مقرا له بها؛ إذ لا يقدر على
~~أخذها منه، وأما إن كان اشتراها بعد أن عزل وعاد ممن تأخذه الأحكام،
~~فالشراء صحيح؛ لأنه لا يشتريها منه إلا وهو مقر له بها، وإذا أقر له بها،
~~وأنه غصبه إياها، وهو ممن تأخذه الأحكام، فلا فرق في جواز شرائه إياها منه،
~~وهي بيده قبل أن يردها إليه، أو بعد أن ردها إليه، وقد أجاز ابن القاسم في
~~الصرف من المدونة شراءه الجارية منه إذا كان مقرا بقبضها، وإن كانت غايته
~~قد حملها إلى بلد آخر إذا وصفها، من أجل أنه ضامن لما أصابها، واعترض ذلك
~~سحنون من أجل مغيبها
# PageV11P253
# فقال: قول أشهب فيها أحسن، وهو ألا يجوز بيعها إلا بعد معرفتها بقيتها،
~~فإذا كانت حاضرة ارتفع الاعتراض، ولم يكن في جواز شرائه إياها من صاحبها
~~كلام؛ إذا كان حينئذ ممن تأخذه الأحكام، وعلى هذا تحمل مسألة المدونة،
~~وكذلك إذا باعها صاحبها من غير الغاصب، وهي في يد الغاصب، إن كان ممن له
~~السلطان، ويقدر على الامتناع، فلا يجوز البيع بإجماع؛ لأنه غرر، كالعبد
~~الآبق والجمل الشارد؛ إذ لا يدري مشتريه متى يصل إليه؟ وهو نص قول مالك في
~~رواية زياد عنه. قال: من ابتاع عبدا أو قرية في يد إمام ظالم، من صاحب
~~الأصل، لم يجز ذلك البيع، وكان مردودا؛ لأنه غرر، قال مالك: فإن فات مضى
~~بالقيمة، وأما إن كان ممن تأخذه الأحكام، ولا يقدر على الامتناع، وهو غائب
~~أو حاضر، منكر للغصب، ففي ذلك في الحاضر المنكر ms4421 قولان؛ أحدهما وهو المشهور
~~في المذهب: أن ذلك لا يجوز؛ لأن شراء ما فيه خصومة غرر. والثاني: أن ذلك
~~جائز، وهو قول ابن القاسم في الشهادات من المدونة، وفي الغائب ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أن ذلك لا يجوز. والثاني: أن ذلك جائز. والثالث: الفرق بين أن يكون
~~على الغصب بينة أو لا يكون، وقد قيل: إن الخلاف إنما هو إذا كان على الغصب
~~شهود، وأما إذا لم يكن عليه شهود، فلا يجوز قولا واحدا، ومن هذا المعنى
~~شراء الدين على الحاضر المنكر؛ إذا كانت عليه بينة، أو على الغائب.
# وقد مضى تحصيل القول فيه في نوازل أصبغ من كتاب الجامع البيوع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يشهدون للرجل أن فلانا غصبه أرضا له ولا يعرفون موضع الأرض
# مسألة وسألته عن البينة تشهد للرجل أن فلانا غصبه أرضا له في قرية تسمى
~~فلانة، ولا يعرفون موضع الأرض منها، غير أنهم يشهدون أنه غصبه فيها أرضا،
~~والغاصب منكر لما شهد به عليه. قال ابن القاسم: شهادتهم باطل، ولا شهادة
~~لهم؛ لأنهم لا يشهدون على
# PageV11P254
# شيء معروف ولا محدود، ولا شيء بعينه، والمشهود عليه منكر لذلك، فشهادتهم
~~ساقطة، لا يقطع عليه بشيء.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في المجموعة لابن القاسم بعينها على
~~نصها، وزاد فيها، قال: ولو شهدوا على الأرض، ولم يثبتوا الحوز، فذكر نص
~~رواية يحيى عنه في كتاب الاستحقاق حرفا بحرف، فبان بهذا أنه فرق بين
~~المسألتين، وأن رواية عيسى هذه ليست مخالفة لرواية يحيى المذكورة، ولا
~~لرواية أصبغ من هذا الكتاب، وأما رواية أصبغ، فهي مخالفة لرواية يحيى. وقد
~~قيل: إنه لا فرق بين المسألتين، وأن الخلاف داخل في مسألة رواية عيسى هذه.
# وقد مضى تحصيل هذه المسألة في رسم المكاتب، من سماع يحيى، من كتاب
~~الاستحقاق، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | غصب جارية فباعها في سوق المسلمين فاتخذها المشتري ثم تستحق
# من نوازل سئل عنها عيسى بن دينار قال عيسى: من غصب جارية فباعها في سوق
~~المسلمين، فاتخذها المشتري، ms4422 ثم أتى ربها فاستحقها، فإنه مخير على الغاصب في
~~وجهين، وعلى المشتري في وجهين، إن شاء أخذ من الغاصب قيمتها يوم غصبها، وإن
~~شاء فالثمن الذي باعها به، فإن أخذ الثمن أو القيمة مضت الجارية للمشتري،
~~فإن أبى المستحق، أخذ القيمة أو الثمن من الغاصب، فهو مخير على المشتري، إن
~~شاء أخذ منه جاريته، وإن شاء ترك الجارية وأخذ منه قيمتها وقيمة الولد، فإن
~~أخذها وقيمة ولدها، أو أخذ قيمتها وقيمة ولدها رجع المشتري على البائع
~~بالثمن الذي دفع إليه فقط، ولا يرجع عليه للولد بشيء، وإن ماتت الأم عند
~~المشتري، فأراد المستحق أن يأخذ منه قيمتها، وقيمة ولدها، فليس ذلك له،
~~وإنما له عليه قيمة
# PageV11P255
# ولدها فقط، إن أراد، وإن كره فله الثمن، أو القيمة على الغاصب، قال: وإن
~~وجد ولدها قد ماتوا، فلا شيء له فيهم، وإن قتلوا فدياتهم لأبيهم، وقيمتهم
~~عليه للمستحق، إلا أن تكون دياتهم أقل من قيمتهم، فلا يكون عليه غيرها قال:
~~وإن كان المشتري إنما زوجها فولدت، فالولد للمستحق مع الأمة، إن أراد أخذهم
~~وأخذ الأمة، وإن أبى ذلك فليس له على المشتري شيء، ويرجع على الغاصب، فيأخذ
~~منه الثمن أو القيمة. قال: وإن كانت الأمة إنما ولدت عند الغاصب، فسواء
~~ولدت منه أو من زوج زوجها إياه الغاصب، فالمستحق مخير، إن شاء أخذ من
~~الغاصب قيمتها يوم غصبها، وإن شاء أخذها وأخذ ولدها، وكان على الغاصب الحد؛
~~إذا كان الولد منه، وإن مات ولدها عند الغاصب منه كانوا منه أو من غيره، ثم
~~استحق مستحق الأمة، فأراد أخذها أو أخذ قيمة الولد، فليس ذلك له، قال أشهب:
~~عليه قيمة الولد يوم ولدوا. قال أصبغ: وبه آخذ. قال عيسى: وإنما له قيمتها
~~يوم غصبها، أو يأخذها وحدها، وكذلك لو ماتت هي وبقي ولدها، فأراد أخذ
~~الولد، لم يكن له غيرهم.
# وإن أباهم فله قيمة الأم يوم غصبها، قال: فإن وجد الأمة عند الغاصب لم
~~تلد، وهي بحالها وأحسن حالا، فليس له غيرها، وإن أراد ms4423 تركها وأخذ قيمتها،
~~فليس ذلك له، وإن وجدها قد نقصت، فأراد أخذها وأخذ ما نقص، فليس ذلك له،
~~وليس له إلا أن يأخذها بعينها، أو يدعها ويأخذ قيمتها يوم غصبها، إلا أن
~~يكون نقصانها من شيء صنعه بها الغاصب، من قطع يد أو رجل، أو فقي عين، أو
~~قطع أذن، أو شيء جاء من قبل الغاصب، فيكون له حينئذ أن يأخذها ويأخذ ما
~~نقصها، الذي صنع بها، أو يدعها ويأخذ قيمتها يوم غصبها، وإن كان ذلك من فعل
~~غير
# PageV11P256
# الغاصب، فليس له إلا أن يأخذها ناقصة، ويتبع الذي فعل ذلك بها، أو يدعها
~~ويأخذ قيمتها يوم غصبها، ويتبع الغاصب الذي فعل ذلك بها، قال: وإن وجدها
~~عند المشتري الذي اشتراها وهي بحالها وأحسن حالا، فليس له إلا الثمن الذي
~~باعها به، أو يأخذها بعينها من المشتري، وإن وجدها وقد باعها المشتري من
~~آخر، ثم باعها الآخر من آخر أيضا، وهي بحالها وأحسن حالا فهو بالخيار في
~~أخذ أي ثمن شاء من أثمانها التي بيعت بها، وتمضي الجارية لمشتريها، ويأخذ
~~ذلك الثمن من الذي قبضه ويرجع الذي أخذ منه الثمن الذي باعه به إياها وإن
~~شاء المستحق أخذ جاريته، وليس له أن يضمن الغاصب قيمتها.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى بن دينار في هذه المسائل كلها صحيح، على
~~المشهور من مذهب ابن القاسم، ونص قوله وروايته عن مالك في المدونة وغيرها،
~~وفي بعضها اختلاف من قول ابن القاسم وغيره، من ذلك قوله في أول المسألة في
~~الغاصب إذا باع الجارية فاتخذها المشتري أم ولد: إن صاحبها المستحق لها،
~~مخير على الغاصب في وجهين: إن شاء أخذ منه قيمتها يوم غصبها، وإن شاء الثمن
~~الذي باعها به، ويجبر عليه أيضا في وجه ثالث، وهو أن يأخذ منه قيمتها يوم
~~باعها، على قياس قوله بعد هذا، وقول ابن القاسم أيضا في المدونة في الغاصب
~~يجني على العبد الذي غصبه: إن سيده يخير بين أن يأخذ قيمته منه يوم غصبه،
~~وبين أن يسقط ms4424 عنه حكم الغصب، ويطالبه بحكم العداء عليه بالجناية، فيأخذه
~~وما نقصته جنايته عليه؛ لأن البيع عداء آخر، بعد الغصب، فيكون له أن يسقط
~~عنه حكم الغصب، ويطالبه بحكم العداء عليه بالبيع فيكون من حقه أن يضمنه
~~قيمته يوم البيع إن شاء؛ لأنه قد فات عنه المشتري، بمنزلة من عدا على رجل
~~فباعه، ففات عند المشتري، إنه مخير بين أن يجيز البيع ويأخذ الثمن، وبين أن
# PageV11P257
# يضمنه قيمته يوم باعه. وقوله: إنه مخير على المشتري في وجهين، إن شاء أخذ
~~جاريته وقيمة ولدها، يريد يوم الحكم، وإن شاء أخذ قيمتها وقيمة ولدها، يريد
~~يوم الحكم أيضا، ويخير عليه أيضا في وجه ثالث، وهو أن يأخذ منه قيمتها يوم
~~وطئها ولا شيء له من قيمة ولدها، حسبما بيناه في رسم القطعان، من سماع عيسى
~~من كتاب البضائع والوكالات. وإلى هذا القول رجع مالك - رحمه الله -، وبه
~~حكم عليه في أم ولده محمد.
# وقد حكى ابن عبدوس عن ابن كنانة أن الذي كان عليه مالك حتى مات، إنه
~~يأخذها وقيمة ولدها، ولا اختلاف فيما ذكره من أنه ليس له أن يضمن المشتري
~~قيمة من مات من الولد أم الأم إذ ليس المشتري بغاصب ولا متعد وإنما له أن
~~يأخذ الأم، أو قيمتها، إن كان الأولاد هم الذين ماتوا، أو قيمة الأولاد إن
~~كانت الأم هي التي ماتت، وما ذكره من أن الولد إذا مات عند الغاصب لا ضمان
~~عليه فيهم، وأنه ليس لمستحق الأمة أن يأخذها وقيمة ولدها وإنما له أن
~~يأخذها وحدها، أو يأخذ قيمتها يوم غصبها، معناه: إذا عرف موتهم، وهو مذهب
~~ابن القاسم، لم يختلف قوله في أنه يلزمه رد الولد مع الأم، إن كانوا أحياء،
~~وكذلك إن كان أكلهم أو استهلكهم ولا في أنه لا تلزمه القيمة فيهم، إذا
~~ماتوا وعرف موتهم، وأما إذا ماتت الأمهات وبقي الأولاد، فليس له عنده أن
~~يأخذ الأولاد ولا قيمتهم إن أكلهم أو استهلكهم ويضمنه قيمة الأمهات؛ لأنه
~~إذا ضمنه قيمة الأمهات يوم ms4425 الغصب، كان الولد إنما حدث فيما قد ضمن بالقيمة،
~~وإن أراد أن يسقط عنه حكم الغصب، فيأخذ الأولاد أو قيمتهم، إن كان أكلهم أو
~~استهلكهم يوم أكلهم أو استهلكهم، كان ذلك له، وكذلك الغلل المتولدة عن
~~الشيء المغصوب عنده، يلزمه ردها إن كانت قائمة بعينها، ويضمنها إن أكلها أو
~~استهلكها وإن تلفت ببينة، لم يكن للمغصوب منه أن يأخذ الأصول، ويضمنه قيمة
~~الغلل التي تلفت، وإنما له أن يأخذ الأصول وحدها. وأما إن تلفت الأصول،
~~فليس له أن يأخذ الغلة إن كانت قائمة، ولا قيمتها إن كان أكلها أو
~~استهلكها،
# PageV11P258
# ويضمنه قيمة الأصول؛ لأنه إذا ضمنه الأصول يوم الغصب، كانت الغلة إنما
~~حدثت فيما قد ضمن بالقيمة، فوجب أن يكون له، وإن أراد أن يسقط عن الغاصب
~~حكم الغصب، فيأخذ الغلة إن كانت قائمة، أو قيمتها إن كان قد أكلها أو
~~استهلكها، كان ذلك له. وقد قيل في الغلل المتولدة عن الشيء المغصوب: إنها
~~للغاصب لا يلزمه ردها إن كانت قائمة، ولا رد قيمتها إن كان أكلها؛ لأنه كان
~~ضامنا للأصول لو تلفت، فكانت له بالضمان على ظاهر قول النبي - عليه السلام
~~- «الخراج بالضمان» بخلاف الأولاد لا اختلاف في أن للمغصوب منه أن يأخذ
~~الأولاد أو قيمتهم، إن أكلهم الغاصب أو استهلكهم، وأشهب يحكم الأولاد
~~والغلل بحكم الأصول، فيضمنه القيمة في ذلك كله، وإن قامت البينة على تلف
~~الولد يوم ولدوا، والغلل يوم صارت بيده، فيتحصل في الأولاد قولان: أحدهما:
~~أنهم كالأمهات، والثاني: أنه لا يلزمه ضمانهم، إن ماتوا وعرف ذلك، ويلزمه
~~ردهم مع الأمهات أورد قيمتهم إن أكلهم أو استهلكهم. وإن تلفت الأمهات، كان
~~له الأولاد إذا ضمن قيمة الأمهات يوم الغصب، ويتحصل في الغلل المتولدة عن
~~الشيء المغصوب ثلاثة أقوال: هذان القولان اللذان في الأولاد، والقول
~~الثالث: إن الغلة تكون للغاصب بحكم الضمان وإن كان الأصل قائما لم يتلف.
~~وأما الغلل التي ليست بمتولدة عن الشيء المغصوب، كالأكرية والخراجات،
~~فيتحصل فيها ستة أقوال: أحدهما: إن حكمها حكم الأصول ms4426 المغصوبة، فيلزمه
~~ضمانها وإن تلفت ببينة؛ والثاني: إنها تكون له بالضمان، فلا يلزمه ردها
~~جملة من غير تفصيل؛ والثالث: إنه يلزمه ردها جملة من غير تفصيل بين أن يكري
~~أو يبيع أو يعطل؛ والرابع: إنه يلزمه ردها إن أكرى ولا يلزمه إن انتفع أو
~~عطل؛ والخامس: إنه يلزمه إن أكرى أو انتفع ولا يلزمه إن عطل؛ والسادس:
~~الفرق بين الحيوان والأصول، فتكون له الغلة في الحيوان بالضمان، ولا تكون
~~في الأصول لأنها مأمونة. وقوله: إنه إن وجد الأمة عند الغاصب لم تلد، وهي
~~بحالها أو
# PageV11P259
# أحسن حالا، فليس له غيرها، وإن أراد تركها وأخذ قيمتها فليس ذلك له، هو
~~مذهب ابن القاسم. ظاهر قوله إن كانت رائعة إذ لم يفرق في ذلك بين أن تكون
~~رائعة أو غير رائعة. وكذلك قال فيمن اشترى جارية من غاصب فأجاز ربها البيع،
~~وقال المشتري: لا أقبلها لأنها غصب، إن البيع يلزمه، ولم يفرق بين أن تكون
~~رائعة أو غير رائعة، وعلى ما ذهب إليه ابن حبيب لا يلزمه؛ لأنه يقول: لا
~~أرضى بجارية غيب عليها غصبا، وقد قيل في الجارية: إنه يضمن قيمتها بالغيبة
~~عليها. حكى ذلك ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون، وقال: إنه قول
~~مالك وجميع أصحابه، ولم يفرق في ذلك أيضا بين أن تكون رائعة أو غير رائعة.
~~قال أصبغ: وذلك إذا كانت رائعة، وقوله في التفرقة بين الرائعة وغير الرائعة
~~في ذلك جيد. وأما العبيد والدواب فلا يلزم الغاصب قيمتهم إلا أن يفوتوا
~~عنده بنقصان في أبدانهم، فيلزمه قيمتهم يوم الغصب. هذا مذهب ابن القاسم،
~~وفي ذلك اختلاف كثير، قيل: إن حوالة الأسواق بالنقصان فوت يلزمه به قيمتهم
~~يوم الغصب، وقيل إن طول الزمان فوت وإن لم تحل الأسواق أو حالت بزيادة
~~يلزمه به قيمتهم يوم الغصب، وإلى هذا نحا ابن القاسم في المدونة بقوله:
~~ولولا ما قال مالك لجعلت على الغاصب والسارق مثل ما أجعل على المستعير
~~والمتكاري من تضمينه قيمتها بحبسه إياها على أسواقها أو ms4427 أخذها وكراء ركوبه
~~إياها، وقيل إنها إذا حالت بزيادة فلصاحبها أن يضمنه أرفع القيم؛ لأنه كان
~~عليه أن يردها في كل وقت، فهو غاصب لها في الأوقات كلها، فيكون من حق
~~صاحبها أن يضمنه قيمتها أي وقت شاء من الأوقات التي مرت عليه وهي عنده. حكى
~~هذا القول ابن عبدوس عن ابن وهب وأشهب وذهب بعض المتأخرين إلى الفرق بين أن
~~تكون إلى التجارة أو القنية، فإن كانت للتجارة كان عليه أرفع القيم كأنه
~~حرمه بيعها في ذلك الوقت، وإن كانت للقنية لم يكن له شيء. وهذا نحو ما حكى
~~ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ فيمن غصب دارا
~~فأغلقها أو أرضا فبورها أو دابة فوقفها أن عليه كراء ما حصل
# PageV11P260
# عليه من ذلك كله؛ لأنه حال بينه وبين كرائها ومنعه من ذلك. وقد حكى ابن
~~حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ في الغاصب إذا سافر على الدواب التي
~~اغتصبها السفر البعيد ثم ردها، فصاحبها مخير في القيمة يوم غصبها وإن كانت
~~اليوم أحسن حالا؛ لأنه قد رمى بها القدر وعرضها الفوت، وفي أخذ دابته
~~بعينها مع كراء ركوبه إياها. ومثل هذا حكى أبو زيد عن ابن الماجشون، وزاد
~~قال: وإنما هو بمنزلة المكتري إن تعدى على ما اكترى، فانظر حيث يلزم
~~المكتري القيمة فألزم ذلك الغاصب، أمرهما واحد. ولو كان الغاصب أمسكها في
~~داره أياما كثيرة قدر ما لو سافر بها لزمته قيمتها، لم يلزمه في حبسه إياها
~~قيمته إذا جاء بها صحيحة من غير سفر وإن كان قد حبسها عن أسواقها. وتفرقة
~~ابن الماجشون هذه إذا حبس الغاصب الدابة عن أسواقها وأتى بها على حالها بين
~~أن يسافر عليها في المدة التي حبسها فيها أو لا يسافر، قول خامس في
~~المسألة، وسائر ما ذكره عيسى في الرواية بين لا وجه للقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: غاصب الأرض يحفر فيها حفرة تضر بالأرض أيؤمر بردمها
# مسألة قال: وسئل عن غاصب الأرض يحفر فيها حفرة تضر ms4428 بالأرض أيؤمر بردمها
~~إذا أستحقها صاحبها، قال: نعم، عليه ردمها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الأرض يمكن إصلاحها بردم ما
~~احتفر فيها، فوجب ألا تفوت بذلك وأن يكلف الغاصب إصلاح ما أفسد منها. وهذا
~~أبين من الثوب الذي يتعدى عليه الرجل فيحرقه حرقا يسيرا أنه يكلف إصلاحه
~~وغرم ما نقصه بعد الإصلاح، ولو كانت الأرض إذا ردمها الغاصب لا تعود إلى
~~حالها وينقص ذلك من قيمتها يتخرج ذلك على قولين: أحدهما: إنه ليس له إلا أن
~~يأخذها على حالها أو يضمنه قيمتها يوم غصبها، والثاني: إن له إن يسقط عن
~~حكم الغصب، ويطالبه بحكم العداء، فيكون من حقه أن يكلف ردمها وغرم ما نقصها
~~ذلك بعد الردم،
# PageV11P261
# بمنزلة الثوب يتعدى عليه الرجل يحرقه، ولو كانت الحفرة مما ينتفع بها
~~لاختزان الطعام لكانت للمستحق ولم يكن عليه فيها شيء للغاصب، إذ لا ثمن
~~لذلك منقوضا، وإن استغنى عنها كان من حقه أن يأمر الغاصب بردمها. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ظالم أسكن معلما في دار رجل ليعلم له فيها ولده ثم مات الظالم
# مسألة قال عيسى في ظالم أسكن معلما في دار رجل ليعلم له فيها ولده ثم مات
~~الظالم ومات المعلم، إن صاحب الدار مخير في كراء داره، إن شاء أخذه من مال
~~الظالم، وإن شاء أخذه من مال المعلم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أسكن المعلم في الدار على وجه
~~الإسكان ثوابا على تعليم ولده فيها، فصار قد اشترى سكنى الدار منه بتعليم
~~ولده فيها، فوجب لرب الدار أن يأخذ كراء داره ممن شاء منهما، بمنزلة من أخذ
~~طعام رجل فباعه من رجل وأكله المشتري، أن لرب الطعام أن يضمن طعامه لمن شاء
~~منهما، فإن ضمن البائع صح الشراء للمشتري، وإن ضمن المشتري كان له أن يرجع
~~بالثمن على البائع، وكذلك صاحب الدار في هذه المسألة، إن أخذ الظالم بكراء
~~داره لم يكن له رجوع على المعلم، وإن أخذ المعلم به كان له ms4429 أن يرجع على
~~الظالم بقيمة تعليم ولده أو بما يقع من التعليم للكراء إن كان أكراه على
~~تعليم ولده بالسكنى في الدار وبزيادة زاده على ذلك. وسواء علم المعلم
~~بتعديه على الدار أو لم يعلم؛ لأنه منتفع، وهذا إذ لم يغصب الظالم رقبة
~~الدار، وإنما غصب سكناها فقط. وأما إذا غصب الرقبة فليس لربها من كرائها
~~شيء على واحد منهما، على القول بأن الغلة للغاصب جملة من غير تفصيل.
# وقد مضى تحصيل الاختلاف في هذا قبل هذا في هذه النوازل. وبالله التوفيق.
# PageV11P262
### | المعروف بالظلم يدعي الرجل أنه ظلمه في أرض غلبه عليها ولا يجد عدولا
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم، عن الرجل المعروف بالظلم
~~للناس والتعدي عليهم في أموالهم، من ذوي السلطان والولاة، يدعي الرجل أنه
~~ظلمه في أرض غلبه عليها، أو غير ذلك من الأموال، ولا يجد على دعواه عدولا
~~من البينات، وهو يجد شهودا لا يعرفون بعدالة، ولا يوصفون بسخطة حال، أيقبل
~~مثل هؤلاء على من عرف بالظلم والتعدي، أو لا يقبل عليه، إلا مثل من يقبل
~~على غيره من عدول الشهداء؟ فقال: لا تجوز شهادة غير العدول على أحد من
~~الناس، كان المشهود عليه ظالما أو غير ظالم. قال الله تعالى: {وأشهدوا ذوي
~~عدل منكم} [الطلاق: 2] فلا ينبغي لغير العدول أن تجوز شهادتهم على أحد من
~~الناس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه في المذهب،
~~إن شهادة المجهول الحال لا تجوز شهادته حتى يعدل لقول الله عز وجل {ممن
~~ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] ولا يرضى إلا من عرفت عدالته، غير أن ابن
~~حبيب أجاز شهادة المجهول الحال، على التوهم فيما يقع بين المسافرين في
~~السفر للضرورة إلى ذلك، قياسا على إجازة شهادة الصبيان فيما بينهم في
~~الجراح، ومراعاة للاختلاف، إذ من أهل العلم من يحمل الشاهد على العدالة حتى
~~تعرف جرحته، على ظاهر قول عمر بن الخطاب - رضي الله ms4430 عنه -: "المسلمون عدول
~~بعضهم على بعض إلا مجلودا في حر ومجربا عليه شهادة زور" وهو قول الحسن
~~ومذهب الليث بن سعد. وقد
# PageV11P263
# اتفقوا في الحدود والقصاص، على أن الشهادة لا تجوز في ذلك إلا بعد
~~المعرفة بعدالة الشاهد، وهذا يقضي على ما اختلفوا فيه إن شاء الله. ومن
~~أصحابنا المتأخرين من أجاز شهادة الشاهد المجهول الحال، في الشيء اليسير من
~~المال، وهو استحسان على غير قياس، لقول الله عز وجل: {ممن ترضون من
~~الشهداء} [البقرة: 282] وما روي عن عمر - رضي الله عنه - من قوله: "والذي
~~نفسي بيده، لا يوسر رجل في الإسلام بغير العدول". وبالله التوفيق.
### | مسألة: عرفوا بالغصب لأموال الناس ثم جاء إليه بوال أنصف منهم
# مسألة قلت: إن قوما عرفوا بالغصب لأموال الناس، من ذوي الاستطالة
~~بالسلطان ثم جاء إليه بوال أنصف منهم، وأعدى بالحقوق عليهم، فربما سئل طالب
~~الحق قبل أحدهما البينة أنه اغتصبه الذي يدعي قبله، فلا يجدها على حضور
~~الغصب ومعاينته، وهم يشهدون أنهم كانوا يعرفون الحق للمدعي وفي يديه، إلى
~~أن صار إلى المطلوب ذلك قبله الظالم المعروف بالغصب، لا يدرون كيف صار ذلك
~~إليه؟ إلا أن صاحب ذلك الحق كان يشكو أنه غصبه إياه، وكانوا يسمعون ذلك من
~~جيرانهم، أو عسى أن لا يذكروا شيئا غير أنهم عرفوا ذلك في أيدي المدعي إلى
~~أن صار إلى المطلوب به اليوم لا يدرون كيف صار ذلك إليه، أترى أن يعدى عليه
~~بمثل هذه الشهادة؟ فقال: إذا كان المطلوب معروفا بما وصفت من التعدي على
~~أموال الناس والقهرة لهم عليها، وهو ممن يقدر على ذلك، رأيت الذي وصفت من
~~شهادة الشهداء، إذا كانوا عدولا، يوجب للمدعي أخذ حقه من المطلوب إلا أن
~~يأتي الظالم ببينة على اشتراء صحيح أو عطية ممن كان يا من ظلمه وتعديه
~~عليه، أو يأتي بوجه حق ينظر له فيه.
# PageV11P264
# قلت: أرأيت إن جاء بالبينة أنه اشترى منه، فزعم المدعي أن ذلك البيع إنما
~~باعه منه من شدته وسطوته، وهو ممن يقدر ms4431 على ضرره وعقوبته، لو امتنع من
~~مبايعته؟ قال: أرى أن يفسخ ذلك البيع إذا ثبت عند القاضي أن المشتري موصوف
~~بمثل ما زعم البائع من استطالته وظلمه، وأنه قد عمل ذلك بغيره.
# قلت: فإن زعم البائع أنه إنما دفع إليه الثمن في العلانية، ثم دس إليه من
~~يأخذه منه سرا، ولو لم يفعل لقي منه شرا قال: لا أرى أن يقبل قوله، وعليه
~~دفع الثمن بعد أن يحلف الظالم بالله لقد دفع إليه الثمن ثم لم يرتجعه ولم
~~يأخذه بعد دفعه إياه إليه.
# قال محمد بن رشد: أما ما ذكره من أن الظالم المعروف بالغصب لأموال الناس
~~والقهرة لهم عليها، لا ينتفع بحيازته مال الرجل في وجهه، ولا يصدق من أجلها
~~على ما يدعيه من شراء أو هبة أو صدقة، وإن طال في يديه أعواما إذا أقر بأصل
~~الملك لمدعيه أو قامت له بذلك بينة، فهو صحيح لا أعلم فيه اختلافا؛ لأن
~~الحيازة لا توجب الملك وإنما هي دليل عليه توجب تصديق غير الغاصب فيما
~~ادعاه من تصييره إليه؛ لأن الظاهر أنه لا يحوز أخذ مال أحد وهو حاضر لا
~~يدعيه ولا يطلبه إلا وقد صار إلى الذي هو بيده إذا حازه في وجهه العشرة
~~الأعوام ونحوها، لقول النبي - عليه السلام - «من حاز شيئا عشر سنين فهو له»
~~معناه عند أهل العلم بدعواه مع يمينه، وأما الغاصب فلا دليل له في كون
~~المال بيده وإن طالت حيازته له في وجه صاحبه، لما يعلم من غصبه لأموال
~~الناس والقهرة لهم عليها. وأما إن أثبت الغاصب الشراء ودفع الثمني، فادعى
~~البائع أنه أخذه منه في السر بعد أن دفعه إليه، فهو مدع لا دليل له على
~~دعواه، فوجب أن يكون القول قول الغاصب المدعى عليه، كما قال في
# PageV11P265
# الرواية، لقول النبي - عليه السلام - «البينة على من ادعى واليمين على من
~~أنكر» وقد روي عن يحيى بن يحيى أنه قال: إذا ادعى البائع أنه أعطاه الثمن
~~في الظاهر، ودس عليه من أخذه منه، ms4432 فإنه ينظر إلى المشتري فإن عرف بالعداء
~~والظلم والتسلط، فإني أرى القول قول البائع مع يمينه، لقد دفع إليه المال
~~قهرة وغلبة، ويردها عليه بغير أن يرد إليه الثمن. وقاله ابن القاسم، ومع
~~ذلك في بعض الروايات، وهو إغراق إذا أقر أنه قد دفع إليه الثمن، ثم ادعى
~~أنه أخذه منه. وأما لو لم يقر أنه قبض الثمن، وقال: إنما شهدت له على نفسي
~~بقبضه، تقية على نفسي، وخوفا منه، أشبه أن يصدق في ذلك مع يمينه، في
~~المعروف بالغصب والظلم، وإنما يكون ما قال يحيى من تصديق البائع فيما ادعاه
~~من أنه دس إليه في السر من أخذ الثمن منه، إذا شهد له أنه قد فعل ذلك
~~بغيره. وبالله التوفيق اللهم لطفك.
### | يغتصب العبد فيستحقه عنده المغتصب منه وقد جنى جناية
# ومن كتاب الصبرة وسئل ابن القاسم عن الرجل يغتصب العبد، فيستحقه عنده
~~المغتصب منه، وقد جنى جناية عند المغتصب، فقال: صاحب العبد بالخيار، إن شاء
~~أسلم العبد إلى المجروح، وأخذ قيمة عبده من الغاصب يوم غصبه إياه، وإن شاء
~~افتدى عبده بعقل ما جنى وينظر إلى ما يرى أن الغاصب كان يغرمه لصاحب العبد
~~من قيمة العبد لو اختار ذلك، وما يلزمه من عقل جناية العبد، إن أراد
~~افتداءه، فيغرم لرب أقل ذينك الغرمين، وذلك أن الغاصب لا بد له من غرم
~~أحدهما مع إسلام العبد لربه، أو للمجروح إن أراد سيد العبد أخذ قيمته، فلما
~~ألزم الغاصب غرم قيمة العبد لسيده، وافتداء
# PageV11P266
# العبد من المجروح أو إسلامه إليه، رأينا سيد العبد أولى برقبته، وأغرمنا
~~الغاصب لعداه وظلمه لسيد العبد، ما لم يكن له بد من غرمه لغيره، وأخذنا في
~~ذلك بالأقل؛ لأنه وإن ظلم، فقد كان إن اختار سيد العبد قيمة عبده، أن يخرج
~~عقل الجناية، فيفتدي بها العبد أو يسلمه أو يبرأ.
# قلت له: فإن قال الغاصب: أنا أفتك العبد حتى يصير غير معيب ولا مأخوذ
~~بعقل جناية، ولا متبع بها، ثم يأخذه سيده سليما كما ms4433 اغتصبه إياه بها ذلك
~~له. وهذا يشد القول الأول. أو لا نرى أن الغاصب الآن حين طلب العبد لسيده
~~قد خرجت الرقبة من يده إلى سيد العبد وغرم عقل الجناية للمجروح فما حجة من
~~زعم أن ليس للسيد إلا أن يأخذ بجنايته؟ فيكون قد خرجت الرقبة من يديه إلى
~~المجروح وغرم القيمة للسيد، فالسيد أحق برقبة عبده، وبأقل الغرمين اللذين
~~لا يجد الغاصب بدا من غرمهما على حال من الحال، غير أن السيد إن اختار
~~القيمة وترك الرقبة لم يكن له إلا ذلك فقط، قال: وإن كانت جنايته عمدا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية: إن سيد العبد إن ترك أن
~~يضمن الغاصب قيمة العبد يوم غصبه إياه، وافتدى عبده بعقل ما جنى يرجع على
~~الغاصب بالأقل من قيمة العبد أو مما افتكه به، استحسان على غير حقيقة
~~القياس، وقد ذكر وجهه بما لا مزيد عليه. والقياس قوله في كتاب الرهون من
~~المدونة: إن سيد العبد بالخيار، إن شاء سلم العبد للغاصب وأخذ منه قيمته
~~يوم اغتصبه، وإن شاء أن يفتكه بدية الجناية، ولا يتبع الغاصب بشيء مما
~~وداه، وذلك أن جناية العبد المغصوب نقصان من
# PageV11P267
# قيمته، فلا فرق في القياس بين أن يجني جناية تكون نصف قيمته، أو تنقص من
~~قيمته نصفها بعيب حدث فيه، فكما ليس لسيده أن يأخذه ويضمن الغاصب قيمة
~~العيب الذي حدث به عنده، فكذلك ليس له أن يأخذه ويرجع عليه بما افتكه به.
~~قال في الرواية: وإن كانت جناية عبد أو سكت عن الجواب في ذلك. وحكم العمد
~~في ذلك حكم الخطأ، سواء إن كانت الجناية عمدا لا قصاص فيها، بأن تكون على
~~حر أو عبد في الجراح التي هي متالف، كالجائفة والمنقلة والمأمومة؛ لأن سيده
~~مخير بين أن يفتكه بجناية أو يسلمه بها، وكذلك إن كانت جنايته على عبد فيها
~~القصاص، فلم يرد سيد العبد المجني عليه أن يقتص وأراد أن يأخذه بجنايته على
~~عبده؛ لأن الخيار يرجع في ms4434 ذلك إلى سيد العبد المجني عليه من العبد المغصوب
~~فيما دون النفس من فقء عينه أو قطع يده وما أشبه ذلك، فليس لسيد العبد عليه
~~من المغصوب منه إلا أن يأخذ عبده كما هو، أو يضمن الغاصب قيمته يوم غصبه.
~~وبالله التوفيق.
### | يعدو على أرض الرجل فيزرعها ثم ينصف صاحب الأرض فيعدى على حقه
# ومن كتاب أول عبد أبتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يعدو على أرض الرجل
~~فيزرعها، ثم ينصف صاحب الأرض فيعدى على حقه، في أوان لو شاء أن يعمل فيه
~~أرضه أمكنه ذلك، ولم يمنع منها، فيترك الزرع، حتى إذا أمكن تنازع فيه الذي
~~زرعه، والمقضي له بالأرض المتعدى عليه، فأراد أن يأخذه، ويغرم للمتعدي بذره
~~أو قيمة بذره، فقال: صاحب البذر أحق بزرعه؛ لأن صاحب الأرض إذا أمكن من
~~أرضه في أوان عمل فترك الزرع فيه، فهو الذي بذره وعليه كراء الأرض لربها.
# قال: وإن دعا رب الأرض الغاصب إلى إن يقلع نباته ليزرعها رب الأرض، فترك
~~الغاصب نزع نباته يابسا من منفعته، فبرئ من ذلك
# PageV11P268
# إلى رب الأرض، وقال: لا حاجة لي به فاصنع به ما شئت، فقال رب المال: أما
~~إذ لا حاجة لك فيه فأنا أقره في أرضي ليكون لي منفعته، فلما بلغ تنازعا
~~فيه. قال: أراه لصاحب الأرض؛ لترك الغاصب إياه يابسا من الانتفاع به لو
~~نزعه؛ لأن رب الأرض إنما ترك عمل أرضه بما ترك له الغاصب من بنيانه.
# قال الإمام القاضي: وهذا كما قال: إنه إذا أعدى على حقه، وهو أن يقلع زرع
~~الغاصب ويزرع أرضه فلم يفعل، حتى أمكن الزرع، فليس له إلا كراء أرضه؛ لأنه
~~لما ترك زرع الغاصب في أرضه، فقد رضي بأخذ الكراء منه فيها، ولا كلام في
~~أنه إذا دعا رب الأرض الغاصب إلى أن يقلع زرعه فأبى من قلعه، إذ لا منفعة
~~له فيه، وبرئ منه إلى رب الأرض، فقال له: اصنع له ما شئت إذ لا حاجة لي به،
~~أن لرب الأرض ms4435 أن يقره في أرضه ويكون له، بل ليس للغاصب أن يقلعه إذا لم يكن
~~له فيه منفعة إن قلعه، ومن حق صاحب الأرض أن يجبر على قلعه، وإن لم تكن له
~~فيه منفعة، إذ لا يلزمه قبول معروفه. واختلف إن كانت له فيه منفعة إن قلعه،
~~هل يكون لرب الأرض أن يأخذه بقيمته مقلوعا فيقر في أرضه، ويحوز ذلك، أم لا؟
~~على قولين. وقد قيل: إن الزرع لصاحب الأرض، وليس للغاصب أن يقلعه، وإن كانت
~~له فيه منفعة إن قلعه؛ لأنه هو أهلك ماله. وقد قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «ليس لعرق ظالم حق» حكى ذلك ابن عبد الحكم في مختصره عن مالك
~~قال: والأول أحب إلينا.
# وقد مضى القول على هذه المسألة في نوازل أصبغ من كتاب كراء الأرضين وفي
~~رسم أول عبد أبتاعه فهو حر، من سماع يحيى من كتاب الاستحقاق مستوفى. وبالله
~~التوفيق.
# PageV11P269
### | يغتصب من الرجل صبرة من قمح فيريد الغاصب أن يصالح المغصوب
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب
# قال سحنون: وسألت أشهب عن الرجل يغتصب من الرجل صبرة من قمح، فيريد
~~الغاصب أن يصالح المغصوب على كيل من القمح، فقال أشهب: إن كان قد لزم
~~الغاصب القيمة بحكم أو بصلح اصطلحا عليه، ثم أراد أن يأخذ منه بالقيمة التي
~~وجبت له كيلا من القمح، فلا بأس به، قلت لأشهب: ولم قلت: إن كان ألزم
~~القيمة وهو حين غصبها كانت له القيمة لازمة؛ لأنها مجهولة، وليست بكيل
~~معلوم؟ ألا ترى لو أن المغصوب منه أتى بشاهدين يشهدان فيها عشرين إردبا لا
~~شك فيها، فقال المغصوب منه: أعطني عشرين إردبا أعطيته، فمن ثم لا يجوز له
~~أن يصالحه على كيل إلا بعد ما يلزمه القيمة، إلا أن يصالحه من الكيل، على
~~ما لا شك فيه، قال أشهب: وكذلك إذا غصب خلخالي فضة أو غير ذلك، من هذا
~~الوجه، وهو يحكم عليه في الخلخالين بقيمتهما من الذهب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، ms4436 أما إذا صالحه على قيمة اتفقا
~~عليها فيها، أو حكم عليه بها، فجائز أن يصالحه على ما شاء من الطعام، من
~~صنف طعام الصبرة التي اغتصبها، أو من غير صنفها. وعلى ما شاء من العروض
~~والحيوان، أو على دنانير إن كانت القيمة التي وجبت عليه دراهم، أو دراهم إن
~~كانت القيمة دنانير، يعجل ذلك كله، ولا يؤخر شيئا منه؛ لأنه يكون آخره فسخ
~~الدين بالدين، أو ذهبا بورق إلى أجل، وما لم يصطلحا على القيمة، فيجوز أن
~~يصالحه في القيمة التي تجب له عليه في الصبرة بما شاء من العروض والطعام
~~المخالف للصبرة، إذا تعجل ذلك، ويجوز له أن يصالحه على قمح من صفة قمح
~~الصبرة، لا أرفع منه، إذا لم
# PageV11P270
# يشك أنه أقل مما كان في الصبرة من الكيل. واختلف هل يجوز أن يصالحه على
~~أدنى من طعام الصبرة، مثل أن يصالحه على شعير، أو على محمولة، والصبرة
~~سمراء، فأجاز ذلك أشهب، واختلف فيه قول ابن القاسم، فله في كتاب الصرف من
~~المدونة: إنه لا يجوز أن يأخذ محمولة من سمراء أو أقل من مكيلته، ولا شعيرا
~~من قمح، لأنه من بيع الطعام بالطعام متفاضلا، إذ قد يكون الشعير أنفق من
~~القمح، والمحمولة أنفق من السمراء، لاختلاف الأغراض في ذلك، وروى يحيى عن
~~ابن القاسم، في رسم الصبرة من سماعه من كتاب الدعوى والصلح، أن ذلك جائز،
~~مثل أشهب، خلاف قوله في المدونة: ولو صالحه على سمراء أدنى من سمراء الصبرة
~~المستهلكة أو على محمولة أدنى من محمولة الصبرة المستهلكة، لا يشك أنه أقل
~~من كيل الصبرة، لجاز ذلك عندهما جميعا، إذ لا يمكن أن يكون رديء المحمولة
~~أنفق من طيبها ولا رديء السمراء، أنفق من طيبها. وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: البر والقمح والرقيق يسرق فيجدها ربها في غير بلده
# مسألة وقال ابن القاسم: قال مالك في البر والقمح والرقيق يسرق، فيجدها
~~ربها في غير بلده: قال: أما البر فالمسروق منه بالخيار، إن أحب أخذ بره،
~~وإن أحب أخذ ms4437 قيمته في الموضع الذي سرق منه، وأما الرقيق، فإنما له أن
~~يأخذهم ليس له أكثر من ذلك، فأما الطعام فإنما يكون له في الموضع الذي سرق
~~منه.
# قال محمد بن رشد: تفرقته بين البر والرقيق، معناه في الرقيق الذين لا
~~يحتاج إلى الكراء عليهم، فحكمهم على قول مالك هذا في نقل الغاصب لهم من بلد
~~إلى بلد، حكم السلع، يكون ذلك فوتا يوجب للمغصوب منه أن يضمن الغاصب القيمة
~~في ذلك كله يوم غصبه في البلد الذي غصبه فيه، وإن شاء أخذ متاعه بعينه
~~ورقيقه بأعيانهم حيث وجدهم، وأما الرقيق الذي لا يحتاج إلى الكراء عليهم،
~~والدواب التي إنما تركب أو تكرى فهي
# PageV11P271
# عنده بخلاف السلع، لا تفوت في الغصب بحملها من بلد إلى بلد، فليس للمغصوب
~~منه إلا أخذها حيث وجدها. وسحنون لا يفرق في ذلك بين الدواب والرقيق
~~والسلع، ويرى نقل ذلك من بلد إلى بلد، كاختلاف الأسواق، فلا يوجب للمغصوب
~~منه في ذلك كله، إلا أخذ متاعه بعينه، حيث ما وجده من البلاد. ولأصبغ في
~~سماعه بعد هذا من قوله، وظاهر روايته عن أشهب، ضد قول سحنون، إن ذلك كله
~~فوت يكون المغصوب فيه بالخيار بين أن يضمنه القيمة في ذلك كله يوم الغصب في
~~البلد الذي اغتصبه فيه، وبين أن يأخذ متاعه فيه بعينه، حيث ما وجده من
~~البلاد، فهي ثلاثة أقوال: قولان متضادان، وتفرقة، وأما الطعام إذا حمله
~~الغاصب من بلد إلى بلد، ففيه ثلاثة أقوال أحدها قول ابن القاسم، وروايته
~~هذه عن مالك، إنه ليس للمغصوب منه إلا مثل طعامه في البلد الذي اغتصبه فيه.
~~والثاني: إن المغصوب بالخيار، بين أن يأخذ طعامه بعينه حيث وجده، وبين أن
~~يضمنه مثله في البلد الذي اغتصبه فيه منه. وهو قول أشهب في رواية أصبغ عنه
~~في سماعه بعد هذا من هذا الكتاب، والثالث تفرقة أصبغ فيه، بين أن يكون
~~البلد الذي نقله إليه الغاصب قريبا أو بعيدا. فإن كان قريبا كان له أن يأخذ
~~طعامه بعينه، ms4438 وإن كان بعيدا لم يكن له وبالله التوفيق.
### | مسألة: استودع قمحا فتعدى عليه فحمله إلى بلد فأثأر به فأصابه وقد باعه المستودع
# مسألة وقال مالك في رجل استودع قمحا فتعدى عليه، فحمله إلى بلد، فأثأر
~~به، فأصابه وقد باعه المستودع، أله أن يجيز البيع ويأخذ الثمن، أو يأخذ
~~قمحه بعينه؟ قال: ليس ذلك له، وإنما له قمحه في الموضع الذي استودعه فيه.
# قلت: لم؟ قال: لأن في ذلك زيادة، فليس له أن يأخذ منه الزيادة وإن كان
~~متعديا؛ لأنه يقدر على مثله في مثل الموضع الذي استودعه فيه. قلت: فإن رضي
~~رب الطعام والمتعدي، أن يعطيه
# PageV11P272
# مثل طعامه في الموضع الذي استحقه فيه، أو طعاما إن كان لم ينفقه، أو
~~الثمن الذي بيع به الطعام قال: إذا رضيا فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في المسألة التي قبلها
~~سواء، إذ لا فرق في هذا بين الوديعة والغصب والسرقة، يدخل في ذلك كله،
~~الاختلاف الذي ذكرناه.
# وقد مضت هذه المسألة في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الوديعة، والكلام
~~عليها هناك مستوفى أيضا. وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: يبيع العبد غصبا ثم يموت سيد العبد فيكون الغاصب وارثه
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل يبيع العبد غصبا ثم يموت سيد العبد،
~~فيكون الغاصب وارثه، ثم يريد أن يرجع في العبد، قال: ذلك له، وكذلك الدار
~~بين الرجلين، فيبيعها أحدهما كلها، ثم يموت الآخر، وهو لا يدري. وهذا
~~وارثه، فيريد الرجوع في النصف، والأخذ بالشفعة. قال: ذلك له.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأن الوارث يحل محل الموروث، وينزل
~~منزلته في الحقوق الواجبة له، فإذا ورث الغاصب العبد الذي غصبه، بعد أن
~~باعه قبل أن يعلم المغصوب منه بيعه إياه، فيختار إجازة البيع وأخذ الثمن،
~~كان للغاصب ما كان للمغصوب منه من أخذ العبد وفسخ البيع، وكذلك قال في آخر
~~كتاب بيع الغرر من المدونة في المودع، يتعدى على الوديعة فيبيعها، ثم يموت
~~المودع. ms4439 وهذا وارثه. إن له أن يرد البيع ويأخذ الوديعة التي باع، لنزوله في
~~ذلك بالميراث منزلة المودع الموروث. وهي كمسألة الغصب سواء والميراث، بخلاف
~~الشراء، لو باع الغاصب العبد الذي اغتصبه ثم اشتراه من المغصوب منه لزمه
~~البيع، ولم يكن أن يرده ويأخذ العبد. قاله في كتاب الغصب من المدونة.
~~والفرق بين المسألتين أن الميراث
# PageV11P273
# أمر أوجبه الله، لم يجره هو إلى نفسه، والشراء هو جره إلى نفسه باختياره،
~~وليس له أن يتسبب إلى نقض البيع بذلك، وأيضا فإن شراءه إياه منه بحال منه
~~من صنيعه. وإذا أخذ منه الثمن فيه، فكأنه قد أخذ منه القيمة، وهذا كله بين،
~~وكذلك الدار تكون بين الأخوين، فيبيعها أحدهما كلها، ثم يموت الآخر، وهو
~~وارثه، فينزل منزلته بالميراث في أن له أن يأخذ نصف الدار بالاستحقاق،
~~فينقض فيه البيع، ويرد ثمنه إلى المبتاع، ويأخذ النصف الثاني بالشفعة، وإن
~~أراد أن يأخذ النصف بالاستحقاق، ويترك الأخذ بالشفعة، كان ذلك له، وإن أراد
~~أن يمضي البيع ويترك الدار كلها للمشتري كان ذلك له. وبالله التوفيق: لا رب
~~سواه.
### | الأمير الغاصب لأموال الناس إذا عزل فقام الناس يدعون مما في يديه
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون
# وسئل عن الأمير الغاصب لأموال الناس، إذا عزل، فقام الناس يدعون مما في
~~يديه شيئا، فقال: إذا أثبتوا شيئا من أموالهم، فإن الأمير يكلف البينة بأي
~~شيء تصير إليه ذلك الشيء، فإن أتى بالبينة، وإلا لم يكن له شيء. قيل له:
~~فإن أقام الأمير البينة أنه قد حاز هذه الدار والقرى عشر سنين، والخمس عشرة
~~سنة، والعشرين، في وجوه هؤلاء الذين ادعوها، ولم يأت ببينة أنه اشترى،
~~فقال: ليس يستحق بحوزه، وهو سلطان غاصب شيئا، وهو كمن لم يحز. قيل له: وإن
~~لم يشهد الطالب في طول ولايته في السر، أي إنما ترك القيام خوفا منه، لم
~~يضره ذلك في حيازة السلطان في وجهه، فقال: نعم، لا يضره. ولو كان أشهد في
~~السر، لكان أفضل وأقوى، قيل له؛ فإن ms4440 مات الأمير وهو أمير بحاله، لم يعزل
~~حتى مات، ثم قام على ورثته مكانه حين مات، فأثبت أن هذه الدار كانت له، هل
~~يكلف الورثة ما كلف أبوهم أن
# PageV11P274
# يثبتوا بأي شيء تصير إلى أبيهم؟ فقال: لا يكلفون ما كلف أبوهم، وعلى
~~الطالب البينة أن السلطان كان غصبه منه، بعد أن قيم البينة أن هذا الشيء
~~كان له، قيل له: وما يكون حال هذا الأمير فيما أكل من هذه القرية وغرس
~~وبنى؟ أيأخذه مقلوعا وتكون عليه الإجارة، ويكون كالرجل الغاصب، أم لا؟
~~وإنما أقام المستحق البينة أن هذا الشيء له، ولم يقم البينة أنه غصبه، وقد
~~قلت: إنه إذا أثبت البينة أن الشيء شيئه سألت الأمير البينة بأي شيء صار في
~~يديه؟ فإن أتى ببينة أنه تصير إليه بحق من الحقوق كان ذلك له، وإلا جعلت
~~الأموال للذي أثبت أصلها، ولم يكلفه البينة، أنه غصبها ولا غير ذلك،
~~وجعلتها له، قال: لا يكون حاله حال الغاصب فيما اغتل وفيما غرس، إلا أن
~~يقيم المستحق البينة أن السلطان غصبها منه، وإلا لم تكن له غلة ما استحق
~~ولا كراء، وللأمير الغاصب قيمة ما بنى وغرس قائما لا مقلوعا، فإن طلب
~~المستحق أن يعطيه ذلك مقلوعا قيل له: فأثبت البينة أنه غصبك هذه الأشياء،
~~فيكون لك ما يكون للمغصوب منه. ويكون عليه ما يكون على الغاصب، وإلا لم يكن
~~لك إلا أرضك، وله ما بنى وغرس قائما.
# قال محمد بن رشد: قوله إن السلطان المعروف بالغصب لا ينتفع بحيازة مال
~~الرجل في وجهه مدة تكون الحيازة فيها عاملة إذا أقر بالملك لغيره أو ثبت
~~ذلك عليه وادعى أنه اشترى منه، صحيح مثل ما تقدم لابن القاسم في أول رسم من
~~سماع يحيى. وقد مضى هناك بيان وجه ذلك، فلا معنى لإعادته. وأما قوله: إن
~~ورثته لا يكلفون ما كلف أبوهم من إقامة البينة على الوجه الذي صار إليه به،
~~وإن كان قام عليهم مكانه حين مات، ففيه نظر؛ لأنه جعلهم ينتفعون بحيازته، ms4441
~~وهي غير عامدة على القائم من أجل أنه ظالم، فكان القياس أن يكلفوا إقامة
~~البينة على الوجه الذي تصيرت به الدار إلى موروثهم كما كان
# PageV11P275
# يكلف ذلك موروثهم، إلا أن يكون قيامه عليهم بعد أن مات أبوهم بمدة تكون
~~لهم حيازة، فلا يلزمهم ذلك، ويكون القول قولهم مع أيمانهم: لقد اشتراها وما
~~غصبها، أو ما يعلمون بأي وجه صارت إلى أبيهم، ولا أنه غصبها على الاختلاف
~~في هل ينتفع الورثة بحيازتهم دون أن يدعوا الوجه الذي تصيرت به إلى
~~موروثهم، أو لا ينتفعون بها، إلا أن يدعوا ذلك كموروثهم سواء؟ إلا أن يأتي
~~المستحق بالبينة أنه غصبها، فإن أتى بذلك استحق داره إلا أن يأتوا ببينة
~~تشهد لهم أنه اشتراها منه بعد الغصب شراء صحيحا بعد أن ردها إليه، أو وهو
~~قد عاد ممن تجري عليه الأحكام. وقد مضى بيان هذا المعنى في أول رسم من سماع
~~يحيى. وأما قوله: إن الأمير المعروف بالغصب لا يكون حاله حال الغاصب، لا
~~فيما استغل ولا فيما بنى وغرس، فهو صحيح أيضا؛ لأن الغلة قد قيل إنها
~~للغاصب، وإن ثبت الغصب عليه لقول النبي - عليه السلام - «الخراج بالضمان» ؛
~~لأنه لفظ عام مستقل بنفسه، فيحمل على عمومه فيما كان بوجه شبهة وبغير وجه
~~شبهة، على القول بأن اللفظ العام المستقل بنفسه الوارد على سبب يحمل على
~~عمومه، ولا يقصر على سببه الذي خرج عليه من الرد بالعيب، فكيف إذا لم يثبت
~~عليه الغصب؟ وكذلك ما بنى وغرس له قيمة ذلك قائما كما قال، ما لم يثبت عليه
~~الغصب لقول النبي - عليه السلام -: «ليس لعرق ظالم حق» وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل كنت غصبتك ألف دينار إذ كنت صبيا
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يقول للرجل: كنت غصبتك ألف دينار إذ كنت صبيا،
~~قال: تلزمه. قيل له: فإن قال كنت أقررت لك بألف دينار إذ كنت صبيا، فقال:
~~يلزمه أيضا، وهو عندي مثل الأول.
# قال محمد بن رشد: أما الذي قال: كنت غصبتك ألف دينار ms4442 إذ كنت صبيا، فلا
~~اختلاف في أن ذلك يلزمه؛ لأنه أقر أنه فعل في صباه ما يلزمه، إذ لا اختلاف
~~في أن الصبي ضامن لما أفسد وكسر، وكذلك ما اغتصب فأتلف.
# PageV11P276
# وأما الذي قال: كنت أقررت لك بألف دينار إذ كنت صبيا فيتخرج ذلك على
~~قولين: أحدهما وهو الأصح: أنه لا يلزمه ذلك إذا كان كلامه نسقا متتابعا.
~~وعلى ذلك يأتي قول ابن القاسم في المدونة: إذا قال لزوجته قد طلقتك وأنا
~~صبي إنه لا يلزمه شيء، وكذلك إذا قال لها: قد طلقتك وأنا مجنون إذا كان
~~يعرف بالجنون. وإذا أقر بالخاتم لرجل وقال: الفص لي أو بالبقعة وقال
~~البنيان لي وكان الكلام نسقا؛ والثاني: أنه يلزمه وإن كان الكلام نسقا
~~متتابعا؛ لأنه يتهم أن يكون استدرك ذلك ووصله بكلامه ليخرج عما أقر به.
~~وعلى ذلك قول ابن القاسم في سماع أصبغ عنه في تفرقته بين أن يقول: لفلان
~~علي ألف دينار وعلى فلان وفلان، وبين أن يقول: لفلان علي وعلى فلان وفلان
~~ألف دينار، قال: لأن الأول أقر على نفسه بألف دينار، فلا يقبل قوله بعد
~~ذلك، وعلى فلان وفلان وإن كان الكلام نسقا متتابعا. وعلى قول ابن القاسم في
~~هذه المسألة يأتي قول سحنون في هذه الرواية، وهو قول ضعيف، وما في المدونة
~~أصح وأولى بالصواب.
# فالمسألتان مفترقتان، وإنما كان يكون قوله: كنت أقررت لك بألف دينار، إذ
~~كنت صبيا، مثل قوله: لو قال كنت استسلفت منك ألف دينار، إذ كنت صبيا؛ لأن
~~الوجهين جميعا، يستويان في أنهما لا يلزمانه في حال الصبا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أكره رجلا أن يدخل بيت رجل يخرج منه متاعا فأخرج له ما أمره
# مسألة وسئل سحنون عن رجل من العمال، أكره رجلا أن يدخل بيت رجل يخرج منه
~~متاعا يدفعه إليه، فأخرج له ما أمره به، فدفعه إليه، ثم عزل ذلك العامل
~~الغاصب، ثم أتى المغصوب منه المتاع، يطلب ما غصب منه. هل يكون له أن يأخذ
~~بماله من شاء وإن شاء ms4443 الآمر وإن شاء المأمور؟ فقال: نعم له أن يأخذ بماله
~~من شاء منهما. قيل له: فإن أخذ ماله من الذي أكره
# PageV11P277
# على الدخول هل يرجع هذا الذي غرم على العامل الذي أكرهه على الدخول؟
~~فقال: نعم. قيل له: فإن عزل الأمير الغاصب، وغاب المغصوب منه المتاع، فقال:
~~هذا المكره على الدخول في بيت الرجل على الأمير الغاصب بهذا المتاع، ليغرمه
~~إياه، ويقول المأخوذ به إذا جاء صاحبه هل يعدى عليه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الإكراه على الأفعال التي يتعلق بها
~~حق لمخلوق، كالقتل والغصب، لا يصح بإجماع، وإنما يصح فيما لا يتعلق به حق
~~لمخلوق من الأقوال باتفاق، ومن الأفعال على اختلاف.
# وقد مضى تحصيل القول في هذا في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب
~~الأيمان بالطلاق. وأما قوله بأنه يقضي للمكره على الدخول في بيت الرجل، على
~~العامل بالمال؛ لأنه هو المأخوذ به، ففيه نظر، والذي يوجبه النظر أن يقضي
~~له بتغريمه إياه، ولا يمكن منه، ويوقف لصاحبه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اغتصب دابة رجل فاستعملها فأغرمه رب الدابة الكراء
# مسألة وسئل عن رجل اغتصب دابة رجل، فاستعملها، فأغرمه رب الدابة الكراء،
~~كراء ما استعملها، هل يحاسب الغاصب بالعلف؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا إذا قوم كراؤها على أن علفها على صاحبها، وأما إن
~~قوم كراؤها على أن علفها على المكتري، فلا يحاسبه بالعلف؛ لأنه قد انحط
~~قدره من الكراء، وعلى هذا يجب أن يقوم، فهو أولى وأقل عمى. وفي وجوب الرجوع
~~عليه بكراء ما استعملها اختلاف قد مضى تحصيله في نوازل عيسى فلا معنى
~~لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV11P278
### | مسألة: يغتصب الدابة ولا يعملها في شيء ولا يكريها ثم استحقها ربها
# مسألة قال سحنون في الرجل يغتصب الدابة ولا يعملها في شيء، ولا يكريها
~~وإنما حبسها على مذودها، ثم استحقها ربها هل يكون له من كرائها شيء؟ قال:
~~لا يكون له كراء مثلها إذا لم يسخرها.
# قال محمد بن رشد: إنه ms4444 يجب عليه كراء ما عطلها. وهو قول ابن الماجشون.
# وقد مضى هذا في نوازل عيسى فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون له بيضة من دجاجة ميتة أو دجاجة حية فيغصبها منه رجل
# مسألة وسئل سحنون عن رجل يكون له بيضة من دجاجة ميتة، أو دجاجة حية
~~فيغصبها منه رجل، فيحضنها تحت دجاجة، فيخرج منها فرخ. قال: الفرخ لرب
~~البيضة، وللغاصب عليه قدر ما حضنت دجاجته، كانت البيضة من ميتة أومن حية.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة على أصله، في أن الزرع في
~~المزارعة الفاسدة لصاحب البذر، وهي رواية ابن غانم عن مالك، ويأتي فيها على
~~قياس القول بأن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب العمل والأرض، إن الفرخ
~~للغاصب، ويكون عليه لرب البيضة مثلها، وعلى هذا يأتي قول ابن القاسم في
~~سماع سحنون، من كتاب الشركة، في الرجل يأتي بحمامة أنثى والآخر بحمامة ذكر،
~~على أن تكون الفراخ بينهما، وفي الرجل يقول للرجل: اجعل هذا البيض تحت
~~دجاجتك، فما كان من فراخ فهو بيننا، إن الفراخ تكون لصاحب الدجاجة، ولصاحب
~~البيض بيض مثله. وبالله التوفيق.
# PageV11P279
### | مسألة: غصب عبدا فأتى رب العبد بالبينة أنه غصبه
# مسألة قال سحنون: قال مالك في رجل غصب عبدا فأتى رب العبد بالبينة أنه
~~غصبه، وهو في رجل اشتراه من الغاصب، فلما أقام البينة مات العبد في يدي
~~المشتري، فقال: المصيبة من الذي استحقه، قال سحنون: وأنا أقول: إن المصيبة
~~من المشتري حتى يحكم به للذي غصبه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا هو مذهبه في موطئه وقول ابن القاسم
~~وروايته عنه في رسم مرض من سماع ابن القاسم، من كتاب الاستحقاق، وقول غير
~~ابن القاسم في كتاب الشهادات من المدونة. وقول سحنون، هو قول ابن القاسم،
~~في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب الدعوى والصلح، وهو قول أشهب في
~~المبسوطة والذي يأتي على قول مالك في المدونة: إن الغلة للذي هي في يديه،
~~حتى يقضى بها للطالب، فهي ms4445 مسألة اضطرب فيها قول مالك، وابن القاسم.
# وقد مضى تحصيل الاختلاف في الحد الذي يدخل به الشيء المستحق في ضمان
~~المستحق، في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، من كتاب الاستحقاق، فلا معنى
~~لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اغتصب عبدا فجنى العبد عند الغاصب فأتى سيده فأخذه
# مسألة قال سحنون في رجل اغتصب عبدا فجنى العبد عند الغاصب، فأتى سيده
~~فأخذه، ولم يعلم بجنايته عند الغاصب، ثم جنى العبد عند سيده على رجل آخر،
~~فأتى المجني عليه الأول، إذا كان في يده الغاصب وأتى المجني عليه الآخر،
~~الذي جنى عليه وهو في يدي صاحبه، ما يكون على السيد، وما يكون للسيد
# PageV11P280
# على الغاصب، والجنايتان سواء؟. قال سحنون: يقال للسيد: قد صارت الجنايتان
~~في رقبة العبد،. وصار العبد بينهما، فإن شئت فخذ الغاصب نصف قيمة العبد،
~~ويكون كعبد بين رجلين، جنى فيخيران، فإن أحبا أسلماه، وإن أحبا افتكاه. ومن
~~أحب منهم أن يفتك افتك، ومن أحب أن يسلم أسلم. وإن افتكه السيد بالجنايتين
~~لم يضمن الغاصب شيئا كذلك قال ابن القاسم، وقال غيره: يرجع على الغاصب
~~بالأقل من نصف القيمة، أو نصف الجناية.
# قال محمد بن رشد: بنى سحنون جوابه في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم في
~~المدونة إن العبد إذا جنى عند الغاصب، فسيده مخير بين أن يضمن الغاصب قيمته
~~يوم غصبه، وبين أن يأخذه مجنيا ولا شيء له على الغاصب، وبنى غيره وهو أشهب،
~~جوابه فيها على قول ابن القاسم في رسم الصبرة من سماع يحيى المتقدم، في أن
~~العبد المغصوب إذا جنى عند الغاصب، فسيده مخير، بين أن يضمن الغاصب قيمته
~~يوم غصبه، وبين أن يفتكه ويرجع على الغاصب بالأقل من قيمته أو ما افتكه به
~~فرأيا أن العبد قد فات نصفه عند سيده بجنايته عنده، لاستواء الجنايتين،
~~فيلزمه بما أخذه به من نصف القيمة، والنصف الثاني هو فيه مخير، بين أن يأخذ
~~قيمته، وبين أن يأخذه مجنيا عليه، ولا شيء له على الغاصب عند سحنون، على
~~مذهب ms4446 ابن القاسم في المدونة، وعند غيره على مذهب ابن القاسم في سماع يحيى،
~~يرجع على الغاصب بأقل من قيمته أو ما ود في الجناية التي جناها عبده، وهي
~~نصف الجنايتين كما قال، لأنهما مستويتان. وفي ذلك من قولهما جميعا نظر؛ لأن
~~العبد يفوت جميعه عند سيده بجنايته عنده، كرجل ابتاع عبدا فجنى عنده جناية،
~~ثم اطلع على عيب به؛ لأن السيد أخذ العبد بالقيمة الواجبة على الغاصب يوم
~~الغصب، فجنى عنده جناية، ثم اطلع على أنه قد كان جنى عند الغاصب، فالذي
~~يوجبه النظر في ذلك على منهاج قولهم، إن السيد
# PageV11P281
# يرجع على الغاصب بقيمة عيب الجناية التي جناها عنده. ووجه العمل في ذلك،
~~أن يقوم العبد بعيب الجناية، وسالما منها، فما كان بين القيمتين من
~~الأجزاء، ثلث أو ربع أو خمس، رجع رب العبد على الغاصب في القيمة التي أخذ
~~العبد منه فيها بذلك الجزء، وإن كانت الجناية تستغرقه، ولا قيمة له بها رجع
~~عليه بجميع قيمته، وكان الغاصب مخيرا بين أن يفتكه بجنايتين، أو يسلمه
~~بهما، وهذا إذا كان العبد قد فات عند الغاصب بغير الجناية التي لم يعلم
~~بها، فأخذ عبده وقد كان له أن يضمن الغاصب قيمته يوم الغصب، وأما إن كان لم
~~يفت عند الغاصب فأخذه صاحبه ولم يعلم بالجناية، ثم جنى عنده فاطلع على
~~الجناية التي كان جنى عند الغاصب، فالحكم فيه على ما يوجبه القياس والنظر،
~~أن يكون مخيرا بين أن يرده الغاصب، أو يضمنه قيمته يوم الغصب؛ لأنه يقول:
~~لو علمت أنه جنى لم آخذه، وقد كنت مجبورا على أخذه، إذ لم يسلم بجنايته،
~~ويكون الغاصب فيه مخيرا بين أن يفتكه بالجنايتين جميعا، أو يسلمه لهما، وإن
~~شاء سيد العبد تمسك بعبده، وافتكه بالجنايتين أو أسلمه بهما. فإن أسلمه
~~بهما وهما سواء، رجع على الغاصب بنصف قيمة العبد، وإن افتكه بهما، رجع على
~~الغاصب بالأقل من نصف قيمته، أو نصف الجنايتين، على الاختلاف المذكور في
~~ذلك، وإنما كان يصح جوابهما لو كانا ms4447 عبدين مغصوبين، فجنى أحدهما عند
~~الغاصب، فأخذهما سيدهما، ولم يعلم بجناية الجاني منهما، ثم جنى الآخر عنده.
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | اغتصب من رجل طعاما بعينيه في غير البلد
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ: سمعت أشهب، وسئل
~~عمن اغتصب من رجل طعاما بعينيه، في غير البلد، أله أخذه؟ قال: نعم، له أخذه
~~إن شاء، وإن تركه وأخذ منه مثله بتلك البلدة التي اغتصبه فيها. قال أصبغ:
~~قال ابن القاسم: ليس له أخذه، ويؤخذ بمثله يعطيه بموضعه الذي اغتصبه به،
~~ويصنع به هو ها هنا ما شاء. قال
# PageV11P282
# أصبغ: وأنا أرى إن كان البلد البعيد، فالقول ما قال ابن القاسم، وعليه أن
~~يوثق له بحقه، قبل أن يخلى بينه وبينه، وإن كان الموضع القريب، مثل بعض
~~الأرياف والقرى، فأرى له أخذه وإن كره، والظالم يحمل عليه بعض الحمل، ولا
~~كل. قال أصبغ: قيل لأشهب، فالعروض، قال كذلك يأخذها إن شاء، أو يأخذ
~~قيمتها، ثم أن ليس عليه ردها. قال أصبغ: يأخذ العروض إن شاء؛ لأنها سلع
~~بأعيانها، ولا سروالها كالجارية بعينها، والدابة والثوب، ولا شيء عليه من
~~حمولتها، ولا نفقة يغرمها، مع أخذها ولا على المغتصب ردها وحملانها راجعا
~~بها، وإن شاء المغصوب تركها وأخذ قيمتها حيث غصبها، ليس حيث يأخذها، كالعين
~~إذا تغيرت كانت له قيمتها، وما ذلك بالقوي فيه كغيره في القياس والاستحسان
~~أحب إلي، وأرى أن البلدان أغير إذا كانت بعيدة، وإن لم تتغير في الأبدان
~~إذا حملها إلى البلدان والآفاق.
# قال محمد بن رشد: ساوى أشهب في هذه الرواية بين الطعام والبز والعروض
~~والحيوان في أن للمغصوب منه أن يأخذه حيث ما وجده من البلاد، وذلك خلاف قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك، فإنه فرق بين الطعام والعروض والحيوان في ذلك،
~~وفرق أيضا بين العروض والحيوان، مثل الدواب التي لا يكرى على حملها، ووافقه
~~سحنون في الطعام، وخالفه في العروض والحيوان، فيتحصل في العروض والحيوان
~~ثلاثة أقوال، وفي الطعام بتفرقة أصبغ ثلاثة ms4448 أقوال أيضا.
# وقد مضى تحصيل ذلك كله، وبيانه وشرحه في سماع سحنون فلا معنى لإعادته.
~~والله الموفق.
# PageV11P283
### | سرق عبدا فباعه
# ومن كتاب البيوع والصرف قال أصبغ: سألت ابن القاسم يقول فيمن سرق عبدا
~~فباعه: إن السيد إن أجاز البيع وأخذ الثمن، فلا كلام للمشتري في رده، وهو
~~له لازم، والعهدة في ذلك على السيد، وليس على السارق منه شيء. وقال أصبغ:
~~وذلك ما لم يدخل البيع فوت، ولا العبد، فإن دخل ذلك الفوت حتى يكون المستحق
~~مخيرا في الثمن أو القيمة، ليس في العبد لفواته، فاختار القيمة من السارق،
~~فالعهدة للمشتري على السارق، وإن اختار الثمن، فالعهدة عليه أيضا.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الغاصب أو السارق يبيع الشيء: المغصوب أو
~~المسروق، فيأتي صاحبه فيستحقه، ويجيز البيع، ويأخذ الثمن، هل تنتقل العهدة
~~على الغاصب إليه أم لا؟ على قولين؛ أحدهما: أنها تنتقل إليه، فات العبد أو
~~لم يفت، وهو ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية، إذ لم يفرق فيها بين أن
~~يفوت العبد أو لا يفوت، ودليل ما في كتاب الاستحقاق من المدونة في الذي
~~يستحق الدار من يد المشتري، وقد أكراها السنة مضت منها ستة أشهر، إن له أن
~~يمضي الكراء لباقي المدة، ولا حجة للمكتري في انتقال العهدة إليه، إذ لا
~~ضرر في ذلك عليه من أجل أنه إنما يؤدي بحسب ما يسكن، فإن انهدمت الدار خرج
~~ولم يكن عليه شيء، كما لو كانت عهدته على الأول، وإن كان قد نقد الكراء،
~~كان من حقه أن يسترجع كراءه، فيودي بحساب ما يسكن، إلا أن يكون المستحق
~~مليا أو يأتي بحميل ملي، فيأخذ الكراء. هذا معنى قوله في المدونة دون لفظه،
~~وهذا إذا لم تف البقعة مهدومة إن انهدمت الدار بالكراء، وأما إن وفت بها،
~~فمن حقه أن يأخذ الكراء. قاله بعض شيوخ صقلية، وهو صحيح؛ لأن البقعة تكون
~~في يده، كالرهن فيما قدم من الكراء إن انهدمت الدار. قال: وإنما يكون له أن
~~يأخذ الكراء، إذا ms4449 كان مليا، إذا كان قد علم بأن المكتري قد نقد الكراء،
~~وكانت
# PageV11P284
# سنة الكراء على النقد، وأما إن لم يعلم بذلك، ولا كانت سنة الكراء على
~~النقد، فليس له أن يأخذ الكراء معجلا، وإنما يأخذ بحساب ما يسكن؛ لأنه
~~يحملك عليه، إذا لم يعلم بذلك، ولا كانت سنة الكراء على النقد، على أنه
~~إنما أجاز الكراء وأمضاه، على أن يأخذ منه بحساب ما يسكن، فليس له أن يتعجل
~~كما كان عجل للأول، والثاني: إن العهدة لا تنتقل عن الغاصب، حكى هذا القول
~~سحنون عن مالك، وعاب ما وقع في المدونة من احتجاج المكتري بانتقال العهدة،
~~قال: إذ لا تنتقل على مذهب مالك، وإنما تنتقل عنده في القيام، فأحرى ألا
~~تنتقل في الفوات، وهو دليل ما وقع في كتاب الغصب من المدونة من أن المستحق
~~إذا أجاز البيع، لزم المشتري الشراء، ولم يكن فيه خيار؛ لأن الذي يوجبه
~~النظر إذا انتقلت العهدة عن البائع إلى المستحق، أن يكون المشتري بالخيار،
~~إن كانت ذمة المستحق معيبة بعدم أو حرام؛ لأن من حقه أن يقول لا أرضى أن
~~أعامل من لا ذمة له، أو من استغرقت ذمته الحرام. فقول ابن القاسم في هذه
~~الرواية: إن أجاز المستحق البيع، انتقلت العهدة إليه، ولزم المشتري الشراء،
~~معناه: إن كانت الذمتان متساويتين، أو كانت ذمة المستحق أوثق من ذمة
~~السارق. وقول أصبغ: وذلك ما لم يدخل البيع فوت، إلى آخر قوله صحيح؛ لأن
~~العبد إذا فات حتى لم يكن للمستحق أخذه، فلا خلاف في أن العهدة على السارق،
~~لا تنتقل عنه إلى المستحق، اختار أخذ القيمة من السارق أو الثمن، ولا سبيل
~~له إلى العبد لفواته، وكان القياس إذا لم يفت العبد بوجه من وجوه الفوت، أو
~~فات بزيادة، ألا يختلف في أن العهدة تنتقل إلى المستحق، إذ ليس له أن يضمن
~~الغاصب قيمته، فكأنه هو البائع له، اللهم إلا أن يقال: إنه إذا باعه على
~~أنه له، فقد رضي بالتزام الدرك. إن جاء له طالب، ms4450 وهو بعيد. وإنما يتصور
~~الاختلاف في انتقال العهدة إذا أجاز المستحق البيع، إذا كان العبد قد فات،
~~فكان سيده مخيرا بين أن يضمن الغاصب أو السارق قيمته يوم الغصب أو السرقة،
~~وبين أن يجيز البيع ويأخذ الثمن، وبين أن يأخذ عبده. فوجه القول
# PageV11P285
# بأن العهدة لا تتنقل عن الغاصب، إن العبد قد فات، ووجبت فيه القيمة يوم
~~الغصب، وإنما أخذ الثمن إذ رأي أنه أفضل له من القيمة، ولم يقصد إلى اختيار
~~أخذ العبد وإمضاء البيع فيه. ووجه القول بأن العهدة تنتقل عن الغاصب إلى
~~المستحق، هو أنه لما ترك أن يضمن الغاصب القيمة وأخذ الثمن، فقد قصد اختيار
~~أخذ العبد وإمضاء البيع فيه، فاحفظ، إنها ثلاثة أوجه، إذا أجاز المستحق
~~البيع، وأخذ الثمن، وجه تنتقل العهدة فيه باتفاق، ووجه لا تنتقل فيه
~~باتفاق، ووجه تنتقل فيه على اختلاف، هذا الذي يوجبه النظر الصحيح عندي في
~~هذه المسألة، وقد كان من تقدم من الشيوخ لا يحصلها هذا التحصيل، ويذهب إلى
~~أن في انتقال العهدة عن البائع إلى المستحق، ثلاثة أقوال: قول إنها لا
~~تنتقل وقول إنها تنتقل، والفرق بين أن يكون العبد قائما أو فائتا، ولا يفرق
~~في الفوات بين أن يكون للمستحق أن يأخذه، وبين أن لا يكون له أن يأخذه،
~~وإذا أخذ المستحق القيمة من الغاصب، فالعهدة عليه باتفاق لأن العبد قد وجب
~~له بالقيمة التي أخذت منه فيه، فإن استحق العبد من يد المشتري من الغاصب،
~~على القول بأن العهدة لا تنتقل عن الغاصب، فرجع المشتري على الغاصب بالثمن،
~~رجع به الغاصب على المستحق، فالإعذار فيما أثبته المستحق الثاني على
~~المشتري من الغاصب، إنما يكون على المستحق الأول، الذي يرجع عليه الغاصب،
~~لا على الغاصب؛ لأن من حجته أن يقول: أنا لا أدفع على من أرجع، فإن خاصم
~~ودفع، لم يكن له رجوع إلا على اختلاف قد مضى ذكره في رسم استأذن من سماع
~~عيسى من كتاب الاستحقاق. والذي يفوت العبد عند مشتريه من الغاصب فوتا لا ms4451
~~يكون للمغصوب أن يأخذه، هو أن تذهب عينه، أو أن يحصل في بيع حال، لا يجوز
~~بيعه من إباق أو مرض مخوف، على القول بأنه لا يجوز بيع المريض؛ لأنه إذا
~~أخذه يكون مبتاعا له بما وجب له على الغاصب من القيمة أو الثمن، ويتخرج في
~~هذا قولان على اختلافهم في الذي يبيع العبد فيابق عند المشتري، ثم يفلس، هل
~~يكون للبائع أن يأخذ عبده
# PageV11P286
# ويترك محاصة الغرماء أم لا؟ على ما يوجبه القياس. وبالله التوفيق.
### | يغتصب أرضا فيقيم عليها البينة فيشهدون له أنها أرضه ولا يعرفون الحدود
# ومن كتاب الأقضية والحبس قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم وسئل عن الذي يغتصب
~~أرضا فيقيم عليها البينة، فيشهدون له أنها أرضه، ولا يعرفون الحدود، قال:
~~يسجن المشهود عليه، ويضيق عليه مع هذه الشهادة، حتى يبين له حقه، ولا يكون
~~للمشهود له شيء، إلا بشيء يثبت، ويعرف بشهادة أو إقرار، فإن بين له شيئا
~~وقال: هذا حقه، حلف عليه. قال أصبغ: أو يحدها غير المشهود ويشهدون على
~~الحدود فيجوز. قال أصبغ: وإن لم يبين واستبرى بحبس وتشديد، وأنكر الجميع،
~~أحلف كما يحلف المدعى عليه بغير شهادة، ولم يكن للآخر قليل ولا كثير بتلك
~~الشهادات.
# قال محمد بن رشد: رواية أصبغ هذه، خلاف لرواية يحيى عن ابن القاسم، من
~~كتاب الاستحقاق. وأما رواية عيسى عن ابن القاسم المتقدمة في هذا الكتاب،
~~فهي مسألة أخرى وليست بمخالفة لهذه، ولا لرواية يحيى من كتاب الاستحقاق،
~~بدليل أن أصبغ قد روى عن ابن القاسم في كتاب العروض من مجالسه كرواية عيسى
~~حرفا بحرف. وأن ابن القاسم قال في المجموعة بمثل رواية عيسى، وزاد قال: ولو
~~شهدوا على الأرض، ولم يثبتوا الحوز، فذكر نص رواية يحيى عنه. وقد قيل: إن
~~المسألتين سواء، وإن الخلاف داخل أيضا في مسألة عيسى.
# وقد مضى تحصيل هذه المسألة وافية من الخلاف في سماع يحيى من كتاب
~~الاستحقاق، فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق. لا شريك له سبحانه
~~وتعالى وصلى الله على سيدنا ms4452 ومولانا محمد.
# PageV11P287
### | كتاب الحوالة والكفالة
# ] [
### | يشتركون في صفقة فيريدون بيعها فيعطي أحدهم شيئا على أن تكون عهدته عليه
# من سماع ابن القاسم رواية سحنون من كتاب الرطب باليابس
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سئل مالك عن القوم يشتركون في الصفقة
~~من الرقيق، فيريدون بيعها، فيعطي أحدهم بعض أصحابه شيئا على أن تكون عهدته
~~عليه. قال: هذا حرام لا يحل، ومن أخذ من ذلك، رده إلى أصحابه، وكانت
~~التباعة على من كانت عليه. وهذه الحمالة بالجعل، وقال مالك: الحمالة بالجعل
~~حرام، وإنما هي بمنزلة من باع من رجل سلعة، فقال رجل أجنبي للبائع: هل لك
~~أن تعطيني دينارين؟ على أنه إن تبع السلعة تباعة لأحد، فأنا ضامن لتلك
~~التباعة، فإن تمت، كان الذهب بالذهب متفاضلا، وإن لم تتم أخذ له باطلا،
~~كأنه قال: أعطني خمسة في خمسين، أغرمها إن تبع السلعة تباعة.
# قال الإمام القاضي: قوله في هذه المسألة: على أن تكون عهدته عليه، معناه:
~~على أن يكون عليه بما أعطاه ما للمشتري من العهدة عليه، ليرجع عليه إن
~~استحقت السلعة من يديه، بما كان له
# PageV11P289
# أن يرجع به عليه: ثلث الثمن، إن كان له ثلث السلعة أو ربعه إن كان له
~~الربع منها أو أقل من ذلك أو أكثر. وقوله: وهذه الحمالة بالجعل، إذ ليس
~~بحمالة على الحقيقة؛ لأن الحميل إذا أدى يرجع على المتحمل عنه بما أدى عنه.
~~ووجه الشبهة بينهما، أنه جعل على الغرر فيهما جميعا الحميل أخذ الجعل على
~~أنه إن طلب بالحمالة، فإذا رجع بما أدى فكان ذلك ربى وغررا، وملتزم العهدة
~~عن غيره أخذ الجعل على أنه إن استحقت السلعة غرم، ولم يرجع بما غرم، فكان
~~أيضا ربى وغررا، إلا أنه إن غرم كان الذهب بالذهب متفاضلا إلى أجل، وإن لم
~~يغرم كان له الجعل باطلا، واشتراط البائع على المشتري أن تكون عهدته على
~~رجل سماه، يقتضي الانبتات بينهما وأنه لا تباعة له عليه بحال. فهذا على ذلك
~~محمول، حتى يتبين أن ذلك على ms4453 سبيل الحمالة، هذا ظاهر هذه الرواية، خلاف ما
~~حكى ابن حبيب عن أصبغ من اشترط العهدة على محمول سماه على الحمالة، حتى
~~تبين أنه أراد الانبتات منه. والانبتات له عليه، فيكون البيع فاسدا لأنه
~~ذمة بذمة. وعلى ظاهر هذه الرواية، لو اشترط البائع على المشتري أن عهدته
~~تلي رجلا سماه برضاه دون جعل، جعله له لجاز، وإن شرط الانبتات منه ولم يكن
~~ذلك ذمة بذمة، وهو أظهر، إذ لم ينتقل من ذمة إلى ذمة إذا كان ابتاعه إياه
~~دون البائع مشترطا عليه في أصل البيع، وإنما كأن يكون ذمة بذمة، لو وقع
~~البيع دون شرط ثم تحول بالعهدة على غيره، فإذا تحمل الرجل بجعل يأخذه من
~~الطالب أو من المطلوب بعلم الطالب، سقطت الحمالة ورد الجعل. وأما إن تحمل
~~بجعل يأخذه من المطلوب بغير علم الطالب، فالجعل ساقط، والحمالة لازمة. قاله
~~مطرف وابن الماجشون، وابن وهب وأصبغ في الواضحة، وابن
# PageV11P290
# القاسم فيهما، وفي كتاب ابن المواز وكذلك إذا التزم العهدة عن البائع
~~للمشتري، بجعل يأخذه من المشتري، أو من البائع، بعلم المشتري، فالجعل مردود
~~والالتزام ساقط، فترجع العهدة على البائع. وأما إن كان الجعل من البائع
~~بغير علم المشتري، فالجعل مردود، والالتزام لازم. فقوله في هذه الرواية:
~~وما أخذه من ذلك رده إلى صاحبه، وكانت التباعة على من كانت عليه، معناه
~~عندي: إذا علم المشتري بما عاقده البائع عليه، وأما إن لم يعلم بذلك، فمن
~~حجته أن يقول: أنا لم أشتر إلا أن تكون تباعتي وعهدتي عليك، فلا أرضى أن
~~تكون على البائع. وقوله في آخر المسألة: وإنما هو بمنزلة رجل باع من رجل
~~سلعة إلى آخر قوله، تنتظر صحيح؛ لأن هذه المسألة التي ذكرها أشبه بمسألة
~~التزام العهدة عن البائع على جعل، من مسألة الحمالة بالجعل؛ لأنه يرجع في
~~الحمالة بما أدى، ولا يرجع في هاتين المسألتين بما يؤدي.
# وقد مضى في رسم سلم دينارا في ثوب إلى أجل، من كتاب السلم والآجال، تحصيل
~~القول في المشتري يشترط العهدة ms4454 فيما اشترى، على البائع الأول، وفي حكم
~~التولية والشركة في ذلك، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أحاله بحق له على رجل وتبين أنه لم يكن للغريم قبله ذلك المال
# مسألة وقال مالك فيمن أحال رجلا بحق له على رجل، ثم تبين له أنه لم يكن
~~للغريم قبله ذلك المال كله الذي أحاله به عليه قال: يكون ماله قبله حولا،
~~وما بقي حمالة، يتبع بهما الغريم أيهما شاء.
# قال محمد بن رشد: جعل في هذه الرواية الحوالة على غير أصل دين كالحمالة،
~~فقال: إن له أن يتبع أيهما شاء، على قول مالك الأول في أن
# PageV11P291
# للذي له الدين في الحمالة أن يتبع أيهما شاء، وفي ظاهر ألفاظ المدونة في
~~هذا اختلاف، مرة قال: إن ذلك كالحمالة، ولا سبيل له إلى المحال عليه، حتى
~~يوجد للغريم مال، على قول مالك الثاني الذي اختاره ابن القاسم. ومرة قال:
~~يبدأ بالذي أحيل عليه. فإن أفلس رجع على الذي أحاله، وذهب ابن الماجشون إلى
~~أنه لا رجوع له عليه بحال، كالحوالة على أصل دين، وهو بعيد؛ لأنه إذا كان
~~من حق المحال عليه أن يرجع على المحيل بما أدى عنه، فما الذي يمنع صاحب
~~الحق أن يرجع عليه إذا فلس؟ فيتحصل في الحوالة على غير أصل دين أربعة
~~أقوال؛ أحدها: إن له أن يأخذ أيهما شاء، وهو قول مالك في هذه الرواية،
~~والثاني: إنه لا سبيل له إلى المحال عليه، إلا في عدم المحيل، وهو أحد قولي
~~ابن القاسم في المدونة على ما اختاره من قول مالك في تفدية الغريم بالغرم
~~على الحميل في الحمالة. والثالث عكس هذا القول؛ لأنه لا سبيل له إلى
~~المحيل، إلا في عدم المحال عليه. وهو أحد القولين الظاهرين من المدونة ومن
~~قول مالك وابن القاسم في المسألة التي بعد هذا. ووجهه، أنه جعل لفظ الحوالة
~~كشرط التبدئة في الحمالة، والقول الرابع: إنه لا رجوع له على المحيل بحال،
~~كالحوالة على أصل دين. وهو قول ابن الماجشون. وبالله التوفيق. ms4455
### | مسألة: أحال غريما على عبده أو مكاتبه فأفلس أو عجز
# مسألة وقال مالك فيمن أحال غريما على عبده أو مكاتبه، فأفلس أو عجز، يرجع
~~على السيد، فيقتضي منه حقه. قال ابن القاسم: وذلك إذا أحاله من غير دين
~~يكون للسيد عليهما، فأما إن كان عليهما دين، والعبد مأذون له في التجارة،
~~فليس له أن يرجع على سيدهما؛ لأن دين عليهما كأنه على أجنبي يحاص الغرماء
~~بما
# PageV11P292
# كان له عليهما، إذا أفلسا أو ماتا، وكذلك قال مالك في العبد المأذون له
~~في التجارة: إن سيده يحاص بما كان عليه للغرماء، وإذا لم يكن له عليهما دين
~~يجال به، فهما بمنزلة الحميلين.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم. وذلك إذا أحاله من غير دين يكون للسيد
~~عليهما، مفسر لقول مالك، وفي قول مالك: فأفلس أو عجز إنه يرجع على السيد،
~~فيقضي منه حقه دليل على أنه لا رجوع له عليه، إلا أن يفلس أو يعجز، وذلك
~~خلاف قول ابن القاسم في آخر المسألة. وذلك إذا لم يكن له عليهما دين أحال
~~به فهما بمنزلة الحميلين؛ لأنه إذا كان عنده بمنزلة الحميلين، فلا شيء
~~للغريم المحال عليهما، إلا في عدم السيد المحيل له، على ما اختاره من قولي
~~مالك، أو يكون له أن يأخذ من شاء منهما على قول مالك الأول، وما تقدم من
~~قوله في المسألة التي قبل هذا.
# وقد مضى القول على ذلك، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | رهن رهنا وضعه على يدي رجل وأبى الذي وضع على يديه أن يتحمل بالحق
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا
# قال: وسئل مالك عن رجل رهن رهنا وضعه على يدي رجل، وأبى الذي وضع على
~~يديه أن يتحمل بالحق، إلا أنه كتب عليه في آخر الكتاب: وعلى فلان إذا طلب
~~فلان ماله، فإن على فلان أن يأتيه به سالما من كل علقة أو تبعة، بنقص حقه
~~من كل أحد من الناس، أتراها حمالة؟ قال: نعم هي حمالة.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما ms4456 قال؛ لأن الذي أباه أولا قد رجع إليه آخرا بما
~~كتب عليه في آخر الكتاب، وأشهد به على نفسه، مما لا معنى له سوى الضمان.
# وقد مضى في أول سماع ابن القاسم من كتاب الرهون، القول في إذا
# PageV11P293
# قال: أنا ضامن لرهنك، ولما نقص من رهنك، ولرهنك ولما نقص من حقك. فتأمله،
~~فإن فيه تمام هذه المسألة. وبالله التوفيق.
### | يشتري الجارية من الغريب فإذا كان بعد يوم أو يومين سأله المعرفة
# ومن كتاب أوله مساجد القبائل وسئل مالك عن الرجل يشتري الجارية من
~~الغريب، فإذا كان بعد يوم أو يومين، سأله المعرفة. قال مالك: ليس ذلك له،
~~إلا أن يشترط ذلك عند بيعه. ثم قال: أرأيت أهل منى أيراد منهم معرفة؟ ليس
~~ذلك عليهم.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: سأله المعرفة أي سأله أن يأتيه بمن يعرفه،
~~مخافة أن يكون قد غصبه الجارية، أو يفتات على صاحبها في بيعها، أو تواطأ
~~معها على بيعها وهي حرة، وما أشبه ذلك، فلم أنظر هذا الوجه. وذلك يلزمه أن
~~يشترط ذلك عليه عند البيع. واستدل على ذلك بالعرف الجاري في أن أهل البادية
~~يأتون بالإبل والغنم، فيبيعونها ولا يكلفون حميلا بمعرفتهم، إذ لا يجدون من
~~أهل الحاضرة من يعرفهم. فقد دخل معهم المشتري على الجهل، وكذلك أهل منى وهم
~~الحاج الذين يقدمون مكة؛ من جميع الآفاق، فلا يكلفون حميلا بمعرفتهم، إذ لا
~~يجدون من أهل مكة من يعرفهم، إلا أن يشترط ذلك عند البيع، فإن اشترط ذلك
~~على أحد منهم عند البيع، أعطاه حميلا بوجهه. قال ذلك ابن دحون، وفي ذلك من
~~قوله نظر؛ لأن حمل الوجه لا يلزمه إلا إحضار الوجه، وقد يكون هذا الذي سرق
~~الجارية أو غصبها، أو افتات على صاحبها في بيعها، أو تواطأ معها على بيعها،
~~وهي حرة وما أشبه ذلك، فلا يكون له منفعة في إتيانه به معدما، وهو لما
~~اشترط المعرفة فقد اشترط الثقة، فيلزمه عندي أن يعطيه حميلا بوجهه، إن لم
~~يكن هو المعتدي ms4457 فيها، وبالمال إن كان هو السارق لها والمتعدي فيها.. ولو
~~قال له رجل عند البيع: اشتر منه فإنه ثقة، ولم يلزم له
# PageV11P294
# ضمان، فوجد سارقا لها، لجرى ذلك على الاختلاف في الغرور بالقول، هل يضمن
~~به أو لا؟. وبالله التوفيق.
### | كانت له دنانير على رجل قد حلت ولغريمه مثلها دنانير على رجل إلى شهر
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت وسئل مالك عن رجل كانت له دنانير على
~~رجل قد حلت، ولغريمه مثلها دنانير، على رجل إلى شهر. قال مالك: إن كانت قد
~~حلت فلا بأس به أن يتحول على غير غريمه إلى أجل، وإن كان حقه إلى أجل،
~~فأراد أن يحيله على رجل بدين له عليه. حال. قال مالك: لا أحب ذلك، إلا أن
~~يحتال بما قد حل من دينك فيما حل وفيما لم يحل، ولا يحتل بما لم يحل فيما
~~قد حل وفيما لم يحل، قال ابن القاسم: وقال مالك: احتل بما قد حل من دينك،
~~فيما حل وفيما لم يحل، ولا يحتل بما لم يحل فيما قد حل، وفيما لم يحل. قال
~~ابن القاسم يريد دنانير من دنانير، وثيابا من ثياب تشبه صفته التي حل له،
~~فأما إن كان من غير صفته بذلك الدين، فالدين لا يحل على حال من الحال.
# قال الإمام القاضي؟ قول ابن القاسم في هذه المسألة: يريد دنانير من
~~دنانير أو ثيابا من ثياب.، تشبه صفته التي حل له، فأما إن كانت من غير
~~صفته، فذلك الدين بالدين لا يحل على حال من الحال. تفسير لقول مالك لأن
~~الحوالة بيع من البيوع، إلا أنها خصصت من عموم «نهي النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - "عن بيع الذهب بالذهب والورق بالورق إلا مثلا بمثل يدا بيد» ومن
~~عموم
# PageV11P295
# نهيه عن الدين بالدين بقوله - صلى الله عليه وسلم - «ومن اتبع على ملي
~~فليتبع» لما كانت على سبيل المعروف، وكما خصصت الشركة والتولية والإقالة في
~~الطعام المكيل والموزون، من عموم نهيه عن بيع الطعام قبل ms4458 أن يستوفى لما كان
~~على سبيل المعروف، فإن دخل الحوالة وجه من وجوه المكايسة، رجعت إلى الأصل
~~فلم تجز. والحوالة جائزة في جميع الديون إذا تساوت في الوزن والصفة، وحل
~~الدين المحال به؛ لأنه إن لم يحل كان ذمة بذمة، ويدخله ما نهى عنه من
~~الكالئ بالكالئ، إلا أن يكون الدين الذي ينتقل إليه حالا، ويقبض ذلك مكانه
~~قبل أن يفترقا، مثل الصرف فيجوز ذلك، وسواء كانت الديون من بيع أو قرض أو
~~تعد، إلا أن يكونا جميعا طعاما من سلم، فلا تجوز الحوالة بأحدها على الآخر،
~~حلت الآجال أو لم تحل، أو حل أحدهما ولم يحل الآخر؛ لأنه يدخله بيع الطعام
~~قبل أن يستوفى استوت رؤوس أموالهما أو لم تستو، خلافا لأشهب في قوله: إذا
~~استوت رؤوس أموالهما، جازت الحوالة وكانت تولية، فإن كان أحدهما من قرض
~~والآخر من سلم، لم تجز حوالة أحدهما في الآخر، حتى يحلا جميعا عند ابن
~~القاسم. وأجاز ذلك من سواه من أصحاب مالك، إذا حل المحال به، بمنزلة إذا
~~كانا جميعا من سلف، وينزل المحال في الدين الذي أحيل به، منزلة من أحاله،
~~ومنزلته في الدين الذي أحيل به، فيما يريد أن يأخذ به منه أو يبيعه به من
~~غيره. وقد شرحنا هذا في كتاب المقدمات. وبالله التوفيق.
# PageV11P296
### | مسألة: كان له على غلام لرجل دين وكان قد تحمل به سيده فباعه
# مسألة وسئل مالك عن رجل كان له على غلام لرجل دين، وكان قد تحمل به سيده،
~~فباعه، وانتزع ماله، فقال غريمه لسيده: اقض حقي قد بعت الغلام، قال: ليس
~~ذلك له حتى يبلغ الأجل، وليس له أن يعطيه قبل الأجل.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: القياس،
~~لا يجوز له نزع ماله؛ لأنه للغرماء ولهم مقال، يقولون: نخاف أن تفلس أنت،
~~وإنما يجوز أن يبيعه بماله ويتبع الغرماء ذمته وماله، كأن بائعه يشترط أن
~~عليه دينا فيما في يديه، فإذا حل الأجل قبض الغرماء دينهم ms4459 مما في يد العبد،
~~فإن بقي لهم شيء، رجعوا به على بائعه؛ لأنه تحمل به، فإن كان عديما اتبعوا
~~بذلك من شاءوا: العبد أو السيد. وقول ابن دحون صحيح، ولو لم يتحمل به سيده،
~~لم يكن له أن ينتزع ماله إن كان العبد مأذونا له في التجارة؛ لأن من استدان
~~المأذون به في التجارة من دين، يكون فيما كان بيده من المال، قبل أن يأذن
~~له في التجارة. وفيما بقي في يديه بعد خراجه، فليس له أن ينتزع ذلك منه
~~ويبطل الدين، إذ ليس له أن يسقطه عن ذمته. وأما إن كان غير مأذون له في
~~التجارة، فلسيده أن ينتزع ماله؛ لأن ما استدان العبد المحجور عليه من دين
~~بغير إذن سيده، فله أن يسقط ذلك من ذمته، وإذا كان له أن يسقط من ذمته،
~~فأحرى أن يكون له انتزاع ماله. وقول ابن القاسم في المدونة: إن ما لزم ذمة
~~العبد، لا يكون فيما بقي في يديه بعد خراجه، وإنما يكون فيما وهب له أو
~~تصدق به عليه، أو أوصي له به فقبله، معناه: في العبد الذي لم يؤذن له في
~~التجارة، وفيما لزم ذمته مما ليس لسيده أن يسقطه عنه؛ لأن ما لسيده أن يسقط
~~عنه عن ذمته، لا يؤخذ مما وهب له، أو تصدق به عليه، إلا بإذنه، فإن لم يسقط
~~ذلك عن ذمته حتى يعتق، أتبع به دينا بعد العتق. والمأذون له في التجارة،
~~ويكون ما لزم ذمته فيما بقي في
# PageV11P297
# يديه من عمله بعد خراجه إن كان سيده استعمله بخراج معلوم يؤده إليه. فقف
~~على الفرق في هذا بين المأذون له في التجارة وغير المأذون له فيها، وعلى
~~الفرق في غير المأذون له في التجارة بين أن يكون ما لزم ذمته مما للسيد أن
~~يسقط ذلك عنها، أو مما ليس له أن يسقط ذلك عنها.
# وسيأتي في رسم إن خرجت من سماع عيسى مسألة من معنى هذه. سنتكلم عليها إذا
~~وصلنا إليها إن شاء الله وبه ms4460 التوفيق.
### | يبيع من الرجلين السلعة ويكتب عليهما أن عليهما حقه ثم سافر أحدهما ومات الآخر
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال وقال مالك في الرجل يبيع من
~~الرجلين السلعة، ويكتب عليهما أن عليهما حقه، أيهما شاء، أخذ بحقه حيهما عن
~~ميتهما، ثم سافر أحدهما ومات الآخر، قال مالك: أرى أن يأخذ صاحب الدين من
~~مال الميت حقه كله، ويتبع الورثة الآخر بما عليه. قال مالك: ولو أن الميت
~~لم يكن له مال، فأراد صاحب الحق أن يأخذ من الباقي حصته الذي مات، لم يكن
~~له حتى يحل حقه، إنما هو حميل، وليس لورثة الميت أن يأخذوا منه شيئا حتى
~~يحل أجله. قال ابن القاسم: وذلك رأيي.
# قال محمد بن رشد: قوله: يبيع من الرجلين السلعة، معناه: إلى أجل، على ما
~~ظهر من جوابه في المسألة. وقوله: إذا مات أحدهما أن صاحب الدين يأخذ من مال
~~الميت حقه كله، صحيح؛ لأن النصف عليه في خاصته، فيحل عليه بموته باتفاق،
~~والنصف هو به حميل، فيحل عليه بموته على ما في المدونة. وفي ذلك اختلاف،
~~روى ابن وهب عن مالك، أنه يوقف حق الطالب من مال الميت، فإذا حل الأجل قبضه
~~إن لم يأت الغائب، فإن أتى رد نصف ما أوقف على الورثة،
# PageV11P298
# وودى الغائب النصف، وذلك إذا رضي الطالب بذلك. هذا نص رواية ابن وهب عن
~~مالك في هذه المسألة، وفي قوله فيها: يوقف حق الطالب من مال الميت نظر؛ لأن
~~الذي يوجبه النظر ويقتضيه القياس، أن يأخذ نصف حقه معجلا، وهو الذي يجب له
~~على الميت في خاصة نفسه، ويوقف النصف الثاني، وهو الذي يجب عليه بالضمان،
~~حتى يحل الأجل، فإذا حل قبضه إن لم يأت الغائب، فإن أتى رد ما وقف على
~~الورثة، وودى ذلك الغائب وقوله. وذلك إذا رضي بذلك الطالب صحيح، إذ من حقه
~~أن يأخذ ما وقف له، إذا حل الأجل، وإن أتى الغائب وكان مليا، لشرطه أن يأخذ
~~أيهما شاء بحقه. وقوله في الرواية: ولو ms4461 أن الميت لم يكن له مال، فأراد صاحب
~~الحق أن يأخذ من الباقي حصة الذي مات، لم يكن ذلك له، حتى يحل حقه، هو نص
~~ما في المدونة من أن الكفيل، لا يحق عليه الحق بموت المتكفل به المطلوب،
~~ولا اختلاف في هذا أحفظه، وإنما الاختلاف هل يحل على الرجل بموته ما عليه
~~من الكفالة الموجبة؟ حسبما ذكرناه وقوله في آخر المسألة: وليس لورثة الميت
~~أن يأخذوا منه شيئا حتى يحل أجله، راجع إلى قوله في المسألة الأولى: ويتبع
~~الورثة الآخر بما عليه، فلو اتصل به لاستقام الكلام، وارتفع الإشكال.
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | كانت له عند رجل مائة درهم فسأله أن ينظره ويتحمل له بها حميل
# من سماع أشهب وابن نافع
# رواية سحنون من كتاب أوله بيع ثم كراء قال سحنون: سمعت أشهب وابن نافع
~~يقولان: سئل مالك عمن كانت له عند رجل مائة درهم، فسأله أن ينظره ويتحمل له
~~بها حميل. قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: معناه: إذا كان مليا والوجه في جواز ذلك أنه لو شاء أخذ
~~حقه منه معجلا، فإذا أخذه على أن يتحمل له به حميل، أو يعطيه
# PageV11P299
# به رهنا، فذلك بمنزلة أن لو أسلفه إياه ابتداء، على أن يأخذ منه به حميلا
~~أو يرهنه به رهنا، ولو كان معسرا، إن قام عليه، لم يجد عنده إلا بعض حقه،
~~لما جاز أن يؤخره بالجميع، على أن يعطيه به حميلا أو رهنا؛ لأنه يصير سلفا
~~جر منفعة، إذ لو لم يؤخره وقام عليه بحقه، لوجب أن يؤخره ببعضه؛ لقول الله
~~عز وجل: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] فيصير إنما أخره
~~بما كان يجد عنده من حقه، لو قام عليه على أن يعطيه رهنا أو حميلا بالباقي،
~~وذلك لا يجب عليه، وقد وقع في رسم البيوع من سماع أشهب، من كتاب المديان
~~والتفليس، مسألة قال فيها بعض الشيوخ: إنها معارضة لهذه، وليست بمعارضة
~~لها؛ لأن المعنى فيهما مختلف. وقد بينا ذلك هنالك، ms4462 وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الحميل أنا أتحمل لك وتضع عشرة دراهم
# مسألة قلت: أرأيت لو قال الحميل أنا أتحمل لك، وتضع عشرة دراهم؟ قال: لا
~~يصلح ذلك، بمنزلة أن لو قال: أعطني عشرة دراهم من دينك وأنا أتحمل لك، قال:
~~لا يصلح، وذلك ذمة بذمة.
# قال محمد بن رشد: الجواب في هذه المسألة صحيح والتعليل فاسد، إذ ليس ذلك
~~ذمة بذمة، إنما هو غرر وجعل على سلف، قد يكون ولا يكون، إذ لا فرق بين أن
~~يتحمل الحميل على عشرة يشترطها لنفسه أو لغيره؛ لأنه إذا فعل ذلك، كان قد
~~أخذ العشرة لنفسه، أو لمن يشترطها له، على أن يؤدي عن المطلوب الحق، إن طلب
~~به على وجه السلف عنه، ثم يرجع به عليه، وذلك ما لا يجوز باتفاق.
# وقد مضى في أول مسألة من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب،
# PageV11P300
# الحكم في ذلك إذا وقع فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | له عليه ذكر حق فسأله بيعا فأبى إلا بحميل فجاءه بحميل ثم مات الغريم
# ومن كتاب الأقضية قال: وسئل فقال له: كان لي على رجل ذكر حق فسألني بيعا
~~فأبيت إلا بحميل، فجاءني بحميل، فكتبت حمالته، وكتبت عليهما ذكر حق، أيهما
~~شئت أن آخذ بحقي أخذته، ثم مات الغريم، فبعت كل شيء هو له، حتى استوفيت
~~ثلثي مالي عليه، ثم سألني ورثته أن أحلله ففعلت، ثم ذهبت أن أتقاضى الحميل،
~~ما كان يحمل لي به، فقال: ليس لك علي شيء قد
### | ....
# حتى حللت الذي تحملت لك به، فقال مالك: أرى أن يكون ما قد وصل إليك من
~~المالين جميعا، يعني بالحصص، وتحلف بالله ما وضعت إلا للميت، ثم تكون على
~~حقك.
# محمد بن أحمد: هذه مسألة حايلة إذ لا يصح أن يسقط الدين عن المحمول عنه،
~~ويبقى على الحميل؛ لأن الحميل إنما يؤدي عن المحمول عنه ما يجب عليه ويتبعه
~~به، فإذا أسقط الدين عنه، سقط عن الحميل، وقد رأيت لابن دحون في هذه
~~المسألة أنه قال فيها: إنه ms4463 إنما ألزمه اليمين، من أجل الدين الذي كان له
~~بغير حمالة، فيحلف أنه ما حلله إلا من دينه الذي كان بغير حمالة، قال: ولو
~~كان الدين كله بحمالة، فأخذ بعضه، وحلل الميت من الباقي، لم يكن له تبع على
~~الحميل، إذ لا حجة له ها هنا، أن
# PageV11P301
# يقول: إنما حللته من ديني الذي كان بغير حمالة، وهو تأويل تصح عليه
~~المسألة، فينبغي أن تحمل عليه، وإن كان بعيدا من ظاهر لفظها، إذ يقتضي أنه
~~حلل الميت من جميع ما بقي له من دينه، ما كان منه بحمالة، فالظاهر من قول
~~مالك: إنه حلفه أنه لم يرد إلا تحليل الميت لا تحليل الحميل، لا على أنه
~~أراد تحليل الميت من بعض الورثة دون بعض وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان له ذكر حق على رجل إلى أجل فأخذ منه به حميل
# مسألة وسئل عمن كان له ذكر حق على رجل إلى أجل، فأخذ منه به حميلا، فلما
~~حل الأجل، أخر غريمه بحقه عليه سنة مستقبلة فقال الحميل لصاحب الحق: قد
~~انفسخت حمالتي، أخرته عن الأجل الذي تحملت لك إليه، أيفسخ ذلك الحمالة؟
~~فقال: لا والله الحمالة عليه كما هي، من تحمل له، لم يقدر أن ينظر غريمه،
~~قيل له: يقول له الحميل: أنت أهلكت حقك، وأنظرته سنة حتى أفلس، وذهب ما في
~~يديه، فقال: من تحمل له لم يستطع أن ينظر غريمه عليه الحمالة لو شاء هو قام
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة أصلها في المدونة ووقعت ها هنا. وفي رسم
~~أوله عبد ابتاعه من سماع يحيى بعد هذا، وفي ظواهر ألفاظها في المواضع
~~المذكورة اختلاف.
# وتحصيل القول فيها: إن المطلوب إذا أخره الطالب، فلا يخلو من أن يكون
~~مليا أو معدما، فإن كان معدما، لم يكن للكفيل في ذلك كلام، ولزمته الحمالة
~~قولا واحدا، وهو نص قول غير ابن القاسم في المدونة. وإن كان مليا فلا يخلو
~~الأمر من ثلاثة أوجه: أحدها أن يعلم بذلك فينكر، والثاني أن يعلم بذلك ms4464
~~فيسكت، والثالث ألا يعلم بذلك حتى يحل الأجل الذي أنظره إليه، فأما
# PageV11P302
# إن علم بذلك فأنكر، فلا تلزمه الكفالة. ويقال للطالب: إن أحببت أن تمضي
~~التأخير على ألا كفالة لك على الكفيل، وإلا فاحلف أنك ما أخرته إلا أن يبقى
~~الكفيل على كفالته، فإن حلف لم يلزمه التأخير، وإن نكل عن اليمين لزمه
~~التأخير، والكفالة ساقطة على كل حال. هذا مذهب ابن القاسم في المدونة. وإن
~~كان سكت فيها عن اليمين. وقد قيل: إن الحمالة ساقطة بكل حال، وهو قول الغير
~~في المدونة. وقيل: إنها لازمة بكل حال. ففي هذا الموضع على ما بيناه ثلاثة
~~أقوال. وأما إذا علم بذلك حتى حل الأجل، فسكت، فالحمالة لازمة له. قاله في
~~المدونة. وهو ظاهر قوله في هذه الرواية، وفي سماع يحيى بعد هذا. ويدخل في
~~هذا الاختلاف المعلوم في السكوت، هل هو كالإقرار أم لا؟ وأما إن لم يعلم
~~بذلك حتى حل الأجل، فيحلف صاحب الحق ما أخره ليبرأ الحميل من حمالته،
~~وتلزمه الحمالة، فإن نكل عن اليمين سقطت الحمالة. وهذا كله في التأخير
~~الكثير، وأما التأخير اليسير، فلا حجة فيه للكفيل، وأما تأخير الكفيل فإنه
~~تأخير عن الذي عليه الأصل، إلا أن يحلف أنه لم يرد تأخير الذي عليه الأصل،
~~فإن نكل عن اليمين لزمه التأخير. هذا كله في المدونة وبالله التوفيق. اللهم
~~لطفك.
### | باع سلعة بعشرين دينارا وأعطاه بها كفيلا وكتب أيهما شاء أخذ بحقه
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: سألت
~~ابن القاسم عن رجل باع سلعة بعشرين دينارا، وأعطاه بها كفيلا، وكتب أيهما
~~شاء أخذ بحقه، ثم إن صاحب الحق أمر الكفيل بقبض الكفيل ذلك الحق، فقبضه ثم
~~زعم أنه ضاع، قال: إن كان شرط أيهما شاء أخذ بحقه أخذه، فهو والبيع سواء،
~~فإن كان ذلك منه على وجه الوكالة، يقول: اشهدوا أني قد وكلته بما عليه
~~يأخذه، فهو في الحمالة يبرأ وفي البيع يبرأ من
# PageV11P303
# نصف الحق؛ لأن المبتاع ms4465 يقول: لا أدفع إليك ما يصيبني لأني أخاف أن تأكله
~~وتفسده، فأتبع به، فإذا دفع إليه على وجه الوكالة من صاحب الحق فقد برئ،
~~وإن كان قال على غير وكالة: خذ لي حقي على وجه التقاضي، لم يقل على وجه
~~الوكالة، فهما ضامنان جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مشكلة، لإجمالها ونقصان بعض وجوهها، فلا بد
~~من بيان ما أجمله فيها، وإتمام ما نقصه منها. فقوله فيها: إن كان اشترط
~~أيهما شاء أخذ بحقه أخذه، فهو والبيع سواء. معناه: أن الشرط في ذلك عامل،
~~يكون له أن يأخذ بها الغريم المبتاع، فيستويان في وجوب الغرم على كل من طلب
~~منهما، وإن افترقا في حكم الرجوع؛ لأن الكفيل يرجع بما أدى؛ لأنه أدى عن
~~غيره، والمتابع لا يرجع بشيء لأنه أدى عن نفسه، وإعمال الشرط هو المشهور
~~المعلوم من مذهب ابن القاسم، وقد روي عنه أنه لا يجوز إلا في القبيح
~~المطالبة. أو ذي السلطان وقد تؤول عليه أنه إنما أعمل الشرط على عمومه من
~~غير استثناء، إذا كانت الحمالة في أصل البيع، وبالاستثناء إذا كانت الحمالة
~~بعد عقد البيع والأظهر أن ذلك اختلاف من قوله، وابن كنانة وابن الماجشون
~~وأشهب لا يعملون الشروط بحال. فيتحصل في المسألة أربعة أقوال: إعمال الشرط،
~~وإبطاله، والفرق بين أن تكون الحمالة في أصل البيع وبعده، والفرق بين أن
~~يكون الغريم ممن يتعذر الاقتضاء منه أو لا يتعذر، فإن كان ذلك منه على وجه
~~الكفالة فهو في الحمالة يبرأ، يريد: يبرأ من الجميع، وهو صحيح؛ لأنه وكيل
~~للطالب، فهو مصدق على ما يدعي من التلف مع يمينه إن اتهم كالمودع، وإذا صدق
~~فيما يدعي من التلف، كانت المصيبة من الطالب، فيبرأ المطلوب وسقطت الكفالة.
~~وهذا إذا كانت له بينة على معاينة الدفع، فلا يبرأ بتصديق القابض إذا ادعى
~~التلف. ولا اختلاف في هذا إلا أن يدخل فيه الاختلاف بالمعنى من مسألة
# PageV11P304
# اللؤلؤ من كتاب الوكالة من المدونة، وإنما اختلف إذا عدم الدفع هل له ms4466 أن
~~يرجع على القابض أم لا؟ فقال مطرف.: يرجع عليه لأنه فرط في دفع ذلك إلى
~~الذي وكله حتى تلف. وقال ابن الماجشون: لا يرجع عليه حتى يتبين منه تفريط،
~~وهذا إذا قامت على الوكالة بينة، وأقر بها الموكل. وأما إن ادعاها الوكيل،
~~فقيل: القول قوله، وقيل القول قول الوكيل. وقوله في البيع: يبرأ من نصف
~~الحق؛ لأن المبتاع يقول: لا أدفع إليه ما يصيبني، لأني أخاف أن يأكله أو
~~يفسده، فاتبع به، فإذا دفعه إليه على وجه الوكالة من صاحب الحق، فقد برئ،
~~إشارة منه إلى مسألة لم يتقدم لها ذكر، وهو أن يبيع الرجل السلعة من رجلين،
~~على أن واحدا منهما حميل بما على صاحبه، وله أن يأخذ من شاء منهما بجميع
~~حقه، ولذلك قال: إنه إذا قبض لعدمها الحق كله من صاحبه وعلى سبيل الوكالة
~~من الطالب البائع، يبرأ الدافع إليه من نصف الحق، وهو ما ينوبه منه في
~~خاصته من أصل الدين؛ لأنه دفع إلى وكيل الطالب فيبرأ بدفعه إليه، وإن ادعى
~~تلفه إذا كانت له بينة على معاينة دفعه إليه، على ما بيناه. يريد: ويرجع
~~عليه بالنصف الثاني؛ لأنه أداه عنه بالحمالة إلى الطالب إذا دفعه إليه. وهو
~~وكيل: فصدق فيما ادعاه من تلفه، وكانت مصيبته من الموكل الطالب. وقوله: وإن
~~كان قال على غير وكالة، أخذ لي حقي على وجه الوكالة، فهما ضامنان جميعا،
~~معناه: يضمن كل واحد منهما لصاحبه، فيرجع الطالب على الدافع، ويرجع الدافع
~~على القابض، وإن أراد الطالب أن يرجع على القابض، وترك الدافع كان ذلك له.
~~وإن أراد أن يأخذ من كل واحد منهما ما له عليه، وهو نصف الحق، كان ذلك له؛
~~لأن كل واحد منهما حميل بصاحبه، وله أن يأخذ من شاء منهما بجميع حقه، فإن
~~رجع على القابض لم يكن أن يرجع على أحد، وإن رجع عليهما جميعا رجع الدافع
~~على القابض بما رجع به عليه، وإن كان قبض أحدهما على وجه الرسالة من
~~الدافع، والمصيبة منه ms4467 بعد يمين القابض على ما ادعاه من التلف، ويبقى الحق
~~عليهما على ما كان قبل.
# PageV11P305
# فقف على افتراق هذه الوجوه الثلاثة وهي: أن يقبض أحدهما الحق كله على وجه
~~الوكالة من الطالب، أو على وجه الرسالة من الدافع أو على وجه الضمان.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمن عليه طعاما فأتى الحميل إلى الغريم فقال له قد لزمت بما ضمنت
# مسألة وعمن ضمن على رجل طعاما فيلزمه به، فأتى الحميل إلى الغريم، فقال
~~له: قد لزمت بما ضمنت عنك، فأعطى دنانير، وقال: ابتع لي بها طعاما، واقضه
~~ووكله، فقال: عندي طعام، أنا أبيعكه، آخذ لك من غلامي وهو يبيع في الساحل،
~~فبعث إلى غلامه فكيل له. قال ابن القاسم: لا يحل حتى يستوفيه الضمين؛ لأنه
~~الموكل، ويصير في ضمان الغريم، ثم يوفيه إياه. وأحب إلي أن لو وكل الغريم
~~غيره يستوفيه منه، ولعل هذا بحوز، وما بحوز إلا رصها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أن الطعام الذي ضمن من بيع لا
~~من قرض؛ لأن الطعام القرض، لا يجوز أن يقضي مما ابتيع قبل أن يستوفي وأن
~~الطعام للعبد لا لسيده الضمين، فهو مبتاعه منه للذي تحمل عنه، يدل على ذلك
~~قوله: آخذ ذلك من غلامي؛ لأن المعنى في ذلك، أشتريه لك منه، فلا فرق على
~~أصل مذهب مالك في أن العبد يملك بين أن يشترى له الطعام من عبد، أو من
~~أجنبي، فلا يحل كما قال، أن يقضيه حتى يستوفيه من غلامه بالكيل، فيصير في
~~ضمان الغريم؛ لأنه وكيل له على ابتياعه له، وقضائه عنه. فيده في ذلك كيده.
~~وقوله في أول
# PageV11P306
# المسألة: عندي طعام أنا أبيعكه، بحوز في الكلام نسب طعام عبده إلى نفسه،
~~لعلمه أنه لا يخالفه في ابتياعه منه. وأنه يملك انتزاعه منه إن شاء. واستحب
~~أن يوكل الغريم غيره، مراعاة لقول من يقول: إن العبد لا يملك، وأن الطعام
~~للسيد، فكأن الغريم اشتراه منه، فلا يجوز أن يقضيه حتى يستوفيه منه بالكيل،
~~ولو كان الطعام ms4468 للضامن على ما وقع في سماع أبي زيد، فاشتراه منه المضمون
~~بدنانير فدفعها إليه، لما حل للضامن أن يقضيه عنه، حتى يكتاله له، فيصير في
~~ضمانه. قال: ذلك له في سماع أبي زيد، وضعفه. ومعناه: بعد أن يوكله بعد
~~اكتياله له من نفسه، واختار أن يوكل غيره، وفي جواز قضائه عنه بعد كيله له
~~بتوكيله إياه على ذلك، اختلاف، أجاز ذلك في السلم الثاني في المسألة التي
~~قال فيها: كله لي في غرائرك، أو في ناحية بيتك، ومنع من ذلك في كتاب السلم
~~الثالث، فقال: لا يجوز أن يوكل الذي - عليه السلام - بقبضه. قال بعض شيوخ
~~القرويين: وإنما يجوز أن بيعه بقبضه على القول بجواز ذلك إذا قامت بينة على
~~اكتياله، ولا يصدق في ذلك إن كان الضمان يرتفع عنه إذا هلك في الوجهين
~~جميعا. وليس قوله عندي بصحيح، بل الخلاف القائم من المدونة في ارتفاع
~~الضمان عنه بقوله: قد كلته وإن لم تقم على ذلك بينة تدخل في جواز بيعه بذلك
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحمل عن رجل بحمالة فقال المتحمل تحملت لك بألف درهم
# مسألة وقال في رجل تحمل عن رجل بحمالة، فقال المتحمل: تحملت لك بألف
~~درهم، وقال صاحب الحق: لا بل بخمسمائة دينار. وصدق الغريم الذي عليه الحق
~~صاحب الحق، قال ابن القاسم: يحلف الحميل أنه ما تحمل له إلا بألف درهم،
~~فإذا حلف أخذ من الحميل الألف الدرهم التي أقر بها، فباع بدنانير، فإن بيعت
~~بثلاثمائة دينار، اتبع صاحب الحق الذي عليه الحق بمائتين بقية الخمسمائة
~~دينار، ويرجع الحميل على الغريم بثلاثمائة دينار
# PageV11P307
# ثمن دراهمه التي بيعت، فيشتري له بها دراهم، فإن بلغت الألف درهم فبسبيل
~~ذلك، وإن زادت فالزيادة للغريم الذي عليه الحق، فإن نقصت حلف الذي عليه
~~الحق للحميل، أنه ما تحمل عنه إلا بخمسمائة، فإن نكل حلف هذا الحميل وأخذ.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، والذي يوجبه القياس فيها والنظر،
~~أن يحلفا جميعا، يحلف الحميل ما تحمل إلا بألف درهم، ms4469 ويحلف صاحب الحق أنه
~~تحمل عنه بخمسمائة دينار، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا عن اليمين، كان
~~الجواب فيها على ما ذكر. إلا فيما قال في آخر المسألة: إن الذهب التي
~~ابتيعت بالدراهم، إن نقصت عن الألف درهم، فنكل الذي عليه الحق عن اليمين،
~~أنها تحمل عنه إلا بخمسمائة دينار، يحلف الحميل، ويأخذ، لا يحتاج إليه إذا
~~حلفا جميعا؛ لأنه قد حلف مرة، فلا يلزمه أن يحلف ثانية، وإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر، كان القول قول الحالف منهما، إن صدقه الذي عليه الحق، وأما إن
~~كذبه، فيحلف على ما أقر به، ويشتري به للحميل ما أدى، فإن كان في ذلك
~~زيادة، رجعت الزيادة إليه، وإن كان فيه نقصان لم يلزمه أكثر من ذلك؛ لأن
~~الدراهم إذا أخذت من الحميل، إنما تباع على ملكه، ومصيبتها منه إن تلف
~~والأجر إن احتيج في تصديقها إلى أجر عليه، فلا يصلح أن يفعل هذا كله، إذا
~~حلف أنه لم يتحمل عنه إلا بألف درهم، حتى يحلف صاحب الحق أنه ما تحمل عنه
~~بخمسمائة دينار.
### | مسألة: تحمل له رجل بحمالة وقال تحملت لك بألف إردب قمح
# مسألة وقال في رجل تحمل له رجل بحمالة وقال: تحملت لك
# PageV11P308
# بألف إردب قمح، وقال صاحب الحق: لا بل الخمسمائة دينار. وقال الغريم الذي
~~عليه الحق: إنما تحمل عني بألف درهم، قال ابن القاسم: يأخذ من الغريم ألف
~~درهم، فيجعلها قضاء عن الحميل، فينظر كم ثمنها قمحا؟ وكم تبلغ من القمح؟
~~فإن بلغت مائة إردب، أخذ من الحميل تسعمائة إردب، تمام الألف إردب التي أقر
~~بها، ثم يباع ذلك كله بدنانير فيوفي صاحب الحق الخمسمائة، قال: فإن نقص عن
~~الخمسمائة دينار، لم يكن له على الحميل أكثر منها، وإن زادت على خمسمائة
~~إردب ردت إلى الحميل.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن نقصت عن خمسمائة، لم يكن له على الحميل أكثر
~~منها، يريد: ولم يكن له ولا للحميل رجوع على الغريم المطلوب بشيء؛ لأنه
~~إنما أقر بألف درهم، وقد ms4470 غرمها، فهي مصيبة دخلت عليه، وسكت في هذه المسألة
~~عن ذكر الأيمان ولا بد منها؛ لأن من نقص منهم من حقه شيء، فله أن يحلف على
~~من يدعي عليه، فوجه الحكم فيها أن يحلفوا كلهم، وحينئذ يكون ما قال، يحلف
~~الغريم المطلوب الذي عليه الحق، أنه ليس عليه إلا ألف درهم، ويحلف الحميل
~~أنه لم يتحمل إلا بألف إردب قمحا، ويحلف الطالب صاحب الحق أنه لم يتحمل له
~~إلا بخمسمائة دينار، فإن حلفوا أو نكلوا، كان الحكم في ذلك على ما قاله في
~~الرواية، وإن نكل الذي عليه الحق، وحلف الطالب والحميل، لزمه ما حلف عليه
~~الطالب، وكان الحكم بين الطالب وبين الحميل على ما ذكره في الرواية، وإن
~~نكل الطالب لم يكن له على المطلوب الغريم، إلا ما حلف عليه ولا على الغريم
~~الحميل، إلا ما حلف عليه، وإن نكل الحميل لزمه ما حلف عليه الطالب، ولم يكن
~~له أن يرجع على الذي عليه الحق، إلا بما حلف عليه. وبالله التوفيق. اللهم
~~لطفك.
# PageV11P309
### | يعطي الرجل دينارا في دينارين إلى شهر ويتحمل له رجل بالدينارين
# ومن كتاب العرية وسئل ابن القاسم عن الرجل يعطي الرجل دينارا في دينارين
~~إلى شهر، ويتحمل له رجل بالدينارين، هل على الحميل شيء؟ قال: إن كان علم
~~بمحلهما وحضره فعليه الدينار الذي أعطاه وإن كان لم يعلم، وإنما جاءه وقال:
~~تحمل عني لهذا بدينارين إلى شهر، ولا يعلم عملهما، ثم علم، فلا شيء عليه؛
~~لأنه يقول: لو علمت لم أتحمل لك ولم أدخل في الحرام، قيل له: فإن كان أعطاه
~~دينارا في دراهم إلى شهر، وتحمل له رجل بالدراهم، قال: هو مثله أيضا إن لم
~~يعلم فلا شيء عليه، وإن كان علم، قيل له: أخرج الدراهم التي تحملت له بها،
~~فاتبع له بها ديناره، واتبع أنت صاحبك بالدراهم، قيل له: فإن كانت الدراهم
~~أكثر من ثمن الدينار، أو لا تبلغ ثمن الدينار، قال: أما إن كانت أكثر اشترى
~~دينارا بما كان أقل من ثمن الدينار، ms4471 اتبع له بها ما بلغت من أجزاء الدينار،
~~واتبع هو صاحبه بما بقي له من ديناره، ويتبعه الحميل بالدراهم، قيل له: فلو
~~أن رجلا كان له على رجل دينار، فحوله في زيت إلى شهر، وتحمل له رجل بذلك
~~الزيت إلى شهر قال: هو مثله أيضا إن كان لم يعلم، فلا شيء عليه، وإن كان
~~علم، خرج الزيت فيبيع له منه بدينار فقضاه ديناره واتبع هو صاحبه بالزيت.
~~قال: وإن ناسا ليقولون، وهم أهل العراق، ينتقض ويسقط عن
# PageV11P310
# الحميل على كل حال، ولكن الذي يستحسن وآخذ به أن يكون عليه غرم الدينار،
~~إذا علم؛ لأنه كأنه دخل في استهلاك شيء، فنحن نسقط عنه الحرام، ويغرم الذي
~~دفع عنه صاحبه فقط.
# قال الإمام القاضي: ظاهر قول ابن القاسم في رسم باع شاة بعد هذا: وكل
~~حمالة كان أصل شرائها حراما، فليس على المتحمل مما تحمل شيء، مثل قول أهل
~~العراق: إن الحمالة تبطل على كل حال، إذا كان أصل الشراء فاسدا ومثله في
~~المدونة من قول ابن القاسم وروايته عن مالك وهو قول ابن عبد الحكم: إن
~~الحمالة ساقطة، علم الحميل بفساد البيع أو لم يعلم، ومثله في كتاب ابن
~~المواز. قال: وكل حوالة وقعت على أمر حرام بين المتبايعين، في أول أمرهما
~~أو بعد، فهي ساقطة، ولا يلزم الحميل بها شيء، علم المتبايعان بحرام ذلك أو
~~جهلاه، علم العميل بذلك أو جهله، قال محمود: إن حرامه للبائع فيه عقد وسبب،
~~وهو قول أشهب: إن الحمالة بالحرام، وبالأمر الفاسد باطل، بخلاف الرهن؛ لأن
~~الرهن يجعل رهنا بالأقل، ووجه هذا القول، أن الذي تحمل به الحميل، وهو
~~الثمن، لما سقطت عن المتحمل عنه، لفساد البيع، سقط عن الحميل. وفي المسألة
~~قول ثالث: إن الحمالة لازم على كل حال، علم الحميل بفساد البيع أو لم يعلم.
~~وهو قول ابن القاسم في آخر هذا الرسم، وقول غير ابن القاسم في المدونة،
~~وقول سحنون في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب. ووجه هذا القول، أن الكفيل ms4472 هو
~~الذي أدخل المتحمل له، في دفع ماله للثقة به، فعليه الأقل من قيمة السلعة
~~أو الثمن، للذي تحمل به. وهذا الاختلاف كله إنما هو إذا كانت الكفالة في
# PageV11P311
# أصل البيع الفاسد، وإن كانت بعد عقد البيع الفاسد، فهي ساقطة قولا واحدا.
# هذا تحصيل الحكم في الكفالة في اللزوم، إذا وقع الفساد بين المتبايعين،
~~وأما إذا وقع بين الكفيل وبينهما، أو بينه وبين الطالب منهما، أو بينه وبين
~~المطلوب فيهما بعلم الطالب، فالكفالة ساقطة، فإن وقع الفساد بين الكفيل
~~والمطلوب، بغير علم الطالب لزمت الحمالة، وقد مضى هذا المعنى في أول مسألة
~~من الكتاب في الحمالة بالجعل. وبالله التوفيق.
### | مسألة: لزم رجلا بدنانير له عليه فقضاه رجل عنه فيها دراهم
# مسألة وعن رجل لزم رجلا بدنانير له عليه، فقضاه رجل عنه فيها دراهم، فما
~~ترى على الغريم أن يقضي من قضى عنه الدنانير التي كانت له عليه والدراهم
~~التي قضاها عنه؟ قال ابن القاسم: لا يجعل هذا أن يقضي رجل عن رجل دراهم،
~~ويأخذ منه دنانير، وإن كان قال: اقضه دنانير فأعطاه فيها دراهم، فله
~~دنانير، وإن كان صالح صاحب الحق بدنانير يدفعها عنه، فإنما يرجع أيضا عليه
~~بدنانير، وعن رجل لزم رجلا فصالح من قمح، فقضى رجلا عنه ثمرا قال: هذا مثل
~~الأول، فإن كان إنما أحاله على رجل بقمح يعطيه إياه، فأعطاه فيه ثمرا صالحه
~~عليه، فليس له أن يرجع عليه إلا بثمر، وذلك إذا كان له من سلف، فإن كان من
~~بيع باعه أو ابتاعه، فإن ذلك لا يحل، يأخذ فيه ثمرا إن كان من بيع أو
~~ابتياع، فإن كان القمح سلفا فصالحه على ثمر يسلفه من إنسان، وأمره أن يدفعه
~~إليه، فإنما له ثمرا.
# PageV11P312
# قال محمد بن رشد: سؤاله في أول هذه المسائل عمن قضى عن رجل بغير أمره
~~دراهم عن دنانير لغريمه، هل يقضي من قضى عنه الدنانير التي كانت عليه أو
~~الدراهم التي قضاها عنه؟ فلم يجبه على ذلك بجواب بين، إذ عدل في ms4473 الجواب عما
~~سأله عنه، إلى ما قاله من أنه لا يحل أن يقضي رجل عن رجل دراهم ويأخذ منه
~~دنانير، والجواب البين في ذلك أن يرجع على الذي قضاه بما دفع إليه من
~~الدراهم، وتبقى الدنانير عليه لصاحب الحق كما كانت؛ لأنه قضاء فاسد، ولا
~~اختلاف في هذا عندي إذا قضاه بغير أمره، وإنما اختلف إذا أمره أن يقضي عنه
~~دنانير لغريمه، فقضاه دراهم أو أمره أن يقضيه قمحا فقضاه ثمرا هل يرجع عليه
~~بما أمره به من الدنانير والقمح بما دفع من الدراهم والثمر؟ فقال: إنه يرجع
~~بما ابتاع من القمح والدنانير، ومرة جعله مصالحا عن الذي عليه الحق بما
~~دفعه إلى غريمه عنه من الدراهم أو الثمر فقال: إنه يرجع بالدراهم أو الثمن
~~الذي دفع، إلا أن يشاء الآمر أن يدفع إليه ما كان عليه، يكون مخيرا في ذلك،
~~وهو معنى قول مالك في كتاب المديان من المدونة؛ لأنه يربح في السلف، ولو
~~بين، فقال:؟ أصارفك لنفسي في الذهب الذي لك بهذه الدراهم، وأنا أبتاع منك
~~القمح الذي لك بهذا الثمر، لوجب أن يرجع بالدنانير وبالقمح قولا واحدا.
~~وكذلك لو بين أيضا فقال: أنا أصالحك عن الذي عليه الدنانير والقمح، بهذه
~~الدراهم، أو بهذا الثمر، لوجب أيضا أن يرجع بالدراهم والثمر قولا واحدا،
~~إلا أن يشاء الآمر أن يدفع إليه ما كان عليه؛ لأن من حقه أن يقول: لا أرضى
~~بهذا الصلح، إذ لم آمرك، فإنما يرجع الخلاف في هذه المسألة إلى ما يحمل
~~عليه الآمر عند الإبهام. ومن أهل النظر من ذهب إلى أن يجبر الآمر. قول ثالث
~~في المسألة، وليس ذلك عندي بصحيح. وتحصيل الخلاف في المسألة في جواز القضاء
~~فيها قولين، أحدهما: إنه لا يجوز، ويفسخ من
# PageV11P313
# أجل الخيار الذي للآمر، فلا يدري المأمور بما رجع، والثاني: إنه يجوز ولا
~~يفسخ من أجل أنه خيار أوجبه الحكم، لم يدخلا عليه فلا تأثير له في صحة
~~القضاء، فقوله في هذه الرواية ولو كان صالح صاحب الحق ms4474 بدنانير يدفعها عنه،
~~يريد: في دراهم عليه رجع عليه أيضا بدراهم صحيح، لا اختلاف فيه عندي لأنه
~~قد بين أنه إنما دفع الدنانير عن الذي عليه الحق صلحا عنه فيما كان عليه من
~~الدراهم، بخلاف المسألة التي قبلها، إذا قال له: اقضه عني دنانير، فأعطاه
~~دراهم، تلك هي مسألة الخلاف، إذ لم يبين على أي وجه دفع الدنانير عن
~~الدراهم؟، إن كان على وجه الصلح عن الآمر، وعلى وجه المصارفة لنفسه. وقوله
~~فيمن لزم رجل بصاع من قمح، فقضى رجل عنه ثمرا إنها مثل الأول، يريد: إنها
~~مثلها في أنه قضاء يجب فسخه على ما بيناه، من أجل أنه لم يأمر به. وقوله:
~~فإن كان إنما أحاله على رجل بقمح يعطيه إياه فأعطاه فيه ثمرا صالحه عليه،
~~فليس له أن يرجع عليه إلا بثمر، خلاف قوله في المسألة التي قبلها، وهي إذا
~~قال اقضه عني دنانير فأعطاه بها دراهم، فله دنانير، إذ لا فرق بين أن يقضي
~~دنانير عن دراهم، أو ثمرا عن قمح، إلا أن يفرق بينهما من أجل أنه في مسألة
~~الدنانير مأمور لا حميل، وفي مسألة القمح حميل؛ لأنه لما أحاله عليه وهو لا
~~دين عليه، كان حميلا. وقد فرق في المدونة في أحد أقاويله بين الحميل
~~والمأمور، ووجه الفرق بينهما أن الحميل إنما تحمل على أن يؤدي إلى الطالب
~~ماله على المطلوب ويتبعه بما أدى على أن يشتري ما للطالب على المطلوب،
~~فيتبع به المطلوب، فوجب أن يحمل أمره عند الإبهام على ما علم من قصده أو
~~لا. فيتحصل في المأمور والكفيل يدفع أحدها دنانير عن دراهم، أو دراهم عن
~~دنانير، أو قمحا عن ثمر أو ثمرا عن قمح ثلاثة أقوال: أحدها: أن يرجع على
~~المطلوب بما أدى إلى الطالب، إلا أن يأبى المطلوب أن يعطي إلا ما عليه،
~~والثاني: أن يرجع عليه بما كان للطالب عليه. والثالث: الفرق بين الكفيل
~~والمأمور، فيرجع الكفيل على المطلوب بما أدى إلى الطالب، ويرجع المأمور
~~عليه بما كان للطالب ms4475 عليه.
# PageV11P314
# وقوله في الرواية: وإن كان القمح من بيع باعه أو ابتاعه فإن ذلك لا يحل
~~أن يأخذ فيه ثمرا بين، لا إشكال فيه؛ لأنه، بيع الطعام قبل أن يستوفي. وأما
~~قوله: فإن كان القمح سلفا، فصالحه على ثمر يسلفه من إنسان، وأمر أن يدفعه
~~إليه، فإنما له ثمن، فلا اختلاف فيه؛ لأن المطلوب هو الصالح للطالب،
~~المستسلف للثمر، فلا إشكال في أنه يرجع عليه بما أسلفه إياه من الثمر،
~~ودفعه يأمره إلى الطالب، إلا أن الصلح لا يجوز، إلا أن يقبض التمر في الوقت
~~ناجزا ولا يتأخر عن عقد الصلح. وقد قال ابن دحون فيها: إنه على قياس ما
~~تقدم في الرجوع، يريد أنه يدخل فيها من الاختلاف في الربوع، ما دخل فيما
~~تقدم. وليس ذلك بصحيح على ما بيناه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحمل عن رجل بثمن سلعة فوجد البيع فاسدا وقد فاتت السلعة
# مسألة وسئل عن رجل تحمل عن رجل بثمن سلعة فوجد البيع فاسدا وقد فاتت
~~السلعة، فرجع بها إلى القيمة، هل يلزم الحميل شيئا؟ قال: الحميل ضامن فيما
~~بينه وبين أن تبلغ القيمة الثمن الذي تحمل به، فإن زادت القيمة على الذي
~~تحمل له، يلزمه أكثر مما تحمل به.
# قال محمدا بن رشد: هذه مسألة مضى الحكم عليها مستوفى في أول هذا الرسم،
~~فلا معنى لإعادة شيء منه. وبالله التوفيق.
### | يتحمل بعشرة دنانير فيدفعها الذي عليه الحق إلى الحامل ليدفعها ولم يشهد عليه
# ومن كتاب أوصى لمكاتبه وسئل ابن القاسم عن الرجل يتحمل عن الرجل بعشرة
~~دنانير، فيدفعها الذي عليه الحق إلى الحامل، ليدفعها إلى صاحب الحق، بحضرة
~~الذي عليه، وبعلمه، ولم يشهد عليه، ثم يجحد الذي قبضها أن يكون قبض شيئا.
~~قال: على الذي كانت عليه أن يغرمها
# PageV11P315
# ثانية؛ لأن التقصير جاء من قبله، إذ لم يشهد على براءة منها حين دفعها
~~الحميل، وإن كان بعلمه وبحضرته. قال: ولو كان الحميل دفعها ولم يشهد ولم
~~يحضر الذي عليه الحق حين دفعها الحميل، كان لها ضامنا؛ ms4476 لأنه هو أهلكها حين
~~لم يشهد على دفعها. ولو أن الحميل دفعها من ماله نفسه، بحضرة الذي عليه
~~الحق، ثم جحد الذي قبضها أن يكون قبض شيئا والذي عليه الحق يشهد أنه قد
~~دفعها إليه أخذت من الذي عليه الحق، إن كان موسرا ولم يتبعه الحميل بشيء من
~~العشرة التي دفع، وكانت مصيبة العشرة الأولى من الحميل، ولو كان الذي عليه
~~الحق دفعها بحضرة الحميل، ولم يشهد، ثم جحد الذي قبضها، فإنها تؤخذ منه
~~ثانية إن كان موسرا، أو إن كان معسرا أو غائبا فأخذت من الحميل، لم يرجع
~~الحميل على الذي عليه الحق، بقليل ولا بكثير؛ لأنها مظلمة دخلت عليه. وهو
~~يعلم أن الذي عليه الحق قد دفعها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الحميل إذا دفع العشرة إلى الطالب من مال
~~المطلوب بحضرته دون إشهاد، فأنكر الطالب إنه لا ضمان في ذلك على الحميل
~~الدافع؛ لأن التقصير كان من المطلوب الذي له المال إذا لم يشهد، بخلاف إذا
~~كان الدفع بغير حضرته صحيحا، على معنى ما في كتاب القراض من المدونة من
~~المقارض يدفع ثمن سلعة اشتراها إلى البائع بحضرة رب المال، فيجحد البائع
~~الثمن، فلا ضمان على الدافع، وغرمها المطلوب ثانية، بعد عين الطالب الجاحد،
~~فإن كان عديما أو غائبا فأخذت من الحميل ثانية، لم يرجع الحميل بها على
~~المطلوب، لعلمه أنه لا شيء قبله، كما كان إذا دفعها المطلوب من ماله بحضرة
~~الحميل، فجحدها الطالب، فأخذت من الحميل ثانيا لعدم المطلوب، ولقيمته إنه
~~لا يرجع بها على المطلوب، لعلمه أنه قد أداها فلا شيء عليه منها، وهو على
~~قياس رواية عيسى عن ابن
# PageV11P316
# القاسم في رسم استأذن من سماعه من كتاب الاستحقاق، في الذي يستحق من يديه
~~العبد وهو يعلم أنه من تلاد البائع، إنه لا رجوع له عليه، فيدخله في الخلاف
~~ما في تلك، حسبما مضى القول فيه هناك، وإن دفعه بغير حضرته، فهو ضامن لرب
~~المال، ويسوغ له تضمينه، وإن علم أنه جحد أنه ms4477 أتلفه عليه، إذ لم يشهد على
~~دفعه. وأما إذا دفع الحميل العشرة من ماله إلى الطالب بحضرة المطلوب، ولم
~~يشهد، فجحد القابض، فقال في هذه الرواية: إن مصيبة العشرة الدنانير من
~~الحميل الدافع لها؛ لأنه هو أتلفه على نفسه، إذ لم يشهد على دفعها، فلا
~~يرجع بها على المطلوب، وتؤخذ العشرة من المطلوب، فإن لم تؤخذ منه على قوله،
~~وأخذت من الحميل ثانية، رجع بها على المطلوب. وقال في سماع أبي زيد: إنه إن
~~أخذت من الحميل ثانية بحضرة المطلوب أيضا، رجع عليه بعشرين، فإن لم تؤخذ
~~منه ثانية على قوله، وأخذت من المطلوب، رجع بالعشرة الأولى على المطلوب.
~~والمعنى فيما ذهب إليه في رواية أبي زيد هذه، أنه رأى أن التقصير في ترك
~~الإشهاد على الدفع، كان على المطلوب، إذا أداها بحميل عنه بحضرته إلى
~~الطالب، فجحدها؛ لأن تلفها كان منه، بتضييعه الإشهاد، فوجب أن يرجع بها
~~عليه. ورأى في رواية عيسى عنه، أن التقصير في ترك الإشهاد على الدافع، كان
~~من الحميل؛ لأن المال ماله، لا من المطلوب الحاضر، فلم ير له بها عليه
~~رجوعا من أجل أنه هو أتلفها على نفسه، وهو الأظهر؛ لأن المال ماله، فهو أحق
~~بالإشهاد على دفعه من المطلوب، وإن كان حاضرا. فهذا معنى اختلاف قول ابن
~~القاسم في هذه المسألة. وقد ذهب بعض الناس إلى أن رواية أبي زيد تأتي على
~~قياس قول ابن وهب وأشهب في سماع عبد الملك بعد هذا، إلا أنه أرجع الحميل
~~على المطلوب بما أدى عنه، وإن علم أنه لا يجب عليه شيء، من أجل أنه أدى عنه
~~بعلمه ما تحمل به عنه بأمره، كما أرجع ابن وهب وأشهب، الحميل على صاحبه بما
~~تحمل عنه بأمره، وإن علم أن ذلك لا يجب عليه، وأن رواية عيسى في هذه
~~المسألة،
# PageV11P317
# تأتي على قياس روايته في رسم استأذن من سماع عيسى من كتاب الاستحقاق، في
~~الذي يستحق العبد من يده، وهو يعلم أنه من بلاد البائع، إنه لا رجوع ms4478 له
~~عليه بشيء من الثمن الذي دفع إليه. وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأن اختلاف قول
~~ابن القاسم في رواية عيسى وأبي زيد عنه في هذه المسألة، إنما هو مبني على
~~الاختلاف فيمن تعين عليه الإشهاد منهما، على الدافع، حسبما ذكرناه. وأما
~~قول أشهب وابن وهب في سماع عبد الملك، فليس بمخالف لشيء من ذلك؛ لأنها
~~مسألة أخرى لا يتصور إلا دخول الاختلاف فيها عندي. حسبما نبينه في موضعه
~~إذا مررنا به. وبالله التوفيق.
### | قال لعبده إن جئتني بخمسين دينارا فأنت حر فتحمل بها رجل للسيد
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل عن رجل قال لعبده: إن جئتني
~~بخمسين دينارا فأنت حر، فتحمل بها رجل للسيد، وعجل له العتق. قال: حمالته
~~ثابتة تلزمه؛ لأنها حمالة في حرمة ثبتت، بمنزلة من قال لرجل: أعتق عبدك،
~~ولك علي خمسون دينارا إلى أجل، فدلك الحق يلزمه. قيل له: أيرجع الحميل على
~~العبد؟ قال: نعم ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، مثل ما في المدونة من أن الحمالة
~~للسيد بكتابة مكاتبه، لا تجوز، إلا أن يعجل العتق، فإن فعل فأدى عنه كان له
~~أن يرجع عليه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترط على الحميل أن حقي عليك لست منه في شيء
# مسألة قال: إذا اشترط على الحميل أن حقي عليك، لست منه في شيء، أو كتب
~~عليهما، إن حقه عليهما جميعا، حيهما عن ميتهما، وأيهما شاء أخذ، كان حقه
~~لازما للحميل، وإن كان
# PageV11P318
# الغريم مليا، فليأخذ من الحميل جميع حقه إن شاء، وإن لم يكن كذلك. قال
~~مالك: بدئ بمال الغريم، إلا أن يكون الغريم غائبا أو مفلسا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا اشترط على الحميل، إن حقي عليك لست منه في
~~شيء، معناه: أنه اشترط على الحميل أن حقه عليه. وقال للذي عليه الأصل: لست
~~أنت منه في شيء، أي لا شيء عليك منه. وإذا قال ذلك له، فقد أبراه مما كان
~~عليه، لاشتراطه إياه على الحميل، فمساواته بين ms4479 ذلك وبين أن يشترط أن حقه
~~عليهما جميعا حيهما عن ميتهما، وأيهما شاء، مثل رواية مطرف عن مالك في
~~الواضحة خلافا لما في المدونة في إبراء الغريم، واشترط حقه على الحميل؛ لأن
~~الظاهر من قوله فيها: إنه لا رجوع له عليه بحال. وقد قيل: إن معنى قوله:
~~إنه لا رجوع عليه، إلا أن يموت الحامل أو يفلس، على ما روى ابن وهب عن
~~مالك. وقال ابن الماجشون شرطه باطل، ولا يعدى عليه حتى يبلى الغريم. وهذا
~~الاختلاف عندي إنما هو إذا أبرأ الطالب الغريم من أن يكون عليه رجوع، أو
~~تباعة، وأن الحميل يرجع عليه بما أدى عنه، وأما إن وقع الشرط على ألا تباعة
~~لواحد منهما قبله. فقد أسقط الدين عنه ولم يكن لواحد منهما رجوع ولا تباعة
~~قولا واحدا. وقد يحتمل أن يكون معنى ما تكلم عليه ابن القاسم، أنهما أبرآه
~~جميعا، فيكون قد تكلم على غير الوجه الذي تكلم عليه مالك في رواية ابن وهب.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حميل قال حقك علي ودع صاحبك
# مسألة قال ابن القاسم كل حميل قال: حقك علي، دع صاحبك لا تكلمه، فإن الحق
~~عليه، وإن كان الذي عليه الحق مليا، كان
# PageV11P319
# صاحب الحق مخيرا فيه، وفي الحميل إذا قال حقك علي، مثل أن يقول صاحب الحق
~~للذي عليه الحق: أنا أخاف شغبك وكلامك، فقال الحميل: حقك علي، لا تكلمه فإن
~~الحق على الحميل وإن كان الغريم مليا.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة، كالقول في التي قبلها سواء،
~~لاتفاقهما في المعنى، وإن اختلف اللفظ. وبالله التوفيق.
### | تحمل بوجه رجل إلى أجل فمات المتحمل به وهو مع صاحبه قبل الأجل
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب قال ابن القاسم: من تحمل بوجه رجل إلى أجل
~~فمات المتحمل به، وهو مع صاحبه في البلد الذي هو له قبل الأجل، فلا شيء على
~~المتحمل؛ لأنه حين مات قبل الأجل، لم يلزمه من حمالته شيء، حتى يطلبه، وإن
~~مات بغير البلد الذي تحمل ms4480 به فيه قبل الأجل، وكان المكان لو كان حيا لم يأت
~~به حتى يمضي الأجل، فهو ضامن له، وكذلك لو مات بعد الأجل بغير البلد، كان
~~ضامنا له، طلبه أو لم يطلبه؛ لأنه لو طلبه منه لم يقدر على أن يأتيه به.
~~قال ابن القاسم: وكل ما قلت لك من خلاف هذه المسألة فيها، فدعه، وخذ بهذا.
~~وإن مات بغير البلد قبل الأجل، وكان فيما بقي من الأجل ما يأتي به فيه، فلا
~~شيء عليه. قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتحمل بوجه الرجل إلى أجل،
~~فيموت المتحمل به قبل الأجل أو بعده، قال: إن كان حاضرا أو مات في الحضر،
~~فلا شيء على الحميل، وإن كان غائبا فمات نظر، فإن كان بموضع لو كلف أن يأتي
~~به أتاه به في الأجل أو بعده بشيء، لم يكن على الحميل غرم، وإن كان بموضع
~~لو كلفه أن يأتي به لم يأت
# PageV11P320
# إلا إلى أبعد من الأجل بكثير فأراه ضامنا.
# قال الإمام القاضي: رواية سحنون عن ابن القاسم، في أنه إن مات قبل الأجل
~~من غير البلد بموضع لو كلفه أن يأتي به لأتى به في الأصل أو بعده بشيء،
~~يريد: بمقدار مكان يتلوم له فيه لو طلبه لم يكن عليه غرم، وإن كان بموضع لو
~~كلفه الإتيان به إلى أبعد من الأجل بكثير، فأراه ضامنا، يحمل على التفسير
~~لرواية عيسى عن ابن القاسم هذه، ولما حكى ابن حبيب عنه في الواضحة من رواية
~~أصبغ. ومثل هذا في كتاب ابن المواز وهذا كله خلاف لما في المدونة من قوله:
~~وإن أخذ الحميل بالغريم، والغريم غائب، فحكم على الحميل وأغرم المال، ثم
~~طلعت للحميل بينة، أن الغريم كان ميتا قبل أن يحكم على الحميل، ارتجع ماله؛
~~لأنه لو علم أنه ميت حين أخذ منه الحميل، لم يكن عليه شيء؛ لأنه إنما تحمل
~~بنفسه، وهذه نفسه قد ذهبت، فعلى مذهبه في المدونة، إذا مات لا يبالي حيث
~~مات، تسقط الحمالة بموته، مات في ms4481 مغيبه أو في البلد، وهو قول أشهب. وقد دل
~~على اختلاف قوله في هذه المسألة قوله: وكل ما قلته من خلاف في هذه المسألة
~~فدعه وخذ بهذا، ولو أتى الحميل بالغريم عند الأجل، والطالب غائب، لما برئ
~~بإتيانه به حتى يجمع بينه وبين صاحبه، إلا أن يكون شرط عليه عند الحمالة
~~أنك إن غبت ولم توكل من يقتضي مني، فلا حمالة لك علي، ويكون ذلك له إذا
~~أحضره عند الأجل، ويرى من حمالته بإشهاده على إحضاره، قال ذلك ابن حبيب في
~~الواضحة. ولو لقي الحميل المتحمل مساء وصباحا حتى تمر به الأعوام، بعد حلول
~~الأجل، لما برئ من حمالته إن غاب بعد، فطلبه به حتى شهد له بالبراءة من
~~حمالته. رواه أصبغ عن ابن القاسم في بعض
# PageV11P321
# الروايات، وقد اختلف إذا غاب الغريم فقضي على الحميل بالغرم، فلم يؤخذ
~~المال منه حتى أتى به، فقال في المدونة يغرم ما قضى عليه به، وقد مضى الحكم
~~ومثله في العشرة لابن القاسم، وقال سحنون: إن أحضره قبل أن يغرم برئ.
~~وبالله التوفيق.
### | اشترى هو وغلامه سلعة من رجل إلى أجل وبعضهما حميل ببعض
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل ابن القاسم عن رجل اشترى هو وغلامه
~~سلعة من رجل إلى أجل، وكتب عليهما جميعا حظه، وبعضهما حميل ببعض، فباع
~~الرجل العبد قبل الأجل، هل يكون على سيد العبد أن يدخل له حميلا ما كان؟
~~وهل يحل عليه هذا الحق حين باع العبد؟ قال: ليس عليه شي. حتى يحل الأجل،
~~وليس عليه أن يدخل له حميلا ما كان للعبد، وهو يبيع العبد حيث كان، فإن رضي
~~المشتري أن يحسبه بما عليه من الحمالة، كان له البيع، وإلا رده، إلا أن
~~يشاء بائع العبد أن يخرجه من ذلك العيب بالقضاء عنه، ويلزمه المشتري البيع،
~~وذلك إذا لم يعلمه.
# قال محمد بن رشد: لم ير أنه يجعل بيع العبد قبل الأجل ما تحمل به العبد
~~عنه إلى الأجل، ولا أن يقيم له حميلا ms4482 سواه، وهو كما قال؛ لأن حمالة العبد
~~عن سيده لا تبطل عنه بيعه إياه؛ لأنه إن بين ذلك للمشتري لزمه، وإن كان لم
~~يبين له به كان بالخيار بين أن يمسكه بما عليه من الحمالة، وبين أن يرده،
~~وفي إجازة بيعه إياه نظر؛ لأنه بنفس البيع يكون منتزع المال، والعبد
~~المأذون له بالتجارة إذا كان عليه دين، فليس لسيده أن ينتزع ماله؛ لأن
~~انتزاعه إياه، إبطال للدين الذي في ذمته. فمعنى المسألة عندي أن العبد
~~محجوز عليه؛ لأن ما لزم ذمة العبد المحجور عليه من الدين الذي لا يجوز
# PageV11P322
# للسيد أن يسقط ذلك من ذمته، كنحو هذا الدين الذي علم به فأمضاه، لا يكون
~~إلا فيما وهب له أو تصدق به عليه، فيكون لسيده أن ينتزع ما سواه من ماله.
# وقد مضى في رسم مرض من سماع ابن القاسم ما فيه بيان هذه المسألة. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يكون له عليه الحق إلى أجل فيتقارب الأجل فيريد الذي عليه الحق سفرا
# مسألة وسئل عن الرجل يكون له على الرجل الحق إلى أجل، فيتقارب الأجل،
~~فيريد الذي عليه الحق سفرا، ويتعلق به صاحب الحق، ويقول له: إنك تريد سفرا،
~~وأنا أخاف أن يحل أجل ديني، وأنت غائب، ولكن أعطني حميلا إن غبت عني يقوم
~~لي بحقي. قال: ينظر في ذلك السلطان، فإن رأى الأجل سيحل قبل أن يقضي سفره
~~لبعد المكان الذي يريد في مثل ما بقي من الأجل، كان عليه أن يعجل له حميلا،
~~وإلا لم يكن عليه حميل، ويحلف بالله ما أريد إلا سفرا لمثل ما يخرج إليه من
~~التجارة، وطلب الحوائج الغريبة مما يأتي في مثله ويخليه:
# قال محمد بن رشد: لم يذكر في المدونة من كتاب السلم الثاني منها يمينه في
~~هذه المسألة. وقال ابن أبي زيد في اختصاره لها: يريد: ويحلف في هذه المسألة
~~والله أعلم. وكذلك لم يذكر يمينه في مسألة كتاب النكاح الثاني من المدونة
~~في الزوج يريد سفرا، أنه ينظر إلى سفره الذي يريد، ms4483 فيفرض لزوجته قدر ذلك،
~~فيرجع إليها ويأتيها بحميل يجبر به لها، ومعناه بعد يمينه إن زعمت أنه يريد
~~السفر إلى ما هو أبعد من ذلك. واليمين يمين تهمة، فيدخل في لحوقها ابتداء،
~~وفي رجوعها إذا لحقت على القول بأنها تلحق ما يدخل في يمين التهمة، وقد
~~ذكرنا ذلك في غير ما موضع. وبالله التوفيق.
# PageV11P323
### | أسلف دينارا إلى أجل واتخذ حميلا فلما حل الأجل قال الحميل ليس عندي
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار قال: وكتب إلى ابن القاسم، قاضي الإسكندرية،
~~يسأله عن رجل أسلف رجلا دينارا إلى أجل، وأخذ عليه حميلا، فلما حل الأجل
~~لقي الرجل الذي عليه الدينار، فقال: اقضني الدينار، فقال ليس عندي، ولكن
~~أجعله لك في عشرة أراديب شعيرا إلى الغلة.
# وكتب عليه بها ذكر حق، ثم لقي الحميل، فقال له: قد بريت من الدين الذي
~~تحملت لي به عن فلان، فأشهد له بالبراءة، حتى مضى له شهر، ثم رجع فقال: هذا
~~مكروه، ولم أعلم، وتعلق بالحميل، أفله أن يرجع إليه أم لا؟ قال: ليس له أن
~~يرجع على الحميل، وقد برأ الحميل من الحمالة، ولا ينفعه ما جعل من ذلك شيء،
~~ولا ينفعه الحرام الذي جعل فيه، ويرجع على صاحبه، والحميل بريء.
# قال محمد بن رشد: إنما بطلت عن الحميل بالدينار الحمالة، من أجل أن
~~المتحمل أبرأه منها بما ظن من جواز فسخ الدينار في الشعير إلى أجل، فلم
~~يعذره بالجهالة؛ لأنه أصل مختلف فيه، فيأتي على القول بأنه يعذر بها إذا
~~كان ممن يمكن أن يجهل مثل هذا أن يحلف ما أبرأه من حمالة الدينار، إلا وهو
~~يظن أن الدينار قد بطل عن المطلوب بالشعير، الذي سلمه فيه. وهذا نحو ما حكى
~~ابن حبيب عن أصبغ في الحميل بما على الغريم إذا أخذ الذي له الحق من
~~الغريم، عبدا بالحق، ثم استحق العبد من يده، فرجع إلى الغريم بما كان عليه،
~~فلا سبيل له إلى الحميل، وقد برئ الحميل حين أخذ من الغريم بالحق ما ms4484 أخذ.
~~وبالله التوفيق اللهم لطفك.
# PageV11P324
### | قال أشهدكم من داين فلانا فأنا حميل بما بويع به
# ومن كتاب الثمرة قال: وقال مالك في رجل قال: أشهدكم من داين فلانا فأنا
~~حميل بما بويع به، فأتاه رجل، فقال: إن على فلان حقا ولا بينة له عليه إلا
~~إقرار من المتحمل به، وهو يقر أن له عليه حقا وليس لصاحب الحق عليه بينة،
~~قال: لا يكون على الحميل غرم شيء مما أقر به المتحمل به، إلا ببينة تقوم
~~لصاحب الحق على حقه عليه، وكذلك الرجل الذي يشكو الرجل عند القوم، أنه
~~مطله، فيقول رجل: ما لك عليه، فهو علي، فيقر له الذي قبله الحق بألف دينار،
~~أنه لا يجوز إقراره على الحميل، ولا يقبل قوله، ولا يكون له على الحميل
~~شيء، إلا ما أثبت عليه بالبينة.
# قال محمد بن رشد: قوله: في الذي قال: أشهدكم أنه من بايع فلانا فأنا حميل
~~بما بويع به، إنه لا يلزمه الحمالة بالإقرار من المتحمل به، مثله في
~~المدونة؛ لأنه قال فيها في الذي قال لرجل: بايع فلانا فما بايعته به من
~~شيء، فأنا ضمين للثمن، إن الضمان يلزمه إذا أثبت ما بايعه به، إذ لا فرق
~~بين المسألتين، وزاد غيره فيه على سبيل التفسير، وإنما يلزم من ذلك ما كان
~~يشبه أن يداين بمثله المحمول عنه، ولا اختلاف في ذلك عندي ولا في المسألة
~~التي أدخلها عليها بقوله: وكذلك الرجل يشكو الرجل عند القوم، وقد مطله إلى
~~الغرماء. وقد كان ممن أدركناه من الشيوخ، يذهب في هاتين المسألتين مخالفتان
~~لما يدل عليه قوله في المدونة للذي يقول: لي على فلان ألف درهم، فيقول له
~~رجل؛ أنا لك بها كفيل، فيجيء فلان، فينكر أنه لا شيء على الكفيل، إلا أن
~~يقيم البينة على حقه؛ لأن الذي عليه الحق قد
# PageV11P325
# جحده، دليل على أنه لو أقر ولم يجحده للزم الحميل الحمالة، وليس ذلك عندي
~~بصحيح، إلا أن المسألتين مفترقتان، وإذا قال الرجل: لي على فلان ألف دينار،
~~فقال ms4485 له رجل: أنا لك بها كفيل، ألزم الكفيل غرمها إذا أقر بها المطلوب،
~~قولا واحدا. وإذا قال الرجل: لي على فلان حق، فقال له رجل: أنا لك به كفيل،
~~فقال المطلوب: له علي ألف دينار، لم يلزم الكفيل غرم ألف بالكفالة، إلا أن
~~يثبتها على المطلوب بالبينة قولا واحدا، بمنزلة من قال لرجل: أنا ضامن لما
~~بايعت به فلانا، وأنا ضامن لما بويع به فلان، وإنما اختلف إذا قال لرجل:
~~أنا كفيل لفلان بألف دينار له على فلان، على ثلاثة أقوال: أحدها: إنه يلزمه
~~غرمها بالكفالة، وإن أنكر المطلوب أن يكون له عليه شيء، وهو قول ابن القاسم
~~في أول عبد أبتاعه من سماع يحيى بعد هذا، ومثله في كتاب ابن سحنون من سؤال
~~ابن حبيب، قال في المدعي عليه ينكر الدين ويقر الحميل به: إنه يضمن ذلك
~~ويؤديه، فإن كانت للمدعي بينة، فهل يقيمها ليطلب الغريم قبل الحميل، حتى
~~يعوزه طلب الغريم؟ فقال: لا، وإنما يؤخذ الحميل من مثل هذا، فله أخذ الضامن
~~بحقه عاجلا، ثم للضامن أن يقوم بتلك البينة على الغريم بما ضمن عنه. والقول
~~الثاني: إنه لا يلزمه غرمها إذا كان منكرا، وهو قول مالك في رواية أشهب
~~عنه. والقول الثالث: إنه يلزمه غرمها وإن كان هكذا، إذا كان معدما. وهذا
~~القول يقوم من قول ابن القاسم في أول رسم من سماعه من كتاب الشهادات.
# وقد مضى هناك وجهه وتحصيل القول في المسألة. وبالله التوفيق.
### | يشتري اللحم بدرهم من الجزار ويعطيه به حميلا فيغرم الحميل الدرهم
# ومن كتاب حبل حبلة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يشتري اللحم بدرهم من
~~الجزار، ويعطيه به حميلا، فيغرم الحميل الدرهم إلى الجزار، هل
# PageV11P326
# يجوز له أن يأخذ بصاحبه بذلك الدرهم شيئا من الطعام قال لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الحميل لم يدفع طعاما، إنما دفع
~~درهما، فجاز له أن يأخذ به طعاما، ولو أراد الجزار أن يأخذ بذلك الدرهم من
~~الحميل طعاما لم ms4486 يجز؛ لأنه دفع طعاما، فلا يجوز له أن يأخذ منه إلا ما كان
~~يجوز له أن يأخذه من الذي أحاله حسبما يأتي القول عليه في سماع أصبغ بعد
~~هذا إن شاء الله.
# وقد زدنا هذا بيانا في أول سماع أصبغ من كتاب السلم والآجال لتكرر
~~المسألة هناك. والله الموفق.
### | هلك وعليه دين لا يدري كم هو وقد ترك مالا من عين وعرض
# ومن كتاب الرهون وقال في رجل هلك وعليه دين لا يدري كم هو؟ وقد ترك مالا
~~من عين وعرض، لا يدري كم هو؟ ولم يحصل ولم يعلم، فيقوم بعض ورثة الميت،
~~فيقول لغرمائه: أنا أتحمل لك بجميع دينه على أن تخلوا بيني وبين جميع ما
~~ترك، إن ذلك لم يزل من أمر الناس المعروف إذا كان ذلك من الحميل على وجه
~~المعروف والتماس الخير للميت ولورثته، كان الحق الذي يحمل به على الميت
~~نقدا أو إلى أجل. وتفسير ذلك أن يكون أمر الحميل والذي يجمع عليه، أنه إن
~~كان فيما ترك الميت فضلا عن دينه. كان لجميع الورثة، ولم يكن للحميل من بين
~~الورثة، وإن قصر المال
# PageV11P327
# عن قضاء الدين، كان على الحميل ما بقي من قضاء الدين بعد ذهاب المال خاصة
~~دون الورثة، فإن كان هذا وجه اصنع، ودخل به الحميل في الحمالة، لم يكن به
~~بأس، وإن كان إنما تحمل بالدين على أن يكون له ما فضل من المال بعد وفاء
~~الدين خاصة، دون الورثة، لم يصلح؛ لأنه غرر، يحمل على أن يكون ضامنا بما
~~نقص المال عن وفاء الدين، على أن يكون له ما زاد المال، فصار ذلك بيعا من
~~البيوع، يحله ما يحل البيع، ويحرمه ما يحرم البيع، أو يكون يريد أن يأخذ
~~تركة الميت على أن يضرب له أجلا مستأخرا، فيأخذ قليلا على أن يعطي أكثر منه
~~إلى أجل، في ذلك ذهب وورق بأشياء غير مسماة ولا معلومة من تركة الميت،
~~فيدخل في ذلك غرر عظيم، وبيع ما لا يحل بيعه متفاضلا إلا ms4487 مثلا بمثل، ويدا
~~بيد، ولا إلى أجل. ولا يرى ابن القاسم به بأسا، إن كان وارثا واحدا، لا
~~وارث له غيره، إن ذلك لا بأس به، كذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة، أنه قال فيها: إنما
~~جازت هذه المسألة على المسامحة، وبما جرت به عادة الناس، وأصلها ألا تجوز،
~~لما فيها من المجهول. وقد تكررت في كتاب المديان، في رسم أخذ يشرب من سماع
~~ابن القاسم. وفي رسم البيوع من سماع أشهب مضى الكلام عليها هناك مستوفى.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال له أنا أضمن لك عقل جرحك فرجع إليه بعد ذلك وقال لا أضمن شيئا
# مسألة وقال في قوم كانت بينهم نائرة فخرج رجل منهم، فقال له رجل من
~~الناس: أنا أضمن لك عقل جرحك هذا، وانطلق فرجع إليه بعد ذلك فقال: لا أضمن
~~لك شيئا، فقال: ذلك له لازم، إذا كان على وجه الحمالة والإصلاح بين الناس،
~~وكان صاحب الجرح
# PageV11P328
# قد قبل ذلك منه ورضي به، وإنما ذلك في الخطأ مما فيه دية أو عمد، اصطلحوا
~~فيه على يديه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن ذلك لازم له، يريد في الحياة والموت،
~~كان على وجه الحمالة وإصلاح، وكان صاحب الحق قد قبل ذلك ورضي به، والجرح
~~خطأ مما فيه دية، أو عمد اصطلحوا فيه على دية. وإنما شرط في لزوم الحمالة
~~رضاء صاحب الجرح بما دل عليه مساق اللفظ، من أنه إنما تحمل له بعقل الجرح
~~عنهم، على أن يترك طلبه قبلهم، ولو كان هذا من التزامه الحمالة على غير هذا
~~الوجه، مثل أن يقول في مغيبها شهدكم أني ضامن لفلان عقل جرحه، وتلزمه
~~الحمالة وإن كان لم يقل قد قبلت ورضيت، إذا كان الجرح أيضا خطأ أو عمدا
~~اصطلحوا على دية، ومعنى ذلك في العمد، إذا كان الجرح ليس له عقل مسمى وإنما
~~فيه القصاص، وأما لو كان مما له عقل مسمى، كفقء العين، وقطع اليد، وجذع
~~الأنف، وما ms4488 أشبه ذلك، للزمت لما في ذلك الكفالة بدية العمد المعلومة في
~~ذلك، ولم يكن له رجوع بها على الجاني، إذ لا يلزمه إلا برضاه، وكذلك لو ضمن
~~رجل عن رجل مال حق عن جنايته على الناس، للزمه، قال ذلك أصبغ، حكى ابن حبيب
~~عنه في الرجل يكون له الولد الفاسق المتعسف على الناس بالقتل وأخذ المال،
~~فيأخذه في ذلك، ويريد عقوبته، فيقول له: لست بعائد إلى ذلك، وأنا أعطيك
~~حملا يتحملون، كما اجترمته من قتل أو حد أو أخذ مال، فذلك عليهم، فيفعل،
~~أرى ذلك لهم، ويؤخذون بكل ما يؤخذ به، إلا أنهم لا يقتلون بمن قتل. وفي
~~قوله: إنهم يؤخذون بكل ما يؤخذ به، إلا أنهم لا يقتلون بمن قتل، إشكال
~~فيحتمل أن يريد بذلك، أنه يؤخذ بكل ما اجترم من المال، ولا يؤخذ بالقتل ولا
~~بالجراح، ويحتمل أنهم يؤخذون بالذمة بالقتل، ولا يقتلون، وكذلك الجراح، وهو
~~الأظهر، فيكون
# PageV11P329
# المجني عليه بالخيار، بين أن يقتص منه، أو يأخذ الدية منهم بالضمان الذي
~~التزموه؛ لأنه ترك عقوبته التي لعلها كانت تردعه بسبب ضمانهم. وبالله
~~التوفيق.
### | يتحمل عن ابنه لامرأته بصداقها فيغيب الزوج قبل أن يبتني بالمرأة
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الرجل يتحمل عن ابنه لامرأته بصداقها، والرجل
~~الأجنبي، يتحمل بمثل ذلك عن الأجنبي، فيغيب الزوج قبل أن يبتني بالمرأة،
~~فيطلب أهل المرأة أخذ الصداق من الحميل. قال ابن القاسم: إن كانت غيبته
~~قريبة الأيام اليسيرة، وما أشبه ذلك، الذي ليس فيه ضرر، وبعث في الزوج وأتى
~~به، فإن جاء فأعطاها الصداق، وإلا أخذ الحميل، وإن كانت غيبته بعيدة، أو لا
~~يدري أين هو؟ ولا يعرف موضعه، أخذ لها من الحميل الصداق، ولم يضرب له أجل
~~في ذلك، وإن جاء الزوج فطلق، رجع عليها بنصف الصداق، وهو إذ لم يعرف موضعه
~~بمنزلة المفقود؛ لأن امرأة المفقود يتعجل صداقها وإن لم يكن دخل بها؛ لأن
~~مالكا قال في امرأة المفقود، شيء هو لها واجب، فإن جاء الزوج فطلق، رجع
~~بالنصف، وإلا ms4489 فهو حق لها، قال: وإن طلبوا من الحميل بالصداق في مسألتك
~~النفقة، فليس ذلك لهم عليك. وقد قال مالك في امرأة المفقود إن قدم زوجها
~~وقد تزوجت: لم يرجع عليها بشيء، ولم يكن بنى بها وبه يأخذ عيسى، وليس من
~~رواية عيسى. وفي رواية سحنون. قلت لابن القاسم: الرجل يفقد قبل دخوله
~~بأهله، فيفرق بينهما بعد الاستقصاء، وتعطى صداقها كاملا، ثم تتزوج، فيأتيها
~~زوجها قال: يرجع عليها بنصف صداقها.
# PageV11P330
# قال محمد بن رشد: قوله في الحميل بالمال إذا غاب المتحمل به: إنه يتلوم
~~له في الغيبة القريبة الأيام، يريد اليومين والثلاثة، خلاف ما في سماع يحيى
~~بعد هذا في رسم المكاتب، من أن الحميل بالمال لا يؤجل ولا يؤخر، وهو
~~كالغريم بعينه، ولا اختلاف في هذا على اختلافهم في الحميل، هل يكون الطالب
~~مخيرا فيه وفي الغريم، يتبع أيهما شاء؟ وإن كان الغريم مليا، أو لا يكون له
~~على الحميل سبيل، إلا في عدم الغريم أو مغيبه، فرواية عيسى هذه على ما
~~اختاره ابن القاسم من قولي مالك ورواية يحيى على قول مالك الأول: إن الذي
~~له الحق مخير في الغريم والحميل، يتبع أيهما شاء في اليسر والعدم، والغيب
~~والحضور. وأما الحميل بالوجه، فإنه يتلوم له إذا حل الأجل. قال في المدونة:
~~اليوم ونحوه. قال في كتاب ابن المواز: اليوم واليومين، قال في سماع يحيى
~~بعد هذا: اليوم واليومين والثلاثة، وفي كتاب محمد بن المواز لابن وهب في
~~حميل الوجه إذا غاب الغريم، إنه يقضي عليه بالغرم، ولا يضرب له أجل يطلبه،
~~وهو بعيد؛ لأن الحميل بالوجه، يبدأ بإحضار الغريم، مليا كان أو معدما،
~~والحميل بالمال، لا يبرأ بإحضار الغريم معدما. واختلف، هل يبرأ بإحضاره
~~مليا؟ فعلى هذا الاختلاف يأتي الاختلاف في التلوم له الأيام اليسيرة، حسبما
~~ذكرناه. وأما قوله: إن الحميل بالصداق يؤخذ بجميعه إذا غاب الزوج قبل
~~البناء فهو صحيح، على قياس القول بأن المرأة يجب لها بالفقد جميع الصداق،
~~ويسقط نصفه، إلا نصف الصداق ألا يقضي على ms4490 الحميل إذا غاب الزوج قبل البناء
~~إلا بنصفه، ويأتي على قياس القول بأن الصداق يجب على الزوج جميعه بالعقد
~~وجوبا غير مستقر، فيستقر لها نصفه بالطلاق، وجميعه بالموت والدخول ألا يقضي
~~على الحميل بشيء من الصداق إذا غاب الزوج قبل الدخول، حتى يأتي، فيطلق
~~فيقضي عليه بالنصف، ويدخل فيقضي عليه بالجميع، وهو قول ابن الماجشون في
~~امرأة المفقود قبل البناء، إنها لا يقضي لها بشيء من الصداق حتى يأتي وقت،
~~لو قدم الأول، لم يكن له إليها
# PageV11P331
# سبيل، وهو أن يتزوج ويدخل بها الزوج، أو لا يدخل، على اختلاف قول مالك في
~~المدونة. وقيل: إنه لا يقضي لها إلا بنصفه، فإن بلغ من السنين ما لا يحيى
~~إلى مثلها، أو ثبتت وفاته ما بينه وبين أن تبين منه بالدخول أو التزويج،
~~على الاختلاف المعلوم في ذلك، قضى له ببقيته. حكى هذا القول سحنون وابن
~~الجلاب. والمشهور في المذهب قول ابن القاسم. وروايته عن مالك، أنه يقضي له
~~بجميعه. واختلف قول ابن القاسم إن جاء زوجها بعد أن تتزوج ويدخل بها زوجها.
~~ولا يدخل على اختلاف قول مالك في ذلك، فمرة قال: إنه لا يرجع عليها؛ لأنها
~~قد انتظرته وضيق عليها، واعتدت منه، ومنعها النكاح، وهو قوله في رواية عيسى
~~عنه. ومرة قال: إنه يرجع عليها، وهو الصحيح في النظر والقياس. وظاهر قوله
~~في هذه الرواية إذا كان لها الصداق كاملا، فهو يعجل لها: إنه يعجل لها وإن
~~لم يحل أجله، مثل قول أصبغ في الواضحة إن كالئها يحل، وهو الذي يدل عليه
~~قول مالك في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب طلاق السنة، فإذا مضى لامرأته
~~أربع سنين، وأربعة أشهر وعشر، أعطيت صداقها إن كان له قبله من حقها أن تأخذ
~~صداقها إن كان حالا قبل ضرب الأجل وقبل العدة؛ لأنه دين من الديون، يحكم
~~لها به دون تلوم إذا غاب غيبة بعيدة، وإن عرف حياته.
# وقد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم أسلم من سماع عيسى ms4491 من كتاب
~~طلاق السنة، وفي سماع سحنون من كتاب النكاح. وبالله التوفيق.
### | كان له عليه عشرة دنانير فقضاها إياه فذهب بها فألفاها قبيحة الوجه أو ناقصة
# من كتاب القطعان وقال ابن القاسم في رجل، كان له على رجل عشرة دنانير،
~~فيأتيه يتقاضاه، فقضاها إياه، فذهب بها يرى وجوهها أو يزنها فألفاها قبيحة
~~الوجه، أو ناقصة الوزن، فجاءه بها، فقال له: إنما أخذتها
# PageV11P332
# من فلان، فاذهب إليه بها، فإنه سيبدلها فانطلق بها، فوقعت منه بالطريق،
~~فذهبت قال: إن كان قبضها منه ثم دفعها إليه فقال: اذهب بها إلى فلان
~~ليبدلها لك، فضاعت، فمصيبتها من الذي عليه الحق، وإن كان لم يقبضها منه،
~~فمصيبتها من الذي وقعت منه.
# قال محمد بن رشد: لم ير أن تنتقل الدنانير من ذمة المقتضي لها من حقه إلى
~~أمانته، بقول الدافع لها: اذهب إلى فلان ليبدلها لك، حتى يأخذها منه، ثم
~~يردها إليه مرسلا له بها. ومثله من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع
~~والوكالات، وفي كتاب السلم الأول من المدونة في الذي يسلم الثوب في طعام
~~يحرقه رجل في يديه قبل أن يقبضه المسلم إليه؛ لأنه قال فيه: إن كان إنما
~~تركه وديعة في يديه بعدما دفعه إليه، فأرى قيمته على من أحرقه والمسلم على
~~حاله. وعلى هذا يأتي قوله في كتاب القراض من المدونة، يضيع منه بعضه، فيخبر
~~بذلك رب المال، فيقول: اعمل بما بقي في يديك قراضا، إنه على القراض الأول،
~~وإن حضر المال وحاسبه، ما لم يدفعه إليه، ثم يرده عليه قراضا مستأنفا، خلاف
~~ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك، وربيعة، ومطرف، وابن الماجشون،
~~والليث، وجماعة من أصحاب مالك، إلا ابن القاسم، فانه كان يشدد فيه ويقول:
~~هو على القراض الأول حتى يدفعه إليه ثم يرده عليه، فيأتي على قوله في
~~مسألتنا: إن الدنانير تنتقل من ذمة المقتضي لها إذا أحضرها بقول الدافع
~~لها: اذهب بها إلى فلان، فإنه سيبدلها يأخذ منه في ذمته على حالها فتكون
~~مصيبتها منه، وإن ms4492 قامت بينة
# PageV11P333
# على تلفها، وتكون على حالها في يديه كالرهن، لا يضمنها إن قامت بينة على
~~تلفها. والظاهر من المدونة أنها تبقى في ذمته على حالها، والأشبه على مذهبه
~~في السلعة المحبوسة بالثمن، أنها تكون كالرهن في يديه؛ لأنها تشبهها، إذ قد
~~التزم له أخذها على أن يعوضه منها، فيتخرج على هذا في المسألة ثلاثة أقوال:
~~أحدها: إنها تنتقل إلى أمانته، فيصدق في تلفها، وهو الذي يأتي على ما حكاه
~~ابن حبيب عن من ذكرناه، والثاني: إنها تبقى على حالها، فتكون مصيبتها منه،
~~وإن قامت بينة على تلفها، والظاهر أيضا من هذه الرواية. والثالث الفرق بين
~~أن تقوم بينة على تلفها، أو يدعي ذلك، ولا يعرف إلا بقوله، وهو الذي يأتي
~~على القول بأن السلعة المحبوسة بالثمن كالرهن. وبالله التوفيق.
### | نصراني سلف نصرانيا خمرا وتحمل له نصراني بالخمر فأسلم الحميل
# ومن كتاب باع شاة وسألته عن نصراني سلف نصرانيا خمرا أو خنازير، وتحمل له
~~نصراني بالخمر والخنازير، فأسلم الحميل، وأعدم الذي عليه الحق، قال: فليس
~~على الحميل الذي أسلم شيء، ويتبع النصراني غريمه النصراني. قال ابن القاسم:
~~وكل حمالة كان أصل شرائها حراما فليس على المتحمل مما تحمل شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول رسم
~~العرية فلا وجه لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان له عليه صك بخمسين دينارا فتحمل عنه رجل ثم فلس
# مسألة وسألت عن الرجل كان للرجل عليه صك بخمسين دينارا،
# PageV11P334
# فتحمل عنه رجل بخمسة وعشرين دينارا منها، ثم فلس الغريم ببيع ماله، فلم
~~يأخذا المحتمل له بالخمسة والعشرين دينارا من الخمسين التي له على المفلس
~~إلا بثلاثين دينارا، لم يطرأ من المحاصة غيرها. هل على الحميل العشرون كلها
~~أو نصف العشرين؟ أو تكون الثلاثون التي تقاضى بين الحمالة وبين الذي له من
~~غير الحمالة؟ قال ابن القاسم: تكون الثلاثون التي تقاضيا بين الحميل وبين
~~الغريم، ولا تكون على الحميل من العشرين الباقية إلا عشرة دنانير، ويتبع
~~صاحب الحق الغريم ms4493 المفلس. وقال سحنون في الحمالة مثل قول ابن القاسم سواء.
# محمد بن أحمد: - مذهب أصبغ أن على الحميل العشرين الباقية، وهو قول ابن
~~الماجشون، وابن كنانة، قالاه في الرجل يتزوج امرأة بمائة دينار، تأخذ منه
~~حميلا بخمسين، فيطلقها قبل الدخول، إن لها أن تأخذ الحميل بالخمسين الواجبة
~~لها قبل الزوج، خلاف قول ابن القاسم: إنها ترجع على الزوج بخمسة وعشرين
~~دينارا، ولا فرق بين المسألتين على القول بأن الصداق يجب جميعه بالعقد،
~~وأما على القول بأنه لا يجب بالعقد إلا نصف الصداق إن طلق قبل الدخول، يجب
~~على الحميل جميع الخمسين، قولا واحدا. ووجه ما ذهبوا إليه، أن المتحمل له،
~~يقول: إنما أخذته وثيقة من حقي، مخافة، ألا أجد عند الغريم وفاء منه.
# وقد مضى هذا المعنى والقول عليه مستوفى في سماع سحنون من
# PageV11P335
# كتاب النكاح، وفي رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ من كتاب المديان
~~والتفليس. فقف على المسألة قي الموضعين. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتريان السلعة من الرجل ويكتب عليهما صكا أنه يأخذ حاضرهما بغائبهما
# مسألة وعن الرجلين يشتريان السلعة من الرجل، ويكتب عليهما صكا أنه يأخذ
~~حاضرهما بغائبهما وحيهما بميتهما، وأيهما شاء أخذ بحقه، فتحمل عنهما رجل
~~بجميع ذلك الحق، فيؤخذ الحق من الحميل، هل يكون للحميل أن يأخذ أيهما شاء،
~~بجميع ما أدى عنهما كما كان لصاحب الحق، وليس له على كل واحد منهما إلا ما
~~ينوبه من الحق؟ قال: للحميل أن يأخذ أيهما بالحق كله، وذلك أنه لو تحمل
~~للغريم بما على أحدهما، كان للغريم أن يتبع الحميل بالحق كله؛ لأن له أن
~~يتبع أحدهما بالمال كله بما عليه من المال، وبالحمالة، فكذلك يتبعه الحميل
~~بما ضمن للغريم، وبما كان يتبع الغريم، لو لم يتحمل بهما جميعا حميل واحد،
~~فالحميل بمثابة الغريم فيما يتبع.
# محمد بن رشد: قوله وذلك أنه لو تحمل للغريم بما على أحدهما، كان للغريم
~~أن يتبع الحق كله، معناه: إذا عرف الحميل ما على كل واحد منهما من الشرط،
~~وسائر المسألة بينة ms4494 لا وجه للقول فيها، سوى ما ذكرناه من الاختلاف في إعمال
~~الشرط، بأن يأخذ من شاء منهما بجميع حقه، في رسم نقدها قبل هذا فلا معنى
~~لإعادته. وبالله التوفيق.
### | لهما على رجل مائة إردب فتقاضى أحدهما حصته بغير إذن صاحبه
# ومن كتاب العتق
# وقال في رجلين لهما على رجل مائة إردب فتقاضى أحدهما حصته بغير إذن
~~صاحبه، فعلم به، فأتاه، فقال له: هبني إياها وأنا
# PageV11P336
# أضمن لك الخمسين التي بقيت لك، إن ذلك لا يحل، ولو كان يضمن له خمسا
~~وعشرين إردبا قدر ما كان يصيبه مما كان قبض، لم يكن بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في رسم البيع والصرف من أول سماع
~~أصبغ من كتاب السلم والآجال، بزيادة من قول أصبغ وافق فيها ابن القاسم على
~~قوله: ولو كان يضمن خمسة وعشرين قدر ما كان يصيبه مما قبض، لم يكن بذلك
~~بأس، وفي ذلك من قولهما اعتراض بين قد ذكرناه، وبيناه هناك. فلا وجه
~~لإعادته. والله الموفق.
### | يبتاع الرأس والدابة فيتحمل له رجل بالسرقة أو بعيب مسمى
# ومن كتاب الرهون قال عيسى سئل ابن القاسم عن الرجل يبتاع الرأس والدابة
~~فيتحمل له رجل بالسرقة، أو بعيب مسمى، مما يخشى المبتاع أن يكون فيما
~~ابتاع، ثم يظهر المبتاع بعد ذلك من السلعة على عيب غير الذي تحمل به،
~~أيلزمه الحميل؟ قال: لا يلزم الحميل شيء من ذلك، إلا ما تحمل به من العيوب
~~بعينها وسميت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه، إذ لا يلزم أحدا
~~سوى ما التزم وبالله التوفيق اللهم لطفك.
### | الحميل ينكر الحمالة والمتحمل عنه غائب فيصالحه المتحمل لرضاه بالصلح
# من نوازل سئل عنها عيسى
# وسئل عيسى بن دينار عن الحميل ينكر الحمالة، والمتحمل عنه غائب، فيصالحه
~~المتحمل لرضاه بالصلح، قال: بل يرجع فيأخذ ما نقص من حقه، ويدفع المتحمل
~~عنه إلى الحميل ما صالح به عن نفسه.
# PageV11P337
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب في الواضحة عن ms4495 مطرف وابن الماجشون، أنه لا
~~يرجع عليه ببقية حقه، إلا بعد يمينه بالله أنه ما صالح الحميل رضى بالصلح
~~من جميع حقه، إلا أن يكون أشهد أنه إنما يصالح الحميل لإنكاره الحمالة،
~~وأنه على حقه على الغريم، فلا يكون عليه يمين، واليمين يمين تهمة، فيجري
~~الأمر في ذلك على الاختلاف في لحوق يمين التهمة، إلا أن يحقق عليه الغريم
~~الدعوى فيحلف قولا واحدا. وبالله التوفيق.
### | يطلب الرجل في حق له فذهب معه إلى غريم المطلوب فيقول خذ من هذا حقك
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: قال ابن
~~القاسم في الرجل يطلب الرجل في حق له، فذهب معه إلى غريم المطلوب، فيقول:
~~خذ من هذا حقك ويأمره بالدفع إليه، فيقضيه إياه، فنقصت بعض حقه، أو لا
~~يقضيه شيئا فيريد أن يرجع على الأول يلزمه ببقية حقه، إن ذلك له، وليس هذا
~~نحو الحول اللازم لمن احتال بحقه؛ لأنه يقول لم أحتل عليه بشيء، وإنما أردت
~~أن أكفيك التقاضي وأخفف عنك مؤنة التلوم ولم أترك من حقي عليك، وإنما وجه
~~القول اللازم أن يقول: أحيلك على هذا بحقك، وأبرأ بذلك إليك بما تطلبني به،
~~ولا رجوع عليه بحقه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن الحوالة بيع من البيوع، ينتقل الدين
~~بها عن ذمة المحيل، إلى ذمة المحال عليه، فلا يكون ذلك إلا
# PageV11P338
# بيقين، وهو التصريح بلفظ الحوالة وما ينوب منابه، مثل أن يقول له: خذ من
~~هذا حقك، وأنا بريء من دينك وما أشابه ذلك. وقد قال بعض الشيوخ: ولو قال
~~له: اتبع فلانا بحقك علي كانت حوالة، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ومن اتبع على مليء فليتبع» قال: فلما أتى بلفظ يشبه النص، كان ذلك حوالة،
~~إذا كان ذلك على المحال عليه، وليس ذلك ببين، وإنما البين في ذلك أن يقول
~~له: قد اتبعتك على فلان، وأما إذا قال له: اتبع فلانا، فيخرج ذلك على
~~قولين، ذكرتهما في آخر أول ms4496 رسم من سماع أشهب، من كتاب جامع البيوع. وهذا
~~الأمر هل يحمل على الإيجاب عليه أم لا؟ اختلف في ذلك قول مالك. وبالله
~~التوفيق.
### | الحميل بالوجه إذا غاب المتحمل عنه وحل الأجل
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألت عن الحميل بالوجه إذا غاب المتحمل عنه وحل
~~الأجل، كم ترى أن يؤجله السلطان في طلب صاحبه؟ قال. إن كانت غيبة المتحمل
~~عنه قريبة، اليوم واليومين والثلاثة، ونحو ذلك، مما لا يضر ذلك بالمتحمل
~~له، وعلى قدر ما يرى الإمام من الحمل عليه في قدره، ونحوه مما لا يضر به
~~فيه بطالب الحق، وإن كانت غيبة المطلوب ببلد لا يرتجى قدومه منه إلى اليوم
~~واليومين والثلاثة، ونحو ذلك، لم يؤجل الحميل قليلا ولا كثيرا، وأعدى عليه
~~بالحق الذي وجب على المتحمل عنه قلت: فإذا أعدى على الحميل، فأراد الحميل
~~أن يباع له مال المتحمل عنه، أترى أن يباع، أو يستأنى به؟ قال: إن كان ببلد
~~بعيد على مسيرة العشر ليال ونحوها، لم ينتظر، ويبيع ماله، فقضى الغريم منه،
~~وإن كانت
# PageV11P339
# على مسيرة اليوم واليومين ونحو ذلك، انتظر حتى يعذر إليه بكتاب ليقدم،
~~فيبرأ أو سن له بحقه.، ليباع ماله، ويقضي به دينه. قال: والحميل بالمال إذا
~~حل الأجل لم يؤجل، ولم يؤخر إلا برضى صاحب الحق هو في ذلك كالغريم بعينه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الحميل بالوجه إذا غاب المتحمل به وحل الأجل،
~~إن السلطان يؤجله في طلب صاحبه اليوم واليومين والثلاثة، خلاف ما في
~~المدونة من أنه يؤجل اليوم ونحوه. وقوله: إن الحميل بالمال إذا حل الأجل لا
~~يؤجله ولا يؤخر إلا برضى صاحب الحق.
# وقد مضى القول على ذلك كله هنالك، فلا معنى لإعادته. وأما قوله: إن
~~الحميل بالوجه إذا غرم المال في غيبة المتحمل عنه به، فسأل أن يباع به مال
~~الغريم، إنه لا يباع له، دون أن يعذر إليه إلا في الغيبة البعيدة العشرة
~~ليال أو نحوها، فهو صحيح؛ لأنه حكم على غائب، والغائب لا يحكم عليه ms4497 إلا بعد
~~الإعذار إليه. وقد مضى تحصيل الحكم في الغائب في رسم من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الأقضية، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أحاله على غريمه بعشرة دنانير فيقبض ذلك منه ثم يأتي المحيل يتقاضاه
# مسألة قال: وسألته عن رجل قال لرجل: أحيلك على غريمي هذا بعشرة دنانير،
~~فيقبض ذلك منه، ثم إن المحيل أتى القابض فقال: اقضني ما تقاضيت من غريمي،
~~فإني إنما كنت أسلفتكما سلفا، وقال القابض: إنما أحلتني بحق كان لي عليك،
~~فقد قبضت حقي. وإحالتك إياي إقرار منك بحقي، وليست له بينة على أصل الحق،
~~قال: أرى المتقاضي غريما للعشرة، وأراها كالسلف
# PageV11P340
# عليه، ولا حق له على الحميل، إلا أن تكون له بينة على أصل الحق، فأما
~~إحالته إياه، فليس هو عندي إقرار، بل هو بذلك مسلف، وأرى للقابض أجرة
~~التقاضي إن كان ذلك شيئا له أجرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المتقاضي غارم للعشرة، معناه، بعد يمين
~~المحيل، وقوله: وأراها كالسلف عليه، معناه: وأراها كالسلف الذي يتقاران
~~جميعا عليه؛ لأنه يستحقه بيمينه قبله. وفي قوله: وأرى للقابض أجرة مثله
~~نظر، إذ لم يدع الأجرة، وإنما زعم أنه قبض حقه الواجب له، وكذلك لو قال
~~الحميل: إنما أحيلك بها، لتكفيني مؤنة تقاضيها، لكان القول قوله أيضا على
~~ما حكاه ابن حبيب، ولكانت له أجرة التقاضي إن كان شيئا له أجرة، وكان ممن
~~يعمل هذا بالأجرة. وقوله في هذه المسألة على قياس قوله في آخر كتاب المديان
~~من المدونة في الذي يقول للرجل: ادفع إلى فلان عني ألف دينار، فيدفعها إليه
~~ثم يريد أخذها من الآمر، فيقول: كانت لي عليك دينا، إن القول قول المأمور؛
~~لأنه أخرج الدينار من عنده، فالقول قوله: إنها له، حتى يثبت أنها كانت عليه
~~دينا للآمر. يريد: إلا ألا يشبه ما يقول، مثل أن يعلم من فقره، وكونه غريما
~~للآمر، ما لا يشك أنه يكسب هذا القدر.
# وحكى ابن حبيب عن ابن الماجشون في مسألة الكتاب هذه، أن ذلك ms4498 على ما يشبه،
~~فإن كان من أحلته يشبه أن يكون له عليك مثل ذلك، فهو مصدق مع يمينه، وإن
~~كان لا يشبه، فهو كوكيلك، فيكون القول قولك مع يمينك. وحكي عن أشهب أن
~~الحميل مصدق، أشبه قوله أو لم يشبه، وإنما معناه: إن القول قوله إذا أشبه
~~قول المحال، أو لم يشبه، فلا اختلاف إذا أشبه قول أحدهما ولم يشبه قول
~~الآخر، إن القول قول من أتى منهما بما يشبه، وإنما الاختلاف إذا أتيا جميعا
~~بما يشبه، أو بما لا يشبه، فقال ابن القاسم وأشهب: القول قول المحيل، وقال
~~ابن الماجشون: القول قول
# PageV11P341
# المحال القابض، وهو على القول المعروف من مذهب أشهب أنه لا يؤخذ أحد
~~بأكثر مما يقر به على نفسه؛ لأنه يقول: لم أقبض إلا حقي الواجب لي، خلاف
~~قوله وقول ابن القاسم في هذه المسألة. وبالله التوفيق.
### | يتحمل عن الرجل بعرض من العروض فيقضى على الحميل بالغرم
# ومن كتاب الأقضية
# قال: وقال ابن القاسم في الرجل يتحمل عن الرجل بعرض من العروض: الطعام
~~والحيوان، وغير ذلك، فيقضى على الحميل بالغرم، إنه إن اشترى للطالب العرض
~~الذي تحمل له به، غرم المتحمل عنه الثمن الذي اشترى به العرض الذي أدى عنه
~~بالغا ما بلغ. قال: وإن أدى عنه ثمنا من دنانير أو دراهم، خير المتحمل عنه،
~~إن شاء غرم ما غرم عنه، وإن شاء غرم العرض الذي كان عليه. قال: ولو كان غرم
~~عنه مثل العرض الذي كان عليه من عند نفسه، لم يشتره، فإن كان مما يكال أو
~~يوزن، مما يوكل أو يشرب، أو غير ما يوكل أو يشرب، غرم مكيله ذلك أو وزنه من
~~صنفه، وإن كان الذي عليه عرض من العروض، فغرم عنه من عنده مثله، غرم لذلك،
~~أو وزنه أيضا مثل ذلك، وإن كان غرم عنه عرضا مخالفا للعرض الذي كان تحمل به
~~عنه، خير المطلوب، فإن شاء غرم قيمة العرض الذي غرم عنه يوم أخرجه الحميل،
~~وإن شاء غرم مثل العرض الذي كان ms4499 وجب عليه فقط.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اشترى الكفيل العرض الذي تحمل به للطالب، فلا
~~اختلاف أعرفه في أنه يرجع على المطلوب بالثمن الذي اشتراه
# PageV11P342
# به، ما لم يحاب البائع، فلا يرجع عليه بالزيادة على القيمة. فقوله في هذه
~~الرواية: بالغا ما بلغ، معناه ما لم يكن أكثر من القيمة بما لا يتغابن
~~الناس بمثله في البيوع؛ لأنه لما تكفل عنه بأمره، فكأنه وكيل له على
~~الشراء، إذ قد علم أنه سيطلب بما تحمل به عنه، ويحتاج إلى ابتياعه، وأما إن
~~أدى عنه في العروض دنانير أو دراهم أو عرضا مخالفا له، وكان تحمل عنه
~~بدنانير، فأدى عنه دراهم، أو بدراهم، فأدى عنه دنانير، أو تمرا فأدى عنه
~~قمحا. ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها إن ذلك لا يجوز، والثاني إن ذلك جائز،
~~والثالث إن ذلك جائز فيما تجوز فيه النسيئة في المبايعة، وغير جائز فيما لا
~~تجوز فيه النسيئة في المبايعة، وهو أن يؤدي عنه دنانير من دراهم، أو دراهم
~~من دنانير، أو تمرا من قمح، أو قمحا من تمر، وما أشبه ذلك، فعلى القول إن
~~ذلك لا يجوز، يفسخ القضاء ويرجع على الطالب بما دفع إليه. واختلف على القول
~~بأن ذلك جائز بما يرجع الكفيل على المطلوب المتحمل عنه، فقيل: يرجع عليه
~~بما تحمل به عنه، وقيل: يخير المتحمل عنه، فإن شاء غرم ما غرم عنه، وإن شاء
~~غرم الذي كان عليه، وهذا معنى قول مالك في كتاب المديان من المدونة: إنه لا
~~يربح في السلف، والقولان في كتاب الكفالة من المدونة. فهذا تحصيل القول في
~~هذه المسألة وقد مضى هذا له في رسم العرية من سماع عيسى من هذا الكتاب، وفي
~~أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف. وكذلك اختلف في المأمور يقضي
~~خلاف ما أمر به على هذين القولين، وقد فرق بين الكفيل والمأمور في ذلك.
~~فقيل إن الكفيل يرجع بما أدى وإن المأمور يرجع بما كان للطالب عليه. واختلف
~~إذا أدى عنه ms4500 من عنده مثل العرض الذي كان عليه، فقال في هذه الرواية: إنه
~~يرجع عليه بمثله، وهو مذهبه في المدونة، والمشهور في المذهب، وقال في سماع
~~أبي زيد: إن المطلوب مخير، إن شاء دفع إليه مثل ما غرم عنه. وإن شاء دفع
~~إليه
# PageV11P343
# قيمته. وقال في الواضحة: لا يغرم له إلا قيمته؟ ولا اختلاف إذا أدى عنه
~~عروضا عن دنانير، والبلد يتبايع فيه بالدينار في أن ذلك جائز؛ لأن ذلك يرجع
~~إلى التخيير بين القليل والكثير، وليس في ذلك اختلاف أعراض أنه يؤدي إلى
~~الأقل، وبالله التوفيق.
### | يقر للرجل أنه تحمل له بما على غريم له فأنكر الذي زعم أنه تحمل عنه
# ومن كتاب أوله: أول عبد أبتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يقر للرجل
~~أنه تحمل له بما على غريم له، فأنكر الذي زعم أنه تحمل عنه أن يكون للطالب
~~قبله حق، أو أن يكون المقر بالحمالة تحمل عنه بشيء، فقال: يغرم المقر لصاحب
~~الحق ما أقر له مما زعم أنه عمل به عن المطلوب، ثم لا يعدى الحميل الغريم
~~على المطلوب إلا أن يقيم عليه البينة أن ذلك الحق عليه للطالب.
# قلت: أرأيت إن أقر بالحق أو أنكر أن يكون تحمل المقر بالحمالة عنه بشيء؟
~~فقال: يغرم المطلوب ما أقر به، ولا سبيل إلى الحميل حتى لا يوجد للغريم
~~وفاء بما عليه، فإن لم يكن عنده وفاء، غرم الحميل ما أقر أنه تحمل به،
~~وأعدي على الغريم يطلبه بما أدى عنه.
# قلت له: ولم يعد عليه، ولم يقر له أنه تحمل عنه بشيء؟ قال: ألا ترى أنه
~~لو لم يغرم عنه شيئا فأحاله عليه صاحب الحق، جاز له أن يطلبه بذلك الحق،
~~ولو أنه قال لصاحب الحق ولم يكن تحمل عنه بشيء: أقضيك عن فلان، وأنا أطلبه
~~بهذا الحق، كان ذلك له، فلا حجة للمطلوب إذا أعدي عليه المقر بالحمالة
~~الغارم بالإقرار، في أن يقول: لا يعدى علي ولم يتحمل عني بشيء، إذا
# PageV11P344
# أوصل إلى صاحب الحق حقه، ms4501 من قبل أن المقر له بالحمالة أعدي على الغريم
~~بما أدى عنه، كما كان يعدى عليه ولو أتى عنه بغير حمالة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الحميل أقر أنه يعرف الحق على
~~المتحمل عنه، ولذلك ألزمه الحميل، دون أن تثبت بينة لصاحب الحق عليه، فقال:
~~يغرم المقر لصاحب الحق بما أقر له به مما زعم أنه تحمل به عن المطلوب، ثم
~~لا يعدى الحميل الغريم على المطلوب إلا أن يقيم عليه البينة أن ذلك الحق
~~عليه للطالب، فليست هذه المسألة على هذا التأويل بمخالفة لما في المدونة،
~~ولا لما مضى في رسم التمرة من سماع عيسى إلا أنها مسألة فيها اختلاف قيل:
~~إنه لا يلزمه الغريم بإقراره بالكفالة، وإن أقر أنه يعرف الحق قبل المطلوب،
~~إذا كان المطلوب منكرا، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه، وقيل: إنه يلزمه
~~الغريم بإقراره بالكفالة، وإن كان المطلوب منكرا، إذا كان معدما ولا يلزمه
~~إذا كان مليا. وهذا القول يقوم من قول ابن القاسم في أول رسم من سماعه من
~~كتاب الشهادات، في أن شهادة الكفيل على الغريم بالدين الذي تحمل به عنه،
~~تجوز إن كان الغريم مليا، ولا تجوز إن كان معدما. فعلى قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، لا يجوز شهادة الحميل بالدين على الغريم مليا كان أو معدما،
~~وهو نص قول مالك في أول سماعه من كتاب الشهادات. وقد قيل: إن الحميل إن كان
~~معدما جازت شهادته على الغريم بالدين، وإن كان مليا لم تجز شهادته عليه،
~~وهو صحيح على قياس قول ابن القاسم في هذه الرواية: إن الحميل غارم؛ لأنه
~~إذا أسقط عنه الغرم لعدمه سقطت عنه التهمة في شهادته. وأما إذا قبض صاحب
~~الحق من الحميل حقه بإقراره بالحمالة فلا تجوز شهادته للحميل على الغريم؛
~~لأنه قد كان مكذبا في دعواه، فإذا أشهدوا بما يصدق نفسه فيما كان ادعى
~~وأمضى، فإن ما شهد فيه أصله، فهو شاهد لنفسه.
# وقد مضى في رسم الثمرة من ms4502 سماع عيسى من هذا الكتاب، وفي أول
# PageV11P345
# سماع ابن القاسم من كتاب الشهادات في هذه المسألة زيادات، فتأملها وقف
~~عليها.
# وأما قوله: إن أقر الغريم بالحق، وأنكر أن يكون المقر بالحمالة تحمل عنه
~~بشيء إلى آخر المسألة، فهو كله كلام بين لا إشكال فيه ولا التباس في شيء من
~~معانيه إلا في قوله: ولو قال لصاحب الحق أقضيك عن فلان، وأنا أطلبه بهذا
~~الحق، كان ذلك له، فإنه ليس على ظاهره، ومعناه: إذا قال له: أنا أطلبه به
~~على وجه المعروف منه إليه في كفايته الاقتضاء منه على سبيل الشرط عليه؛
~~لأنه لم يجز في كتاب الهبات من المدونة أن يسلف الرجل الرجل دنانير، على أن
~~يحيله بها على رجل آخر، كانت المنفعة للذي أسلف أو للذي أسلف، وهذا
~~الاختلاف على اختلافهم في القراض بلفظ البيع، هل يجوز أم لا؟ لأن الحوالة
~~بيع من البيوع، وإنما يجوز ذلك على القول بجوازه إذا لم يرد بذلك ضرره
~~وسجنه. قاله في المديان من المدونة وغيره من الكتب وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتحمل له الرجل عن غريمه بماله عليه إلى أجل
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يتحمل له الرجل عن غريمه بماله عليه إلى أجل،
~~فلما حل الأجل، أراد صاحب الحق أن يأخذ الحميل بما له على الغريم. وقال
~~الحميل للغريم: أنا كنت تحملت لك إلى الأجل، فلما حل الأجل، لقيت صاحبك
~~فاقتضيته بعض حقك، وأنظرته بما أحببت، فإنظارك إياه، يبريني من الحمالة،
~~قال: لا براءة له حتى يصل إلى صاحب الحق آخر حقه، ولا يضره إنظاره إياه،
~~وإنما هو مرفق أدخله الطالب على الغريم والحميل، فليس إحسانه حجة يسقط بها
~~ما وجب على الحميل.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم الأقضية
~~من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV11P346
### | يتحمل بوجه رجل إلى أجل فيموت المتحمل عنه قبل الأجل أو بعده
# من سماع سحنون من ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتحمل
~~بوجه ms4503 رجل إلى أجل، فيموت المتحمل عنه قبل الأجل أو بعده، قال: إن كان حاضرا
~~أو مات في الحضر، فلا شيء على الحميل، وإن كان غائبا فمات نظر، فإن كان
~~بموضع لو كلفه أتى به في الأجل أو بعده بشيء، لم يكن على الحميل غرم، وإن
~~كان بموضع لو كلفه لم يأت به إلا بعد الأجل بكثرة فأراه ضامنا.
# محمد بن أحمد: هذه المسألة قد مضى القول عليها مستوفى في رسم سلف دينارا
~~من سماع عيسى لتكرر الرواية هناك، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق. اللهم
~~لطفك.
### | يدعي قبل رجل دابة فقال له رجل آخر أنا ضامن لك ما جاء في هذه الدابة
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون وسئل سحنون عن رجل يدعي قبل رجل دابة،
~~فقال له رجل آخر أنا ضامن لك ما جاء في هذه الدابة، فحل عنه ففرجت الدابة
~~إلى الداعي يوما آخر فماتت فقال: هو ضامن لها إن أثبتها المدعي عند القاضي
~~وقضى له بها.
# قال محمد بن رشد: أصبغ يقول في هذه المسألة: إنه لا يضمن في الموت، وهو
~~الأظهر؛ لأن المعنى المقصود في ضمانها ما يخشى من أن يكون الذي هي بيده
~~بعينها، أو يهرب بها، فترك ما يجب له من توقيفها بما أظهره من الشبهة فيها،
~~إلا أن يثبتها بالضمان الذي ضمنه له، فالأظهر لا يضمن له إلا المعنى الذي
~~ظهر أنه قصده. ووجه قول سحنون، اتباع عموم ظاهر اللفظ، إذ لا يحصر حالا من
~~حال، ومن هذا المعنى ما تقدم القول
# PageV11P347
# عليه في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الرهن في ضمان الرهن
~~للمرتهن، فهو أصل قد اختلف فيه قول مالك، حسبما بيناه هناك. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتحمل عن الرجل فإذا حل الأجل قام الغريم على الحميل
# مسألة قلت: فالرجل يتحمل عن الرجل، فإذا حل الأجل، قام الغريم على
~~الحميل، إن المتحمل عنه عديم، ويقول الحميل: بل غريمك مليء على من كشف مال
~~الغريم، فقال: إذا لم يعرف له مال ms4504 ظاهر، فإن الحميل ما يحمل عنه، إلا أن
~~يكشف لمن تحمل له مال الغريم، فلا يكون له عليه حينئذ شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا لم يعرف له مال ظاهر، فإن الحميل غارم، يدل
~~على أنه محمول على العدم، وأن على الحميل إقامة البينة على ملائه، وإلا غرم
~~ومما يقوي هذا من مذهبه قوله الذي حكيناه عنه في رسم الثمرة من سماع عيسى
~~في الحميل يقر بالحمالة وينكر الذي عليه الحق يضمن، ولا يكلف الطالب أن
~~يثبت الدين قبل المطلوب، إن كانت له بينة ليطلب الغريم قبل الحميل عاجلا،
~~ثم يقوم هو بالبينة على الغريم، ليرجع عليه بما غرم، وفي رسم الكبش من سماع
~~يحيى من كتاب النكاح، ما يدل على أنه محمول على الملأ، وأن على المتحمل له
~~إقامة البينة أنه عديم؛ لأنه قال فيه: إنه لا شيء على الحميل حتى لا يوجد
~~للغريم مال. وقول سحنون أظهر لقول النبي - عليه السلام - «الزعيم غارم»
~~لأنه يجب بظاهر هذا القول
# PageV11P348
# حتى يثبت ما يسقط ذلك عنه من ملأ الغريم، ولأنه قد روي عن مالك، بدليل
~~هذا الحديث إن للطالب أخذ الكفيل بالغريم، وإن كان المطلوب المتحمل به
~~مليا، والأظهر قوله الثاني الذي اختاره ابن القاسم؛ لأنه لا يؤخذ الحميل
~~إلا في عدم الغريم، لأنا إن قضينا على الحميل بالغرم، والغريم مالى، وجب أن
~~يقضى للحميل في الحين بالغرم على الغريم، فالقضاء للطالب على الغريم أولى،
~~وأقل عناء، ووجه رواية يحيى في أن الغريم محمول على الملأ، وأن على الطالب
~~إقامة البينة على عدمه، هو الإجماع على أن الدين لم يسقط عن ذمة الغريم
~~بالكفالة، بدليل قول النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث جابر للذي ادعى
~~الدين الذي يحمل به عن الميت، «الآن بردت عليه جلده» . فإذا لم يسقط الدين
~~عن ذمته بالكفالة، كان هو أحق أن يتبع به. وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجل دين فأحاله على غريم له وشرط عليه
# مسألة قال سحنون: وسئل المغيرة عن رجل ms4505 له على رجل دين، فأحاله على غريم
~~له، وشرط عليه إن لم يقض أو فلس ارتجع على صاحبه. أترى هذا حولا ثابتا أم
~~حمالة؟ وهل تراه أولى به من الغرماء إن فلس قبل أن يقضى؟ قال: أراه حولا
~~ثابتا وأراه للطالب الذي احتال عليه، وله على صاحبه ما ضمن له من شرطه
~~عليه، إذا فلس الذي احتال عليه، رجع على صاحبه بما اشترط عليه.
# قال محمد بن رشد: قول المغيرة هذا صحيح، لا أعرف فيما
# PageV11P349
# أجازه من هذا الشرط في الحوالة خلافا في المذهب؛ لأنه شرط لا فساد فيه،
~~فوجب أن يجوز ويلزم، لقول النبي - عليه السلام -: "المسلمون «على شروطهم
~~إلا شرطا أحل حراما أو حرم حلالا» . وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل دينارا ذهبا على أن يدفع إليه أربعين درهما إلى شهر
# مسألة وسئل سحنون عن رجل دفع إلى رجل دينارا ذهبا، على أن يدفع إليه
~~أربعين درهما إلى شهر، ويحمل له رجل بالأربعين درهما إلى ذلك الأجل، فلم
~~يستفق لذلك حتى حل الأجل، فقال: يؤخذ الحميل بالأربعين درهما الذي تحمل
~~بها، فإن كان فيها ما يشتري به دينارا، اشترى به دينارا لرب الدين، ودفع
~~إليه، ورجع الحميل بالأربعين درهما على الذي غرمها عنه، وإن كان في
~~الأربعين درهما أكثر من دينار، اشترى منهما دينارا بما بلغ، مثل أن يشتري
~~بعشرين درهما ويرجع الكفيل بعشرين على الذي غرمها عنه، وإن كانت الأربعين
~~لا يكون فيها ما يشتري بها دينارا لرخص الدراهم أو كثرتها، غرم الحميل
~~الأربعين درهما، وغرم الذي أخذ الدينار بقية تمام الدينار، واشترى الدافع
~~الدينار دينارا، ودفعه إليه، ورجع الذي غرم الأربعين درهما بما غرم على
~~صاحبه.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول رسم
~~العرية فلا معنى لإعادته.
# PageV11P350
### | مسألة: طلبا دابتين ذهبتا منهما فألفياهما عند رجل أعطياني حميلا بقيمتهما
# مسألة من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب وأشهب قال عبد الملك بن
~~الحسن: سئل عبد الله بن وهب ms4506 عن رجلين طلبا دابتين ذهبتا منهما، فألفياهما
~~عند رجل من الناس، فأعلماه أنهما سرقتا منهما، فقال لهما الذي ألفياهما في
~~يديه: أعطياني حميلا بقيمتهما إلى أجل، واذهبا بالدابتين إلى بلدكما، فإن
~~أقمتما لي بينة عليهما عند قاضيكما، فلا حق لي على حميلكما، وإن لم يثبت
~~ذلك أخذت حميلي بالقيمة إلى ذلك الأجل، فتحمل أحد الرجلين الطالبين للذي
~~ألفيا عنده الدابتين بقيمتهما إلى أجل، ثم انطلقا بالدابة إلى بلدهما،
~~ليقيما عليهما البينة، فهلكتا الدابتين في أيديهما قبل أن يستحقاهما
~~بالبينة، فأتى الذي ألفيت الدابتان عنده عند الأجل إلى حميل أحد الرجلين،
~~فأخذ منه القيمة التي كان يحمل بهما بأمر السلطان، أو بغير أمر السلطان،
~~قلما ذهب أن يرجع على صاحبه الذي تحمل عنه بما غرم عنه، قال له صاحبه: ذلك
~~أن تغرمني ثمن دابة، وأنت تعلم أنها دابتي وإني إنما طلبت من أمرها حقا،
~~فقال الحميل: إنما أعرف أنها دابتك، غير أنك لم تستحقها بالبينة حتى تدفع
~~عني ما تحملت به عنك من قيمتها، وقد غرمت عنك بحمالتي قيمتها فيما يذهب
~~مالي وإنما غرمته عنك بالأمر في ذلك. قال: يرجع عليه بما غرم عنه على ما
~~أحب أو كره، إذا كانت حمالته بأمره؛ لأنه قد أدخله في ذلك، وأمره بالحمالة،
~~وقد علم أنه يثبت أو لا يثبت، ويسلم الدابتان أو لا يسلمان، ولم يثبت بها
~~حق فيسقط الغرم عنهما، فهو يرجع على صاحبه بنصف الغرم، حكم يحكم به عليه،
~~شاء أو أبى. وإذا كان قد غرم ما تحمل به عنه وعن نفسه، وإن لم يكن غرم رجع
# PageV11P351
# المتحمل له عليهما، فأخذ من كل واحد منهما النصف، إذا كانت حمالة المتحمل
~~بإذن صاحبه المدعي معه، وأمره كما وصفت. قال أشهب: عليه أن يغرم له ما غرم
~~عنه، إلا أن يستحق الدابتان ببينة، فيرجع المتحمل إلى الذي كانت له
~~الدابتان في يديه فيأخذ منه قيمتهما التي دفع إليه مثل قول ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: كان من أدركنا من الشيوخ يحملون قول ms4507 ابن وهب وأشهب في
~~هذه المسألة على أنه خلاف قول ابن القاسم في رسم استأذن من سماع عيسى في
~~كتاب الاستحقاق، في الذي يستحق من يديه العبد، وهو يعلم أنه من بلاد
~~البائع، إنه لا رجوع له عليه بشيء من الثمن الذي دفع إليه وخلاف قول سحنون
~~- في نوازله من كتاب جامع البيوع في الذي يبتاع الأرض أو الدار من الرجال،
~~وهو قد عره في يديه يحوزه ويملكه ثم يسأله أن يحوزه إياه، إن ذلك لا يلزمه،
~~ولست أرى ذلك ولا أقول به، لأنهما إنما أرجعا الحميل على صاحبه بما أدى عنه
~~من أجل أنه قد التزم ضمان ذلك، لأنهما جميعا التزما ضمان الدابتين للذي
~~ألفياهما في يديه، وتحمل أحدهما بذلك عن صاحبه، فوجب إذا غرم عنه بالحمالة،
~~ما هو له ضامن بالتزامه ضمانه، أن يرجع به عليه قولا واحدا. وبالله
~~التوفيق.
### | باع طعاما إلى أجل وتحمل له رجل بالدينار فلما حل الأجل غرمه الحامل
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيع والصرف
# قال أصبغ: قال ابن القاسم في رجل باع طعاما نقدا بدين إلى أجل، وتحمل له
~~رجل بالدينار، فلما حل الأجل، غرمه الحامل، ثم رجع على صاحبه، فأراد أن
~~يعطيه في ذلك طعاما مخالفا لذلك الطعام الذي اشترى منه أو من صنفه أكثر من
~~كيله، قال: لا بأس بذلك كله، والحميل ها هنا بمنزلة البائع، قيل: فلو لم
~~يكن حميلا فتطوع، فقضاه عن الغريم، ثم أراد أن يأخذ من المشتري ما
# PageV11P352
# وصفناه، قال: فلا بأس بذلك، هو بمنزلة الحميل أيضا في ذلك، وإنما الذي
~~كره من ذلك، أن يكون البائع الذي تحمل به عليه، فلا يجوز للمتحمل إلا ما
~~كان يجوز للبائع أن يأخذه؛ لأنه بمنزلته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إنه لا يجوز للحميل أو المتطوع بالأداء
~~إذا أدى الدينار عن المشتري، للبائع أن يأخذ منه بديناره طعاما مخالفا له،
~~أو من صنفه أكثر منه؛ لأنه لم يدفع طعاما، وإنما دفع دينارا، فجائز ms4508 له أن
~~يأخذ به طعاما. وقوله: ليس الحميل ها هنا بمنزلة البائع، بين صحيح؛ لأن
~~البائع باع طعاما، فلا يجوز له أن يأخذ من المشتري طعاما؛ لأنه يدخله
~~الاقتضاء من ثمن الطعام طعاما، فيتهمان على أنهما عملا على بيع طعام بطعام
~~إلى أجل. وقوله: وإنما الذي كره من ذلك أن يكون البائع الذي تحمل به عليه،
~~معناه: وإنما الذي كره من ذلك أن يكون البائع للطعام بالدينار، تحمل رجلا
~~له عليه دينار به، فيأخذ منه به طعاما، وذلك صحيح على ما قاله؛ لأن المحيل
~~ينزل في الدين الذي أحيل به منزلة من أحاله، ومنزلته في الدين الذي أحيل به
~~فيما يجوز له أن يأخذ له منه، وفيما يريد أن يتبعه من غيره، فلا يجوز له أن
~~يأخذ منه إلا ما كان يجوز للذي أحاله أن يأخذه منه، وما كان يجوز له هو أن
~~يأخذه من الدين الذي أحيل به. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتحمل للبائع رجل على أنه إن مات الحميل قبل ذلك فلا حق له
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم، وسئل عن الرجل يشتري من الرجل السلعة
~~على أن يتحمل للبائع رجل على أنه إن مات الحميل قبل ذلك، فلا حق له على
~~ورثته، أو مات صاحبه قبل، فلا حمالة له على الحميل والورثة، قال: هذا حرام،
~~فإن وقع وفاتت السلعة ردت إلى القيمة، والحمالة ساقطة عن الحميل، على كل
~~حال. قال أصبغ: أرى جوابه هذا على عجلة وغير علم بالمسألة،
# PageV11P353
# وأنه أجاب جواب غيرها مما سبق إليه ظنه به، وليس بالمسألة بأس، والبيع
~~عليهما؛ لأن الشرط ليس للمشتري، وإنما هو للحميل، والحق ثابت بحاله للغريم،
~~ليس فيه شرط، فيكون فيه غرور، ومعناه: وإنما شرط الحميل لنفسه كما لو تحمل
~~على غير بيع، ولا اشترى منهما بدين قد كان على المحيل قبل ذلك ثابتا بعوض
~~أو بغيره، واشترط الحميل لنفسه هذا الشرط، لم يكن به بأس، فذلك هو بالبيع
~~والاشتراء، إذا كان الثمن المشتري ثابتا مؤجلا وللحميل شرطه، وإنما ms4509 ذلك
~~بمنزلة ما لو احتمل مهر امرأة إن تم الدخول بها فعليه، وإن ماتا قبل ذلك أو
~~طلقها فلا احتمال عليه، وهو على الزوج ثابت. أو تحمل على إن أعطاني فلان
~~وثيقة قبل أن يموت، وإلا فلا حمالة لكم علي، أو تحمل إلى قدوم فلان، فإن
~~قدم، أو إلى أجل على إن قدم قبل الأجل فلا حمالة عليه، فهذا كله وما أشبهه،
~~جائز ولا مغاررة فيه من الحميل والبائع، ولا في البيع والاشتراء؛ لأن الثمن
~~ثابت على المشتري، وإنما الذي يفسد ويحرم، أن لو اشترط المشتري إن مات قبل
~~الأجل، فلا تباعة عليه، وإن مات صاحب الحق فلا تباعة له ولا لورثته، والثمن
~~مقدر، أو اشترط الحميل لنفسه وللمشتري جميعا، فيكون أفسد وأشهد وإلا فلا
~~بأس به إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قول: الرجل يشتري من الرجل السلعة على أن يتحمل للبائع
~~رجل، يريد: بالثمن الذي اشتراها به إلى أجل. وقوله: على أنه إن مات قبل
~~ذلك، يريد: قبل الأجل الذي اشترى إليه السلعة. وقوله: أو مات صاحبه قبل،
~~يريد: أو مات المتحمل به المشتري قبل الأجل أيضا، والحمالة على هذا الشرط
~~جائزة إن كانت بعد عقد البيع، روى ذلك
# PageV11P354
# أصبغ عن ابن القاسم، فيما حكاه ابن حبيب. واختلف إن كانت مشترطة في أصل
~~عقد البيع على أربعة أقوال: أحدها قول ابن القاسم هذا: إن البيع فاسد،
~~والحمالة ساقطة، والثاني: قول أصبغ: إن البيع جائز، والحمالة لازمة، وهو
~~قوله: والمسألة ليس بها بأس والبيع عليهما، يريد: الشرطين، والثالث: إن
~~البيع جائز، والحمالة ساقطة، والرابع: إن البيع فاسد والحمالة لازمة،
~~والاختلاف في هذه المسألة كالاختلاف في البيع على رهن فاسد، على حسب ما قد
~~ذكرناه في أول سماع أصبغ، من كتاب الرهون. وقال بعض أهل النظر: إن قول ابن
~~القاسم في هذه المسألة مخالف لأصله في المدونة في إجازة اشتراط الرهن
~~الغرر، كالثمرة التي لم يبد صلاحها في أصل البيع، وليس ذلك عندي بصحيح،
~~لافتراق المسألتين، فإن الغرر في ms4510 الثمرة لا صنع لهما فيه والغرر في الحمالة
~~إنما كان بقصدهما له، واشتراطهما إياه، ولو كان الرهن إنما الغرر فيه بما
~~اشترطاه، لجاز ارتهانه بعد عقد البيع قولا واحدا، ويتخرج في اشتراطه في عقد
~~البيع أربعة أقوال، حسبما قد ذكرناه في أول سماع أصبغ، من كتاب الرهن.
# وهذه المسألة من غريب المسائل على مذهب ابن القاسم؛ لأنه لا تجوز الحمالة
~~إذا انفردت عن البيع ويبطلها ويفسد البيع إذا اشترط في أصله. وفرق أشهب في
~~رواية البرقي عنه بين الرهن والحمالة الصحيحين في أصل البيع الفاسد، فأبطل
~~الحمالة وجعل الرهن رهنا بالثمن من الثمن أو القيمة، وابن القاسم يبطل
~~الرهن والحمالة في أحد أقاويله، على ما مضى من اختلاف قوله في رسم العرية
~~من سماع عيسى. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحمل عن رجل فقال الذي عليه الحق للحميل بعني سلعتك
# مسألة وسئل عن رجل تحمل عن رجل، فقال الذي عليه الحق للحميل: بعني سلعتك
~~اقضها فلانا أو أبيعها فاقضها فلانا،
# PageV11P355
# فتسقط عنك الحمالة، قال: ما أراه يحل ولا يعجبني، لأني أخاف أن يكون من
~~وجه الدين بالدين، ووجه من وجوه الربا.
# قال محمد بن رشد: المكروه في هذه المسألة بين؛ لأن المعنى فيها أنه اشترى
~~منه السلعة إلى أجل بأكثر من قيمتها نقدا على أن يقبضها غريمه فيما كان له
~~عليه من الدين الذي كان تحمل به عنه، إن كان قضى السلعة بعينها عنه، ولم
~~يبعها، وإن كان باعها فقضاه الثمن، صار كأن الحميل قضى عنه عشرة، إن كان
~~باع السلعة في التمثيل بعشرة، على أن يأخذ من المشتري خمسة عشر إلى أجل إن
~~كان باعها منه في التمثيل بخمسة عشر إلى أجله، فدخله سلف خمسة في خمسة عشر
~~إلى أجل بذلك الدينار بعينه. ووجه من وجوه الدين بالدين كما قال؛ لأن
~~الحميل كأنه دفع إلى المتحمل له، عشرة دنانير، على أن يأخذ بها عن المتحمل
~~عنه خمسة عشرة إلى أجل، وذلك من المكروه. وبالله التوفيق.
### | باع من رجل عبدا بنظرة فأحال ms4511 بها عليه رجلا فأقر بها المشتري
# ومن كتاب القضاء العاشر من البيوع
# قال أصبغ: وسألته عن رجل باع من رجل عبدا بنظرة، فأحال بها عليه رجلا
~~فأقر بها المشتري الذي أحيل بها عليه، ثم رد العبد من عيب كان به. قال: إن
~~كان أحاله بدين كان له عليه، لزم المتحمل عليه غرم ذلك للمحال، وإن كان
~~أصله منه، أو هبة وهبها لآخر لم يلزمه غرم شيء إذا لم يكن دفعها، وإن هو
~~دفعها إليه، لم ينتفع بها الموهوب له أو المتصدق عليه والموصول بها، ولم
~~يتبع بها إلا البائع الذي باعه الرأس، ولم يكن له على المدفوع
# PageV11P356
# إليه قليل ولا كثير، وإنما دفعه إياها بمنزلة ما لو قبضها البائع، ثم
~~تصدق بها على أحد، أو وهبها له؛ لأنه يوم فعل ذلك لم يكن عليه دين يرد به
~~صدقته ولا هبته، وإنما هو قضاء حادث. وفي سماع أبي زيد بن أبي الغمر عن ابن
~~القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن باع عبدا بنظرة فأحال غريما على المشتري
~~بالثمن، فرد بعيب: إنه يلزمه أن يدفع الثمن إلى المحال ويرد به على البائع
~~المحيل، وهو مثل قوله في كتاب الحوالة من المدونة: إنه إذا استحق العبد على
~~القول بأن الرد بالعيب نقض بيع، فدخل فيه قول أشهب، فلا يلزمه على مذهبه أن
~~يدفع الثمن إلى المحال، وإن كان قد دفعه إليه قبضه منه أو فات عنده على
~~مذهبه، مضى له، ورجع المشتري بالثمن على البائع، وقيل: لا يلزمه أن يدفعه
~~إليه، فإن دفعه إليه، كان له أن يرجع به عليه، وإن فاته من يده، وإن شاء
~~رجع على البائع؛ لأن البيع قد كشف أنه أحاله بما لم يملك، وأما على القول
~~بأنه ابتداء بيع، فيلزمه أن يدفع إلى المحال الثمن قولا واحدا. والله أعلم.
# وكذلك يختلف إذا وهب الثمن أو تصدق به ثم استحق العبد أو رد بعيب على هذه
~~أربعة أقوال: أحدها إن هبته والصدقة به، تفوت له، ويلزم المبتاع ms4512 أن يدفعه
~~إلى المتصدق عليه، أو الموهوب له، ويرجع به على البائع الواهب. روى ذلك
~~عيسى عن ابن القاسم في المدونة قال: ذلك إذا كان قد جمع بينه وبينه، فأقر
~~له، وهو قول بعض الرواة في النكاح الثاني من المدونة. وفي المرأة تهب لرجل
~~صداقها على زوجها قبل الدخول، فيطلقها، إنه يلزمه أن يدفع جميعه إلى
~~الموهوب له، ويرجع بنصفه على المرأة. والثاني إنه لا يفوت إلا بالقبض، فإن
~~لم يدفعه المشتري، كان له أن يمسكه، وإن كان قد
# PageV11P357
# دفعه لم يكن له أخذه، ورجع على البائع به. والثالث إنه لا يفوت إلا
~~باستهلاك الموهوب له بعد القبض، فإن كان لم يدفعه كان له أن يمسكه وإن كان
~~قد دفعه إليه، كان له أن يأخذه منه ما لم يفوته بأكل أو استهلاك، فإن فوته
~~بذلك، مضى له ورجع المشتري به على البائع الواهب. والرابع إن الهبة والصدقة
~~لا تصح للموهوب له والمتصدق عليه في حال من الأحوال؛ لأن الغيب كشف أنه وهب
~~أو تصدق بما لم يملك، وإن كان قد دفعه باستهلاكه، رجع المبتاع على البائع،
~~ورجع البائع على المتصدق عليه والموهوب له. حكاه محمد بن المواز عن ابن
~~القاسم في المرأة تأخذ الصداق من زوجها تتصدق به، فيطلقها قبل الدخول، إنه
~~يرجع عليها بنصف الصداق، وترجع هي به على المتصدق عليه؛ لأنها تصدقت عليه
~~بما لم يصح لها ملكه. وفي المسألة قول خامس، وهو إن كان البائع الواهب
~~عديما، كان للمشتري أن يمسكه إن كان لم يدفعه، وإن كان مليا لزمه أن يدفعه
~~إلى الموهوب له، ويتبع به الواهب، وهو قول ابن القاسم في النكاح الثاني من
~~المدونة، وفي المرأة تهب الصداق الذي لها على زوجها فيطلقها قبل الدخول.
# هذا تحصيل الخلاف في هذه المسألة، والذي يوجبه النظر والقياس فيها أن
~~يكون هذا الاختلاف في الرد بالعيب على القول بأنه بيع مبتدأ، وفي الطلاق
~~قبل الدخول على القول بأن المرأة يجب لها جميع الصداق بالعقد، ولا يجوز
~~الهبة ولا ms4513 الصدقة في الاستحقاق ولا في الرد بالعيب على القول بأنه نقض بيع،
~~ولا في الطلاق؛ لأنه لا يجب للمرأة بالعقد إلا نصف الصداق، فيأتي جواب ابن
~~القاسم في مسألة هبة الزوجة صداقها قبل الدخول، على القول بأن المرأة لا
~~يجب لها بالعقد من الصداق إلا نصفه. وجواب بعض الرواة على أنها يجب لها
~~بالعقد جميعه. وبالله التوفيق.
# PageV11P358
### | يقول للرجل تحمل عني لفلان ولك دينار
# ومن كتاب محض القضاء وسئل أصبغ عن الرجل يقول للرجل: تحمل عني لفلان، ولك
~~دينار. قال: لا خير فيه، كأنه أعطاه دينارا على أن يضمن عنه عشرة، فلا
~~يجوز.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الحمالات
~~بالجعل حرام. وقوله. وكأنه أعطاه دينارا على أن يضمن عنه عشرة، ليس بكلام
~~مستقيم، إذ ليس بشبيه له، وإنما هو ذلك بعينه فكان صواب الكلام أن يقول: لا
~~خير فيه؛ لأنه أعطاه دينارا على أن يضمن عنه عشرة، أو يقول: لأنه كأنه
~~أعطاه دينارا على أن يسلفه عشرة دنانير، يؤديها عنه إلى غريمه، ويتبعه بها
~~إن طلب بالحمالة، وقد يطلبه بها، وقد لا يطلب، فهو ربى بين، وغرر ظاهر،
~~وذلك حرام لا يجوز، فإن وقع ذلك، رد الدينار، وبطلت الحمالة، وإن كانت في
~~أصل العقد، وكذلك إذا أعطاه الجعل المتحمل عنه، بعلم المتحمل له، وأما إن
~~أعطاه المتحمل عنه بغير علم الطالب المتحمل له، فيرد الجعل، وثبتت الحمالة.
# وقد مضى هذا المعنى في أول رسم سماع ابن القاسم، وفي أول سماع أشهب، فقف
~~على ذلك في الموضعين. والله الموفق.
### | مسألة: كان له على رجل مائة دينار إلى أجل فقال أعطني حميلا إلى الأجل
# مسألة وسئل أبو زيد، عن رجل كان له على رجل مائة دينار إلى أجل، فقال له
~~صاحب الحق: أعطني بمالي عليك حميلا إلى الأجل، وأنا أضع عنك منها عشرة،
~~ففعل ذلك، فأعطاه حميلا بما له عليه إلى أجله، على أن يضع عنه عشرة دنانير،
~~قال: لا بأس بذلك، قلت: أرأيت ms4514 لو قال له: أعطني بمالي عليك رهنا أو حميلا
# PageV11P359
# إلى أجل. وهذه عشرة دنانير، فخذها مني، فأعطاه رهنا أو حميلا وأخذ منه
~~عشرة دنانير نقدا ليس. مقاصة، ولا وضيعة مما له عليه. قال: وهذا أيضا مثله
~~لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: لم يذكر في بعض الروايات أبا زيد، فدل على أن المسئول
~~أصبغ. وإجازة من أجاز منهما أن يضع الرجل على الرجل بعض ماله عليه من الحق
~~على أن يعطيه بالبقية رهنا أو حميلا، أو يعطيه دنانير على أن يعطيه بحقه
~~رهنا أو كفيلا، خلاف ما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الرهون، وخلاف ما في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال، وإجازة
~~ذلك على ما في هذه الرواية عن أصبغ وأبي زيد أظهر، ووجه الكراهية فيه عند
~~مالك وابن القاسم، أن المعطي للدنانير أعطاه عوضا عما لا يعلم قدر الانتفاع
~~به من الرهن، أو الحميل، إذ لا منفعة للمرتهن في الرهن إلا أن يقوم الغرماء
~~على الرهن، وهو لا يدري هل يقومون عليه أم لا؟ ويكون قدر انتفاعه به إن قام
~~عليه الغرماء؛ لأن كل ما كثر عليه الديون، كثر انتفاعه بالرهن، فدخله
~~الغرر، والحميل أبين من الغرر. وبالله التوفيق.
### | يشتري من البكر أو المولى عليه ويتخذ عليهما حميلا بما لزمه
# من نوازل سئل عنها أصبغ وسئل أصبغ عن الرجل يشتري من البكر أو المولى
~~عليه، ويتخذ عليهما حميلا بما لزمه من قبله أو من قبلها من درك، هل يلزم
~~الحميل حمالته إذا فسخ بيع السفيه والبكر، وإبطال الثمن عنهما بفاسدهما
~~وأنهما لم يدخلاه في منفعة، ويعدى عليه المشتري بالثمن كما اشترط في
~~حمالته؟ وكيف إن لم يذكر حمالته وقال: إنما نشتري منك على أنك ضامن لما
~~أدركني من قبله؟ قال أصبغ: الحمالة لازمة، ولا تسقط عنه؛ لأنه ليس فيها
~~حرام يسقط به، إنما
# PageV11P360
# ضمن ما دفع إلى السفيه، فهو كرافعه إليه، ويغرم به، ويسقط عليه ولا يتبعه
~~به، ms4515 فأما ضمان ما أدرك منه فلا أراه شيئا؛ لأنه لم يدركه من السفيه لما
~~شرط، إنما أدركه به وليس منه، فلا أراه شيئا، إلا أن يكون السفيه هو القائم
~~بذلك عن نفسه، ولنفسه، حتى فسخ له شراء المشتري وإبطال ماله، بمعاملة قام
~~بذلك عن نفسه فقضي له، أو حسنت حاله، وقام به قيام وصحة، فقضى له، فإن كان
~~كذلك، رأيت الضمين ضامنا لأنه أدركه منه وإلا فلا.
# قال محمد بن رشد: ألزم أصبغ، من تحمل للمشترى عن البكر أو المولى عليه
~~بما لزمه من قبل كل واحد منهما ما التزمه، وكذلك إذا ضمن ذلك عنهما. وفي
~~قوله في السؤال: وكيف إن لم يذكر حمالته؟ وقال إنما أشتري منك على أنك ضامن
~~لما أدركني من قبله، دليل على أن الحمالة عنده ألزم من الضمان في ذلك، وإن
~~كانا عنده جميعا لازمين فيه، والأظهر أن يكون الضمان في ذلك ألزم من
~~الحمالة، وإن لزما جميعا؛ لأن السفيه لا يرجع عليه، والحمالة تقتضي الرجوع،
~~والضمان يحتمل الحمل الذي لا رجوع فيه، والحمالة التي فيها الرجوع، فاللفظ
~~الذي يحتمل فيما لا رجوع فيه، ينبغي أن يكون ألزم من اللفظ، الذي لا يحتمل
~~الحمل فيما لا رجوع فيه، وظاهر قول أصبغ إلزام الحميل الحمالة، وإن لم يعلم
~~بسفه الذي تحمل عنه، وهو مذهب ابن القاسم، ومعنى ذلك عندي إذا لم يعلم بذلك
~~المتحمل له أيضا، وأما إذا علم هو ولم يعلم الحميل، فينبغي أن لا تلزمه
~~الحمالة؛ لأنه قد غره، إذ لم يعلمه بسفهه، حتى يتقدم في الضمان عنه على
~~المعرفة بأنه لا يرجع بما ضمن، وابن الماجشون يقول: إن الحمالة لا تلزم
~~الحميل إذا لم يعلم بسفه المتحمل عنه، معناه: علم المتحمل أو لم يعلم،
# PageV11P361
# فالخلاف فيما بين ابن القاسم وابن الماجشون، إنما هو إذا لم يعلما جميعا،
~~وأما إذا لم يعلم الحميل، وعلم المتحمل له، فلا تلزمه الحمالة، قولا واحدا،
~~فإن علما جميعا أو علم الحميل منهما، لزمته الحمالة قولا واحدا. وقد رأيت ms4516
~~لابن الماجشون، أنه إذا علم المتحمل له، فلا شيء على الحميل، علم أو لم
~~يعلم، وهو بعيد أن تسقط الحمالة عن الحميل إذا تحمل به وهو يعلم بسفهه، فإن
~~علم الحميل ولم يعلم المتحمل له، لزمته الحمالة باتفاق، وإن علم المتحمل له
~~ولم يعلم الحميل لم تلزم الكفالة باتفاق، وإن جهلا جميعا أو علما جميعا
~~لزمته الحمالة عند ابن القاسم، ولم تلزم عند ابن الماجشون، إلا في وجه واحد
~~من الأربعة أوجه، وهو أن يعلم الحميل ولا يعلم المتحمل له، ولا تسقط عند
~~ابن القاسم إلا في وجه واحد منها، وهو ألا يعلم الحميل، ويعلم المتحمل له،
~~وفي قوله في سؤال المسألة: وإبطال الثمن عنهما لفسادهما، وأنهما لم يدخلاه
~~في منفعة، دليل بين على أن السفيه لا يبطل عنه ما أدخله في منفعته، وصرفه
~~في وجوهه، وفي ما لا غناء له عنه، وهو نص قوله في نوازله من كتاب المديان
~~والتفليس، خلاف ما رواه عن ابن القاسم وابن كنانة حسبما ذكرناه هناك.
~~وتفرقة أصبغ في هذه الرواية أن يقول: أتحمل لك بما أدركك منه أومن قبله بين
~~على ما تقتضيه الألفاظ، إذا عرى الأمر من بساط، يدل على الوجه الذي التزم
~~الطلاق به وبالله التوفيق. اللهم لطفك.
### | يتحمل بوجه إلى أجل فلا يأتي من تحمل عنه إلى الأجل
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن القاسم
~~عن الذي يتحمل بوجه الرجل إلى أجل، فإن لم يأت به إليه، فالمال عليه، فلا
~~يأتي به إلى الأجل، ويأتي به من الغد، إن الحميل ضامن للمال، حين لم يأت به
~~يوم الأجل.
# PageV11P362
# قال محمد بن رشد: إعمال ابن القاسم هذا الشرط في رواية أبي زيد عنه، خلاف
~~أصله المعلوم من قوله، وروايته عن مالك في مسألة كتاب بيع الخيار من
~~المدونة في الذي يبيع السلعة من رجل، على أن المشتري بالخيار ثلاثة أيام،
~~فإن غابت الشمس من آخر الثلاثة الأيام، ولم يأت بها، لزمه البيع، ms4517 إنه بيع
~~مكروه، لاشتراطه فيه ما يوجب الحكم خلافه، ولم يتكلم في المدونة على حكم
~~البيع إذا وقع على هذا الشرط. وقد اختلف في ذلك، فقيل: يفسخ البيع، وهو
~~دليل ما في كتاب ابن المواز من أنه بيع فاسد، وقيل: يبطل الشرط ويجوز
~~البيع، على قياس قوله: إن لم يأت بالثمن إلى كذا وكذا، فلا بيع بينهما،
~~فقول ابن القاسم في هذه الرواية، يأتي على قياس قول أشهب: في أن البيع يلزم
~~المشتري بمغيب الشمس من آخر أيام الخيار، والذي يأتي على مذهب ابن القاسم،
~~وروايته عن مالك، إن كان الحميل بهذا الشرط بعد عقد البيع أن يبطل الشرط
~~ويتلوم الحميل إن حل الأجل، ولم يأت بالغريم، حسبما مضى من الاختلاف في ذلك
~~في رسم الجواب من سماع عيسى، ورسم المكاتب من سماع يحيى. وقد قيل: إن المال
~~يلزمه إذا مضى بعد الأجل قدر ما يتلوم له فيه الثلاثة الأيام. فيتحصل في
~~المسألة ثلاثة أقوال: أحدها إن المال يلزمه بمضي الأجل كما شرط، والثاني إن
~~المال يلزمه بمضي قدر التلوم، والثالث إن المال لا يلزمه إلا بالحكم بعد
~~التلوم، كما إذا تحمل بالوجه ولم يشترط شيئا أو دون تلوم، على ما حكاه ابن
~~المواز عن ابن القاسم عن ابن وهب، من أن الحميل بالوجه لا يؤجل إذا حل
~~الأجل وغاب الغريم، وإن كان في عقد البيع فسد البيع على الاختلاف الذي
~~ذكرته في أول رسم من سماع أصبغ في الحمالة الفاسدة المشترطة في أصل البيع.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه دين وله مال غائب يعلم غرماؤه ذلك فطلبوا حميلا حتى يقدم المال
# مسألة وقال في رجل عليه دين، وله مال غائب، يعلم غرماؤه
# PageV11P363
# ذلك، فقالوا: أعطنا حميلا حتى يقدم مالك، قال: ليس ذلك لهم، إلا أن
~~يخافوا عليه أن يموت أو يغيب عنهم.
# قال محمد بن رشد: كان ابن عتاب يضعف هذه الرواية ويقول: إنها رواية
~~ضعيفة، خارجة عن الأصول، كالتي فوقها، وككثير مما روي. والصواب أنه يلزمه
~~حميل بالمال، إذا ms4518 سأل أن يؤخر بما عليه حتى يأتي به، فرأى ذلك القاضي بوجه
~~النظر والاجتهاد.
# وكان الفقهاء بطليطلة يتفقون فيمن عليه دين، فسأل أن يؤخر به حتى ينظر
~~فيه وهو وافر الحال، معلوم بالجدة واليسار والمال المأمون، فأجل في ذلك،
~~أنه لا يلزمه حميل إلا بوجهه، بدليل هذه الرواية، وهو لعمري دليل ظاهر،
~~وإلى هذا ذهب ابن مالك فقال: إذا كان المطلوب معروف العين مشهورا ظاهر
~~الملا بين الوفر، فلا يؤخذ منه حميل؛ لأن معنى الحميل، إنما هو الوثق
~~بالطلب بحميل، هو واثق من مطلوبه، فإذا كان مطلوبه ثقة، فلا معنى للحميل،
~~إذ لو أتاه بحميل ملي بماله، وإن لم تكن حاله في الملا كحال المطلوب، لقبل
~~منه، فبان بذلك أنه لا معنى للحميل في ذلك. قال: وإنما كان سحنون يرى على
~~قاتل الخطأ الحميل، لتشهد البينة على عينه في رجل غير مشهور. هذا معناه
~~عندنا، فعلى ما ذهب إليه ابن مالك، إذا لم يكن مشهور العين، وهو ظاهر الملا
~~والوفر، لزمه حميل بوجهه على ما كان يفتي به فقهاء طليطلة دون تفصيل، فقول
~~ابن مالك هو الصحيح في المسألة، وتضعيف ابن عتاب الرواية صواب؛ لأن مال
~~المطلوب غائب على ما ذكره فيها، فوجب أن يؤخذ منه حميل بالمال، بخلاف إذا
~~كان ماله حاضرا ووفره ظاهرا من الأصول وغير ذلك، فها هنا يحسن قول ابن
~~مالك، وما كان يفتي به الفقهاء بطليطلة، وهو قول سحنون، كتب إليه في رجل
~~بعث معه
# PageV11P364
# بمال، فتعدى فيه، فأنفقه، ثم اعترف به عند الحاكم، وقال: هذا ربعي أبيعه،
~~فيعرضه، فلا يجد من يشتريه، فطلب منه الطالب حميلا بوجهه. فهل ذلك عليه؟
~~وهل يحبس إن لم يجد حميلا؟ فكتب، لا حميل على هذا ولا حبس، إذا بذل من نفسه
~~هذا، ولم يتهم، وإنما يحبس المفلس، فيتهم أن يخفي مالا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى دابة وثوبا إلى أجل وتحمل آخر بالبيع فحل الأجل والغريم غائب
# مسألة وقال في رجل اشترى من رجل دابة وثوبا إلى أجل، وتحملت ms4519 أنا بالبيع،
~~فحل الأجل، والغريم غائب، فقام المشتري، قال: إن غرم الحميل ثوبا مثله،
~~ودابة مثلها من عنده بغير شراء يشتريه، فالذي عليه الحق مخير، إن شاء أعطاه
~~قيمة ثوبه، أو قيمة دابته، بدابة مثل دابته، أو ثوب مثل ثوبه. وإن اشترى
~~الثوب أو الدابة، كان على الذي عليه الحق ذلك الثمن، ولو أعطاه الحميل من
~~ثوب حمارا أو من حمار ثوبا، كان الذي عليه الحق مخيرا إن شاء قيمة ما دفع،
~~أو يدفع إلى الحميل مثل الذي تحمل به عنه، ثوبا كان أو دابة.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة ها هنا في بعض الروايات وقد مضى
~~الكلام عليها مستوفى في رسم الأقضية من سماع يحيى فلا معنى لإعادته. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: اشترى سلعة بعشرة دنانير إلى شهر فلما حل الأجل أداها الحميل من ماله
# مسألة وقال في رجل اشترى من رجل سلعة بعشرة دنانير إلى شهر، على أن تحمل
~~له بها رجل، فلما حل الأجل أداها الحميل من ماله، ثم جحد أن يكون أخذ شيئا،
~~فرجع على الحميل، فأخذها ثانيا. قال: إن كان دفع العشرة الأول أو الآخرة
~~بحضرة الغريم
# PageV11P365
# بعشرين، وإن كان دفع بغير حضرته، فليس له عليه إلا عشرة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم أوصى
~~لمكاتبه من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمن قمحا لرجل إلى أجل فلما حل الأجل لزم الذي ضمن القمح
# مسألة وسئل عمن ضمن قمحا لرجل على أخ له إلى أجل، فلما حل الأجل، لزم
~~الذي ضمن القمح، فجاء الذي عليه القمح فقال: إن فلانا لزمني بذلك القمح،
~~فدفع إليه الغريم دنانير، وقال: اذهب، اشتر له بها قمحا، فاقضه، فقال الذي
~~ضمن ذلك القمح: عندي قمح، وأنا أبيعك عشرة أراديب بدينار، وادفع إليه
~~القمح، فقال: لا يحل للذي له القمح أن يقبضه من الذي ضمن حتى يكلفه للذي
~~عليه الحق، حتى يصير ضمانه منه، ثم يقبضه منه بعد، قال: وأحب ms4520 إلي أن يوكل
~~الذي عليه الحق من يقبضه من الذي ضمن، ثم يوفيه إياه، فإن وكل الذي ضمن،
~~فأرجو أن يكون خفيفا وضعفه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم نقدها من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحملوا لرجل عن رجل بأربعمائة دنانير وبعضهم حملا عن بعض فحل الأجل
# مسألة وقال ابن القاسم في أربعة نفر، تحملوا لرجل عن رجل بأربعمائة
~~دنانير، وبعضهم حملا عن بعض، فحل الأجل، وثلاثة منهم غيب، والرابع حاضر،
~~فأغرمه صاحب الحق مائتين، ثم جاء أحد الثلاثة الغيب، فقال: يغرم للذي أدى
~~المائتين، ستة وستين دينارا وثلثي دينار. قيل له: فإن لم يقدم أحد الغائبين
~~الآخرين كيف
# PageV11P366
# يرجع عليه؟ قال: يغرم أربعة وأربعين دينارا، أو أربعة أتساع الدينار،
~~فيكون بين الذي غرم أولا وبين الذي جاء الثاني نصفين سواء، اثنين وعشرين
~~دينارا وتسعي دينار لكل واحد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على قياس قول غير ابن القاسم في
~~المدونة في مسألة الستة كفلا وعلى ما في كتاب محمد بن المواز من أن الحملاء
~~في صفقة واحدة على أن بعضهم حميل عن بعض، إذا أخذ أحدهم ما ينوبه من جملة
~~ما تحملوا به فأقل، لم يكن له به رجوع على أصحابه، وإنما يرجع على من وجد
~~منهم بما يجب عليه مما أخذ منه زائد على ما ينوب به من جملة ما تحملوا به.
# وبيان ذلك في هذه المسألة بعينها، أن الغريم الذي تحمل له الأربعة كفلا
~~بأربعمائة دنانير، وكل واحد منهم حميل عن أصحابه لما وجد أحدهم، فأخذ منه
~~مائة دنانير، كانت المائة الواحدة منها هي التي تنوبه من جملة ما تحملوا
~~به، فلا رجوع له بها على أحد، والمائة الثانية أداها عن أصحابه الكفلا
~~الثلاثة الغيب، ثلاثة وثلاثين وثلثا ثلاثة وثلاثين، وثلثا ثلاثة وثلاثين
~~وثلثا وثلثا عن كل واحد منهم، فإن قدم أحدهم قام عليه الذي أدى المائتين،
~~فقال له: قد أديت إلى الغريم مائتين، ms4521 المائة الواحدة واجبة علي لا رجوع لي
~~بها إلا على المتحمل عنه، والمائة الثانية أديتها بالحمالة عنك وعن صاحبيك
~~الغائبين، ثلاثة وثلاثين وثلثا عنك، وستة وستين دينارا وثلثي دينار عن
~~صاحبيك الغائبين، ثلاثة وثلاثين وثلثا وثلاثة وثلاثين وثلثا عن كل واحد
~~منهما، فادفع إلي الثلاثة والثلاثين وثلثا التي أديت عنك في خاصتك
~~بالحمالة، ونصف ما أديت عن صاحبيك الغائبين بالحمالة، لأنك حميل معي بهما،
~~وذلك ثلاثة وثلاثون دينارا، وثلث دينار، لأني أديت عنهما جميعا ستة وستين
~~وثلثين، فيأخذ منه ستة وستين وثلثين، كما قال، وذلك بين حسبما بيناه، فإن
~~قدم بعد ذلك الثاني من الغائبين، فقام عليه الأول الذي أدى
# PageV11P367
# مائتين، والثاني الذي رجع عليه الأول بستة وستين وثلثين، رجعا عليه
~~بأربعة وأربعين، وأربعة أتساع، فاقتسماها بينهما بالسواء. وتفسير ذلك،
~~أنهما يقولان له: أدينا عنك في خاصتك ثلاثة وثلاثين وثلثا، فادفعها إلينا،
~~وأدينا عن الغائب الثاني بالحمالة، ثلاثة وثلاثين وثلثا، فعليك ثلثها، لأنك
~~حميل معنا به، وذلك أحد عشر وتسع، فيأخذان ذلك منه قيمة أربعة وأربعين،
~~وأربعة أتساع بينهما كما قال، اثنين وعشرين وتسعين لكل واحد منهما، فهذا
~~تفسير ما ذكره من التراجع في هذه المسألة، فإن قدم بعد ذلك الغائب الرابع،
~~فقام عليه الثلاثة الأول، الذي أدى مائتين، فرجع منهما على القادم بستة
~~وستين وثلثين، وعلى القادم الثاني باثنين وعشرين وتسعين حسبما وصفناه،
~~والثاني الذي رجع عليه الأول بستة وستين وثلثين، فرجع هو منهما على القادم
~~الثاني باثنين وعشرين وتسعين، والثالث الذي رجع عليه الأول، والثاني بأربعة
~~وأربعين وأربعة أتساع فيما بينهما حسبما وصفناه، بأنهم يرجعون عليه بثلاثة
~~وثلاثين وثلث فيما بينهم إحدى عشر وتسع لكل واحد منهم، فيستوي الأول بذلك
~~جميع المائة التي أدى بالحمالة؛ لأنه رجع على الذي قدم أولا بستة وستين
~~وثلثين، وعلى الذي قدم ثانيا باثنين وعشرين وتسعين، فتمت بذلك المائة،
~~ويكون كل واحد منهما من الثلاثة الغيب، قد أدى ثلاثة وثلاثين وثلثا كما وجب
~~عليه من المائة التي أداها عنهم الأول، وذلك أن الأول ms4522 من القادمين كان رجع
~~عليه الأول بستة وستين وثلثين، فرجع منهما على القادم الثاني، باثنين
~~وعشرين وتسعين، وعلى هذا الثالث بإحدى عشر وتسع، فتمت ثلاثة وثلاثين وثلث،
~~نصف ما كان أدى، والثاني من القادمين كان رجع عليه الأول والثاني بأربعة
~~وأربعين وأربعة أتساع على ما بيناه، فلما رجع منها على الثالث بأحد عشر
~~وتسع، كان الذي غرم ثلاثة وثلاثين وثلثا، فاستوى ثلاثتهم في الغرم، وبقي
~~لصاحب الدين من دينه مائة دينار، فرجع بها عليهم ثلاثتهم، فيأخذ من كل واحد
~~منهم ستة وستين دينارا، وثلثي دينار، فيكون كل واحد منهم قد أدى مائة مائة،
~~كما أدى الأول، وقد رجع بالمائة الثانية،
# PageV11P368
# فيرجع كل واحد منهم بالمائة التي أدى إلى المتحمل له على المحتمل عنه.
~~فهذا بيان هذه المسألة وتمامها على هذا القول، وأما على القول بأن الحملا
~~في صفقة واحدة كل واحد منهم حميل على صاحبه، يرجع من أدى منهم شيئا على
~~أصحابه بما يجب عليهم من جميع ما أداه حتى يستوي معهم في الغرم، كان هو
~~الذي ينوبه مما تحملوا به، أو أكثر أو أقل، فلا يحتاج في التراجع إلى هذا
~~التشغيب؛ لأن كل ما وجد واحد منهم واحدا من أصحابه، رجع عليه حتى يساويه
~~فيما غرم.
# بيان ذلك في مسألتنا هذه: أن الأول الذي غرم مائتين، يرجع على القادم
~~أولا من الغيب الثلاثة بمائة، ثم إن قدم الثاني رجعا عليه بستة وستين
~~وثلثين، فاستوى ثلاثتهم في الغرم ثم إن قدم الثالث، رجعوا عليه بخمسين ربع
~~المائتين، فاقتسموها بينهم ثلاثتهم، يجب لكل واحد منها ستة عشر وثلثان،
~~فيكون الذي أدى كل واحد منهم، خمسين وخمسين وهذا كله بين. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون عليه دين يحيط بماله أو ببعضه يتحمل بحمالة وهو يعلم أنه سيغرم
# مسألة وقال في رجل يكون عليه دين يحيط بماله أو ببعضه، يتحمل بحمالة وهو
~~يعلم أنه سيغرم، إنه لا ينفعه ذلك فيما بينه وبين الله، وهو يعلم أنه
~~سيغرم، والحمالة أيضا عند مالك مفسوخة لا تجوز ms4523 وراءها من ناحية الصدقة، ولم
~~يرها من ناحية البيع، وذلك أن الحمالة معروف لا شك فيه، وكل معروف صدقة.
# محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة بزيادة من قول أصبغ، من كتاب المديان
~~والتفليس. ومضى القول عليها هناك فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV11P369
### | مسألة: له على رجل مائة إردب قمح فلزمه بها فقال ليس عندي شيء
# مسألة وسئل عن رجل كان له على رجل مائة إردب قمح، فلزمه بها، فقال: ليس
~~عندي شيء أعطيك، فجاء رجل فقال: أنا أتحمل لك بوجهه إلى غد، فقال صاحب
~~الحق: إن لي عليه مائة إردب قمح، فقال الحميل لست أضمن لك قمحا، ولكن أنظر
~~إلى ثمنه كم هو؟ فإن لم أجئك به، كان على ثمنه، مائة درهم، فتحمل له إن لم
~~يأت بوجهه غدا، كان عليه مائة درهم، فلم يأت به للغد، قال: عليه مائة درهم،
~~قيل له: كيف يصنع بها؟ قال: يأخذها السلطان، فيبتاع له بها قمحا، فإن فضل
~~شيء رد إلى الحميل، وإن عجز لم يكن عليه شيء، قيل له: فإنها ضاعت قبل أن
~~يشتري بها قمحا، ممن يكون؟ قال من الغريم، ويتبع الحميل الغريم الذي تحمل
~~عنه بمائة درهم، ويطلب صاحب الحق أيضا من غريمه الأول، ولا يكون له على
~~الحميل شيء بعد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن صاحب الحق قنع منه بالحميل
~~بالوجه، إذ كان من حقه أن يأخذ منه حميلا بالقمح، لإقراره له به، والمعنى
~~فيها أيضا، أن الغريم سأل الحميل أن يتحمل عنه، وذلك أن مصيبته المائة درهم
~~إن تلفت منه، ولو كان إنما تطوع له بالحمالة عنه من غير أن يسأله ذلك، لوجب
~~أن يكون ضمان المائة منه وأخذت المائة إردب من الغريم فيبعث في المائة درهم
~~للحميل، ويكون على الذي له الحق ما نقص من المائة درهم، وله ما زاد. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: له عليه ثلثا دينار ولآخر نصف فقال لصاحب النصف خذ من هذا ثلثي دينار
# مسألة وسئل ابن القاسم عن ms4524 رجل كان لي عليه ثلثا دينار، ولرجل علي نصف
~~دينار، فقلت للذي له علي النصف: خذ من هذا ثلثي
# PageV11P370
# دينار، لي عليه، أحيل به، ويبقى لي عليك سدس دينار، قال: هذا لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز هذا؛ لأنه أحاله بنصف دينار، على أن يسلفه
~~سدس دينار، والحوالة بيع من البيوع، لا يجوز أن يقارنها سلف، ولو أحاله
~~عليه بنصف دينار من ثلثي الدينار الذي له عليه لجاز ذلك؛ لأنه أحاله من
~~ذهب؛ لأن الثابت لكل واحد منهما في ذمة صاحبه ذهب، وإن راعيت ما يوجبه
~~الحكم لكل واحد منهما جاز أيضا؛ لأنه قد أحاله من دراهم في دراهم. وبالله
~~التوفيق.
### | باع من ثلاثة نفر سلعة واشترط عليهم أن يأخذ حيهم بميتهم ومليهم بعديمهم
# من سماع حسين بن عاصم وسئل ابن القاسم عن رجل باع من ثلاثة نفر سلعة،
~~واشترط عليهم أن يأخذ حيهم بميتهم، ومليهم بعديمهم، وأيهم شاء أن يأخذ بحقه
~~أخذه، ثم سأل أحدهم حميلا بما عليه فأعطاه حميلا بذلك، ولم يشترط على
~~الحميل شيئا، فلما تقاضاهم الحق قال: أتاه آخذ المحمول عليه بجميع الحق،
~~وأراد غريم الحميل الحق كله، وقد فلس المحمول عنه، فقال: إنما تحملت بما
~~ينوب هذا من المال، فعلي ثلث الحق، فقال ابن القاسم: أرى على الحميل ما على
~~صاحبه، وذلك الحق كله، إذا أخذه الغريم بما شرط عليه، فما وجب على المحمول
~~عنه، وجب على الحميل ما وجب على صاحبه المحمول عنه.
# قال الفقيه القاضي وهذا كما قال: إن من حقه أن يأخذ الحميل بما كان له أن
~~يأخذ به المتحمل عنه، وقد كان له أن يأخذ المتحمل عنه بجميع حقه بمقتضى
~~شرطه، فإذا علم الحميل بشرطه، لزمه ما كان يلزم المتحمل عنه، ولو لم يعلم
~~بشرطه لما
# PageV11P371
# لزمه إلا ثلث الحق، حظ الذي تحمل به، وهو محمول على غير العلم حتى يثبت
~~عليه العلم، فإن أنكر أن يكون علم بالشرط ولم يقم عليه بذلك البينة، لزمته
~~اليمين، فإن ms4525 حلف لم يلزمه إلا ثلث الحق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحميل إذا اشترط على المتحمل له إذا لقيت صاحبك فتلك براءتي
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الحميل إذا اشترط على المتحمل له، إذا
~~لقيت صاحبك فتلك براءتي، أترى هذا براءة له إن لقيه؟ وكيف إن لقيه بموضع إن
~~تعلق به لم يقدر عليه؟ قال ابن القاسم: أرى له شرطه هذا، وأرى هذا براءة
~~للحميل، بشرط إن لقيه الغريم بموضع يقدر عليه، وإن لقيه بموضع لا يقدر
~~عليه، فلا أرى له ذلك براءة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه شرط لا فساد فيه ولا غرر، فوجب أن
~~يلزم، لقول النبي - عليه السلام -: «المسلمون على شروطهم إلا شرطا أحل
~~حراما أو حرم حلالا» ويبرأ إذا لقيه بموضع يقدر عليه فيه؛ لأنه المفهوم من
~~قوله: إذا لقيت صاحبك، فتلك براءتي، إذ لا معنى للقيه في موضع لا يقدر عليه
~~فيه، كما لو دفعه إليه في ذلك الموضع لم يبرأ من حمالته بدفعه إليه، ولو لم
~~يشترط ذلك عليه، لم يبرأ بلقيه إياه، وإن لقيه في موضع يقدر عليه حتى يدفعه
~~إليه فيه، وشهد عليه بذلك، وكذلك روى أصبغ عن ابن القاسم. قال: قلت له: فلو
~~تحمل رجل برجل إلى غير أجل، أو إلى أجل، فلقي الطالب صاحبه مساء وصباحا بعد
~~محل الأجل، فتمر به السنتان والثلاث، لا يذكر من أمره شيئا ولا يطلب الحميل
~~بشيء من حمالته، فيغيب المتحمل عنه أو يموت، فيطلب صاحبه من الحميل حمالته،
~~فقال:
# PageV11P372
# هو على حمالته، ولا يبريه لقي صاحب الحق إياه، إلا أن يشهد له بالبراءة
~~من حمالته. وقعت هذه الرواية في بعض الروايات في هذا الكتاب متصلة بآخر
~~سماع يحيى وفيها بيان لهذه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتحمل بوجه الرجل ويشترط عليه أنه ليس عليه إلا وجهه ولا يكفل بمال
# مسألة قال: وسألته عن رجل يتحمل بوجه الرجل، ويشترط عليه أنه ليس عليه
~~إلا وجهه، ولا يكفل بمال إن جاء عليه، وإنما علي وجهه أطلبه ms4526 حيث كان، فيغيب
~~المحمول عنه، ويؤجل المحيل أجلا بعد أجل فلا يحضر به، قال ابن القاسم: قال
~~مالك: ليس عليه إلا وجهه أبدا، وإن أجله آجالا كثيرة، وشرط الحميل جائز.
~~قلت له: فإذا كانت غيبة المحمول عنه لا تعرف، أيكلف الحميل طلبه؟ قال لا
~~أرى ذلك، قلت: فإن قال المحمول له: أنا بموضع قد سماه، فأخرج فآتني به.
~~قال: ينظر في ذلك للحميل، فإن كان المحمول عنه ببلد يقوى مثله على السير
~~إليه، أمر بذلك، قلت لابن القاسم: فإن خرج إليه فقدم، فقال: لم أجده، وقال
~~المتحمل له: من يعلم أنك بلغت الموضع؟ قال: إذا غاب عن موضعه قدر ما يرى أن
~~مثله يبلغ في مثله ذلك الموضع، فأراه مصدقا في قوله، قال ابن القاسم: وإن
~~كان ضعيفا عن الخروج إلى مثل ذلك الموضع الذي ذكره المحمول له، فلا أرى أن
~~يؤمر بذلك، قلت لابن القاسم: فإن تبين أنه ببلد، وأنه لا يطلبه، قال ابن
~~القاسم: وكيف يختبر هذا؟ إلا أن تقوم بينة أنه خرج، فأقام بقرية، فرجع ولم
~~يتوجه إلى المحمول عنه، وما أشبه ذلك، فأرى للسلطان أن
# PageV11P373
# يعاقبه بالحبس في ذلك على قدر ما يرى، أو يأمره بإحضار صاحبه إن قدر
~~عليه، فأما ضمان المال، فلا أراه عليه إلا أن يكون لقيه فتركه، أو غيبه في
~~بيته وأبى أن يظهره، فإذا أثبت ذلك ببينة عدل، رأيته ضامنا لما عليه إن لم
~~يحضره إياه، وإرساله بعد أن أخذه حتى تلف ذلك الحق، فعليه ضمان ذلك في
~~عنقه. قال أشهب: أراه ضامنا إذا أخذه ثم خلاه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مثل ما في المدونة وغيرها إن الحميل
~~بالوجه، إذا اشترط ألا شيء عليه من المال، فله شرطه، ولا ضمان عليه إلا أن
~~يغيبه أو يفوته عليه، أو يحول بينه وبينه، وما أشبه ذلك، وإنما عليه إذا
~~غاب عن موضعه أن يذهب عنه إن كان قريبا، وليس عليه ذلك إن كان بعيدا، ولا
~~أن يطلبه إن جهل ms4527 موضعه، وقد اختلف في حد البعد الذي يكلف فيه الذهاب عنه،
~~فقال في هذه الرواية: ينظر في ذلك للحميل، على قدر ما يرى أنه يقدر عليه.
# وحكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون وابن عبد الحكم ذلك في مسيرة
~~الأيام التي تكون من أسفار الناس، واختلاف البلدان غير النائية جدا. قال
~~ابن حبيب: والشهر ونحوه من أسفار الناس كثير. وحكى عن أصبغ أنه لا يكلف
~~الذهاب عنه إلا مسيرة اليوم واليومين، وما لا مضرة عليه فيه، واختار ابن
~~حبيب القول الأول.
# وحكى الفضل عن محمد بن عبد الحكم، أن السلطان يتلوم له، فإن جاء به وإلا
~~حبسه حتى يأتي به. وفي كتاب ابن المواز إذا قال: لا أضمن إلا
# PageV11P374
# وجهه لم يلزمه ضمان المال، كما لو اشترط أنه لا شيء عليه من المال، وهذا
~~عندي فيه نظر، إذ لا فرق بين أن يقول.: أنا ضامن لوجهه، ولا يزيد على ذلك
~~وبين أن يقول: لا أضمن إلا وجهه، في وجوب ضمان الوجه عليه، وضمان الوجه
~~يلزمه المال إذا لم يأت بالوجه.
# والذي يوجبه النظر في ذلك عندي أن ينظر فيه إلى البساط؛ لأن في قوله لا
~~أضمن إلا وجهه، دليل على أنه قصد إلى نفي ما سئل إياه، فإن كان قيل له:
~~تضمن فلانا أو تضمن المال عن فلان، فقال: لا أضمن إلا وجهه، لزمه ضمان
~~المال، ولم يأت بالوجه على حكم ضمان الوجه، وإن كان قيل له: تضمن وجه فلان،
~~فإن لم تأت به، غرمت ما عليه، فقال: لا أضمن إلا وجهه، لم يلزمه ضمان المال
~~بحال. وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجوه الحمالة
# مسألة وسمعت ابن القاسم تكلم في شيء من الحمالة فقال: إنما هي ثلاثة
~~وجوه، وهذا الذي آخذ به لنفسي إذا قال: أنا أتحمل لك بالوجه، ليس أنا من
~~الدين في شيء، فليس عليه إلا وجهه يطلبه أبدا، وإن قال: تحمل لي بوجهه، فإن
~~لم تأتني به غدا فالحق عليك، فإن لم يأت به إلى قدر ما تلوم ms4528 له السلطان إذ
~~لو رفع إليه، فالحق عليه، ولو رفع إلى السلطان تلوم له اليوم واليومين
~~والثلاثة، يطلبه بعد الأجل، قال: وإن تحمل بالوجه هكذا، ولم يأت به حتى مضى
~~الأجل، وبعد ذلك بشهرين أو ثلاثة، أو أربعة، ثم جاء به، فليس له إلا وجهه،
~~يعني ما لم يخاصمه، فيقضي له عليه.
# قال محمد بن رشد: افتراق هذه الوجوه الثلاثة صحيح كما ذكر، غير أن لبعضها
~~تفسيرا وفي بعضها اختلاف، فأما الوجه الأول، وهو أن يتحمل بالوجه، ويشترط
~~ألا شيء عليه من المال، فقد مضى تفسيره في
# PageV11P375
# المسألة التي قبل هذه وأما الوجه الثاني وهو أن يتحمل بوجهه إلى أجل،
~~ويشترط وجوب المال عليه حلول الأجل، ففيه ثلاثة أقوال، قد مضت في أول سماع
~~أبي زيد وأما الوجه الثالث، فلا خلاف فيما ذكره فيه أعلمه. وبالله التوفيق.
# * * *
# تم كتاب الكفالة والحوالة بحمد الله تعالى وحسن عونه وصلى الله على سيدنا
~~ومولانا محمد النبي الكريم وعلى آله وصحبه. وسلم تسليما، يتلوه كتاب
~~الشركة.
# PageV11P376
### | : كتاب الشركة
# ] [
### | مسألة: دعا أخا له إلى أن يسلفه ذهبا ويخرج مثلها أو يشاركه فيها ويتجران جميعا بها
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم كتاب الشركة من سماع ابن
~~القاسم من مالك رواية سحنون من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن
~~القاسم عن مالك أنه قال في رجل دعا أخا له إلى أن يسلفه ذهبا ويخرج مثلها
~~أو يشاركه فيها ويتجران جميعا بها في موضعهما أو يسافران في ذلك، قال: إذا
~~كان ذلك على وجه الصلة والمعروف منه إلى أخيه ولا حاجة إليه في شيء إلا
~~الرفق به فلا بأس بذلك، وأما أن يحتاج إليه في بصره بالبيع والاشتراء أو
~~نفاذه في التجارة وتعلمه ونحوه فلا خير فيه، قال ابن القاسم: وقال لي مالك
~~بعد ذلك: لا خير فيه على حال، وتفسيره الأول إذا كان لا يحتاج إليه في بصر
~~ولا مرفق لم أر به بأسا هو أحب إلي.
# قال محمد ms4529 بن رشد: قوله إذا كان ذلك منه على وجه الصلة والمعروف منه ولا
~~حاجة له في شيء من ذلك إلا الرفق فلا بأس به صحيح؛ لأنه إذا فعل ذلك
~~لارتفاقه بمشاركته إياه في وجه من الوجوه كان سلفا جر منفعة، وقد «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عن سلف جر نفعا» ، ولا اختلاف في أنه لا بأس
~~بذلك إذا صحت نيته ولا في أنه لا يجوز ذلك إذا قصد
# PageV12P005
# به منفعة نفسه، فمرة رأى مالك النية في ذلك محتملة فسأله عنها وصدقه
~~فيها، ومرة رآها بعيدة، والأظهر منه أنه قصد منفعة نفسه بدليل سؤاله إياه
~~الشركة فنهاه عن ذلك وقال له: لا خير فيه، ولو كان المشرك هو الذي سأله أن
~~يسلفه ويشاركه لوجب أن يسأل عن نيته في ذلك قولا واحدا، وهذا كله فيما يؤمر
~~به ابتداء أو ينهى عنه، وأما إذا وقع ذلك وادعى أنه قصد بسلفه منفعة نفسه
~~ليأخذ سلفه معجلا إن كان ضرب له أجلا أو قيمته إن كان عرضا فعلى القول بأنه
~~يسأل عن نيته ابتداء وينهى عن الفعل يصدق في ذلك مع يمينه ويأخذ سلفه
~~معجلا، وقد مضت هذه المسألة في رسم طلق من سماع ابن القاسم من كتاب الصرف
~~فأوجزنا الكلام فيها، وأرجأنا تمامه إلى هذا الموضع وبالله التوفيق.
# مسألة قال ابن القاسم: وقال مالك في رجلين اشتركا في مال لهما لا يستويان
~~فيه لأحدهما مائة وللآخر خمسون، ثم إن صاحب المائة دعا صاحب الخمسين أن
~~يسلفه نصف الخمسين التي يفضله بها حتى يستويا في الشركة قال: إذا كان ذلك
~~على غير شرط عند المشاركة ولا لحاجة من المسلف الذي أسلفه في بصر ولا على
~~شيء إلا الرفق فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا كان ذلك شرطا في أصل الشركة فلا
~~يجوز؛ من أجل أنه إذا كان ذلك شرطا في أصلها؛ وذلك مثل أن يقول له: لي مائة
~~دينار فأنا أسلفك خمسة وعشرين على أن تشاركني ms4530 بأن أخرج أنا الخمسة والسبعين
~~الباقية لي، وتخرج أنت مثلها بالخمسة وعشرين التي سلفتك، فقد تبين أن
~~المسلف قصد منفعة نفسه فكان ذلك سلفا جر منفعة؛ وكذلك لو قال ذلك بعد أن
~~عقد الشركة معه على أن يخرج هذا مائة وهذا خمسين
# PageV12P006
# فيشركا فيها على الثلث والثلثين لما جاز أيضا؛ لأن الشركة من العقود
~~الجائزة التي لا تلزم بالعقد، وإنما يفترق أن يقول ذلك له في العقد أو بعده
~~إذا قاله له على غير وجه الشرط مثل أن يقول له: تعال أسلفك خمسة وعشرين
~~فتضيفها إلى الخمسين التي لك فأخرج لنا خمسة وسبعين مثلها فنشترك فيها أو
~~يقول ذلك له بعد أن عقد الشركة معه على أن يخرج هو مائته وهذا خمسينه
~~فيشتركا فيها على الثلث والثلثين؛ لأنه إذا قال ذلك له في العقد ابتداء كان
~~الأظهر منه أنه قصد منفعة نفسه فصدق في ذلك مع يمينه إن ادعاه حسبما مضى في
~~المسألة التي قبلها، وإذا قال ذلك له قبل العقد كان محمولا على أنه لم يقصد
~~منفعة نفسه؛ إذ قد رضي بشركته فأشبه إذا كان المشرك هو الذي سأله ذلك، ولو
~~قال ذلك له بعد أن عقد الشركة فاشتريا بها عروضا للتجارة على الثلث
~~والثلثين مبلغ رؤوس أموالهما لكان ذلك بيعا جائزا، وإن سمياه سلفا؛ لأنه
~~باع منه سدس العروض بالخمسة وعشرين التي سميا سلفا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشتركا في ذهبين مختلفتين في الوزن وصرفهما ونفاقهما في البيع مختلفة
# مسألة قال مالك في رجلين اشتركا في ذهبين مختلفتين في الوزن وصرفهما
~~ونفاقهما في البيع مختلفة فاشتريا بها كيف يقتسمان الربح؛ أعلى وزنهما أو
~~على نفاقهما؟ قال: بل على وزنهما، يجمع هذه في كفة وهذه في كفة ثم يقتسمان
~~الربح على قدر ما يكون لكل واحد منهما من الوزن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن الربح بينهما على وزن ما أخرج كل واحد
~~منهما من الذهب، إذا لم يعثر على ذلك إلا بعد الشراء يريد بعد أن يأخذ ms4531 كل
~~واحد منهما مثل الدنانير التي أخرج، ولو عثر على ذلك قبل
# PageV12P007
# الشراء انفسخت الشركة بينهما، وهذا في الاختلاف الكثير في النفاق مع
~~الاستواء في الطيب، ولو كان الاختلاف في النفاق يسيرا لجازت الشركة على ما
~~قال في المدونة إذا أخرج أحدهما دنانير هاشمية والآخر دمشقية، ولو وقعت
~~الشركة على دنانير مختلفة في الطيب مثل العبادية والنصفية فلم يعثر على ذلك
~~إلا بعد الشراء لاقتسماها بأيدهما على قيمة الدنانير التي أخرجها كل واحد
~~منهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشركة لا تكون إلا بالتفاوض والضمان من كل واحد منهما لصاحبه
# مسألة وقال مالك في رجلين اشتركا على مال مسمى من كل واحد منهما على أن
~~ما باع أحدهما بدين فقد ضمنه معا صاحبه فقال: أكره ذلك؛ لأن كل واحد منهما
~~ما يدري ما يعيب به عنه صاحبه من الخلاف، قال سحنون: قال مالك: لا أرى بذلك
~~بأسا؛ لأن الشركة لا تكون إلا بالتفاوض والضمان من كل واحد منهما لصاحبه.
# قال محمد بن رشد: المعنى عندي في هذه المسألة أن مالكا لم ير الرجلين إذا
~~اشتركا في مال مسمى متفاوضين فيما اشتركا فيه إلا أن يشتركا فيه على
~~المفاوضة بخلاف إذا اشتركا في جميع أموالهما فرأى ما اشترطاه من أن ما باعه
~~أحدهما بدين فقد ضمنه معه صاحبه غررا لأنه ضمن هذا نصفه ما باع هذا على أن
~~ضمن هذا نصف ما باع هذا، ورآهما سحنون متفاوضين فيما اشتركا فيه من المال،
~~وإن لم يشترطا ذلك بمنزلة إذا تشاركا في جميع أموالهما فلم ير ما اشترطاه
~~من أن ما باعه أحدهما بدين فقد ضمنه معه صاحبه غررا؛ لأن الحكم يوجب ذلك
~~عنده وإن لم يشترطاه على حكم المفاوضة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين رجلين أراد أحدهما أن يضربه
# مسألة وقال مالك في عبد بين رجلين أراد أحدهما أن يضربه: إن
# PageV12P008
# ذلك ليس له إلا أن يأذن له شريكه فإن فعل ضمن ما أصابه في ذلك أن يكون
~~ضربه ضربا لا يعنت أحد في ms4532 مثله أو في ذلك أدبه، فإن كان هذا لم يضمن، قال
~~سحنون: أراه ضامنا ضربه ضربا يعنت في مثله أو لا يعنت لو لم يضربه إلا ضربة
~~واحدة لكان ضامنا له؛ لأنه ليس هو له دون شريكه، وهو بمنزلة الرجل يعدو على
~~عبد الرجل فيضربه ضربا لا يعنت في مثله فيموت منه أنه ضامن.
# قال محمد بن رشد: رأى مالك شركته في العبد شبهة تسقط الضمان في ضربه إياه
~~الضرب الذي يؤدب بمثله على ما اجترم، خلاف قول سحنون، وهو أظهر؛ لأن أدبه
~~هو صلاح له فهو يقول: لو لم أؤدبه لفسد علي فنقص مالي، وعلى هذا اختلفوا في
~~الأرض بين الرجلين يزرع أحدهما فيها زرعا أو يبني فيها بنيانا هل يكون
~~كالغاصب فيقلع الشريك زرعه وبنيانه أو لا يكون كالغاصب؟ لشبهة الشركة فيكون
~~له الزرع وإن كان الإبان لم يفت، ويكون عليه الكراء في نصيب شريكه ويكون له
~~قيمة بنيانه قائما، وقد مضى القول على هذا في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الاستحقاق ويأتي أيضا في رسم القطعان من سماع عيسى من هذا الكتاب وفي سماع
~~سحنون زيد من كتاب الزراعة، وعلى هذا اختلفوا في الأمة تكون بين الحر
~~والعبد فيولدها العبد هل تكون جناية يلزم سيده أن يفتديه بنصف قيمته أم لا؟
~~فقال ابن القاسم في أول سماع سحنون من كتاب الجنايات: إنها جناية تلزم سيده
~~أن يفتديه بنصف قيمته أو يسلمه وماله لصاحب الجارية، وقال سحنون في نوازل
~~من كتاب الاستبراء: إنها ليست جناية وتباع الأمة فيما لزمه من نصف قيمتها
~~فإن لم يف بذلك اتبع بالباقي دينا ثابتا في ذمته، ولا اختلاف بينهم في أن
~~الشركة في الأمة شبهة يسقط بها الحد عن الشريك إن وطئها؛ لقول النبي - عليه
~~السلام -: «ادرءوا الحدود بالشبهات» .
# PageV12P009
### | مسألة: أمر رجلا أن يشتري له سلعة بعينها فاشتراها لنفسه
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجل شارك رجلا في تجارة فجهزه بمتاع فقال له:
~~واشتر سلعة كذا بيني وبينك لشيء له غلة ms4533 مثل الحانوت وما أشبهه؛ ففعل ثم
~~جحده أن يكون أمره بذلك، وزعم أنه إنما اشتراه لنفسه خالصا من ماله فلما
~~وجد عليه البينة أنه أمره قال: فإني أشركت فيه فلانا وفلانا عند الاشتراء
~~ولا يعلم ذلك إلا بقوله، قال: أراه بينهما على ما أمره، ولا يصدق في قوله
~~أنه أشرك فيه فلانا وفلانا، قال ابن القاسم: ويدخل اللذان زعم أنه أشركهما
~~بذلك على الذي أقر لهما إن كان أقر لهما بالنصف كان لهما نصف ما في يديه،
~~وإن كان الثلث فلهما الثلث مما في يديه، والذي صار لصاحبه.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة ثم جحده أن يكون أمره بذلك وزعم
~~أنه إنما اشتراه لنفسه خالصا من ماله فلما وجد عليه البينة أنه أمره بذلك
~~قال: إني أشركت فلانا وفلانا دليل هو كالنص؛ إذ لو أقر أنه أمره بذلك وقال:
~~لم أرد أن أشتري لك شيئا فاشتريته لنفسي لم يكن ذلك له وكان معه شريكا شاء
~~أو أبى.
# وقد اختلف فيمن أمر رجلا أن يشتري له سلعة بعينها فاشتراها لنفسه على
~~أربعة أقوال: أحدها: أن القول قول المأمور إن دفع إليه الثمن بعد أن يحلف
~~أنه إنما اشتراها لنفسه إن اتهم في ذلك، وهي رواية محمد بن يحيى السبادي عن
~~مالك والثاني أن السلعة للآمر وإن لم يدفع إليه الثمن، وهي روايته عن ابن
~~القاسم في المدنية وقول أصبغ وروايته عن ابن القاسم في الثمانية قال: وسواء
~~أشهد المأمور أنه إنما يشتريها لنفسه. القول الرابع الفرق بين أن يكون قد
~~دفع إليه الثمن أو لم يدفعه إليه وإنما أمره أن يشتريها له بماله فوعده
~~بذلك، وفي قوله ولا يصدق في قوله: إنه أشرك فيه فلانا وفلانا دليل على
# PageV12P010
# أنه لو كان لفلان وفلان بينة على أنه أشركهما في ذلك لوجب أن يكونا أحق
~~بالنصف، وفي ذلك اختلاف، قيل: إنه لا يكون لهما إلا نصف النصف؛ لأنه إنما
~~أشركهما في ماله، وقال غيره: يتخرج هذا الاختلاف على اختلافهم في ms4534 دار بين
~~رجلين باع أحدهما من أجنبي نصفها على الإشاعة، هل يقع بيعه على نصفه الذي
~~له فينفذ عليه أو يقع على نصفه ونصف شريكه فينفذ عليه البيع في نصف نصيبه
~~وينفسخ البيع في نصف شريكه إلا أن يشاء أن يجيزه، وسيأتي الكلام على هذا في
~~رسم أول عبد ابتاعه فهو حر من سماع يحيى من كتاب الشفعة إن شاء الله، فإذا
~~قلنا: إن الآمر أحق بنصف الحانوت فيخرج المشركين من النصف؛ لأنه يقول لهما:
~~أنا أشركتكما في حقي وحق غيري فليس لكما إلا نصف ما بقي بيدي، والثاني أنه
~~يكون لهما جميع النصف؛ لأنهما يقولان له: أشركتنا في نصف الحانوت، ولك نصفه
~~فأسلمه إلينا، وإذا قلنا: إن المشركين أحق منه بنصف النصف الذي بيد
~~المأمور، ويصير الحانوت بينهم أرباعا، ربعه للآمر وربعه للمأمور، ونصفه
~~للمشركين. وبالله التوفيق.
### | : اشترى سلعة فسأله رجل أن يشركه فقال قد أشركتك فباع السلعة بنقصان
# ومن كتاب أوله
# سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل عن رجل اشترى سلعة فسأله رجل
~~أن يشركه، فقال: قد أشركتك ولم يسم الذي استشركه، فباع السلعة بنقصان، فقال
~~الذي أشرك: إنما أشركتني بسدس أو ربع، قال: ذلك له، ويحلف إلا أن يأتي بأمر
~~لا يعرف كالدينار ونحوه؛ فإن زادت السلعة فقال الذي أشركه: إنما أشركتك على
~~الربع والسدس، قال: يحلف، وذلك به، قال مالك: إذا كان النقصان فالقول قول
~~الذي أشرك وعليه اليمين؛ وذلك أن الذي أشركه مدعى،
# PageV12P011
# وإذا كانت الزيادة فالقول قول الذي أشركه وعليه اليمين، وذلك أن الذي
~~أشرك مدع، وذلك إذا لم يسميا؛ واليمين عليهما يحلفان على ما ادعيا.
# قال ابن القاسم: فإذا قال كل واحد منهما: لم أنو شيئا ولم يدعياه: إن
~~السلعة تكون بينهما نصفين، ولو كانت السلعة قائمة فقال الذي أشركتك بالربع
~~والسدس وذلك الذي أردت، فالقول قوله وعليه اليمين، وإذا قال الذي أشرك:
~~إنما أردت الربع والسدس، فالقول قوله أيضا، وعليه اليمين إذا لم يكونا
~~بينا، قال ابن القاسم: وذلك أن ms4535 الشركة هاهنا إنما هي بيع من البيوع، ولو أن
~~رجلا أتى إلى رجل فقال: قد بعتني نصف جاريتك، فقال له صاحبه: ما بعتك إلا
~~ربعها حلف، وكان القول قوله مع يمينه ولو أن صاحبها قال لصاحبه: قد بعتك
~~نصف جاريتي وطلب منه الثمن فقال: ما اشتريت منك إلا ربعها كان القول قوله
~~مع يمينه.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية وذلك إذا لم يسميا واليمين عليهما
~~يحلفان على ما ادعيا -نص جلي على أنهما يحلفان على نياتهما إذا لم يدعيا
~~الإفصاح، ومثله في كتاب محمد بن المواز، وله فيها أيضا ما يدل على أن لفظ
~~الشركة يوجب المساواة ولا يلتفت إلى النية بعد أن فرط قوله قد أشركتك، وهو
~~قول سحنون، وإليه ذهب ابن حبيب في الواضحة، ولا اختلاف بينهم إذا ادعيا
~~الإفصاح أن القول قول الذي ادعى الأقل منهما مع يمينه ولا في أنهما إذا لم
~~يدعيا إفصاحا ولا نية أن السلعة تكون بينهما بنصفين، وهذا كله حيث لا يجب
~~على المشتري أن يشركه فيها فالقول قول من ادعى النصف منهما إن كانا اثنين
~~أو الثلث إن كانوا ثلاثة أو الربع إن كانوا أربعة؛ وسواء ادعوا الإفصاح
~~بأكثر من الواجب لهما أو قالوا: كان ذلك ضميرنا إلا أنه لا بد أن يحلف
~~المدعى عليه منهم في الإفصاح لصاحبه، وقد مضى في
# PageV12P012
# نوازل أصبغ من كتاب جامع البيوع تحصيل القول فيما يجب الاشتراك فيه من
~~السلع وعلى من يجب وأين يجب فلا معنى لإعادة ذلك، وستأتي المسألة أيضا في
~~سماع أبي زيد من هذا الكتاب إن شاء الله.
# وأما قوله: ولو أتى رجل إلى رجل فقال: قد بعتني نصف جاريتك فقال له
~~صاحبه: ما بعتك إلا ربعها حلف، وكان القول قوله مع يمينه ولو أن صاحبها قال
~~لصاحبه: قد بعتك نصف جاريتي فطلب منه الثمن فقال: ما اشتريت منك إلا ربعها
~~كان القول قوله مع يمينه؛ فظاهره أن القول قول من ادعى الأقل منهما مع
~~يمينه كان البائع ms4536 أو المبتاع، فإن نكل عن اليمين حلف الذي ادعى النصف
~~واستحقه إن كان هو المبتاع واستحق بيعه على المشتري إن كان هو البائع، وقد
~~قال أبو إسحاق التونسي: الصواب أن يتحالفا ويتفاسخا؛ لأنهما وإن لم يختلفا
~~في الثمن فمن حجة المبتاع أن يقول: لم أرض شراء الربع وإنما رغبت في النصف،
~~قال: ولعل ذلك إرادته في الرواية، فيكون إنما قصد إلى أنه لا يصدق مدعي
~~النصف في الربع ولم يتكلم على تمام التحالف، ولم يقل أبو إسحاق التونسي:
~~إنهما يتحالفان ويتفاسخان إذا ادعى البائع أنه باع النصف وقال المبتاع: لم
~~أشتر إلا الربع سكت عن ذلك، فانظر هل يستويان عنده أو بينهما فرق، والأظهر
~~عندي الفرق بينهما، وأن لا اختلاف في أنهما يتحالفان ويتفاسخان إذا كان
~~البائع هو مدعي أنه باع النصف، وإنما الاختلاف هل يتحالفان ويتفاسخان أم لا
~~إذا كان المبتاع هو مدعي النصف؟ لأن الجملة قد يزاد في ثمنها، فمن حجة
~~المشتري أن يقول: لا أرضى أن آخذ الربع بالسوم الذي اشتريت منه النصف
~~والبائع إذا أخذ منه الربع بالسوم الذي رضي أن يبيع به النصف لم تكن له
~~حجة، فعلى هذا لا يجوز لمن اشترى سلعة جملة أن يبيع نصفها مرابحة بنصف
~~الثمن حتى يبين، ولمن اشترى نصف سلعة في صفقة ثم اشترى نصفها الثاني في
~~صفقة أخرى أن يبيعها جملة ولا يبين، وفي نوازل سحنون من كتاب المرابحة فيمن
~~اشترى سلعة بعشرة وصبغها بعشرة ثم باعها مرابحة بعشرين ولم يبين أن يردها
~~في القيام، فإن فاتت مضت بالثمن.
# PageV12P013
# القياس على ما قلناه أن لا يكون له ردها في القيام، وإذا رأى له ردها في
~~القيام أن ترد إلى قيمتها في الفوات إن كانت القيمة أقل من الثمن على حكم
~~مسائل الغش والخديعة في المرابحة وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشترك الرجلان في العمل في الحانوت
# مسألة وقال مالك: لا بأس أن يشترك الرجلان في العمل في الحانوت يجلسان
~~فيه جميعا مثل الصواغين والخياطين والحدادين يكونان في حانوت واحد ms4537 يتعاونان
~~في العمل ولا يفترقان في حانوتين ولا في قريتين لعمل هذا هاهنا وهذا هاهنا
~~فما اكتسبا كان بينهما فلا خير فيه وإنما كره هذا فيما عمل باليد فأما ما
~~لم يعمل باليد فلا بأس بالشركة فيه وإن افترقا في حانوتين مفترقين، قال
~~عيسى: إنما كره ذلك في العمل وإنما كره ذلك إذا افترقا في مجلسين أو
~~حانوتين أو قريتين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن شركة الأبدان لا تكون إلا مع التعاون
~~بأن يكونا في موضع واحد ويكون العمل واحدا فإن افترقا في حانوتين والعمل
~~واحد أو في حانوت والعمل مفترق لم يجز إلا أن يحسنا ذلك جميعا فيعمل كل
~~واحد منهما مع صاحبه وفي رسم البيع والصرف من سماع أصبغ أنهما يجوز لهما أن
~~يفترقا في حانوتين إذا كان العمل واحد وهو شذوذ من القول وسيأتي الكلام
~~عليه في موضعه إن شاء الله وبالله التوفيق.
### | : النفقة بينهما سواء والربح سواء والنقصان سواء
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا. وسئل عن الرجلين يكونان شريكين وهما في
~~بلدين أحدهما بالمدينة والآخر بمصر فيجهر كل واحد منهما على صاحبه ويبيع
~~ويقتضي في موضعه ونفقة الموضعين مختلفة مثل المدينة ومصر
# PageV12P014
# يشتري بالدينار من القمح بمصر أضعاف ما يشتري به بالمدينة أفترى أن يحسب
~~كل واحد منهما نفقته التي أنفق أم تكون النفقة بينهما بنصفين ولا ينظر إلى
~~ما يفضله به فتفكر فيه، ثم قال: بلى أرى أن تكون النفقة بينهما سواء والربح
~~سواء والنقصان سواء إلا أن يأتي من النفقة ما يتفاحش مثل أن يكون لهذا عيال
~~كثير ولهذا أن يصرف نفسه فلا أرى أن يحمل ذلك عليه، وكأنه قال إذا كان ذلك
~~غير متفاوت فأراه بينهما سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة والواضحة فلا أعرف فيه في المذهب
~~اختلافا والعلة فيه أن ذلك عرف قد دخلا عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: توصية الميت بإسقاط اليمين عنه لا يلزم الورثة
# مسألة وسئل عن رجل كان شريكا لرجل ms4538 فمرض أحدهما فأوصى: إن فلانا عالم
~~بمالي فما دفع إليكم من شيء فهو مصدق ولا يمين عليه في ذلك، فرفع أمره إلى
~~السلطان وأتى بما قبله من المال فقسمه بينه وبين ورثة شريكه ثم أقام يقضي
~~ويقسم أقام بذلك عشرين، وكتب له السلطان براءة من ذلك وبقي بينهما دين وبلغ
~~الورثة فقالوا: نريد أن نستحلفك فيما اقتضيت أفترى ذلك لهم وهذا الأمر منذ
~~عشر سنين قد كتب له السلطان براءة من ذلك؟ قال مالك: أرى أن ينظر السلطان
~~في ذلك ويكشف أمره، فإن رأى أمرا صحيحا لم أر أن يستحلفه، فإن استنكر شيئا
~~رأيت أن يحلفه، فقال له الرجل: يا أبا عبد الله بعد عشر سنين؟ قال: نعم أرى
~~ذلك إن رأى أمرا يستنكره.
# قال محمد بن رشد: هذه اليمين في أصلها يمين تهمة، وقد
# PageV12P015
# اختلف في لحوقها، وتوصية الميت بإسقاط اليمين عنه لا يلزم الورثة لأن
~~الحق صار إليهم في المال بموته، فإن اتهموه استحلفوه على القول بلحوق يمين
~~التهمة، فلذلك قال: إن السلطان ينظر في ذلك فإن رأى أمرا صحيحا لم يوجب لهم
~~عليه يمينا، وإن رأى أمرا يستنكره وجب لهم اليمين عليه وبالله التوفيق.
### | : عصر اليسير من الجلجلان والفجل على حدته
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين قال: وسألت مالكا عن معاصر الزيت زيت الجلجلان
~~والفجل يأتي هذا بأرادب وهذا بأخرى حتى يجتمعون فيها فيعصرون جميعا.
# قال: إنما يكره هذا لأن بعضه يخرج أكثر من بعض، فإذا احتاج الناس إلى ذلك
~~فأرجو أن يكون خفيفا لأن الناس لا بد لهم مما يصلحهم والشيء الذي لا يجدون
~~عنه غنى ولا بد، فأرجو أن يكون لهم في ذلك سعة إن شاء الله ولا أرى به بأسا
~~والزيتون مثل ذلك، قال سحنون: لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هو القياس، وقول مالك استحسان دفعه للضرورة
~~إلى ذلك، إذ لا يتأتى عصر اليسير من الجلجلان والفجل على حدته مراعاة لقول
~~من يجيز التفاضل في ذلك من أهل العلم، وهذا ms4539 نحو إجازتهم للناس خلط أذهابهم
~~في الضرب بعد تصيغتها ومعرفة وزنها، فإذا خرجت من الضرب أخذ كل إنسان منهم
~~على حساب ذهبه وأعطى الضراب أجرته، وقد مضى الكلام في ذلك وبسط ما فيه من
~~الخلاف وتوجيه قول من رخص فيه وأجازه مستوفى في رسم حلف من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصرف وبالله التوفيق.
# PageV12P016
### | : القوم يجتمعون يشترون السلعة فيضع البائع لرجل منهم
# ومن كتاب صلى نهارا ثلاث ركعات وسألت مالكا عن القوم يجتمعون يشترون
~~السلعة فيضع البائع لرجل منهم.
# قال مالك: إن كان الذي ولي الصفقة هو الذي وضع له فما وضع له من ذلك فهو
~~بينهم.
# قال محمد بن رشد: اختلاف في أنه إذا كان الذي ولي الصفقة هو الذي وضع له
~~فما وضع له من ذلك فهو بينهم، ولما سأله عن القوم يجتمعون يشترون السلعة
~~فيضع البائع لرجل منهم فقال: إن كان الذي ولي الصفقة هو الذي وضع له فهو
~~بينهما دل ذلك على أن ما وضع لأحدهم إذا اجتمعوا في شرائها للذي وضع له
~~وحده لا يدخل معه في الوضعية أشراكه، والفقهاء السبعة يقولون: ما وضع
~~لأحدهم فهو بين جميعهم، وهذا الاختلاف إنما هو إذا لم يكونوا شركاء عقد ولا
~~في الموضع الذي يجب الحكم بينهم بالشركة، فلا اختلاف بينهم إذا كانوا شركاء
~~عقد فوضع لأحدهم أن الوضعية بينهم، وكذلك إذا اجتمع التجار واشتروا السلعة
~~حيث يجب الحكم بينهم بالشركة فيها. فوضع لواحد منهم لا اختلاف في أنهم كلهم
~~يدخلون في الوضعية وكذلك لو وضع للذي ولي الصفقة أو الوضعية ما يشبه أن
~~يكون وضيعة من الثمن وبالله التوفيق.
### | : يدعو جاره المحتاج فيقول له أخرج معي أشتري طعاما بمائة دينار ولك ثلث الربح
# ومن كتاب أشهب
# وابن نافع من مالك رواية سحنون قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن الرجل
~~يدعو جاره المحتاج وهو أخ له يريد صلته وليست له به حاجة إلا صلته فيقول
~~له:
# PageV12P017
# أخرج معي أشتري طعاما بمائة دينار ولك ثلث الربح.
# فقال: ما ms4540 أعرف هذا ولكن لو اشتراه وعرف الربح ثم قال ذلك له لم يكن به
~~بأس، فقيل له: أفتكرهه؟ فقال: ما أعرف هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال والمكروه في ذلك بين لأنه لو كان استأجره
~~على الخروج معه بثلث ما يربح في الطعام الذي يشتري فذلك غرر لا خير فيه
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى لؤلؤا فاستشركه فيه قوم فأشركهم فيه
# مسألة وسئل مالك عن رجل اشترى لؤلؤا فاستشركه فيه قوم فأشركهم فيه وقد
~~قالوا له عند إشراكهم: إياه إذا لا تقتسمه إنما تبيعه لنا، فقال: نعم لا
~~نقتسمه أبيعه لكم، فباع صدرا من ذلك ثم رأى منهم ما كره فأراد مقاسمتهم
~~إياه فأبوا ذلك عليه وقالوا: عليك أن تبيعه لنا.
# قال مالك: له أن يقاسمهم فأما البيع فنعم عليه أن يبيع لهم ولكن لو بار
~~اللؤلؤ وذهب الزمان الذي كان يرجى أن يباع إليه فلا أرى ذلك لهم عليه، وأرى
~~له أن يدفع إليهم الذي لهم وليس على هذا أراد أن يبيع لهم، ولعل الرجل أيضا
~~يريد سفرا، فأرى له أن يقاسمهم ويدفع الذي لهم إليهم.
# قال محمد بن رشد: رواية أشهب وابن نافع هذه عن مالك في الذي يشرك القوم
~~في اللؤلؤ الذي ابتاعه على أن يبيع لهم نصيبهم الذي أشركهم فيه دون أن يضرب
~~لذلك أجلا خلاف ما في كتاب الجعل والإجارة من المدونة من أنه لا يجوز للرجل
~~أن يبيع من الرجل نصف السلعة على أن يبيع له النصف الآخر إلا أن يضرب لذلك
~~أجلا لأنه إذا لم يضرب لذلك أجلا كان
# PageV12P018
# جعلا، ولا يجوز أن يجتمع الجعل والبيع في صفقة ويجوز أن يجتمع البيع
~~والإجارة في صفقة واحدة، والإجارة لا تجوز إلا بضرب الأجل، فإذا لم يضرب
~~لهما أجلا فسدت وفسد البيع لفسادها لاجتماعه معها في صفقة واحدة.
# ووجه رواية أشهب هذه أنه رأى ما يباع إليه اللؤلؤ على ما قد عرف بالعادة
~~كالأجل المضروب، وذلك بين من قوله، ولكن لو بار اللؤلؤ وذهب ms4541 الزمان الذي
~~يرجى أن يباع إليه فلا أرى ذلك لهم عليه، يريد ويستوجب البائع الثمن كله،
~~ولو باع اللؤلؤ وقد مضى من الأجل بعضه لوجب أن يرجع المبتاعون المشركون
~~عليه بما ناب ذلك من الثمن لأنهم دفعوه إليه ثمنا لما اشتروه من اللؤلؤ
~~وإجارة على بيعه إلى المدة التي قد عرفت بالعرف والعادة، ووجه العمل في ذلك
~~أن يقوم حظهم الذي اشتراه من اللؤلؤ والإجارة على بيعه إلى تلك المدة، وإن
~~كانت في التمثيل قيمة حظهم من اللؤلؤ عشرة وقيمة الإجارة اثنان وباع في نصف
~~المدة رجع المبتاعون عليه بنصف سدس الثمن الذي دفعوه إليه كان أقل من اثني
~~عشر أو أكثر وهذا كله بين والحمد لله وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين لأحدهما أن يبيع مصابته منها ولا يبع معه شريكه
# مسألة وسئل مالك عن العبد يكون بين الرجلين لأحدهما أن يبيع مصابته منها
~~ولا يبع معه شريكه؟ فقال: نعم، ذلك له، قيل لمالك: لمن مال العبد إذا باع
~~أحد الشريكين مصابته منه ولم يبع شريكه معه، فقال: للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع، ولكن مال هذا العبد إذا كان بين الشريكين لا يقدر البائع منهما أن
~~يأخذ ماله لأنه لا يجوز في مال العبد قسم إلا بإذن شريكه ورضاه، فلا أرى
~~هذا البيع
# PageV12P019
# يجوز إذا باع أحدهما مصابته من العبد إلا أن يبيعه بماله من المشتري وإلا
~~لم يجز.
# وقال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال: أحدهما أن البيع فاسد إلا
~~أن يبيعه بماله، وهو نص قول ابن القاسم أيضا في رسم استأذن من سماع عيسى من
~~كتاب جامع البيوع، والثاني أنه يقال للبائع: إما أن تسلم إلى المبتاع
~~مصابته من المال مع مصابته التي باعها منه من العبد وإلا فخذ حظك منه
~~وينفسخ البيع فيه وهو دليل ما في رسم العارية من سماع عيسى من كتاب العتق
~~والثالث أنه يكون المال للمشتري ويثبت البيع وهذا القول يتخرج على قياس قول
~~ابن دينار في رسم كتب ms4542 عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب البيوع في
~~الرجل يبيع حائطه وثمرته قد أبر نصفها مشاعا إذ لا فرق بين المسألتين في
~~المعنى والقياس، وفي مسألة الثمرة قول رابع لا يصح في مسألة العبد وهو قول
~~ابن حبيب في الثمرة أنها تكون كلها للبائع لأنها تجعل تبعا لما قد أبر منها
~~وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : السكوت كالإقرار
# ومن كتاب الأقضية الثانية قال: وسئل مالك فقيل له: إني أكريت أنا وشريكي
~~إبلا لنا فتخلف شريكي ينتقد الكراء وذهبت أنا أطلب الكراء فانتقد شريكي
~~الكراء فدفعه إلى غلام له فخرجت أنا وعبد شريكي الذي دفع إليه
# PageV12P020
# الدنانير فقلت: أين سيدي؟ فقال: تخلف وأرسلني، فقلت له: أين دنانيرنا؟
~~فقال: أعطانيها وها هي ذي معي فسكت عنه حتى قدمنا ثم ذهب العبد ينظر، فقال:
~~أنا أفتقد دينارين.
# فقال له مالك: أراهما عليك وعلى شريكك بالحصص لأن العبد قد أخبرك أنها
~~معه فرضيت وسكت، فأراهما عليك وعلى شريكك إنما عليه أيسر ذلك إن كانت
~~الدنانير عشرين دينارا ولك منها خمسة فعليك ربعها وعلى شريكك ثلاثة
~~أرباعها.
# قال محمد بن رشد: جوابه في هذه المسألة صحيح على القول بأن السكوت
~~كالإقرار، وهو أصل قد اختلف فيه قول ابن القاسم فيدخل اختلاف قوله في هذه
~~المسألة ويكون الشريك ضامنا للدينارين اللذين دفع إلى عبده فادعى العبد
~~أنها تلفت عنده بعد يمينه أنه لم يسكت راضيا بكونها عند العبد وأنه إنما
~~سكت لأنه علم أن ذلك لا يلزمه ولا ينفذ عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد الذي نصفه حر فأراد سيده أن يخرجه إلى بلد غير البلد الذي هما فيه
# مسألة وقال مالك في العبد الذي نصفه حر فأراد سيده أن يخرجه إلى بلد غير
~~البلد الذي هما فيه، فقال: أرى ذلك له إن كان مأمونا على ذلك فإن لم يكن
~~مأمونا لم أر له أن يخرجه، فروجع في ذلك فقاله أيضا وما هو بالبين، فقيل
~~له: فعلى من النفقة إذا قضي له بالخروج به والكراء؟ ms4543 فقال: على السيد وليس
~~على العبد من ذلك شيء حتى يقر قراره بالموضع الذي يكون له عمل فيه، وذلك
~~أنه أخرجه من موضع عمله وكسبه، فإذا نزل قرية له فيها عمل ومكتسب كانت له
~~أيام وللسيد أيام، وإذا كان ذلك في سفرهم في الموضع الذي ليس له فيه مكتسب
~~رأيت النفقة على السيد حتى يقدم به.
# PageV12P021
# قال محمد بن رشد: تفرقة مالك في هذه المسألة بين المأمون وغير المأمون
~~استحسان على غير قياس، والقياس في ذلك ما حكى ابن حبيب وابن المواز عن أشهب
~~أنه قال: ويقع بقلبي أن ذلك ليس للمأمون ولا لغير المأمون، قال غير ابن
~~حبيب: مستعربيا كان أو غير مستعربي قال عنه: فلا يخرج به إلا برضاه لأنه
~~ملك من نفسه ما يملك الشريك، قال ابن حبيب: وأما لو أراد الانتقال به إلى
~~قرية يسكنها فإن كانت من الحواضر فذلك له وإن كره العبد، وفي المسألة قول
~~ثالث أن له أن يسافر به مأمونا كان أو غير مأمون ويكتب له كتابا إن لم يكن
~~مأمونا، وهو قول مالك في رسم طلق ابن حبيب من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الأقضية وقد مضى القول على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحملون الطعام من القمح في السفينة الواحدة يختلط بعضه ببعض
# مسألة وسئل عن القوم يحملون الطعام من القمح في السفينة الواحدة يختلط
~~بعضه ببعض ثم يريد بعضهم البيع في الطريق، فقال: لا أرى ذلك له إلا أن يرضى
~~أصحابه أن يعطوه؛ لأني أخاف أن يكون أسفل الطعام فاسدا أو يمطروا بعد ذلك
~~فيفسد القمح فلا أرى لأحد منهم أن يأخذوا حتى يبلغوا حده فيقتسمونه الفاسد
~~والجيد إلا أن يرضى أصحابه أن يسلموا له حقه فأرى ذلك له ولا أرى لهم عليه
~~تباعة إذا نزلوا فوجدوا القمح فاسدا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنهم حملوا الطعام في السفينة
~~على أن يمروا به لبلد واحدة لتجارة أو لغير تجارة فلذلك لم ير لواحد ms4544 منهم
~~أن يأخذ طعامه إذا كان قد اختلط بمنزلة أن لو كانوا خلطوه وحملوه على
~~الشركة لأن اختلاطه يوجب اشتراكهم فيه وذلك بخلاف ما لو حملوه على
# PageV12P022
# أن يمروا به إلى منازلهم فاختلط أو كانوا هم قد خلطوه وحملوه على ذلك
~~لأنهم إذا حملوه على أن يمروا به إلى منازلهم كان من حق من يمر منهم بمنزله
~~أولا أن يأخذ طعامه فيه ولا يكون لأصحابه عليه تبعة إلا أن ينقص الطعام أو
~~يكون قد أصابته آفة على معنى ما قاله في أول رسم من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الرواحل والدواب حسبما بيناه في ذلك فليست هذه الرواية بمخالفة لها،
~~ومن الناس من حملها على الخلاف لها، وليس ذلك عندي بصحيح، والله أعلم وبه
~~التوفيق.
### | : يقول لشريكه إني قد جعلت في هذا المال الذي يعمل فيه أنا وأنت مالا من عندي
# ومن كتاب الأقضية الثالث
# وسئل مالك عن الشريك المفوض إليه أو غير المفوض يقول لشريكه: إني قد جعلت
~~في هذا المال الذي يعمل فيه أنا وأنت مالا من عندي عند المحاسبة أو قبل ذلك
~~أيجوز قوله أم لا يصدق إذا أبى شريكه أن يصدقه فقال: أكتب إليه أنه لا يجوز
~~قوله ويحلف شريكه بالله ما جعل فيه شيئا ولا له فيه شيء.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه الرواية أنه يحلف على البت، وروى ابن
~~أبي جعفر الدمياطي عن ابن القاسم أنه يحلف على العلم وهو الصحيح إذ لا يصح
~~القطع على أنه كاذب فيما ادعاه وبالله التوفيق.
### | : يشتركان في مال بعينه فيقيم أحدهما ويسافر الآخر فيدان المسافر في مال ثم يفلس
# ومن كتاب الأقضية
# وسئل عن الرجلين يشتركان في مال بعينه فيقيم أحدهما ويسافر الآخر فيدان
~~المسافر في مال ثم يفلس فيريد الغرماء أن يتبعوا الشريك المقيم، فقال: ليس
~~ذلك لهم إنما شاركه في مال معروف بعينه.
# PageV12P023
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنهما إذا لم يتفاوضا في جميع أموالهما
~~وإنما تفاوضا في مال مسمى ms4545 فلا يلزم أحدهما ما داين به الآخر إلا في ذلك
~~المال الذي تفاوضا فيه بعينه وبالله التوفيق.
### | : اشتركا أخرج أحدهما دنانير والآخر دراهم فعملا على ذلك وربحا
# من سماع عيسى بن دينار من ابن
# القاسم من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن رجلين
~~اشتركا أخرج أحدهما دنانير والآخر دراهم فعملا على ذلك وربحا كيف يقسمان
~~الربح؟ قال: يقتسمان على الدنانير والدراهم ما وقع من شيء للدنانير من
~~الدنانير وقع للدراهم مثله من الدراهم إن كان للدنانير دينار فللدراهم درهم
~~وإن كان للدنانير نصف دينار فللدراهم نصف درهم، وإن كان ربع فربع على هذا
~~يقتسمان الربح، قلت: أفيصرفان الربح دراهم ثم يقتسمانه على هذا الحال؟
~~فقال: إن شاءا صرفا وإن شاءا لم يصرفا إذا قسماه على هذه القسمة ويأخذ كل
~~واحد منهما رأس ماله مثل الذي أخرج، يأخذ صاحب الدنانير رأس ماله دنانير
~~ويأخذ صاحب الدراهم رأس ماله دراهم ويقتسمان الربح على ما فسرت لك، وكذلك
~~بلغني عن مالك وهذا إذا فات، ولا تصلح الشركة بالدنانير والدراهم.
# قال محمد بن رشد: لا تجوز الشركة بالدنانير من عند أحد الشريكين والدراهم
~~من عند الآخر على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها وهو
~~مذهبه في هذه الرواية؛ لأنه إنما تكلم على الحكم في ذلك إذا وقع ولم يعثر
~~عليه حتى فات بالعمل، فقال: إنه يأخذ صاحب الدنانير رأس ماله دنانير وصاحب
~~الدراهم رأس ماله دراهم ثم يقتسمان الربح على ما
# PageV12P024
# ذكره حسبما يتبين مراده به، إذ ليس على ظاهره، وذلك أنه قال: ما وقع
~~للدنانير من شيء من الدنانير وقع للدراهم مثله من الدراهم فمراده به أن ما
~~وقع ربح الدنانير من الدنانير وقع للدراهم مثل ذلك الجزء من الدراهم لا مثل
~~ذلك العدد على ما يقتضيه لفظه لا سيما بقوله بعد ذلك: إن وقع للدنانير
~~دينار وقع للدراهم درهم وإن وقع للدنانير عشرة دنانير وقع للدراهم عشرة
~~دراهم، إذ لا يصح إذا وقع للدنانير ربح ms4546 دينار ألا يقع للدراهم إلا ربح درهم
~~وإذا وقع للدنانير ربح عشرة دنانير ألا يقع للدراهم إلا ربح عشرة دراهم
~~فيكون صاحب الدراهم لا يربح من عدد الدراهم إلا ما يربح صاحب الدنانير من
~~عدد الدنانير هذا ما لا يصح أن يريده ابن القاسم أو يقوله، وإنما عبر عن
~~تساوي الجزأين بتساوي العددين ألا ترى إلى قوله بعد ذلك: وإن وقع للدنانير
~~مثل نصفها من وقع للدراهم مثلها من الدراهم، فكما يكون إذا وقع للدنانير
~~مثلها من الدنانير يقع للدراهم مثلها من الدراهم فكذلك يكون إذا وقع
~~للدنانير مثل نصفها من الدنانير أو مثل ثلثها أو مثل ربعها أو مثل عشرها أو
~~مثل عشر عشرها يقع للدراهم مثل نصفها من الدراهم أو مثل ثلثها أو مثل ربعها
~~أو مثل عشرها أو مثل عشر عشرها، وما كان من الأجزاء وذلك يرجع إذا اعتبرته
~~بما يخرج الحساب إلى أن يقتسما جميع ما بأيديهما على ما كان فيه من ربح أو
~~خسارة على قيمة الدنانير والدراهم يوم الفسخ فهذا أقرب مأخذ في العمل،
~~وقيل: إنهما يقتسمان ذلك على قيمة الدنانير والدراهم يوم اشتركا، وهو قول
~~غير ابن القاسم في المدونة، وقد روي عن مالك إجازة الشركة بالدنانير من عند
~~أحدهما والدراهم من عند الآخر وبالطعامين المختلفين وبالعرضين المختلفين،
~~روي عنه أنه قال في الشركة بالعرضين المختلفين: ما هو من عمل الناس، وذلك
~~والله أعلم لما يدخله من بيع وشركة.
# فيتحصل في جملة المسألة لمالك ثلاثة أقوال، أحدها أن الشركة جائزة في ذلك
~~كله لأنه إذا أجازها بالدنانير من عند أحدهما والدراهم من عند الآخر أو
~~بالطعامين بالمختلفين فأحرى أن يجيز ذلك بالعرضين المختلفين إذ
# PageV12P025
# ليس في العرضين المختلفين إلا علة واحدة، وهي اجتماع البيع والشركة، وفي
~~الدنانير والدراهم والطعامين المختلفين علتان وهما عدم التناجز والبيع
~~والشركة في الطعامين المختلفين والصرف والشركة في الدنانير والدراهم، وهو
~~مذهب سحنون أجاز ذلك كله إذ لا يراعي في الشركة عدم التناجز ولا الصرف
~~والشركة ولا البيع والشركة ms4547 إذا كانا داخلين في الشركة، والثاني أن الشركة
~~لا تجوز عنده في شيء من ذلك كله؛ لأنه إذا لم يجزها في العرضين المختلفين
~~فأحرى ألا يجيزها في الطعامين المختلفين وفي الدنانير من عند أحدهما
~~والدراهم من عند الآخر، والثالث أن الشركة جائزة بالعرضين المختلفين ولا
~~يجوز بالطعامين المختلفين ولا بالدنانير من عند أحدهما والدراهم من عند
~~الآخر وهو مذهب ابن القاسم لاجتماع علتين في الطعامين المختلفين في
~~الدنانير من عند أحدهما والدراهم من عند الآخر وانفراد علة واحدة في
~~العرضين المختلفين وقد روى أبو زيد عن ابن القاسم في كتاب ابن المواز إجازة
~~الشركة بالدنانير من عند أحد الشريكين والدراهم من عند الآخر ابتداء مثل
~~قول سحنون وأحد قولي مالك وبالله التوفيق.
### | : الرجل يشتري السلعة وتجب له فيقول أشركني فيها
# ومن كتاب أوله استأذن سيده قال: وسألته عن الرجل يشتري السلعة وتجب له،
~~فيقول: أشركني فيها، قال: هذا حرام لا خير فيه لأنه بيع وسلف، قيل له: فلو
~~كان صاحب الصفقة هو المسلف قال لرجل: تعال أشركك فيها وأنقد عنك ثمنها
~~وأؤخرك؟ قال: إن كانت السلعة حاضرة بعينها فلا بأس به، قال ابن القاسم: إن
~~كانت سلعة مضمونة فلا خير فيه لأنه الدين بالدين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الشركة إذا وقعت على أن ينقد
~~المشرك عن الذي أشركه ثمن الحظ الذي بقي بيده ولم يشركه
# PageV12P026
# به فهو بيع وسلف لأن المشرك يؤدي عن المشرك ثمن الحظ الذي بقي بيده ثم
~~يطلبه به دينا ثابتا في ذمته، فهو سلف لا يجوز أن يشترطه أحدهما على صاحبه
~~في أصل الإشراك، لا يجوز أن يقول المشتري: أنا أشركك على أن تنقد عني ولا
~~أن يقول المشرك: أشركني وأنا أنقد عنك وأما ثمن الحظ الذي وقعت فيه الشركة
~~فجائز أن يشترط كل واحد منهما على صاحبه نقده لأنه إن اشترط ذلك المشتري
~~على المشرك فهو الواجب وهي شركة جائزة على وجهها وإن اشترط ذلك المشرك الذي
~~أشركه فهو ms4548 بيع صحيح لأنه باعه ذلك الحظ على أن يؤخره بثمنه وينقده هو عن
~~نفسه فلا إشكال في جوازه إلا أن تكون السلعة مضمونة على ما قال فيكون الدين
~~بالدين الذي لا يجوز وبالله التوفيق.
### | مسألة: يمين التهمة وفي وجوب ردها والاختلاف في ذلك
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجل كان له شريك بدمياط وهو بالفسطاط
~~فأتته ثياب من عند شريكه من دمياط فوجد في بعض الثياب بطاقتين أحدهما أكثر
~~ثمنا من صاحبتها ما سمى له، هل ترى عليه يمينا أنه ليس بهذا الرسم للأدنى؟
~~قال: نعم أرى عليه اليمين، قلت: فإن أبى اليمين أيحلف الآخر؟ قال: نعم إن
~~أبى أن يحلف قيل للآخر: احلف، قلت كيف يحلف؟ قال: يحلف على البتات أن هذه
~~الثياب بهذا الرسم للأدنى.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في آخر رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب من
~~كتاب جامع البيوع في لحوق يمين التهمة وفي وجوب ردها والاختلاف في ذلك
~~مشهور معلوم في المذهب قيل: إنه لا يحكم بها ولا يردها وقيل: إنه يحكم بها
~~ويردها وقيل: إنه لا يحكم بها ولا يحكم بردها إلا أنه لا يسوغ لمن مكن منها
~~بوجه الحكم أن يحلف إن لم يكن على يقين مما حلف عليه لأنه إنما مكن منها
~~على أن يحلف إن كان يدعي معرفة ما يحلف عليه،
# PageV12P027
# والأصل في هذا «أن النبي - عليه السلام - لما قال للجاريتين في صاحبهم
~~الذي قتل بخيبر إذ بدأهم باليمين: أتحلفون وتستحقون دم صاحبكم أو قاتلكم؟
~~قالوا: يا رسول الله، كيف نحلف ولم نشهد ولم نحضر؟ فلم يرد ذلك رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ووداه من عنده» ، وقد تأول بعض الناس على ما وقع في
~~رسم البراءة من سماع أنه يجوز للرجل أن يحلف مع شاهده وإن لم يعلم صحة ما
~~شهد له به وذلك بعيد، وقد مضى الكلام عليه في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع
~~ابن القاسم من الكتاب المذكور وبالله التوفيق.
### | : اشتركوا في سلعة ms4549 اشتروها فتولى أحدهم بيعها فباعها وأمسك الدنانير
# ومن كتاب أوصى
# لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسئل عن قوم اشتركوا في سلعة اشتروها فتولى
~~أحدهم بيعها فباعها وأمسك الدنانير، فقال له شركاؤه: أبعت السلعة؟ فقال:
~~نعم بعتها قيل له: فأين الثمن؟ قال: هو ذا في كيسي مع دنانيري قيل له:
~~فأعطنا حقنا، قال: نعم أتسوق ثم أعطيكم الذي لكم، فذهب عنهم ثم أتاهم فزعم
~~أنها قرضت من كمه.
# قال: هو ضامن إذا سألوه حقهم فلم يعطهم وجهه عنهم، قيل له: إنا لما أردنا
~~أن نخاصمه قال: أسلفوني دينارين أتجر فيها، فما صار فيها من ربح قضيتكم،
~~ووخرني عشرة أشهر وأنا أقولكم وأكتب علي بذلك ذكر حق ففعلنا فأردنا أن
~~نخاصمه الآن فهل تقضي لنا بذلك الإقرار؟ قال: فعلتم ما لا يحل فلا يقضي
~~عليه بذلك إلا قرار لأنه يقول: إنما أقررت لكم على أن تسلفوني ولكن إن كانت
~~لكم بينة
# PageV12P028
# حين سألتموه حقكم حبسه عنكم ثم جاء يزعم أنه تسوق فهو ضامن.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا أقر أنه باع السلعة وقبض الثمن
~~فلا يصدق فيما ادعى من أنه قرض من كمه إذا كانوا قد سألوه حقهم فحبسه عنهم،
~~ولو أدى ذلك قبل أن يسألوه إياه لوجب أن يصدق في ذلك على ما دل من قوله،
~~وهذا إذا كان توليه لبيع السلعة بإذنهم وأما لو تولى ذلك بغير إذنهم لما
~~صدق فيما ادعى من أن الثمن قرض من كمه كان ذلك من دعواه قبل أن يسألوه
~~الثمن أو بعد أن سألوه إياه، ولا إشكال فيما ذكره من الإقرار إذا كان منكرا
~~ألا يلزمه إذا كان على الوصف الذي وصفه؛ لأنه إنما أقر على شرط، فإذا لم
~~يتم له الشرط لم يلزمه الإقرار ولو أسلفوه الدينارين ووخروه إلى المدة ثم
~~قاموا عليه عنها انقضائها للزمه الإقرار وإن كان وقع عليه سبب فاسد وبالله
~~سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : يكون له مائة شاة فيبيع منها عشرة يختارها ثم يبيع بقيتها من ms4550 رجل آخر
# ومن كتاب أوصى
# أن ينفق على أمهات أولاده وسئل عن رجلين اشتركا في شراء صفقة فاشترياها
~~بعشرة دنانير اشترى أحدهما منه خمسة أراديب بخمسة دنانير، والآخر ما بقي
~~بخمسة دنانير.
# قال: لا بأس به، وهو حلال إذا كان باسما من الكيل الذي استثناه لأحدهما
~~يجوز للبائع أن يستثنيه الثلث فأدنى، قيل له: أيهما على ذلك اشترياه فكأنه
~~أشركه، قال: ليست بشركة وليس
# PageV12P029
# بذلك بأس، وإنما باعه البائع من الأرادب ما كان يجوز له أن يستثنيه،
~~أرأيت لو باعه من صبرة وفيها ألف إردب عشرة أرادب بخمسة دنانير ثم باع بعد
~~ذلك ما بقي من رجل آخر قبل أن يكيل العشرة أنه لا بأس به قال: وليس هذا مثل
~~الضأن أن يكون له مائة شاة فيبيع منها عشرة يختارها ثم يبيع بقيتها من رجل
~~آخر قبل أن يختار الأول فلا خير فيه وهو لا بأس أن يبيع عشرة من خيارها
~~أبدا ولا خير في أن يبيع بقيتها قبل أن يختار العشرة حتى يختار، وفرق بين
~~ذلك لأنه يجوز أن يبيع بقية الصبرة بعد الأرادب جزافا قبل أن يكتال
~~الأرادب، ولا يبيع الضأن لأنه لا يدري ما بقي منها، ولأن الطعام هو صنف
~~واحد ليس للكيل الذي يؤخذ منه فضل على ما بقي من الجزاف.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه أعرفه في المذهب
~~أنه إذا باع من الصبرة كيلا معلوما يجوز له أن يستثنيه منها وهو الثلث
~~فأدنى جائز له أن يبيع بقية الصبرة من غيره أن المكيلة التي اشترى الأول
~~منها كان البائع استثناها لنفسه، وأما إذا باع من غنمه عشرة يختارها
~~المشتري فاختلف هل يجوز له أن يبيع بقيتها من غيره قبل أن يختار الأول
~~عشرته، والمشهور قوله هاهنا: إن ذلك لا يجوز، وقد مضى القول على ذلك في رسم
~~استأذن من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع فلا معنى لإعادته ولو باع من غنمه
~~أكثر من ثلثها على الخيار لما ms4551 جاز له أن يبيع بقيتها من غيره قبل أن يختار
~~الأول ما ابتاع قولا واحدا والله أعلم.
# PageV12P030
### | : اشترى الرجل سلعة وأشرك فيها ناسا فاستوضع صاحب الصفقة البائع فوضع له
# ومن كتاب
# أوله بع ولا نقصان عليك
# قال: إذا اشترى الرجل سلعة وأشرك فيها ناسا فاستوضع صاحب الصفقة البائع
~~فوضع له فأشراكه يدخلون في الوضعية معه وكذلك قال مالك وإذا استوضعه أحد
~~الذين أشرك فوضع كانت الوضعية له دون شركائه ودون صاحب الصفقة، وإذا
~~اشتراها نفر صفقة واحدة فوضع لواحد منهم فالوضعية له دون شركائه وهو قول
~~مالك.
# قلت: فإن كان الذي اشتروها شركاء عقد فوضع لواحد منهم أيكون لأصحابه في
~~ذلك شيء أم لا؟ وهل يفترق إذا كانوا شركاء عقد أو غير ذلك، قال: الوضيعة
~~لهم جميعا إذا كانوا شركاء عقد فوضع الواحد منهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم صلى نهارا
~~ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب فلا معنى لإعادته.
### | : سأل أمانة فأنكرها ثم ادعى الرد أو الضياع
# ومن كتاب إن خرجت
# من هذه الدار إلى رأس الحول وسئل عن شريكين كانا عند القاضي فسأل أحدهما
~~صاحبه عن ماله فقال: ضاع مني، فقال القاضي: اكتبوا أيضا إقراره، فقال
~~حينئذ: إنما دفعت إليك من مالي بعد أن ضاع مني قال: لا يقبل قوله وأراه
~~ضامنا.
# PageV12P031
# قال محمد بن رشد: لم يصدقه فيما ادعاه من دعوى القضاء لما تقدم من دعوى
~~الضياع، وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك وأقوال أصحابه اختلافا كثيرا فيمن
~~سأل أمانة فأنكرها ثم ادعى الرد أو الضياع فقيل: إنه يصدق في كل واحد من
~~الوجهين، وقيل: إنه لا يصدق في واحد منهما لما تقدم من إنكاره، وقيل: إنه
~~يصدق في دعوى الضياع ولا يصدق في دعوى الرد، والثلاثة الأقوال كلها لمالك
~~في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب القراض، وفيمن ادعيت عليه أيضا دعوى
~~فأنكرها فلما قامت عليه البينة بها جاء بما يخرج منها من ms4552 بينة على البراءة
~~منها أو ما أشبه ذلك، فقيل: إن ذلك لا يقبل منه إلا في اللعان إذا ادعى
~~الرؤية بعد إنكار القذف وأراد أن يلاعن وهو قول محمد بن المواز، وقيل: إنه
~~لا يقبل منه إلا في اللعان والأصول ولا يقبل منه في الحقوق، وهو قول ابن
~~كنانة وابن القاسم في المدنية وبالله التوفيق.
### | : شركة الأبدان لا تجوز إلا فيما يحتاج الاشتراك فيه إلى التعاون
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسئل عن صيادين اجتمعوا على غدير ومعهم شباك
~~فقال بعضهم لبعض: تعالوا نشترك ويضرب كل واحد منا بشبكته، فأخرج صيدا فأبى
~~أن يعطي للآخرين منه شيئا وقال لهم: ليس لكم فيما أصبت شيئا، فقال: ذلك له،
~~وليس لهم فيما أصاب شيء لأنها شركة لا تحل.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن شركة الأبدان لا تجوز إلا فيما يحتاج
~~الاشتراك فيه إلى التعاون، ولأنهم متى اشتركوا على أن يعمل كل واحد منهم
~~على حدة لأن ذلك من الضرر البين فاشتراك الصيادين فيما يخرجونه بشباكهم من
~~الغدير على أن يضرب كل واحد منهم بشبكته على حدة
# PageV12P032
# من الغرر البين الذي لا خفاء به، فوجب ألا تنفذ الشركة بينهم وأن يكون كل
~~واحد منهم أحق بما أخرج بشبكته، ولو كان الغدير صغيرا لا يحمل إلا شبكة
~~واحدة فأراد كل واحد منهم أن يضرب بشبكته أولا وترافعوا على ذلك لوجب أن
~~يقضي بينهم بالاشتراك في ذلك على ما تصح به الشركة في ذلك بأن يستأجروا
~~أحدهم على أن يضرب بشبكته بينهم خوفا من أن يقتتلوا على ذلك ولو بدأ واحدهم
~~فضرب بشبكته قبل ذلك لكان له ما أخرجت له شبكته وهذا كل على قياس ما قاله
~~سحنون في نوازله من كتاب الصيد في القوم يجدون العش فيريد كل واحد منهم
~~أخذه ويتدافعون عليه وهو أصل لما يختلف فيه من القوم المتيممين يجدون من
~~الماء قدر ما يتوضأ به واحد منهم هل ينتقض تيمم جميعهم أو تيمم الذي أسلم
~~إليه وحده، ms4553 وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في سماع سحنون ونوازله من كتاب
~~الوضوء وإن شاء ترك هو المشهور في المذهب على ما في رسم أوله أول عبد
~~ابتاعه فهو حر من سماع يحيى من كتاب الشفعة، وعلى قياس ما وقع في كتاب
~~المرابحة من المدونة من الرجل إذا اشترى نصف سلعة وورث نصفها لا يجوز له أن
~~يبيع نصفها مرابحة حتى يبين؛ لأنه إن باع ولم يبين وقع بيعه على ما ورثه
~~وعلى ما اشترى، وقد قيل: إن للمشرك جميع حظ الذي أشركه وهو دليل قوله في
~~كتاب العتق الأول من المدونة وفي آخر المسألة من أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب وقد مضى القول على ذلك هنالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال له اشتر سلعة كذا وكذا علي وأنا فيها شريكك فاشتراها رجل غيره فأشركه فيها
# مسألة قلت له: فلو كان قال له: اشتر سلعة كذا وكذا علي وأنا فيها شريكك
~~فاشتراها رجل غيره فأشركه فيها، قال: يكون الذي قال له اشتر علي وأنا شريكك
~~مخيرا بين أن يأخذ نصف ما اشترك به صاحبه وبين أن يدع ولا يلزمه شيء.
# PageV12P033
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في المسألة التي قبلها
~~يدخل فيها من الاختلاف ما دخل فيها إذ لا فرق بين أن يشتري نصف السلعة أو
~~يشرك فيها بنصفها وبالله التوفيق.
### | : الربح تابع للضمان إذا عملا بما تداينا به
# ومن كتاب القطعان وسئل ابن القاسم عن الرجل يشرك الرجل فيقول أحدهما
~~لصاحبه: اقعد في هذا الحانوت تبيع فيه، وأنا آخذ المتاع بوجهي والضمان علي
~~وعليك، فيفعلان ذلك، قال: الربح بينهما على ما تعاملا عليه ويأخذ أحدهما من
~~صاحبه أجرة ما يفضله به في العمل.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الربح تابع للضمان إذا عملا بما
~~تداينا به كما هو بائع المال إذا عملا بما أخرجه كل واحد منهما من المال
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال له اقعد في هذا الحانوت وأنا آخذ ms4554 لك متاعا تبيعه ولك نصف ما ربحت
# مسألة قال: ولو قال رجل لرجل: اقعد في هذا الحانوت وأنا آخذ لك متاعا
~~تبيعه ولك نصف ما ربحت أو ثلثه لم يصلح ذلك، وإن عملا عليه كان للذي في
~~الحانوت أجرة مثله فيما عمل ويكون الربح كله للذي أجلسه في الحانوت.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: لأنها إجارة فاسدة من أجل أن الربح تابع
~~للضمان، فإذا كان الذي أجلسه في الحانوت هو الذي يأخذ السلع ويكون ضمانها
~~عليه وجب أن يكون الربح له ويكون للعامل أجرة مثله لأنه عمل على نصف ما ربح
~~فيما باع وهو غرر وبالله التوفيق.
# PageV12P034
### | مسألة: اشترى أرضا فأشرك فيها رجلا فتعدى الشريك فزرع الأرض كلها
# مسألة وسئل عمن اشترى أرضا فأشرك فيها رجلا فتعدى الشريك فزرع الأرض
~~كلها، فقال: الزرع للذي زرعه وعليه نصف كراء الأرض، قال عيسى: حاضرا كان
~~شريكه أو غائبا، غير أن شريكه إن كان حاضرا يحلف بالله أنه ما كان تركه
~~إياه رضا منه بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: إن الشريك إذا تعدى فزرع الأرض
~~كلها يكون الزرع له ويكون نصف كراء الأرض ظاهره وإن كان إبان الحرث لم يفت
~~فهو خلاف قوله في نوازل سحنون من كتاب المزارعة أن البذر إذا لم يفت أخذ
~~نصيبه من الأرض فبذرها، وخلاف قول ابن القاسم أيضا في أول سماعه من كتاب
~~الاستحقاق أنه يكون له فيما بنى في أرض شريكه قيمة بنيابة منقوضا إن صار في
~~حظ شريكه فمرة رأى الشركة بينهما في الأرض شبهة يوجب أن يكون الزرع لزارعه
~~فإن لم يفت إبان البذر ومرة لم ير ذلك شبهه ورأى أن من حق الشريك أن يأخذ
~~نصيبه من الأرض بزرعها إذا لم يكن للذي بذره فيه منفعة إن قلعه، فإن كانت
~~له فيه منفعة إن قلعه كان من حقه أن يقلعه إلا أن يشاء الشريك المتعدي عليه
~~أن يأخذه بقيمته مقلوعا فيكون ذلك له، وقد مضى ذكر الاختلاف ms4555 في ذلك في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق، وقول عيسى بن دينار: إن لشريكه الكراء
~~حاضرا كان أو غائبا بعد يمينه إن كان حاضرا خلاف روايته عن ابن القاسم في
~~أول سماع من كتاب الاستحقاق، وقد مضى القول على ذلك هنالك مستوفى وبالله
~~التوفيق.
### | : يشتركا إذا أخرج أحدهما ذهبا وأخرج الآخر ورقا
# من سماع يحيى
# من ابن القاسم من كتاب الصلاة قال يحيى: قال ابن القاسم: وسمعت مالكا
~~يقول: لا ينبغي
# PageV12P035
# للرجلين أن يشتركا إذا أخرج أحدهما ذهبا وأخرج الآخر ورقا وهو عندي من
~~المكروه البين، فإن وقع ذلك ولم ينظر فيه حتى يشتريان ويبيعان أخذ كل واحد
~~منهما مثل ما كان أخرج، صاحب الذهب مثل ذهبه وصاحب الورق مثل ورقه، ثم
~~يقتسمان الربح على قدر أموالهما، وتفسير قسمتها إن كان ربحا للعشرة خمسة
~~عشر فكان لصاحب الذهب مائة دينار ولصاحب الورق ألف درهم جعل لصاحب المائة
~~دينار فضل خمسين دينارا ولصاحب الألف درهم خمسمائة درهم وإن كان الربح
~~للعشرة أحد عشر أو اثني عشر أو نحو ذلك فعلى هذا الحساب يقتسمان الربح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تقدم القول فيها مستوفى في رسم نقدها من سماع
~~عيسى فلا معنى لإعادة ذلك وبالله التوفيق.
### | : الشريكين العقيدين يغيب أحدهما ثم يقدم فيجد أموالا بيد شريكه
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر وسألته عن الشريكين العقيدين يغيب
~~أحدهما ثم يقدم فيجد أموالا بيد شريكه [فإذا أراد قبضها ليرى فيها] في
~~تجارتهما منعه الشريك وقال: هي أموال الناس أستودعها وإن كانت عروضا قال:
~~[قد دفعت إلى أهلها] فيقول له شريكه: فمن أهلها أو لمن هذا المال الذي تزعم
~~أنه ودائع الناس؟ فيقول: لا أحب أن أخبر بأهله وليس لك ذلك علي، أيقبل قوله
~~أم لا؟ قال: إن سمى لها أهلها فادعاها للذي سماها لهم لم أر أن تدفع إليهم
~~حتى يحلفوا مع إقراره لهم، فيكونون بمنزلة من يستحق حقه باليمين مع الشاهد
~~فإن نكلوا دفعت
# PageV12P036
# إليهم نصيب المقر ms4556 وأخذ الشريك نصيبه من ذلك المال، قال: وسواء أقر بوديعة
~~أو بمتاع أمر ببيعه فيما يزعم قال: وإن لم ينص أحدا ولم يدعه أحد مما يقر
~~له فالمال بين الشريكين نصفان كهيئته على شركتهما.
# قلت: أرأيت إن قال: هو لي دونك ورثته أو وهب لي وما أشبه ذلك أيقبل قوله؟
~~قال: إن ثبت له معرفة الميراث أو العطايا والهبات وإلا فهو بينهما.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة كلها صحيحة بينة لا وجه للقول فيها! إلا
~~قوله فيكون بمنزلة من يستحق حقه باليمين مع الشاهد فإن ظاهره يقتضي أنه
~~يحتاج إلى عدالة المقر لأنه جعله الشاهد قال ذلك أبو إسحاق التونسي، قال
~~أيضا: وكان ينبغي أن يجوز إقراره لمن لا يتهم عليه، وقد يحلفون استبراء
~~والصواب أنه لا يحتاج إلى عدالته، وعلى ذلك يجب أن يحمل قوله في الرواية
~~لأنه لم يقل: إنه يكون شاهدا له يحلف معه، وإنما قال: إنه يكون بمنزلة
~~الشاهد له في أنه يحلف مع قوله كما يحلف مع شهادة الشاهد فإن نكل عن اليمين
~~لم يكن له إلا نصيب الفقر، ولم يذكر هل يحلف الشريك أم لا؟ والوجه في ذلك
~~أن يحلف إن كان تحقق الدعوى أنه أقر له بباطل، وأما إن قال: لا أدري إلا
~~أني أتهمه في إقراره له فلا يمين عليه، إلا أنه لما كان هذا الذي أقر به
~~ليس بدين التجارة واستظهر على المقر له باليمين شبها بما قالوا في المديان
~~يرث أباه فيقر بدين عليه الودائع في تركته أن المقر له يحلف مع إقراره
~~بخلاف إذا أقر بدين في ذمته وقع ذلك من إيجاب اليمين على المقر له في آخر
~~كتاب الوصايا الثاني من المدونة وبالله التوفيق.
# PageV12P037
### | : يأتي بحمامة أنثى ويأتي الآخر بذكر على أن يكون الفراخ بينهما
# من سماع سحنون من ابن القاسم قال سحنون: أخبرنا ابن القاسم، قال مالك في
~~الرجل يأتي بحمامة أنثى ويأتي الآخر بذكر على أن يكون الفراخ بينهما إن
~~الفراخ بينهما على الحضانة.
# قال ms4557 محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة عن مالك على قياس قوله
~~في أن الزرع في المزارعة الفاسدة يكون لصاحب العمل والأرض، يريد ويرجع صاحب
~~الحمامة الأنثى على صاحب الحمامة الذكر مثل بيض حمامته ويأتي على قياس
~~القول في أن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب البذر الفراخ لصاحب الحمامة
~~الأنثى لأن البيض له ولصاحب الحمامة الذكر قيمة ما أعان به من الحضانة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الفراخ تكون لصاحب البيض ولصاحب الدجاجة قيمة ما حضنت دجاجته
# مسألة قيل له: فإن أتى رجل ببيض إلى رجل فقال له: اجعل هذا البيض تحت
~~دجاجتك فما كان من فراخ فبيني وبينك فخرج الفراخ لصاحب الدجاجة ولصاحب
~~البيض بيض مثله وإنما هو عندي بمنزلة الذي يأتي بالقمح إلى رجل فيقول له:
~~ازرع هذا في أرضك فما ساق إليه من رزق فهو بيننا، فيزرعه فإن الزرع لصاحب
~~الأرض ولصاحب القمح قمح مثله ومثله السفينة والدابة يعطيان على أن يعمل
~~عليهما على بعض ما يكسب فإن العمل للعامل ولرب السفينة والدابة أجرة
~~مثلهما.
# قال محمد بن رشد: وهذا على قياس قوله في أن الزرع في المزارعة الفاسدة
~~يكون لصاحب البذر أن الفراخ تكون لصاحب البيض ولصاحب الدجاجة قيمة ما حضنت
~~دجاجته، وعلى هذا يأتي قول سحنون في
# PageV12P038
# نوازله من كتاب الغصب في الغاصب يغصب البيضة فيحضنها تحت دجاجته فيخرج
~~منها فراخا أن الفراخ لصاحب البيضة وللغاصب عليه قدر ما حضنت دجاجته وبالله
~~التوفيق.
### | : اشتركا في شراء سلعة بعينها بدين
# من سماع أصبغ بن
# الفرج من ابن القاسم من
# كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم وسئل عن رجلين اشتركا
~~على أخذ متاع بدين لهما وعليهما ولهما مال ولا مال لهما، قال: إن كانا
~~يشركان في سلعة بعينها يشتريانها بدين فلا بأس بذلك، كان لهما رأس مال أو
~~لم يكن وإن كان إنما يشتركان على ما يشتري كل واحد منهما يقولان ما اشترى
~~كل واحد منا بدين ولا مال لهما فنحن فيه شركاء فلا يعجبني ms4558 ذلك، قال أصبغ:
~~فإن وقع نفذ على سنة الشركة وضمناه جميعا وفسخت الشركة من ذي قبل وقطعت
~~بينهما.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في المدونة وهو مما لا اختلاف فيه
~~أنهما إذا اشتركا في شراء سلعة بعينها بدين فذلك جائز، وهما شريكان فيها
~~كان لهما مال أو لم يكن لهما مال، فإن اشترط البائع عليهما أن كل واحد
~~منهما ضامن عن صاحبه بجميع الثمن جاز، وإن لم يشترط ذلك عليهما لم يلزم كل
~~واحد منهما إلا حصته حظه من الثمن النصف إن كانت شركتهما على النصف أو
~~الثلث أو الثلثان إن كانت شركتهما على أن لأحدهما الثلث وللآخر الثلثان أو
~~أقل من ذلك أو أكثر، إلا أن يكونا شركاء عقد قد اشتركا شركة صحيحة على مال
~~لهما فيكون كل واحد منهما ضامنا لثمن ما اشترى صاحبه بدين اجتمعا في أخذ
~~المتاع بالدين أو افترقا، وأما إن اشتركا
# PageV12P039
# ولا مال لهما على أن يشتريا بالدين ويكونا شريكين في ذلك يضمن كل واحد
~~منهما ثمن ما اشترى صاحبه فلا يجوز ذلك كما قال؛ لأنها شركة بالذمم، ولا
~~تجوز على مذهب مالك وجميع أصحابها لشركة بالذمم؛ لأن ذلك غرر، يقول كل واحد
~~منهما لصاحبه: تحمل عني بنصف ما اشتريت على أن أتحمل عنك بنصف ما اشتريت
~~واختلف إن وقع ذلك، فقيل: تفسخ الشركة بينهما، ويكون كل واحد منهما ضامنا
~~لما اشترى صاحبة قبل الفسخ على ما تعاقدا عليه وهو قول أصبغ هذا، ومذهب ابن
~~القاسم في المدونة، وقيل: إنه يكون ضمان ما اشترى كل واحد منهما عليه، لا
~~يكون على صاحبه، وإلى هذا ذهب سحنون، وهو القياس على القول بأن شركة الذمم
~~لا تجوز، وقول ابن القاسم وأصبغ استحسان مراعاة لقول أبي حنيفة في إجازته
~~شركة الذمم وقوله: إنها تنعقد على الوكالة فتجوز على مذهبه حال الافتراق،
~~كما تجوز حال الاجتماع، وليس ذلك بصحيح إذ لا غرر فيها حال الاجتماع وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المرابحة على سبيل المكايسة والشركة على سبيل ms4559 المعروف
# مسألة قال أصبغ: سئل أشهب عن شركاء ثلاثة، في سلعة تقاوموها فخرج منها
~~واحد وقعت على الاثنين بربح دينار، ثم ذهب الخارج فاستوضع البائع دينارا
~~فقام عليه الاثنان لرد، قال: ذلك لهما إلا أن يخرج ذلك الدينار الذي وضع له
~~فيكون بينهما وبينه أثلاثا، قيل له: ويسوغ الربح كله؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب في هذه المسألة لا يستقيم على حال؛ لأنه إن
~~كان خرج من حصته من السلعة لشريكيه فيها بربح دينار على ما انتهت إليه في
~~المقاومة فاستوضع البائع الدينار فوضعه عنه هو الذي ولي صفقة شرائها فأشرك
~~فيها شريكيه وجب أن يكون للمشرك حظه من الوضيعة شاء الذي وضع له أو أبى،
~~سواء كان حظه باقيا في يديه أو كان قد خرج عنه ببيع
# PageV12P040
# أو غيره، وليس له أن يقول الذي أشركه: لا أضع عنك شيئا وأنت بالخياران
~~شئت أن تمسك وإن شئت أن ترد رددت، وإنما يكون له ذلك في بيع المرابحة لأن
~~المرابحة على سبيل المكايسة، والشركة على سبيل المعروف، هذا قوله في
~~المدونة، وقد قال أبو إسحاق التونسي: القياس أن يكون مخيرا في الشركة
~~كالمرابحة، وعلى هذا يأتي قول أشهب في هذه المسألة، وإن كان الذي وضع له
~~الدينار فالشركاء الثلاثة ليس هو الذي كان ولي صفقة شرائها وإنما كان اشترى
~~وهم لها جميعا صفقة واحدة فالدينار الموضوع يكون له خالصا لا حق فيه
~~لشريكيه على مذهب مالك وأصحابه خلاف ما ذهب إليه الفقهاء السبعة حسبما
~~ذكرناه في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم ولو كان أحد
~~الشركاء في السلعة باع حظه من شريكه بربح دينار مرابحة لا على سبيل
~~المقاومة لوجب إن كان هو الذي ولي صفقة شراء السلعة أن يرد على شريكيه ثلتي
~~الدينار شاء أو أبى، ويكون مخيرا في الثلث التي ناب منه حظه الذي باعه
~~مرابحة بين أن يحطه عنهما قيل: ما ينوبه من الربح وقيل: دون ما ينوبه من
~~الربح، فيلزمهما البيع ms4560 ولا يحط ذلك عنهما فيكون لهما أن يرد البيع، وكذلك
~~إن لم يكن هو الذي ولي الصفقة على مذهب الفقهاء السبعة وأما على مذهب مالك
~~وأصحابه فيكون له ثلثا الدينار لا يلزمه أن يرده عليهما ويكون مخيرا في
~~الثلاثة التي ناب حظه الذي باعه منهما مرابحة على ما ذكرناه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المقاسمة جائزة نافذة على الغائب وفيما بين الشريكين
# مسألة قال أصبغ: سألت أشهب عن ثلاثة نفر اشتركوا بمائة دينار ثم يحضر سفر
~~فيخرج اثنان بجميع المال ويتخلف واحد فلما كانا ببعض الطريق تشاجرا وتفاصلا
~~فاقتسما فأخذ كل واحد منهما مائته ونصف مائة الغائب عنهما فتجر أحدهما في
~~جميع ذلك وربح، وتجر الآخر فخسر فقال: لا ينفع ذلك الحائز يعني في الخسارة
~~مال لا يكون تقدم
# PageV12P041
# إليهما، قال: ويضم المال كله يريد خسارته وربحه فيقسم ذلك بينهما وبين
~~الغائب أثلاثا كأنهما له يقتسما المال؛ لأنهما لا مقاسمة لهما على الغائب
~~عنهما، ثم يترادان الاثنان منهما بينهما وتجوز مقاسمتهما فيما بينهما، وبرئ
~~كل واحد منهما لصاحبه فيكون على هذا خسارته، ولهذا ربحه، قاله أصبغ، وقال:
~~لهذا تفسير وتفسيرها إن كان تقدم إليهما ألا يقتسما فاقتسما فربح الواحد
~~وخسر الآخر، فإن المقيم لا يلزمه من الخسارة والوضيعة على المتعدي بتعديه
~~بالقسمة، وأما ربح الآخر فإن الربح يكون بينه وبين شريكيه ذلك القسم، وهو
~~على الشركة، وكذلك لو وضع لزمه من الوضعية بقدر ماله معه من المال، وفي
~~الربح اختلاف فمن أصحابنا من قال: الربح على الثلث والثلثين، ومنهم من قال:
~~نصفين لأنه وجد الذي قبض نصف مائته وهو الشريك معدما لرجع على هذا الشريك
~~الآخر لأنه متعد عندما قسم ودفع المال إليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا ينفع ذلك الحاضر في الخسارة معناه أنه لا حجة
~~له عليه في القسمة يضمنها الخسارة إلا أن يكون قد تقدم إليهما ألا يقتسما
~~ماله فحينئذ يضمن له ما خسر من نصيبه وأما إن لم يتقدم إليهما في ذلك فيكون
~~الحكم فيه ما ذكره ms4561 من أن يضم المال كله بخسارته وربحه فيقسم ذلك بينهما
~~وبين الغائب أثلاثا كأنهما لم يقتسما المال إلى آخر قوله، وذلك يرجع عند
~~الاعتبار إلى أن يأخذ الغائب ثلث ما بيد كل واحد منهما كان قد ربح فيه أو
~~خسر فهو مراده، ولا معنى للتطويل لما ذكره من الكلام ولا يخلو اقتسام
~~الشريكين دون الثالث الغائب ما بأيديهما من أموالهما وقال: الغائب من ثلاثة
~~أحوال: أحدهما أن يكونا فعلا ذلك بعد أن أذن لهما فيه الغائب، والثاني أن
~~يكونا فعلا ذلك بعد أن نهاهما عنه، والثالث أن يكونا فعلا ذلك دون أن يتقدم
~~منه إليهما فيه إذن ولا نهي فأما إن كانا اقتسما المال بعد أن أذن الغائب
~~لهما
# PageV12P042
# في ذلك فأخذ كل واحد منهما مائته ونصف مائة الغائب فلا اختلاف في أن
~~المقاسمة جائزة نافذة على الغائب وفيما بين الشريكين، فيكون الغائب شريكا
~~لكل واحد منهما على انفراد بالثلث، يأخذ ثلث ما بيد كل واحد منهما كان قد
~~ربح فيه أو خسر، وأما إن كانا اقتسما المال بعد أن نهاهما عن اقتسامه وأخذ
~~كل واحد منهما مائته ونصف مائة الغائب فتجوز قسمتهما على نفسهما فيما
~~بينهما ولا تجوز على الغائب، ويكون كل واحد منهما متعديا عليه في ذلك فإن
~~تجرا فربح أحدهما وخسر الآخر كان الذي خسر ضامنا لما خسر في نصيب الغائب
~~وهو قول أصبغ إنه إن كان تقدم إليهما لم يلزم المقيم من الخسارة شيء وكانت
~~الوضعية عليه بتعديه بالقسمة وفي قوله: وكذلك لو وضع يريد الشريك الآخر
~~لزمه من الوضعية بقدر ما له معه من المال إشكال ومراده بذلك أن الشريك
~~الآخر لو وضع كما وضع الأول للزمه أن يضمن للغائب من الوضعية بقدر ما له من
~~المال كما ضمن الآخر فالهاء من لزمه عائدة على الشريك الذي تجر في المال لا
~~على الغائب ولو لم يبق بيد الذي تجر وخسر من المال ما يقوم بحظ الغائب من
~~الخسارة وهو عديم لكان من حقه أن يرجع ms4562 على الآخر بما نقص من حقه؛ لأن كل
~~واحد منهما متعد عليه في القسمة فإن رجع بعدم الذي خسر رجع بذلك المرجوع
~~عليه على الذي خسر فاتبعه به دينا في ذمته لأنه المتعدي بالتجر فيه دون
~~شريكه، ولو تلف المال في يد أحدهما وهو عديم فرجع الغائب على الآخر لما كان
~~للمرجوع عليه رجوع على الذي تلف المال عنده إذ لم يتعد فيما صار بيده منه
~~ولا تلف بسببه، وأما إن كانا قد قسما المال دون أن يتقدم إليهما الغائب فيه
~~بإذن أو نهي فاختلف هل يكونان متعديين في قسمة أم لا على قولين؟ أحدهما
~~أنهما لا يكونان متعديين في قسمته كما لو أذن لهما في ذلك، وهو قول أشهب
~~وأصبغ في هذه الرواية والثاني أنهما يكونان متعديين في قسمته كما لو نهاهما
~~عن ذلك، وإلى هذا ذهب محمد بن المواز، وهو أظهر، ووجه قول أصبغ وأشهب أنه
~~لا ضرر على الغائب في القسمة إذ قد دخل معهما على أن لكل واحد منهما أن
~~ينفرد بالبيع والشراء دون
# PageV12P043
# صاحبه، فالشريكان في قسمة مال الغائب بغير إذنه على مذهب أشهب وأصبغ
~~بخلاف المودعين للعلة التي ذكرناها، وقد روى زياد عن مالك أن للمودعين أن
~~يقتسما الوديعة.
# فيتحصل في الجملة ثلاثة أقوال، يضمنان جميعا ولا يضمن واحد منهما ويضمن
~~المودعان ولا يضمن الشريكان، وقد مضى القول في الحكم على كل واحد من
~~الوجهين فيما خسر أحدهما فلا معنى لتكراره، وأما ربح أحدهما فقد ذكر في
~~الرواية الاختلاف في ذلك والصحيح أن يكون للغائب ثلث الربح لأنه إنما له
~~ثلث أصل المال الذي كان عنه الربح، ووجه القول الآخر أن الشريك الذي عمل
~~بالمال قد دخل مع الغائب على أن يتساويا في الربح إذ جعل كل واحد منهما
~~مائة كما جعل صاحبه، والقسمة لا تلزمه ولا تجوز عليه، والقول الأول هو
~~الصحيح لأنه يلزم على قياس هذا القول لو ربحا جميعا أن يأخذ الغائب نصف ربح
~~كل واحد منهما فيصير له ربح نصف ms4563 الجميع وليس له من رأس المال إلا الثلث
~~وبالله التوفيق.
### | : شركة الأبدان لا تجوز إلا مع التعاون في الأعمال
# ومن كتاب البيع والصرف وسئل أشهب عن صناعين حداد وجزار في حانوت واحد
~~اشتركا بعمل هذا مع هذا في جزارته وهذا مع هذا في حديده، قال: إن كانا
~~يحسنان ذلك جميعا ويعملان فيه جميعا فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن شركة الأبدان لا تجوز إلا مع التعاون
~~في الأعمال لأنهما إذا لم يتعاونا وانفرد كل واحد منهما بعمل له دون شريكه
~~أو أشراكه إن كانوا جماعة كان ذلك غررا؛ لأن كل واحد منهما يقول لصاحبه لك
~~جزء من أجرتي فيما انفرد بعمله، على أن يكون لي بعض أجرتك فيما تنفرد بعمله
~~دوني، وذلك أعظم المخاطرة والغرر. وقد مضى بيان هذا في آخر رسم من سماع ابن
~~القاسم وبالله التوفيق.
# PageV12P044
### | مسألة: استأجرا أجيرين فاشتركا فيما يكتسبان وكل منهما مستأجر لأجيره على حدة
# مسألة قيل له: فإن استأجر رجلان أجيرين فاشتركا فيما يكتسبان وكل واحد
~~منهما مستأجر لأجيره على حدة، قال: لا بأس بذلك إذا كان الأجيران يعملان
~~جميعا عملا واحدا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن يد كل واحد منهما كيد مستأجره، فإذا
~~تعاون أجيراهما في العمل كان ذلك كتعاونهما أنفسهما فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشتركا في حانوت واحد وصنعة كل واحد منهما غير صنعة صاحبه
# مسألة قيل له: فإن اشتركا في حانوت واحد والعمل مفترق على حدة صنعة كل
~~واحد منهما غير صنعة صاحبه، قال: لا خير في ذلك، يريد أن العمل بينهما قيل
~~له: فإن اشتركا والعمل واحد والحانوتان مفترقتان قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا إنه لا يجوز أن يشتركا في حانوت واحد
~~والعمل مفترق معناه إن انفرد كل واحد منهما بعمله ولم يعمل صاحبه معه فيه
~~على ما قاله فوق هذا، وأما قوله: إنه لا بأس أن يشتركا في العمل ويكونان
~~مفترقين في حانوتين فهو بعيد؛ ms4564 لأن الأصل في شركة الأبدان أنها لا تجوز إلا
~~على التعاون، وهما إذا افترقا في حانوتين فلم يتعاونا وإذا لم يتعاونا لم
~~تجز الشركة فلا وجه لقول أشهب هذا، إلا أن يكون معناه أنهما يجتمعان جميعا
~~على أحد الأعمال ثم يأخذ واحد منهما طائفة من العمل فيذهب إلى حانوته فيعمل
~~فيه لرفق يكون له في ذلك من سعة حانوته أو كثرة انشراحه أو قربه من منزله
~~أو ما أشبه ذلك وبالله التوفيق.
# PageV12P045
### | : الشريكين المتفاوضين إذا ترك أحدهما عمل الشركة وأخذ مالا فعمل فيه فربح
# ومن كتاب القضاء
### | 4 -
# العاشر
# قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الشريكين المتفاوضين إذا ترك أحدهما عمل
~~الشركة وأخذ مالا فعمل فيه فربح أو آجر نفسه ألصاحبه من ذلك شيء؟ قال لي:
~~لا أرى لصاحبه من ذلك شيء أو أراه كله له، وإنما هو رجل تعدى فترك العمل
~~والشركة، فليس ذلك بالذي يوجب لصاحبه فيما ربح من ذلك شيئا، قلت: أفترى
~~لهذا المشتري المتعدي فيما ربح صاحبه الذي كان يعمل معه على الشركة شيئا؟
~~قال: نعم أراه على ربحه في الشركة، قال أصبغ: لأن النقصان يلزمه إذا تركه
~~يعمل بالشركة فكذلك الربح له، قال أصبغ: قلت لابن القاسم أترى لهذا العامل
~~في الشركة على الذي لم يعمل أجرة إذا قاسمه الربح قدر ما تركه من العمل معه
~~الذي كان يصيبه؟ قال: لا، قال أصبغ: لا يعجبني هذا وأرى ذلك له إذا حلف
~~العامل أنه لم يعمل على التطوع له وعنه، وعلى مقاسمته إلا على العمل لنفسه
~~خالصا إذا اشتغل عنه وعلى أن يطالبه بعمله وكفايته فأما لوجهين ادعاه وحلف
~~عليه رأيت له به الأجرة على قدر الكفاية لنصف ما باشر به من حينه ذلك وعلى
~~وجهه خاصة، وليس على طول الشهور وعددها ولا السنين ولا الأيام إذا كان
~~العمل والتجارة منقطعا في حال ذلك إن شاء الله، وسئل عنها أشهب فقال: ما
~~أرى ربح القراض ولا الأجرة التي آجر بها نفسه إلا بينهما أرأيت لو
# PageV12P046
# تسلف ms4565 يعني مالا فعمل به فربح لكان ربحه بينهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في أحد الشريكين المتفاوضين يأخذ مالا
~~قراضا فيربح فيه أيؤاجر نفسه إن ذلك له ولا شيء لشريكه فيه أظهر من قولي
~~أشهب أن ذلك بينهما، وقد بين ابن القاسم في الرواية وجه قوله بقوله: وإنما
~~هو رجل تعدى فترك العمل إلى آخر قوله وأما أشهب فوجه قوله أن كل واحد من
~~الشريكين كأنه مستأجر لنصف عمل شريكه بنصف عمله هو، فكما يكون للذي عمل
~~بالقراض الذي أخذه أو بالأجرة التي آجر بها نفسه نصف عمل شريكه في مال
~~الشركة فيستحق، بذلك نصف الربح فكذلك يكون للشريك نصف عمله في القراض أو في
~~الأجرة فيستحق بذلك نصف ربح القراض إن كان فيه ربح أو نصف الأجرة التي آجر
~~بها نفسه، ولا اختلاف في أن ربح مال الشركة الذي عمل به أحد الشريكين ما
~~دام صاحبه يعمل في القراض الذي أخذه أو في الأجرة التي آجر بها نفسه بينهما
~~نصفين واختلف إذا لم يكن للشريك الذي عمل بمال الشركة في ربح القراض ولا في
~~الأجرة شيء على القول بأن ذلك للذي أخذ المال القراض وللذي آجر نفسه هل
~~تكون له أجرة على الذي لم يعمل معه لانفراده بالعمل أم لا؟ فلم ير ابن
~~القاسم في هذه الرواية ذلك له، ورأى ذلك أصبغ له بعد يمينه أنه لم يعمل على
~~التطوع عن شريكه، وهذان القولان جاريان على أصل قد اختلف فيه قول ابن
~~القاسم وهو السكوت هل يكون كالإذن أم لا؟ فقول أصبغ في هذه المسألة مثل قول
~~عيسى بن دينار من رأيه في آخر رسم القطعان من سماع عيسى من هذا الكتاب في
~~الرجل يزرع في أرض بينه وبين شريكه أن عليه كراء نصف الأرض لشريكه بعد
~~يمينه إن كان حاضرا خلاف روايته عن ابن القاسم في أول سماع ابن القاسم من
~~كتاب الاستحقاق في الرجل يبني في أرض بينه وبين شريكه وهو حاضر أنه لا كراء ms4566
~~عليه لشريكه في نصيبه، وذلك منصوص لابن القاسم في كتاب ابن المواز في
~~مسألتنا بعينها، قال في شريكين خرجا إلى الريف فابتاعا طعاما فقدم أحدهما
~~الفسطاط فأخذ قراضا فربح فيه، قال: ربحه
# PageV12P047
# له، وعليه للذي بالريف أجرة مثله فيما ولي بالريف في حصته يريد بعد يمينه
~~كما قال أصبغ، وكما قال عيسى بن دينار في الكراء.
# وقول ابن القاسم: إن ربح مال القراض الذي عمل به لا يكون بين الشريكين
~~إذا قال: إنما عملت به لنفسي وكذلك الأجرة.
# وأما لو قال: إنما عملت بذلك على أن يكون الربح أو الأجرة بيني وبين
~~شريكي عوضا عن عمل شريكي في مال الشركة لوجب أن يكون الشريك مخيرا بين أن
~~يأخذ ذلك عوضا عن عمله وبين أن يسلمه له ويتبعه بأجرة عمله في حصته.
# ولو قال: إنما عملت بذلك على أن يكون الربح والأجرة بيني وبينه على سبيل
~~التفضل عليه لكان ذلك منه عدة تجري على الاختلاف في وجوب الحكم بالعدة إذا
~~كانت على غير سبب، فقيل: إنها لا تلزم وهو المشهور، وقيل: إنها تلزم، وهو
~~ظاهر قول غير ابن القاسم في كتاب الشركة من المدونة لأنه جعل ذلك من وجه
~~قول الرجل للرجل لك ما أربح في هذه السلعة، فله أن يقوم عليه بذلك ما لم
~~يفت أو يذهب أو يفلس.
# وقول أشهب في هذه الرواية: أرأيت لو تسلف مالا فعمل به فربح لكان ربحه
~~بينهما ليس بحجة على ابن القاسم، إذ لا يسلم ذلك ولا يقول به، والذي يأتي
~~على مذهبه في المدونة أن الربح له، وضمان السلف عليه، إلا أن يعلم بذلك
~~الشريك ويعمل معه فيكون الربح بينهما، ويكون نصف المال سلفا للشريك الذي
~~استسلفه على شريكه، ولو عمل وحده بالمال الذي استسلفه على أن يكون الربح
~~بينهما ويكون نصف المال له سلفا عليه لما لزمه ذلك إلا أن يشاء إذ لا يلزم
~~أحدا قبول معروف أحد، ولو عمل بالمال الذي استسلفه وحده على أن يكون الربح
~~بينهما على سبيل ms4567 التفضل لجرى ذلك على الاختلاف في لزوم العدة على غير سبب
~~وبالله تعالى التوفيق.
# PageV12P048
### | : وقف على رجل يشتري سلعة فوقف لا يتكلم حتى لما وجب البيع قال أنا شريكك
# من سماع أبي زيد بن أبي
# الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن رجل وقف على رجل
~~يشتري سلعة فوقف لا يتكلم حتى لما وجب البيع قال الرجل: أنا شريكك، فقال
~~المشتري: لا أشركك وإنما قال له ذلك بعد وجوب البيع قال: يشركه إن شاء، وإن
~~أبى ألقي في الحبس حتى يفعل إذا كان إنما اشتراه ليبيعه إلا أن يكون اشتراه
~~لمنزله أو ليخرج به إلى بلد آخر فلا يكون له في هذا شركة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول نوازل
~~أصبغ من جامع البيوع فلا معنى لإعادته والقول فيه باختصار أن الشركة على
~~مذهب مالك لازمة لأهل الأسواق فيما اشتروا للتجارة على غير المزايدة لما
~~كان من الطعام في سوق الطعام لأهل التجارة في ذلك النوع باتفاق، ولما كان
~~من غير الطعام وإن كان في سوق تلك السلعة أو في غير السوق وإن كان من
~~الطعام أو لغير أهل التجارة في ذلك النوع باختلاف، وقولي في غير السوق أعني
~~في بعض الأزقة، وأما ما ابتاعه الرجل في داره أو حانوته فلا شرك لأحد معه
~~ممن حضر الشراء باتفاق.
# فيتحصل في الطعام أربعة أقوال أيضا أحدها أن الشركة تجب لمن حضر البيع
~~وإن لم يكن في السوق ولا كان من أهل التجارة بذلك النوع والثاني أنها لا
~~تجب له إلا أن يكون ذلك بالسوق وأن يكون من التجارة بذلك النوع، والرابع
~~الشركة تجب له وإن لم يكن من أهل التجارة بذلك النوع إذا كان ذلك في السوق،
~~ومجموع المسألة خمسة أقوال، الأربعة التي ذكرناها والخامس الفرق بين الطعام
~~وبين ما سواه من السلع ورأى مالك الحكم بالشركة في ذلك بين أهل الأسواق
~~لنفي الضرر عنهم مخافة إفساد بعضهم على بعض ms4568 بالزيادة
# PageV12P049
# عليه، ومما يشبه ذلك من منفعة العامة «نهى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عن أن يبيع حاضر لبادي» ، فمنه أخذه مالك والله أعلم، وهذا كله فيما
~~اشترى للتجارة وأما ما اشترى لغير التجارة فالحكم بالشركة فيه باتفاق
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: وقف لشراء سلعة فقال له أشركني فقال له نعم ثم قال أشركتك بالربع
# مسألة وسئل عن رجل وقف لشراء سلعة فقال له رجل: أشركني، فقال له: نعم ثم
~~قال: إنما أشركتك بالربع أو بالثلث، قال: القول قوله مع يمينه إلا أن يكون
~~أشركه ببينة، قيل له: فإن قال له: أشركتك ولم أرد ثلثا ولا نصفا ولا أقل
~~ولا أكثر إلا أني قد أشركتك، فقال: يكون له النصف.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم سن من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل اذهب فاشتر من فلان بقرة عنده وأشركني فيها وانقد عني
# مسألة وقال في رجل قال لرجل: اذهب فاشتر من فلان بقرة عنده وأشركني فيها
~~وانقد عني، قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إنه لا بأس بذلك لأنه أشركه ونقد
~~عنه ففعل معه معروفين وقد مضى في رسم استأذن من سماع عيسى ما فيه بيان ذلك
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عين بين نفر فكان لأحدهم السقي بالليل وللآخرالسقي بالنهار
# مسألة وعن عين بين نفر فكان لأحدهم السقي بالليل وللآخر السقي بالنهار
~~فأجرى الماء في زرعه بالليل وترك زرع الذي له السقي بالليل قال: عليه قيمة
~~ذلك الماء، ولا سقي له بالنهار؛ لأن سقي الليل
# PageV12P050
# ليس يشبه سقي النهار وسقي الليل أفضل إلا أن يكون له سقي بالليل فيعطيه
~~سقية بالليل مكانها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى لا اختلاف فيها وهي ترد
~~قول أصبغ في رسم البيوع العاشر من سماعه من كتاب السلم والآجال في سلف
~~الماء أنه لا ينظر فيه إلى الأزمان ولا يعتبر بها فيه، ms4569 فترد تلك إلى هذه
~~ولا ترد هذه إلى تلك وقد مضى الكلام على قول أصبغ في موضعه مستوفى فلا وجه
~~لإعادته وبالله التوفيق. تم كتاب الشركة بحمد الله تعالى وحسن عونه والصلاة
~~الكاملة على سيدنا ومولانا محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما اللهم عونك.
# PageV12P051
### | : كتاب الشفعة
### | مسألة: باع شقصا له في دار مشتركة فسلم بعض الشركاء وأبى بعضهم
# كتاب الشفعة
# من سماع ابن القاسم من مالك رواية
# سحنون من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سمعت
~~مالكا قال: من باع شقصا له في دار مشتركة فسلم بعض الشركاء وأبى بعضهم إلا
~~أن يأخذ بشفعته إن ذلك له يأخذ جميع ما باع شريكه نصيبه ونصيب من سلم من
~~شركائه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا سلم أحد الشفعاء بعد وجوبها له ولم يقل لك ولا
~~له على وجه تركها وكراهة الأخذ بها فلا اختلاف ولا إشكال في أن لمن بقي من
~~الشفعاء أن يأخذ حظه وحظ من سلم من شركائه.
# وأما إن قال للمشتري: قد سلمت لك شفعتي أو قال لمن سأله ذلك: قد سلمت لك
~~شفعتي فقد وقع لأصبغ في الواضحة أن تسليمه الشفعة له إن كان على وجه الهبة
~~والعطية للمشتري فليس له أن يأخذ بالشفعة إلا حظه وحظ من يسلم للمشتري
~~وللمشتري سهام المسلمين، فإذا صح على قول أصبغ هذا
# PageV12P053
# للمشتري بالهبة حظ المسلم ولم يكن لمن سواه من الشفعاء أخذه فكذلك البيع
~~غلى هذا القياس ينزل المشتري منزلة الشفيع للبائع الشفعة فلا يكون لمن سواه
~~من الشفعاء شفعة إلا أن يكونوا بمنزلته فيكون لهم منها بقدر حظوظهم وعلى
~~هذا تأول ابن لبابة رواية ابن القاسم عن مالك في أنه لا يجوز أن يبيع الرجل
~~شفعة قد وجبت له ولا يهبها فقال: معناه من غير المبتاع واستدل على تأويله
~~برواية جلبها من كتاب الدعوى والصلح، قال: يجوز أن يبيع شفعته من المبتاع
~~بعد وجوب صفقته قبل أن يستشفع ولا يجوز له بيع ذلك من غيره ms4570 ومثل هذا حكي
~~أيضا عن مالك من رواية أشهب عنه أنه قال: ولا يجوز له أن يبيعها من غير
~~المبتاع قبل أن يأخذ شفعته، واختار هو من رأيه أن لا يبيع الشفعة ولا يهبها
~~لا من المبتاع ولا من غيره وهو الصواب والروايات التي جلبها ليست بجلية
~~لاحتمال أن يتأول على أنه إنما أراد بها أخذ العوض من المبتاع على تسليم
~~الشفعة له بما يجوز له بعد وجوب الصفقة وسمي ذلك بيعا لما فيه من شبهة
~~البيع، وقول أصبغ بعيد شاذ في النظر وحكى ابن لبابة أيضا أنه رأى ابن
~~الحسار يعقد لنفسه وثيقة شراء نصيب رجل من مال وما وجب له من الاستشفاع في
~~نصيب كان بيع من ذلك المال قبل ذلك، قال: فلما تمت الوثيقة قال لي: هذه من
~~غرائب النتيجات التي لا يعرفها والله غيرنا، يريدني ونفسه.
# فالذي يتحصل في هذا أنه لا يجوز للشفيع أن يهب ما وجب له من الاستشفاع
~~لغير المبتاع ولا بيعه منه.
# واختلف هل له أن يهب ذلك للمبتاع أو يبيعه منه أم لا على قولين، أحدهما
~~أن ذلك جائز ويختص المشتري بما اشترى فلا يكون لغير البائع أو الواهب من
~~الشفعاء عليه شفعة إلا أن يكون بمنزلته فيكون لهم منها بقدر حقوقهم والثاني
~~أن ذلك لا يجوز وينفسخ البيع فيكون الشفيع على شفعته وينفسخ أيضا حكم الهبة
~~فيمضي على حكم التسليم.
# وأما بيع الشفيع نصيبه الذي يستشفع قبل أخذه بالشفعة فلا يجوز
# PageV12P054
# باتفاق وكذلك هبته لا تلزم باتفاق وأما تسليم الشفعة بمال بعد وجوبها له
~~فجائز باتفاق وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : باع نصف أرضه بأرض آخر
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان قال: وسئل مالك عن رجل باع نصف
~~أرضه بأرض آخر أو زيادة دنانير أترى له شفعة؟ قال: نعم، ويكون عليه قيمة
~~أرضه التي أخذها، قال: وقال ابن القاسم وقد كان يبلغنا من بعض إخواننا أنه
~~كان من قول مالك وغيره من المدنيين أنه إذا علم أنه أراد المناقلة ms4571 والسكنى
~~ولم يرد وجه البيع ولم يكن يرضى أن يخرج من داره ويقعد لا دار له، وكان بعض
~~المدنيين يذكر ذلك ويذكر عن ربيعة أنه لا شفعة في ذلك فكلمنا مالكا
~~وحاججناه بوجه السكنى وإنما أراد المناقلة ولم يكن ذلك منه على وجه البيع
~~فلم يره شيئا وأنثره وكأنه قاله ورجع عنه، واتبع الحديث ورآه بيعا من
~~البيوع، وقال: الشفعة فيه، قال: وكذلك لو أعطاها امرأة في صداقها وإنما
~~تزوجها لهواه فيها فأرى الشفعة فيها ولم ير الذي ذكر عنه شيئا، قال ابن
~~القاسم: وهو رأي وهو الشأن، قال مطرف وابن الماجشون: الذي قال مالك لا شفعة
~~فيه إنما ذلك في المناقلة بين الشركاء في المسكنين أو الحائطين أو في
~~الأرضين يناقل أحدهم بعض أشراكه يعطيه حظه في هذه الدار وهذه الأرض وهذا
~~الحائط يحط صاحبه في الدار الأخرى أو الأرض الأخرى أو الأريط الآخر فيصير
~~حظه من ذينك الشيئين المفترقين في شيء واحد منهما، فهذه المناقلة التي قال
~~مالك لا شفعة فيها للشركاء لأنه لم يرد وجه البيع إنما أراد التوسع في حظه
~~وجمعه لكي ينتفع به، وأما إذا ناقل بنصيبه من هذه
# PageV12P055
# المشتركة بدار أخرى أو أرض أخرى لا نصيب له فيها ولا حظ لكانت في ذلك
~~الشفعة ولجرى مجرى البيع وليس مجرى المناقلة، وسواء عامل بذلك بعض شركائه
~~أو أجنبيا ممن لا شرك له معه.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة سئل مالك عن رجل باع نصف أرضه بأرض
~~أخرى معناه نصف نصيبه بأرض أخرى وهذه مسألة فيها اختلاف ولها تفصيل، وتحصيل
~~القول أنه لم يختلف قول مالك في أن في الشقص المبيع الشفعة إذا بيع بعين أو
~~بعرض، فأما إن باع الرجل شقصه من شريكه أو من أجنبي بأصل أو شقص من أصل له
~~فيه شرك أو لا شرك له فيه فمذهب ابن القاسم وروايته عن مالك أن في ذلك كله
~~الشفعة، ووقع هنا ما ظاهره أن قول مالك اختلف في ذلك كله، وأنه ms4572 كان يقول:
~~إذا علم أنه أراد المناقلة والسكنى ولم يرد وجه البيع إنه لا شفعة في ذلك،
~~وأن بعض المدنيين كان يذكر ذلك وأنه قول ربيعة، فعلى هذا تكون المناقلة
~~اختلف في وجوب الشفعة فيها في هذه الأربعة وجوه، وحكى العتبي عن مطرف وابن
~~الماجشون أنهما قالا: إن المناقلة التي قال مالك: لا شفعة فيها إنما هي أن
~~يبيع الرجل شقصه من شريكه بشقص من أصل له فيه شرك، فيكون كل واحد منهما
~~إنما أراد التوسع في حظه مما صار إليه من حظ شريكه عوضا عما عاوضه به، فعلى
~~هذا المناقلة إنما تكون في هذا الوجه الواحد من الأربعة الأوجه المذكورة
~~وروى أبو زيد عن مطرف في الدار تكون بين الرجلين فيبيع أحدهما شقصه، من
~~شريكه بشقص من أصل له مع شريك آخر أنه لا شفعة لهذا الشريك الآخر في هذا
~~الشقص؛ لأنه لم يقصد به البيع وإنما أراد التوسع في حظه، وكذلك على قول
~~مطرف هذا لو كانت دار بين ثلاثة نفر فباع أحدهم حظه من أحد شريكيه بأصل فلا
~~شفعة للشريك الثالث الذي لم يرد البيع وإنما أراد التوسع في حظه، فعلى قول
~~مطرف هذا تكون المناقلة المختلف في إيجاب الشفعة فيها في ثلاثة وجوه، وأصله
~~أنك متى وجدت أحد المتعاوضين في الأصول قد
# PageV12P056
# أخذ من صاحبه شقصا فيما له فيه شقص فهي المناقلة التي لا شفعة فيها فعلى
~~رواية مطرف وابن الماجشون أن المعاملة في الأصول لا تكون مناقلة وتسقط فيها
~~الشفعة حتى يكون كل واحد منهما قد أخذ من صاحبه شقصا فيما له فيه شقص. وعلى
~~ظاهر ما وقع في هذه المسألة من رواية ابن القاسم عن مالك أن المعاملة في
~~الأصول كيف ما وقعت فهي مناقلة لا تجب فيها الشفعة على أحد القولين، ففي
~~تعيين المناقلة المختلف في إيجاب الشفعة فيها ثلاثة أقوال على ما بيناه،
~~وفي المدنية لابن كنانة أنه سئل عن ورثة بينهم أرض هم فيها أشراك فقال رجل
~~من الورثة للورثة: أعطوني ms4573 حقي في مكان واحد واجمعوا لي أرضي في ناحية واحدة
~~فرضوا بذلك وفعلوا ثم إن الشركاء في الأرض أرادوا الأخذ بشفعتهم وقالوا: قد
~~بعت قال: يحلف الذي جمعت له أرضه في مكان واحد بالله ما أردت بيعا وما أردت
~~إلا أن يجمع لي أرضي في مكان واحد فإذا حلف احتبس أرضه ولم يكن لأولئك فيها
~~شفعة، قال عيسى: قال ابن القاسم: لا شفعة فيه وقول ابن القاسم هو الصحيح
~~وأما قول ابن كنانة فهو بعيد لأن ذلك ليس ببيع وإنما هي قسمة وليس لأحد
~~المتقاسمين على صاحبه شفعة وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخوين ورثا دارين فباع أحدهما أحد الدارين
# مسألة وسئل مالك عن أخوين ورثا دارين فباع أحدهما أحد الدارين فعلم أخوه
~~الذي لم يبع فقال: أنا آخذ هذه الدار التي بعت بشفعتي وأقاسمك الأخرى، فقال
~~له الذي باع: ليس لك ذلك ولكن أقاسمك الدارين فإن تقع الدار التي بعت لي
~~نفذ بيعي وإلا تقع لي بطل بيعي وتكون لك قال مالك: ليس ذلك له وأرى أن
~~يأخذها أخوه بشفعته فيها ويقاسمه الأخرى وليس له أن يأبى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في آخر كتاب الشفعة من المدونة في الدار
~~تكون بين الرجلين فيبيع أحدهما طائفة منها بعينها ولا اختلاف فيها
# PageV12P057
# عندي من أجل حق المشتري، بخلاف مسألة أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الاستحقاق في أرض بين الرجلين يبني أحدهما فيها بنيانا وشريكة غائب أنهما
~~يقتسمان الأرض فإن كان بنيانه فيما صار له من الأرض كان له وكان عليه من
~~الكراء بقدر ما انتفع من نصيب صاحبه، وإن كان البنيان والغرس في نصيب غيره
~~خير الذي صار له في نصيبه بين أن يعطيه قيمته منقوضا وبين أن يسلم إليه
~~نقضه ينقله ويكون له أيضا من الكراء على الباقي بقدر ما انتفع به من مصابة
~~صاحبه الغائب لأن ذلك إنما يكون إذا اختلفا في القسمة فدعا إليها أحدهما
~~ودعا أحدهما إلى أن يحكم بينهما في الغرس ms4574 والبناء قبل القسمة حسبما ذكرناه
~~هناك فيدخل في تلك الخلاف من هذه ولا يدخل من هذه الخلاف في تلك من أجل حق
~~المبتاع لأنه قد يقول: وجب لي حظ البائع من الدار فليس لكما أن تقتسما قبل
~~مخافة أن تصير الدار لغير البائع فيبطل جميع شرائي فالواجب أن يأخذ الشريك
~~نصف الدار بالاستحقاق ونصفها بالشفعة إلا أن يتفقا على القسمة قبل ويرضى
~~بذلك المبتاع فيجوز وبالله التوفيق.
### | : باع شركا له في دار فأقام شريكة تسعة أشهر ثم طلب أن يأخذ بالشفعة
# ومن كتاب البز
# وسئل مالك عن رجل باع شركا له في دار فأقام شريكة تسعة أشهر ثم طلب أن
~~يأخذ بالشفعة أترى ذلك به؟ قال: نعم ما تسعة أشهر عندي بكثير، وإني أرى أن
~~يحلف بالله ما كانت إقامته تركا لشفعته ويأخذ شفعته في هذا إلا أن يأتي من
~~ذلك ما يطول زمانه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة. في التسعة الأشهر والسنة لأنه لم
~~ير السنة فيها كثيرا ولو قام بعد الشهر أو الشهرين لم يكن عليه يمين على
~~مما قال في رسم الشجرة بعد هذا إلا أن يكون قد كتب شهادته في عقد الشراء
~~فيلزمه اليمين إن قام بقرب ذلك بعد العشرة الأيام ونحوها على ما قاله بعد
~~هذا في رسم باع، ولو كتب شهادته في عقد الشراء ولم يقم إلا بعد
# PageV12P058
# شهرين لم يكن له شفعة.
# فتحصيل هذه المسألة أنه إن لم يكتب شهادته وقام بالقرب مثل الشهر
~~والشهرين كانت له الشفعة دون يمين، وإن لم يقم إلا بعد السبعة أو التسعة أو
~~السنة على ما في المدونة كانت له الشفعة بعد يمينه أنه لم يترك القيام
~~راضيا بإسقاط حقه، وإن طال الأمر أكثر من السنة لم تكن له شفعة، وأما إن
~~كتب شهادته وقام بالقرب أو العشرة الأيام ونحوها كانت له الشفعة بعد يمينه،
~~وإن لم يقم إلا بعد الشهرين لم يكن له شفعة وإذا قال: لم أعلم بالشفعة
~~فالقول قوله مع يمينه، ms4575 وإن كان حاضرا بالبلد وإن كان بعد أربع سنين، قاله
~~ابن عبد الحكم.
# وقد اختلف في الحد الذي تنقطع فيه شفعة الحاضر بمجرد السكوت بعد العلم
~~بالبيع على أربعة أقوال أحدها أن حده السنة وهو قول أشهب وروايته عن مالك
~~والثاني قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة أن السنة قليل ولا
~~ينقطع إلا فيما فرق السنة والثالث قول مطرف وابن الماجشون أنه على شفعته ما
~~لم يوقفه الإمام على الأخذ أو الترك أو يتركها طوعا منه ويشهد بذلك على
~~نفسه أو يمضي من طول الزمان ما يدل على أنه كان تركا له والخمس سنين قليل
~~إلا أن يحدث المشتري فيها بنيانا أو عرشا فتنقطع شفعته في أقل من ذلك،
~~فكأنهما رأيا الحد في ذلك ما تكون فيه الحيازة، والرابع أنه على شفعته وإن
~~طال ما لم يصرح بتركها روى ذلك عن مالك وهو مذهب الشافعي وأبو حنيفة يقول
~~بضد ذلك أن الشفعة إنما هي الوقوف فإن لم يقم بشفعته ساعة علم بالبيع فلا
~~شفعة له، وهو قول خامس في المسألة وبالله التوفيق.
### | : أربعة إخوة باع أحدهم نصيبه من دار لهم فسلم إخوته للمشتري ما اشترى
# ومن كتاب أوله
# تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك عن أربعة إخوة باع أحدهم نصيبه من
~~دار لهم
# PageV12P059
# فسلم إخوته للمشتري ما اشترى أتراه شفيعا معهم إذا باع أحد منهم؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال وهو مما لا أعلم فيه اختلافا؛ لأن المبتاع
~~يحل محل بائعه، واختلف لو كان المبتاعون لسهم الواحد جماعة فباع أحدهم حظه
~~فقال ابن القاسم: لا يكون أشراكه أحق بالشفعة من أشراك البائع منهم، وقال
~~أشهب: أشراكه أحق بالشفعة من أشراك البائع لأنهم كأهل سهم واحد وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | : الشفعة في الصدقة
# ومن كتاب أوله كتب
# عليه ذكر حق وسئل مالك عن حائط بين رجلين تصدق أحدهما بنصيبه على قوم
~~وعلى عقبهم ما عاشوا، ثم إن الشريك باع نصيبه فأراد أهل الصدقة أن يأخذوا ms4576
~~حصة شريكهم بالشفعة، قال مالك: ليس لهم في مثل هذا شفعة، إنما هي صدقة فما
~~أرى الشفعة تكون في الصدقة، قال: وسمعته يقول غير مرة: قال ابن القاسم
~~وبلغني عن مالك أنه قال: إذا أراد صاحب المتصدق أن يأخذ بالشفعة لم يكن ذلك
~~له إلا أن يلحقه بالحبس فيكون ذلك له.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن أهل الصدقة أرادوا أن يأخذوا
~~بالشفعة لأنفسهم ملكا فلذلك لم ير لهم شفعة ولو أرادوا أن يأخذوا بالشفعة
~~ليلحقوها بالحبس لكان ذلك لهم، وكذلك لو أراد المحبس أن يأخذ بالشفعة لنفسه
~~لم يكن ذلك له ولو أراد أن يأخذ بها يلحقها بالحبس كان ذلك له، وعلى قياس
~~هذا لو أراد رجل أجنبي أن يأخذ بالشفعة للحبس لكان ذلك له، وهذا على القول
~~بأن من تصدق على رجل عقبه بعقار ما عاشوا فإنها لا ترجع للمحبس بحال أبدا
~~وتكون ملكا لآخر العقب على ما روى أشهب عن
# PageV12P060
# مالك في كتاب الحبس أو يرجع بمرجع الأحباس على ما حكاه ابن عبدوس وهو قول
~~مالك وبعض رجاله في المدونة وأما على القول بأنه يرجع إلى المحبس ملكا بعد
~~انقراض المتصدق عليه وعقبه فللمحبس أن يأخذ بالشفعة لنفسه على ما حكى ابن
~~حبيب عن مطرف من أن الحبس إذا كان له مرجع إلى المحبس فالشفعة له مال من
~~ماله وبالله التوفيق.
### | : باع شقصا له في أرض وشفيعه حاضر وشهد فيها
# ومن كتاب باع غلاما وسئل مالك عن رجل باع شقصا له في أرض وشفيعه حاضر
~~وشهد فيها، ثم إنه بدا له بعد عشرة أيام ونحوها أن يأخذها بالشفعة قال أرى
~~ذلك له وأشد ما عليه أن يحلف بالله ما كان ذلك منه تركا لشفعته ثم يأخذ
~~ماله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم البز قبل هذا
~~فلا معنى لإعادة شيء من ذلك وبالله التوفيق.
### | : لهم ثمرة حائط صدقة أراد أحدهم أن يبيع أترى لهم شفعة
# ومن كتاب ms4577 صلى نهارا
# ثلاث ركعات وسئل عن قوم لهم ثمرة حائط صدقة فأراد رجل ممن له أصل في ذلك
~~الحائط أن يبيع أترى لهم شفعة؟ قال: لا شفعة لهم، وإنما الشفعة لمن كان له
~~أصل مال، قال مالك: ولو كان المحبس حيا وأراد أن يأخذ بالشفعة ليلحق ذلك
~~بحبسه كان ذلك له، وإن لم يكن يريد أن يلحقه بحبسه فلا شفعة له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في
# PageV12P061
# رسم كتب عليه ذكر حق فلا معنى لإعادته وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : الشريكين في الدار يبيع أحدهما نصيبه ثم يريد الآخر أخذ الشفعة
# ومن كتاب الشجرة وسئل عن الشريكين في الدار يبيع أحدهما نصيبه فيقيم
~~شريكه شهرا أو شهرين لا يطلب ثم يريد أخذها، قال: ذلك له ما لم يتطاول ذلك،
~~قلت له: أفترى الشهرين قريبا؟ قال: نعم قلت له: أفيحلف أن إقامته ما كانت
~~تركا لذلك، قال: لا أرى عليه في مثل هذا يمينا إلا أن يأتي من ذلك ما
~~يستنكر من تباعد ذلك فأرى أن يحلف.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول فيها في رسم البز قبل هذا فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
### | : اختلفا في الثمن وحقق كل واحد منهم الدعوى فيه على صاحبه
# من سماع أشهب
# وابن نافع من مالك رواية سحنون
# قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عمن ابتاع شركا له في مال قيمته
~~عند الناس عشرون ومائة درهم ثم زعم المشتري أنه ابتاعه بمائتي درهم وزعم
~~البائع ذلك أيضا فأراد الذي له الشفعة أن يحلف البائع أو المبتاع، وزعم أنه
~~إنما أراد أن يقطعا عليه شفعته ولم يأت على ذلك ببينة، قال ذلك في الأثمان
~~مختلف لحاجتهم أما إذا كان المشتري السلطان أو الشريك في المال والجديد فيه
~~أو الجار فإن هؤلاء ربما بالغوا في إعطاء الثمن لحاجتهم إلى ذلك وخفة مؤنته
~~عليهم لقدرة السلطان وخفة الشأن عليه، ولرغبة الجديد فيه والجار في ذلك
~~ولكراهية أن يشاركه أحد ms4578
# PageV12P062
# فيه أو يجاوره، فإذا كان هذا فلا أرى على أحد يمينا؛ لأن بعض هؤلاء قد
~~يشتري المال لهذا الأمر بأضعاف ثمنه، وأما إذا كان على غير هذا من الأمر
~~الذي وصفت لك واشترى ذلك بما لا يعرف من الثمن فإني أرى على المبتاع اليمين
~~بالله الذي لا إله إلا هو لقد ابتاعه بهذا الثمن ولا أرى على البائع يمينا
~~لأنه لو أبى أن يحلف لم يكن عليه في ذلك شيء، وإنما اليمين على المبتاع إذا
~~لم يكن على ما وصفت لك واشترى من الثمن ما يستنكر ولا يعرف.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة كان الشيوخ يحملونها على أنها خلاف لما في
~~المدونة؛ لأنه قال فيها: القول قول المشتري ولا يمين عليه إلا أن يأتي بما
~~لا يشبه، وقال في المدونة: القول قول المشتري يريد مع يمينه إلا أن يأتي
~~بما لا يشبه فيصدق ويكون القول قول الشفيع، وليس ذلك بصحيح؛ لأن معنى رواية
~~أشهب هذه أن الشفيع لم يحقق الدعوى على المشتري ولا ادعي معرفة الثمن،
~~وإنما أراد أن يحلفه بالتهمة فلم يوجبها عليه إلا في الموضع الذي تظهر فيه
~~التهمة وهو أن يأتي بما لا يشبه من الثمن، وذلك بين من سياقة المسألة،
~~ومعنى ما في المدونة أنهما اختلفا في الثمن وحقق كل واحد منهم الدعوى فيه
~~على صاحبه، فوجب أن يكون القول قول المشتري إذا أتى بما يشبه فإن لم يأت
~~بما يشبه كان القول قول الشفيع إن أتى بما يشبه فإن لم يأت بما يشبه حلفا
~~جميعا على دعواهما، وكانت له الشفعة بالقيمة، وإن نكل أحدهما وحلف الآخر
~~كان القول قول الحالف وإن أتى بما لا يشبه؛ لأن صاحبه قد أمكنه بنكوله من
~~دعواه، ولا اختلاف عندي في هذه المسألة إذا اختلفا في الثمن وحقق كل واحد
~~منهما الدعوى على صاحبه، وأما إذا لم يحقق الشفيع الدعوى على المشتري وأتى
~~المشتري بما يشبه فقيل: إنه لا يمين عليه، وهو قول مالك في هذه الرواية،
~~وقيل: القول ms4579 قوله مع يمينه إلا أن تكون على ذلك بينة بتعاور البائع مع
~~المشتري على ما ادعاه، وأما إن أتى بما لا
# PageV12P063
# يشبه فقيل: القول قوله مع يمينه والشفيع بالخيار إن شاء أخذ بذلك وإن شاء
~~ترك، وهو قول مالك في هذه الرواية، وقول مطرف في الواضحة، وقيل: إن الشفيع
~~بالخيار إن شاء أن يأخذ بالقيمة أخذ لأن المشتري يتهم على تغيب الثمن لقطع
~~الشفعة إلا أن تكون له بينة على مشاهدة السفقة والنقد، فيكون الشفيع مخيرا
~~بين أن يأخذ بذلك أو يترك، وهو قول سحنون، ولا تأثير للبينة في هذا على
~~تعاور البائع مع المشتري على الثمن الذي ادعاه، قاله ابن حبيب في الواضحة،
~~ولا يمتنع عندي أن يكون له شاهد يحلف معه إذا كان عدلا ولم يتهم في شهادته
~~على ما قاله ابن القاسم في أول سماع أبي زيد في مسألة اللؤلؤ؛ إذ لا تهمة
~~عليه في شهادته له، وإنما كان يتهم لو شهد للشفيع على المشتري؛ لأنه يقلل
~~العهدة على نفسه فيما يستحق من الشقص إن استحق منه شيء، وإذا اختلفا
~~المتبايعان في ثمن الشقص فتحالفا وتفاسخا لم يكن للشفيع شفعة، ويشبه أن
~~يكون له الشفعة إذا رضي أن تكون عهدته على البائع؛ لأنه يقر أن الشقص
~~للمشتري، واختلف إن نكل المشتري وحلف البائع فقيل: يأخذ الشفيع إن شاء
~~بالثمن الذي حلف عليه البائع، وقيل: بل يأخذ بالثمن الذي أقر المشتري أنه
~~اشتراه به، ولكلا القولين وجه، والأظهر ألا يكون للشفيع أن يأخذ إلا بالثمن
~~الذي حلف عليه البائع وأخذه، ولا إشكال إذا حلف المشتري ونكل البائع في أنه
~~يأخذ بما حلف عليه المشتري وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشفعة في الأرض وفي كل ما أنبتت الأرض
# مسألة وسئل مالك هل في الثمرة شفعة؟ فقيل: أفي رؤوس النخل هي؟ فقيل: نعم،
~~قال فيه الشفعة، وإنما تكون الشفعة في الأرض وفي كل ما أنبتت الأرض، وسئل
~~هل في الزرع شفعة؟ قال: لا إن كان قبل أن يحل بيعه، فهذا لا يصلح، ms4580 وإن كان
~~بعد أن يبس واستحصد وحل بيعه فلا يصلح أن يقتسماه إلا بكيل ولا تكون
# PageV12P064
# الشفعة في مثل هذا وليس هذا مثل الأول.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في أول هذه المسألة، وإنما تكون الشفعة في
~~الأرض وفي كل ما أنبتت الأرض أن في الزرع الشفعة خلاف ما نص عليه بعد ذلك،
~~وفي المدونة من أنه لا شفعة في الزرع وفي تعليله سقوط الشفعة في الزرع
~~هاهنا وفي المدونة بأن بيعه لا يجوز حتى ييبس فإذا يبس لم يصلح أن يقتسم
~~إلا بالكيل ما يدل على أن الشفعة تجب فيه إذا بيع بعد أن افترك، وقبل أن
~~ييبس على مذهب من يجير ذلك من أهل العلم أو يرى العقد فيه فوتا إذا وقع من
~~أصحابنا أو إذا بيع مع الأصل بعد أن نبت؛ لأنه قد وقع عليه حصته من الثمن،
~~وقد قيل: إن الشفعة فيه إذا بيع مع الأصل قبل أن ينبت لأنه قد وقع عليه حصة
~~من الثمن، وقد قيل: إن الشفعة فيه إذا بيع مع الأصل قبل أن ينبت لأنه قد
~~وقع عليه حصته من الثمن على كل حال لما فيه من البذر الذي قد أخرجه البائع
~~من عنده بخلاف الثمرة إذا بيعت مع الأصل قبل أن تؤبر لأنها إذا لم تؤبر فلم
~~يقع عليها حصة من الثمن فإنما يأخذها الشفيع بالشفعة على مذهب ابن القاسم
~~ما لم تجد من جهة الاستحقاق لا من جهة الشفعة، فاختلاف قول مالك في إيجاب
~~الشفعة في الزرع على أصل قد اختلف فيه قوله اختلافا واحدا وهو ما كان
~~متشبثا بالأصول ومتصلا بها كالثمرة والكراء ورقيق الحائط إذا بيعوا مع
~~الحائط والرحا إذا بيعت مع الأصل والماء، والنقض إذا بيعا دون الأصل فمرة
~~قال مالك: في ذلك كله الشفعة لتعلقه بأصل ما فيه الشفعة، ومرة قال: إن ذلك
~~كالعروض المنفصلة من الأرض فلا شفعة فيها، وفي قوله أيضا: إن الشفعة في كل
~~ما أنبتت الأرض دليل ظاهر من جهة العموم ms4581 أن الشفعة واجبة في القول، وسيأتي
~~القول على ذلك في آخر سماع أبي زيد إن شاء الله وبه التوفيق.
### | : باع شقصا في حائط غائب
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع وسئل عمن باع شقصا في حائط غائب فقال الشفيع:
~~حتى
# PageV12P065
# أذهب فأنظر إلى شفعته وهي ليست معه في القرية، قال: ليس ذلك له فراجعه
~~السائل، فقال: إن كان الحائط على ساعة من نهار فذلك له وإلا فليس ذلك له
~~يخرج فيقيم أيضا عشرة أيام ثم يجيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب ابن المواز وظاهر ما في المدونة من
~~أن الشفيع إنما يؤخر في النقد لا في الارتياء في الأخذ، وهو مثل ما في هذا
~~السماع من كتاب الإيلاء في المولى يوقف أنه ليس له في ذلك أجل يترك إليه
~~لينظر، وإنما هو في مجلسه ذلك، ومثل ما في كتاب النكاح الثالث من المدونة
~~في الزوجين المجوسيين يسلم الزوج فيعرض عليها الإسلام أنه يفرق بينها إن لم
~~تسلم ولا تؤخر، بخلاف إذا غفل عن عرض الإسلام عليها ومثله المملكة يوقفها
~~السلطان أنها لا تؤخر لتستشير وتنظر وهو عذر للشفيع يغيب عنه الحائط وإن
~~كان لم يره أو كان قد رآه وطال عهده به وصف كما توصف الأرض والدار الغائبة،
~~وقد قال ابن عبد الحكم في المختصر: يؤخر الإمام اليومين والثلاثة يستشير
~~وينظر، قاله والله أعلم قياسا على استتابة المرتد وعلى حديث المصراة، ولا
~~يبعد دخول هذا الاختلاف في هذه المسائل كلها لقرب معانيها، والأصل في
~~الثلاثة الأيام في هذه المعاني قول الله عز وجل: {فقال تمتعوا في داركم
~~ثلاثة أيام ذلك وعد غير مكذوب} [هود: 65] ومنه أخذ القضاة التلوم ثلاثة
~~أيام بعد الآجال ومنه استظهار الحائض بثلاثة أيام وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدار تكون بين الرجلين فيبيع أحدهما نصيبه وشريكه مفلس
# مسألة قال: وسئل عن الدار تكون بين الرجلين فيبيع أحدهما نصيبه وشريكه
~~مفلس فيقول له رجل من الناس: خذ بالشفعة وأنا أربحك كذا
# PageV12P066
# وكذا فأخذ بالشفعة فيسلم إليه ms4582 الشفعة فيعطيه الذي أربحه فيظهر بعد على
~~أنه أخذها لغيره ويقر بذلك ويقول: لم يكن لي شيء وقال لي هذا الرجل: خذه
~~ولك كذا كذا، فقال مالك: أما أصل البيع فلا يجوز، ولكن من أين يعلم هذا أنه
~~قال له ذلك؟ فقيل له: يقر بذلك صاحب الشفعة، فقال: ليس إقراره بشيء ولكن لو
~~ثبت ببينة أو أمر ثابت رأيت أن يرد في رأي المشتري لأنة إنما أخذ الشفعة
~~لغيره ولكن كيف يعلم هذا وإذا علم رد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه ليس للشفيع أن يأخذ بالشفعة لغيره؛ لأن
~~الحق إنما هو له لدفع الضرر عن نفسه، قيل: ضرر الاشتراك وقيل: ضرر القسمة،
~~وكذلك ليس له أن يأخذ بالبيع، وقد قالوا في المديان: إن له أن يأخذ بالشفعة
~~فيباع لغرمائه، وفي ذلك نظر؛ لأنه إنما يأخذ للبيع وقد استحسن أشهب ألا
~~يكون ذلك، وأما المريض فإنه يأخذ بالشفعة ولا اعتراض في ذلك، وإن كان أخذه
~~في هذه الحال إنما هو لورثته لأنه إن لم يأخذ ذلك في مرضه كان لهم أن
~~يأخذوه لأنفسهم بعد موته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي في حائط له لقوم بثلثه أو بسهم منه معلوم أو أجر معلوم فيبيع بعضهم
# مسألة قلت لمالك: أرأيت الذي يوصي في حائط له لقوم بثلثه أو بسهم منه
~~معلوم أو أجر معلوم فيبيع بعضهم؟ فقال: إذا باع بعضهم فشركاؤه في ذلك الثلث
~~أو ذلك السهم أحق بالشفعة فيما باع شريكهم فيه ثمن أهل الحائط.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في رواية أشهب عنه أن الموصى لهم أهل سهم
~~واحد مثله في كتاب ابن المواز وحكاه عن أشهب وابن عبد الحكم وحكاه الفضل عن
~~عيسى بن دينار وابن القاسم بجعلهم كالعصبة فيرى للورثة الدخول معهم، وعلى
~~هذا الاختلاف يختلف في الموصى له
# PageV12P067
# بجزء يطرأ على الورثة فقيل: إنه بمنزلة طرو الغريم على الورثة، وإلى هذا
~~ذهب ابن حبيب وهو على قياس قول ابن القاسم، وقيل: إنه بمنزلة طرو ms4583 الوارث
~~على الورثة، وهو مذهب ابن القاسم، وذلك يرد قوله أن الموصى لهم ليسوا بأهل
~~سهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: العصبة يرثون ما بقي من المال أيكونون أحق بالشفعة بينهم
# مسألة قلت: أرأيت العصبة يرثون ما بقي من المال أيكونون أحق بالشفعة
~~بينهم؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك في العصبة أنهم أهل سهم وهو بعيد لم
~~يأخذ به ابن القاسم ورآه خطأ وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتي إليه فيقول له إني ابتعت أرضا لفلان فهل تريد الأخذ بالشفعة
# مسألة وسئل عمن ابتاع من رجل شقصا له في أرض ثم يأتي إلى الشفيع فيقول
~~له: إني ابتعت أرضا لفلان فإن كان لك بالشفعة حاجة فخذها، فيقول: بكم
~~ابتعتها؟ فيقول: بألف دينار فيقول الشفيع: ليس هذا ثمنها ولقد اشتريتها
~~بأقل من هذا فاحلف لي لقد اشتريتها بهذا الثمن على منبر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فقال: ذلك يختلف، أما في الثمن الكثير المتفاوت إذا علم
~~أنه ليس ثمنها فإن على المشتري أن يحلف لقد اشتريتها بذلك، ولا أرى على
~~البائع يمينا، والمشتري هو الذي له الأرض والذي يؤخذ منه بالشفعة، فأرى
~~عليه اليمين على منبر الرسول - صلى الله عليه وسلم -، وإنما يكون ذلك عليه
~~واجبا إذا جاء بما لا يشبه ثمن الأرض.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام فيها مستوفى في أول السماع فلا
~~معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق.
# PageV12P068
### | مسألة: يشتري البقعة فيبني فيها ويعمر فيأتي من يستحقها بشفعة
# مسألة قال: وسئل عن الذي يشتري البقعة فيبني فيها ويعمر فيأتي من يستحقها
~~بشفعة فيقول الثاني: أعطني ما أنفقت، فقال: ليس إلا قيمة ما بنى يوم يأخذ
~~الرجل بالشفعة بنى بنيانها فانهدم أو فسده المطر أو مال أو انكسر أو خرب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في سماع أشهب من
~~كتاب الاستحقاق فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : له أرض مشتركة مع قوم فأفلس وعليه دين فبيعت الأرض فيه
# ومن كتاب ms4584 البيوع الأولى وسئل عن رجل كانت له أرض مشتركة مع قوم فأفلس
~~وعليه دين فبيعت الأرض فيه يريد بأمر السلطان هل فيها شفعة؟ قال: نعم، وليس
~~السلطان يقطع الشفعة.
# قال محمد بن رشد: أشهب يستحسن ألا يكون في هذا شفعة، وقد مضى القول على
~~هذا في الرسم الذي قبل هذا والله الموفق.
### | : الثمرة هل فيها شفعة
# من سماع عيسى من ابن القاسم من
# كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال عيسى: سألت ابن القاسم عن الثمرة
~~هل فيها شفعة؟ قال: نعم قلت: فإن أصابت الثمرة جائحة هل يرجع آخذ الشفعة
~~على بائع الثمرة بشيء؟ قال: نعم، قلت: فعلى من يرجع أعلى شريكه الذي باع
~~منه أو على آخذ الشفعة من يديه؟ قال: على الذي أخذها من يديه، قال عيسى:
~~ويرجع المشتري على البائع.
# PageV12P069
# قال محمد بن رشد: قوله في الثمرة: إن فيها الشفعة يريد ما لم تيبس فهو نص
~~قوله في المدونة ودليل قوله هاهنا إذا قال: إن الجائحة فيها إذ لو كان من
~~مذهبه أن الشفعة فيها وإن يبست ما لم تجد ما أطلق القول بوجوب الجائحة
~~فيها، ولقال: إن الجائحة تجب فيها إذا استشفعها قبل أن تيبس وقد قال ابن
~~القاسم: إن فيها الشفعة وإن يبست ما لم تجد إذا اشتراها مع الأصول بعد
~~الطياب، ولا فرق بين المسألتين فهو اختلاف من قوله مرة رأى في الثمرة
~~الشفعة ما لم تيبس، ومرة رآها فيها ما لم تجد وقوله عندي ما لم تجد أو ما
~~لم يزبب على ما قاله في المدونة معناه ما لم تبلغ حد جدادها للتيبيس أو
~~التزبيب إذ لا تيبس الثمرة في أصولها حتى تجد منها، فالمعنى على ذلك في هذا
~~القول أن الشفعة فيها ما لم يجد جدادها للتيبس إن كانت مما ييبس أو للأكل
~~خضراء إن كانت مما لا ييبس وكذلك قال ابن كنانة في المدنية أن الشفعة في
~~الثمرة ما لم تيبس، وقوله الثاني: إن الشفعة فيها وإن حان جدادها ما ms4585 لم
~~تجد.
# وقوله في الرواية: إن الجائحة فيها صحيح على المشهور في المذهب من أن
~~الأخذ بالشفعة ينزل منزلة البيع فيما يختص به من الأحكام ويأتي على مذهب من
~~ينزله في ذلك منزلة الاستحقاق أن جائحة فيها.
# وأما قوله: إنه يرجع بالجائحة في الثمرة على المشتري الذي أخذها من يديه
~~فهو صحيح على المنصوص في أن عهدته عليه، وقد وقع في كتاب الشفعة من المدونة
~~ما يدل على أنه مخير في كتاب عهدته على من شاء منهما، وهو بعيد في النظر لا
~~يحمله القياس؛ لأن الشفعة لا تخلو من أن يحكم لها بحكم البيع أو بحكم
~~الاستحقاق، فإن حكم لها بحكم البيع وهو الأظهر كانت العهدة على المشتري،
~~والرجوع بالجائحة عليه، وهو مذهب ابن أبي ليلى، وقال أبو حنيفة: إن أخذ
~~الشفيع الشقص من يد البائع فالعهدة عليه وإن أخذه من يد المبتاع فالعهدة
~~عليه، وقول مالك أظهر الأقوال؛ لأن البيع لم ينفسخ فيما بين البائع
~~والمشتري، فالحق إنما هو واجب للشفيع على المشتري بإيجاب النبي - عليه
~~السلام - ذلك له عليه، ووجه قول ابن أبي ليلى أن الأخذ بالشفعة استحقاق
~~فينتقض البيع ويأخذ الشقص من
# PageV12P070
# البائع بما باع به. فيدفع الثمن إليه إن كان لم يقبضه من المشتري، وإن
~~كان قد قبضه منه دفعه إلى المشتري؛ لأن الواجب أن يرد إليه إذا انتقض
~~البيع، ووجه ما وقع في كتاب الشفعة من الدليل على أن الشفيع مخير في كتاب
~~عهدته على من شاء منهما أنه بالخيار بين أن يجيز البيع فتكون عهدته على
~~المشتري على حكم البيع وبين أن ينقض البيع فتكون عهدته على البائع على حكم
~~الاستحقاق، وقول عيسى بن دينار: إن المشتري يرجع على البائع بما يرجع به
~~الشفيع عليه من الجائحة صحيح مفسر لقول ابن القاسم؛ لأنه حق لكل واحد منهما
~~على صاحبه ولو وجد الشفيع المشتري عديما لكان من حقه أن يرجع على البائع
~~لأنه غريم غريمه وبالله التوفيق.
### | : له شريك في أرض مبهمة فيغيب عنه فيبيع ms4586 شريكه سهمه
# ومن كتاب
# أسلم وله بنون صغار
# وسئل عن الرجل يكون له شريك في أرض مبهمة فيغيب عنه فيبيع شريكه سهمه ثم
~~يبيع الشريك الغائب وهو لا يعلم ببيع صاحبه هل يكون له أن يأخذ بالشفعة؟
~~قال: ذلك له ويكتب عهدته على الذي يعطيه الدنانير ويأخذها من يديه.
# قال محمد بن رشد: قوله في أرض مبهمة يريد غير معينة ولا محوزة إلا أنها
~~معروفة بالتسمية قد رآها المشتري أو وصفت له إذ لو كانت غير معينة ولا
~~محوزة ولا معروفة بالتسمية لما جاز بيعها ولا بيع جزء منها وفي قوله: وهو
~~لا يعلم ببيع صاحبه دليل على أنه لو علم ببيع صاحبه لم تكن له شفعة وإن كان
~~دليلا فيه ضعف إذ لم يقع ذلك في الجواب وإنما وقع في السؤال فالمعنى يؤيده
~~لأنه إذا باع حقه بعد أن علم ببيع شريكه حظه فقد رغب عن المبيع، وأما إذا
~~باع حقه قبل أن يعلم ببيع شريكه حظه فمن حجته أن يقول: إنما بعت حظي
~~لزهادتي فيه لقلته، ولو علمت أن شريكي باع لما بعت حظي ولأخذت
# PageV12P071
# بالشفعة، وهذا بين، ففي المسألة ثلاثة أقوال أحدها هذا والثاني أن له
~~الشفعة وإن باع حظه بعد أن علم ببيع شريكه حظه وهو قول ابن القاسم في رواية
~~يحيى عنه بعد هذا في رسم الصبرة وأحد قولي مالك والثالث أنه لا شفعة له إذا
~~باع حظه وإن لن يعلم ببيع شريكه وهو أحد قولي مالك وظاهر ما في كتاب الشفعة
~~من المدونة لابن القاسم لأنه قال فيه فيمن باع شقصا بخيار ثم باع صاحبه بيع
~~بت أن الشفعة للمشتري بالخيار على مشتري البت إن اختار إمضاء الشراء، ووجه
~~قوله أن بيع الخيار إذا أمضى فكأنه لم يزل ماضيا لمشتريه من يوم عقده وصار
~~ملكا له بالشراء قبل بيع البتل، فلم يبع بائع البتل سهمه على هذا التعليل
~~إلا بعد وجوب الشفعة له فيما بيع بالخيار، فلو كان من مذهبه أن يبيع الشفيع
~~سهمه ms4587 بعد وجوب الشفعة لا تسقط شفعته لأوجب لبائع البتل الشفعة على مشتري
~~الخيار ولما كان لمشتري الخيار شفعة على مشتري البت حتى يعرض الشفعة على
~~بائع البت فيتركها على ما روى يحيى عن ابن القاسم في رسم الصبرة بعد هذا أن
~~الشفعة للبائع الثاني فيما باع الأول حتى يترك البائع الثاني فيجب للمشتري
~~من البائع الأول على المشتري من البائع الثاني. فإن باع بعض حظه على قياس
~~هذا القول كان له من الشفعة بقدر ما بقي من حظه وقع اختلاف قول مالك في هذا
~~في كتاب ابن عبدوس حكى عن أشهب أنه قال: اختلف قول مالك فيه، فمرة قال: إن
~~الشفعة لا تسقط عنه ببيع نصيبه، ومرة قال: إنما تجب له الشفعة ما كان الشقص
~~الذي به يستشفع في يديه، فإذا زال من يديه قبل الآخر سقطت شفعته، وقال
~~أشهب: أحب إلي ألا شفعة له بعد بيع نصيبه أو بعضه؛ لأنه إنما باع راغبا في
~~البيع، وإنما الشفعة للضرر، فلم ير له شفعة في ظاهر قوله أصلا إذا باع بعض
~~نصيبه، فهو قول رابع في المسألة، وقال أحمد بن ميسر: لا شفعة له بعد أن باع
~~إلا أن تبقى له بقية أخرى وقوله: إلا أن تبقى له بقية أخرى فيكون له من
~~الشفعة بقدر ما بقي، فيكون قوله مثل أحد قولي مالك وظاهر ما في المدونة،
~~ويحتمل أن يريد إلا أن تبقى له بقية أخرى فيأخذ جميع شفعته بقدر حظه كله ما
~~باع منه وما بقي فيكون ذلك قولا
# PageV12P072
# خامسا في المسألة، وأظهر هذه الأقوال كلها الفرق بين أن يبيع وهو عالم
~~ببيع شريكه حظه أو غير علم وبالله التوفيق.
### | : تصدق بحظه في قرية مبهمة على أخت له
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وسئل عن رجل تصدق بحظه في قرية مبهمة على أخت
~~له وقال: إني قد كنت أصبت من مورثها مالا فسهمي عليها صدقة لما أصبت من
~~مالها ولا يعلم ما أصاب من مالها فأراد الشركاء الأخذ بالشفعة ms4588 ألهم ذلك؟ أم
~~هل يجوز قوله: إني أخذت من مالها أو تجوز لها الصدقة بما أخذ من مالها فيما
~~يزعم على غير حوز حتى هلك؟ قال ابن القاسم: ذلك لها ولا أرى لأحد فيها شفعة
~~لأن أصل الثمن لا يعرف؛ لأن مالكا قال: لنا ما طال من الشفعة حتى نسي ثمنه
~~ولم ير أن صاحبه أخفى ذلك لقطع الشفعة فلا شفعة له فيه إذا أتى من يطلبه
~~ولا حوز عليها في ذلك الحظ؛ لأن ذلك الحظ إنما صار لها على وجه اشتراء، فلا
~~حوز فيه، وسئل سحنون عن رجل تصدق بحظ في قرية مبهمة على أخت له وقال: إني
~~قد كنت أصبت من مورثها مالا فسهمي عليها صدقة لما أصبت من مالها ولا يعلم
~~ما أصاب من مالها فأراد الشفعاء الأخذ بالشفعة ألهم ذلك؟ فقال: الصدقة لها
~~ولا أرى لأحد فيها شفعة لأنه ليس بيعا ولا مطالبة إنما هو تمنح من شيء لا
~~يطلبه المقر له ولا يعرفه، فلو كان عن طلب من المقر له أو تدع فصالح عنه
~~أنزل منزلة البائع وأخذ الشفعة بالقيمة إذا لم يسم الذي أصابه من مورثها.
# قال محمد بن رشد: اتفق ابن القاسم وسحنون على الجواب في هذه المسألة
~~بإسقاط الشفعة فيها واختلفا في التعليل أما ابن القاسم فرآه بيعا
# PageV12P073
# جهل فيه الثمن فأسقط الشفعة من أجل الجهل بالثمن لأنه أشبه عنده بأهل من
~~أمر الشفعة حتى نسي الثمن ولم ير على الأخت في الحظ حيازة؛ لأنه إنما صار
~~لها على وجه البيع عنده، لا على وجه الصدقة، وأما سحنون فرآها صدقة لا تصح
~~لها إن مات إلا بالحيازة؛ لأنه إنما أعطاها الحظ على وجه المتمنح من شيء لا
~~يعرفه ولا يطلبه، فأبطل الشفعة فيه من أجل أن الصدقة لا شفعة فيها عنده على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، فعلى تعليله بأنها صدقة يجب فيها الشفعة
~~بالقيمة على مذهب من يرى في الهبة والصدقة الشفعة بالقيمة، والقولان في
~~مختصر ابن عبد الحكم، وقول ms4589 سحنون أن ذلك هبة أظنه والله أعلم.
### | : يهب الشقص في شيء مشاع على الثواب ثم يطلب الثواب
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الرجل يهب الشقص في شيء مشاع على الثواب ثم
~~يطلب الثواب فيقول الموهوب له: مالي غائب أو غلامي بمالي أو شيء مما يعتذر
~~به ولكن هذه عشرة دنانير فخذها ما دام مالي غائبا، فإذا قدم مالي أتيتك
~~بثواب ترضاه إن شاء الله، فيأخذه فيقيم الشفيع عند ذلك فيريد أن يأخذ
~~بالشفعة كيف الأمر في ذلك؟ قال ابن القاسم: ليس له شفعة في هذا حتى يثاب
~~تمام الثواب، وإن قال الشفيع أنا آخذ الشفعة وادفع العشرة فإذا أتابه
~~التمام دفعته إليه لم يكن ذلك له ولم يكن له شفعة لأن هذا لو كان بيعا
~~يبتدأ على هذا الوجه والفعل والصفة ما حل، والأخذ بالشفعة بيع من البيوع،
~~فليس ذلك له ولا يجوز هذا، ولأنه أيضا إن لم يشبه رضاه، رد الهبة ورجع في
~~عشرته ولم يلزمه تمام المثوبة به ولا قيمة الهبة بمنزلة الذي يفوض إليه في
~~النكاح فيقدم شيئا لا يكون صداق مثلها أو يبعث بها
# PageV12P074
# فيطلبون بعد ذلك تمام ذلك ولم يكونوا رضوا بما بعث به، فالزوج بالخيار في
~~أن يتم له صداق مثلها أو يرد النكاح ويرجع بما كان بعث ولا يلزمه أن يتم
~~لها الصداق لما قدم قبل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها من
~~أن من وهب شقصا بما فيه الشفعة على ثواب يرجوه ولم يسمه فليس للشفيع فيه
~~شفعة إلا بعد العوض، فإن أثابه أقل من القيمة فرضي لذلك أخذ الشفيع به، وإن
~~أثابه أكثر من القيمة قبل تغير السلعة لم لكن للشفيع أن يأخذ إلا بجميع
~~العوض، واختلف إن أثابه أكثر من القيمة بعد تغير السلعة فقال ابن القاسم في
~~المدونة: ليس للشفيع أن يأخذ إلا بجميع العوض وهو قول ابن الماجشون، وقال
~~أشهب في كتاب ابن المواز يأخذ الشفيع بالأقل من قيمة ms4590 الشقص أو مما أثابه،
~~وفي قوله ولأنه أيضا إن لم يثبه رضاه رد الهبة ورجع في عشرته دليل على أنه
~~لا يلزمه الرضى بالقيمة إلا بعد فواتها، وهو قول مطرف وروايته عن مالك
~~وظاهر قول عمر بن الخطاب خلاف مذهب ابن القاسم في المدونة أنه يلزمه الرضى
~~بالقيمة وإن لم تفت، والذي في المدونة أصح؛ لأن الهبة للثواب مقيسة على
~~نكاح التفويض فكما يلزم الزوجة صداق المثل إذا فرضه لها الزوج وإن لم يدخل
~~بها فكذلك يلزم الواهب القيمة إذا أثابه بها، وإن لم تفت السلعة، ولم
~~أعلمهم اختلفوا في أن الموهوب له لا يلزمه قيمة السلعة ما كانت قائمة ولا
~~أقل منها إن رضي بذلك الواهب كما لا يلزم الزوج في نكاح التفويض صداق المثل
~~قبل الدخول ولا أقل منه وإن رضيت بذلك المرأة، وإنما اختلفوا في نكاح
~~التحكيم إذا كانت الزوجة هي المحكمة فقيل: إن الصداق لا يلزم قبل الدخول
~~بقليل ولا كثير إلا مع اتفاقهما جميعا، وقيل: إنه يلزم الزوجة صداق المثل
~~فأكثر إذا رضي به الزوج ولا يلزم الزوج صداق المثل فأقل إن رضيت به المرأة
~~ولا يلزم المرأة صداق مثلها فأكثر إن رضي به الزوج، فقوله: إن الموهوب له
~~إذا قدم بعض الثواب لا يلزمه تمامه وله أن يسترد ما قدم
# PageV12P075
# يريد إن لم ترض به منه وطلبت منه زيادة عليه كالمفوض إليه في النكاح إذا
~~قدم شيئا من صداق مثلها فطلبوه ببقيته كان بالخيار بين أن يسترد ما قدم منه
~~أو يتم بقيته وما وقع في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب النكاح ليس
~~بخلاف لما هاهنا؛ لأنه إنما وجب عليه هناك نصف صداق مثلها إذا طلقها لقوله:
~~فإن لها صداق مثلها، ولو قدم في نكاح التفويض شيئا من صداقها ولم يقل فإن
~~لها صداق مثلها فطلقها قبل الدخول لكان لها نصف ما قدم إليها وبالله
~~التوفيق.
### | : باع الرجل شقصا له في دار بدين إلى أجل ثم أتى الشفيع
# ومن كتاب إن أمكنتني ms4591
# من حلق رأسك وقال: إذا باع الرجل شقصا له في دار بدين إلى أجل ثم أتى
~~الشفيع فإنه يأخذه إلى ذلك الأجل إذا أتى بحميل ثقة، وإن كان مليا أخذه
~~بغير حميل.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وفي الواضحة عن مالك من رواية
~~مطرف عنه، وعن ابن الماجشون وأصبغ، وظاهره أنه لا يلزمه الحميل إلا إذا كان
~~معدما، وأما إن كان مليا فلا يلزمه حميل وإن كان المشتري أملأ منه وهو نص
~~قول محمد بن المواز من رأيه خلاف قول أشهب أنه يلزمه، وإن كان مليا أن يأتي
~~بحميل مثل المشتري في الملا، وكذلك اختلف إذا اشترى برهن وحميل فقيل: لا
~~شفعة للشفيع إلا أن يأتي برهن وحميل وقيل: لا يلزمه ذلك إلا أن يكون أعسر
~~منه فيفترق استواؤهما في العدم من استوائهما في الملا ويكون الشفيع أقل ملا
~~من كونه أشد عدما؛ لأنهما إذا استويا في العدم لزمه حميل على اختلاف، وإذا
~~استوايا في الملا لم يلزمه حميل باتفاق، وإن كان الشفيع أقل ملا لزمه حميل
~~على اختلاف، وإن كان أشد عدما لزمه حميل باتفاق، وإذا عجز الشفيع عن الحميل
~~في الموضع الذي يلزمه فيه الحميل
# PageV12P076
# فعجزه السلطان ثم قدر على حميل قبل محل الأجل لم تكن له شفعة، واختلف إذا
~~لم يقم الشفيع بشفعته حتى حل الأجل فقيل: إنه يكون له من الأجل مستأنفا مثل
~~الذي عقد عليه البيع، وقيل: لا يأخذه إلا بالثمن نقدا وهو قول أصبغ، والأول
~~قول مالك في رواية مطرف عنه، وقول ابن الماجشون وهو أظهر والله أعلم.
### | : يشتري الشقص من الحائط وفيه رقيق يعملون فيه فاشتراه برقيقه
# ومن كتاب العتق وقال في الرجل يشتري الشقص من الحائط وفيه رقيق يعملون
~~فيه فاشتراه برقيقه ثم أتى الشفيع، فقال: إن أراد الأخذ بالشفعة والرقيق لم
~~يفوتوا لم يكن له أن يأخذ إلا بجميع الشقص والرقيق إذا كانوا رقيق الحائط
~~وعماله ولم يكن للحائط منهم بد أو يدع؛ فإن كانوا قد فاتوا ms4592 ببيع قسم الثمن
~~الذي ابتاعوا به على قيمة الرقيق وقيمة الشقص فيأخذ الشقص بما يصيبه من ذلك
~~بالشفعة وكذلك لو تصدق بالرقيق أو وقفهم مثل البيع سواء، فأما الموت فإن
~~شاء أخذ الشقص بجميع الثمن كله أو يترك فذلك له.
# قال محمد بن رشد: إيجابه الشفعة في رقيق الحائط إذا بيعوا مع الحائط خلاف
~~قوله في الرحا إذا بيعت مع الأصل أنه لا شفعة في الرحا ويفض الثمن على قيمة
~~الرحا وقيمة الأصل فيأخذ الأصل بالشفعة مما ينوبه من الثمن لأن الرحا أكثر
~~تشبثا بالأرض من الرقيق بالحائط، فإذا أوجب في رقيق الحائط. الشفعة فأحرى
~~أن يوجبها في الرحا وإن لم يوجبها في الرحا فأحرى ألا يوجبها في رقيق
~~الحائط ويحتمل أن يفرق بين المسألتين فيكون في المسألة ثلاثة أقوال: إيجاب
~~الشفعة فيها، وإسقاطها، وإيجابها في الرحى دون رقيق الحائط والاختلاف فيها
~~جميعا جار على أصل قد اختلف فيه قول مالك،
# PageV12P077
# وهو ما كان من العروض التي لا شفعة فيها متشبثا بالأصول التي فيها الشفعة
~~أو متصلا بها كالثمرة والزرع إذا بيعا مع الأصل أو دونه، وكالماء والنقض
~~إذا بيعا دون الأصل إذ لا اختلاف فيهما إذا بيعا مع الأصل أن الشفعة تكون
~~في الجميع وكالكراء إذا انفرد عن بيع الأصل ولا يتصور فيه غير ذلك، فمن هذه
~~الأشياء التي ذكرناها يختلف في إيجاب الشفعة فيما بيع مع الأصل أو دونه وهو
~~الثمرة والزرع ومنها ما يختلف في إيجاب الشفعة فيها إذا بيعت منفردة عن
~~الأصل ويتفق على إيجاب الشفعة فيها إذا بيعت مع الأصل وهو الماء والنقض،
~~ومنها ما يختلف في إيجاب الشفعة فيها إذا بيعت مع الأصل ويتفق على ألا شفعة
~~فيها إذا بيعت منفردة عن الأصل وهو الرحا والرقيق والحائط، وأما الكراء فلا
~~يتصور فيه الانفراد، وفي الشفعة في الثمرة والنقض مسائل كثيرة تفترق
~~أحكامها لافتراق معانيها تركت ذكرها هاهنا اختصارا مخافة التطويل، إذ قد
~~حصلناها وحكمنا القول فيها في كتاب المقدمات، وتفرقته في رقيق الحائط بين ms4593
~~أن يفوتوا بموت صحيح على قوله في إيجاب الشفعة فيهم؛ لأن موتهم كانهدام
~~الدار التي فيها الشفعة، وأما على القول بأنه لا شفعة فيهم فسواء فاتوا
~~بموت أو بيع أو هبة أو صدقة إن كانوا قياما يفض الثمن عليهم وعلى الحائط
~~فيأخذ الحائط الشفيع بما ينوبه من الثمن.
### | مسألة: زعم المشتري أنه اشترى شيئا مقسوما وادعى الشفيع أنها لم تقتسم
# مسألة وسئل عن رجل اشترى أرضا وقبضها ثم إن رجلا أتى يطلب فيها الشفعة
~~فزعم المشتري أنه اشترى شيئا مقسوما، وادعى الشفيع أنها لم تقتسم على من
~~ترى البينة؟ قال: بلغني عن سعيد بن المسيب أنه قال: أيما رجل عرف المدعي من
~~المدعى عليه لم يلتبس عليه ما يحكم به بينهما، فالمدعي أن يقول الرجل: قد
~~كان والمدعى عليه أن يقول: لم يكن، فالذي قال: هو مقسوم وقد اشتريت مقسوما
~~مدع؛ لأنه لا يشك أن الأرض أصل ما كانت عليه أنها لم
# PageV12P078
# تقسم، فهم مدع حين يقول: اشتريت شيئا قد قسم، فعليه أن يثبت ذلك، والذي
~~يقول لم يقسم مدعى عليه فالقول قوله حتى تبطل قوله البينة.
# قال محمد بن رشد: إنما هو إذا علم أن الأرض كانت مشتركة بين البائع
~~والشفيع ببينة قامت على ذلك أو بإقرار البائع بذلك قبل البيع، وأما إن لم
~~يقر بذلك إلا بعد البيع فلا يجوز قوله على المشتري؛ لأنه إنما هو شاهد
~~للشفيع فيحلف معه إن كان عدلا ويأخذ بالشفعة إلا أن يأتي المشتري بالبينة
~~على أن البائع قد قاسم الشفيع قبل البيع، ولو قاسم المشتري للبائع بعد
~~الشراء والشفيع غائب دون أن يوكل أو يقسم عليه القاضي لم ينفذ القسم عليه
~~وكانت له الشفعة، واختلف إن قسم عليه القاضي وهو غائب ثم أتى، فقيل: إن له
~~أن يرد القسمة ويأخذ بالشفعة، وهو قول ابن القاسم في المدونة، وقيل: ليس له
~~أن يرد القسمة، لأخذ الشفيع الحظ الذي صار للمشتري بالشفعة وهو أحد قولي
~~أشهب واختيار سحنون وابن عبدوس، وهذا الاختلاف على اختلافهم ms4594 في القسمة هل
~~هي بيع من البيوع أو تمييز حق فيكون له أن يرد القسمة كما يرد البيع على
~~القول بأن القسمة بيع من البيوع، ولا يكون له أن يرد القسمة على القول
~~بأنها بيع من البيوع أو تمييز حق ويأخذ الحظ الذي كان للمشتري بالقسمة.
# وقول سعيد بن المسيب: أيما رجل عرف المدعي من المدعى عليه لم يلتبس عليه
~~ما يحكم به بينهما، فالمدعي أن يقول الرجل قد كان ليس على عمومه في كل موضع
~~وإنما يصح إذا تجردت دعوى المدعي في قوله قد كان من سبب يدل على تصديق
~~دعواه، فإن كان له سبب يدل على صدق دعواه، أقوى من سبب المدعى عليه القائل
~~لم يكن يدلي عليه باليمين، مثال ذلك من حاز شيئا مدة تكون فيه الحيازة
~~عاملة في وجه المدعي فادعى الشراء كان القول قوله مع يمينه في ذلك وهو مدعي
~~يقول قد كان والمدعى عليه يقول لم يكن
# PageV12P079
# ذلك، وكذلك المودع يدعي رد الوديعة القول قوله وهو مدع يقول: قد كان
~~والمودع يقول: لم يكن، وإنما كان القول قوله في رد الوديعة وإن كان مدعيا
~~في ذلك لأنه في معنى المدعى عليه لأن ذمته برية والمودع يريد تعميرها فهو
~~في ذلك مدع، فوجب أن يكون القول قول المدعي عليه وهو المودع في صرف الوديعة
~~وبالله التوفيق.
### | : باع نصراني من نصراني شقصا بخمر أو بخنزير والشفيع مسلم
# من سماع يحيى بن يحيى
# من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن النصرانيين
~~الشريكين في الأرض يبيع أحدهما حظه من مسلم أو نصراني فتجب الشفعة لشريكه
~~أيقضى له بها على المشتري مسلما كان أو نصرانيا؟ قال: أما على المسلم فيقضي
~~بها للنصراني لأني كنت أقضي بها أيضا للمسلم على النصراني، وأما إذا كان
~~الشفيع نصرانيا وكان شريكه مسلما أو نصرانيا فاشترى نصراني نصيب شريك
~~النصراني فلا أرى أن يقضي بينهما بشيء؛ لأن الطالب والمطلوب نصرانيان، فهما
~~يردان إلى أهل دينهما؛ لأن المطلوب يقول: ليس ms4595 في ديننا الحكم بالشفعة، فلا
~~أرى للمسلم أن يحكم بينهما إلا أن يتراضيا على ذلك.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أنه إذا كان الشفيع الذي لم
~~يبع أو المشتري المشفوع عليه مسلما قضى بالشفعة لكل واحد منهما على صاحبه
~~باتفاق في المذهب؛ لأنه حكم بين نصراني ومسلم، واختلف إن كان الشفيع
~~والمشتري المشفوع عليه نصرانيين والشريك للبائع مسلما فقال في هذه الرواية:
~~إنه لا يقضي في ذلك بالشفعة ويردان إلى أهل دينهما لأن الشفيع والمشفوع
~~عليه نصرانيان وهو مثل ما في كتاب العتق الثاني من المدونة
# PageV12P080
# لأشهب ولغير ابن القاسم وهو ابن نافع فراعيا كون أحد الشريكين مسلما، وهو
~~قول أشهب. في المجموعة أنه إذا كان أحد الثلاثة مسلما بائعا أو مبتاعا أو
~~شفيعا قضى في ذلك بالشفعة.
# واختلف إذا باع نصراني من نصراني شقصا بخمر أو بخنزير والشفيع مسلم فقيل:
~~إنه يأخذ للشفعة بقيمة الشقص، وهو قول أشهب، فكأنه لم ير للخمر قيمة، وقد
~~قال ابن الماجشون في المسلم: يستهلك الخمر للنصراني أنه لا قيمة عليه، فإذا
~~دفعها بطوعه فأحرى ألا تكون لها قيمة، وقيل: يأخذ بقيمة الخمر والخنازير
~~وهو قول ابن عبد الحكم وأشهب على مذهب ابن القاسم لأن ذلك مما يضمن
~~للنصراني فأشبه شراء الشقص بعرض، ومن أهل العلم من لا يرى للنصراني على
~~المسلم شفعة فيحكم بها للمسلم على النصراني والمسلم ولا يحكم بها للنصراني
~~على المسلم ولا على النصراني ويردهما إلى أهل دينهما إن كانا نصرانيين وهو
~~قول أحمد بن حنبل والحسن البصري والشعبي والله تعالى الموقف.
### | : باع أحدهم ولا علم لشريكيه ببيعه ثم باع أحد الباقين فطلبوا الشفعة
# ومن كتاب الصبرة
# وسألته عن ثلاثة نفر بينهم أرض مشتركة فباع أحدهم ولا علم لشريكيه ببيعه
~~أو علما ولم يفت وقت طلب الشفعة حتى باع أحد الباقين أترى للمشتري الأول
~~شفعة فيما باع الشريك الثاني؟ فقال: الشفعة فيما باع الأول للبائع الثاني
~~وللشريك الثالث المتمسك بحظه، وذلك أن البائع الثاني باع حظه ms4596 وقد كانت وجبت
~~له الشفعة فيما باع الأول فليس بيعه حظه بالذي يقطع عنه شفعة قد كانت له
~~واجبة قبل أن يبيع هو حظه قال: فإن ترك البائع الثاني الأخذ بالشفعة مع
~~الشريك الذي لم يبع كانت الشفعة كلها واجبة للشريك الثالث الذي تمسك بحظه،
~~فإن تركها هو أيضا صار المشتري من البائع
# PageV12P081
# الأول شفيعا، والثالث الذي لم يبع فيما باع الثاني، وإن ترك الأخذ
~~بالشفعة فيما باع الأول وأراد أن يستشفع ما باع الثاني صار المشتري من
~~البائع الأول شفيعا مع الثالث الذي لم يبع حظه فيما باع البائع الثاني لأنه
~~قد نزل منزلة بائعه إذ لم يؤخذ منه بالشفعة، فقد صار شريكا للبائع الثاني
~~ولصاحبه الذي لم يبع فباع الثاني حين باع والمشتري من البائع الأول شريك
~~تجب له الشفعة، إذ قد أقر على ما اشترى ولم يؤخذ ذلك منه، وأيما شريكين ترك
~~أحدهما الأخذ بالشفعة مع شريكه فليس للشريك أن يأخذ بقدر حصته ولكن يأخذ
~~الجميع أو يدع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم أسلم من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : الدار تشترى بالعبد أو بما أشبه ذلك من العروض فيستحق نصف الدار
# ومن كتاب الصلاة
# قال يحيى: وسئل ابن القاسم عن الدار تشترى بالعبد أو بما أشبه ذلك من
~~العروض فيستحق نصف الدار، فيقول المشتري للبائع: أما إذا لم تتم لي كلها
~~فلا حاجة لي بها فيردها على البائع فيريد الذي استحق نصف الدار أن يأخذ
~~بالشفعة النصف الباقي وقد ردها المشتري على البائع، فقال: الشفعة له واجبة
~~ولا يقطعها عنه ما فسخ البائع عن نفسه من الاشتراء الذي لو شاء أن يأخذ أخذ
~~به.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم في هذه الرواية: إن الشفعة للمستحق
~~واجبة على المشتري في نصف الدار الذي بقي بيده وإن كان لم يقم عليه فيه
~~بالشفعة إلا بعد أن رده على البائع وأخذ عبده، وهذا على القول بأن الرد ms4597
~~بالعيب ابتداء بيع، وأما على القول بأنه نقض بيع فلا شفعة فيه؛ لأنه قد
# PageV12P082
# رجع إلى يد بائعه على الملك الأول، فإذا قلنا: إن له الشفعة على قياس
~~القول بأن الرد بالعيب ابتداء بيع يجب أن يكون مخيرا في عهدته بجعلها على
~~من شاء منهما كمن اشترى شقصا ثم باعه من بائعه فالشفيع مخير إن شاء أجاز
~~البيع وأخذ بالشفعة من المبتاع الثاني وهو البائع الأول وإن شاء نقضه وأخذ
~~بالشفعة من المبتاع الأول، وهذا بين، ولو قال المشتري: أنا أرد النصف وآخذ
~~عبدي وقال المستحق: أنا آخذ بالشفعة لوجب أن يبدأ الشفيع على قياس هذا
~~القول أن له أن ينقض رده ويأخذ بالشفعة فأحرى أن يكون له أن يمنعه من الرد،
~~وقد اعترض سحنون قوله في المدونة، وقال: لا يقول به لأنا نعرف من قوله
~~خلافه، وقوله على قياس القول إن الرد بالعيب نقض بيع لأنه إذا كان من حقه
~~أن ينقض البيع وجب أن يبدأ على الشفيع إذا أراد أن يرد وأراد الشفيع أن
~~يشفع، وقد رأيت في حواشي بعض الكتب على مسألة المدونة قال سحنون: ليس
~~للشفيع شفعة، وكيف يأخذ بالشفعة والبيع لم يتم؟ ولا يستقيم كتاب قول سحنون
~~هذا على مسألة المدونة؛ لأنه لم يتكلم فيها إلا على أن الشفيع قام يطلب
~~الشفعة قبل الرد وأراد أن يمنعه من الرد، وإنما يحسن أن يكتب قول سحنون على
~~مسألتنا هذه في رواية يحيى؛ لأنه رأى الرد بالعيب فيها نقضا للبيع فأبطل
~~الشفعة، وهو القياس أن يبطل على القول بأن الرد بالعيب نقض بيع حسبما
~~ذكرناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى دارا معينة بعينها فردها حين علم ثم جاء فاستحق بعض الدار
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل اشترى من رجل دارا معينة بعينها
~~فردها حين علم ثم جاء فاستحق بعض الدار أتكون له الشفعة فيما بقي من حساب
~~ما كان اشتراها به الذي ردها بالعيب؟ فقال: نعم، الشفعة له واجبة إن أراد
~~الأخذ من حساب جميع ms4598 الثمن لا يوضع عنه للعيب شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة على أصله في المسألة
# PageV12P083
# التي قبلها من أن الرد بالعيب ابتداء بيع، فتكون عهدته إذا أخذ بالشفعة
~~على من شاء منهما حسبما ذكرناه قبل هذا وبينا وجهه، وعلى القول بأن الرد
~~بالعيب نقض لا شفعة في ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال البائع إنما بعتك داري ليكون لي العبد خالصا
# مسألة قلت: أرأيت إن اشتراها بالعبد واستحق نصفها رجل أو ترك المستحق
~~الأخذ بالشفعة ورضي المشتري أن يحبس النصف ويرد إليه نصف العبد ويكون بذلك
~~في العبد شريكا لبائع الدار منه أيكون ذلك؟ قال: نعم، إلا أن يفوت العبد
~~فيكون له على البائع نصف قيمة العبد الفائت.
# قيل له: فإن قال البائع: إنما بعتك داري ليكون لي العبد خالصا، فأما إذا
~~أردت أن تشركني فيه فلا حاجة لي فيه ينتقض البيع بينهما؟ قال: نعم، أرى
~~البيع مفسوخا عنهما إلا أن يفوت العبد فلا يكون للبائع حجة في إمضاء البيع
~~ويرد نصف قيمة العبد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى غاية الاستيفاء في
~~رسم الثمرة من سماع عيسى من كتاب الاستحقاق فلا معنى لإعادة شيء من ذلك
~~وبالله التوفيق.
### | : الشفيع يعرض عليه الإمام الأخذ بالشفعة
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الشفيع يعرض عليه الإمام الأخذ بالشفعة
~~أو الترك فيقول: أنا آخذ فيؤجله في الثمن فيبدو له فيقول: لا حاجة لي
~~بالشفعة، ويقول المشتري: لا أقيله، قال: الأخذ بالشفعة يلزم
# PageV12P084
# الشفيع، فإن لم يكن له مال بيع عليه حظه الذي كان به شفيعا، والحظ الذي
~~وجبت له الشفعة فيه حتى يوفي المشتري جميع حقه، ولا يقال فيما قد رضي بأخذه
~~إلا أن يرضى المشتري أن يقيله.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة لا تخلو عندي من ثلاثة أوجه: أحدها أن
~~يوقفه الإمام على الأخذ أو الترك فيقول: قد أخذت ويقول المشتري: وأنا قد
~~سلمت فادفع إلي مالي فيؤجله الإمام في ذلك، فلا يأتي ms4599 بالمال إلى الأجل،
~~فهذا بيع تام يباع فيه جميع ماله، الحظ الذي استشفعه والذي استشفع به، وليس
~~للشفيع أن يقول للمشتري: خذ حائطك لا أريده ولا للمشتري أن يقول للشفيع: رد
~~إلي حائطي لا أسلمه لك إذا لم تنقد لي مالي إلى الأجل الذي أجله لك السلطان
~~فلا ينحل البيع إلا برضاهما جميعا والوجه الثاني أن يوقفه الإمام على الأخذ
~~أو الترك فيقول: قد أخذت فيسكت المشتري ولا يقول وأنا قد سلمت، فيؤجله
~~الإمام في الثمن بطلب من أحدهما لذلك، فلا يأتي به إلى الأجل، فهذا إن طلب
~~المشتري أن يباع له في الثمن مال الشفيع كان ذلك له، وإن أراد الشفيع أن
~~يرد الشقص على المشتري أو يتمسك به حتى يباع ماله في ثمنه لم يكن له في ذلك
~~خيار، وهذا الوجه في المدونة، والوجه الثالث أن يقول الشفيع: أنا آخذ ولا
~~يقول قد أخذت فيؤجله الإمام في إحضار الثمن فلا يأتي به إلى الأجل، فهذا
~~الوجه يختلف فيه، قيل: يرجع الشقص إلى المشتري إلا أن يتفقا جميعا على
~~إمضائه للشفيع واتباعها بالثمن، وقيل: إنه إن أراد المشتري أن يلزم الشفيع
~~الأخذ كان ذلك له، ويباع ما له في الثمن، وإن أراد الشفيع أن يرد الشقص لم
~~يكن ذلك له، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية وقول أشهب، والقول الأول
~~بين وبالله التوفيق.
### | : الشفعاء أهل الميراث هل يكون بعضهم أولى بمشافعة بعض
# ومن كتاب الأقضية قال: وسألت ابن القاسم عن الشفعاء أهل الميراث هل يكون
# PageV12P085
# بعضهم أولى بمشافعة بعض أم كيف الأمر فيهم؟ قال: قال لي مالك: كل أهل
~~مورث أحق بشفعتهم يتشافعون بينهم دون سائر الورثة، مثل أن يهلك الرجل ويرثه
~~ابناه فيموت أحدهما فيبيع بعض ولده حقه، فيكون إخوته بنو الابن أحق بالشفعة
~~فيما باع أخوهم ومن شركهم في ميراث ابن الابن من عمهم أخي أبيهم، فأهل كل
~~سهم يتشافعون بينهم، دون أهل رأس الميراث، وكذلك أهل كل سهم في كتاب الله
~~أو السنة يتشافعون فيما ms4600 بينهم، وهم أجمعون على العصبة فيما باع بعض العصبة،
~~ولا تدخل العصبة على أهل السهام، قال: وقال لي مالك غير مرة: من باع من أهل
~~السهام المفروضة ثم سلم ذلك للمشتري أهل شفعة البائع شركاؤه دنيا في السهم
~~الذي يجمعهم بفريضة مسماة فإن الشفعة تجب لجميع أهل الميراث شركاء البائع
~~وأهل سهمه في رأس فريضة الميراث، قال: وإن أسلموا أجمعون للمشتري أو كان
~~المشترون جماعة ثم باع أحد المشترين نصيبه مما اشترى فأراد شركاؤه في
~~الصفقة أن يأخذوا بالشفعة وأن يتشافعوا فيما بينهم كما كان يتشافع أهل
~~السهم الذي اشتروا منهم دون جماعة الورثة مثل أن يكونوا اشتروا ربع الزوجات
~~أو سدس الجدتين أو ثلث الإخوة للأم أو ما أشبه ذلك، قال ابن القاسم: فإن
~~مالكا قال: لا يكون ذلك لهم ولا يحملون محملهم بل يشافعهم جميع الورثة على
~~قدر أنصبائهم في الميراث، ويكون شركاء البائع منهم في ذلك النصيب خاصة
~~وبقية الورثة أجمعين وبقية شركاء البائع المشتري في ذلك الحظ الذي يؤخذ
~~بالشفعة شفعاء أجمعين، قال مالك: فإنما يتشافع في كل سهم دون جماعة الورثة
~~أهل السهم بأعيانهم الذين ورثوه، لا ينزل من اشتراه منهم أو اشترى بعضه في
~~ذلك منزلتهم، قال: وقال مالك: ليس المشتري
# PageV12P086
# كالورثة ولا العصبة كأهل السهام المفروضة، أهل السهام المفروضة يتشافعون
~~بينهم على ما فسرت لك، وهم أجمعون يدخلون على العصبة فيما أخذه بعضهم فيما
~~يبيعه بعضهم فكذلك أيضا يدخل أهل السهام المفروضة على كل من اشترى من بعضهم
~~بما باع بعض من اشترى أنهم يدخلون أجمعون على أشراك البائع الذي اشتروا معه
~~وصاروا شفعاء باشترائهم معه يوم اشترى، قال: وإذا باع بعض الورثة من أهل
~~السهام المفروضة لم يدخل المشتري ولا العصبة عليهم فيما يتشافعون به فيما
~~بينهم إذا كان في ذلك السهم للبائع شريك فيه دنيا فإن أخذ جماعة الورثة
~~بالشفعة دخل معهم العصبة والمشتري.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة حسنة، قوله فيها: إن أهل السهم الواحد
~~مثل الزوجات والجدات ms4601 والإخوة للأم يتشافعون بينهم البين ولا يدخل غيرهم من
~~الورثة عليهم ويدخلون هم عليهم، هو مذهب مالك وجميع أصحابه حاشى ابن دينار،
~~واختلف في العصبة والموصى لهم بجزء والمشترين لسهم أهل السهم مثل أن يشتري
~~جماعة ثمن الزوجات أو سدس الجدات أو ثلث الأخوة للأم وما أشبه ذلك والمشتري
~~بحظ واحد من الورثة فقيل في كل طائفة منهم: إنهم أهل سهم واحد يتشافعون
~~فيما بينهم دون الورثة وهو قول أشهب وأحد قولي مالك في العصبة وقيل: إنهم
~~ليسوا كأهل سهم واحد فيدخل الورثة كلهم عليهم كانوا أهل سهم أو لم يكونوا
~~أهل سهم، ولا يدخلون هم على أهل السهام إلا أن يبيع جميعهم أو يكونوا
~~واحدا، وهو مذهب ابن القاسم، واختلف في الأخوات للأب مع الأخت الشقيقة،
~~فقال ابن القاسم: إنهن كلهن أهل سهم واحد لاشتراكهن في الثلثين إن فضلتهن
~~الأخت الشقيقة فإن باعت إحدى الأخوات للأب حظها دخلت فيه الأخت الشقيقة،
~~وقال: إن الأخوات للأب مع الأخت الشقيقة أهل سهم واحد في
# PageV12P087
# السدس فلا تدخل عليهن فيه الأخت الشقيقة، وقد مضى هذا المعنى في رسم
~~تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم وفي رسم مسائل بيوع من سماع أشهب
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشفعة على قدر الأنصباء
# مسألة يحيى حدثني ابن القاسم عن أبي الدراوري عن سفيان الثوري أن علي بن
~~أبي طالب - رضي الله عنه - قضى بالشفعة على قدر الأنصباء.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أعلمه في المذهب أن الشفعة على
~~قدر الأنصباء، والمخالف في ذلك أبو حنيفة يقول: إنها على عدد الرؤوس،
~~والحجة لمالك ومن قال بقوله أن الشفعة لما كانت تجب بالملك وجب أن تكون على
~~قدر الأملاك كالغلل، ولما كانت لدفع المضرة عن الأشراك وكانت المضرة عليهم
~~على قدر حصصهم وجب أن تكون الشفعة التي تدفع الضرر عنهم على قدر حصصهم.
### | مسألة: الشفعة في الماء إذا بيع مع الأرض
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: الشفعة في الماء الذي يقتسمه بينهم
~~الأوراث ms4602 بالأقلاد وإن لم يكونوا شركاء في الأرضين التي تسقى بتلك العيون أو
~~الحوائط التي تسقى بتلك العيون، قال: وقال مالك: وأهل كل ولد يتشافعون فيما
~~بينهم دون جماعة الورثة وشفعتهم في ذلك الماء يجري مجرى شفعتهم في الدور
~~والأرضين فيما وصفنا من أمر العصبة والمشتري وأهل السهام المفروضة وما يدخل
~~به
# PageV12P088
# بعضهم على بعض فيما فسرت لك في صدر هذه المسألة وبالله التوفيق.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أعلمه في المذهب في إيجاب الشفعة في الماء
~~إذا بيع مع الأرض أو دونها ولم يقسم الأرض، واختلف في إيجاب الشفعة فيه إذا
~~قسمت الأرض فقال في المدونة: إنه لا شفعة فيه، وقال في هذه الرواية: إن فيه
~~الشفعة، فذهب سحنون وابن لبابة إلى أن ذلك ليس باختلاف من القول، إلا أنهما
~~اختلفا في تأويل الجمع بينهما، فقال سحنون: معنى مسألة المدونة أنها بئر
~~واحد فلا شفعة فيها إذ لا تنقسم؛ لأن الشفعة تكون فيما ينقسم دون ما لا
~~ينقسم، وقال ابن لبابة: معنى مسألة المدونة أنها بئر لا بناء لها ولا أرض،
~~ومعنى رواية يحيى أن لها بناء وأرضا مشتركة يكون فيها القلد، وذهب القاضي
~~أبو الوليد الباجي إلى أن ذلك اختلاف من القول، وأن الاختلاف في ذلك جار
~~على الاختلاف في الشفعة فيما لا ينقسم كالنخلة والشجرة بين النفر، إذ لا
~~تنقسم العين والبير كما لا تنقسم النخلة والشجرة، وكان من أدركت من الشيوخ
~~يقول: إن ذلك اختلاف من القول، وإن الاختلاف في ذلك جار على اختلاف قول
~~مالك فيما هو متعلق بالأرض ومتشبث بها كالنقض والنخل دون الأرض والكراء وما
~~أشبه ذلك، وهو أبين وأولى وبالله التوفيق.
### | : دار بين رجلين فباع أحدهما شيئا من الدار وصاحبه حاضر لا يغير ولا ينكر
# ومن كتاب أوله أول
# عبد ابتاعه فهو حره قال: وسألته عن الرجل يشتري الأرض من الرجل، وهي فدان
~~من أرض مشتركة أو بقعة لرجل فيها شرك فيشتري المشتري ذلك الفدان أو تلك
~~البقعة بحضرة الشريك وعلمه فيبني ms4603 فيها أو يغرس
# PageV12P089
# فيريد الشريك الذي لم يبع أن يأخذ حقه من تلك الأرض ويأخذ بقيتها
~~بالشفعة، قال ابن القاسم: ليس في مثل هذا شفعة إنما الشفعة في أن يبيع
~~الشريك جزءا من أجزاء الأرض المشترك أو الدار وبعض ما تكون الشفعة فيه،
~~فيبيع نصف الدار أو ثلثها أو ربعها أو جزءا من أجزائها قل أو كثر، فإن
~~الشريك حينئذ، يأخذ نصف ما باع بحقه والنصف بشفعته، وأما إذا باع فدانا
~~بعينه أو بيتا من الدار بعينه بحضرة الشريك فلم ينكر عليه بيعه فسكوته عليه
~~تجويز لبيعه والاشتراء للمشتري ماض ولا شفعة فيه، وإنما للشريك على شريكه
~~البائع حصته من الثمن فقط، قال: وإنما مثل بيع الفدان من جملة الأرض أو
~~البيت من جملة الدار بمنزلة بيع الثوب الذي يكون بين الشريكين بحضرة الشريك
~~فإن سكت فذلك منه تجويز وإن أنكر لم يمض البيع عليه، قال سحنون: قال لي ابن
~~القاسم في الأرض تكون بين الرجلين مشاعة غير مقسومة فيبيع أحدهما فدانا
~~بعينه أو نصف فدان بعينه بحضرة صاحبه لا يغير ولا ينكر ثم أنكر بعد قال:
~~البيع لازم ولا تكون له الشفعة من قبل أنه قد بيع نصيبه وهو حاضر. لا يغير
~~ولا ينكر، وكذلك كل من يباع عليه شيء من قاله وهو حاضر لا يغير ولا ينكر
~~فالبيع له لازم، وكذلك لو كانت دار بين رجلين فباع أحدهما شيئا من الدار
~~وصاحبه حاضر لا يغير ولا ينكر لزمه البيع ولم يكن له أن يرد، وإذا باع ثلث
~~الأرض أو ربع الأرض ولم يره أرضا بعينها لا ربعا أو ثلثا فالبيع جائز
~~وللشريك الشفعة.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول هذه المسألة في الذي يشتري الفدان أو
~~البقعة من الرجل من أرض بينه وبين شريكه بحضرته فيبني فيها أو يغرس فيريد
~~الشريك الذي لم يبع أن يأخذ حظه من تلك الأرض وبقيتها بالشفعة أنه ليس في
~~مثل هذا شفعة صحيح؛ لأنه إذا حضر بيع شريكه فلم
# PageV12P090
# ينكره وسكت ms4604 حتى بنى المشتري أو غرس فقد لزمه ومضى عليه، فصار بمنزلة أن
~~لو باعها جميعا فلم يكن في ذلك وجه للشفعة ولا إشكال في هذا، ولو حضر البيع
~~فسكت ولم ينكره حتى انقضى أنكره في المجلس وقال: إنما صمت لأني علمت أن ذلك
~~لا يلزمني لوجب أن يحلف أنه ما رضي ببيع نصيبه وتكون له الشفعة، ولو أنكر
~~ذلك قبل انقضاء البيع لكانت له الشفعة دون يمين، ولو أنكر ذلك بعد انقضاء
~~المجلس بالقرب لسقطت الشفعة ولم يكن له إلا الثمن إلا أن يدعي الشريك أن
~~الأرض كلها صارت إليه منه بابتياع أو هبة أو مقاسمة فيكون القول في ذلك
~~قوله مع يمينه؛ لأن حضوره البيع مع سكوته هذه المدة حيازة عليه، فقف على
~~افتراق الأحكام في هذه الأربعة الأوجه، وجه تكون له الشفعة فيه دون يمين،
~~ووجه تكون له الشفعة فيه بعد يمينه ووجه لا يكون له فيه إلا الثمن، ووجه
~~يكون الثمن فيه للشريك البائع مع يمينه ولو لم يحضر البيع، وإنما علم به
~~بعد وقوعه، فإن أنكره حين علم بقي على حقه في نصيبه من الأرض وكانت له
~~الشفعة في حظ شريكه، وإن لن ينكره إلا بعد العام أو العامين أو الثلاثة لم
~~يكن له إلا الثمن، وإن لم ينكره ولا قام إلا بعد العشرة الأعوام أو نحوها
~~لم يكن له إلا الثمن إن ادعى شريكه البائع لحيازته إياه عليه بالبيع مع طول
~~هذه المدة، وقد مضى هذا المعنى في غير ما موضع من هذا الديوان من ذلك في
~~سماع سحنون من جامع البيوع وفي رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب الأقضية وفي
~~رسم يسلف في المتاع والحيوان من سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق، وفي
~~سماع أشهب منه وفي رسم الكبش من سماع يحيى منه أيضا.
# ووجه تفرقته بين أن يبيع أحد الشريكين طائفة بعينها من الأرض أو الدار
~~المشتركة بينهما بحضرة شريكه وهو ساكت لا يغير ولا ينكر وبين أن يبيع جزءا
~~منها على ms4605 الإشاعة وهو حاضر لا يغير ولا ينكر في أنه لا شفعة في الطائفة
~~المعينة وله الشفعة في الجزء الشائع هو أن البيع لازم له في حظه من الطائفة
~~المعينة لحضوره وسكوته إذ لا عذر له في ذلك، وإذا لزمه البيع بطلت الشفعة
# PageV12P091
# ولا يلزمه البيع في حظه من الجزء الذي باع على الإشاعة بحضوره وسكوته لأن
~~من حجته أن يقول: ظننت أن البيع يختص بحظه ولا يكون شائعا في حظي وحظه، فلا
~~يلزمني منه شيء، وهي حجة ظاهرة لها وجه، إذ قد قيل ذلك وهو دليل قوله في
~~كتاب العتق من المدونة وفي العبد بين الشريكين يحلف أحدهما بعتق نصيبه ألا
~~يفعل شيئا فيبيع نصيبه ويشتري نصيب شريكه ثم يفعل ما حلف عليه أنه لا يحنث،
~~فإذا لم يلزمه البيع في نصيبه وعذر في سكوته لهذه العلة وجبت له الشفعة؛
~~لأن من حقه أن يأخذ قدر حقه مما باع شريكة النصف إن كانت شركتهما على النصف
~~بالاستحقاق، ويرجع المشتري على البائع بنصف الثمن يأخذ النصف الثاني
~~بالشفعة بنصف الثمن، فهذا وجه الفرق بين المسألتين ولو قال الشريك البائع:
~~أبيعك نصف حظي من هذه الدار ونصف حظ شريكي وشريكه حاضر ساكت لم تكن له
~~شفعة، واشتركت المسألتان ويأتي على قول ابن القاسم في هذه المسألة وعلى ما
~~في كتاب المرابحة من المدونة في الرجل يبتاع نصف السلعة ويرث نصفها أنه لا
~~يجوز له أن يبيع نصفها مرابحة حتى يبين أن الدار أو العبد إذا كان بين
~~الشريكين فباع أحدهما نصف الدار ونصف العبد أن البيع يقع على نصفه ونصف
~~شريكه إلا أن يبين فيقول: أبيعك نصفي من هذه الدار أو من هذا العبد وعلى ما
~~في كتاب العتق الأول في المسألة التي ذكرناها أن البيع يقع على حظه دون حظ
~~شريكه إلا أن يبين فيقول: أبيعك نصف حظي ونصف حظ شريكي من هذا الدار أو من
~~هذا العبد وبالله التوفيق.
### | : المريض يبيع في مرضه بمحاباة لا يحملها ثلثه
# من سماع سحنون ms4606 من ابن القاسم قال سحنون: سئل ابن القاسم عن الرجل يكون له
~~شقص في دار ليس له غيره قيمته ثلاثون دينارا فيبيعه من رجل بعشرة دنانير
~~وهو مريض، قال: ينظر في ذلك إذا مات البائع فيقال للمشتري: إن أحببت
# PageV12P092
# إن لم تجز الورثة هذه المحاباة برد عشرة أجزاء وخذ الدار ولا قول للورثة،
~~فإن فعل فللشفيع إن كان له شفيع أن يأخذ الدار بعشرين دينارا فإن أبى
~~المشتري أن يزيد عشرة دنانير وقد أبت الورثة أن يسلموا الدار إليه كما أوصى
~~الميت قيل لهم: أعطوه ثلث الشقص بتلا بلا شيء يأخذونه منه، قلت لابن
~~القاسم: لم أعطيتها للشفيع بعشرين دينارا إذا رضي المشتري أن يزيد عشرة على
~~العشرة الأول التي أخذها الميت بعشرة؟ فلم لا تجعلها للمشتري وتقول للشفيع
~~خذها بثلاثين؟ قال: لا؛ لأن الشراء إنما وقع بعشرين، ألا ترى لو أن رجلا
~~باع شقصا له في دار بعشرين دينارا قيمته أربعون دينارا حاباه بعشرين
~~فللشفيع أن يأخذ ذلك بعشرين وهو خلاف أن يبيع بأربعين، ثم يضع عشرين لأنه
~~إذا باع بأربعين فقد وجب للشفيع بأربعين، فإذا حط البائع عن المشتري حطا
~~يعلم في مثله الهبة، ليس مثل ما يتغابن الناس في مثله لم يوضع ذلك عن
~~الشفيع، وإن حط حطا يعلم أن في مثله ما يتغابن الناس في مثله حط ذلك عن
~~الشفيع، قلت لابن القاسم: أرأيت الموصى له بيع الدار إن رد الدار وأبى أن
~~يزيد العشرة فأراد الورثة أن يخلوا له من ثلثها إذا أبوا أن يجيزوا الوصية
~~أتكون فيه شفعة؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المريض يبيع في مرضه بمحاباة لا يحملها ثلثه
~~على قولين، أحدهما أن الورثة إن لم يجيزوا البيع قطعوا له بثلث الميت بتلا
~~من غير ثمن، وردوا إليه ما دفع من الثمن إلا أن يشاء المشتري أن يزيد ما
~~حوبي به فينفذ البيع، وهو قوله في هذه الرواية، فإن كان المبيع شقصا مما
~~فيه الشفعة فرضي المشتري بزيادة المحاباة ms4607 كان للشفيع في ذلك الشفعة بالثمن
~~الذي اشترى به مع الزيادة، هذا قوله في هذه الرواية إن الشفعة
# PageV12P093
# له بعشرين، وإن كانت قيمة الشقص ثلاثين وكذلك على قياس قوله لو أجاز
~~الورثة البيع لكانت الشفعة له بعشرة، وإن كانت قيمته ثلاثين، وهذا كما قال،
~~إذ لا أعرف نص خلاف في أن الثمن إذا عرف فللشفيع أن يأخذ به كان أقل من
~~القيمة أو أكثر، وفي ذلك نظر إذا كانت القيمة أكثر من الثمن وتبينت في ذلك
~~المحاباة؛ لأن القياس كان على قول ابن القاسم الذي لا يرى في الهبة الشفعة،
~~ولا يكون له شفعة إلا في قدر ما لا محاباة فيه، ويسقط في قدر ما وقعت فيه
~~المحاباة، وعلى قول ابن عبد الحكم عن مالك الذي يرى في الهبة الشفعة، أن لا
~~يكون له شفعة إلا في قدر ما لا محاباة فيه، ويسقط في قدر ما وقعت فيه
~~المحاباة بالقيمة.
# فيتحصل على هذا فيمن باع شقصا بعشرة دنانير ثمنه ثلاثون دينارا ثلاثة
~~أقوال، أحدها أن للشفيع الشفعة في جميع الشقص بعشرة والثاني أن له الشفعة
~~قي ثلثه بعشرة وفي ثلثيه بالقيمة والقول الثاني أن الورثة إن لم يجيزوا
~~البيع قطعوا له بثلث الميت بتلا وكان له من المبيع بقدر ما نفد ولم يرد ذلك
~~إليه لأنه لا يكون سلفا جر منفعة إذا رد إليه رأس ماله وقطع له بثلث الدار
~~إلا أن يشاء المشتري أن يزيد ما حوبي به فينفذ البيع، وقد قيل: إن ذلك ليس
~~باختلاف، وإنما يرجع ذلك إلى المشتري بالخيار إن لم يجز الورثة له البيع أن
~~يأخذ من المبيع بقدر ما نقد، وبين أن يسترده، وظاهر ما في سماع أبي زيد من
~~كتاب الوصايا أنه ليس للمشتري أن يزيد ما حاباه به الميت زائدا ويستخلص
~~البيع، وقد مضى القول على هذا المعنى في سماع أبي زيد من كتاب المديان
~~والتفليس.
# وقوله إذا باع بأربعين ثم حط عشرين إنه لا يوضع عن الشفيع معناه إذا كانت
~~قيمة ms4608 الشقص أكثر من العشرين الباقية مثل أن تكون قيمته ثلاثين لأنه إنما
# PageV12P094
# يتبين أن الحطيطة هبة بذلك وأما إن كانت قيمته عشرين أو أقل فإنه يوضع
~~عنه؛ لأنه تبين بذلك أن حقيقة الثمن عشرون وإن تسميتهم الأربعين لغو قصدا
~~بذكرها إلى إبطال الشفعة، وهذا بين من المدونة وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأناذر أفيها شفعة
# مسألة وسئل سحنون عن الأناذر أفيها شفعة؟ قال: لا تكون فيها شفعة، قال:
~~وكذلك الأفنية لا شفعة فيها إذا بيعت والأناذز عندي مثل الأفنية.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يريد سحنون في الأناذر شفعة لأن من مذهبه أن
~~الشفعة لا تكون إلا فيما يحكم بقسمته والأنذر عنده لا يحكم بقسمته لأنه لا
~~ينقسم إلا بضرر لأنه إذا قسم بطل أن يكون أنذرا فلم ينتفع به في ذلك،
~~فالشفعة فيها واجبة على من يرى قسمتها ولا يراعي الضرر على ذلك وهو مذهب
~~مالك لقول الله تعالى: {مما قل منه أو كثر نصيبا مفروضا} [النساء: 7] وعلى
~~مذهب من يرى الشفعة فيما لا يحكم بقسمته من الأصول إذا كان لا ينقسم إلا
~~بضرر، وهو قول ابن القاسم في المدونة خلاف قوله في رسم المكاتب من سماع
~~يحيى من كتاب السداد والأنهار، وقد قيل: إن الشفعة واجبة فيما لا ينقسم
~~بحال كالنخلة والشجرة بين النفر لأنها من جنس ما ينقسم.
# فيتحصل في ذلك في المذهب ثلاثة: أقوال أحدها أن الشفعة واجبة في
# PageV12P095
# الأصول كلها كانت مما ينقسم أو مما لا ينقسم، وهو مذهب مطرف، والثاني
~~أنها لا تجب إلا فيما ينقسم ويحكم بقسمته، وهو قول ابن القاسم في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى من كتاب السداد والأنهار، والثالث أنها تجب فيما
~~ينقسم وإن كان لا يحكم بقسمته للضرر الواقع في ذلك، وقد مضى ذكره والاختلاف
~~فيه في رسم المكاتب من الكتاب المذكور.
# وأما قوله: وكذلك الأفنية لا شفعة فيها إذا بيعت فمعناه في الفناء
~~المشترك بين القوم كساحة الدار بين الشركاء إذا اقتسموا البيوت لأن حكمها
~~حكم الأناذر في القسمة ms4609 لها وفي جواز البيع فيها وفي وجوب الانتفاع بجميعها
~~لمن احتاج من الشركاء إليها دون من لم يحتج إليها منهم، وأما الأفنية
~~المتصلة بطرق المسلمين فلا يجوز بيعها ولا اقتطاعها وإنما يجوز الانتفاع
~~بها وكراؤها إذا لم يضر ذلك بالمارة في الطريق المتصلة بها والله الموفق.
### | : الأنذر الذي يدرس فيه الزرع هل فيه شفعة
# من سماع عبد الملك بن الحسن
# قال عبد الملك: وسألت عبد الله بن وهب عن الأنذر الذي يدرس فيه الزرع هل
~~فيه شفعة؟ فإنه قد اختلف عندنا فيه وهل يحوز الأب على ابنه الصغير في حجره
~~صدقة عليه بالأنذر أو لا يكون الأنذر للصغير بالصدقة حتى يبرأ منه كحال
~~المسكن الذي يسكنه الأب حتى يموت عنه فلا يمضي صدقته فهل الأنذر بسبيل ذلك
~~إذا كان الأب يدرس فيه حتى يموت، فقال: إن كنت إنما تعني نفقة الأنذر من
~~الأرض فنعم فيه الشفعة لا شك فيه، وهو بمنزلة غيره من البقاع والأرضين
~~بمنزلة عراص الدور المهدومة وغير المبنية.
# وحوز الأب لابنه الصغير حوز إذا تصدق عليه وأعلن الصدقة وأظهرها بمنزلة
~~غيرها من الأشياء والأرضين والمساكن إلا أن يكون
# PageV12P096
# الأب يعمل فيها لنفسه وماله بحال ما كان من الصدقة فلا أرى ذلك شيئا إن
~~كان كذلك، وقال أشهب: الشفعة فيه كان أنذرا أو غير أنذر كان قليلا أو كثيرا
~~إذا كان ملكا لهم.
# وأما ما ذكرت من حوز الأب على ابنه الأنذر فإن ذلك ليس بحوز حتى يبرأ منه
~~كحال المسكن إن درس فيه أو انتفع به الأب حتى مات فلا شيء للابن فيه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب وأشهب في أن الشفعة يجب في الأنذر الذي
~~يدرس فيه الزرع خلاف قول سحنون المتقدم قبل هذا في آخر سماعه، وقد مضى ذكر
~~الاختلاف في ذلك فلا معنى لإعادته، وأما قولهما في صدقة الأب به على ابنه
~~الصغير إن ذلك بمنزلة الدار تبطل الصدقة به إن درس فيه بعد الصدقة كما كان
~~يدرس فيه قبل الصدقة بمنزلة ms4610 المسكن فهو خلاف مذهب ابن القاسم وما حكى ابن
~~حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ من أن ما عدا المسكون والملبوس لا يبطل
~~صدقة الأب به على ابنه الصغير انتفاعه به بعد الصدقة وإن حرث الأرض واختدم
~~العبيد وأكرى الحوانيت واغتل ماله غلة من الأصول، بخلاف ما سكن أو لبس، وقع
~~بيان مذهب ابن القاسم في ذلك في رسم شهد من سماع عيسى من كتاب الصدقات
~~والهبات، وحكاه ابن حبيب أيضا عنه من رواية أصبغ، جلوسه في الحانوت للتجر
~~كسكناه الدار، بخلاف كرائه إياه، وقول ابن وهب وأشهب هذا مثل ظاهر ما حكى
~~ابن حبيب في الواضحة من رواية مطرف عن مالك في تفسير قول عثمان بن عفان إن
~~نحلة الأب لابنه الصغير جائزة إذا أشهد عليها وأعلن بها وإن وليها أن معنى
~~ذلك أن يليها بالتثمير والتوفير، فعلى هذا لا فرق بين الملبوس والمسكون وما
~~سواه من الأشياء تبطل الصدقة بانتفاع الأب به فيتفق في المسكون والملبوس
~~ويختلف فيما عداه على هذين القولين، أحدهما أن الإشهاد والإعلان يكفي وإن
~~انتفع الأب بذلك بعد الصدقة كما كان ينتفع به قبل الصدقة إلى أن مات
~~كالمسكون
# PageV12P097
# والملبوس سواء، وفي المسألة قول ثالث وقع لأصبغ في نوازله من كتاب
~~الصدقات والهبات أن الصدقة لا تبطل إذا كان الانتفاع ممزوجا مرة ينتفع الأب
~~ومرة ينتفع الابن وبالله التوفيق.
### | : اشترى نصف دار بمائة دينار ولؤلؤة ثم جاء الشفيع يريد أن يأخذ
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن رجل اشترى نصف دار بمائة دينار ولؤلؤة ثم
~~جاء الشفيع يريد أن يأخذ، قال: يصف المشتري اللؤلؤة ويحلف على صفتها ثم
~~تقوم إلا أن يشهد الذين باعوه أن قيمة اللؤلؤة كذا وكذا فيكون القول قول ما
~~شهدوا به، فإن لم يعلموا قيمتها وفاتت ونكل المشتري عن صفتها وعن اليمين
~~وصفها الشفيع وحلف على الصفة وكان القول قوله فإن لم يعلم الشفيع صفتها
~~كانت له الدار بقيمتها ms4611 نقدا.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة ونكل المشتري عن صفتها وعن اليمين
~~معناه أنه قال: لا أعرف صفتها فلا أحلف فهاهنا يكون ما قال من أن الشفيع
~~يحلف على ما يدعي من الصفة إن عرف صفتها، فإن لم يعرف صفتها كانت له الدار
~~بقيمتها نقدا، وقوله كانت له الدار بقيمتها نقدا معناه كانت له الشفعة في
~~الدار بقيمة نصفها نقدا يريد ما لم تكن القيمة أقل من المائة دينار فلا
~~ينقص من المائة دينار، وقد قيل: إنه لا يمين عليه إذا أتى بما يشبه، وأما
~~إن ادعيا جميعا معرفة صفتها ونكلا عن اليمين فالقول قول المشتري لأنه هو
~~المبدأ باليمين على حكم المدعي والمدعى عليه إذا نكلا عن اليمين كان القول
~~قول المدعى عليه، ولو حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف، وهذا
~~إذا أتيا جميعا من صفتها بما يشبه، كان الشفيع أو المشتري فإن نكل عن
~~اليمين كان القول قول الذي أتى منهما بما يشبه،
# PageV12P098
# لأنه هو المبدأ باليمين ولو أتيا جميعا من الصفة بما لا يشبه لوجب أن
~~يحلفا جميعا فإن حلفا أو نكلا كانت له الشفعة بقيمة الحظ نقدا ما لم تكن
~~أقل من المائة فلا ينقص من المائة، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول
~~قول الحالف منهما وإن أتى بما لا يشبه؛ لأن صاحبه قد أمكنه من دعواه
~~بنكوله.
# فالمسألة لا تخلو من أربعة أوجه أحدها أن يدعي كل واحد منهما من صفتها ما
~~يشبه والثاني أن يدعي كل واحد منهما من صفتها ما لا يشبه والثالث أن يدعي
~~أحدهما من صفتها ما يشبه والثاني ما لا يشبه والرابع ألا يدعي واحد منهما
~~معرفة صفتها وفيما ذكرناه بيان الحكم في كل واحد منهما لمن تدبره وفهمه.
# وفي قوله إلا أن يشهد الذين باعوا أن قيمة اللؤلؤة كذا وكذا فيكون القول
~~ما شهدوا به نظر، إذ ليس على عمومه في كل موضع وإنما معناه في الموضع الذي
~~تكون شهادتهم لا منفعة لهم ms4612 فيها بل قد يضرهم فيما يرجع به عليهم إن استحق
~~المبيع أو بعضه، وأما في الموضع الذي تكون شهادتهم فيه للشفيع على المشتري
~~فلا يجوز لأنهم يتهمون على تقليل الثمن إن جاء استحقاق.
# وقوله: إن المشتري يصف اللؤلؤة ابتداء ويحلف على صفتها أصح مما وقع من
~~قوله في المدونة من أنه لا يقال للمشتري صف العرض الذي وقع به البيع إلا
~~بعد أن يدعيا جميعا من قيمته ما لا يشبه، وظاهر قوله فيها أنه إذا ادعيا
~~جميعا من قيمة ما لا يشبه كان القول قول المشتري فيما ادعاه من الصفة وإن
~~لم يشبه، وذلك بعيد لا يصح أن يكون القول قول من أتى منهما بما لا يشبه إذا
~~كذبه الآخر وادعى ما يشبه، وإنما يصح ذلك إذا لم يكذبه صاحبه وقال: لا أدري
~~وبالله التوفيق.
# PageV12P099
### | مسألة: باع رجل بيتا فيه رحا فأراد الشفيع أن يأخذ ذلك بالشفعة
# مسألة وقال: ليس في رحا شفعة لا رحا الماء ولا رحا الدواب، وأما البيت
~~الذي فيه الرحا وجدراته وسقفه وأرضه ففيه الشفعة، قال: ولو باع رجل بيتا
~~فيه رحا فأراد الشفيع أن يأخذ ذلك بالشفعة فإنه يقوم البيت ويقوم الرحا
~~بأداتها فيفض الثمن عليها، فما صار على البيت من القيمة من الثمن أخذ البيت
~~بالشفعة بالذي يقع عليه من الثمن بالقيمة وهو بمنزلة ما لو باع رجل دابة
~~ودارا فإنما يأخذ بالشفعة في الدار ولا شفعة في الدابة بمنزلة ما فسرت لك
~~في الرحا.
# قال محمد بن رشد: قوله أنه لا شفعة في الرحا إذا بيعت مع الأصل خلاف ما
~~مضى من قوله في رسم العتق من سماع عيسى في رقيق الحائط يباعون مع الحائط،
~~وقد مضى الكلام على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: باع دارا بعشرة دنانير فباع المشتري مصراعي الدار بعشرة ثم جاء الشفيع
# مسألة قال ابن القاسم في رجل باع دارا بعشرة دنانير فباع المشتري مصراعي
~~الدار بعشرة، ثم جاء الشفيع، فقال: يقوم المصرعان ويقوم الدار ثم يفض الثمن ms4613
~~عليهما فما وقع على الدار من الثمن أخذها بالشفعة ولا شيء له في المصراعين
~~لأنهما قد فاتا بالبيع.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة معلوم، ولفظه فيها فاسد معلول؛
~~لأنه قال: إنه باع الدار بعشرة دنانير فباع المشتري المصراعين بعشرة
~~دنانير، ثم جاء الشفيع، وإذا بيعت الدار كلها فلا شفعة فيها فالمعنى الذي
~~أراد والله أعلم أنه ابتاع الدار ثم أتى رجل فاستحق بعضها وأراد أخذ بقيتها
~~بالشفعة، فقال: إنه يقوم المصراعان وتقوم الدار فيفض الثمن عليهما فما وقع
~~على الدار من الثمن أخذها بالشفعة يريد أخذ منها الحظ المستشفع
# PageV12P100
# بما ينوبه من الثمن بالشفعة، وقوله: ولا شيء له في المصراعين لأنهما قد
~~فاتا بالبيع، يريد لا شيء له فيما ناب الجزء المستحق منهما فللشفيع أن
~~يأخذه بالاستحقاق لا اختلاف في ذلك، وإن شاء أن يجيز البيع ويأخذ الثمن فله
~~ذلك، وهذا كله بين والمصراعان البابان.
# وقوله: ولا شيء له في المصراعين لأنهما قد فاتا بالبيع خلاف ما نص عليه
~~في المدونة من أن نقض الدار إذا هدمه المشتري فباعه لا يفوت بالبيع وللشفيع
~~أن يأخذ بالشفعة من يد مشتريه من المشتري، وهذا الاختلاف جار على اختلافهم
~~في الشفعة هل يحكم لها بحكم البيع أو بحكم الاستحقاق؟ فعلى القول بأنه يحكم
~~لها بحكم البيع تفوت الأنقاض بالبيع ويأخذ الشفيع البقعة بما ينوبها من
~~الثمن، وعلى القول بأنه يحكم لها بحكم الاستحقاق لا تفوت الأنقاض بالبيع
~~ويأخذها الشفيع من يد المشتري بالشفعة ويرجع المشتري على الذي باعه إياها
~~بالثمن الذي دفع إليه فيها، وإن شاء أن يجيز البيع ويأخذ الثمن كان ذلك له،
~~وفي المدونة أيضا ما يدل على فواتها بالبيع.
# واختلف إذا فاتت إما بالبيع على هذه الرواية، وإما بفوات عينها بعد البيع
~~على ما نص عليه في المدونة، فقيل في ذلك ثلاثة أقوال: أحدها وهو قوله في
~~المدونة وفي هذه الرواية إنه يأخذ البقعة بما ينوبها من الثمن، ووجه العمل
~~في ذلك أن تقوم البقعة مهدومة والنقض ms4614 مطروحا بها يوم وقعت الصفقة، ثم ينظر
~~ما يقع للنقض من الجميع، فإن كان الثلث مثل أن يكون قيمته مقلوعا مطروحا
~~بالأرض مائة وقيمة البقعة مهدومة مائتين، قيل للشفيع إن: شئت أن تأخذ
~~البقعة بالشفعة فخذها بثلثي الثمن كان أقل من قيمة البقعة أو أكثر إن كان
~~الثمن ثلاثمائة وستين أخذها بالشفعة بمائتين وأربعين، وإن كان الثمن مائتين
~~وأربعين أخذ الشفيع البقعة بالشفعة بمائة وستين، وهذا القول على قياس القول
~~بأنه يحكم للأخذ بالشفعة بحكم البيع، والقول الثاني أنه يأخذ البقعة والثمن
~~الذي باع به الأنقاض كان أقل من قيمته أو أكثر، ويؤدي جميع الثمن فإن كان
# PageV12P101
# ثمن الأنقاض من جنس الثمن الذي اشترى به المشتري النقض قاصه منه بثمن
~~النقض. ودفع إليه البقية، والقول الثالث أنه ليس للشفيع إلا الأقل من قيمة
~~النقض أو الثمن الذي بيع به، وهو اختيار محمد بن المواز، وهذان القولان على
~~قياس القول بأنه يحكم للأخذ بالشفعة بحكم الاستحقاق، وقد رأيت لسحنون أنه
~~قال في هذه المسألة: لمالك ثلاثة أقوال، وقد قستها فلم يعتدد عندي منها
~~شيء، وأشهب يقول فيها أيضا قولا وفيها تنازع شديد، ولا أذكر في وقتي هذا
~~قول أشهب، ويحتمل أن يريد سحنون أن النقض تفوت بالهدم، وهذا الذي يأتي في
~~المسألة على حقيقة القياس بأن الأخذ بالشفعة بيع من البيوع وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشترون الثمرة في رؤوس النخيل فباع بعضهم قبل أن يقتسموها
# مسألة وسئل عن القوم يشترون الثمرة في رؤوس النخيل فباع بعضهم قبل أن
~~يقتسموها هل لشركائه الشفعة أيضا أم لا؟ أو يكونوا شركاء في الزرع فباع
~~بعضهم بعد ما حل بيع الزرع هل فيه شفعة؟ وفي المقاتي والبقول كلها أو ما
~~تنبته الأرض هل فيه شفعة أو جائحة؟ . قال: قال مالك في الثمرة في النخل
~~والعنب وما أشبهها من الأصول: لشركائه فيه شفعة إذا باع أحد منهم،
~~والمساقاة كذلك، وقال لي مالك في الزرع: لا شفعة فيه، قال: وقال مالك:
~~والجوائح توضع في هذه كلها الثلث فصاعدا ms4615 إلا الزرع فإنه لا جائحة فيه وذلك
~~أنه إنما يباع بعدما ييبس.
# قال محمد بن رشد: المشهور من الأقوال في الثمرة أن فيها الشفعة ما لم
~~تيبس وقد قيل: إن الشفعة فيها وإن يبست ما لم تجد حسبما ذكرناه في أول
~~مسألة من سماع عيسى، والمشهور في الزرع أنه لا شفعة فيه، ويتخرج وجوب
~~الشفعة فيه وإن يبس ما لم يحصد، وعلى قياس القول بوجوب الشفعة
# PageV12P102
# في الثمرة ما لم تجد، وهو ظاهر قوله في أول رسم من سماع أشهب إن الشفعة
~~في الأرض وفي كل ما أنبتت الأرض.
# وأما البقول فالمنصوص أنه لا شفعة فيها ويتخرج وجوب الشفعة، فيها أيضا
~~على قياس القول بوجوب الشفعة في الثمرة ما لم تجد وفي الزرع ما لم يحصد
~~وعلى ظاهر ما في سماع أشهب أيضا من قوله: إن الشفعة في الأرض وفي كل ما
~~أنبتت الأرض، وقد مضى قولنا في آخر أول رسم من سماع أشهب وفي أول رسم من
~~سماع عيسى ما فيه بيان لهذا.
# وأما الجائحة فلا اختلاف في وجوب وضعها في البيع إذا بيعت بعد أن أزهت
~~وقبل أن تيبس أو يحين جدادها واختلف في وجوب وضعها في الشفعة على الاختلاف
~~في الآخذ بالشفعة هل يحكم له بحكم البيع أو بحكم الاستحقاق حسبما مضى القول
~~فيه في أول رسم من سماع عيسى، واختلف في وجوب وضعها في البيع إذا بيعت
~~وأجيحت بعد أن يبست وحان جدادها واختلف على القول بأنها توضع في البيع هل
~~توضع في الشفعة أم لا؟ . على الاختلاف الذي ذكرناه في الآخذ بالشفعة هل
~~يحكم له بحكم البيع أو بحكم الاستحقاق.
# وحكم البقول في وجوب وضع الجائحة فيها في البيع حكم الزرع إذ لا يباع حتى
~~ييبس ويمكن حصاده، وحكم الثمرة إذا بيعت وأجيحت بعد تناهي طيبها وإمكان
~~جدادها قيل: إنها توضع وقيل: إنها لا توضع، وفي البقول قول ثالث: إنه يوضع
~~فيها القليل والكثير، واختلف أيضا على القول بأنها توضع في البيع هل توضع
~~في ms4616 الشفعة أم لا على الاختلاف الذي ذكرناه في الآخذ بالشفعة هل يحكم له
~~بحكم البيع أو بحكم الاستحقاق وبالله التوفيق.
### | مسألة: الغائب إذا كان له شفعة فقدم من سفره
# مسألة وقال أشهب في الغائب إذا كان له شفعة فقدم من سفره: إن له
# PageV12P103
# أجل سنة من حين يقدم في آخرها وكذلك الصغير أيضا له سنة من يوم يبلغ.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يعتبر بمدة مغيب الشفيع ولا بمدة
~~صغره وبلوغه وملكه أمر نفسه إذا كان صغيرا أو مولى عليه، وقد مضى الاختلاف
~~في حد المدة التي تنقطع فيها شفعة الحاضر المالك لنفسه في رسم البز من سماع
~~ابن القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: الشفعة متى حد انقطاعها للحاضر
# مسألة قال أصبغ بن الفرج: سئل أشهب عن الشفعة متى حد انقطاعها للحاضر؟
~~فقال: إذا كان مشتريها يعالج فيها شيئا هدما أو مرمة أو ما أشبه ذلك فلا
~~أراها إلا وستنقطع قبل السنة، وإن لم يكن كذلك فسنة، قال أصبغ: ما أحسنها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: البقول هل فيها شفعة
# مسألة قال أبو زيد: وقال ابن القاسم في البقول: لا أرى فيها شفعة
~~والمقاتي فإني أراها بمنزلة الأصول فيها الشفعة لأنها ثمرة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها قبل هذا فلا معنى لإعادة
~~شيء من ذلك وبالله التوفيق.
# تم كتاب الشفعة من البيان والتحصيل بحمد الله تعالى وحسن عونه وصلى الله
~~وسلم على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما.
# PageV12P104
### | : قسم حوائط النخل
# [كتاب القسمة والشفعة]
# من سماع ابن القاسم من مالك
# رواية سحنون من كتاب حلف
# ليرفعن أمرا إلى السلطان
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك أنه قال في رجل هلك وترك نخلا وترك
~~عرقا نحوا من خمسين عرقا بخيبر ونحوها بواد القرى ومن ناحية الفرع ومن وراء
~~المدينة إلى ms4617 مكة نحو ذلك وفي ناحية الفرع مثل ذلك، ويقسم ورثته على ثلاثة
~~وعشرين سهما، فقالوا: اقسموا كل أعرق على ناحية.
# قال مالك: لا أرى ذلك لهم، كيف يأخذون نخلة نخلة؟! ورأى هذا وجه ضرورة،
~~ولكن يقسم ما بخيبر وواد القرى ومن ناحية الفرع، ويعدل في القسمة، وما كان
~~من ناحية الفرع مثل ذلك، وما شابه وادي القرى وخيبر ثم يقوم ذلك ويقتسمونه،
~~وتضم النواحي بعضها إلى بعض خيبر إلى واد القرى والفرع إلى ما كان من
# PageV12P105
# ناحيتها ولم يره مثل القطع التي وصفت لك قبل ذلك.
# قال محمد بن رشد: الحكم في قسم حوائط النخل كالحكم في قسم الأرضين ما جاز
~~من هذا قسمه بالسهمة جاز من هذا، وما لم يجز من هذا لم يجز من هذا، فإذا
~~كانت الحوائط في موضع أو كانت قريبة بعضها من بعض مع استوائها في القرب من
~~الحاضرة التي تعمر منها أو تشابهها في ذلك قسمت قسما واحدا بالسهمة، وإن
~~كان بعضها أقرب إلى الحاضرة بيسير تخرج ذلك عندي على اختلافهم في جواز قسم
~~الأرض بالسهمة إذا كان بعضها أكرم وأطيب من بعض؛ لأنها تتفق بالقرب كما
~~تتفق بالكرم، فتختلف لذلك قيمتها، وحد اليسير في ذلك الميل والميلان ونحو
~~ذلك، وكذلك يختلف أيضا في جواز قسمتها بالسهمة إذا بعد بعضها من بعض وهي
~~على حد واحد في القرب من الحاضرة؛ لأن الأغراض تختلف في ذلك فتقسم قسما
~~واحدا على ما في كتاب القسمة من المدونة في الدارين أنها تقسم قسما واحدا
~~إذا استوت في النفاق وإن تباعدت في الموضع، ويأتي على ما في رسم الأقضية من
~~سماع أشهب من هذا الكتاب في قسمة الدور أنها لا تقسم قسما واحدا إلا على
~~التراضي، وأما إن كان بعضها أقرب إلى الحاضرة بكثير فلا تقسم قسما واحدا
~~بالسهمة لأنها لكثرة تباينها في القيمة كالصنفين، فقول مالك في هذه الرواية
~~في الذي هلك وترك خمسين عرقا بخيبر وخمسين عرقا بوادي القرى وخمسين في
~~ناحية الفرع ويقسم ورثته على ms4618 ثلاثة وعشرين سهما لأن النواحي يضم بعضها إلى
~~بعض فتقسم قسما واحدا ولا يقسم نخل كل ناحية على حدة لأنه ضرر من أجل أنه
~~لا يصير لكل واحد منهم إن قسموا كل عرق على حدة إلا نخلة نخلة، يريد إن دعا
~~إلى ذلك بعض الأشراك لأن معنى قوله فقالوا: اقسموا كل أعرق على حدة أي فقال
~~بعضهم ذلك إذ لو قال ذلك جميعهم واتفقوا عليه لجاز على التراضي ولم يكن فيه
~~كلام، فقول مالك في هذه المسألة يأتي مثل قول عيسى بن دينار في رسم حمل
~~صبيا على دابة من
# PageV12P106
# سماع عيسى في الأرض الكريمة والدنية: إن الكريمة تقسم على حدة والدنية
~~على حدة وإن كانت كل واحدة منهما تحتمل أن تقسم على حدة.
# ويأتي في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها أنها لا تقسم إلا على حدة، فإن لم
~~تقسم على حدة بيعت على حدة وقسم الثمن بينهم إلا أن يتفقوا على قسمتها على
~~التراضي بغير سهمه والثاني أنها تجمع في القسم وإن كانت تحتمل أن تقسم كل
~~واحدة منهما على حدة والثالث الفرق بين أن تحتمل أن تقسم كل واحدة منهما
~~على حدة أو لا تحتمل وهو قول مالك في هذه الرواية وقول عيسى بن دينار الذي
~~ذكرته في مسألة الأرض الكريمة والدنية، وقول مالك في آخر المسألة ولم يره
~~مثل القطع التي وصفت لك قبل ذلك يريد والله أعلم ولم ير هذه الأعراق
~~اليسيرة في كل ناحية التي لا تنقسم على سهام الورثة كالقطع الكثيرة التي
~~تنقسم عليها.
# ويتخرج في صفة قسمها بالسهمة فيما يقسم منها بالسهمة ثلاثة أقوال أحدها
~~أنها تقسم قسما واحدا من حيث تنتهي إليه سهامهم التي تنقسم منها وإن كان
~~سهم أقلهم نصيبا ينتهي إلى عشرة أسهم أو أكثر، ثم يقرع بينهم إما على طرف
~~بعد طرف، وإما على طرفين بعد طرفين فمن خرج سهمه على طرف ضم إليه بقية حقه
~~منه وهو مذهب ابن القاسم في المدونة والثاني أنها تقسم على سهم أقلهم نصيبا ms4619
~~فيسهم له على طرفين، فيأخذ سهمه حيث خرج له، ثم يقسم الباقي أيضا على من
~~بقي على سهم أقلهم نصيبا مما بقي إلى آخرهم، وهو الذي يأتي على قول مالك في
~~المدونة، وذلك يتبين بالتنزيل، مثال ذلك أن تموت امرأة وتترك زوجا وأما
~~وابنا وابنة فللأم السدس، وللابنة السدس وسدس السدس وللزوج السدس ونصف
~~السدس وهو الربع، وللابن السدسان وثلث السدس وهي تنقسم من ستة وثلاثين
~~سهما، وترك أربعة حوائط تنقسم الحوائط الأربعة على مذهب ابن القاسم ستة
~~وثلاثين قسما ثم يقرع بينهم إما على طرف بعد طرف وإما على الطرفين فمن خرج
~~سهمه في
# PageV12P107
# طرف ضم إليه بقية حظه فيه وتنقسم الحوائط على مذهب مالك أولا أسداسا لأن
~~سهم الأم أقل الأنصباء، فتأخذ سدسها في طرف من الأطراف بالسهمة، ثم تخلف
~~الخمسة الأقسام الباقية فتقسم ثلاثين نصيبا، تأخذ الابنة منها سبعة أنصباء
~~بالقرعة؛ لأن حقها من الثلاثين الباقية بعد نصيب الأم سبعة، ويأخذ الزوج
~~منها تسعة أجزاء بالقرعة لأن حقه منها تسعة ويأخذ الابن منها أربعة عشر
~~جزءا منها لأن حقه منها أربعة عشر جزءا، والقول الثالث ذهب إليه ابن حبيب
~~وهو أن تقوم الحوائط كلها حائطا حائطا فيعرف حق كان وارث من جملة القيمة،
~~ثم يسهم بينهم، فمن خرج سهمه على حائط منها وفي قيمته وفاء من حقه أخذه ولم
~~يكن له سواه ومن خرج سهمه على حائط منها وقيمته أكثر من حقه كان له منه
~~بقدر حقه، ومن خرج سهمه على حائط وقيمته أقل من حقه كان له جميعه وأكمل له
~~بقية حقه في أقرب الحوائط إليه مثال ذلك أن يكون قيمة أحد الحوائط ستة،
~~والثاني تسعة، والثالث سبعة، والربع أربعة عشر، فإن خرج سهم الأم على
~~الحائط الذي قيمته ستة، وسهم الزوج على الحائط الذي قيمته تسعة، وسهم
~~الابنة على الحائط الذي قيمته سبعة وسهم الابن على الحائط الذي قيمته أربعة
~~عشر انفصلوا وانفرد كل واحد منهم بالحائط الذي خرج إليه بالسهم، وإن خرج
~~سهم الزوج ms4620 على الحائط الذي قيمته ستة أخذه وبقية حقه من أقرب الحوائط إليه،
~~فإن كان أقرب الحوائط إليه الحائط الذي قوم بستة كان له نصفه وإن كان أقرب
~~الحوائط إليه الحائط الذي قوم بتسعة كان له منه ثلثه وإن كان أقرب الحوائط
~~إليه الحائط الذي قوم بسبعة كان له منه ثلاثة أسباعه، وإن كان أقرب الحوائط
~~إليه الحائط الذي قوم بأربعة عشر، كان له منه سبعة ونصف سبعة ثم يضرب لمن
~~بقي من الورثة بالسهام على ما بقي من الحوائط فإن خرج سهم الأم على الحائط
~~الذي قيمته تسعة كان لها منه ثلثاه مع الزوج إن كان أخذ منه ثلثه أو مع من
~~يخرج له السهم عليه بعد ذلك إن كان لم يأخذ الزوج منه شيئا، فإن خرج سهمها
~~على الحائط الذي قيمته سبعة كان لها ستة أسباعه مع من يخرج له السهم عليه
~~بعد ذلك إن
# PageV12P108
# كان لم يأخذ الزوج منه شيئا، وإن كان الزوج قد أخذ منه ثلاثة أسباعه كان
~~لها بقيته وبقية حقها من أقرب الحوائط إليه على ما تقدم إلى أن ينقضي
~~الاستهام بينهم في ذلك، وهو قول بعيد في النظر؛ لأن الأمر قد يؤول بينهم
~~على القول إلى ألا ينفصل جميعهم عن الشركة أو إلى ألا ينفصل عنها واحد
~~منهم، وقول مالك في تكرير القسمة مرة بعد أخرى تعب وعناء، فقول ابن القاسم
~~أصح في النظر وأولى والله الموفق.
### | مسألة: جعل الذين يحبسون مع القاضي ويقتسمون الدور في جعائلهم
# مسألة وسئل مالك عن جعل الذين يحبسون مع القاضي ويقتسمون الدور في
~~جعائلهم فكرهه، وضرب لذلك وجها وقال قد كان خارجة ابن زيد ومجاهد يقسمان
~~ولا يأخذان شيئا يعني مع القضاء، قال ابن القاسم: وذلك رأي وأرى أن ينظر
~~الوالي في ذلك إلى رجل ممن يحتاج الناس إليه في ذلك فيجري عليه عطاء مع
~~الناس كما يجريه على الغزاة ومن يحتاج إليه في أمر المسلمين ويحبسه عليهم
~~مثل القاضي وشبهه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما ms4621 في المدونة من كراهية أرزاق قسام القاضي،
~~ووجه الكراهية في ذلك أن القاضي هو الحاكم بذلك على اليتيم باجتهاده فلعله
~~لو كان مالكا لأمره واحتاج إلى القسمة لوجد من يستأجره على ذلك بأقل مما
~~جعله القاضي عليه، وكذلك إذا تحاكم عليه القوم واختصموا عنده في القسمة
~~فقضي بها بينهم وأمر القاسم بذلك وجعل له الأجرة عليهم باجتهاده يكره له
~~أخذ ذلك إذ لعلهم لا يرضون بذلك المقدار الذي جعله له علمهم، وإن رضي بذلك
~~المحكوم له لا يرضي به المحكوم عليه، ولعلهم لا يرضون به قاسما بينهم،
~~وكذلك قال مالك في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب من كتاب الأقضية لمن
~~سأله في هذا المعنى من القضاء: وليكن من
# PageV12P109
# شأنك أن تدعو الورثة فتأمرهم يرتضون رجلا، فإذا ارتضوه وليته أمرهم يحسب
~~بينهم، فإني قد رأيت بعض من عندنا يفعل ذلك، فهذا كله بين في أن الأولى
~~والأحسن لقسام القاضي أن يتنزهوا ويتورعوا عن أخذ الجعل على ما يأمرهم به
~~القاضي من القسمة؛ كما كان يفعل خارجة بن زيد ومجاهد، ومن هذا المعنى جعل
~~الشرط على الناس فيما يبعثون فيه من أمرهم، وقد مضى ذلك في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم من كتاب السلطان، وأما إذا استأجر القوم قاسما يقسم بينهم فلا
~~كراهية في ذلك، وكذلك قال في المدونة. وكذلك أيضا لا يكره أخذ ما جعله له
~~الإمام من بيت المال على ذلك؛ لأن هذا وشبهه مما يحتاج إليه المسلمون
~~ويعمهم نفعه فعلى الإمام أن يرزقهم من بيت مالهم، وبالله التوفيق.
### | : اشترى ثلاثة أخماس من حائط واشترى الآخر خمسين واختلفا في القسمة
# ومن كتاب أوله باع غلاما وسئل عن رجل اشترى ثلاثة أخماس من حائط، واشترى
~~الآخر خمسين ثم إن أحدهما دعا صاحبه إلى القسم فأبى قال: تعال أقاومك
~~فيتقاومان نخلة نخلة فدخلت عليهما وضيعة، قال مالك: الوضعية بينهما إنما لو
~~باعها من رجل آخر يتردان النقصان بينهما ويجمعان الثمن ثم يترادان بعد ذلك
~~النقصان.
# قال محمد بن رشد: هذا ms4622 بين على ما قاله من أن الوضعية بينهما أخماسا كما
~~كان يكون الربح بينهما لو ربحا في ذلك. مثال ذلك أن يشتري أحدهما ثلاثة
~~أخماس الحائط بثلاثين ويشتري الآخر خمسيه بعشرين، فيتقاومان الحائط صاحب
~~الثلاثة الأخماس على صاحب الخمسين بأربعة دنانير؛ لأن الواجب لصاحب الثلاثة
~~الأخماس من جميع الثمن وهو أربعون ثلاثة أخماسه وهو أربعة وعشرون عنده من
~~ذلك عشرون، بقيت له على صاحبه
# PageV12P110
# أربعة يرجع بها عليه كما لو باعا جميعا الحائط من أجنبي بأربعين لوجب
~~لصاحب الثلاثة الأخماس منها أربعة وعشرون ولصاحب الخمسين ستة عشر.
### | : الغائب يأتي إلى شريك له فيقول له تعال أقاسمك فيقول قد قاسمتك
# ومن كتاب المحرم
# يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن الرجل الغائب يأتي إلى شريك له فيقول له:
~~تعال أقاسمك فيقول: قد قاسمتك، وهذه ناحيتي التي أسكن فيها، وهذه ناحيتك،
~~ويقول الآخر: ما قاسمتك شيئا، على من ترى البينة؟ قال: إن أولاهما بالبينة
~~الذي يقول قد قاسمتك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال لقوله النبي - عليه السلام -:
~~«البينة على المدعي واليمين على من أنكر» والذي يدعي القسمة مدع فعليه
~~إقامة البينة إلا أن يحوز عليه في وجهه تلك الناحية مدة تكون فيها الحيازة
~~عاملة فيكون القول قوله فيما ادعاه من القسمة مع يمينه، وقد مضى الاختلاف
~~في قدرها وتحصيل القول في ذلك بين الأجنبيين وغيرهم في رسم يسلف من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الاستحقاق.
### | مسألة: يرثان الدار فيقع لأحدهما مواريث بعضها بعد بعض فيريدان القسم
# مسألة وسئل عن الرجل والمرأة يرثان الدار فيقع لأحدهما مواريث بعضها بعد
~~بعض فيريدان القسم أترى أن يجمع له حظه كله في قسم واحد أم يقسم على ما
~~ورثا؟ قال: بل يجمع حظه كله في قسم واحد كل ما ورث من ذلك المورث بعد
~~المورث أو اشتراه في قسم واحد ولا يجمع من يقسم منهم لرجلين يقسم كل واحد
~~منهما حقه، قال ابن القاسم: يريد ألا يجمع لاثنين من الورثة سهمهما في
# PageV12P111
# موضع ms4623 واحد ويقسم لكل واحد منهما حقه على حدة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إن القسمة لا تكون إلا على ما
~~انتهى إليه حظه بالمواريث والأشرية، وإن كان ذلك شيئا بعد شيء، إذ لا يصح
~~أن يقسم له بعض حقه ويبقى شريكا ببعضه إلا مع اتفاقهما على ذلك، وذلك بين
~~إذا كانت الدراهم تنقسم على ما انتهى إليه حقه فيها وقد كانت تقسم على ماله
~~فيها ولا يشبه أن يكون من حقه أن يقسم له حقه الأول منها إذا كان الزائد
~~بميراث؛ لأنه يقول: قد وجب لي القسمة فليس الميراث الذي وجب لي بالذي يسقط
~~حقي في القسمة وألا يكون ذلك من حقه إذا كان بشراء أو هبة بعدها.
# وأما قوله: إنه لا يجمع حظ اثنين في القسم فهو قوله في المدونة، ومعناه
~~إذا لم يكونوا أهل سهم واحد مثل الزوجات والبنات والجدات والأخوات والإخوة
~~للأم؛ لأن أهل السهم الواحد يجمع حظهم في القسمة، وأما غير أهل السهم
~~الواحد لا يجمع حظهم في القسم يريد بالسهمة؛ لأنه غرر، وأما في القسم على
~~المراضاة بغير سهمه فذلك جائز وبالله التوفيق.
### | : ورثوا أرضين مفترقة فأراد بعضهم أن يجعل نصيبه في موضع وأبى الآخرون
# ومن كتاب يسلف في
# المتاع والحيوان المضمون سئل مالك عن قوم ورثوا أرضين مفترقة فأراد بعضهم
~~أن يجعل نصيبه في موضع وأبى الآخرون أن يفعلوا ذلك، وقالوا: نقطع نصيبك من
~~كل أرض، قال مالك: إن كانت الأرضون متقاربة، وكانت كلها بنضح أو بعين كلها،
~~رأيت أن يجمع له نصيبه في موضع واحد، وإن كانت متباعدة بعضها من بعض في مثل
~~قرى مختلفة رأيت أن يعطى نصيبه من كل أرض، ومعنى قوله أن يجمع ما يسقى
# PageV12P112
# بالعين إن كانت الأرضون متقاربة وأن يجمع ما يسقى بالنضح إن كانت الأرضون
~~متقاربة ولا يجمع بين النضح والعين في القسم، وإن لم تتقارب لم يجمع له
~~نصيبه وإن كانت بنضح كلها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في أول مسألة ms4624 من السماع تحصيل القول في البعد من
~~القرب المانع من الجمع في القسمة، فلا معنى لإعادته، ونص في هذه الرواية
~~على أنه لا يجمع النضح مع السقي بالعين ولم ينص فيها هل يجمع ما يسقى
~~بالعين مع البعل أم لا؟ وظاهرها أنها لا تجمع مثل ما في الواضحة وسماع أشهب
~~منصوص عليه، خلاف ما في الموطأ من أن البعل يقسم مع العين إذا كان يشبهها،
~~وأما النضح فلا يقسم مع البعل ولا مع العين قولا واحدا على ما نص عليه في
~~هذه الرواية، وفي الموطأ وفي الواضحة، واختلف إذا كانت كلها بعلا أو تسقى
~~بعين أو بنضح وبعضها أفضل من بعض على ما سيأتي القول فيه في رسم حمل صبيا
~~من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | : الأرض فيها النخل بعضها أقرب من بعض بين أشراك فأرادوا القسمة
# من سماع أشهب وابن نافع
# من مالك رواية سحنون قال أشهب وابن نافع: سألنا مالكا عن الأرض فيها
~~النخل بعضها أقرب من بعض من الماء، وهي بين أشراك فأرادوا القسمة، قال:
~~يقسم بالقيمة فيفضل ما كان قرب الماء؛ لأنه ربما بعد النخل من الماء وقل
~~الماء فلم يشرب الماء من النخل إلا ما قرب، تكون هذه التي هي أقرب إلى
~~الماء مائة نخلة، والتي على أثرها، خمسين ومائة، والتي خلفها ثلاثمائة يقسم
~~ذلك بالقيمة.
# قال محمد بن رشد: هذا على الاختلاف في جمع الأرض في القسمة إذا كان بعضها
~~أفضل من بعض وسيأتي ذلك في رسم حمل صبيا من
# PageV12P113
# سماع عيسى بعد هذا وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | [: الإخوة للأم يرثون الثلث فيقول أحدهم اقسموا لي حصتي على حدة]
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع قال: وسألته عن الإخوة للأم يرثون الثلث فيقول
~~أحدهم: اقسموا لي حصتي على حدة ولا تضموني إلى إخوتي، قال: ليس ذلك له حتى
~~يقسم له ولإخوته جميعا الثلث، ثم يقاسمهم بعد إن شاء، وكذلك أزواج الميت
~~يرثن الربع أو الثمن فتقول إحداهن: اقسموا لي حصتي فتقع حصة هذه هاهنا وحصة
~~هذه ms4625 هاهنا فلا أرى ذلك لهن حتى يقتسم لهن جميعا، فيقتسمن بعد أن يقسم لهن
~~جميعا إن شئن، وكذلك العصبة الإخوة وغيرهم يقول بعضهم: اقسموا لي حصتي فليس
~~ذلك لهم حتى يقسم للإخوة للأم حصتهم وللأزواج حصتهن ثم يقسم العصبة ما صار
~~لهم إن شاؤوا.
# قال محمد بن رشد: أما أهل السهم الواحد وهم الزوجات والبنات والأخوات
~~والجدات والإخوة للأم والموصى لهم بالثلث فلا اختلاف أحفظه أنه يجمع حظهم
~~في القسمة بالسهمة شاؤوا أو أبوا؛ لأنهم بمنزلة الواحد.
# وأما العصبة فاختلف على ثلاثة أقوال أحدها أنهم كأهل السهم الواحد يقسم
~~لهم بحقهم معا ثم يقتسمون بعد إن شاؤوا وهو قوله في هذه الرواية وإليه ذهب
~~ابن حبيب في الواضحة، والثاني أنهم ليسوا كأهل سهم واحد فلا يجمع حظهم في
~~القسمة بالسهمة وإن رضوا، وأراه قول المغيرة، ويحتمل أن يكون ذهب إليه
~~سحنون، ولذلك طرح من كتاب القسمة من المدونة جملة المسألة التي وقع من قول
~~ابن القاسم في آخرها متصلا بقول مالك فيها، وقد قال لي مالك: ما أخبرتك أنه
~~لا يجمع نصيب رجلين في القسم، وهذا في أهل الميراث كلهم غيرها ولاء، وهذا
~~تفسير مني عن قول مالك، والثالث أنه لا
# PageV12P114
# يجمع حظهم في القسم بالسهمة إلا ولا يريدوا أن يقتسموا، وإلى هذا ذهب ابن
~~القاسم في المدونة؛ لأنه فسر قول مالك فيها فيمن ترك زوجة وعصبة وترك أرضا:
~~إن المرأة يضرب لها بحقها في أحد الطرفين، فقال معناه عندي إذا كان العصبة
~~واحدا أو عددا لا يريدون القسمة، وقد اختلف في تأويل قول مالك: إن المرأة
~~يضرب لها بحقها مع العصبة في أحد الطرفين فقيل: إنه يضرب لها في أحد
~~الطرفين مع الورثة من كانوا ثم يقتسمون بعد إن أحبوا وهو ظاهر قول مالك في
~~المدونة ورواية ابن الماجشون عن مالك، وقيل: إن ذلك مع العصبة بخاصة إذا لم
~~يريدوا أن يقتسموا وبالله التوفيق.
### | : المرأة يموت زوجها أيقتسم ماله قبل أن يستبرأ رحمها
# ومن كتاب الأقضية الثالث قال: وسئل ms4626 عن المرأة يموت زوجها أيقتسم ماله قبل
~~أن يستبرأ رحمها؟ فقال: إن كانت حاملا لم يقتسم الميراث حتى تضع، قيل له:
~~إنما مات زوجها ولم يعلم أنها حامل أيؤخر الميراث حتى يستبرأ رحمها بحيضة
~~فقال: ما سمعت بهذا ولكن إن كانت حاملا أخر الميراث ولم يقسم حتى تضع ما في
~~بطنها ثم سئل بعد ذلك؛ فقيل له أيضا: توفي وله امرأة قد أبطأت عنها حيضتها
~~أيقتسم ميراثه حتى تحيض؟ فقال: لا يقتسم ميراثه ولا يعجل فيه حتى يتبين من
~~حملها فقيل له: حتى يستبرأ، فقال: ليس حتى يستبرأ، ولكن لا يعجل في قسم
~~ميراثه حتى ينظر في ذلك من أمرها.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم العتق من هذا السماع من كتاب العتق أن
~~الميراث لا يقتسم حتى توضع الحمل، فإن قال الورثة: نحن نجعل الحمل ذكرا
~~ونعزل له ميراثه لم يكن ذلك لهم، قال أصبغ: فإن فعلوا فسخت القسمة ووقف
~~جميع المال فإن غصب سهم الورثة يريد في أيديهم بعد
# PageV12P115
# أن أخذوه قبل أن تفسخ القسمة ويوقف المال وولد المولود أعطي نصيبه ومضى
~~الضمان عليهم، وإن تلف سهم المولود وسلم سهمهم أعطي سهمه مما بأيديهم
~~وابتدئت القسمة فيه لا من الجميع، هذا قول أصبغ إلا ما زدته فيه على سبيل
~~البيان والتفسير، ولو تلف الجميع سهم المولود الذي وقف له وسهامهم التي
~~أخذوها بأيديهم لوجب أن يرجع عليهم بحظه مما تلف بأيديهم لأنهم تعدوا بأخذه
~~لا بحظه من الجميع؛ لأنهم فعلوا في توقيف حظه ما وجب إذ كان الواجب أن يوقف
~~الجميع، وكذلك إن كان له ولد فقالت امرأته: عجلوا لي الثمن لأنه لي واجب
~~وضعت ذكرا أو أنثى أو أنفش الحمل أو لم تضع شيئا لم يكن ذلك لها، قال مالك
~~في المبسوطة: فإن جهلوا ذلك فأعطوها ميراثها ثم تلف المال بعد ذلك أو هلك
~~أو نقص لم أر أن يرجعوا عليها بشيء مما أعطوها، قال ابن القاسم مفسرا لقول
~~مالك: أما من قاسمها فلا يرجع ms4627 عليها بشيء، وأما الحمل فإنه يرجع على من كان
~~من الورثة مليا فيقاسمهم ما في أيديهم ويتبع هو وهم المعدمين.
# قيل له: فما فرق بين ذلك وبين الورثة إذا اقتسموا ثم طرأ ولد لم يرجع ذلك
~~الولد على الأملياء دون المعدمين، لكن يرجع على المليء والمعدم بقدر ما صار
~~في يديه من مصابته؟ فقال: فرق ما بينهما لأن الذين اقتسموا المال قبل أن
~~يوضع الحمل صنعوا ما لا يجوز لهم، وإن الذين اقتسموا المال وله ولد لم
~~يعلموا به صنعوا ما كان يجوز لهم، فهذا فرق بينهما، وأراه قول مالك، قال
~~ابن القاسم: فإن أعتق أحد الورثة رأسا من رقيق الميت قبل أن يوضع الحمل قوم
~~عليه فعتق عليه كله، ومعنى ذلك عندي إذا كان يرث مع الحمل ولم يكن الحمل
~~يحجبه، والله أعلم.
# واختلف إذا أوصى بوصايا وله حمل، فقيل: إنها لا ننفذ الوصايا وينظر
~~الحمل، وهو قول مالك في رسم البز من سماع ابن
# PageV12P116
# القاسم من كتاب الوصايا، وقوله أيضا في رواية ابن أبي أويس عنه، وقول
~~محمد بن مسلمة، قال: لأن ما يهلك يهلك من رأس المال وما زاد زاد من رأس
~~المال، فيكون الموصى له قد استوفى وصيته على غير ما ورث الورثة، وروى ابن
~~نافع عن مالك في المبسوط أن الوصايا تنفذ ويؤخر الورثة القسمة حتى تضع
~~المرأة، وهو قول أشهب في بعض روايات العتبية من رسم البز من الكتاب
~~المذكور.
# وأما الدين فإنه يؤدي من تركته ولا ينتظر به وضع الحمل، هذا ما لا أعرف
~~فيه خلافا إلا ما ذكر فيه عن بعض الشيوخ من الغلط الذي لا يعد في الخلاف،
~~قال الباجي: شهدت ابن أيمن يحكي في ميت مات وترك امرأته حاملا أنه لا يقسم
~~ميراثه ولا يؤدي منه دينه حتى يوضع الحمل فأنكرت ذلك، فقال: هذا مذهبنا ولم
~~يأت ابن أيمن بحجة، والصحيح أن يؤدي دينه ولا ينتظر الحمل، ولا يدخل في هذا
~~اختلاف قول مالك في تنفيذ الوصية قبل وضع الحمل ms4628 للورثة الرجوع على الوصي
~~لهم بثلثي ما قبضوا ولعلهم سواء كانوا معينين أو غير معينين فلا يجدون على
~~من يرجعون، وأما تأخير أداء الدين حتى يوضع الحمل فلا علة توجبه بل يجب ترك
~~التوقيف وتعجيل أداء الدين مخافة أن يهلك المال فيبطل حق صاحب الدين من غير
~~وجه منفعة كان في ذلك للورثة وإذا وجب أن يقضي دين الغائب مما يوجد له من
~~المال مع بقاء ذمته إن تلف المال الموجود له كان أحرى أن يؤدي الدين عن
~~الميت من تركته لوجهين أحدهما أن الميت قد انقطعت ذمته، والثاني أن الحمل
~~لا يجب له في التركة حق حتى يولد حيا ويستهل صارخا، ولو مات قبل ذلك لم
~~يورث عنه نصيبه، والغائب حقه واجب في المال الموجود، ولو مات ورثه عنه
~~ورثته،
# PageV12P117
# فإذا لم ينتظر الغائب مع وجوب المال الذي يؤدي منه الدين الآن له كان
~~أحرى ألا ينتظر الحمل إذ لم يجب له بعد في التركة حق، ومن قول ابن القاسم
~~في المدونة وغيرها: إن من أثبت حقا على صغير قضي له به عليه ولم يجعل
~~للصغير وكيل يخاصم عنه في ذلك، فإذا قضي على الصغير بعد وضعه من غير أن
~~يقام له وكيل فلا معنى لانتظار وضع الحمل بتأدية دين الميت، وهذا كله بين
~~لا ارتياب فيه ولا إشكال، فقف على هذه الثلاث المسائل: الدين يؤدي باتفاق
~~ولا ينتظر وضع الحمل والتركة لا يقتسمها الورثة باتفاق حتى يوضع الحمل،
~~والوصايا تختلف هل يعجل إنفاذها قبل وضع الحمل أو لا يعجل حتى يوضع الحمل؟
~~فإذا توفي الرجل وله امرأة وجب ألا يعجل فيه الميراث حتى تسأل المرأة هل
~~بها حمل أم لا؟ فإن قالت: أنا حامل وقفت التركة حتى تضع أو يظهر أنه ليس
~~بها حمل، بانقضاء أمد عدة الوفاء وليس بها حمل ظاهر، وإن قالت: لست بحامل
~~قبل قولها واقتسمت التركة، وإن قالت: لا أدري آخر قسم الميراث حتى يتبين
~~أنه ليس بها حمل بأن تحيض حيضة أو يمضي ms4629 أمد العدة وليس بها ريبة من حمل،
~~وهذا معنى قوله في هذه الرواية لا يعجل بقسم الميراث حتى يتبين من حملها،
~~وكره أن يقول: حتى تستبرأ؛ إذ هي مأمونة على نفسها في ذلك مصدقة في قولها
~~بما دل من كتاب الله عز وجل على ائتمانها بقوله: {ولا يحل لهن أن يكتمن ما
~~خلق الله في أرحامهن} [البقرة: 228] وبالله التوفيق.
# PageV12P118
### | : يكون بينهما الشيء من الثمار فيريدان اقتسام ذلك في رؤوس الشجر بالخرص
# ومن كتاب البيوع الأول قال: وسألت مالكا عن الرجلين يكون بينهما الشيء من
~~الثمار النخل أو العنب أو التين فيريدان اقتسام ذلك في رؤوس الشجر بالخرص
~~فقال: لا بأس باقتسام ذلك كله في رؤوس الشجر من النخل والعنب أو التين أو
~~الثمار كلها إذا وجد من يعرف ذلك ويحسنه، وإنما يجوز ذلك إذا طابت الثمرة
~~وحل بيعها، فأما قبل أن يحل بيعها فلا يصلح ذلك وإنما يقسم ذلك إذا طاب وحل
~~بيعه بالخرص وهو يعمل به هاهنا عندنا في ثمر النخل.
# فقلت له: وما يدعوهم إلى اقتسامه بالخرص؟ فقال: إنما يدعوهم إلى ذلك أن
~~يكون أحدهم يريد أن يأكله رطبا أو يبيعه والآخر يريد أن يأكله أو يبيعه
~~تمرا، فإذا اختلفا هكذا فكان هذا يريد به أن يقسم في شجره إذا طاب وحل
~~بيعه، لا يحل اقتسام شيء منه إلا بعد أن يطيب ويحل بيعه، فأما قبل أن يطيب
~~فلا يصلح ذلك. قلت له بعد ذلك: إنك قد قلت لي في الثمار من النخل والأعناب
~~والأتيان والثمار كلها تكون بين الشريكين إنه لا بأس أن يقتسما ذلك في رؤوس
~~النخل أو الأشجار بالخرص إذا كان ذلك الثمر قد طاب وحل بيعه، وأنه رحمك
~~الله قد يكون في ذلك الثمر أصناف غير واحدة فيكون في النخل العجوة
~~والصيحاني والبرني وغير ذلك من الأصناف ويكون في الأعناب الأبيض والأسود
~~والأحمر، ويكون مع ذلك في غيرها من الثمار فيكون في الشيء منها أصناف غير
~~واحدة فكيف ترى أن يقسم ذلك؟ أيقسم كل ms4630 صنف منها على حدته حتى يصير لكل واحد
~~منها من عدد الكيل عددا واحدا ولا
# PageV12P119
# يقتسمان فيأخذ هذا نخلة برني خرصها عشرة أصوع بنخلة يعطيها الآخر من
~~الصيحاني أو من العجوة وخرصها خمسة عشر صاعا، قال: وكذلك لو كانت النخلة
~~عجوة أو صيحانيا أو برنيا وبعض ذلك أفضل من بعض أسلم طعاما وأكثر قدرا وأقل
~~حشفا فإنه يقسم كل واحد منهما على حدته حتى يصير لكل واحد منهما من عدد
~~الكيل عدد واحد، ولا يقتسمان فيأخذ هذا نخلة طيبة الطعام خرصها عشرة أصوع
~~بنخلة يعطيها الآخر خرصها خمسة عشر صاعا.
# فقلت له: إني أمتع الله بك لم أرد هذا الذي أردت إذا كانت النخل فيها غير
~~صنف واحد العجوة والصيحاني والبرني فأراد اقتسام ذلك مجتمعا ليس كل صنف
~~منها على حدته يغطي هذا نخلة صيحاني بنخلة يأخذها من برني وعجوة وخرصها
~~واحد جميعا أترى بذلك بأسا؟ أم لا يقسم ذلك على كل حال من الحال إلا كل صنف
~~من ذلك على حدته الصيحاني على حدته والعجوة على حدته والبرني على حدته.
# فقال: إذا كان أحدهما لا يأخذ أبدا من مكيلة الثمرة في الخرص أقل ولا
~~أكثر مما يأخذ صاحبه فلا بأس بأن يقسم ذلك كله بالخرص مجتمعا ليس كل صنف
~~على حدته إذا لم يتفضل أحدهما على صاحبه في مكيلة الخرص، وكان ما يصير إلى
~~كل واحد منهما في الخرص من عدد المكيلة إلى عدد واحد فلا يبالي كيف اقتسم
~~ذلك كل صنف على حدته أو اقتسم جميعا لا بأس بذلك كله إذا لم يتفضل أحدهما
~~على صاحبه، قيل: أرأيت الزرع أيقسم كذلك؟ فقال: لا أرى ذلك يجوز في الزرع
~~ولا أراه يجوز إلا في الثمار. قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين
~~ثمار النخل وسائر
# PageV12P120
# الثمار كلها من العنب والتين وغير ذلك مما يجوز فيه التفاضل ومما لا يجوز
~~في جواز قسمة ذلك بالخرص إذا اختلفت الحاجة في ذلك، خلاف مذهب ابن القاسم
~~في المدونة وروايته عن ms4631 مالك في أن القسمة في ذلك لا تجوز على الخرص مع
~~اختلاف الحاجة إلا في العنب والنخل والذي مضى فيه الخرص لوجوب الزكاة فيه،
~~وإلى هذه الرواية أشار في المدونة بقوله: وذلك أنه ذكر بعض أصحابنا أن
~~مالكا أرخص في قسم الفواكه بالخرص، وهذه الرواية أظهر وأصح في المعنى من
~~رواية ابن القاسم عن مالك؛ لأنه إذا جاز التحري والخرص فيما لا يجوز فيه
~~التفاضل لضرورتهم إلى ذلك من أجل اختلاف حوائجهم فأحرى أن يجور ذلك فيما
~~يجوز فيه التفاضل لا تدخله المزابنة، وقوله أيضا إنما يجوز ذلك إذا طابت
~~الثمرة خلاف لما في المدونة؛ لأنه أجاز فيها قسمة البلح الكبير على الخرص،
~~وفي رؤوس الثمار إذا اختلفت حوائجهما فيه خلاف قول سحنون في ذلك، فاشتراط
~~مالك في هذه الرواية طيب الثمرة مثل مذهب سحنون في البلح الكبير؛ لأن العلة
~~عنده في أن قسمته بالخرص لا تجوز هو أنه إن ترك أحدهما نصيبه أو شيئا منه
~~حتى يطيب انفسخت القسمة بينهما، فإذا كان هذا يأكل وهذا يبيع وكل بجداد لا
~~يجوز لكل واحد منهما أن يترك شيئا منه حتى يطيب فلم تختلف حوائجهما لأنهما
~~إذا كان لا بد لهما من الجد قبل الطياب فليقتسماه إذا جذاه بالكيل، وقول
~~ابن القاسم في هذا أظهر لأنهما لا يجدان معا وإرادة كل واحد منهما أن يجد
~~بقدر حاجته، أحدهما قليلا والآخر كثيرا اختلاف حاجة يجوز لهما به قسمته على
~~الخرص، وأما الزرع فلا يجوز قسمته على الخرص باتفاق لاتفاق حوائجها فيه، إذ
~~لا يؤكل فريكا فلا تجوز قسمته إلا بالكيل بعد أن يحصد ويدرس إلا أن يكون
~~ذلك قبل أن يبدو صلاحه على أن يحصد كل واحد منهما حصته مكانه فيجوز على
~~الاختلاف في قسمة البقل القائم بالخرص والثمر الذي يجوز فيه التفاضل وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P121
### | [: يشتريان الرقيق ثم يدعو أحدهما صاحبه إلى قسم الرقيق]
# ومن كتاب الأقضية وسألته عن الرجلين يشتريان الرقيق ثم يدعو أحدهما صاحبه
~~إلى قسم الرقيق أيكون ذلك على شريكه ms4632 إذا كانت تلك الرقيق تنقسم؟ قال: نعم،
~~أرى ذلك له عليه إذا كانت الرقيق تنقسم، فقلت له: يقول إذا دعا أحدهما
~~صاحبه إلى المقاسمة كان عليه أن يقاسمه إياها إن كانت تنقسم وإلا باعوها،
~~فقال: نعم إذا كانت تنقسم كان عليه أن يقاسمه إياها وإن لم تنقسم تقاوموها
~~أو باعوها في السوق، فقلت له بعد ذلك بيوم: أرأيت القوم يشتركون فيشترون
~~الدور ثم يدعو بعضهم إلى القسم أيجمع كل واحد منهم حقه من الدور في موضع
~~واحد إذا كان متقاربا أم يقسم بينهم كل دار على حدتها؟ فقال: بل يقسم لكل
~~إنسان منهم حقه من الدور في موضع واحد إذا كان متقاربا، قلت له: ما تقارب
~~ذلك؟ قال: في مكان من المدينة بناحية واحدة وكان لعرض واحد من الأعراض فإذا
~~كان ذلك كله يقسم جميعا فيجمع لكل إنسان منهم حقه في موضح ولا يعطي حقه من
~~كل دار فيها، وأما ما تباعد منها بعضها من بعض فلا يقسم كل واحد إلا على
~~حدته.
# قال محمد بن رشد: قوله في الشريكين يكون بينهما الرقيق فيدعو أحدهما إلى
~~القسمة إنها تنقسم بينهم إن كانت تنقسم يريد إن كانت تعدل في القسم بالقيمة
~~حتى يصير لكل واحد منهما في حظه عبد كامل أو عبدان كاملان أو عبيد كاملة،
~~فإن لم تنقسم بينهما إلا بجزء من عبد تقاوموها أو باعوها فاقتسما الثمن،
~~يريد تقاوموها إن أحبوا ذلك أو باعوا؛ لأن المقاومة لا يجبر من أبى منهما،
~~فكان الصواب في الكلام أن يقول: إنها إن لم تنقسم باعوها في السوق إلا أن
~~يريدوا أن يتقاوموها فيجوز ذلك بينهم، ويأتي في هذه المسألة
# PageV12P122
# على ما ذكرناه من قول ابن حبيب في أول مسألة من سماع ابن القاسم أنها إن
~~لم تقسم بالقيمة على قدر حظوظهم منها قوم كل عبد منها على حدة ثم يضرب
~~عليها بالسهام، فإن خرج سهم أحدهم على عبد منها وقيمته أكثر من حظه كان له
~~منه قدر حظه وكان بقيته وسائر العبيد ms4633 لشريكه، وإن خرج سهمه عليه وقيمته أقل
~~من حظه كان له وضرب له بالسهم الثانية فإن خرج سهمه على عبد قيمته أكثر من
~~بقية حظه كان له منه بقدر ما بقي له من حظه، وإن خرج سهمه على عبد قيمته
~~أقل من قيمة حظه أخذه وضرب له بالسهم الثالث على ما بقي من العبيد حتى
~~يستكمل بقية حظه كاملا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحائطان يجمعان في القسم وإن كان ثمر أحدهما عجوة والآخر صيحانيا
# مسألة قلت له: أرأيت الدارين تكون إحداهما في موضع حي عامر يرغب والأخرى
~~في موضع غير عامر، وكلاهما بقرية واحدة؟ قال: أما الشيء البعيد مثل منزلي
~~هذا ومنزل آخر بالتشبيه، فإنه يقسم كل واحد منهما على حدته ولا يقتسمان
~~جميعا حتى يجمع لأحدهما حقه إذا كانت متباعدة هكذا، وإنما هذا في الدور إذا
~~تباعدت هكذا قسم لكل واحد منهم في ذلك كله، ولم تجمع له في موضع واحد، وليس
~~الحوائط في هذا مثل الدور والحوائط إذا كانت هكذا بالمدينة وما قاربها وإن
~~تباعدت بعضها من بعض فإنها تقسم فيقطع لكل واحد منهم نصيبه من الحوائط كلها
~~في موضع واحد إلا أن يكون بعضها ليس يعارض صاحبها سائر المدينة لا تقتسم
~~حوائطها مع حوائط خيبر تقسم هذه على حدتها وهذه على حدتها، وليس يقسم العين
~~مع النضح، ولا البعل مع السقي وإن تقاربت الحوائط، وإنما يقسم كل شيء من
~~هذه بينهم إذا كانت على هذه الصفة على حدته إلا أن يتراضوا أن يجمعوا ذلك
~~كله في القسم فيكون ذلك لهم.
# PageV12P123
# قلت له: أرأيت إن كان الحائطان جميعا متقاربين في الموضع وكلاهما من سقيه
~~على شيء واحد من عين أو نضح أو بعل إلا أن أحد الحائطين عجوة والآخر صيحاني
~~إنما يختلفان في ثمارهما فأرادا اقتسامهما أيقسم لكل واحد منهما حقه من كل
~~حائط أو يجمع له من الحائطين جميعا في حائط واحد؟ فقال لي: بل يقسم له كله
~~من الحائطين فيجمع له في حائط واحد ولا يقسم له ms4634 في كل حائط بحقه فيقطع له
~~ذلك في الحائطين جميعا، وإن كان أحدهما صيحانيا والآخر عجوة فإن ذلك يجمع
~~لكل واحد منهما في موضع واحد لا يقسم له في كل حائط بحقه، قال لي: وكذلك
~~مما ورث من الأموال والدور وهو مثل ما يشتري منها، فالمرأة يقطع لها الربع
~~من الدور في موضع واحد إذا كانت الدور متقاربة، وإنما تقسم هذه الأشياء إذا
~~كانت هكذا بالقيمة.
# قال محمد بن رشد: راعي في قسمة الدور في هذه الرواية اختلاف مواضعها ولم
~~يراع اختلاف نفاقها، فلم يجز أن يجمع في القسمة إذا اختلف مواضعها بالبعد
~~وإن اتفقت بالنفاق عكس ما في المدونة من أنها تقسم قسما واحدا إذا اتفقت
~~مواضعها في النفاق وإن اختلفت بالبعد ولا تقسم قسما واحدا إذا اختلفت
~~مواضعها في النفاق وإن اتفقت في القرب، وفي المسألة قول ثالث يقوم من
~~المدونة أنها لا تقسم قسما واحدا إلا أن يتفقا في النفاق والقرب، فإن تباعد
~~ما بينهما في المواضع واختلف موضعهما في النفاق وإن كان قريبا لم يجمع في
~~القسم، وقسم كل واحد منهما على حدته.
# وتفرقته بين الحوائط والدور في مراعاة البعد ليس ببين في القياس والنظر،
~~الصواب أن يدخل في الحوائط الاختلاف من الدور حسبما ذكرناه في أول مسألة من
~~سماع ابن القاسم وفي قوله بعد ذلك: إن الحائطين إذا كانا جميعا متقاربين في
~~المواضع يجمعان في القسم دليل على أنه لا يجمعان فيه إذا لم
# PageV12P124
# يكونا متقاربين، فعلى هذا ساوى بين الدارين والحائطين وهو القياس على ما
~~ذكرناه.
# وقوله: إن البعل لا يقسم مع السقي وهو خلاف قول مالك في الموطأ مثل ما
~~حكى ابن حبيب في الواضحة وقد مضى هذا في آخر رسم من سماع ابن القاسم،
~~وقوله: إن الحائطين يجمعان في القسم وإن كان ثمر أحدهما عجوة والآخر
~~صيحانيا صحيح لا اختلاف فيه لأن العجوة والصيحاني صنف واحد، ولو كان أحد
~~الحائطين نخلا والثاني تينا أو عنبا لما جمعا في القسمة بالسهمة لأنهما
~~صنفان ms4635 وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وترك ثلاثة أولاد وترك ثلاثة أعبد واقتسم الورثة فتوفي أحد الأعبد
# مسألة وسئل عمن توفي وترك ثلاثة ولد ذكورا وترك ثلاثة أعبد واقتسم الورثة
~~فأخذ كل واحد منهم عبدا فتوفي أحد الأعبد عند أحدهم واعترف الآخر في يد
~~الثاني، وبقي الآخر في يد الثالث، فقال: الذي مات العبد في يديه هو منه،
~~وليس للذي اعترف العبد في يديه عليه شيء؛ لأنه قد فات عنده، ويرجع الذي
~~اعترف العبد في يديه على أخيه الذي في يديه العبد الثاني فيكون له ثلثه
~~وللذي في يديه العبد الثلثان، ولا يكون لأخيهما الذي توفي العبد في يديه
~~فيه شيء لأنه مات عنده، ولا يكون للذي انتزع منه العبد من الباقي إلا
~~الثلث، وإن كان هذا العبد الباقي مات أيضا عند صاحبه ما كان عليه شيء ولا
~~يكون للذي اعترف العبد في يديه عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت في سماع سحنون من كتاب الاستحقاق
~~والكلام عليها مستوفى فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق
# PageV12P125
### | : اشتريا عشرة أرؤس فاقتسماها فكان حظ أحدهما خيرا من حظ صاحبه
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب
# المكاتب
# قال عيسى بن دينار: سئل ابن القاسم عن رجلين اشتريا عشرة أرؤس فاقتسماها
~~فأخذ كل واحد منهما خمسة، فكان حظ أحدهما خيرا من حظ صاحبه بدينار ونصف،
~~فغرم لصاحبه دينارا ونصفا فوجد الذي أخذ الدينار ونصفا في حظه رأسا به عيب
~~وقد فاتت رقيق صاحبه أو لم تفت، قال ابن القاسم: إن لم تفت رقيق صاحبه نظر
~~إلى قيمة رقيق هذا الذي وجد العيب بالعبد والعبد المعيب فيها يقام صحيحا
~~فينظر ما اسم هذا العبد المعيب من جميع قيمتها، فإن كان السدس كان هذا
~~العبد بينهما بنصفين، ورد من الدينار ونصف على صاحبه نصف سدسها، وكان شريكا
~~في رقيق صاحبه بنصف سدسها، وإن كانت قد فاتت رجع عليه بنصف سدس قيمتها
~~وحاصه في نصف سدس قيمتها بنصف سدس الدينار ونصف، وكان العبد ms4636 المعيب بينهما؛
~~لأن الدينار والنصف قد أصاب كل رأس منها بقدر قيمته فلما أن صار هذا العبد
~~المعيب سدس قيمة الخمسة أرؤس كان الذي أصابه من الدينار نصف سدسه فكان للذي
~~وجد العيب نصف السدس.
# قال ابن القاسم: ولو كان العبد الذي وجد به العيب هو وجه الخمسة أرؤس
~~التي أخر فيها رجاء الفضل ولم يفت رقيق صاحبه انتقضت القسمة كلها، واقتسموا
~~ثانية، ولو كانت قد فاتت رقيق صاحبه بنماء أو نقصان أو اختلاف أسواق كان
~~عليه قيمتها ثم اقتسموا الرقيق والقيمة.
# PageV12P126
# قال محمد بن رشد: قوله: فكان حظ أحدهما خيرا من حظ صاحبه بدينار ونصف
~~فغرم لصاحبه دينارا ونصفا كلام وقع على غير تحصيل لا يصح؛ لأنه إنما يجب أن
~~يغرم له دينارا ونصفا من ماله إذا كان حظ صاحبه خيرا من صاحبه بثلاثة
~~دينار، وكذلك قوله إذا كانت العبد المعيب سدس قيمة الأعبد التي صار في
~~نصيبه أنه يكون بينهما نصفين ويكون شريكا في رقيق صاحبه نصف سدسها ويرد من
~~الدينار ونصف نصف سدسهما غلط وكلام وقع على غير تحصيل؛ لأن الواجب إنما هو
~~أن يرد إليه جميع سدس الدينار ونصف أو يحاصه بذلك في سدس قيمة رقيقه إن
~~كانت قد فاتت وبذلك تستقيم المسألة فيكون قد رد إليه قدر ما رجع به عليه
~~فتدبر ذلك تجده صحيحا، ويتبين ذلك بالتنزيل مثال ذلك أن تكون الأرؤس التي
~~بينهما خمس عشرة شاة فيقتسمانها بينهما يأخذ أحدهما ست شياه قيمتها ستة
~~دنانير ويأخذ الآخر تسع شياه قيمتها تسعة دنانير، ويعطي صاحبه دينارا ونصفا
~~نصف ما زاد ما أخذ على ما أخذ شريكه فيعتدلان بذلك فإن وجد الذي أخذ
~~الدينار ونصفا عيبا بشاة من الست شياه التي أخذ وقيمتها دينار والتسع قائمة
~~بيد شريكه لم تفت رد على شريكه الشاة المعيبة فكانت بينهما بنصفين، ورد
~~عليه سدس الدينار ونصف الذي قبض منه، وكان شريكا معه في التسع شياه بنصف
~~سدسها فكان إذا فعل ذلك قد قبض كل واحد منهما من صاحبه ms4637 ما ينوب ما دفع إليه
~~مما بيده؛ لأن الذي وجد العيب بالشاة أعطى صاحبه أربعة أسداس مثقال ونصف
~~سدس مثقال نصف الشاة بثلاثة أسداس وسدس الدينار ونصف سدس، وأخذ من صاحبه
~~نصف سدس التسع شياه وقيمة ذلك أربعة أسداس ونصف سدس كما دفع؛ لأن قيمتها
~~تسعة مثاقيل فنصف سدسها أربعة أسداس ونصف سدس.
# ولو كانت التسع شياه قد فاتت بيد الذي قبضها لوجب إذا رد عليه الشاة
~~المعيبة فكانت بينهما أن يرجع عليه بنصف قيمة التسع شياه، وذلك أربعة أسداس
~~ونصف سدس بعد أن يدفع إليه سدس الدينار ونصف، أو يقاصه به فيأخذ منه نصف
~~دينار، وهذا كله بين والحمد لله.
# PageV12P127
# وقوله: إنه يكون شريكا في رقيق صاحبه بنصف سدسها إن كان العبد المعيب سدس
~~حظه، وإن كان وجهه انتقضت القسمة هو أحد قوليه في المدونة، وقوله الثاني
~~فيها إنه في اليسير يرجع بما نابه من حظ صاحبه دنانير وإن كان قائما، وفي
~~الكثير يكون شريكا بما نابه ولا تنتقض القسمة ففرق في كلا القولين بين
~~الوجهين وقال في كل وجه منها قولين، فلا اختلاف في أنه لا تنتقض القسمة في
~~اليسير، ولا في أنه لا يرجع في قدره من الدنانير في الكثير، وهذا الاختلاف
~~كله في القيام، ولا اختلاف في أنه يرجع بما ناب المعيب أو المستحق من
~~الدنانير في الفوات وبالله التوفيق.
### | : الحائط والدار والأرض تكون بين الورثة كيف يقتسمون ذلك
# ومن كتاب حمل صبيا على دابة قال عيسى: سألت ابن القاسم عن الحائط والدار
~~والأرض تكون بين الورثة كيف يقتسمون ذلك؟ قال ابن القاسم: يقسم على أدناهم
~~سهما ثم يضرب في الطرفين فأيهم وقع سهمه في أحد الطرفين ضم له نصيبه إلى
~~حيث وقع سهمه، ثم يضرب لمن بقي فيما بقي كذلك في أحد الطرفين بعد الذي عزل،
~~فإذا وقع سهم أحدهم في شق ضم إليه نصيبه إلى حيث وقع سهمه حتى يكمل كذلك
~~حتى يكون نصيب كل واحد به مجتمعا، ولا يقع حقه مبددا وكذا وجه ms4638 ما فسر لي
~~مالك ووصف لي قال ابن القاسم: وتفسير يقسم على أدناهم سهما إن كان أدناهم
~~صاحب السدس قسمت الأرض على ستة أجزاء بالقيمة، فإن كان بعض الأرض أفضل من
~~بعض فضلت بالقيمة على قدر تفاضلهما، فقد يكون الفدان الواحد ثمن فدادين
~~يحمل كل سهم بالقيمة على قدر تفاضله حتى يستوي في القيمة فتكون قيمة كل سهم
~~واحد وإن كثرت الأرض في بعض تلك
# PageV12P128
# السهام لرداءتها وفي بعضها لارتفاعها في القيمة وكرمها، فإذا استوت في
~~القيمة كتب أهل كل سهم اسم سهمهم ثم أسهم في الطرفين جميعا، فمن خرج سهمه
~~في طرف ضم إليه ما بقي من حقه إلى حيث خرج سهمه ثم يضرب أيضا في الطرفين
~~فيصنعوا في ذلك كما صنعوا أولا أبدا حتى يأتوا على آخرها، قال عيسى: إذا
~~كانت الكريمة تحمل القسمة، والدنية تحمل القسمة الكريمة على حدتها والدنية
~~على حدتها.
# قال محمد بن رشد: قوله في أن الحائط والدار والأرض تقسم على أدناهم معناه
~~إذا كانت فريضتهم تقسم على أدناهم سهما مثل أن تهلك امرأة عن زوج وأم وأخت
~~لأم، فإنها تقسم أسداسا ثم يضرب بسهامهم على الطرفين فإن خرج سهم الزوج في
~~أحد الطرفين وسهم الأم في الطرف الآخر أخذ الزوج النصف في الطرف الذي خرج
~~سهمه فيه، وأخذت الأم الثلث في الطرف الذي خرج سهمها فيه، وكان للأخت السدس
~~الباقي من الوسط حيث بقي، وإن خرج سهم الأخت في أحد الطرفين وسهم الزوج أو
~~الأم في الطرف الآخر أخذت الأخت السدس في الطرف الذي خرج سهمها فيه وكان
~~للزوج النصف الباقي في الوسط، وإن كان الزوج هو الذي خرج سهمه في الطرف
~~الآخر أخذت فيه، وكان للأم الثلث الباقي في الوسط، وكذلك ما أشبهه على هذا
~~القياس.
# وقد قيل: إنه إنما يضرب سهامهم على الطرف الواحد أبدا وهو الذي في
~~المدونة ثابت في كل رواية، وأما إن كانت فريضتهم لا تنقسم على أدناهم سهما
~~فلا بد أن تنقسم على مذهب ابن القاسم على ms4639 ما تنتهي إليه سهام
# PageV12P129
# فريضتهم التي تنقسم منها وإن كان سهم أقلهم نصيبا ينتهي إلى عشرة أسهم أو
~~أقل أو أكثر مثل أن تهلك امرأة عن زوج وأم وابن وابنة، فإنها تنقسم على ستة
~~وثلاثين سهما لأن فريضتهم لا تنقسم من أقل منها، يكون للزوج تسعة، وللأم
~~ستة، وللابن أربعة عشر، وللبنت سبعة، ثم يضرب بسهامهم على الطرفين فمن خرج
~~سهمه منهم في طرف ضم إليه فيه بقية حقه إن كان الزوج أخذ فيه تسعة أسهم وهو
~~الربع وإن شئت قلت السدس ونصف السدس، وإن كانت الأم أخذت فيه ستة أسهم وهو
~~السدس، وإن كان الابن أخذ فيه أربعة عشر سهما وهو السدسان وثلث السدس، وإن
~~كانت الأخت أخذت فيه سبعة أسهم وهو السدس وسدس السدس، ويأخذ في الطرف الآخر
~~من خرج سهمه فيه على هذا الترتيب، ثم يسهم بين الباقيين منهما على ما بقي
~~من السهام، فمن خرج سهمه منهما في طرف ضم إليه بقية حقه فيه، وكان للباقي
~~ما بقي وقد قيل إنه لا يسهم إلا على طرف بعد طرف، فإن تشاحوا على أي
~~الطرفين يسهم عليه أولا أسهم على ذلك، وهو قوله في المدونة على ما ذكرناه،
~~هذا مذهبه في القسمة في المدونة وغيرها، وقد ذكرنا مذهب مالك في ذلك في
~~المدونة في تكلمنا على أول مسألة من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
# وقوله: فإن كان بعض الأرض أفضل من بعض فضلت بالقيمة فقد يكون الفدان
~~الواحد تعد للفدانين، هو مثل ما في كتاب الوصايا الثاني من المدونة خلاف ما
~~في كتاب القسمة منها من أن الأرض لا تقسم قسما واحدا إلا إذا كانت معتدلة
~~في الطيب والكرم، وقول عيسى في المسألة قول ثالث وقد مضى بيان هذا في أول
~~مسألة من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | : يرثون منزلا عن أبيهم يقتسمونه فيغيب بعضهم ويقيم بعضهم
# ومن كتاب البراءة قال وسألت ابن القاسم عن الإخوة يرثون منزلا عن أبيهم
~~يقتسمونه فيغيب بعضهم ويقيم بعضهم فيقدم الغائب ms4640 بعد سنين
# PageV12P130
# فتشتبه عليهم حالهم ويقول الذين عملوا لا نعرف سهامكم هل يعيدون القسمة
~~جميعا؟ قال أما الذين عملوا فيحلفون بالله إذا لم يصدقهم أشراكهم أن الذين
~~عمروا سهامهم ولا شيء عليهم ويعيدون هؤلاء الذين اشتبهت عليهم السهام
~~القسمة فيما اشتبه عليهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنهم قد تقارروا على القسمة فوجب أن يكون
~~من بيده منهم أرض في اعتماره أن يكون القول قوله مع يمينه أنها هي التي
~~صارت له بالقسمة وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات الذي كان الحائط في يديه فجهل الورثة حقوقهم
# مسألة قلت فلو كان حظ رجل منهم من تلك الأرض بيد أخيه عشرين سنة أو نحوها
~~فمات صاحب السهم وطلب ذلك بنوه من بعده من عمهم، أو لم يمت فطلب ذلك هو
~~والمنزل معروف لوالدهم أنه مات عنه، قال: إن ادعى شراء أو صدقة فذلك له
~~أقام البينة أو لم يقم، لأن في عشرين سنة ما يبيد الشهود وإن كان لا يدعي
~~شراء ولا صدقة وإنما يقول هو في يدي فإن ذلك لا ينتفع به، قال ولو مات الذي
~~كان الحائط في يديه فقال الورثة لا ندري بأي شيء كان في يد صاحبنا فليس
~~عليهم شيء إلا أن يأتي الذين يدعونه بأمر يبين حقوقهم.
# قال محمد بن رشد: مساواته في هذه المسألة بين الشراء والصدقة خلاف قوله
~~في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الاستحقاق في تفرقته بينهما في
~~الأجنبيين إذ لا فرق بين المسألتين على القول بأنه لا حيازة بين الأجنبيين
~~في العشرة الأعوام إذا لم يكن هدم ولا بنيان كالقرابة لأنه جعل في هذه
~~الرواية القول قول الحائز فيما يبدأ الشهود فيه من المدة إذا ادعي شراء أو
~~صدقة ولم يجعل في رواية عيسى عنه من كتاب الاستحقاق القول قوله في
# PageV12P131
# ذلك إلا في الشراء دون الصدقة والهبة والنزول.
# وقوله إن الورثة إذا قالوا لا ندري بما تصير ذلك إلى موروثنا الذي ورثناه
~~عنه قبل ذلك منهم ونفعتهم الحيازة، ms4641 وإن لم يدعوا الوجه الذي تصير به ذلك
~~إلى موروثهم في أنهم لا ينتفعون بالحيازة إلا أن يدعوا الوجه الذي صار به
~~إليهم، وقد مضى القول على هذا مستوفى في رسم تسلف من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الاستحقاق وبالله التوفيق.
### | : يقتسمان دارا بينهما فيجد أحدهما في حظه جبا بالأولى ولا يجد الآخر شيئا
# ومن كتاب العتق وسئل ابن القاسم عن الرجلين يقتسمان دارا بينهما فيجد
~~أحدهما في حظه جبا بالأولى ولا يجد الآخر شيئا أيكون له معه في ذلك شيء؟
~~قال: نعم أرى له معه في ذلك حظا، وأرى أن يعاوده القسم إذا كان لم يفت، فإن
~~فات ببنيان رأيت له عليه نصف ذلك، وهو بمنزلة بيوت وجدها أسفل بيوت لم يكن
~~علم بها، فليس له أن يأخذها دونه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة خلاف نص قول سحنون في
~~آخر جامع البيوع وما ذهب إليه ابن حبيب وابن دينار وهو أصل قد اختلف فيه
~~قول ابن القاسم، وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى غاية الاستيفاء في سماع ابن
~~القاسم من كتاب الأقضية ومن كتاب اللقطة وفي آخر البيوع فلا معنى لإعادة
~~شيء من ذلك وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : يوصي بوصايا وعتاقة فتنفذ الوصايا والعتاقة ثم يطرأ على الوصي دين يحيط بماله
# من سماع يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن
~~الذي يوصي بوصايا
# PageV12P132
# وعتاقة فتنفذ الوصايا والعتاقة ثم يطرأ على الوصي دين يحيط بماله، وقد
~~شهد العبيد المعتقون على حقوق وطال زمان ذلك واقتسم الورثة ونما بعض ذلك في
~~أيديهم أو نقص أو استهلك، فقال: ترد الوصايا التي أخذها أهلها بحال ما يوجد
~~في أيديهم نامية أو ناقصة وما هلك منها فلا ضمان عليهم إلا أن يستهلكوا
~~شيئا فيغرمونه أو يكونوا اشتروا شيئا فحوسبوا به في وصاياهم فيكون لهم
~~نماؤه وعليهم تواؤه ويردون الثمن الذي حوسبوا به قال: والورثة بهذه المنزلة
~~فيما اقتسموا مما أخذوا على حال الاقتسام، ms4642 فنماؤه للغرماء ولا ضمان على
~~الورثة فيه إلا أن يستهلكوا شيئا فيكون عليهم غرمه، وما اشتروا على حال
~~البيع وليس على وجه الاقتسام فنماؤه لهم وضمانه عليهم يغرمون الثمن الذي
~~كان وجب به عليهم، قال: وما اقتسموا من ناض ذهب أو ورق أو طعام أو إدام
~~فإنهم يغرمون ذلك كله، وإنما يوضع عنهم ضمان ما هلك من العروض والحيوان
~~والعقار التي تقسم بالقيمة، قلت أرأيت ما اقتسموا من العروض بالقيمة فغابوا
~~عليه ولم يعرف هلاكه إلا بقولهم أيبرؤون من ضمانه؟ أو الطعام أو الإدام
~~أتوجب عليهم ضمانه وتراه كالذهب إذا عرف هلاكه بالبينة؟ كبراءة المرتهن
~~والمستعير وحاله فيما لم يغب عليه كحالهما.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة قول الله تبارك وتعالى في آية
~~المواريث {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] فنص تعالى على أنه لا
~~ميراث لأحد من الورثة إلا من بعد تأدية الدين والوصية.
# واختلف إذا طرأ على التركة دين أو وصية بعدد بعد اقتسام الورثة ما ترك
# PageV12P133
# الميت من دنانير أو دراهم أو طعام أو عرض أو حيوان أو عقار على خمسة
~~أقوال، أحدها أن القسمة تنتقض لحق الله تعالى شاء الورثة أو أبوا، فيكون ما
~~هلك من جميعهم وما نما لجميعهم، فيخرج الدين أو الوصية من ذلك ويقسم الورثة
~~ما بقي إن بقي شيء، وهذا قول مالك في رواية أشهب عنه، والثاني أن القسمة
~~تنتقض فيكون ما هلك أو نقص أو نما بين جميع الورثة إلا أن يتفق جميعهم على
~~ألا ينقضوها ويخرجوا الدين أو الوصية من أموالهم فيقروها، فيكون ذلك لهم،
~~وهو المشهور من مذهب ابن القاسم المنصوص له في المدونة، وقد اضطرب في ذلك
~~قوله، والثالث أن القسمة تنقض أيضا فيكون ما هلك أو نقص أو نما بين جميعهم
~~إلا أن لمن شاء من الورثة أن يخرج من ماله ما ينوبه من الدين ويحمل نوبه
~~مما هلك ويبقى حظه في يديه، فيكون ذلك له، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، ms4643
~~مثال ذلك أن يهلك المتوفى وله أربع بنين ويترك عروضا ثمان بقرات في التمثل
~~قيمة كل بقرة منها عشرة مثاقيل، فيقسمونها بينهم فيأخذ كل واحد منهم منها
~~بقرتين بقرتين، فتموت بيد واحد منهم بقرة من البقرتين اللتين صارتا له في
~~سهمه ويطرأ على المتوفى دين عشرة مثاقيل، فإن الواجب في ذلك على مذهبه أن
~~تنتقض القسمة ويخرج الدين من السبع بقرات الباقية، فإن بيع فيه بقرة واحدة
~~قسمت الستة الباقية بين البنين الأربعة بالسهمة حسبما مضى من الاختلاف في
~~صفة القسمة بها إن لم يتفقوا على قسمتها بالتراضي، ولمن شاء منهم على مذهبه
~~أن يخرج من ماله ما ينوبه من الدين، وذلك ديناران ونصف دينار، ويحمل نوبه
~~من قيمة البقرة التي مات، وذلك دينار ونصف دينار أيضا إن كانت قيمتها عشرة
~~فيؤدي خمسة دنانير، دينارين ونصف دينار لصاحب الدين، ودينارين ونصف لسائر
~~الورثة، ويترك حظه في يديه، ويردون الباقون جميع ما بأيديهم إن أبوا إلا
~~نقض القسمة فيقتسمون الخمس بقرات التي في أيديهم مع الدينارين ونصف دينار
~~التي حمل الراضي بالقسمة بينهم على السواء بعد أن يؤدوا بقية الدين وذلك
~~سبعة دنانير ونصف دينار، والقول الرابع أن القسمة لا تنتقض، وهو قول
# PageV12P134
# أشهب وسحنون إلا أنهما اختلفا في فض الدين، فقال سحنون: إنه يفض على ما
~~بيد كل واحد منهم يوم الحكم، وقال أشهب في أحد قوليه: إنه لا يفض على
~~الأجزاء التي اقتسموا عليها زادت أو نقصت ما كانت قائمة، فلا اختلاف في أنه
~~لما لا يضمن من تلف ما بيده بأمر من السماء لصاحب الدين شيئا من دينه،
~~والقول الخامس أن القسمة تنتقض بين من بقي بيده حظه أو شيء منه أو استهلكه
~~أو شيئا منه، فأما من تلف جميع حظه بأمر من السماء فلا يرجع صاحب الدين ولا
~~يرجع هو على الورثة بما بقي بعد تأدية الدين، وقول ابن القاسم في هذه
~~الرواية إذا لحق دين يغترق التركة بعد تنفيذ الوصايا والعتق واقتسام الورثة
~~إن الوصايا ترد ms4644 بنمائها ونقصانها، وتنقض القسمة ويكون النماء للغرماء
~~والضمان عليهم، ولا يكون على الورثة ضمان شيء منه إلا أن يستهلكوه فيكون
~~عليهم غرمه بين لا كلام فيه على مذهبه إذا كان الدين يغترق التركة بنمائها،
~~وأما إن كان لا يغترقها فاتفق جميعهم على أن يؤدوا الدين ويمضوا قسمتهم
~~فذلك لهم على مذهبه.
# وأما قوله فيما اشتروا من التركة فحوسبوا فيه في ميراثهم أو اشتراه
~~الموصي لهم منها فحوسبوا به في وصاياهم إن لهم النماء وعليهم الضمان، وليس
~~عليهم إلا الثمن فهو بين صحيح لا اختلاف فيه إذ لا فرق بين أن يشتروه
~~فيحاسبوا به في ميراثهم أو في وصاياهم وبين أن يباع من غيرهم فيدفع إليهم
~~الثمن في ذلك.
# وأما قوله: وما اقتسموا من ناض ذهب أو ورق أو طعام أو إدام فإنهم يغرمون
~~ذلك كله وإنما يوضع عنهم ضمان ما هلك من الحيوان والعروض والعقار الذي يقسم
~~بالقيمة، فالظاهر منه أن الذهب والورق والطعام والإدام يغرمونه إن هلك ولا
~~يوضع عنهم ضمانه وإن قامت بينة على تلفه، بخلاف العروض والحيوان والعقار
~~التي تقسم بالقيمة، وقد بين ذلك إذ جعل الحكم فيه حكم العارية فيما لا يعرف
~~بعينه إذا غيب عليه مضمونة كالقراض، وكذلك
# PageV12P135
# قال في العارية من المدونة: إنها قرض، وهو قول ابن الماجشون في رسم
~~النكاح من سماع أصبغ من كتاب النكاح خلاف قوله فيه إنه لا ضمان عليه في
~~العين ولا في كل ما يغاب عليه إذا قامت البينة على تلفه، وخلاف قول أصبغ في
~~تفرقته بين العين وبين ما سواه مما يغاب عليه.
# فيتحصل في العين والطعام والإدام إذا قامت البينة على تلفه ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه ضامن وهو قوله في هذه الرواية، والثاني: أنه لا ضمان عليه،
~~وهو قوله في سماع أصبغ من كتاب النكاح، والثالث: الفرق بين العين والطعام
~~والإدام وما كان في معناه من المكيل والموزون كله، وهو قول أصبغ، وأما إذا
~~لم تقم بينة على تلف ذلك فهو ضامن ولا اختلاف في العروض ms4645 التي يغاب عليها
~~أنه ضامن إلا أن تقوم البينة على تلفها ولا في الحيوان الذي يغاب عليه أنه
~~يصدق في تلفه وبالله التوفيق.
### | : القسمة تمييز حق لا بيع من البيوع
# ومن كتاب الأقضية أخبرني من أرضى أن عبد العزيز بن أبي سلمة الماجشون
~~قال: إذا اقتسم الورثة الدور والأرضين على سنة اقتسامها ثم استحق منها بعض
~~ما في أيديهم أو وجد ببعض ذلك عيب فإن القسم يعاد بينهم، قال: وإن كانوا
~~اقتسموا على وجه المراضاة وكلهم قد بلغ أن يحوز أمره فيما نظر فيه لنفسه ثم
~~استحق بعض ذلك أو وجد معيبا، فأيما عيب دخل فيه فينظر فيه بما ينظر فيه
~~فيما يوجد معيبا مما يشتري، وذلك أنهم إذا تراضوا فكأنما اشترى بعضهم من
~~بعض إذا اقتسموا على وجه الاقتسام.
# قال محمد بن رشد: تفرقة عبد العزيز بن أبي سلمة إذا استحق بعض نصيب أحد
~~الأشراك بعد القسمة أو وجد بها عيب بين أن تكون القسمة
# PageV12P136
# على التراضي أو على وجه الحكم بالسهمة يأتي على قياس القول بأن القسمة
~~تمييز حق لا بيع من البيوع؛ لأنه إذا استحق بعض نصيب أحدهم أو وجد به عيب
~~فليس الذي بقي بيده مع الذي يرجع به في الاستحقاق على حكم الرجوع بالبيع من
~~مشاركة صاحبه فيما في يده أو الدنانير التي يأخذ منه في ذلك هو حقه الذي
~~كان تميز له بالقسمة؛ لأن الذي تميز له بها أخذه بالقرعة، فإذا لزم الرجوع
~~على صاحبه بقدر ما استحق من نصيبه شاء أو أبى فقد حصلت القرعة على ما لا
~~يجوز الاقتراع عليه من الصنفين، ألا ترى أنه إذا كان أحد النصيبين أفضل من
~~الآخر فجعل بينهما دنانير أنه لا يجوز الاقتراع على ذلك؟ وقول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في إيجاب الرجوع في ذلك على حكم البيع هو على قياس القول
~~بأن القسمة بيع من البيوع، وأما إذا كانت القسمة على التراضي فلا اختلاف في
~~أن حكمه حكم البيع في جميع الأحكام التي تطرأ ms4646 على البيوع من الاستحقاق
~~والعيوب وسائر الأحكام المتعلقة بالبيوع وبالله التوفيق.
### | مسألة: قسمة شيء من الحيوان والعروض بالقيمة
# مسألة قال: ولا ينبغي أن يقسم شيء من الحيوان والعروض بالقيمة ولكن يباع
~~ذلك فيشتريه من أحب.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز ابن أبي سلمة قسمة شيء من الحيوان والعروض
~~بالقيمة لأنه رأى الاستهام غررا فلم يجزه إلا في قسمة الدور والأرضين؛
~~لحاجة الناس إلى اقتسامها ليشفع كل واحد منهم إن باعوها واقتسموا الثمن، أو
~~يعتاض بحظه منها مسكنا يسكنه وبالله التوفيق.
### | : الكراء بيع من البيوع
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال ابن القاسم عن الرجل يكري داره سنة من
~~رجل ثم يهلك
# PageV12P137
# صاحب الدار بعد شهر أو شهرين، كيف الأمر في ذلك إذا طلب الورثة قسمة دار
~~أبيهم؟
# قال ابن القاسم: الكراء الذي تكارى ليس لهم أن يخرجوه حتى يتم سنة، فإن
~~أحبوا أن يقسموا فذلك لهم، يعرف كل إنسان منهم ما يصير له إذا كان لا يضر
~~بالمتكاري ولا يضيق عليه شيء، وإن أراد ورثته إذا اقتسموا أن يبني كل إنسان
~~منهم ما يصير له إذا كان ذلك لا يضر بالمتكاري كان ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا اختلاف فيها؛ لأن الكراء بيع
~~من البيوع، فهو عقد لازم يلزم ورثة كل واحد من المتكاريين، فإن أمكنهم
~~القسمة دون أن يضر ذلك بالمتكاري لم يمنع من ذلك مانع، ويقتسمونها إن شاءوا
~~على الصفة، إذ من حق المكتري أن يمنعهم من الدخول فيها لقسمتها، فإن أذن
~~لهم في ذلك لم يكن لهم أن يحجروا على أنصبائهم بالبنيان إلا بإذنه ورضاه،
~~وقوله في الرواية: إن ذلك لهم إذا كان ذلك لا يضر بالمتكاري، معناه عندي
~~إذا كان قد أذن لهم بالبنيان فلهم أن يبنوا ما لا يضر به وبالله التوفيق.
# تم كتاب القسمة بحمد الله تعالى وصلى الله على محمد.
# PageV12P138
### | : يشتري الثمرة فتصيبه الجائحة فيريد أن يوضع عنه
# كتاب الجوائح والمساقاة من سماع ابن ms4647 القاسم من
# مالك من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك في
~~الرجل يشتري الثمرة فتصيبه الجائحة فيريد أن يوضع عنه، فيقول رب الحائط:
~~أنا أقيلك ولا أضع عنك، أو يربحه في بقية الثمر، قال: الوضيعة له دين قد
~~ثبت له إذ دعاه إلى الإقالة أو إلى الربح في بقية الثمر؛ لأنه لو خسر أكثر
~~مما أصيب في الجائحة لم يرد عليه شيء، ولو لم ير رب المال أن فيما بقي فضلا
~~أو وفاء لم يقله والوضيعة له ثابتة ولا ينظر في غلاء السعر ورخصه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما ذكر، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه؛ لأن ما
~~أجيح من الثمرة إذا بلغ ما يجب وضعه عن المشتري مصيبته من البائع فلا حجة
~~له في ذلك على المشتري بما رضي به من الإقالة؛ لأنه إنما رضي بالإقالة لسبب
~~غلاء الثمرة، ولا حجة للبائع على المشتري في غلاء الثمرة، لأن الربح له كما
~~أنه لا حجة للمشتري على البائع برخصها؛ لأن الخسارة عليه لو خسر على ما وزن
~~لم يكن له بذلك على البائع رجوع، ولا له أيضا إن
# PageV12P139
# أجيح الجل أن يرد الباقي ويأخذ جميع ثمنه إذ لا سبب للبائع في الجائحة،
~~ففارق ذلك حكم الاستحقاق والرد بالعيب، ووجب للمشتري الرجوع بقدر الجائحة
~~بحكم ما أوجب الشرع لما بقي على البائع من التوفية في ذلك حسبما بيناه في
~~غير هذا الكتاب وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدفع إليه المال قراضا فيشترط العامل عليه عون غلامه أو دابته
# مسألة قال مالك: ولا بأس أن يشترط الداخل في المال على صاحب الحائط
~~الغلام أو الدابة إذا كان شيئا ثابتا لا يزول، فإن اغتل الغلام أو هلكت
~~الدابة أخلف مكانها أخرى وإلا كان غررا لا ينبغي، وإنما هذا إذا كان الحائط
~~كثير المؤنة والدابة فيه يسيرة، قال سحنون مثله ولا يجوز هذا في القراض أن
~~يدفع الرجل إلى الرجل المال القراض فيشترط العامل على رب المال عون غلامه
~~أو دابته ms4648 أو يشترط إن مات الغلام أو هلكت الدابة أن على رب المال خلفها أن
~~ذلك مكروه وزيادة يزدادها العامل، وذلك في المساقاة جائز ولو لم يشترط
~~ضمانها في المساقاة لما جاز. قال محمد بن رشد: قوله في اشتراط الداخل على
~~صاحب الحائط الغلام أو الدابة إن ذلك لا بأس به إذا كان شيئا ثابتا لا
~~يزول، يدل على أن ذلك لا يجوز إلا بشرط الخلف، وقد روي ذلك عن سحنون نصا،
~~وقد قيل إن الحكم يوجب الخلف وإن لم يشترطه، وهو ظاهر ما في الواضحة، وما
~~في المدونة محتمل الوجهين، والذي أقول به على التفسير للروايات جميعا أنه
~~إن كان عين الغلام أو الدابة في اشتراطه إياهما بإشارة إليهما أو تسمية
~~لهما فلا تجوز المساقاة على ذلك إلا بشرط الخلف، وإن كان لم يعينهما فالحكم
~~يوجب
# PageV12P140
# خلفهما إن لم يشترطه، وقد اعترض بعض أهل النظر جواز اشتراط الخلف في
~~الدابة والغلام المعينين وذهب إلى أن ذلك لا يجوز، كما لا يجوز اشتراط خلف
~~الدابة المعينة إذا أكرت، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الدابة المعينة إنما لا يجوز
~~اشتراط الخلف فيها إذا نفد الكراء؛ لأنه يصير فسخ دين في دين، وأما إذا لم
~~ينفد فذلك جائز، والدابة المشترطة على رب الحائط في المساقاة في حكم ما
~~اكترى ولم ينفد كراءه، إذ ليس لها في المساقاة كراء معلوم؛ لأن العرض فيها
~~مجهول، فإن لم يشترط الخلف حيث يجب اشتراطه أو اشتراط ألا خلف حيث يوجب
~~الحكم الخلف رد إلى مساقاة مثله؛ لأن المساقاة إذا فسدت باشتراط أحد
~~المساقين على صاحبه من عمل الحائط مما لا تعظم نفقته ويتأبد لرب الحائط
~~منفعته كحفر البير وإنشاء الظفيرة، وما أشبه ذلك فإنه يرد فيه إلى مساقاة
~~مثله، كما إذا عقداها على وجه من وجوه الغرر لم يخرجا به من حكم المساقاة
~~مثل أن يساقيه حائطا على النصف وحائطا على الثلث أو يساقيه في حائطه سنين
~~وفيه ثمرة قد طابت أو يجمعها مع البيع أو مع الإجارة ms4649 المنفردة عنها في صفقة
~~واحدة وما أشبه ذلك، بخلاف إذا اشترط أحدهما على صاحبه زيادة من دنانير أو
~~دراهم أو عروضا أو عملا كثيرا يعظم نفقته ويتأبد لرب الحائط منفعته فإن هذا
~~كله وما أشبهه يرد فيه إلى إجارة مثله فهذا أصل فيما يرد فيه إلى مساقاة
~~مثله وإلى إجارة مثله يأتي عليه مسائل كثيرة هي مسطورة في الأمهات لابن
~~حبيب وغيره.
# وأما القراض فيجوز فيه اشتراط الدابة والغلام على رب المال دون اشتراط
~~الخلف، فإن اشترط الخلف لم يجز، والفرق بين المساقاة والقراض أن المساقاة
~~لها أمد والقراض لا أمد له، والنفقة في ذلك على العامل في المساقاة وفي
~~القراض وإن اشترط ذلك على رب المال في القراض أو على صاحب الحائط في
~~المساقاة لم يجز ورد في ذلك إلى مساقاة مثله وإلى قراض مثله وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P141
### | : يساقي الرجل نخلة فيريد المساقى أن يساقي غيره
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل مالك عن الرجل يساقي الرجل نخلة فيريد المساقى
~~أن يساقي غيره، إن الناس يختلفون في أمانتهم ورضى الناس بهم، فإن أتى برجل
~~أمين فذلك له، قيل له: فالمقارض يريد أن يقارض بما أعطي ويجد في ذلك أهل
~~الثقة والأمانة؟ قال: ليس هو مثل المساقاة ليس له أن يقارض أحدا إلا برضا
~~صاحبه.
# قال محمد بن رشد: فرق بين القراض والمساقاة في أن له أن يساقي رجلا
~~أمينا، وليس له أن يقارض غيره، وإن كان أمينا إلا برضى صاحب المال؛ أن
~~المال يغاب عليه والحائط لا يغاب عليه، فمن حق صاحب المال أن يقول: أنا لا
~~أرضى أن يغيب هذا على مالي، وإن كان أمينا عند الناس، وفي قوله: وإن أتى
~~برجل أمين فذلك له دليل على أن الذي يساقيه على غير الأمانة حتى يثبت أنه
~~أمين، بخلاف ورثته إذا مات هم محمولون على الأمانة حتى يثبت أنهم غير
~~أمناء، بخلاف القراض هم فيه محمولون على أنهم غير أمناء حتى يثبت أنهم
~~أمناء، هذا ظاهر ما في المدونة في القراض ms4650 والمساقاة، والفرق بينهما ما
~~قدمته من أن مال القراض يغاب عليه والحائط في المساقاة لا يغاب عليه، ولم
~~يذكر في الرواية إن كان دونه في الأمانة أو مثله في غير الأمانة؛ وذلك
~~اختلاف قد ذكرته في مسألة رسم إن أمكنتني من سماع عيسى من كتاب الشفعة
~~وبالله التوفيق.
### | : أخذ نخلا ليؤبرها ويصلحها ويسقيها على أن له من كل نخلة عرجونا
# ومن كتاب شك في طوافه وسئل مالك عن الرجل أخذ من رجل نخلا على أن يأبرها
~~ويصلحها ويسقيها على أن له من كل نخلة عرجونا قنوا، قال: لا
# PageV12P142
# خير فيه، ولكن يشترط عليه مدا في كل نخلة أو إجارة تلزمه، أو أمرا ثابتا.
# قال محمد بن رشد: سقط من بعض الروايات أو إجارة تلزمه أو أمرا ثابتا،
~~وإسقاطه الأولى؛ لأنه أصح في المعنى من أجل أنه لا يجوز أن يشترط عليه مدا
~~في كل نخلة إلا أن يكون في ذلك إجارة تلزمه في ذمته لا في عين ثمر كل نخلة،
~~ففي إثباته دليل على إجازة ذلك في عين ثمر كل نخلة، وإذا سقط سقط الدليل
~~بسقوطه، وتأول على ما يجوز من أنه أراد مدا في كل نخلة إجارة لازمة له في
~~ذمته لا في عين ثمر كل نخلة، وهذا كله بين والحمد لله.
### | : يساقي الرجل لفترة فإذا فرغ قال صاحب الحائط لم يدفع إلي تمرة
# ومن كتاب ليرفعن أمرا إلى السلطان قال: وسئل مالك عن الرجل يساقي الرجل
~~لسنة أو لسنتين أو ثلاثة، فإذا فرغ قال صاحب الحائط: لم يدفع إلي تمرة، قال
~~مالك: إن كان قد جذ فلا شيء له.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان قد جذ فلا شيء له معناه إن المساقى مصدق مع
~~يمينه في دفع حظه إليه من الثمرة؛ لأنها في أمانته لا في ذمته، فوجب أن
~~يكون القول قوله كالمودع يدعي صرف الوديعة إلى ربها؛ وذلك منصوص في كتاب
~~ابن المواز، قال: يحلف العامل كان بقرب الجذاذ أو لبعده، قال: وكذلك لو جذ ms4651
~~بعضا رطبا والباقي ثمرا فقال قبل الجذاذ: لم يدفع إلي من الرطب شيئا ولا من
~~ثمنه، كان المساقي مصدقا في الرطب على هذا المنصوص عليه في هذه المسألة،
~~ولا يبعد دخول الاختلاف فيها بالمعنى من مسألة الوكيل على القبض يدعي الدفع
~~إلى من وكله؛ إذ قد قيل: إن القول قول الوكيل مع يمينه بكل حال قرب أو بعد،
~~وقيل: إن كان قريبا كان القول قول
# PageV12P143
# الموكل مع يمينه أنه ما قبض، وإن بعد بمثل الشهر أو نحوه كان القول قول
~~الوكيل مع يمينه على الدفع، وإن بعد الأمر جدا كان القول قوله دون يمين،
~~وقيل: إن كان بحضرة ذلك وقربه بالأيام اليسيرة صدق الوكيل مع يمينه، وإن
~~طال صدق دون يمين، وأما إن مات المساقى فادعى صاحب الحائط أنه لم يقبض حظه
~~من الثمن؛ فإن كان بقرب الجذاذ كان ذلك في ماله، وإن بعد الأمر لم يكن ذلك
~~في ماله، ولا خلاف عندي في هذا الوجه وبالله التوفيق.
### | : اشترى ثمر حوائط في صفقة واحدة فيصاب منها حائط ثمرته كلها أو بعضها
# ومن كتاب طلق بن حبيب
# وسئل مالك عن رجل اشترى ثمر حوائط في صفقة واحدة فيصاب منها حائط ثمرته
~~كلها أو بعضها، أترى أن يوضع عنه؟ قال: إن كان ذلك الحائط أو ما أصيب منه
~~ثلث الثمرة من جميع الحوائط وضع عنه، وإلا لم يوضع عنه، وإن كان الحائط
~~كله، وإن كان في صفقات مختلفات وضع عنه من كل حائط ثلث ثمرته لما أصابته
~~الجائحة.
# قال محمد بن رشد: أما الحوائط إذا اشتريت في صفقة واحدة فحكمها في
~~الجائحة حكم الحائط الواحد إن تلفت الجائحة ثلث ثمر الجميع وضع عن المبتاع
~~ثلث الثمن كان الذي أجيح بعض حائط أو حائطا وبعض حائط أو من كل حائط، هذا
~~إذا كان الثمر من صنف واحد متساويا في الطيب أو قريبا بعضه من بعض، واختلف
~~إذا كان بعضه أفضل وأطيب من بعض على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا قيمة في
~~ذلك، ويكون ms4652 ثلث الثمر بثلث الثمن، وهو قول ابن القاسم في رواية أصبغ عنه،
~~بخلاف ما يجنى بطنا بعد بطن، والثاني: أنه إن بلغت الجائحة ثلث الثمن أو
~~أكثر وضع عن المشتري ما ينوب
# PageV12P144
# ذلك من الثمن، وإن أجيح أقل من الثلث لم يوضع عنه شيء، وإن ناب ذلك من
~~الثمن أكثر من الثلث، وهو قول أصبغ، والثالث أنه إن أجيح ما قيمته من ذلك
~~الثلث فصاعدا وضع عنه، وإن كان عشر الثمرة، وإن كان قيمة الذي أجيح أقل من
~~الثلث لم يوضع عنه، وإن كان تسعة أعشار الثمرة مثل تين وعنب ورمان على
~~ثلاثة أقوال: أحدها أنه يفض الثمن على الأصناف كلها فتعتبر الجائحة في كل
~~صنف على حدته بما ينوبه من الثمن كما لو اشتراه وحده، والثاني أنه إذا بلغ
~~ما أجيح من ذلك ثلث الثمن فأكثر وضع ذلك عن المشتري من غير اعتبار بقدر
~~الجائحة من الثمر، وهو قول أشهب، وذهب ابن المواز إلى أنه إذا كان أحد
~~الأصناف أقل من الثلث لم يوضع منه شيء، وإن أتت الجائحة على جميعه، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | : ساقى نخلا فجذه إلا نحوا من عشرين نخلة تخلفت أعليه سقي الحائط كله
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل مالك عن رجل
~~ساقى نخلا فجذه إلا نحوا من عشرين نخلة تخلفت، أعليه سقي الحائط كله؟
# قال: نعم، قال عيسى في روايته قيل له وإن كانت عدائم؟ والعدائم التي
~~يتأخر طيبها.
# قال محمد بن رشد: العدائم صغار النخل التي يتأخر طيبها، قاله بعض أهل
~~اللغة، وقال الخليل: هي صنف من الرطب بالمدينة تأتي في آخر السنة، وهو
~~الأظهر، فعلى قوله: إن العدائم صنف من أصناف التمر يتأخر طيبه يدخل فيه من
~~الاختلاف ما في الحائط يكون فيه أصناف من الثمار مثل عنب وتين ورمان ويتعجل
~~طيب بعض ذلك قبل بعض، ويتحصل فيها ثلاثة أقوال أحدها أنه يلزم المساقى سقي
~~الحائط كله ما بقي من العدائم شيء لم يجذ
# PageV12P145
# وإن قل وهو ms4653 قوله في هذه الرواية ومثله في المختصر لمالك وابن القاسم،
~~والثاني أنه لا يجب عليه سقي العدائم وحدها، كانت الأقل من الحائط أو
~~الأكثر منه، وهو الذي يأتي على قياس قول مطرف في الحائط يكون فيه أصناف من
~~الثمر إلا أن يشترط عليه سقي الحائط كله حتى يفرغ ما فيه من الثمر فيجوز
~~ذلك، رواه ابن وهب عن مالك في موطأه، والقول الثالث أن القليل تبع للكثير،
~~فإن كانت العدائم قليلة في الحائط كان على صاحب الحائط سقي جميع حائطه
~~العدائم وغيرها، فإذا جذ العدائم دفع إلى المساقى حظه منها، وإن كانت أكثر
~~الحائط كان على المساقى سقي جميع الحائط كله كما يكون عليه سقيه كله إذا جذ
~~بعضه وبقي بعضه وإن كان ذلك متأصلا أو متشابها فعلى المساقى أن يسقي
~~العدائم وحدها، وعلى رب الحائط أن يسقي من حائطه ما سوى العدائم التي قد
~~انقضى السقي فيها بجذاذها، ولا اختلاف في الصنف الواحد يتعجل جذاذ بعضه قبل
~~بعض، والأمر في ذلك متتابع في أنه يلزمه سقي جميع الحائط حتى ينقضي جذاذ
~~جميع ثمره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يساقي النخل وفيها شيء من الموز الثلث أو دون ذلك
# مسألة وسئل عن الرجل يساقي النخل وفيها شيء من الموز الثلث أو دون ذلك،
~~قال: قال مالك: إني أرى أن يكون خفيفا، قال سحنون إن كان الموز مساقى مع
~~النخل جاز، وإن لم يشترط العامل لم يحل.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون مفسر لقول مالك؛ لأن الموز وإن كان لا تجوز
~~مساقاته على انفراد فيجوز إذا كان في حيز التبع للحائط بمنزلة الأرض البيضا
~~لا يجوز كراؤها بالجزء مما يخرج منها ويجوز ذلك مع النخل إذا كانت تبعا
~~لها، ولا يجوز أن تلغى للعامل، وإن كانت في حيز التبع بخلاف الأرض البيضا
~~ولا أن يكون لرب الحائط لأنه يكون قد ازداد على العامل سقيه.
# PageV12P146
# والفرق بين الأرض البيضا والموز إذا كانا في حيز التبع للحائط في جواز
~~إلغائهما للعامل السنة الواردة في ms4654 إلغاء الأرض في المساقاة؛ وإذ قد جاء ذلك
~~في بعض الآثار، ولذلك قال مالك: فهذا أحله هو الذي يأتي في هذه المسألة على
~~ما في المدونة؛ لأنه لم يجز فيها لأحد المساقين في الزرع إن كانت فيه نخلات
~~يسيرة أن يشترطها أحدهما على صاحبه، وقد روى ابن وهب عن مالك أنه لا بأس أن
~~يشترط العامل الزرع الذي في الحائط إذا كان يسيرا لنفسه خاصة، ومثله لمالك
~~في الثاني من التفسير ليحيى عن ابن القاسم، رواه الحارث عن ابن القاسم عنه،
~~فعلى هذا يجوز إذا كان الموز يسيرا في الحائط أن يشترطه كل واحد منهما على
~~صاحبه، فيحتمل على هذا أن يكون قول سحنون مثل ما في المدونة من قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك؛ إذ قد اختلف قول مالك في هذا الأصل حسبما بيناه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع الثمر قبل أن يخلق
# مسألة وسئل مالك عن رجل ساقى نخلا له ثم إن الذي ساقى عليها أنفق عشرين
~~دينارا ثم أراد الخروج فأراد أن يعطي العشرين الدينار التي أنفق فيها ويخرج
~~من المساقاة، قال مالك: لا خير فيه ولكن إن أحب أن يساقيها أحدا على ما شاء
~~النصف أو الثلث فذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه ولا إشكال أنه لا
~~يجوز أن يخرج من المساقاة على شيء يعطي لا قبل أن يعمل ولا بعد أن عمل؛
~~لأنه إذا فعل ذلك كان قد باع حظه من الثمر قبل أن يخلق بما عليه من عمل
~~الحائط ومن بقية عمله وبما أعطي، فدخله ما نهي عنه من بيع الثمر قبل أن
~~يخلق، وأما مساقاة غيره على ما شاء النصف أو الثلث فقال في الرواية: إن ذلك
~~له يريد إذا كان أمينا مثله في الأمانة باتفاق، وأما إن كان أمينا إلا أنه
~~دونه في الأمانة أو غير مأمون إلا أنه مثله في الأمانة فيتخرج ذلك على ما
# PageV12P147
# ذكرته من الاختلاف في رسم إن أمكنتني في سماع ms4655 عيسى من الشفعة،، وفي ذلك
~~تفصيل.
# أما إذا ساقاه على مثل الجزء الذي سوقي؛ فذلك جائز بعد أن عمل باتفاق شاء
~~رب الحائط أو أبى، وأما قبل أن يعمل فيجوز أيضا شاء رب الحائط أو أبى على
~~مذهب مالك الذي يرى المساقاة تلزم بالقول، ولا تجوز إلا برضاه على مذهب من
~~يرى المساقاة لا تلزم بالقول.
# وأما إذا ساقاه على أكثر من الجزء الذي سوقي عليه مثل أن يكون ساقاه صاحب
~~الحائط على أن يكون له النصف وساقى هو الآخر على أن يكون له الثلثان، فإن
~~كان بعد أن عمل كان له الفضل، وإن كان قبل أن يعمل كان له الفضل أيضا على
~~مذهب مالك الذي يرى المساقاة تلزم بالقول، ولم يكن له على مذهب من يرى أنها
~~من العقود الجائزة التي لا تلزم بالقول.
# وأما إن كان ساقاه على أقل من الجزء الذي سوقي به مثل أن يكون ساقاه صاحب
~~الحائط على أن يكون له النصف، وساقى هو الآخر على أن يكون له الثلثان،
~~فسواء كان ذلك قبل أن يعمل أو بعد أن عمل رب الحائط أحق بالجزء الذي
~~اشترطه، ويرجع العامل الثاني على العامل الأول، قال في كتاب القراض من
~~المدونة: ويتبع المساقى الآخر المساقى الأول بالسدس الذي بقي له فيأخذه،
~~وهو كلام وقع في المدونة على غير تحصيل؛ لأن الواجب إنما هو أن يرجع
~~المساقى الثاني على المساقى الأول بربع قيمة عمله في الحائط؛ لأن رب الحائط
~~استحق من نصيبه من التمر الذي استحقه بعمله ربعه، فوجب أن يرجع بربع قيمة
~~عمله، إذ قد فات، كمن استأجر أجيرا بمكيلة من الثمر بعينه فاستحق ربعه منه
~~بعد أن عمل ما استوجر عليه، ويخرج ذلك على ما في كتاب الشفعة من المدونة في
~~الذي يشتري الشقص بطعام بعينه فيستحق بعد أن أخذ الشفيع بالشفعة أن البيع
~~لا يرد ويغرمه مثل طعامه وأصلحه سحنون أن البيع لا يرد ويغرم له قيمة
~~الشقص، وإصلاح سحنون
# PageV12P148
# صحيح على أصولهم، وأصله ما ذكرناه ms4656 في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ساقى نخلا فجاء الله بماء السماء فدخل في الحائط فأقام فيه حينا
# مسألة وقال مالك في رجل ساقى نخلا فجاء الله بماء السماء فدخل في الحائط
~~فأقام فيه حينا أترى أن يحاسبه صاحب الحائط بتلك الأيام التي أقام فيها
~~الماء؟ قال مالك: لا أرى أن يحاسبه بشيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا اختلاف فيها عندي؛ لأنه إذا
~~عامله على عمل الحائط وسقيه في وقت حاجته إلى السقي دون جهد ولا توقيت على
~~جزء من الثمرة فجاز ذلك على ما جاءت به السنة في مساقاة النبي - عليه
~~السلام - أهل خيبر، وتخصص بها من الإجارة المجهولة فلا رجوع لواحد منهما
~~على صاحبه إن اختلفت الثمرة أو زاد العمل على المعهود أو نقص منه، بخلاف
~~الإجارة لو استأجر رجل بدنانير أو دراهم على أن يسقى له حائطه زمن السقي
~~وهو زمن معلوم عند أهل المعرفة فجاء الله بماء من السماء فدخل الحائط فأقام
~~فيه حينا لوجب أن يحط من إجارته بقدر ما أقام الماء في الحائط فسقط عنه فيه
~~السقي، وقوله حينا، يريد مدة من الزمن غير موقتة؛ لأن الحين يقع على القليل
~~والكثير من الزمن، وليس ذلك بخلاف لما في المدونة لمالك في أن الحين في
~~الأيمان منه؛ لأن المعنى في ذلك إنما تحمل على السنة إذا لم تكن له نية في
~~أقل منها ولا أكثر؛ لقول الله عز وجل {تؤتي أكلها كل حين} [إبراهيم: 25]
~~وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : ساقى رجلا عن حائطه فعمل فيه شهرا
# ومن كتاب باع غلاما وسئل مالك عن رجل ساقى رجلا عن حائطه فعمل فيه شهرا
# PageV12P149
# أن الداخل عجز، قال له صاحب الحائط: أنا أعطيك عشرة دنانير ولا تخرج منه،
~~قال لا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال؛ لأنه إذا عجز فلم يقدر على العمل
~~ولا على الاستيجار عليه ولا وجد من يساقيه فيه فقد وجب أن يرجع الحائط إلى
~~ربه ويخسر ms4657 هو عمله، فإذا أعطاه عشرة دنانير وذلك ما لا يحل ولا يجوز وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: باع ثمرا واشترط البراءة من الجائحة
# مسألة وسئل مالك عمن باع ثمرا واشترط البراءة من الجائحة قال: لا أرى
~~البراءة تنفعه من الجائحة وأراها لازمة له إذا نزلت الجائحة بالمشتري.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، والوجه فيها أن الجائحة لو أسقطها بعد
~~وجوب البيع لم يلزمه ذلك؛ لأنه أسقط حقا قبل وجوبه، فلما اشترط إسقاطها في
~~عقد البيع لم يسقط ولا أثر ذلك عنده في صحته إذا رأى أن الشرط لم يقع له
~~حصة من الثمن من أجل أن الجائحة أمر نادر والسلامة منها أغلب، فوجب أن يثبت
~~البيع ويسقط الشرط وهو أحد الأقسام في الشروط المقترنة بالبيوع، وهي أربعة
~~أقسام القسم الثاني ما يفسخ فيه البيع والشرط، وهو ما كان الشرط فيه يؤدي
~~إلى الإخلال بشرط من الشروط المشترطة في صحة البيع، والقسم الثالث ما يجوز
~~فيه البيع والشرط وهو ما كان الشرط فيه جائزا لا يؤدي إلى الإخلال بشرط من
~~الشروط المشترطة في صحة البيع والقسم الرابع ما يفسخ فيه البيع ما دام
~~مشترط الشرط متمسكا بشرطه فإن ترك الشرط صح البيع، وهي بيوع فعلى هذا لا
~~تتعارض الآثار الواردة عن
# PageV12P150
# النبي - عليه السلام - في البيع والشرط وبالله التوفيق.
### | مسألة: ساقى حائطا له فتهور البير
# مسألة وسئل مالك عن رجل ساقى حائطا له فتهور البير، قال: إن أحب الداخل
~~أن ينفق عليها من ماله ويكون الثمر في يديه رهنا حتى يستوفى فذلك له.
# قال محمد بن رشد: لم ير في هذه الرواية على صاحب الحائط أن يصلح البير
~~المساقى، وقال إن أحب أن ينفق هو من ماله ويكون الثمرة في يديه رهنا يريد
~~حصة صاحب الحائط حتى يستوفي فذلك له فعلى قوله فيها إن لم يف حظ صاحب
~~الحائط من الثمرة بما أنفق العامل في البير لم يكن له عليه بالباقي رجوع،
~~وذلك على قياس ما في كتاب الرهون من المدونة ms4658 من أن الراهن إذا أبى أن يصلح
~~البير كان للمرتهن أن يصلحها ليحيى رهنه، ولا يرجع بذلك على الراهن، وتكون
~~نفقته في الرهن مبدأة على الدين، فإن لم يف الرهن بالنفقة لم يرجع على
~~الراهن بما بقي له من نفقة، وذلك كله خلاف ما في رسم الأقضية من سماع يحيى
~~من كتاب الرهون في الذي يرتهن الثمرة فتهور البير أن إصلاحها على الراهن
~~حتى تتم الثمرة ويتم الرهن لصاحبه يجبر على ذلك إن كان له مال، وإن لم يكن
~~له مال فتطوع المرتهن ببنيانها نظر في ذلك، فإن رأى أن تطوعه خير لرب الأصل
~~من أن يباع منه بعضه لإصلاح البير قيل له: انفق ويكون الأصل لك رهنا، في
~~الذي تنفقه في البير ويطلب الراهن بنفقته كاملة؛ لأنها كالسلف عليه، فيأتي
~~في مسألة المساقاة هذه على قياس رواية يحيى أن يجبر رب الحائط على إصلاح
~~البير لئلا يذهب عمل المساقى باطلا إن كان له مال، فإن لم يكن له مال سوى
~~الحائط بيع منه ما يصلح فيه البير، فإن تطوع المساقى بالنفقة في إصلاح حظ
~~صاحب الحائط كان له أن يتبعه ببقيتها لأنها كالسلف عليه، قال فضل: وقد روى
~~أشهب عن مالك إذا عمل المساقى فانهدم البير أو تهورت العين إن أحب الداخل
~~أن يعمر
# PageV12P151
# ويكون على مساقاته وإلا ترك المساقاة ولا شيء له من الثمرة، ولم ينص ما
~~نص ابن وهب وابن القاسم أنه يعمر من نصيب رب الأرض وإن كان لم ينص على ذلك
~~في هذه الرواية كما قال فضل، فهي إرادته إذ لا يصح أن يكلف ذلك من ماله
~~بوجه، وإنما يفعله عنه على سبيل السلف إن شاء وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخذ حائطا على النصف ثم يدفعه على الثلثين
# مسألة وسئل عن رجل أخذ حائطا على النصف ثم يدفعه على الثلثين وعلم صاحب
~~الأصل بذلك، فلما حضرته الثمرة أراد الداخل أن يأخذ الثلثين، قال مالك ليس
~~ذلك له ولكن يأخذ الأول النصف، فقال له الداخل أفلي أن ms4659 أرجع على صاحبي بما
~~بقي؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله وعلم صاحب الأصل بذلك معناه علم فلم ينكر، فلم ير
~~عليه حجة في سكوته، وقال أن من حقه أن يأخذ نصف الثمرة، قال في كتاب محمد:
~~وكذلك لو حضر دفعه إليه على الثلثين، إذ لعله يقول لم يكن الشيء في يدي
~~فأرضى بتسليمه، وظننت أنه يعطيه من عنده أو يشتري من نصيبي، وهذا عندي على
~~القول بأن السكوت ليس كالإذن، وهو أحد قولي ابن القاسم وأما على القول بأنه
~~كالإذن فيجب أن يكون الثاني أحق بثلثي الثمرة ويرجع رب الحائط على المساقى
~~الأول الذي ساقاه بمثل سدس الثمرة فيستوفى بذلك نصفها، وإذا كان الأول أحق
~~بنصف الثمرة على ما قاله في الرواية في المدونة سواء، وقد تقدم من قولنا في
~~رسم سن قبل هذا الرسم أنه كلام وقع على غير تحصيل؛ لأن الواجب أن يرجع عليه
~~بقدر صاحب الحائط من حظه من الثمرة في قيمة عمله؛ لأن الثمرة إجارة له في
~~عمله، فلما استحق بعضها وجب أن يرجع بذلك الجزء من قيمة عمله، ويلزم على
~~قياس هذا إذا علم المساقى الثاني أن المساقى الأول على النصف أن تكون
~~مساقاته فاسدة أنه دخل معه على أن يكون له بعمله نصف الثمرة وقيمة ربع
~~عمله، وذلك ما لا يحل ولا يجوز، وقد رأيت لبعض أهل
# PageV12P152
# النظر ممن حمل قوله على ظاهرة من أنه يرجع عليه بمثل سدس الثمرة أن
~~المساقاة لا تجوز لأنه يصير كأنه ساقاه الحائط على نصف ثمرته وعلى مثل سدس
~~ثمرته يدفعها إليه من حائط آخر فكيف بهذا؟ وبالله التوفيق.
### | : يشترط رب الحائط على العامل ثمر نخلة من الحائط
# ومن كتاب كتب عليه ذكر حق قال مالك: لا ينبغي للمساقي أن يشترط ثمر نخلة
~~واحدة، ولا مقارض أن يشترط ربح دينار واحد، ولا ينبغي للمساقي أن يشترط ما
~~على ربيع الماء من النخل ولا بأس أن يشترط الجداول أن يسقيها إذا كانت
~~يسيرة.
# قال محمد بن رشد: ms4660 هذا كما قال من أنه لا ينبغي أن يشترط رب الحائط على
~~العامل ثمر نخلة من الحائط، ولا ما على ربيع الماء منه؛ لأن المساقاة عقد
~~على حياله مستثنى من الأصول أجيز لضرورة الناس إلى ذلك وحاجتهم إليه، إذ لا
~~يمكن الناس على حوائطهم بأيديهم، ولا بيع الثمر قبل بدو صلاحها فضلا عن
~~بيعها قبل أن تخلق للاستيجار من ثمنها على ذلك إن لم يكن لهم مال، فلهذه
~~العلة رخص في المساقاة مع اتباع السنة في مساقاة النبي - عليه السلام - أهل
~~خيبر، فلا يجوز إلا على ما جوزته السنة من أن يساقيه في الحائط بأن يدفعه
~~إليه كما هو، وبعماله إن كان له عمال من دواب أو غلمان على أن يكفيه سقيه
~~وعمله بجزء من ثمرته، غير أن أهل العلم استخفوا اليسير من العمل، أو من
~~آلته من الحديد وشبهه يشترطه من وجب عليه منهما على صاحبه كالدابة والغلام
~~في الحائط الكبير، فيشترطه العامل على رب الحائط وكنجم العين وسد السرب
~~وإصلاح الشيء اليسير وما أشبه ذلك يشترطه رب الحائط على المساقي، فإن وقعت
~~المساقاة بينهما على أن اشترط أحدهما على صاحبه من العمل ما لم يجوزه أهل
~~العلم، وفات العمل رد إلى مساقاة
# PageV12P153
# مثله كنحو هذه المسألة في اشتراط رب الحائط تمر النخلات من حائطه على
~~المساقي؛ لأنه كأنه ساقاه فيما على النخلات التي استثنى ثمرتها على أن يسقي
~~له النخلات التي استثنى ثمرتها، فهي زيادة في عمل المساقاة لم يخرجا بها عن
~~سنة المساقاة، فإن عثر عليها قبل العمل فسخت، وإن لم يعثر عليها إلا بعد
~~العمل رد إلى مساقاة مثله فيما عدى النخلات التي استثنى رب الحائط ثمرتها،
~~ويكون له أجرة مثله في سقي تلك النخلات، وكذلك إذا ساقاه في حائط على أن
~~يكفيه مؤنة حائط آخر حسبما يأتي في رسم سلف من سماع عيسى، وكذلك إذا ساقاه
~~في الحائط على أن يكون ثمر البرني بينهما وما سواه فلرب الحائط، قاله ابن
~~حبيب، ولو ساقاه فيه على ms4661 أن يكون ثمر البرني بينهما وما سواه فللعامل لوجب
~~على قياس ما قلناه أن يرد في الجميع إذا فات إلى إجارة مثله، ولم ينص في
~~المدونة على الحكم في ذلك، إنما وقع وإنما قال إن ذلك لا يجوز إلا أكثر
~~وأما إجازته اشتراط سقي الجداول عليه إن كانت يسيرة فهو من العمل اليسير
~~الذي جوزوا استئصاله وبالله التوفيق.
### | : المستثني مبقي على ملك البائع
# ومن كتاب الشجرة وسئل عن الرجل يبيع حائطه ويستثني أوسقا أقل من الثلث
~~فيصاب الحائط بنصف الثمرة فيريد المبتاع أن يضع عنه نصف ما استثنى عليه
~~أترى ذلك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب ابن المواز: وقال إن أشهب وابن عبد
~~الحكم رويا عن مالك مثله، وقال إن أجيح أقل من الثلث أخذ البائع بما سلم
~~جميع ما استثنى، وهذا كله صحيح على القول بأن المستثنى بمنزلة المشتري؛
~~لأنه إذا باع حائطه واستثنى منه عشرة أرادب فكأنه في التمثيل على هذا القول
~~قد باع جميع الثمرة وفيها ثلاثون إردبا بعشرة دنانير وبالعشرة الأرادب التي
~~استثنى، فإن أجيح من ثمر الحائط وهو على ما نزلناه
# PageV12P154
# ثلاثون نصفه سقط عن المشتري نصف الثمن، وهو نصف العشرة دنانير ونصف
~~العشرة الأرادب المستثناة؛ لأنها من ثمر الحائط، وكذلك على هذا القياس أن
~~أجيح الثلثان أو الثلث سقط عن المشتري ثلثا الثمن وهو ثلثا العشرة دنانير
~~وثلثا العشرة أرادب المستثناة أو ثلثه وهو ثلث العشرة دنانير وثلث العشرة
~~الأرادب المستثناة، وإن أجيح أقل من الثلث لم يسقط عن المشتري شيء من الثمن
~~وهو العشرة الدنانير والعشرة الأرادب، ولو أجيح الحائط كله لسقط عنه الثمن
~~كله، العشرة الدنانير والعشرة الأرادب وقد روى ابن وهب عن مالك أنه يأخذ
~~جميع ما استثنى كاملا أجيح الثلث أو أقل أو أكثر ولا جائحة على البائع حتى
~~يستثني جزعا شائعا، قال ابن عبد الحكم: وهذا كله صحيح أيضا على القول بأن
~~المستثني مبقي على ملك البائع لأنه على هذا القول إذا باع من ms4662 حائطه ما بقي
~~منه بعدما استثنى لأن الذي استثناه أبقاه على ملكه لنفسه لم يبعه، فإن كان
~~ثمن الحائط في التمثيل على هذا ثلاثين فباعه بعشرة دنانير واستثنى منه عشرة
~~أرادب فإنما باع عشرين إردبا بعشرة دنانير، فإن ذهب من ثمر الحائط بالجائحة
~~عشرة أرادب كانت الجائحة قد أذهبت نصف ما اشترى المشتري، فوجب أن يسقط عن
~~المشتري نصف العشرة دنانير ويأخذ البائع ما استثناه، وإن أتت الجائحة على
~~جميع الثمرة حاشى العشرة الأرادب التي استثناها البائع كانت للبائع وسقط عن
~~المشتري جميع الثمن، ولو أجيح الحائط كله كانت المصيبة من ربه فسقط الثمن
~~عن المبتاع، وهذا كله بين والحمد لله.
# وبالقول الأول يقول ابن القاسم وأصبغ فيما ذكر ابن المواز في الواضحة،
~~قال ومن باع ثمر حائطه وقد يبس واستثنى منها كيلا ما يجوز له، فأجيح قدر
~~الثلث أو أكثر فلا يوضع عن الثمن ولا من الكيل المستثنى شيء، كالصبرة، وهذا
~~كما قال؛ لأنه ما بقي للبائع ما استثنى بمصيبته ما استثنى من المبتاع،
~~ويلزمه أداء جميع الثمن على كلا القولين وأما إن تلف الجميع فعلى القول بأن
~~المستثني مبقي على ملك البائع لا رجوع له على المبتاع؛ لأنه
# PageV12P155
# مصيبة ما استثناه منه؛ لأنه تلف على ملكه، وأما على القول بأنه بمنزلة
~~المشتري فيرجع عليه بقدر الأرادب المستثناة من جميع الثمن في قيمة الصبرة،
~~وبيان ذلك بالتنزيل أن يبيع الرجل صبرة فيها ثلاثون إردبا بعشرة دنانير،
~~ويستثني منها عشرة أرادب، فتهلك كلها بعد العقد فإن البائع يقول له مصيبة
~~جميع الثمرة منك؛ لأنها بالعقد تدخل في ضمانا، وقد بعثها منك بعشرة دنانير
~~وبالعشرة أرادب فأد إلي العشرة دنانير ونصف قيمة الصبرة؛ لأن نصف الثمن وهو
~~العشرة الأرادب إذ قيمتها عشرة دنانير لم أقبضه؛ لأن ضمانه منك، إذ هو على
~~الكيل فادفع إلي نصف قيمة الصبرة إذ قد استحق من الثمن نصفه، وبالله سبحانه
~~وتعالى التوفيق.
### | : مساقاة الحائطين على سقاء واحد
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من الكتاب ms4663 الذي أوله القراض قال سحنون أخبرني أشهب وابن نافع، قالا: سئل
~~مالك عن رجل يكون له الحائط فيه البعل أو غيره أيساقيهما جميعا في سقاء
~~واحد؟ قال: نعم لا بأس به، وقلت لمالك لا بأس به؟ فقال مالك: نعم لا بأس
~~به.
# قال محمد بن رشد: مثل ما في المدونة من أنه يجوز مساقاة الحائطين على
~~سقاء واحد وإن لم يكونا مستويين خلاف ما في رسم أن أمكنتني من سماع عيسى
~~بعد هذا من هذا الكتاب من أنه لا يجوز أن يساقي الحائطان على سقي واحد، إلا
~~أن يكونا مستويين، فاختلف في هذا ولم يختلف في أنه لا يجوز مساقاة الحائطين
~~على جزءين مختلفين كانا متفقين أو مختلفين ولا فرق بينهما في المعنى
~~والقياس إذ الأخطار فيها سواء؛ لأنه إذا اختلف الحائطان أو الجزءان فقد حمل
~~أحدهما صاحبه وإنما فرقت بينهما
# PageV12P156
# السنة لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - ساقى خيبر كلها على النصف وفيها
~~الجيد والردي فإن وقعت المساقاة في الحائطين المتفقين والمختلفين على جزءين
~~أو في الحائطين على جزء واحد على القول بأن ذلك لا يجوز ففات ذلك بالعمل رد
~~العامل فيه إلى مساقاة مثله وبالله التوفيق.
### | : ساقى ثلاث سنين أليس ذلك من جذاذ إلى جذاذ
# ومن كتاب أوله مسائل البيوع
# قال وسألته عن الذي ساقى ثلاث سنين أليس ذلك من جذاذ إلى جذاذ؟ قال: بلى.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه؛ لأن السنين
~~في المساقاة إنما هي بالأجذة لا بالأهلة، بخلاف العمالات إنما هي بالأهلة
~~لا بالأجذة، فإن ساقاه السنين واشترط أحدهما على صاحبه الخروج قبل الجذاذ
~~أو بعده رد في ذلك إلى مساقاة مثله على الأصل الذي ذكرناه في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم وفي رسم كتب عليه حق بعده وبالله التوفيق.
### | مسألة: رب الحائط يقول لرجل تعال اسق أنت وأنا حائطي هذا ولك نصف الثمرة
# مسألة قال وسئل عن رب الحائط يقول لرجل تعال اسق أنت وأنا حائطي ms4664 هذا ولك
~~نصف الثمرة، قال: لا يصح هذا، وإنما المساقاة أن يسلم الحائط إلى الداخل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن ذلك لا يصلح، فإن وقع ذلك وفات بالعمل
~~كان العامل فيه أجيرا؛ لأن رب الحائط اشترط أن يعمل معه فكأنه لم يسلمه
~~إليه وإنما أعطاه أجرا من الثمرة على أن يعمل معه، بخلاف إذا اشترط العامل
~~أن يعمل معه رب الحائط، هذا قال فيه ابن القاسم
# PageV12P157
# في المدونة وغيرها: إنه يرد فيه إلى مساقاة مثله، وقال أشهب: يرد إلى
~~إجارة مثله، وقال سحنون: يجوز ولا يرد إلى مساقاة مثله، كما لو اشترط عليه
~~عاملا يعمل معه إن كان الحائط كبيرا يجوز اشتراط الغلام والدابة وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أعطاه الحائط فقال له اسقه ولك الثمر كله
# مسألة ولو أعطاه الحائط فقال له اسقه ولك الثمر كله لم يكن بذلك بأس إلا
~~أن يكون سقي صاحب الحائط قبل ذلك بأشهر، قلت: أرأيت الذي يسقي حائطه الشهر
~~أو الشهرين ثم يبدو له أن يساقي حائطه على النصف؟ فقال: إن كان يتبعه بما
~~سقى فلا يصلح، وإن كان يلغي ما ساقى فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة الأولى إلا أن يكون سقى صاحب الحائط
~~قبل ذلك بأشهر يبينه قوله في المسألة الثانية إن كان يتبعه بما سقى فلا
~~يصلح، وإن كان يلغي ما سقى فلا بأس به، ومعناه إذا وقع الأمر على هذا على
~~غير قصد إليه ولا اشتراط له، ولو قال له: تعال أساقيك في حائطي بعد أن
~~أسقيه أنا شهرا أو شهرين لم تجز، فإن وقع رد إلى مساقاة مثله، وأما إن
~~ساقاه بعد أن سقى أشهرا على أن يتبعه بما سقي فإنه يرد إلى إجارة مثله
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: خروجه على المساقاة قبل أن يعمل أو بعد العمل
# مسألة وسئل عن رجل كان في حائطه مساقاة على النصف فبيع الحائط فأراد
~~الداخل في الحائط أن يخرج منه بشيء يعطاه، قال: لا يصلح من ذلك ms4665 شيء يأخذه
~~أو يعمل حتى يتم مساقاته، أرأيت لو كان صاحب الحائط نفسه ولم يبعه فأراد أن
~~يخرج منه بشيء يعطاه؟ فقال: لا يصلح هذا إلا أن يخرج منه بغير شيء، أو يقيم
~~على مساقاته، قيل له: أرأيت إن كانت مساقاته على النصف فلما بيع
# PageV12P158
# الحائط أراد أن يخرج منه بأن يعطي سدس الثمرة في الجذاذ؟ فقال: هو بمنزلة
~~صاحب الحائط الأول لو لم يبع، قال أشهب: وتفسير مكروهة إذا عمل فيه أشهرا
~~ثم أراد أن يخرج منه بسدس الثمرة أن رب الحائط كأنه استأجره تلك الأشهر
~~بسدس ثمر الحائط فصارت المساقاة دلسة بينهما فصار بيع الثمار قبل أن يبدو
~~صلاحها.
# وأما إذا لم يعمل في الحائط شيئا حتى يخرج منه إلى رب الحائط بربح سدس
~~الثمرة فإن ذلك لا بأس به في قول من يقول إن السقاء إذا وجب بينهما لم يقدر
~~واحد منهما على ترك ذلك وإن كان لم يعمل.
# قال محمد بن رشد: أما خروجه على المساقاة قبل أن يعمل أو بعد أن عمل لرب
~~الحائط أو للمبتاع له على شيء يعطاه فلا يجوز باتفاق، فإن وقع ولم يعثر على
~~ذلك حتى فات بالعمل رد فيما عمل إلى إجارة مثله، وأما خروجه عن المساقاة
~~بعد أن عمل على جزء منهما فمنع من ذلك في هذه الرواية، وقد فسر أشهب مكروهة
~~بما لا مزيد عليه من أن ذلك دلسة فيما بينهما فمكروهه حماية الذرائع
~~والتهمة لهما على إجازة الإجارة الفاسدة بينهما بما أظهراه من المساقتين
~~الصحيحتين فلا حرج عليهما إذا فعلاه لأمر بدا لهما دون دلسة كانت بينهما
~~لأنها بانفرادها مساقاة صحيحة كالأول، فإن وقع رد إلى إجارة مثله على
~~تعليله، وأجاز ذلك ابن القاسم في رسم الأقضية والأحباس من سماع أصبغ على ما
~~ذكر من وجه جوازه.
# وأما خروجه عن المساقاة قبل أن يعمل على جزء مسمى فلا خلاف في جواز ذلك
~~على مذهب مالك الذي يرى المساقاة من العقود اللازمة وعلى
# PageV12P159
# مذهب من يراها من العقود ms4666 الجائزة التي لا تلزم لأن الجزء الذي يعطيه على
~~مذهبه هبة من الهبات، فقوله: إن ذلك لا بأس به، في قول من يقول إن السقاء
~~إذا وجب بينهما لزمهما ولم يكن لواحد تركة كلام فيه نظر، إذ هو جائز على
~~كلا القولين، فمراده به أنه عقد لا بأس به يلزمهما على مذهب من يرى أن
~~الشقاء يلزمهما بالعقد لأنهما على مذهب من لا يرى السقاء لازما بالعقد هبة
~~من الهبات إذا علم أن ذلك لا يلزمه، ولو ظن أن ذلك يلزمه فأعطاه الجزء على
~~الخروج لكان من حقه إذا علم أن ذلك لا يلزمه أن يرجع به عليه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المساقاة على انكسار صلة الزرنوق وحرف القف
# مسألة وسئل عن المساقاة على انكسار صلة الزرنوق وحرف القف يكون في ذلك
~~غرم الدينار والدريهمات على من ترى ذلك؟ قال: أرى ذلك كله على رب الحائط.
# قال محمد بن رشد: الزرنوق الخطارة والقف المعجمة التي يقع فيها الماء،
~~وقال أبو صالح: حرف القف الجلد الذي في القفة الذي يسقي بها الماء والأول
~~أظهر، وذلك كله من اليسير الذي يجوز لرب الحائط أن يشترطه على المساقاة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشترط رب الحائط على الداخل الخرص
# مسألة ولا بأس بأن يشترط رب الحائط على الداخل الخرص لأنه جزء معلوم، ولا
~~يجوز أن يشترط ذلك الداخل على رب الحائط {قد خلت من قبلكم سنن} [آل عمران:
~~137] .
# PageV12P160
# قال محمد بن رشد: الحكم في زكاة تمر المساقاة أن يخرج من جملتها إذا بلغت
~~ما يجب فيه الزكاة أو كان لرب الحائط مال سواه إذا أضافه إليها بلغت ما يجب
~~فيه الزكاة ثم يقتسمان الباقي بينهما بعد إخراج الزكاة على ما اتفقا عليه
~~من الأجزاء في المساقاة، فإن اشترط أحدهما على صاحبه أن يكون جميع الزكاة
~~في حظه جاز ذلك على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، اشترط رب
~~الحائط على العامل أو العامل على رب الحائط؛ لأن ذلك يرجع إلى جزء مسمى فلا
~~غرر ms4667 فيه من أجل أنه إن اشترط ذلك رب الحائط على العامل وقد كان ساقاه على
~~النصف كان إنما ساقاه على أن يكون للعامل أربعة أجزاء من عشرة ولرب الحائط
~~ستة أجزاء من عشرة يخرج من ذلك الجزء الواحد في الزكاة تبقى وكذلك إن
~~اشترطه ذلك العامل على رب المال كان إنما ساقاه على أن يكون لرب الحائط
~~أربعة أجزاء من عشرة وللعامل ستة أجزاء، يخرج من ذلك الجزء الواحد في
~~الزكاة فيبقى له خمسة أجزاء من عشرة، وذلك النصف على ما ساقاه عليه، وقد
~~قيل إنه لا يجوز لأحدهما أخذ أربعة أعشارها إن كان هو الذي اشترطت عليه
~~الزكاة أن يشترط الزكاة على صاحبه، وهو الذي في أصل الأسدية من أجل أن
~~الثمرة ربما لم تبلغ ما يجب فيه الزكاة، فيصير العامل لا يدري على ما يعمل؛
~~لأن الثمرة إن لم تبلغ ما يجب فيه الزكاة أخذ نصفها، وإن بلغت ما يجب فيه
~~الزكاة أخذ أربعة أعشارها إن كان هو الذي اشترطت عليه الزكاة، فهذا بين في
~~الغرر إن كان هو الذي اشترطت عليه الزكاة، وأما إن كان هو الذي اشترط
~~الزكاة على رب الحائط فلا غرر فيه؛ لأنه يأخذ النصف على كل حال بلغت الثمرة
~~ما يجب فيه الزكاة أو لم تبلغ، والغرر الذي في جهة رب الحائط من أجل أنه
~~أخذ نصف الثمرة إن لم تبلغ ما تجب فيه الزكاة وأربعة أعشارها إن بلغت ما
~~تجب فيه الزكاة؛ لأن العشر الخامس يخرجه في الزكاة على ما اشترطه عليه
~~العامل لا معتبر به، وهذا إذا
# PageV12P161
# قلنا إن الجزء الذي اشترطه كل واحد منهما في الزكاة على صاحبه يرجع إلى
~~الذي اشترطه عليه منهما إن لم يبلغ الثمر ما يجب فيه الزكاة؛ لأنه يقول له
~~ساقيتك على النصف واشترطت على الزكاة فإذا لم يكن في الحائط زكاة فلا شرط
~~لك علي، رد على الجزء الذي اشترطته من نصيبي لتخرجه في الزكاة، إذ لا يجب
~~في الحائط زكاة، وأما على القول ms4668 بأن الجزء المشترط في الزكاة إذا لم يكن في
~~الحائط زكاة يكون لمشترطه فالغرر إنما يكون في المساقاة إذا اشترط الزكاة
~~فيها العامل على رب المال لا إذا اشترطها رب المال على العامل، وعلى هذا
~~قوله في هذه الرواية وإن كان لم يعلل قوله فيها إلا بالإتباع فقال: {قد خلت
~~من قبلكم سنن} [آل عمران: 137] ، وأما على القول بأنه بينهما بنصفين لأنهما
~~يتداعيانه أو يلغى ويقتسمان الثمرة اتساعا فالغرر حاصل، كان العامل هو الذي
~~اشترط الزكاة على رب الحائط أو رب الحائط على العامل؛ لأنه يأخذ أربعة
~~أجزاء من عشرة إن بلغ الحائط ما تجب فيه الزكاة وكان رب الحائط هو الذي
~~اشترط عليه الزكاة وأربعة أجزاء ونصف جزء من عشرة وأربعة أجزاء من تسعة إن
~~لم يكن في الحائط زكاة، وخمسة أجزاء من عشرة إن بلغ الحائط ما تجب فيه
~~الزكاة وكان العامل هو الذي اشترط الزكاة على رب الحائط وخمسة أجزاء ونصف
~~جزء من عشرة أو خمسة أجزاء من تسعة إن لم يكن في الحائط زكاة، فهذا وجه ما
~~في الأسدية من أنه لا يجوز لأحدهما أن يشترط الزكاة على صاحبه، ورواية أشهب
~~هذه عن مالك في أنه يجوز لرب الحائط أن يشترط الزكاة على العامل ولا يجوز
~~للعامل أن يشترطها على رب الحائط حظها في النظر، والقياس هو ما ذكرناه من
~~أن قوله فيها يأتي على قياس القول بأن الجزء المشترط في الزكاة يكون
~~لمشترطه إذا لم يكن في الحائط ما تجب فيه الزكاة، وفي ذلك أيضا الإتباع
~~حسبما احتج به فيها من قوله {قد خلت من قبلكم سنن} [آل عمران: 137] ،
~~والفرق بالعكس وجهه ما بيناه من أن الغرر لا يكون إذا كان العامل هو مشترط
# PageV12P162
# الزكاة على رب الحائط، وإنما يكون إذا كان رب الحائط هو مشترط الزكاة على
~~العامل، وذلك على القول بأن الجزء المشترط في الزكاة إذا لم يكن في الحائط
~~زكاة تكون للمشترط عليه ذلك الجزء في الزكاة لا لمشترط.
# فيتحصل على هذا ms4669 في المسألة أربعة أقوال أحدها جواز اشتراط الزكاة من كل
~~واحد منهما على صاحبه، وهو الذي في المدونة، والثاني لا يجوز ذلك من واحد
~~منهما على صاحبه وهو الذي في أصل الأسدية، والثالث رواية أشهب هذه أنه يجوز
~~ذلك لرب الحائط على العامل ولا يجوز للعامل على رب الحائط، وهو الذي يتخرج
~~على ما بيناه من سقوط الغرر في اشتراط العامل الزكاة على رب الحائط على
~~القول بأن الحائط إذا لم يبلغ ما تجب فيه الزكاة يرجع الجزء المشترط في
~~الزكاة على من اشترطه عليه منهما، والقول الذي في المدونة أظهر إن كان
~~الحائط كثيرا يعلم أنه يجب في ثمرة الزكاة إلا أن يخلف عمل جرت به العادة
~~في الغالب أو يأتي عليه جائحة، والذي في أصل الأسدية أظهر إن كان الحائط
~~صغيرا يشبه أن تجب فيه الزكاة وألا تجب من غير جائحة تصيبه، ولا اختلاف عما
~~جرت به العادة في الحمل ويحتمل أن يحمل ما في المدونة على الحائط الكبير
~~الذي يؤمن أن يقصر ثمرة عما تجب فيه الزكاة إلا بما يطرأ عليه من الجوائح؛
~~لأن الطوارئ النادرة لا يعتبر بها في إحالة الأحكام عن وجوهها، وما في أصل
~~الأسدية على الحائط الصغير الذي يشبه أن تجب فيه الزكاة وألا تجب فلا يكون
~~ذلك اختلافا من القول وبالله التوفيق.
### | : ما كان يباع من الفول أخضر والجلبان وما كان من صنف هذه فأصابته جائحة
# ومن سماع سحنون بن سعيد
# قال: وقال ابن القاسم الفجل والإسفنارية والورد والياسمين والعصفر وقلب
~~السكر عندي في الجوائح سواء لا يوضع قليل ذلك ولا كثيره حتى يبلغ الثلث،
~~والمساقاة فيه جائزة، وكل ما جاز فيه المساقاة
# PageV12P163
# فالجوائح توضع في ثلث ذلك، ولا توضع في أدنى من ذلك إلا الموز فإنه لا
~~توضع فيه المساقاة ولا توضع فيه الجائحة حتى تبلغ الثلث، وأما الزعفران
~~والبقل والريحان والقرط والقصب والكسبر فإن الجوائح في قليله وفي كثيره،
~~ولا تصلح المساقاة، وأما الكمون فإنه تجب فيه المساقاة بمنزلة الزرع، ms4670 وإنما
~~يراد منه حبه ولا يراد منه شجره، وأما الموز والمقاتي والباذنجان، فهذه
~~ثمار وكل ما كان من الثمار من الفاكهة وغيرها فذلك لا جائحة فيه حتى يصيب
~~الثلث.
# وما كان يباع من الفول أخضر والجلبان وما كان من صنف هذه فأصابته جائحة
~~فلا يوضع حتى تبلغ الثلث لأنه يرجع إلى أصله وهو ثمرة، وهذه الأشياء لا
~~تجوز فيها المساقاة إلا أن يخاف صاحبها العجز.
# قال محمد بن رشد: هذا الأصل الذي أصله ابن القاسم في رواية سحنون هذه عنه
~~على مذهبه فيما عدى الأصول من أن ما جازت فيه المساقاة من ذلك لم توضع
~~الجائحة فيه إلا أن تبلغ الثلث فصاعدا، وما لم تجز فيه المساقاة من ذلك
~~وضعف الجائحة في قليله وفي كثيره إلا الموز فإنه لا تجوز فيه المساقاه ولا
~~توضع الجائحة فيه إلا أن تبلغ الثلث فصاعدا وجهه أن المساقاة لا تجوز فيما
~~يحل بيعه لأنها إنما أجيزت للضرورة فيما لا يحل بيعه إن لم يقدر على
~~الاستيجار عليه باعه وانتفع بثمنه، وما لا يحل بيعه لم يقدر على الاستيجار
~~عليه هلك وضاع، وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن إضاعة المال»
~~لأنه سبب للحياة وعون على الطاعة، وأن البقول إنما وضعت فيها الجوائح لا
~~القليل والكثير لأن المشتري لها لم يدخل مع البائع على تلف شيء منها إذ
~~ليست بثمرة توكل خضراء وهو يقدر على جذها حين ابتياعه لها، إذ لا يجوز
~~ابتياعها إلا بعد أن ينتفع بها ويمكن جذاذها، بخلاف الثمار التي لا يقدر
~~على جذها حين اشتراها حتى يتناهى طيبها فقد دخل مع البائع على أنه لا
# PageV12P164
# بد أن يسقط منها وأكل الطير منها والعامة من الناس وغيرهم، فاستقام على
~~هذا الأصل الذي أصله فيما عدى الأصول وخرج الموز عن ذلك لأنه لما كان مما
~~يجوز بيعه، ما يأتي من بطونه لأمد معلوم من أجل أن ذلك فيه معروف لم تجز
~~فيه المساقاة، ولما كان ثمره توكل خضرا علم أنه لا ms4671 بد أن يذهب شيء منها قبل
~~أن تجد لما لربها من عامية الناس وغيرهم؛ لأن المشتري قد دخل على ذلك مع
~~البائع فوجب ألا توضع الجائحة فيه إلا أن تبلغ الثلث فصاعدا.
# ووجه قوله إن المساقاة لا تجوز في هذه الأشياء إلا أن يخاف صاحبها العجز
~~هو أن المساقاة إنما جوزت مع ما فيها من الغرر وبيع الثمر قبل أن يبدو
~~صلاحه وقبل أن يخلف أيضا للسنة الواردة عن النبي - عليه السلام - في مساقاة
~~النبي - عليه السلام - يهود خيبر في نخلها على شطر ما يخرج منها، فجازت
~~المساقاة في الأصول وإن لم يعجز صاحبها عن عملها إتباعا للسنة في موضعها،
~~ولم يقو عنده ما عدى الأصول من الأشياء التي يجوز بيعها ويحتاج إلى
~~الاستيجار عليها قوتها في القياس عليها فلم تجز المساقاة فيها إلا مع العجز
~~عن عملها قياسا على الأصول، وهو قول ابن نافع في كتاب ابن سحنون.
# وقيل إن المساقاة لا تجوز في شيء من ذلك أصلا لأن المساقاة في الأصول
~~رخصة فلا يقاس عليها.
# وقال ابن المواز أكره المساقاة عليها مع العجز عن عملها، وكان أبو عمر
~~ابن القطان يقول المساقاة جائزة على ما في المدونة في الياسمين والورد
~~والقطن
# PageV12P165
# عجز عنه صاحبه أو لم يعجز، خلاف المقاثي والزرع، وهو بعيد إذ لا فرق في
~~حقيقة القياس بين القطن والزرع والمقاثي وقصب السكر في جواز المساقاة فيها
~~من غير عجز؛ لأن أصولها غير ثابتة بخلاف الياسمين والورد الذي أصولها ثابتة
~~فلا ينبغي أن يختلف في أن المساقاة في الياسمين والورد جائزة على مذهب مالك
~~وإن لم يعجز صاحبها عن عملها، ولو قال قائل أن المساقاة في المقاثي والقطن
~~وما كان في معناها جائزة وإن لم يعجز صاحبها عن عملها بخلاف الزرع وقصب
~~السكر وما كان في معناهما لكان له وجه؛ لأن هذه ثمار تجنى من أصولها فأشبهت
~~ثمار الأصول الثابتة، والزرع وقصب السكر وما أشبهها لا تجنى من أصولها إلا
~~بقطع الأصول، ففارقت ثمر الأصول في المساقاة ms4672 في الزرع على مذهب ابن القاسم
~~لا تجوز إلا بثلاثة شروط أحدهما أن يعجز صاحبها عن عمله، والثاني أن ينبت
~~وقبل أن يستقل بعد نباته، والثالث ألا يبلغ مبلغا يحل بيعه. وكذلك قصب
~~السكر بهذه المنزلة تجوز مساقاته بعد أن ينبت قبل أن يحل بيعه إذا عجز عن
~~عمله، واختلف إن كان له خلفة هل يجوز أن يشترطها في المساقاة، والاختلاف في
~~هذا جار على الاختلاف في جواز اشتراطها في البيع.
# وكذلك البقل تجوز فيه المساقاة إذا نبت وعجز صاحبه عن عمله قبل أن يحل
~~بيعه، قال ذلك عبد الرحمن بن دينار في المدنية، وقال ابن القاسم فيها لا
~~تجوز المساقاة في البقل وكل شيء يجد ثم يخلف مثل البقل، ولو كان ذلك مثل
~~الزرع الذي لا يكون في السنة إلا مرة واحدة لم يكن به بأس، وظاهر قول ابن
~~دينار أن المساقاة في البقل قبل أن يحل بيعه إذا عجز عن عمله جائزة، وإن
~~اشترط خلفه، وظاهر قول ابن القاسم أن ذلك جائز إذا لم يشترط الخلفة فحصل
~~الاختلاف بينهما في جواز اشتراط الخلفة في المساقاة وذلك على الاختلاف في
~~جواز اشتراطها في البيع، ويحتمل أن يقال أن الاختلاف أيضا في مساقاة البقل،
~~وإن لم يشترط خلفته ويكون ذلك جاريا على الاختلاف الذي ذكرناه في الزرع هل
~~تجوز فيه المساقاة إذا نبت قبل أن يستقل أو لا يجوز وإن
# PageV12P166
# نبت حتى يستقل؛ لأن البقل إذا استقل فقد حل بيعه، وما حل بيعه فلا يجوز
~~مساقاته، وقوله في الفجل أو الإسفنارية إن المساقاة فيهما جائزة معناه قبل
~~أن يحل بيعهما، إذ لا تجوز المساقاة فيما يحل بيعه.
# وأما قوله إن الجائحة لا توضع في قليل ذلك حتى يبلغ الثلث فبعيد، وما في
~~المدونة من أن الجائحة توضع في قليل ذلك وكثيره أصح؛ لأن بيعه لا يحل حتى
~~يبلغ مبلغ القلع، فله حكم البقول في وضع الجائحة فيه، قيل إنه يوضع القليل
~~والكثير، وقيل: إنه لا يوضع القليل ولا الكثير، وقيل ms4673 إنه لا يوضع إلا
~~الكثير الثلث فصاعدا وبالله التوفيق.
### | مسألة: مساقاة النخل بعد أن يبدو صلاحها
# مسألة قال وقال سحنون: لا بأس بمساقاة النخل بعد أن يبدو صلاحها.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة؛ لأنه نص فيها على أن ذلك لا يجوز لأن فيه منفعة لرب الحائط،
~~والمنفعة التي له في ذلك سقوط الجائحة عنه؛ لأن الثمرة إذا أجيحت في
~~المساقاة لم يكن له قيام بالجائحة وكان بالخيار بين أن يتمادى على مساقاته
~~أو يخرج عنها، بخلاف الإجارة التي له أن يرجع فيها إذا أجيحت الثمرة بإجارة
~~مثله فيما عمل، وإنما أجاز ذلك سحنون لأنه رآها إجارة أخطأ في تسميتها
~~مساقاة، فأجازها على حكم الإجارة من وجوب الرجوع بحكم الجائحة فيها، ولم
~~يجزها ابن القاسم لأنه راعى تسميتها إياها مساقاة إذ حكم المساقاة لا يرجع
~~فيها بالجائحة فرآها إجارة فاسدة يجب
# PageV12P167
# فسخها ما لم تفت بالعمل، فإن فاتت به كان للعامل أجرة مثله على حكم
~~الإجارة تنعقد بلفظ المساقاة، ولم يحملها ابن القاسم على الإجارة إذ رآها
~~لا تنعقد بلفظ المساقاة، وكذلك على مذهبه لا تنعقد المساقاة بلفظ الإجارة
~~لو قال له أو أجرك على سقي حائطي هذا بنصف ثمرته إذا طابت لم يجز، ويأتي
~~على مذهب سحنون أن ذلك يجوز، وتكون مساقاة وينبغي على قول سحنون ألا يجوز
~~ذلك في الزرع لأنه كمن قال أحصده وهذبه ولك نصفه، وهذا لا يجوز عنده، وقول
~~ابن القاسم أظهر لأن الإجارة والمساقاة عقدان مفترقا الأحكام، فلا ينعقد
~~أحدهما بلفظ الآخر وبالله التوفيق.
### | مسألة: على العامل كراء البياض
# مسألة قال: وأخبرني ابن أشرس عن مالك في الرجل يساقي الرجل الحائط وله
~~بياض تبع للنخل فيستثنيه العامل فيصيب النخل جائحة فيذهب ثمرها وقد زرع
~~العامل البياض، قال مالك: يكون على العامل كراء البياض، قال سحنون وهي
~~جيدة، والحجة في ذلك إذا لم يعط البياض إلا على السواد، فلما ذهب السواد
~~رجع عليه بكراء البياض. ms4674
# قال محمد بن رشد: قد بين سحنون رواية ابن أشرس ووجهها واحتج لها بما لا
~~مزيد عليه لمن وقف على معنى ما ذهب إليه، وله في كتاب ابنه أن مالكا قال
~~وكذلك لو عجز الرجل عن الأصل كان عليه البياض بكراء مثله، ورواه علي بن
~~زياد عنه، فمعنى ما ذهب إليه سحنون أن العامل لما أجيحت الثمرة أبى أن
~~يتمادى على عمل الحائط إلى آخر ما يلزمه من سقاية ولذلك كان لصاحب الحائط
~~أن يرجع عليه بكراء أرضه، ولو تمادى على عمل الحائط إلى آخر ما يلزمه منه
~~لما كان عليه في البياض، كذا يتبين تشبيه مالك لذلك بعجز العامل عن العمل،
~~وبالله التوفيق.
# PageV12P168
### | مسألة: لرجل أصل من نخل أو كرم أو غيره من الأصول وفيها الشيء من البياض
# مسألة قال محمد بن إبراهيم المدني وعبد الله بن نافع إذا كان لرجل أصل من
~~نخل أو كرم أو غيره من الأصول وفيها الشيء من البياض هو تبع للنخل وكان
~~البياض فيها الشيء من النخل هي تبع للبياض فقال للذي يساقيه النخل أو
~~يستكري منه البياض أساقيك النخل وحدها أو أكريك الأرض وحدها وأحبس نخلي أو
~~بياضي ولك من الماء قدر ما تروي به نخلك في السقاء وتروي به زرعك في حين
~~تسقي الزرع ولي فضل مائي نسقي به نخلي أو ما صنعت في بياضي ليس عليك فيه
~~سقاء كان ذلك حسنا جائزا، وإنما يكره من ذلك أن يجمع النخل إلى البياض أو
~~البياض إلى النخل فيشترط ذلك المساقي خاصة ويكون على المساقي سقيه فتكون
~~زيادة يزدادها عليه، فإذا لم يكن كذا فلا بأس به.
# قالا وكذلك إذا اشترط الرجل على صاحب الأرض أن البدر عليك كانت زيادة
~~ازدادها فلا يصلح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة صحيحة على مذهب مالك؛ لأنه قال في
~~موطئه في المساقي يشترط البياض إنه لا يصلح؛ لأن الداخل يسقيه لرب الأرض
~~فذلك زيادة ازدادها عليه رب الأرض فهذا يدل من قوله أنه إذا ms4675 لم يسق المساقى
~~ما اشترط عليه المساقي من الأرض فهو جائز.
# وأما إذا أكرى الرجل أرضه وفيها ثمرات يسيرة أو كثيرة فأبقاها لنفسه لم
~~يدخلها في كرائه فذلك جائز وإن اشترط على المكترى سقيها؛ لأن ذلك كله معلوم
~~فلا غرر فيه.
# ولم يتكلم على الحكم إذا اشترط رب الحائط الأرض على أن يسقيها
# PageV12P169
# المساقي، والذي يأتي في ذلك على الأصل الذي قد ذكرته في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم وفي رسم كتب عليه ذكر حق منه وما ذهب إليه ابن حبيب أن يرد في
~~ذلك إلى مساقاة مثله في الحائط، ويكون له أجرة مثله في سقيه الأرض لرب
~~الحائط.
# وكذلك لم يتكلم إذا اشترط البذر على صاحب الحائط يريد على أن يكون الزرع
~~بينهما، والحكم في ذلك على ما تقدم أن الزرع لرب الحائط الذي له البذر
~~وعليه للعامل أجرة مثله في عمله وسقيه، ويرد في النخل إلى مساقاة مثله قاله
~~ابن حبيب في الواضحة والله الموفق.
### | : المساقاة الفاسدة للسنين إذا عمل بعضها
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب سلف دينارا قال عيسى سألت
~~ابن القاسم عن حائط ساقاه صاحبه سنة على النصف وسنة على الثلث، قال: لا يحل
~~هذا، قيل له فإن كان قد عمل سنة وحانت الثمرة قال يرد إلى مساقاة مثله،
~~ويكون له أن يعمل السنة الثانية.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في المدونة أن المساقاة الفاسدة
~~للسنين إذا عمل بعضها فهو فوت في جميعها، ورده في هذه المسألة إلى مساقاة
~~مثله صحيح على الأصل الذي ذكرناه في أول رسم من، سماع ابن القاسم وفي رسم
~~كتب عليه ذكر حق منه.
### | مسألة: حائط ساقاه صاحبه رجلا على أن يكفيه مؤنة حائط له آخر
# مسألة قيل له فحائط ساقاه صاحبه رجلا على أن يكفيه مؤنة حائط له آخر؟
~~فقال: هذا حرام، قيل له: فقد وقع، قال: يعطى في الذي
# PageV12P170
# اشترط عليه كفاية أجرة مثله، ويرد إلى مساقاة مثله في الحائط ms4676 الآخر.
# قيل له فإن قارضه بمائة دينار على أن يبلغ له مائة دينار أخرى إلى موضع
~~كذا وكذا؟ فقال: له فيهما جميعا إجارة مثله يريد إذا فات، ولم يره مثل
~~مسألة المساقاة التي فوقها.
# قيل له فإن جاء بربح فأراد صاحب المال أن يسوغه إياه ويتركه له فقال صاحب
~~المال إن الذي يترك من الربح أكثر من إجارة مثله وعلم الآخر كم هو؟ فلا بأس
~~به إن علما به جميعا وأما أن يتخاطرا فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة أنه يعطي أجرة مثله في
~~الحائط الذي اشترط عليه كفاية مؤنته ويرد في الآخر إلى مساقاة مثله، وهو
~~على الأصل الذي ذكرناه في أول سماع ابن القاسم في كتاب ابن المواز عن ابن
~~القاسم أنه يرد فيهما جميعا إلى إجارة مثله وهو الأظهر، وأما الذي قارضه
~~بمائة على أن يبلغ له مائة إلى موضع كذا فلا اختلاف أحفظه في أنه يرد إلى
~~إجارة مثله في جميع ذلك، وكذلك لو قارضه بمائتين على أن يكون ربح المائة
~~الواحدة لرب المال وربح المائة الثانية بينهما على أن يعمل بكل مائة على
~~حدة، لرد فيهما جميعا إلى إجارة مثله قولا واحدا، والقراض في هذا خلاف
~~المساقاة، وأما قوله إنه لا يجوز أن يسلم له ربح المال فيما وجب له من
~~إجارة مثله حتى يعلم أن كان أقل من ذلك أو أكثر، فهو بين لا إشكال فيه لما
~~في ذلك من المخاطرة والغرر إذا جهل قدر ذلك وبالله التوفيق.
### | : يستثني الداخل في الحائط ما كان فيه من بقرأو غلمان أو دواب
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار قال: وقال ابن القاسم: لا بأس أن يستثني
~~الداخل في الحائط
# PageV12P171
# ما كان فيه من بقر أو غلمان أو دواب، وليس له أن يستثنى على رب الحائط
~~إلا ما وجد فيه من ذلك، وعلى رب الحائط أن يخلف كل ما مات من عبد أو شيء أو
~~ثور مما استثنى ms4677 الداخل في الحائط مما وجد فيه.
# قلت فإن جهل الداخل في الحائط أن يستثني ما فيه من الدواب والرقيق وظن أن
~~ذلك له استثناهم أو لم يستثنهم، فلما تعاقدا المساقاة قال له رب الحائط:
~~إنما ساقيتك الحائط وحده بلا دواب ولا رقيق؟ قال يتحالفان ويتفاسخان.
# قال محمد بن رشد: قوله لا بأس أن يستثني الداخل في الحائط ما كان فيه من
~~بقر أو غلمان أو دواب يدل على أنهم لا يكونون له إلا أن يستثنيهم خلاف ما
~~في المدونة من أن الحكم يوجبهم له وإن لم يستثنيهم إذ لا يجوز لرب الحائط
~~أن يستثنيهم ولا يخلو الأمر على هذه الرواية من أن يتفقا أو يختلفا، فإن
~~اتفقا على أن أحدهم استثناهم جاز ما اتفقا عليه من ذلك، وإن اتفقا على أنه
~~لم يستثنهم واحد منهما ولا كانت له نية بقوا لرب الحائط، وإن اتفقا على أنه
~~لم يستثنهم واحد منهما إلا أنهما اختلفا فيما نوياه فقال العامل: كانت نيتي
~~أن يكونوا لي وهو الذي ظننت وعليه ساقيت بما ساقيت به، وقال رب الحائط:
~~كانت نيتي على أن يكونوا لي ولا يدخلوا في المساقاة تحالفا وتفاسخا كما قال
~~في الرواية.
# وكذلك لو اختلفا فقال العامل: استثنيتهم، وقال رب الحائط: بل استثنيتهم
~~أنا تحالفا وتفاسخا على هذه الرواية، وكذلك لو ادعى أحدهما أنه استثناهم
~~وكذبه الآخر فيما ادعاه من أنه استثناهم ولم يدع هو أنه استثناهم إلا أنه
~~قال: كانت تلك نيتي وعلى ذلك ساقيت لتحالفا وتفاسخا أيضا، ولو اختلفا على
~~مذهبه في المدونة فادعى كل واحد منهما أنه استثناهم لوجب أن يكون القول قول
~~العامل لأنه مدعى الصحة منهما، وذلك على القول بمراعاة دعوى الإشباه مع
~~القيام؛
# PageV12P172
# لأنه إنما كان القول قول مدعي الصحة من أجل أنه أشبه بالدعوى خلاف ما في
~~سماع أبي زيد من كتاب المغارسة، وقد مضى هنالك من الكلام على تلك المسألة
~~ما فيه بيان لهذه وبالله التوفيق.
### | مسألة: منتهى المساقي في الزيتون
# مسألة قال: وسألته عن ms4678 الرجل يساقي الرجل الزيتون على أن يعصره، قال: لا
~~بأس بذلك وعلى ساقي النخل جذاذه وعلى ساقي الزرع حصاده ودرسه، قيل لسحنون:
~~ما منتهى المساقي في الزيتون؟ قال: جناه، قيل له فالثمر؟ قال: جذاذه، قال:
~~بعد ما طاب وحل بيعه أو بعد ما يثمر؟ قال: ذلك بعد الإثمار، قيل له فالتين
~~والكرم؟ قال على المساقي القطاف والتيبيس هو أجل مساقاته ليس يتعوض عنه
~~المساقاة وعلاجها بالجني حتى يتزبب ذلك وييبسه.
# [ومعنى ذلك إنما كان التيبس غالبا على أهل البلد لأنه إذا لم يكن غالبا
~~على أهل البلد لم يلزمه إلا أن يشترط عليه إذ هو يلزمه ما هو يفتقر إلى
~~عمله بإمكان القسمة قبله والمراعي في ذلك بالعرف في البلد إن لم يكن في
~~المساقاة عرف وإما لأنه عرف فإياه يعتبر وإن خالف ذلك عرف البلد] .
# وقال ابن القاسم في مساقاة الزيتون إن عليه عصره إن كان عصره غالبا على
~~أهل ذلك البلد.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا بأس بمساقاة الزيتون على أن يعصره المساقى
~~دليل على أنه إذا لم يكن شرطا لم يلزم المساقى العصر واقتسما الزيتون حبا،
~~ومثله في كتاب ابن المواز أن عصر الزيتون في المساقاة
# PageV12P173
# على شرطهما، فإن لم يكن شرط فهو بينهما مثل قول سحنون إن منتهى المساقاة
~~في الزيتون جناه، ومعنى ذلك إذا لم يكن العرف في البلد العصر، وأما إن كان
~~العرف بالبلد في الزيتون العصر فيلزم المساقي العصر إلا أن يشترط ألا يلزمه
~~ذلك يبين ذلك من مذهب ابن القاسم قوله أولا قوله في المسألة الأخرى ويبينه
~~من مذهب سحنون قوله في التين والكرم إن على المساقي القطاف والتيبيس وإن
~~العلاج ينقضي عنه بالجني حتى يتزبب ذلك وييبسه لأن معنى ذلك إنما هو إذا
~~كان التيبيس غالبا على أهل البلد؛ لأنه إذا لم يكن غالبا على أهل البلد لم
~~يلزمه إلا أن يشترطه عليه إذ لا يلزمه ما لا يفتقر إلى عمله بإمكان القسمة
~~قبله والمراعي في ذلك العرف في ms4679 البلد إذا لم يكن في المساقاة عرف وأما إن
~~عرف فإياه يعتبر وإن خالف ذلك عرف البلد وبالله التوفيق.
### | : الكراء والبيع جائز أن يجمع بينهما في صفقة واحدة
# ومن كتاب جاع وقال لرجل سأله عن أرض اكتراها بخمسين دينارا، وفيها شجرتين
~~غلة بعد إخراج النفقة مثل كراء الأرض هل يحل ذلك؟ قال لا بأس به لأن بيعه
~~وحده حلال، والكراء بيع من البيوع فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الكراء والبيع جائز أن يجمع
~~بينهما في صفقة واحدة وبالله التوفيق.
# PageV12P174
### | : يساقي الرجل الحائطين مساقاة واحدة
# ومن كتاب أن أمكنتني قال: وقال ابن القاسم: لا بأس أن يساقي الرجل
~~الحائطين مساقاة واحدة على النصف أو على الثلث إذا كانا مستويين فإن لم
~~يستو، فلا خير فيه إذا كان لا يأخذ أحدهما إلا لمكان الآخر.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في أول سماع أشهب فلا
~~معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : باع منه نصف ثمر حائطه أو ثلثه فأصيب من الحائط أقل من الثلث بجائحة
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ سمعت ابن القاسم
~~يقول إذا باع رجل من رجل نصف ثمر حائطه أو ثلثه فأصيب من الحائط أقل من
~~الثلث بجائحة كانت المصيبة بينهما على قدر ما لهما فيه ولم يوضع عنه من
~~الثمر شيء، وإن أصيب ثلثه أو نصفه وضع عنه نصف الثمن أو ثلثه، قال: ولا
~~يوضع عنه من الثمن شيء حتى يكون الذي بلغت الجائحة ثلث جميع الثمرة فيكون
~~ثلث ما اشترى المشتري وهو شريك له في المصيبة فيما قل أو كثر.
# قال: وقال مالك: وأن تباع نصف سبرته أو ثلثها أو جزء منها فأصابها سيل أو
~~شيء ذهب بها أو بعضها فإنهما يتحاصان على قدر حظوظهما فيها، والمصيبة منهما
~~جميعا على الحظوظ، وليس في
# PageV12P175
# هذا جائحة قال أصبغ: وقول مالك في الثمار أخبرنيه ابن وهب وابن القاسم عن
~~مالك.
# قال محمد بن ms4680 رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها ولا لبس في شيء من
~~معانيها فلا معنى للقول فيها وبالله التوفيق.
### | : بيع الثمرة قبل أن يبدو صلاحها
# ومن كتاب الأقضية والحبس وقال فيمن أخذ حائطا مساقاة على النصف، ثم سأله
~~صاحب الحائط بعد ما عمل أو قبل أن يعمل أن يرد ذلك عليه فيرد ذلك إليه
~~ويخرج من المساقاة بربع الثمرة إذا طابت إن ذلك لا بأس به؛ لأنها مساقاة
~~منه إليه مؤتنفة، قالا: ولوكانا رجلين أخذا حائطا مساقاة على أن النصف لهما
~~والنصف لصاحب الحائط، ثم سأل أحد الرجلين صاحبه أن يخرج من الثمرة إن ذلك
~~لا بأس به أيضا، قال: وكذلك لو كانا شريكين في حائط لهما أصله فسأل أحدهما
~~صاحبه أن يخرج له من الحائط وسلم إليه جميع الثمرة ولا يعرض فيه جزء من
~~الثمرة إن ذلك لا بأس به؛ لأنها مساقاة، ولكن لو سأل أحدهما صاحبه يسلم
~~إليه الثمرة بدنانير أو دراهم أو عرض أو حيوان أو غير ذلك لم يصلح في شيء
~~من جميع وجوه هذه المسألة كلها الذي لأن ذلك بيع الثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحها، ولكن لو كان حائط لرجل أو كانا حائطين لرجلين شريكين وأحدهما رجلان
~~مساقاة أو أخذهما رجل مساقاة فسأله رب الحائط أن يخرجه منه بجزء من حائطه
~~أو سأل أحد الشريكين صاحبه أن يخرجه من أحدهما بجزء من الآخر أو سأل ذلك
~~أحد العاملين منهما بالمساقاة صاحبه أن يخرجه من أحدهما بجزء من
# PageV12P176
# الأجزاء لم يكن في ذلك كله خير ولم يصلح لأن ذلك بيع الثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحها من كلا الفريقين جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تقدم القول فيها وفيما كان من معناها في
~~رسم البيوع من سماع أشهب فلا وجه لإعادة القول فيه وبالله التوفيق.
### | : المرسين لا تجوز فيه المساقاة
# ومن كتاب البيوع قال: وسئل مالك عن المرسين يساقي وقيل له إن له أصولا
~~تعظم وتطول وتقيم السنين فإنه يجزء منه الشتاء والصيف وليس ms4681 له إبان معلوم،
~~يجزء أشهر معلومة ثم ينقطع، فهذا يحل بيعه يعني في كل حين إذا أثمر أوله
~~الذي يشتري عليه، يشتريه سنة أو سنتين مثل الموز والقصب، قال: وما حل بيعه
~~فلا يحل فيه مساقاة، ولا مساقاة في المرسين.
# قال محمد بن رشد: المرسين هو الريحان وقد تقدم في أول سماع سحنون أنه
~~كالبقل لا تجوز فيه المساقاة مثل قوله هاهنا، وقد اختلف في ذلك، فحكى ابن
~~المواز عن ابن وهب إجازة مساقاته، وحكى عن ابن القاسم أن ذلك لا يجوز ثم
~~رجع فأجازه وبنى على هذا، قال محمد: وأحب إلي ألا يجوز لأنه كالموز والقصب
~~إلا أن تكون أشجارها ثابتة، وإنما تقطع منها حيطانها النابتة في كل عام،
~~وقول ابن المواز ينبغي أن يحمل على التفسير للقولين فنقول إنه إنما أجاز
~~المساقاة فيه قبل أن يحل بيعه، ومنع منها بعد أن يحل بيعه كالبقل الذي يجوز
~~فيه المساقاة إذا نبت قبل أن يحل بيعه حسبما مضى القول فيه في سماع سحنون،
~~وقول ابن القاسم وما حل بيعه فلا تحل مساقاته خلاف قول سحنون المتقدم في
~~سماعه، وقد مضى القول على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV12P177
### | مسألة: مساقاة البعل
# مسألة قال أصبغ سألت ابن القاسم عن زيتون يكون بالمغرب ساقى فيها صاحبه
~~على أن يحرثه للمساقي ليس عليه علاج غيره ولا سقي، فقال: هذا بعل وكذلك
~~الكروم والنخل من البعل، فهذا لا بأس به، وهو أمر الناس في مساقاة البعل
~~وعليه مع هذا قطفها وتنقيتها وحراستها، قلت أرأيت إن اشترط حمل نصيبه إلى
~~منزله إلى المدينة أو اشترط ذلك المساقي على العامل؟ قال: لا خير فيه، هذه
~~زيادة يزدادها، قلت أرأيت إن كان ذلك قريبا؟ قال ما يعجبني إلا أن يكون
~~شيئا ليس عليه فيه مؤنة، قلت أرأيت إن كان قريب الميل وما أشبهه، وقال ما
~~يعجبني، وقاله أصبغ، وقال: إن وقعت فيه المساقاة في المكان البعيد وفاتت رد
~~إلى مساقاة مثله بلا حملان عليه، وسقط الجزء ms4682 الذي بينهما في الشرط.
# قال محمد بن رشد: إجازته المساقاة في الزيتون البعل مثل ما في المدونة من
~~إجازة المساقاة في الشجر البعل والزرع البعل، وأما اشتراطه على العامل حمل
~~نصيبه إلى منزله فكرهه ابن القاسم إلا أن يكون شيئا ليس عليه فيه مؤنة،
~~وكراهيته بينة لأنها زيادة ازدادها رب الحائط على العامل إلا أنه لم يبين
~~وجه الحكم في ذلك إذا وقع، والذي يأتي في ذلك على الأصل الذي ذكرناه في أول
~~سماع ابن القاسم وفي رسم كتب عليه ذكر حق أن يرد إذا فات إلى إجارة مثله
~~إلا في المكان القريب فيشبه أن يرد فيه على مذهبه إلى مساقاة مثله
~~استحسانا، وأما قول أصبغ إنه يرد إلى مساقاة مثله في المكان البعيد فهو
~~بعيد لا يتخرج إلا على قول من يرد العامل في المساقاة الفاسدة كلها إلى
~~مساقاة مثله جملة من غير تفصيل، وبالله التوفيق.
# PageV12P178
### | : اشترى أصل حائط قد أبر ثم اشترى الثمر قبل أن تزهي
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر
# قال أبو زيد سئل ابن القاسم عن الرجل اشترى أصل حائط قد أبر ثم اشترى
~~الثمر قبل أن تزهي، قال: فلا جائحة فيها، ولو كان إنما اشترى بعد أن أزهت
~~ففيها جائحة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اشترى الثمر قبل أن تزهي بعد أن اشترى الأصل
~~فلا إشكال فيه في أنه لا جائحة فيها كما لو استثناها في ابتياعه الأصل قبل
~~أن تزهي لأنها في حين البيع لا يقع عليها حصة من الثمن، ولا يجوز بيعها
~~منفردة عن الأصول، فأما إذا اشتراها بعد أن اشترى الأصول أو هي قد أزهت
~~فقوله في هذه الرواية إن فيها الجائحة خلاف مذهبه في المدونة أنه لا جائحة
~~فيها إذا اشتريت مع الأصول صفقة واحدة بعد الطياب؛ لأنه لا يلزم على هذه
~~الرواية إذا اشتراها مع الأصول صفقة واحدة وهي قد طابت وحل بيعها أن تكون
~~فيها الجائحة بما ينوبها من الثمن إذا قبض عليها وعلى الأصل إذ ms4683 لا فرق بين
~~شرائها بعد الطياب في صفقة أخرى أوفي صفقة واحدة؛ لأنه إذا اشتراها مع
~~الأصل في صفقة واحدة فقد وقع لها صحة من الثمن، وهو منصوص عليه لأصبغ في
~~الواضحة، والصحيح ما في المدونة أنه لا جائحة فيها لأنها بالعقد تدخل في
~~ضمانه لكونها في أصولها، فهذه هي العلة في ذلك لا ما علل به في المدونة من
~~أنها تبع للأصول، فالجواب في المدونة صحيح والتعليل ضعيف وبالله التوفيق.
### | مسألة: عابت الجائحة الثمرة ولم تذهب بها
# مسألة قال ابن القاسم الحبس جائحة.
# قال محمد بن رشد: وكذلك السلطان والغاصب الذي لا تأخذه الأحكام هو جائحة
~~على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك لأنه أمر غالب وكذلك السارق عند ابن
~~القاسم جائحة لأنه لا يستطاع الاحتراس منه، وقال ابن
# PageV12P179
# نافع ليس السارق بجائحة، وذهب مطرف وابن الماجشون إلى أنه ليس شيء من ذلك
~~كله جائحة؛ لأنه من صنع آدمي ولا اختلاف فيما كان من غير صنع آدمي كالسموم
~~يحرق الثمرة والطير الغالب يأكلها والريح يسقطها إن ذلك كله جائحة، والأول
~~أظهر ألا فرق بين فعل الآدمي وغيره في ذلك لما على البائع في الثمرة من حق
~~التوفية، وقد اختلف إذا عابت الجائحة الثمرة ولم تذهب بها ولا أفسدتها جملة
~~كالغبار يعيبها والريح يسقطها قبل أن يتناهى طيبها فينقصها ذلك من قيمتها
~~فقيل وهو المشهور إن ذلك جائحة ينظر إلى ما نقص العيب منها، فإن كان الثلث
~~فأكثر وضع عن المبتاع، وقيل ليس ذلك بجائحة، وله حكم العيب يكون المبتاع
~~فيه بالخيار بين أن يمسك ولا شيء له، أو يرد ويرجع بجميع الثمن، وإلى هذا
~~ذهب ابن شعبان وقاله ابن الماجشون في أحد أقواله، فإن ذهب على قولهما من
~~الثمرة ثلثها بجائحة عابت البقية من الثمر ورجع بثلث الثمن لما ذهب من
~~الثمر وكان بالخيار في الباقي بين أن يتمسك به أو يرد ويرجع بجميع الثمن
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ورق التوت يباع في شجره ثم يصيبها جائحة
# مسألة وسئل عن ms4684 ورق التوت يباع في شجره ثم يصيبها جائحة أترى أن يوضع عنه
~~الثلث فصاعدا لأن الغرر في أصله؟ قال: بل يوضع عنه ما أصابه من الجائحة من
~~قليل أو كثير، قيل له مثل البقل؟ قال: نعم. قال محمد بن رشد: في الواضحة
~~لابن حبيب خلاف هذا أن الجائحة في ذلك لا توضع في أقل من الثلث وأنها ليست
~~كالبقول، وقول ابن القاسم أظهر بدليل ما ذكرناه من سماع سحنون من المعنى
~~الذي من أجله وضعت في البقول الجائحة في القليل والكثير وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتزوج المرأة بثمرة قد بدا صلاحها كلها فأجيحت
# مسألة قال ابن الماجشون في الذي يتزوج المرأة بثمرة قد بدا صلاحها كلها
~~فأجيحت: إن مصيبتها من الزوج وترجع عليه المرأة بقيمة الثمرة وإنما يحمل
~~النكاح بالثمرة إذا أصابتها الجائحة محمل البيع، وابن
# PageV12P180
# القاسم يقول لا جائحة فيها والمصيبة من المرأة ولا ترجع على الزوج بشيء.
# قال محمد بن رشد: قول ابن الماجشون هو القياس على أن الصداق ثمن للبضع،
~~وقد قال مالك - رحمه الله -: أشبه شيء بالبيوع النكاح فوجب الرجوع فيه
~~بالجائحة، فقوله إن الثمرة إذا أجيحت كلها رجعت المرأة على الزوج بقيمة
~~الثمرة وهو المشهور في المذهب، ووجهه أن الثمرة لما كانت عوضا عن البضع وهو
~~مجهول رجعت بقيمتها كما يرجع الزوج على المرأة إذا استحق من يده ما خالعت
~~به عن نفسها بقيمته للبضع الذي أخرجه عن يده عوضا عنه، والقياس في النكاح
~~إذا أجيحت الثمرة كلها أن ترجع المرأة بصداق مثلها لأن العوض عن المرأة هو
~~البضع، وقد فات بالعقد أو الدخول، فوجب أن يرجع بقيمته وهو صداق مثلها دخل
~~أو لم يدخل على القول بأنها تفوت بالعقد، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه
~~في العتيبة، وعلى القول بأنها لا تفوت بالعقد إن أجيحت الثمرة قبل البناء
~~انفسخ النكاح، وهذا القول قائم من مسألة وقعت في العشيرة ليحيى، ووجه فواته
~~بالعقد ما يوجبه من الحرمة، فهو بخلاف البيوع، ووجه ما ذهب إليه ابن ms4685 القاسم
~~من أن المصيبة في النكاح إذا أجيحت الثمرة من المرأة ولا رجوع لها على
~~الزوج في ذلك، هو أن النكاح طريقه المكارمة بخلاف البيوع التي طريقها
~~المكايسة، وأيضا فإن الصداق على الحقيقة ليس بعوض عن البضع لأن المباضعة
~~فيما بين الزوجين سواء تستمتع به، وإنما هو نحلة من الله فرضها عز وجل
~~للزوجات على أزواجهن فقال تعالى: {وآتوا النساء صدقاتهن نحلة} [النساء: 4]
~~فأشبه الصداق على هذا الهبة، فوجب ألا يرجع فيه بالجائحة، وبالله التوفيق.
# PageV12P181
### | مسألة: أعطى نخلة مساقاة على النصف
# مسألة قال: وقال سحنون: ولو أن رجلا أعطى نخلة أو كرمة أو زيتونة مساقاة
~~على النصف على أن يسقي ويقطف ويجني على أن يحرث ثلاث حرثات فيعمل العامل
~~جميع العمل الذي اشترطه عليه إلا الحرث فإنه حرث حرثتين ولم يحرث الثالثة
~~فإنه ينظر إلى ما عمل فيقوم ذلك ثم ينظر إلى ما ترك مما شرط عليه عمله
~~فيقوم ثم ينظر كم هو مما عمل؟ فإن كان الذي ترك ولم يعمله الثلث من جميع ما
~~شرط عليه من العمل حط العامل ثلث النصف الذي كان له إن كانت مساقاته على
~~النصف وإن كان إنما ساقاه على الثلث أو الربع فكذلك أيضا يحط عنه ثلث الثلث
~~أو ثلث الربع، وتفسير ذلك أنه ينظر إلى كل ما عمل العامل فيقومه ثم ينظر
~~إلى قيمة ما ترك أن لو عمله فيقوم فيعرف ما اسم قيمة الذي ترك من قيمة الذي
~~عمل فإن كان ثلثا حططت من سهمه ثلثه وإن كان ربعا فكذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الجزء الذي اشترطه العامل في
~~المساقاة من الثمرة عوض عن عمله، فإن نقص من العمل الواجب عليه شيئا وجب أن
~~يحط من جزئه من الثمرة بمقداره وهذا بين والحمد لله.
### | مسألة: العمل عوض عن الأرض
# مسألة قيل أرأيت لو اشترك رجلان فأخرجا الزريعة وأخرج أحدهما الأرض
~~والآخر العمل وكراء الأرض مثل قيمة العمل، وعلى أن يحرث الأرض ثلاث حرثات
~~فحرث حرثتين ms4686 ونصف واحدة؟ فقال: ينظر إلى قيمة ما عمل، فإن كان قيمة ذلك
~~عشرين درهما ثم ينظر إلى قيمة السكة التي ترك فإن كان قيمتها عشرة دراهم
~~نظر إلى قيمة ما ترك وهي العشرة
# PageV12P182
# كم ذلك من الثلثين الدراهم؟ فيوجد الثلث فيرجع رب الأرض على العامل بمثل
~~ثلث كراء نصف هذه الأرض.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن العمل عوض عن الأرض فإذا قصر
~~في العمل وجب أن يرجع رب الأرض على العامل من كراء أرضه بقدر ما قصر في
~~العمل. وبالله التوفيق وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما
~~والحمد لله على ذلك.
# PageV12P183
### | : كتاب الحبس الأول
### | مسألة: حبس خادما على قوم مفترقين
# كتاب الحبس الأول من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب الرطب باليابس
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال مالك من حبس خادما على أهل بيت لم يدخل
~~عليهم أحد من غيرهم وكانت للآخر منهم، ومن حبس خادما على قوم مفترقين فمن
~~مات منهم فنصيبه للذي حبسه، قال ابن القاسم: قال مالك: إن قال لهذا يوم
~~ولهذا يوم رجع نصيب الذي مات إلى الذي حبسه، وإن كان حبسه على قوم ولم يقل
~~لهذا يوم ولهذا يوم فمن مات فنصيبه على من بقي من أصحابه في الحبس، وقال
~~سحنون: هذا أصل جيد فعليه فقس وهي جيدة.
# قال محمد بن رشد: أهل البيت هم المنتسبون إلى رجل واحد من رجل أو امرأة
~~انتسابا معروفا يجب به الميراث، فمن حبس حبسا على أهل بيت رجل وجب الحبس
~~للمنتسبين إلى من ينتسب إلى ذلك الرجل من رجل أو امرأة، وفي دخول ذلك الرجل
~~فيه اختلاف، قيل إنه يدخل فيه بالمعنى إذا كان على مثل حالهم من الفقر أو
~~الغنى، وقيل إنه لا يدخل فيه لأنه إنما حبس على أهل بيته ولم يحبس عليه،
~~والقولان يتخرجان على المعنى الذي ذكرته في رسم البز من سماع
# PageV12P185
# ابن القاسم من كتاب البضائع والوكالات.
# ولا يدخل في ذلك أزواجه إذا ms4687 لم يكن من أهل بيته وإن كن ساكنات معه في
~~بيته، والأصل في ذلك ما روي «أن رسول الله صلى الله عليه لما نزلت هذه
~~الآية {إنما يريد الله ليذهب عنكم الرجس أهل البيت} [الأحزاب: 33] دعا عليا
~~وفاطمة وحسنا وحسينا - رضي الله عنهم - فقال: اللهم هؤلاء أهلي» وروي أيضا
~~أنه أدخلهم تحت ثوبه ثم جأر إلى الله عز وجل فقال: «يا رب هؤلاء أهلي» وزاد
~~هذا بيانا ما روي عن أم سلمة أنها قالت: «نزلت هذه الآية في بيتي {إنما
~~يريد الله ليذهب عنكم الرجس أهل البيت} [الأحزاب: 33] فقلت يا رسول الله:
~~ألست من أهل البيت؟ قال: أنت على خير إنك من أزواج النبي - عليه السلام -»
~~، وفي البيت علي وفاطمة والحسن والحسين، إلا أن يعلم أن المحبس أراد
~~بتحبيسه على أهل بيت الرجل السكان معه في بيته من أزواجه وغيرهن بنص منه
~~على ذلك أو دليل يدل عليه من عرف بين أو بساط ظاهر.
# قال محمد بن رشد: وقوله في الرواية إن من حبس على أهل بيت لم يدخل عليهم
~~غيرهم صحيح لا اختلاف فيه، إذ لا يدخل في الحبس سوى من حبس عليه، وأما
~~قوله: وكانت للآخر منهم، يريد ملكا، فوجه ذلك أن مالكا كره في تحبيس
~~الحيوان أن يكون على العقب بخلاف الرباع إلا أنه إن وقع أمضاه على ما شرطوا
~~إن أراد تغيره إلى ما هو أفضل للعبد وأقرب إلى الله فعل، وقال ابن القاسم:
~~كرهه لأنه ضيق على العبد إن كان المحبس عبدا، وقد قال مالك في رسم البز بعد
~~هذا: من حبس خادما على أمه وأخته حبسا صدقه لا تباع، وهي على الباقية
~~منهما، فماتت أخته أله أن يبتلها لأمه تبيعها إن شاءت؟ قال: ذلك له إن شاء
~~بعد تفكره فيها وكأنه لم يرها من ناحية الدور، وفي كتاب ابن المواز وكأنه
~~رآه من البر، وهذا في الحيوان، ولا يجوز في الرباع، قال محمد: وهذا
# PageV12P186
# لأنه حق له إلى ما هو أفضل للعبد وله هو ms4688 في بر أمه وأفضل لأمه، فإذا كان
~~أفضل للثلاثة فأجيز. في الحيوان، قال ابن القاسم ولو حول الحيوان إلى ما
~~ليس بأفضل مما سبلها فيه لم يجز، قاله مالك، بخلاف الدور لأن الأمة تموت
~~وتمرض، فلما رأى الحبس في الحيوان مكروها، واستحب للمحبس أن ينقضه ويرده
~~إلى ما هو أفضل رأى أن يكون الخادم إذا حبسها على أهل البيت للآخر منهم
~~ملكا إذ لم ينص في تحبيسه أنها ترجع بمرجع الأحباس ولا تباع أبدا، إذ لو نص
~~على ذلك لأمضاه على ما أتت به الرواية عنه إذا فات الأمر بموت المحبس،
~~وأشهب يرى الحبس نافذا على ما شرط في الرقيق والدواب مثل الرباع يلزمه ذلك
~~ويرجع كما ترجع الدور على الأقرب فالأقرب من عصبة المحبس فيسلك بها مسلك
~~الحبس أبدا لا يباع.
# وقوله في الرواية: ومن حبس خادما على قوم مفترقين فمن مات منهم فنصيبه
~~للذي حبسه معناه معينين، ومفترقين من أهل أبيات شتى أو مجتمعين من أهل بيت
~~واحد، وظاهره أن ذلك سواء قسم الخدمة بينهم فقال: لهذا يوم ولهذا يوم، أو
~~سكت عن ذلك لأن الحكم يوجبه إن سكت عنه، خلاف ما حكى ابن القاسم عن مالك
~~بعد ذلك واختاره سحنون واستحسنه وقال فيه إنه أصل جيد، والذي حكى عن مالك
~~من تفرقته بين أن يقسم الخدمة بينهم أو يسكت عن ذلك، وهو نحو ما يأتي في
~~رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى من تفرقته بين أن يقول في تحبيسه على
~~امرأته وعلى أم ولده بينكما أو عليكما، وذلك كله خلاف ما في رسم الأقضية
~~الثالث من سماع أشهب في الذي أوصى في غنم له بأنها حبس على يتيمين ليسا من
~~ورثته لهذا منها قطيع عليه يسميه، ولهذا منها قطيع عليه وقال: من مات منهما
~~فلا حق له: إن من مات منهما رجع حظه على صاحبه.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن من مات منهما أو منهم إن كانوا
~~جماعة رجع حظه على صاحبه أو ms4689 على أصحابه جملة من غير تفصيل، والثاني: أن
# PageV12P187
# حظه يرجع إلى المحبس ولا يرجع على صاحبه ولا على أصحابه جملة من غير
~~تفضيل، والثالث: الفرق بين أن يقسم الخدمة بينهما أو بينهم فيقول لهذا يوم
~~ولهذا يوم أو يقسم الغنم بينهما أو بينهم لهذا منها قطيع بسهمه ولهذا منها
~~قطيع بسهمه، أو يقول في تحبيسه: حبست هذا الشيء بينكما أو بينكم أو يسكت عن
~~ذلك كله، فلا يقسم الخدمة بينهما في الخادم ولا الغنم بينهما ولا يقول في
~~تحبيسه الشيء: هو بينكما أو بينكم ويقول: هو عليكما أو عليكم، فإن قسم
~~الخدمة بينهما أو الغنم أو قال في التحبيس: بينكما ولم يقل عليكما رجع حظ
~~الميت منهما إلى المحبس، وإن لم يقسم الخدمة بينهما ولا الغنم أو وقال في
~~التحبيس: عليكما ولم يقل بينكما رجع حظ الميت منهما على صاحبه ولم يرجع إلى
~~المحبس.
# فإذا انقرضا جميعا رجعت الخادم إلى المحبس مالا من ماله إن كان حيا أو
~~إلى ورثته إن كان ميتا، وعلى قول مالك الثاني في المدونة ترجع الخادم بعد
~~انفراضهما لأقرب الناس بالمحبس حبسا ولا ترجع إليه ملكا مطلقا على ما قاله
~~ابن القاسم في رسم استأذن من سماع عيسى من أن الدور والعبيد ترجع بمرجع
~~الأحباس على أقرب الناس بالمحبس حبسا يريد على أحد قولي مالك في المدونة.
# بخلاف الدنانير والدراهم إنها ترجع بانقراض المحبس عليه إلى المحبس ملكا؛
~~لأن الدنانير والدراهم يضمنها المحبس عليه ويكره تحبيسها، فلا ترجع بمرجع
~~الأحباس، فالدور والعقار يجوز التحبيس فيها ولا يكره، فيلزم وينفذ على سنته
~~ويرجع بمرجع الأحباس في الموضع الذي نصوا فيه على ذلك، وأما الحيوان فقيل
~~إن التحبيس فيها جائز وهو مذهب أشهب وظاهر ما في المدونة، وقيل هو مكروه،
~~وقيل يجوز في الخيل وحدها ويكره فيما عداها من الدواب والأنعام والعبيد
~~والإماء خاصة لما يرجى لهم من العتق، ويجوز فيما سوى ذلك من الحيوان، وهذا
~~القول هو المنصوص عليه لمالك، فعلى القول بجواز الحبس في ذلك ms4690 ينفذ الحبس
~~فيها على سنته ويرجع بمرجع
# PageV12P188
# الأحباس في الموضع الذي يرجع فيه العقار بمرجع الأحباس، وعلى القول
~~بالكراهة لا يرجع بمرجع الأحباس ويكون لآخر العقب ملكا إن كان الحبس معقبا
~~وهو قول مالك في هذه الرواية: من حبس خادما على أهل بيت لم يدخل عليهم أحد
~~من غيرهم وكانت للآخر منهم، وإن لم يكن معقبا وكان على معينين لم ترجع
~~بمرجع الأحباس، وإن قال فيه حبسا صدقه لا تباع ولا توهب ويرجع إلى المحبس
~~ملكا بعد انقراض المحبس عليهم، وهو قول مالك في رسم البز في الذي حبس جارية
~~له على أخته وأمه صدقة لا تباع ولا توهب ولا تورث وأيهما ماتت قبل صاحبتها
~~رجعت على الباقية: إن له أن يبتلها لأمه إذا ماتت أخته إذ لو لم ترجع إليه
~~بعد انقراض أمه ملكا لما صح له أن يبتلها لها، وكذلك العروض والسلاح
~~والزروع والثياب قيل تحبيسها جائز وقيل مكروه، فعلى القول بجواز تحبيسها
~~ترجع بمرجع الأحباس في الموضع الذي يرجع فيه العقار بمرجع الأحباس، وعلى
~~القول بكراهة تحبيسها لا ترجع بمرجع الأحباس وتكون لآخر العقب ملكا أو ترجع
~~إلى المحبس إن لم يكن الحبس معقبا وكان على معينين، وهذا الاختلاف كله إنما
~~هو في التحبيس المعقب أو على النفر بأعيانهم، وأما تحبيس ذلك كله لينتفع
~~بعينه في السبيل أو ليجعل غله ماله غلة من ذلك بكراء وغيره موقوفة لإصلاح
~~الطرق أو منافع المساجد أو لتفرق على المساكين أو ما أشبه ذلك، فلا اختلاف
~~في جوازه ما عدا العبيد والإماء، فإن ذلك يكره فيهما لما فيه من التضييق
~~عليهما من أجل ما يرجى لهما من العتق، فإن وقع وفات نفذ ومضى، وما لم يفت
~~استحب لمحبسه أن يصرفه إلى ما هو أفضل منه.
# وأما الدنانير والدراهم وما لا يعرف بعينه إذا غيب عليه فالتحبيس مكروه،
~~فإن وقع كان لآخر العقب ملكا إن كان معقبا، وإن لم يكن معقبا وكان لمعينين
~~رجع إليه بعد انقراض المحبس عليهم، والفرق بين العقار ms4691 وبين
# PageV12P189
# ما سواه عند من يكره تحبيسه أن ما عدى العقار لم يأت فيه عمل يرده على
~~العقب، فوجب رجوعه إليه بانقراض المحبس عليهم أو كونه لآخر العقب ملكا ومن
~~أجازه قاسه على العقار، وبالله التوفيق.
# فهذا وجه القول في هذه المسألة، وقد رأيت لابن دحون فيها كلاما غير محصل،
~~قال: أجاز مالك في الحيوان خاصة أن يبيع للآخر منهم إن بتله له إذا حبسه
~~على أهل بيت أو على قوم مفترقين مجهولين، فإن كانوا معلومين رجع نصيب من
~~مات منهم إلى الذي حبس ذلك، وقيل عنه يرجع إلى أصحابه، وذلك غير صحيح؛ إذ
~~لا فرق بين الحيوان وغيره في أن الآخر منهم له أن يبيع ما حبس عليهم إذا
~~بتل له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس حبسا صدقة لا تباع ولا توهب ولا تورث على نفر ما عاشوا
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالك قال: من حبس حبسا صدقة لا تباع ولا توهب
~~ولا تورث على نفر ما عاشوا، ثم هلك الذين حبس عليهم وانقرضوا قال: يرجع إلى
~~عصبة المحبس ويدخل معهم النساء في السكنى إن كان سكنى أو في الغلة إن كانت
~~غلة، قال ابن القاسم: يريد البنات والأخوات والأمهات والجدات والعمات ولا
~~يدخل في ذلك الزوجات ويبدأ بالأقرب فالأقرب في ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله من حبس حبسا صدقة لا تباع ولا توهب ولا تورث على
~~نفر ما عاشوا ثم هلك الذين حبس عليهم وانقرضوا: إن ذلك يرجع بمرجع الأحباس
~~إلى عصبة المحبس، يريد ولا ترجع إلى المحبس ملكا مطلقا، هو نص قول مالك في
~~المدونة، وحكى ابن القاسم عنه فيها أن قوله لم يختلف فيه، وليس ذلك بصحيح،
~~قد روى ابن عبد الحكم عن مالك في كتابه أنه ترجع إليه ملكا مطلقا بعد موت
~~المحبس عليه وإن قال حبسا صدقة إذا كان على معين، وهو قول ابن وهب في رسم
~~الوصايا والأقضية من
# PageV12P190
# سماع أصبغ أنه ترجع إليه ملكا مطلقا إذا حبس على معين وإن قال ms4692 في حبسه:
~~لا تباع ولا توهب لاحتمال قوله لا تباع ولا توهب حياة المحبس عليه، كما
~~يحتمل قوله أيضا: صدقة، صدقة الغلة عليه حياته.
# وأما قوله: ويدخل معهم النساء في السكنى إن كان سكنى أو في الغلة إذا
~~كانت غلة، ففي ذلك اختلاف يتحصل فيه ثلاثة أقوال أحدها: أنه يدخل فيه من
~~أهل بيت المحبس من النساء من يرث منهن وهن البنات وبنات الأبناء وإن سفلوا،
~~والأخوات الشقائق واللواتي لأب ومن لو كان رجلا منهن ورث وهن العمات وبنات
~~الأخ وبنات ابن الأخ وبنات العم وبنات ابن العم وبنات المولى المعتق، وهو
~~الذي يأتي على قول ابن القاسم في هذه الرواية، والقول الثاني: أنه لا يدخل
~~فيه من أهل بيت المحبس من النساء إلا من ترث منهن خاصة، وهن البنات وبنات
~~الأبناء والأخوات الشقائق واللواتي لأب، وهو قول ابن القاسم في سماع سحنون،
~~والقول الثالث: أنه لا يدخل فيه أحد من النساء وإنما مرجع الحبس إلى العصبة
~~من الرجال وهو الذي في سماع أصبغ أراه لابن وهب، ولا يدخل الأبعد مع الأقرب
~~من الرجال أو النساء إلا فيما فضل عنه أو عنها، وإذا كان الرجال والنساء في
~~درجة واحدة فهم فيه شرع سواء للذكر منهم مثل حظ الأنثى، واختلف أيضا هل
~~تدخل فيه الأمهات والجدات، فقيل: إنهن يدخلن فيه لأنهن من قرابة المحبس،
~~وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، وقيل: إنهن لا يدخلن فيه؛ لأنهن ليس من
~~حرم نسب المحبس، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه ومذهب عبد الملك بن
~~الماجشون وقيل: تدخل الأم ولا تدخل الجدة، وهو قول ابن القاسم في رسم نقدها
~~من سماع عيسى بعد هذا على ما تأوله بعض أهل النظر في الرواية حسبما نذكره
~~إن شاء الله، وقيل تدخل الجدة للأب ولا تدخل الجدة للأم، وهو قول ابن
~~القاسم في الواضحة، ولا اختلاف في أنه لا يدخل فيه من النساء الأخوات للأم
~~ولا الخالات ولا بنات البنات ولا بنات الأخوات، ولا يدخل فيه ms4693 أيضا الإخوة
~~للأم ولا بنو البنات ولا بنو الأخوات، وسنذكر في سماع سحنون إن شاء الله
# PageV12P191
# الاختلاف فيمن يرجع إليه الحبس من قرابة المحبس هل يختص بذلك الفقراء
~~منهم دون الأغنياء أو يدخل معهم فيه الأغنياء إذا لم يكن أصل الحبس على
~~الفقراء وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس حبسا على آل فلان
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: من حبس حبسا على آل فلان فإنها
~~حبس على آله ما بقى منهم أحد لأبنائهم وأبناء أبنائهم، وإن سمى قوما
~~بأعيانهم فإنها ترجع بعدهم إلى أقرب الناس به حبسا على ما وضعه، قال ابن
~~القاسم: آله وأهله سواء، هم العصبة والأخوات والبنات والعمات ولا أرى ذلك
~~للخالات.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: آله وأهله سواء، هم العصبة والأخوات
~~والبنات والعمات ولا أرى ذلك للخالات مفسر لقول مالك، فصوابه في التأليف أن
~~يكون متصلا به، وفصل العتبي بينهما بقوله: وإن سمى قوما بأعيانهم إلى آخر
~~قوله تقصير في التأليف والآل والأهل سواء كما قال ابن القاسم إلا أن الآل
~~إنما يستعمل في الرجل الكبير الذي له العشيرة بالأبناء الرجال والنساء من
~~قبل أبيه الذين يعرف نسبهم منه وتقوم به الشهادات وتثبت به المواريث فيمن
~~يرث منهم.
# وقوله: ولا أرى ذلك للخالات، ظاهره وإن لم يبق من قرابته من قبل أبيه أحد
~~فلا دخول في ذلك لقرابته من قبل أمه، وهو قول أبي زيد بن أبي الغمر إن
~~الرجل إذا أوصى لقرابته أو لأهله إنه لا يدخل في ذلك أحد من قبل أمه خال
~~ولا خالة وإن لم يبق من قرابته أحد سواهم.
# وأما إذا لم يكن له حين أوصى أو حين حبس قرابة من قبل أبيه فيكون الحبس
~~أو الوصية لقرابته من قبل أمه على ما قاله مالك في رسم أسلم من
# PageV12P192
# سماع عيسى من كتاب الوصايا في الذي أوصى لقرابته إن الوصية تكون لقرابته
~~من قبل أبيه إلا ألا يكون له قرابة من قبل أبيه فيكون لقرابته من قبل أمه، ms4694
~~والنساء والرجال فيه شرع سواء، واستحب أشهب في الرسم المذكور أن تدخل في
~~ذلك قرابته من قبل الرجال والنساء لأبيه وأمه، وفي هذا خارج المذهب اختلاف
~~كثير قد ذكره الطحاوي ورجح منه ما حكيناه على المذهب من أن الوصية والحبس
~~يكونان لمن جمعه والموصي لأهله أو المحبس على أهله أب واحد في الجاهلية أو
~~الإسلام ببينة تقوم على ذلك.
# وقوله في الرواية: وإن سمى قوما بأعيانهم فإنها ترجع بعدهم إلى أقرب
~~الناس به حبسا على ما وضعه، هو مثل أحد قولي مالك في المدونة، والقول
~~الثاني أنها ترجع إليه ملكا مطلقا أو إلى ورثته يوم مات إن كان مات قبل أن
~~ينقرض المحبس عليهم بأعيانهم.
# وذهب محمد بن المواز إلى أنه إذا حبس على معين وقال حياته أو أجل أجلا
~~خرجت المسألة من الاختلاف، واعترض ذلك أبو إسحاق التونسي وقال: لا فرق بين
~~أن يقول حياته أو يسكت عن ذلك؛ لأن ذلك مفهوم من إرادته وإن سكت عنه، ألا
~~ترى أنه لو حبس على غير معينين وقال حياتهم لم يكن لذكر ذلك تأثير ولوجب أن
~~يرجع الحبس بعد انقراض المحبس عليهم إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا، وهذا
~~الذي قاله هو مذهب أصبغ، وأما مذهب مطرف فعنده أنه إذا عقب الحبس وقال مع
~~ذلك: ما عاشوا، أنها حبس عليه وعلى عقبه ما عاشوا، فإذا انقرض عقبه رجعت
~~إلى صاحبها إن كان حيا يبيع ويصنع ما شاء، وإلى ورثته من بعده، وعندي أنه
~~لا فرق بين الموضعين فإذا قال: ما عاشوا في المعينين أو في الحبس المعقب،
~~رجعت إلى المحبس ملكا عند ابن المواز ومطرف، وإذا سكت عن ذلك رجع الحبس
~~المعقب إلى أقرب الناس بالمحبس، وكذلك غير المعقب على أحد قولي مالك على
~~مذهب أصبغ لا فرق بين أن يقول ما عاشوا أو يسكت عن ذلك في المسألتين جميعا
~~يرجع
# PageV12P193
# الحبس المعقب إلى أقرب الناس بالمحبس، وغير المعقب يجري على اختلاف قول
~~مالك بين هذا، ويدل على صحته ما وقع في ms4695 رسم يسلف بعد هذا من أنه إذا حبس
~~على أجنبي حياته يرجع الحبس بموت المحبس عليه إلى أقرب الناس بالمحبس يوم
~~يرجع.
# فيتحصل في الحبس على المعينين ثلاثة أقوال: قولان، وتفرقة بين أن يقول
~~حياتهم وبين أن يسكت عن ذلك، وفي الحبس المعقب قولان إذا قال حياتهم، ولا
~~اختلاف إذا لم يقل حياتهم أنه يرجع بمرجع الأحباس، وأما إذا ضرب أجلا فلا
~~اختلاف عندي في أنها ترجع إليه أو إلى ورثته بعد الأجل ملكا مطلقا، وقد ذهب
~~أبو إسحاق التونسي إلى أنه لا فرق بين أن يقول حياته أو يضرب أجلا، والفرق
~~بينهما عندي بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس شيئا في سبيل الله فأنفذ ذلك زمانا ثم أراد أن ينتفع به مع الناس
# مسألة قال مالك: من حبس دارا في سبيل الله أو سلاحا أو دابة فأنفذ ذلك في
~~تلك الوجوه زمانا ثم أراد أن ينتفع به مع الناس، قال: إن كان ذلك من حاجة
~~فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله ثم أراد أن ينتفع به مع الناس معناه ينتفع به فيما
~~سبله فيه من السبيل، لا فيما سوى ذلك من منافعه، فلهذا لم ير بذلك بأسا إذا
~~فعل ذلك من حاجة؛ لأن الاختيار فيما جعل في السبيل ألا يعطي فيه إلا لأهل
~~الحاجة إليه، فإذا احتاج إليه في السبيل فاستعمله فيه لم يكن ذلك رجوعا منه
~~فيما حبسه ولا عودا منه في صدقته، والله أعلم.
### | مسألة: حبس على أحد حبسا وقال هي لك حياتي ثم هي في سبيل الله أو صدقة
# مسألة قال مالك: ومن حبس على أحد حبسا، وقال: هي لك حياتي ثم هي في سبيل
~~الله أو صدقة فإذا مات فهي في ثلثه.
# PageV12P194
# قال محمد بن رشد: قد روى عن أشهب في هذا الأصل خلاف هذا أنه يرى أن ذلك
~~عنده من رأس المال؛ لأنه لا يرجع إليه ولا لورثته من بعده شيء منه أبدا،
~~قاله ابن المواز، وقال ابن عبد الحكم عن أشهب ms4696 وابن القاسم مثل قول مالك،
~~وقال ابن لبابة إنما يكون من الثلث إن مات المحبس عليه قبل المحبس، وإما إن
~~مات المحبس قبل موت المحبس عليه فهي من رأس المال لأنه قد بتلها في صحته
~~فإنما ترجع إلى المتصدق عليه أو إلى السبيل من ملك المحبس عليه لا من ملكه،
~~وجه قول مالك: إن ذلك يكون بعد موته من ثلثه صدقة على فلان أو في سبيل الله
~~هو أن ذلك لم يبتل بعد للمتصدق عليه ولا في السبيل، وإن المحبس عليه إنما
~~يستغله أو يسكنه طول حياة المحبس على ملكه، فإذا مات نفذ من ثلثه في الصدقة
~~أو السبيل، فلو تداين على قياس هذا القول لوجب أن يباع في دينه، ووجه القول
~~بأن ذلك يكون من رأس المال هو أن الحبس لما كان لا رجوع له إلى المحبس ولا
~~إلى ورثته على حال من الأحوال كان كأنه قد أنبت منه وحصل ملكا للمتصدق عليه
~~أو مبتولا للسبيل، والمحبس عليه إنما يستغله أو يسكنه على ملك من إليه
~~المرجع.
# وعلى هذا الأصل اختلف قول مالك في الرجل يخدم عبده رجلا سنين ومرجعه لآخر
~~فيقتل العبد أو يجرح أو يموت وله مال، هل يكون عقله إن قتل وأرش جرحه إن
~~جرح أو ماله إن مات لسيده الذي أخدمه أو للذي له المرجع، وقع اختلاف قول
~~مالك في هذا في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الجنايات، واختلف قول ابن
~~القاسم في ذلك أيضا فأشار في رسم العتق من الكتاب المذكور أن ذلك لسيده
~~الأول، وله مثل ذلك في رسم القضاء العاشر من سماع أصبغ من كتاب الخدمة،
~~وخلافه مثل قول مالك الآخر في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى من
~~كتاب الخدمة أيضا، وعلى هذا الأصل اختلف أيضا في الرجل يخدم عبده رجلا سنة
~~ثم هو له بعد السنة هل يباع قبل تمام السنة في دينه أم لا؟ فقال في رسم
~~العتق من سماع عيسى من كتاب الخدمة: إنه لا ms4697 يباع في دينه حتى تنقضي السنة
~~وتجب له، وخالف في ذلك ابن حبيب فقال: إنه
# PageV12P195
# يباع في دينه ولا ينتظر به انقضاء الخدمة، وحكاه عن مطرف وقال: هذا ما لا
~~شك فيه عندنا ولا اختلاف، فلكلا القولين في مسألتنا وجه من النظر، والأظهر
~~منها ما قاله مالك من أنه يكون من الثلث ولو لم يجز الحبس عن المحبس حتى
~~مات وهو بيده لكان من ثلثه في السبيل أو الصدقة قولا واحدا على ما قاله في
~~رسم الوصايا من سماع أصبغ، وأما قول ابن لبابة في تفرقته بين أن يموت
~~المحبس عليه قبل المحبس أو بعده فتفرقة لا وجه لها في النظر؛ لأن المحبس
~~عليه إن مات قبل المحبس لا يرجع الحبس إليه، وإنما يكون لورثة المحبس عليه
~~إلى أن يموت المحبس، فلا فرق بين أن يموت قبله أو بعده في كونه من ليأس
~~المال أو من الثلث وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بوصية لبعض ورثته دون بعض ثم جعلها من بعدهم لغيرهم
# مسألة قال مالك: من أوصى بوصية لبعض ورثته دون بعض ثم جعلها من بعدهم
~~لغيرهم فهي على سائر الورثة الزوجة والأم، ومن لم يوص له بشيء يدخلون معهم
~~فيأخذون قدر ما يصيبهم من الميراث، فإذا هلك رجل من الورثة الذين أوصى لهم
~~صار نصيبه لولده وخرج نصيب الأم والزوجة والأخت من ذلك وثبت في غيره في
~~حظوظ أعيان الولد حتى ينقرض أخرهم، فإذا انقرض أعيان الولد الذين أوصى لهم
~~سقط نصيب الزوجة والأم، فإن هلكت الزوجة والأم دخل من يرثهما مكانهما في
~~الميراث مع الولد، فإذا هلك الولد ورثه ولده وانقطع ميراث الأم والزوجة
~~وميراث من ورثهم إن كانوا قد هلكوا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه أوصى لبعض ورثته دون بعض
~~بحبس تجري عليهم غلته بدليل قوله: ثم جعلها من بعدهم لغيرهم، إذ لو أوصى
~~لبعض ورثته دون بعض بوصية قال: لم يصح أن يكون
# PageV12P196
# لغيرهم من بعدهم ولوجب إن لم يجز ذلك سائر الورثة ms4698 أن يبطل ويرجع ميراثا
~~بين جميعهم، ولم يكن في ذلك كلام ولا إشكال.
# وتنزيل المسألة على المعنى الذي أراده أن يكون الموصي قد ترك من الورثة
~~أربعة بنين وابنة وزوجة وأما وأوصى أن يحبس على الذكران من أولاده ثم على
~~أولادهم من بعدهم حبسا له غلة يكون موقوفا عليهم، فلم يجز ذلك سائر الورثة
~~الذين لم يوص لهم، وهم الزوجة والأم والأخت أنهم يدخلون مع الموصي لهم في
~~غلة الحبس فيقتسمونها بينهم على سبيل الميراث، وذلك الذي أراد بقوله: فهي
~~على سائر الورثة الزوجة والأم ومن لم يوص له بشيء يدخلون معهم، فيأخذون قدر
~~ما يصيبهم من الميراث.
# وقوله بعد ذلك: فإذا هلك رجل من الورثة الذين أوصى لهم صار نصيبه لولده
~~وخرج نصيب الأم والأخت والزوجة من ذلك، يريد صار نصيبه كاملا لولده دون أن
~~تأخذ منه الأم والأخت والزوجة شيئا وهو الربع؛ لأن المحبس عليهم أربعة فإذا
~~توفي أحدهم صار الربع كاملا لولده لأنهم غير ورثة فلا تدخل عليهم فيه
~~الزوجة ولا الأم ولا الأخت.
# وقوله: وثبت في غيره من حظوظ أعيان الولد حتى ينقرضوا يريد أن الثلاثة
~~الأرباع يدخل فيها مع الإخوة الثلاثة الباقين لأنهم ورثة الأم والزوجة
~~والأخت، فيكون ذلك بينهم على فرائض الله.
# وقوله: حتى ينقرض أخرهم يريد أن يعمل في موت من مات منهم بعد الأول ما
~~عمل في موت الأول من أن يكون الربع الثاني لولده لأنهم غير ورثة فلا تدخل
~~عليهم فيه الزوجة ولا الأم ولا الأخت، وكذا إذا مات الثالث وكذلك إذا مات
~~الرابع وهو أخرهم يصير الربع لولده كاملا لأنهم غير ورثة ويسقط نصيب الزوجة
~~والأم يريد والأخت جملة فلا يكون لهن شيء.
# وقوله: فإن هلكت الزوجة والأم يريد أو الأخت دخل من يرثهما مكانهما في
~~الميراث مع الولد يريد معهم كلهم في جميع الغلة أو مع من بقي منهم في
# PageV12P197
# حظه منها وهو الربع لأنهم أربعة على التنزيل الذي لنا عليه المسألة، فإذا
~~انقرضوا كلهم رجع الحبس إلى أولادهم ms4699 لأنهم غير ورثة ولم يكن لمن لم يوص له
~~من الورثة في ذلك حجة ولا كلام؛ لأن الحبس قد صار إلى غير ورثة، فهذا بيان
~~هذه المسألة وفيها معنى ينبغي أن يوقف عليه وهو قوله فيها فإن هلك رجل من
~~الورثة الذين أوصى لهم صار نصيبه لولده وهو قد حبس عليهم ثم على أولادهم من
~~بعدهم إذ لا يقتضي قوله: ثم على أولادهم من بعدهم إلا يدخل ولو من مات منهم
~~في الحبس حتى يموتوا كلهم؛ لأن قوله ثم على أولادهم من بعدهم يحتمل أن يريد
~~به ثم على أعقابهم من بعد انقراض جميعهم، وأن يريد به ثم على أعقاب من
~~انقرض منهم إلى أن ينقرض منهم إلى أن ينقرض جميعهم لاحتمال اللفظ للوجهين
~~جميعا احتمالا واحدا، وكذلك كل ما كان على صيغته من الألفاظ عطف جمع على
~~جمع بحرف ثم يجوز أن يعبر به عن كل واحد من الوجهين، وذلك بين من قوله
~~تعالى: {كيف تكفرون بالله وكنتم أمواتا فأحياكم ثم يميتكم ثم يحييكم}
~~[البقرة: 28] لأنه قد علم أنه أراد بقوله عز وجل فأحياكم ثم يميتكم، أنه
~~أمات كل واحد منهم بعد أن أحياه قبل أن يحيي بقيتهم وأنه أراد عز وجل ثم
~~يحييكم أنه لا يحيي منهم أحدا حتى يميت جميعهم، والصيغة في الفصلين واحدة
~~فلولا أن كل واحدة منهما محتملة للوجهين لما صح أن يريد بالواحدة غير مراده
~~بالأخرى، وهذا أبين من أن يخفى، فإذا كان قوله: ثم على أولادهم محتملا
~~للوجهين وجب أن يكون حظ من مات منهم لولده، ولا يرجع إلى إخوته؛ لأن ما هلك
~~عنه الرجل فولده أحق به من إخوته، فترجح بذلك أحد الاحتمالين في اللفظ؛ لأن
~~الأظهر من قصد المحبس وإرادته أن يكون ذلك بينهم على سبيل الميراث فقال: ثم
~~على أعقابهم، ألا يدخل الولد مع والده في الحبس حتى يموت، ولو أراد ألا
~~يدخل في الحبس حتى يموت والده وجميع أعمامه المحبس عليهم مع والده لقال: ثم
# PageV12P198
# على أولادهم من بعد ms4700 انقراض جميعهم، فلا اختلاف أعلمه في هذه المسألة نصا،
~~وقد وقع لابن الماجشون في الواضحة ما ظاهره خلاف هذا، وهو محتمل للتأويل،
~~وقد ذهب بعض فقهاء زماننا إلى أن الولد لا يدخل في الحبس بهذا اللفظ حتى
~~يموت والده وجميع أعمامه، وقال: إن لفظة (ثم) تقتضي التعقيب في اللسان
~~العربي دون خلاف، فلا ينبغي أن يختلف إذا قال: (ثم على أولادهم) في أنه لا
~~يدخل أحد من الأولاد في الحبس إلا بعد انقراض جميع الأب، وتعلق بظاهر قول
~~ابن الماجشون في الواضحة، ولا تعلق له فيه لاحتماله التأويل فقوله خطأ صراح
~~بما بيناه.
# وإنما يختلف في المذهب إذا حبس على جماعة معينين ثم صرف الحبس من بعدهم
~~إلى من سوى أولادهم من وجه آخر يجعل مرجع الحبس إليه بعدهم على ثلاثة أقوال
~~تقوم من المدونة فيمن حبس حائطه على قوم بأعيانهم فمات بعضهم وفي الحائط
~~ثمرة لم تؤبر، أحدها: أن حظ الميت منهم يرجع إلى الوجه الذي جعل مرجع الحبس
~~إليه بعدهم، وذلك على قياس قوله في مسألة المدونة إن حظ الميت منهم يرجع
~~إلى المحبس، والقول الثاني: أن حظ الميت منهم يرجع إلى بقيتهم، وذلك على
~~قياس قوله في المدونة: إن حظ الميت منهم يرجع على بقيتهم، والقول الثالث:
~~أنه إن كان الحبس مما تقسم غلته كالثمرة والخراج رجع حظ الميت منهم إلى
~~الوجه الذي جعل مرجع الحبس إليه بعدهم، وإن كان مما لا تقسم غلته عليهم
~~كالعبد يختدمونه والدار يسكنونها أو الحائط يلون عمله رجع نصيب الميت منهم
~~إلى بقيتهم، وذلك على قياس ما رواه الرواة عن مالك وأخذوا به حاشى ابن
~~القاسم من التفرقة بين الوجهين، وقد حكى عبد الوهاب في المعونة أن الاختلاف
~~في هذه المسألة إنما هو فيما يقسم كالغلة والثمرة، وأنه لا اختلاف فيما لا
~~يقسم كالعبد يختدم والدار تسكن، وليس ذلك بصحيح على ما بيناه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P199
### | مسألة: الحبس على الموالي
# مسألة قال مالك: من حبس حبسا على مواليه ولهم أولاد وله موالي ms4701 لبعض
~~أقاربه رجع إليه ولاؤهم، قال: لا يكون الحبس إلا لمواليه الذين أعتق،
~~وأولادهم يدخلون مع آبائهم في الحبس؛ لأنهم مواليه إلا أن يخصهم بتسمية،
~~قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال بعد ذلك: أرى موالي الأب والابن يدخلون مع
~~مواليه ويبدأ بالأقرب فالأقرب من ذوي الحاجة إلا أن يكون الأباعد أحوج
~~فيؤثرون، وهذا قول مالك، وهو أحب ما فيه إلي.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في رواية ابن لبابة وله موالي لبعض أقاربه رجع
~~إليه ولاؤهم، وفي رواية أبي صالح يرجع إليه ولاؤهم، والصواب رجع إليه
~~ولاؤهم؛ لأن من لم يرجع إليه ولاؤهم فليسوا بموالي له، فقوله بعد ذلك: (أرى
~~موالي الأب والابن) يريد والأخ على ما قال في سماع ابن القاسم من كتاب
~~الوصايا يدخلون مع مواليه معناه إذا كان ولاؤهم قد رجع إليه، وكذلك قال
~~أصبغ في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا في الوصية:
~~وهذا إذا كان ولاؤهم قد رجع إلى هذا الموصي فأما إذا لم يكن ولاؤهم قد رجع
~~إليه فلا يدخلون في وصية، وفي المجموعة مثل قول مالك، الثاني قال غير ابن
~~القاسم في الحبس على الموالي: إنه يدخل فيه موالي ولد الولد والأجداد والأم
~~والجدة يريد الجدة أم الأب وأم الجد لا أم الأم ولا أم أم الابن لأن النساء
~~لا يرثن الولاء، قال: والأخوة، ولا يدخل فيه موالي بني الأخوة والعمومة،
~~قال: ولو أدخلت موالي هؤلاء أدخلت موالي القبيلة، وقد قيل إنه يدخل فيه من
~~موالي قرابته كل من لو مات لورثه وهو القايس على قول مالك الثاني وعلى ما
~~قاله غير ابن القاسم في المجموعة من أنه يدخل فيه موالي الآباء والأبناء
~~والإخوة، ولا يلزم ما قال من أنه لو أدخل موالي بني الإخوة
# PageV12P200
# والعمومة لأدخل موالي القبيلة، كما لا يلزم إذا ورث بنو الأخ والعمومة أن
~~يرث جميع القبيلة؛ لأن الميراث لا يكون إلا مع ثبوت النسب وكذلك الولاء.
# وظاهر قول ابن وهب في سماع أصبغ ms4702 من كتاب الوصايا أنه لا يدخل في وصية
~~الموصي لمواليه إلا موالي عتاقته، وكذلك الحبس على قوله لا يدخل فيه أولاد
~~مواليه ولا موالي مواليه ويدخلون فيه على مذهب مالك، قاله في هذه الرواية
~~في أولاد مواليهم، وقاله في رسم الشريكين بعد هذا السماع في موالي مواليه،
~~ومثله لعلي في المجموعة.
# فيتحصل في المسألة أربعة أقوال أحدها: أنه لا يدخل في ذلك إلا موالي
~~عتاقته خاصة، والثاني: أنه يدخل في ذلك موالي عتاقته وأولادهم ومواليهم،
~~والثالث: أنه يدخل في ذلك موالي عتاقته وأولادهم ومواليهم وموالي أبيه وجده
~~وولده وولد ولده وإخوته، والرابع: أنه يدخل فيه موالي عتاقته وأولادهم
~~ومواليهم وموالي أبيه وابنه وجده وجميع عصبته، ولا يدخل فيه على مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك مع الموالي الأسفلين الذين أنعم عليهم الموالي
~~الأعلون الذين أنعموا عليه، هذا منصوص في الوصايا من المدونة، وأشهب يرى
~~أنهم يدخلون معهم ويقسم الثلث أو الحبس بينهم بنصفين إن كان هؤلاء ثلاثة
~~فأكثر، وهؤلاء ثلاثة فأكثر، وإن كان عدد هؤلاء ثلاثة وعدد هؤلاء عشرة
~~فالثلث بينهم بنصفين كمال تدعيه طائفتان فيقسم بينهما بنصفين، وإن كان عدد
~~الطائفة الواحدة أكثر عددا من الطائفة الأخرى فإن كان عدد أحدهما أقل من
~~ثلاثة وعدد الآخر ثلاثة فأكثر فالثلث أو الحبس للذين عددهم ثلاثة فأكثر ولا
~~شيء للذين عددهم أقل من ثلاثة لأنه إنما أوصى لجماعة فلا يكون للذين أقل من
~~ثلاثة شيء، وإن كان عدد هؤلاء أقل من ثلاثة وعدد هؤلاء أقل من ثلاثة كان
~~الثلث أو الحبس بينهما بنصفين؛ لأنه إنما أوصى لجماعة وهي لا تجتمع إلا من
~~الطائفين، فيقسم ذلك بينهم جميعا على عددهم، وهذا مذهب أشهب، ولو قال قائل:
~~إنه يقسم بينهم جميعا على عددهم ما كانوا إن استووا في الحاجة
# PageV12P201
# لكان قولا له وجه؛ لأنه إذا احتمل أن يريد الذين من فوق والذين من أسفل
~~احتمل أن يريدهم جميعا؛ لأن كل واحد منهم ينطلق عليه اسم مولى، فهذا أظهر
~~من قول أشهب وأولى.
# ومن ms4703 أهل العلم خارج المذهب من يرى أن يقرع بينهما، ومنهم من يرى أن
~~الوصية باطل إذ لا يعلم من أراد الموصي منهما فيتحصل في المسألة خمسة أقوال
~~لا وجه لقول منها إلا ما غلب على ظن قائله من أن المحبس أو الموصي قصده
~~وأراده بعرف أو عادة أو ظاهر مقتضى التسمية، وهذا إذا لم يكن ثم دليل على
~~أنه أراد الأعلى دون الأسفل أو الأسفل دون الأعلى مثل أن يكون أهل أحدهما
~~أغنياء وأهل الثاني فقراء فيعلم أنه إنما قصد بوصيته إلى الفقراء دون
~~الأغنياء كانوا من فوق أو من أسفل ومن دخل معهم على قول كل قائل فيبدأ منهم
~~الأقرب على الأبعد إلا أن يكون الأبعد أحوج كما قال في الرواية، وقد قيل:
~~إنه لا يفضل الأقرب على الأبعد وهو ظاهر ما يأتي في رسم الشريكين بعد هذا
~~كما قيل؛ لأنه لا يفضل الولد على ولد الولد، وفي هذا تفصيل واختلاف سنخلصه
~~فيما يأتي في آخر هذا الرسم إن شاء الله وبه التوفيق.
### | مسألة: ما حازه الكبار لأنفسهم يجوز
# مسألة وقال مالك: من أسكن ولده وولد ولده دارا واستخلف عليها ولدا لولده
~~كبيرا ليحوزها لنفسه ومن سماها له معه، ثم إن الابن أسكن أباه الدار، قال:
~~إن كان أسكنه بيتا في الدار فذلك جائز، وإن كان أسكنه الدار كلها فليس
~~بجائز، وهي ترد في الميراث، قال ابن القاسم: وذلك رأيي، قال: وأخبرني مالك
~~عن زيد بن ثابت وابن عمر مثل ذلك، قال ابن القاسم - قال مالك: حبس عمر وعلي
~~وزيد وابن عمر.
# PageV12P202
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان أسكنه بيتا في الدار فذلك جائز معناه إن
~~كان البيت يقع في ثلث الدار فأقل، وأما قوله وإن كان أسكنه الدار كلها فليس
~~بجائز وهي ترد في الميراث فذلك ما لا اختلاف فيه وإنما يختلف إن كان أسكنه
~~جلها أو ما هو أكثر من الثلث منها؛ لأن حيازة الكبير للصغار ولنفسه كحيازته
~~لنفسه لو كان هو المحبس عليه وحده، فالمنصوص ms4704 عليه لابن القاسم وأصبغ في
~~الواضحة أن ما حازه الكبار لأنفسهم يجوز وإن كان الذي سكن الأب من الدار هو
~~الأكثر، وفي آخر كتاب الرهون من المدونة في بعض الروايات أن الكل يبطل إذا
~~سكن الأب الأكثر من الدار سواء حاز الأب البقية للصغار أو حازه الكبار
~~لأنفسهم، ومثله لابن القاسم في رسم إن خرجت بعد هذا من هذا الكتاب، وأما
~~الدور إذا سكن الأب أكثرها وحاز الكبار لأنفسهم بقيتها فيجوز لهم ما حازوه
~~على ما قاله ابن القاسم في رسم إن خرجت من سماع عيسى، ولا أعرف في ذلك نص
~~خلاف.
# وفرق أصبغ ما بين الدار والدور فقال: في الدور إن كل دار منها صغرت أو
~~كبرت تصير كأنها محبسة على حدة، فإن سكن الأب جلها أو أكثر من الثلث منها
~~بطل الحبس فيها كلها إن كان الأب هو الحائز لبقيتها، وإن كان الكبار هم
~~الحائزون لبقيتها جاز لهم ما حازوه منها، وأما ما سواها من الدور فيجوز
~~الحبس فيما حازه الأب للصغار أو حازه الكبار لأنفسهم، ومذهب ابن القاسم في
~~الدور أن الأب إذا سكن الجل منها بطل الباقي إن كان الأب هو الحائز له،
~~وجاز للكبار إن حازوه لأنفسهم، والحبس والهبة والصدقة في ذلك كله سواء على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، وفرق مطرف وابن الماجشون بين الهبة
~~والصدقة وبين الحبس فقال في الحبس: إذا كان هو الحائز له كقول ابن القاسم
~~في أن سكناه اليسير منه لا يبطل الحبس لماله من العذر في سكناه ليكون
~~بإزائه لعمارته وإصلاحه وتسكينه، وقال في الهبة والصدقة وفي الحبس إذا لم
~~يكن هو الحائز له إما بأن يكون الحبس على من يحوز لنفسه وإما بأن يكون على
~~من يحوز له فأسند حيازته إلى غيره إن ما سكن يبطل وما لم يسكن
# PageV12P203
# يجوز من غير تفصيل بين دار أو دور أو سكنى يسير أو كثير، فهذا تحصيل
~~القول في هذه المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: قوم حبست عليهم دار فخربت فأرادوا ms4705 بيعها وابتياع دونها
# مسألة قال ابن القاسم وسمعت مالكا قال في قوم حبست عليهم دار فخربت
~~فأرادوا بيعها وابتياع دونها: إن ذلك لا يجوز لهم، وأما الفرس يكلب أو يخبث
~~فإنه يباع ويشتري بثمنه فرس يحبس مكانه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب ما في المدونة أن الربع الحبس لا يباع بأن
~~خشي عليه الخراب، ومثله في رسم الأقضية، الثاني من سماع أشهب من كتاب جامع
~~البيوع بخلاف ما بلى من الثياب وضعف من الدواب، والفرق بين ذلك أن الربع
~~وإن خرب فلا تذهب البقعة ويمكن أن يعاد إلى حاله، وابن الماجشون يرى ألا
~~يباع شيء من ذلك كله وهو قول غير ابن القاسم في المدونة، وروى عن ربيعة أن
~~الإمام يبيع الربع إذا رأى ذلك لخرابه كالدواب والثياب، وهو قول مالك في
~~إحدى روايتي أبي الفرج عنه، قال: لا يباع الربع المحبس، وقال في موضع آخر:
~~إلا أن يخرب والله الموفق.
### | مسألة: حبس حبسا على ذكور ولده وأخرج الإناث منه إذا تزوجن
# مسألة قال مالك: من حبس حبسا على ذكور ولده وأخرج الإناث منه إذا تزوجن
~~فإني لا أرى ذلك جائزا وإنه من أمر الجاهلية، وليس على هذا توضع الصدقات
~~لله وما يراد به وجهه إلا ما تصدق به رجل وجعله بعد انقراض ولده في سبيل من
~~سبيل الخير.
# قال ابن القاسم: فقلت لمالك: أفترى لمن حبس حبسا وأخرج بناته منه إذا
~~تزوجن أن يبطل ذلك ويسجل الحبس؟ قال: نعم وذلك وجه الشأن فيه، قال ابن
~~القاسم: ولكن إذا فات ذلك فهو على ما
# PageV12P204
# حبس قال ابن القاسم: إن كان المحبس حيا ولم يحز الحبس فأرى أن يفسخه
~~ويدخل فيه الإناث، وإن كان قد حيز أو مات فهو فوت، وهو على ما جعله عليه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا أن الحبس لا يجوز ويبطل على كل حال
~~خلاف مذهب ابن القاسم في أنه يمضي إذا فات ولا ينقض، وفوت الحبس عنده أن
~~يحاز عن المحبس ms4706 على ما قاله في هذه الرواية، فرأى للمحبس ما لم يحز الحبس
~~عنه أن يبطل الحبس ويدخل الإناث فيه ظاهر قوله وإن كره ذلك المحبس عليهم
~~مراعاة لقول من يقول إن الصدقات والهبات والأحباس لا تلزم ولا يجب الحكم
~~بها حتى تقبض، وقد روي عن مالك أن ذلك مكروه من العمل، فعلى قوله هذا لا
~~يفسخ الحبس إلا أن يرضي المحبس عليهم بفسخه وهم كبار، وذهب محمد بن المواز
~~إلى أن ذلك ليس باختلاف من قول مالك: فقال: إنما يفعل ما قال مالك من فسخ
~~الحبس وأن يجعله مسجلا إنما ذلك ما لم يأب عليه من حبس عليهم، فإن أبوا لم
~~يجز له فسخه ويقر على ما حبس وإن كان حيا إلا أن يرضوا له برده وهم كبار،
~~قال مالك: إن لم يخاصم فليرد الحبس حتى يجعله على صواب، ظاهره وإن كان لم
~~يحز عنه، وهو على قياس القول بأن ذلك عنده مكروه من الفعل، وقال ابن
~~القاسم: وإن خوصم فليقره على حاله، ومعنى ذلك على مذهب والله أعلم إذا كان
~~قد حيز عنه وهو الذي ذهبت إليه من التأويل في هذه المسألة على ابن القاسم
~~من أنه فرق في فسخ الحبس بين أن يحاز عنه أو لا يحاز هو ظاهر قوله في هذه
~~الرواية إن كان المحبس حيا ولم يحز الحبس فأرى أن يفسخه ويدخل فيه الإناث،
~~وإن كان قد حيز أو مات يريد أو مات بعد أن حيز فهو فوت، وهو على ما جعله
~~عليه، وقد تأول على ما حكاه محمد بن المواز عن مالك وابن القاسم أنه ليس له
~~أن يفسخ الحبس وإن كان لم يحز عنه إلا بأذن المحبس عليهم ورضاهم، وقد تأول
~~أيضا أن له أن يفسخه وإن كان قد حيز عنه وإن أبى المحبس عليهم مراعاة لقول
~~من لا يرى إعمال الحبس جملة، وهو ظاهر قول
# PageV12P205
# ابن القاسم في رسم شك بعد هذا من هذا السماع، وفي رسم نذر، وتأول على
~~ظاهر قول مالك ms4707 في هذه الرواية أن الحبس يفسخ على كل حال وإن مات المحبس بعد
~~أن حيز عنه الحبس.
# فيتحصل على هذا في المسألة أربعة أقوال أحدها هذا، والثاني أن المحبس
~~يفسخه ويدخل فيه الإناث وإن حيز عنه، والثالث أنه يفسخه ويدخل فيه الإناث
~~ما لم يحز عنه فإن حيز عنه لم يفعل ذلك إلا برضى المحبس عليهم، والرابع أنه
~~لا يفسخه ويدخل فيه الإناث وإن لم يحز عنه إلا برضى المحبس عليهم.
# وإخراج الإناث من الحبس عند مالك أشر في الكراهية من هبة الرجل لبعض ولده
~~دون بعض على ما سيأتي القول فيه في رسم الشجرة ورسم نذر سنة من كتاب
~~الصدقات وفي رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب منه إذ لم يختلف قوله في أن
~~هبة الرجل الشيء من ماله لبعض ولده دون بعض جائز نافد وإن كان ذلك مكروها
~~لقول الله عز وجل: {وقالوا ما في بطون هذه الأنعام خالصة لذكورنا ومحرم على
~~أزواجنا} [الأنعام: 139] وهو الذي أراد بقوله في الرواية وإنه من أمر
~~الجاهلية وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعمر عمري دارا أو خادما له ولعقبه ما عاشوا
# مسألة قال مالك: لو أن رجلا أعمر عمري دارا أو خادما له ولعقبه ما عاشوا
~~ولم يقل مرجعه إلي ولم يجعل لمرجعها وجها ترجع إليه رجعت إليه كما لو
~~اشترط.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب مالك وجميع أصحابه أن العمري ترجع إلى الذي
~~أعمرها بعد موت المعمر إن لم تكن معقبة وبعد
# PageV12P206
# انقراض العقب إن كانت معقبة، ولم يأخذ مالك في العمرى بحديثه الذي رواه
~~في موطئه عن ابن شهاب عن أبي سلمة عن جابر أن رسول الله صلى الله عليه قال:
~~«أيما رجل أعمر عمرى له ولعقبه فإنها للذي يعطاها لا ترجع إلى الذي أعطاها»
~~لأنه أعطى عطاء وقعت فيه المواريث، وذهب في ذلك إلى ما رواه عن ابن القاسم
~~بن محمد أنه قال: ما أدركت الناس إلا وهم على شروطهم في أموالهم وفيما
~~أعطوا، فقال معنى الحديث أن ms4708 العمرى لا ترجع إلى الذي أعطاها حتى ينقرض
~~العقب، بدليل قوله في الحديث فإنها للذي يعطاها والذي أعطيها هو المعمر
~~وعقيبه فوجب أن تكون لهم بنص الحديث وترجع بعد انقراضهم إلى المعمر
~~بالتأويل الصحيح، إذ لا يصح أن يكون ملكا لجميع العقب فمن قال إن العمرى
~~المعقبة تكون ملكا للمعمر فقد خالف الحديث، ومالك أسعد به.
# ومن أهل العلم من قال إن العمرى تكون ملكا للمعمر وإن لم تكن معقبة، وهو
~~مذهب الشافعي وأبي حنيفة وجماعة من أهل العلم سواهم على ما روي عن النبي -
~~عليه السلام - من قوله: «من أعمر شيئا فهو له حياته ومماته» ومن قوله أيضا:
~~«العمرى لمن وهبت له» ، ومن قوله أيضا: «من أعمر عمرى فهي له ولعقبه يرثها
~~من يرثها من عقبه» ، ولم يصح عند مالك شيء من هذه الآثار وإنما صح عنده
~~حديث جابر الذي ذكرناه فأخذ به على ما تأوله عليه من معناه.
# ففي العمرى لأهل العلم ثلاثة أقوال أحدها: أنها تكون ملكا للمعمر قال
~~فيها: هي لك عمرى أو هي لك ولعقبك عمري، والثاني: أنها تكون ملكا للمعمر في
~~واحد من الوجهين وترجع إلى المعمر ملكا بعد موت المعمر أو بعد موته
# PageV12P207
# وانقراض عقبه إن كانت معقبة وهو مذهب مالك، والثالث: أنها تكون للمعمر
~~ملكا! إن كانت معقبة وترجع إلى المعمر ملكا بعد موت المعمر إن لم تكن معقبة
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخدمه أو أعمره أمة ثم عدا عليها فأحبلها صاحب الرقبة
# مسألة وسمعت مالكا قال: من أعمر خادما أو عبدا حياته ولا مال له ثم أفاد
~~مالا أو ولد له ولد قال مالك: ما ولد للأمة أو كان للعبد من أمة يملكا فهو
~~على مثابتهما يخدمان المعمر حياته، وما كان من مال فهو موقوف على أيديهما
~~يأكلان فيه ويكتسيان بالمعروف، وليس للمعمر ولا للمعمر أن ينتزعاه منهما ما
~~عاشا، فإذا ماتا ورثهما سيدهما الذي يملك رقابهما، وإن قتل العبد عمدا أو
~~خطا فإن عقله لسيده مثل الميراث، قال ابن القاسم وإن ms4709 قتله سيده خطأ فلا شيء
~~عليه، وإن قتله عمدا كان عقله عليه في السنين التي أعمر، فإن فضل فضل كان
~~له.
# قال عيسى بن دينار: تفسيره أن يغرم سيده القاتل القيمة فتوقف للمعمر
~~فيستأجر له منها من يخدمه مكانه، فإن مات قبل أن يستنفذ الثمن رجع ما بقي
~~من قيمته إلى سيده، قال ابن القاسم: ويكون عليه أن يستأجر له من يخدمه في
~~تلك السنين بقيمته، فإن مات رجع فضل ذلك إلى سيده، قال سحنون وقد كان عبد
~~الرحمن يقول: يشترى بتلك القيمة عبد آخر مكانه، وكذلك لو أخدمه أو أعمره
~~أمة ثم عدا عليها فأحبلها صاحب الرقبة أن عليه أن يشتري أخرى مكانها، قال
~~مكانها قال مالك: ما كان من ولد للعبد المعمر من جاريته فهو بمنزلته.
# PageV12P208
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة على نصها في سماع ابن القاسم من كتاب
~~الخدمة وقوله فيها إن ما ولد للأمة المخدمة أو العبد المخدم فهو بمنزلتهما
~~صحيح لا اعتراض فيه لقول النبي - عليه السلام -: «كل ذات رحم فولدها
~~بمنزلتها» .
# وأما قوله فيما وهب لهما من مال إنه يكون موقوفا على أيديهما يأكلان فيه
~~ويكتسيان بالمعروف وإنه ليس لواحد منهما أن ينتزعه ففيه نظر لأن نفقة الأمة
~~المخدمة وكسوتها على المخدم على المشهور في المذهب، فالقياس أن يكون ما وهب
~~لهما من مال لسيدهما الذي أخدمهما والذي يملك رقابهما ينتزع ذلك إن شاء،
~~ولا يكون لهما أن يأكلا منه ولا يكتسيا فيه، وقد قيل إن النفقة على سيده
~~الذي أخدمه، فعلى قياس هذا يصح جوابه في هذه الرواية وكذلك قوله في المعمر
~~إذا قتل العبد الذي أعمره عمدا أو خطأ أو كانت أمة فأولدها: إنه يغرم
~~القيمة فيستأجر منها للمعمر من يخدمه مكانه فيه نظر؛ لأن القيمة إن نفذت
~~والمخدم حي يسقط حقه ولم يكن له شيء على قوله ومن حجته أن يقول لو لم تقتل
~~لكان لي خدمتها إلى أن أموت، وهي في أم الولد أظهر؛ لأنه يقول كيف يبطل ms4710 حقي
~~الذي لي في خدمتها إلى أن أموت وهى باقية لم تمت، فكان القياس أن يكون على
~~قاتلها عمدا قيمة خدمتها على الرجا والخوف، وقد وقع في المدنية من رواية
~~محمد بن يحيى السبائي عن مالك ما يشهد لما قلناه، وذلك أنه سئل عن امرأة
~~أخدمت خادما لها امرأتين عمرهما ثم إنهما اشترت من إحداهما ما جعلت لها من
~~الخدمة حياتها، ثم أعتقت الخادم كيف يصنع في ذلك؟ أتبطل الخدمة عن المعمرة
~~الثانية التي لم تبع أم تقوم على المعتقة كيف الأمر في ذلك؟ قال: بل تقوم
~~عليها قدر تلك الخدمة التي أخدمتها حياتها يريد على الرجا والخوف؛ لأنها لا
~~تقدر على الرجوع في التي أخدمتها، فيقوم ذلك عليها ويتم العتق عليها، وذلك
~~أن رسول الله صلى الله عليه قال: «من أعتق شركا له في عبد قوم عليه حظ من
~~بقي من شركائه وعتق
# PageV12P209
# عليه العبد كله» فلا أرى هذا إلا شركا وإن لم يكن شريكه في الرقبة فإني
~~أراها شركة بالخدمة، وهذا مثل ما قلناه من أن القياس أن يكون على المعمر
~~إذا قتل الأمة التي أعمرها عمدا أو أولدها قيمة خدمتها على الرجاء والخوف
~~إذ لا فرق بين تفويت الخدمة عليها بالعتق وبالإيلاد أو بالقتل عمدا، ومن
~~الدليل على ذلك رواية عيسى عن ابن القاسم في المدنية في مسألة السبائي عن
~~مالك أن على المعتقة أن تخرج نصف قيمة الخادم وليس قيمة الخدمة فتواجر التي
~~لم تبع خدمتها منها حياتها وتعتق الخادم، فإن ماتت المخدمة قبل أن يستتمها
~~رجع الفضل إلى المعتقة، فإن استتمتها قبل الموت فلا شيء لها عليها، وإن
~~ماتت الخادم أيضا قبل الخدمة رجعت بقيمة الخدمة إلى المعتقة، قال: وكذلك
~~وجدت في مسائل عبد الرحيم عن مالك، فجرى ابن القاسم في العتق على أصله في
~~القتل والإيلاد، وكذلك قوله في الرواية: إذا قتل الأجنبي العبد المخدم إن
~~القيمة تكون لسيده مثل الميراث، ويبطل حق المخدم ليس بوجه القياس والنظر،
~~والذي يوجبه القياس على أصولهم أن ms4711 يتحاصا جميعا في القيمة يضرب فيها سيد
~~العبد بقيمة المرجع على غرره، والمخدم بقيمة الخدمة على غررها أيضا وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الذين سمى لهم كيلا معلوما أولى من الآخرين
# مسألة قال مالك: من حبس حبسا على ولده وغيرهم حائطا أو ما أشبه ذلك مما
~~يثمر ويسمي لبعضهم ما يعطى في كل كيلا معلوما ولا يسمى للآخرين شيئا، قال:
~~الذين سمى لهم كيلا معلوما أولى من الآخرين بما خرج من الثمر إلا أن يعمل
~~فيه عامل فيكون أولى بحقه
# PageV12P210
# في ذلك، ويأخذه قال ابن القاسم: وكذلك الغلة في الدور.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها وقد قال ابن دحون:
~~إنها معارضة لقوله في الوصايا: إن من أوصي له بكيل معلوم هو مثل من أوصي له
~~بنصيب من الثمرة لا يدري كم يخرج في كيله يتحاصون ولا يقدم أحدهما على
~~الآخر، ولا تعارض بينهما بوجه؛ لأنه لما حبس الحائط عليهما وسمى لأحدهما
~~مكيلة من الثمرة وسكت عن الثاني فلم يجعل له إلا ما بقي، ولو سمى لأحدهما
~~مكيلة من الثمرة وللثاني، جزءا منها لوجب أن يتحاصا في ثمرتها كما قال في
~~مسألة الوصية سواء وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس غلامه على رجل يخدمه فيموت العبد قبل أن تنقضي خدمته وله مال
# مسألة قال مالك في الرجل يحبس غلامه على رجل يخدمه فيموت العبد قبل أن
~~تنقضي خدمته وله مال: إن ماله لسيده، وليس للمحبس عليه شيء؛ لأنه إنما حبس
~~عليه الخدمة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه والحمد لله.
### | مسألة: أخدم عبدا له رجلا عشر سنين ثم هو حر فوهب له الذي أخدمه خدمته
# مسألة وسمعت مالكا قال: من أخدم عبدا له رجلا عشر سنين ثم هو حر فوهب له
~~الذي أخدمه خدمته كان حرا، ولو باعه الخدمة أيضا كان حرا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأنه إنما كان بقي
~~عليه من الرق ما عليه ms4712 من الخدمة، فإذا أسقطت عنه باشتراء أو وهبة بتلت
~~حريته وبالله التوفيق.
# PageV12P211
### | مسألة: حبس عليه وعلى عقبه ولعقبه ولد
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: من حبس عليه وعلى عقبه، ولعقبه
~~ولد فهم مع آبائهم في الحبس بالسواء، إلا أنه يفضل ذو العيال بقدر عياله،
~~لا يكون الآباء أولى من الأبناء والذكر والأنثى فيهم سواء.
# قال محمد بن رشد: قوله في ولد عقب الرجل إنهم مع آبائهم في الحبس إذا كان
~~الحبس عليه وعلى عقبه صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن عقب الرجل ولده وولد ولده ما
~~سفلوا وإن بعدوا، وقوله: إنه يفضل ذو العيال بقدر عياله هو المشهور في
~~المذهب أن المحبس المعقب يقسم قدر الحاجة وكثرة العيال من قلتهم، وحكى محمد
~~بن المواز عن ابن الماجشون أنه لا يفضل ذو الحاجة على الغنى في الحبس إلا
~~بشرط من المحبس، وهو ظاهر ما في رسم القطعان من سماع عيسى في الذي يحبس في
~~مرضه على ولده وولد ولده لأنه قال فيه: إن الحبس يقسم بين أعيان الولد وولد
~~الولد ذكورهم وإناثهم شرعا سواء على عددهم للذكر مثل حظ الأنثى، مثله في
~~رسم الصلاة من سماع يحيى إلا أن يقال معنى ذلك إذا استوت حالتهم، فقد قال
~~ذلك سحنون وابن المواز، والظاهر خلاف ذلك، وعلى هذا يأتي ما حكى محمد بن
~~المواز عن ابن القاسم أن من مات منهم بعد الطياب في الثمرة فحقه لورثته،
~~ومن ولد منهم بعد طيابها فلا حق له فيها، ومن ولد منهم قبل طيابها بعد
~~الإبار أو قبله فحقه ثابت فيها، إلا أن الذي يأتي على قياس المشهور أنها
~~تقسم على قدر الحاجة أن يسقط حق من مات منهم قبل القسمة وإن كان ذلك بعد
~~طيب الثمرة، وأن يدخل فيها من ولد منهم قبل القسمة وإن كان ذلك بعد طيب
~~الثمرة، وهو نص قول ابن كنانة وابن نافع في المدنية، وفرق ابن نافع فيها
~~بين السكنى والغلة، فقال في السكنى: إن الغني والفقير فيه سواء، ms4713 بخلاف
~~الغلة، وساوى ابن القاسم بين السكنى والغلة بأنه يؤثر بذلك الفقير على
~~الغني، هذا قوله في
# PageV12P212
# المدنية وهو على المشهور في المذهب في أن الحبس المعقب يؤثر فيه المحتاج
~~على الغني.
# وقوله في الرواية فهم مع آبائهم في الحبس سواء، ولا يكون الآباء أولى من
~~الأبناء هو نص ما في رسم القطعان من سماع عيسى وما في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى، وما حكى سحنون في المدونة عن المغيرة وغيره من أنه كان يسوي بينهم
~~خلاف ما في المسألة التي بعد هذه وخلاف المعلوم من مذهب ابن القاسم وما في
~~المدونة لمالك من أن الآباء يؤثرون على الأبناء، ولا يكون للأبناء معهم في
~~السكنى إلا ما فضل عنهم، وسواء على قولهما قال: حبس على ولدي ولم يزد فدخل
~~معهم الأبناء بالمعنى، أو قال: على ولدي وولد ولدي فدخلوا معهم بالنص، وقد
~~فرق بين ذلك أشهب فقال: إذا دخلوا بالمعنى بدئ الآباء عليهم، وإن دخلوا
~~بالنص لم يبدءوا عليهم وكانوا بمنزلتهم، وهذه الثلاثة الأقوال في تفضيل من
~~سمى من الآباء على من لم يسم من الأبناء وعلى من سمى منهم، وأما من سفل
~~منهم ممن لم تتناوله تسمية المحبس فلا يفضل الآباء منهم على الأبناء إذا
~~استووا في الحاجة هذا نص قول مالك في المدونة، ولا أعرف في ذلك نص خلاف،
~~وقد يدخل فيه الخلاف بالمعنى من قوله فيما تقدم في الموالي ويبدأ بالأقرب
~~فالأقرب من ذوي الحاجة إلا أن يكون الأباعد أحوج فيؤثرون، قال: وهذا قول
~~مالك وهو أحب ما فيه إلي، وفي قوله: (وهو أحب ما فيه إلي) دليل على الخلاف،
~~وهو ما وقع في رسم الشريكين بعد هذا من أن موالي الموالي يدخلون مع الموالي
~~ولا يفضلون عليهم في ظاهر قوله: (إذا استوت حاجتهم) فيتحصل في المسألة
~~أربعة أقوال: أحدها: أنه لا يبدأ الآباء على الأبناء جملة من غير تفصيل،
~~والثاني: أنهم يبدأون عليهم جملة من غير تفصيل أيضا، والثالث: أنه يبدأ
~~منهم من دخل بالنص على ms4714 من دخل بالمعنى، ولا يبدأ منهم من دخل بالنص على من
~~دخل بالنص ولا من دخل بالمعنى على من دخل بالمعنى، والرابع: أنه يبدأ منهم
~~من دخل بالنص على من دخل بالمعنى ومن دخل بالنص على من دخل
# PageV12P213
# بالنص، ولا يبدأ منهم من دخل بالمعنى على من دخل بالمعنى. وهذا القول
~~أضعف الأقوال؛ لأنه إذا بدئ من دخل بالنص على من دخل بالنص وجب أن يبدأ من
~~دخل بالمعنى على من دخل بالمعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس الرجل داره على ولده وعلى ولد ولده
# مسألة قال مالك: إذا حبس الرجل داره على ولده وعلى ولد ولده، فإن ولد
~~الولد يسكنون معهم إن وجدوا فضلا، وإن لم يكن فضل فالأدنون أولى، فإن كان
~~فضل أو خرج بعض الأدنين إلى سفر سكن الذين يلونهم، فإن جاء أحد من الأدنين
~~لم يخرج عنه كما لم يدخل عليه، وذلك شأن الحبس والسكنى إذا تصدق عليهم
~~بالسكنى.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة خلاف قوله في المسألة التي
~~قبلها مثل قوله في المدونة؛ لأنه إذا رأى في المسألة التي قبل هذه ولد
~~العقب مع العقب بالسواء وإن كانوا إنما دخلوا في الحبس بالمعنى، فأحرى أن
~~يرى في هذه المسألة ولد الولد مع الولد بالسواء لإدخالهم معهم بالنص، وقد
~~مضى تحصيل القول في ذلك قبل هذا فلا معنى لإعادته، وقوله: أو خرج بعض
~~الأدنين إلى سفر فسكن الذين يلونهم ثم جاء لم يخرج عنه كما لم يدخل عليه،
~~معناه إذا خرج إلى سفر بعيد يشبه الانقطاع أو كان يريد المقام في الموضع
~~الذي سافر إليه. وأما إذا سافر ليعود فهو على حقه، وهذا نص قول مالك في رسم
~~البز بعد هذا، وتفسير ابن القاسم في المدونة لقول مالك فيها أنه إن غاب أو
~~مات سكن مسكنه، أي إن كان يريد المقام في الموضع الذي غاب إليه، وأما إن
~~كان سافر ليرجع فهو على حقه وقال علي في روايته: إن غاب مسجلا ولم يذكر ms4715 ما
~~قال ابن القاسم ولا يخالف علي لابن القاسم في تفسيره والله أعلم، والخلاف
~~في هذه المسألة إنما يكون فيما يحمل عليه
# PageV12P214
# غيبته فيكون على ظاهر قول مالك في رواية علي عنه محمولة على الانقطاع
~~والمقام حتى يتبين خلاف ذلك، وعلى ظاهر قول ابن القاسم محمولة على الرجوع
~~وعلى غير الانقطاع حتى يتبين خلاف ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على بناته بصدقة حبسا فإذا انقرض بناته فهي لذكور ولده
# مسألة وسئل مالك عن رجل تصدق على بناته بصدقة حبسا فإذا انقرض بناته فهي
~~لذكور ولده وهو صحيح فيبتل ذلك لهن فتكون للإناث حتى يهلكن جميعهن وللرجل
~~يوم هلكن كلهن ولد وولد ولد ذكور، فقال ولد الولد: نحن من ولده ندخل في
~~صدقة جدنا، وقال ولده لصلبه: نحن آثر وأولى، فقال مالك: أرى أن يدخل معهم
~~ولد الولد، وذلك أني أراهم ولده يكونون معهم فيها.
# قال محمد بن رشد: قوله: (إنه يدخل ولد الولد مع الولد) بقوله: (فهي لذكور
~~ولده) صحيح على المشهور في المذهب؛ لأن الولد يقع على الولد الذكر والأنثى
~~وعلى ولد الولد الذكر؛ لأن ولد الولد الذكر بمنزلة الولد إذا لم يكن ولد في
~~الميراث، فلما كان له حكم الولد في الميراث وجب أن يدخل في الحبس.
# وكذلك تدخل مع بناته لصلبه إذا تصدق على بناته بصدقة حبس بنات بنيه
~~الذكور من بنت الابن بمنزلة الابنة في الميراث إذا لم يكن ابن ولا ابنة،
~~فلا شيء لذكور ولد المحبس في هذه المسألة حتى تنقرض بناته وبنات بنيه
~~الذكور، وقد نص على ذلك في رسم العشور من سماع عيسى وقال: إنه يدخل ولد
~~الولد مع الولد ولا يفضل الولد عليه في ظاهر قوله، فهو خلاف قوله في
~~المسألة التي قبلها موافق لقوله في المسألة التي فوقها، وقد مضى تحصيل
~~القول في ذلك في تكلمنا عليها فلا معنى لإعادته، وقد قيل إنه لا يدخل في
~~تحبيس الرجل على ولده إلا ولد لصلبه ذكورهم وإناثهم، وهو قول غير ابن
# PageV12P215
# القاسم في ms4716 سماع سحنون في الذي يحبس على ابنته وعلى ولدها، ويأتي على
~~رواية أصبغ عن ابن القاسم في كتاب الوصايا فيمن أوصى لولد فلان أن الوصية
~~تكون لذكور ولد، ولا يدخل في ذلك إناثهم بخلاف إذا قال: لبني فلان، فإنه
~~يدخل في ذلك بنو فلان ذكورهم وإناثهم، إن من حبس على ولده لا يدخل في الحبس
~~إلا ذكور ولده لصلبه خاصة.
# وجه القول الأول: أن ولد الولد الذكر ذكورا كانوا أو إناثا لما كان لهم
~~حكم الولد في الميراث إذا لم يكن فوقهم ولد وجب أن يدخلوا في الحبس على
~~الولد.
# وجه القول الثاني: أن الحبس على الولد لو كان يدخل فيه ولد الولد كما
~~يدخل فيه إذا حبس على ولده لم يكن لذكر ولد الولد في التحبيس فائدة ولكان
~~لغوا لا فائدة فيه.
# ووجه القول الثالث الذي يتخرج على رواية أصبغ في الوصية: أن الولد قد
~~يعرف عند عامة الناس بالولد الذكر للصلب خاصة، وإذا سألت من ليس له، ولد
~~ذكر وإن كان له بنات أو أولاد أولاد هل لك ولد؟ يقول كل ليس لي ولد، وإنما
~~لي بنات وحفدا أولاد أولادي، ولا يعرف أن الولد يقع علىكل من يرجع نسبه إلى
~~الرجل إلا الخاص من العلماء، فتحققنا أن المحبس أراد ذكور ولده لصلبه
~~بقوله: " حبست على ولدي "، ولم يتحقق أنه أراد دخول من سواهم فيه، فوجب ألا
~~يدخلوا فيه بشك.
# وأما أولاد البنات فلا يدخلون في الحبس على مذهب مالك بقول المحبس: "
~~حبست على ولدي " لم يختلف في ذلك قوله ولا التأويل عليه فيه؛ لأنهم لا
~~ينتسبون إليه ولا يرثونه وإن كان اسم الولد يقع عليهم في حقيقة اللغة بدليل
~~قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الحسن: «إن ابني هذا سيد
# PageV12P216
# ولعل الله يصلح به بين فئتين عظيمتين من المسلمين» ومن الناس من ذهب إلى
~~أنه لا يسمى ولد البنت ولدا إلا مجازا لا حقيقة، وليس ذلك بصحيح؛ لأن ولد
~~البنت أحق بالتسمية من جهة اللغة من ms4717 ولد الولد.
# واختلف إذا قال حبست على ولدي وولد ولدي هل يدخل ولد البنات في ذلك على
~~مذهب مالك أم لا؟ وقد فرغنا من بيان هذه المسألة وتفسيرها في غير هذا
~~الديوان، وهو كتاب المقدمات وبالله التوفيق.
### | : جعل دارا له حبسا صدقة على ولده لا تباع إلا أن يحتاجوا إلى بيعها
# ومن كتاب أوله: حلف ألا يبيع
# رجلا سلعة سماها
# وسئل مالك عن رجل جعل دارا له حبسا صدقة على ولده لا تباع إلا أن يحتاجوا
~~إلى بيعها فإن احتاجوا إليها واجتمع ملاؤهم على ذلك باعوا واقتسموا سواء
~~ذكرهم وأنثاهم فهلكوا جميعا إلا رجل فأراد بيعها، أذلك له وقد احتاج إلى
~~بيعها؟ قال: نعم، فقيل له فإن امرأة ثم وهي بنت أخت الباقي الذي يريد أن
~~يبيع وهي من بنات المحبس قالت: إن بعت فأنا آخذ ميراثي من أمي؟ قال: لا أرى
~~لها في ذلك شيئا، قال ابن القاسم: ولو اجتمع ملاؤهم على بيعها قسموا ثمنها
~~على الذكر والأنثى سواء؛ لأنها صدقة حازوها وليست ترجع بما ترجع به
~~المواريث إلى عصبة الذي تصدق بها.
# قال محمد بن رشد: قوله إلا أن يحتاجوا إلى بيعها يريد أو يحتاج أحدهم إلى
~~بيع حظه منها بالحبس قل لكثرة عددهم أو كثر لقلتهم، فيكون
# PageV12P217
# ذلك له ويبطل الحبس فيه ويكون ثمنه مالا من ماله، وكذلك إن احتاجوا كلهم
~~فباعوا كان الثمن لهم مالا مر مالهم على قدر حقهم في الحبس كثروا أو قلوا
~~وإن لم يبق منهم إلا واحد فاحتاج كان له الثمن كله وبطل الحبس في الجميع
~~بشرط المحبس، ومن مات منهم قبل أن يحتاج سقط حقه؛ لأنه إنما مات عن حبس لا
~~يورث عنه ويرجع إلى من معه في الحبس ولا يورث شيء منه على المحبس لأنه قد
~~انبت منه إذ قد حبسه حبسا صدقة على غير معينين وحيز عنه في حياته، فالحكم
~~فيه أن يرجع بعد انقراض المحبس عليهم إلى أقرب الناس بالمحبس إلا أن
~~يحتاجوا فيكون لهم البيع بشرط المحبس، ms4718 ويعود ما كان بأيديهم منه بالحبس
~~ملكا يجوز لهم بيعه وأخذ ثمنه، ولا يعود شيء منه إلى المحبس ملكا ولا يورث
~~عنه.
# وقوله في آخر المسألة: وليست ترجع بما ترجع به المواريث إلى عصبة الذي
~~تصدق بها، يريد أنها لا ترجع إلى ورثته وإنما ترجع إلى أقرب الناس بالمحبس
~~حبسا عليهم إن انقرض المحبس عليهم قبل أن يحتاجوا أو يبيعوا، وبيان هذا
~~الذي ذكرته كله في كتاب ابن المواز، قال مالك فيه: من حبس على ولده وشرط إن
~~احتاجوا باعوا فذلك جائز، فمن احتاج منهم فله بيع حظه، فإن باعوا فلا يدخل
~~أحد في ثمن ذلك من ورثة الميت، فإن انقرض من حبس عليه إلا واحدا فاحتاج
~~فباع فالثمن كله له ليس لورثة أهل الحبس ممن مات منهم فيه شيء؛ لأن من
~~انقرض سقط حقه وصار لمن بعده، قال محمد بن المواز: وإن انقرض قبل أن يحتاج
~~فليس لورثته ولا لغيرهم فيها شيء ورجعت كما يرجع غيرها من الأحباس وبالله
~~التوفيق.
### | : تصدق على ثلاثة نفر بثمر حائطه فابروها ثم أحدهم مات
# ومن كتاب أوله: اغتسل على غير نية وسئل عن رجل تصدق على ثلاثة نفر بثمر
~~حائطه فابروها، ثم
# PageV12P218
# إن أحدهم مات، قال: ما أراها إلا لهم كلهم؛ لأنه قد أبر وسقى فهي بينهم
~~كلهم، ثم نزلت وقضى فيها أنه ليس له فيها شيء للذي مات إذا كان حبسا، وإنما
~~يكون لورثة من مات منهم إذا مات بعد أن تطيب الثمرة، ومن مات منهم قبل أن
~~تطيب الثمرة فلا حق له، وإنما تكون منهم إذا مات وقد أبرت إذا لم تكن حبسا
~~فأما الحبس فلا يكون لهم حتى يطيب، وكذلك قال مالك، وأما إذا كانت صدقة من
~~غير حبس فهي لورثة الميت أبرت أو لم تؤبر.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: تصدق على ثلاثة نفر بثمر حائطه أي حبسها
~~عليهم، ويحتمل أن يريد أنه حبسها عليهم حبسا صدقة، وعلى ذلك تكلم لأن
~~الصدقة المبتولة من غير حبس لا اختلاف ms4719 في أن حظ من مات منهم لورثته وإن لم
~~تؤبر، وذلك بين من قوله: وإنما يكون لمن مات منهم إذا مات وقد أبرت إذا لم
~~تكن حبسا، وقوله: ما أراها إلا لهم لأنه قد أبر وسقي فهي بينهم، هو خلاف ما
~~في المدونة من قول ابن القاسم وغيره من الرواة، وقوله: ثم نزلت فقضى أنه
~~ليس فيها شيء للذي مات وإنما يكون لورثة من مات منهم إذا مات بعد أن تطيب
~~الثمرة، هو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، ولا اختلاف في أنها
~~تجب بالطياب لمن مات منهم بعده، ولا في أنها لا تجب لمن مات منهم قبل
~~الإبار في الحبس وإنما الاختلاف إذا مات أحدهم بعد الإبار وقبل الطياب أو
~~ماتوا جميعا.
# فإذا مات أحدهم ففي ذلك خمسة أقوال: أحدها: أن حظه يرجع إلى المحبس،
~~والثاني: أنه يكون لمن بقي منهم وهذا القول هو الذي رجع إليه مالك في
~~المدونة وإياه اختار ابن القاسم، والثالث: أنه يكون لمن بقي منهم إن كانوا
~~يلون عملها أو كان عبدا يخدمهم أو دارا يسكنونها وترجع إلى المحبس إن كانوا
~~لا يلون عملها وإنما يقسم عليهم ثمرتها، والرابع: أن الميت يجب له حضه
~~بالإبار إن كان قد أبر وسقى، وهو القول الأول في هذه الرواية: ما أراها
# PageV12P219
# إلا لهم كلهم، لأنه أبر وسقى، والخامس أن الميت يجب له حظه بالإبار وإن
~~لم يؤبر ولا سقي، وهو قول غير واحد من الرواة في المدونة: وإن مات منهم ميت
~~والثمرة قد أبرت فحقه فيها ثابت، وهو مذهب أشهب.
# وأما إذا ماتوا معا كلهم ففي ذلك ثلاثة أقوال أحدها: أن الثمرة ترجع إلى
~~المحبس، والثاني: أنها تكون لورثتهم لأنه قد استوجبها كل واحد منهم
~~بالإبار، وهو مذهب أشهب، والثالث: أنها تكون لورثتهم إن كانوا قد أبروا
~~وسقوا وترجع إلى المحبس إن كانوا لم يؤبروا ولا سقوا، وهو القول الأول في
~~هذه الرواية؛ لأن موتهم كلهم بمنزلة إذا كان المحبس عليه واحدا فمات، وإن
~~مات ms4720 واحد بعد واحد ففي موت الآخر منهم ثلاثة أقوال وإنما ترجع الثمرة إلى
~~المحبس في الموضع الذي ترجع إليه على القول بأنها ترجع إليه إذا قال حبسا
~~ولم يقل حبسا صدقة، وأما إن قال حبسا صدقة فإنما ترجع إلى أقرب الناس
~~بالمحبس حبسا ولا ترجع إليه ملكا، لم يختلف قول مالك في ذلك على ما حكى ابن
~~القاسم في المدونة، وفي كتاب ابن عبد الحكم إن قوله اختلف في ذلك أيضا.
# فيتحصل فيما تجب به الثمرة للمحبس عليهم بأعيانهم ثلاثة أقوال أحدها:
~~أنها تجب لهم بالإبار، والثاني: أنها لا تجب لهم بالإبار إلا مع أن يكونوا
~~هم سقوها وأبروها، والثالث: أنها لا تجب إلا بالطياب.
# وأما إن لم يكونوا معينين مثل أن يكون المحبس على رجل وعقبه، فقيل إنها
~~تجب لهم بالطياب وقيل إنها لا تجب لهم إلا بالقسمة.
# وأما إن كان الحبس على مثل بني زهرة أو بني تميم فلا تجب لأحد منهم فيها
~~حق إلا بالقسمة، فمن مات قبلها بطل حقه ومن ولد قبلها كان من أهلها، هذا
~~تحصيل القول في هذه المسألة لأنه قال فيها إن من مات منهم قبل أن تطيب
~~الثمرة فلا حق له، ولم يبين لمن تكون؟ وإذا كان الميت منهم قد أبر
# PageV12P220
# وسقى فلم يكن له الثمرة على القول الثاني ورجعت إلى المحبس إن كانت لمن
~~بقي منهم كان لورثته الرجوع عليه بما أبر وسقى ورأيت لابن دحون في هذه
~~المسألة أنه قال فيها المسألة التي نزلت فأفتى فيها أنه ليس له شيء وإن
~~كانت قد أبرت معناها أنهم لم يعلموا، فليس ذلك اختلاف من قوله وإنما فرق
~~بين المسألتين، وقوله بعيد من لفظ المسألة ولا يصح في المسألة سوى ما قلنا
~~وبينا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس دارا له أو أرضا على رجل حياته أو يعمرها فيفقد
# مسألة وسئل عن الرجل يحبس دارا له أو أرضا على رجل حياته أو يعمرها فيفقد
~~قال: توقف كما يوقف ماله حتى يستبان أمره.
# قال محمد بن ms4721 رشد: هذا كما قال؛ لأنها قد وجبت له قبل أن يفقد فوجب أن
~~توقف له إذا فقد، وهو نص قول مالك في كتاب ابن المواز، قال: توقف غلتها إلى
~~حين لا يحيى لمثله، فيكون ذلك لورثته إلا أن يعلم أنه مات قبل ذلك فيرجع
~~الفضل إلى ربها، قال محمد: أو حيث أرجعه ولو كان الحبس عليه أو العمرى له
~~بعد أن فقد لوجب أن توقف الغلة، فإن عرفت حياته كان له من الغلة ما يجب له
~~منها من يوم أعمر إياها إلى يوم وفاته ورجع الفضل إلى المحبس أو إلى حيث
~~أرجعه وإن لم تعرف حياته حتى أتى عليه من السنين ما لا يحيى لمثلها رجع
~~جميع ذلك للمحبس أو إلى حيث أرجعه وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس دارا له على رجل حياته فبنى في الدار مسكنا ثم مات
# مسألة قال: وسئل عن رجل حبس دارا له أو أرضا على رجل حياته فبنى في الدار
~~مسكنا أو غرس في الأرض نخلا ثم مات، فقال إن
# PageV12P221
# أرضى صاحب الدار ورثة الرجل فذلك له، وإلا قلعوا نخلهم وأخذوا نقضهم من
~~الدار.
# قال الإمام القاضي: وقعت هذه المسألة في نص الروايات هاهنا، وستأتي في
~~موضعها بعد هذا من هذا السماع، وهي خلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~كتاب الحبس من المدونة مثل قول المخزومي فيه، ومثل ما في كتاب الشفعة منها،
~~ومثل ما في التفسير لابن القاسم من رواية يحيى عنه، وقوله: " إن أرضى صاحب
~~الدار ورثه الميت وإلا قلعوا نخلهم وأخذوا نقضهم " معناه إن مات بحدثان ما
~~بنى وغرس، وأما إن لم يمت حتى مضى من المدة ما يرى أنه بنى وغرس إلى مثله
~~فيكون لصاحب الدار أن يأخذ النقض والنخل بقيمتها مقلوعة إن شاء وإن أبى
~~قلعوا نخلهم وأخذوا نقضهم على مذهب ابن القاسم فيمن بنى فيما اكترى وكذلك
~~في النوادر لمالك من رواية ابن القاسم عنه أن لهم أن يقلعوا نقضهم إلا أن
~~يعطيهم قيمة ذلك مطروحا بالأرض، ومعنى ms4722 ذلك إذا كان قد مضى من المدة ما يرى
~~أنه بنى إلى مثلها على ما ذكرناه، وأما على رواية المدنيين عن مالك في أن
~~للمكتري قيمة بنيانه قائما، فيكون الحكم في الحبس ما قاله في الرواية من أن
~~صاحب الدار إن أرضى الورثة وإلا قلعوا نخلهم وأخذوا نقضهم طالت المدة أو
~~قصرت، وهو ظاهر قول المخزومي في الحبس من المدونة إن البناء الذي له القدر
~~مال من ماله يباع في دينه، فهذا حكم ما بنى للسكنى إذا مات، وأما إذا لم
~~يمت فهو أحق بسكنى ما بنى لا يدخل عليه فيه غيره، ولو بنى حوانيت وبيوتا
~~للغلة والكراء لقاص نفسه بما قبض من الخراج حتى يستوي ما أنفق في ذلك حسبما
~~يأتي في رسم حمل صبيا من سماع عيسى بعد هذا وبالله التوفيق.
### | : حبس منازل له على ولده وكن أربع بنات
# ومن كتاب أوله: شك في طوافه وسئل عن رجل حبس منازل له على ولده وكن أربع
~~بنات وقد
# PageV12P222
# بلغن وتزوجن وحزن أموالهن ودفع إليهن أموالهن وكان عم لهن يلي حبسهن
~~فاتهمنه في غلتهن وطلب بعضهن أن توكل بحقها ويدفع ذلك إليها، قال: أرى أن
~~ينظر في ذلك، فإن كان حسن النظر لم أر ذلك لها، وإن كان غير ذلك رأيت أن
~~يجعل معه من يوكله بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: " وكان عم لهن يلي حبسهن" معناه أنه كان يليه
~~بجعل المحبس ذلك إليه، إذ لو كان يليه بجعلهن ذلك هن إليه لكان لمن شاءت
~~منهن أن توكل بحقها من شاءت سواه، ولم يكن للسلطان في ذلك نظر؛ لأن لكل
~~واحدة منهن أن تعزله عن النظر لها إن شاءت متى شاءت، وقوله: ينظر في ذلك
~~فإن كان حسن النظر يريد ثقة مأمونا غير متهم لم أر ذلك لها، وقوله: وإن كان
~~على غير ذلك يريد سيئ النظر أو غير مأمون رأيت أن يجعل معه من توكله بذلك،
~~وإنما رأى لها أن توكل بحقها ولم تعزله عن النظر لكونه سيئ ms4723 النظر غير
~~مأمون، من أجل أنهن مالكات لأمورهن، وقد رضي به بعضهن، ولو لم ترض به واحدة
~~منهن لعزله القاضي عنهن وكان من حقهن أن يوكلن من رضين به، ولو كن غير
~~مالكات لأمور أنفسهن لوجب إذا ثبت عند السلطان أنه سيئ النظر غير مأمون أن
~~يعزله ويقدم سواه، ولم يلتفت إلى رضا من رضي به منهن، وقد رأيت لابن دحون
~~أنه قال: لو اتهمه جميعهن لكان لهن إخراج ذلك من يديه، وإنما بقي في يديه
~~لأنهن اختلفن فاتهمه بعضهن ولم يتهمه الباقون، وفي قوله نظر فتدبره وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الفرس يحبس في سبيل الله فيأتي بعض من يريد أن ينزيه فيمنعه من ذلك
# مسألة وسئل مالك عن الفرس يحبس في سبيل الله فيعطاه رجل فيأتي بعض من
~~يريد أن ينزيه فيمنعه من ذلك أترى ذلك واسعا؟ قال: نعم النزو يضعف فأرى أن
~~يمنعه ويستبقيه لما جعل له فيه، قال مالك: وكذلك الإبل.
# PageV12P223
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه ولا موضع للقول
~~وبالله التوفيق.
### | [مسألة: حبس عدقين على مسجد في مصباحه]
# مسألة وسئل عن رجل حبس عدقين على مسجد في مصباحه ومرمته في دار من دور
~~الأنصار، فانقرض أهل تلك الدار وسكنها قوم آخرون وبقي رجل من أهل تلك الدار
~~الذين انقرضوا فانتقل ذلك الرجل إلى دار أخرى وأخذ تمر ذينك العدقين
~~يأكلهما ويصنع فيهما ما شاء فكلم في ذلك، فقال: إنما كان ذلك حين كان أهل
~~الدار ثم فلما انقرضوا فهما لي أصنع فيهما ما شئت، قال مالك: ليس ذلك له،
~~وهما على ما وضعهما عليه صاحبها من شأن المسجد من مصباح المسجد ومرمته.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لا تعلق لحبسه بسكنى الأنصار في
~~الدار؛ لأنه إنما حبس العدقين اللذين كانا له ملكا ومالا في دار الأنصار،
~~ولم يقل إنه حبسهما ما دامت الدار للأنصار ولا في لفظه في التحبيس ما يدل
~~على ذلك فلا يصدق فيه إن ادعاه ms4724 وبالله التوفيق.
### | مسألة: أحد الورثة إذا اشترى قدر حظه من السكنى يملك بذلك التصرف في حظه
# مسألة وسئل عن رجل حبس دارا له على ولد له وابن أخ له حياتهما ولم يجعل
~~لعقبهما شيئا، ومرجعهما إليه، فأراد أن يشتري صاحب الحبس من ابن أخيه ما
~~حبس عليه، واستغنى ابن أخيه عنها فأراد بيعها من الذي حبسها عليه قال: ذلك
~~جائز وكره أن يبيعها من غيره، وقال: كيف يشتريها غيره ولا يدري ما يعيش؟
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة في كتاب الصلح وكتاب
# PageV12P224
# الوصايا وفي غير ما موضع من هذا الكتاب، ومن كتاب الصدقات والهبات من ذلك
~~ما وقع في رسم طلق بعد هذا من هذا السماع وفي رسم إن خرجت من سماع عيسى من
~~كتاب الصدقات والهبات وفي رسم أصبغ منه، وإنما جاز ذلك وإن كانت مدة
~~حياتهما مجهولة لأنه يملك بذلك التصرف في الدار، فكأنه إنما ابتاع رقبتها،
~~وكذلك ورثته ينزلون منزلة في اشتراء السكنى منه، ولا يجوز لأحد منهم أن
~~يشتري أكثر من حظه منها عند ابن القاسم، وأجاز ذلك المخزومي، ولم يجز ابن
~~كنانة لأحدهم أن يشتري قدر نصيبه إلا أن يجتمعوا فيشتروا الجميع، وقول ابن
~~القاسم هو الصحيح في النظر؛ لأن أحد الورثة إذا اشترى قدر حظه من السكنى
~~يملك بذلك التصرف في حظه، وكذلك يجوز للمحبس عليهما السكنى حياتهما أن
~~يشتريا المرجع من الذي يرجع إليه فيملك بذلك رقبة الدار على ما قاله في
~~المواضع المذكورة من هذا الكتاب، ومن كتاب الصدقات والهبات، ووقع في رسم
~~البيوع الأول من سماع أشهب بعد هذا من هذا الكتاب أنه لا يجوز لمن حبست
~~عليه وصيفة حياته أن يبتاع المرجع من غرماء المحبس، فقيل إن ذلك اختلاف من
~~القول، وقيل ليس ذلك باختلاف منه، ويجوز للمخدم حياته أن يشتري مرجع
~~الجارية من الذي أخدمه إياها فيملك بذلك الرقبة ملكا تاما، ولا يجوز له أن
~~يشتريه من غرمائه إذا كان عليه دين، والأول أظهر أن ذلك ms4725 اختلاف من القول؛
~~لأن حق الغرماء ليس في عين مرجع الوصيفة، وإنما هو في ذمة المحبس وعلى ملكه
~~يباع، فلا فرق بين أن يبيعه عليه الغرماء في دينهم أو يبيعه هو ليؤدي دينه
~~أو لبعض حاجته فيما يجوز من ابتياع المرجع، وكذلك لو بيع بعد موت المحبس
~~فيما عليه من الدين؛ لأن الدين إنما هو في ذمة الميت لا في عين التركة على
~~الصحيح من الأقوال، ولأنه يملك الرقبة باشتراء المرجع، اشتراه من الذي
~~أخدمه أو من ورثته أو من غرمائه، ولا يجوز على القول الآخر اشتراه منه أو
~~من ورثته أو من غرمائه؛ لأنه غرر، إذ لا يدري متى يرجع المرجع إلى الذي
~~باعه منه، ووجه التفرقة بين الموضعين أن المخدم والمحبس لما كانا فعلا
~~معروفا
# PageV12P225
# بمن أخدماه وأسكناه جاز لهما أن يشتريا الخدمة والسكنى ليملكا بذلك
~~التصرف في الدار أو العبد بالبيع فيكونا إذا فعلا ذلك كأنهما إنما اشتريا
~~الرقبة جاز لهما أن يبيعا منه المرجع من المخدم والمسكن؛ لأنه يملك بذلك
~~الرقبة، ولما كان الغرماء لا يجوز لهم اشتراء الخدمة لم يجز لهم بيع
~~المرجع.
# ولا يجوز باتفاق اشتراء الخدمة أو السكنى لغير الذي له الرقبة ولا اشتراء
~~المرجع لغير الذي له الخدمة والسكنى، وينزل ورثة المحبس والمخدم منزلة
~~موروثهما فيما يجوز لهما من اشتراء الخدمة أو السكنى، ويختلف هل ينزل
~~الموهوب الخدمة والسكنى منزلة الواهب في جواز ابتياع المرجع، وهل ينزل
~~الموهوب له المرجع منزلة الواهب في جواز ابتياع الخدمة والسكنى على قولين،
~~الأظهر منهما أنه ينزل منزلتهما في ذلك على ما قاله في العرايا من المدونة
~~من أنه يجوز لمن أسكن رجلا حياته أن يبتاع السكنى ممن وهب إياه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الحبس يحبسه الرجل على ولده ويقول إن تزوجت امرأة فلا حق لها
# مسألة وسئل مالك عن الحبس يحبسه الرجل على ولده ويقول: إن تزوجت امرأة
~~فلا حق لها، قال: إني لأكره هذا من العمل، قال عيسى: قال ابن القاسم: وأنا
~~أكره ذلك، فإن ms4726 كان صاحب الحبس حيا رأيت أن يفسخه ويجعله مسجلا ولو مات
~~صاحبه حتى ينفذ ذلك لم أر للقاضي أن يفسخه لم يكن قول ابن القاسم في رواية
~~سحنون وأنكره ولم يعرفه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في أول رسم من السماع
~~فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV12P226
### | : حبس دارا له حبسا في ثلثه لم يجعل لها مخرجا
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك عن رجل حبس دارا له
~~حبسا في ثلثه لم يجعل لها مخرجا فكيف ترى أن تقسم؟ قال: أرى أن تقسم على
~~ذوي الحاجة، قيل فإن له ولد محتاجين وأغنياء أفترى أن يعطوا منها؟ قال: لا،
~~ولكن أرى أن يعطي المحتاجين منهم منها مع غيرهم من المحتاجين.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة وفي رسم لم يدرك من سماع عيسى أن من
~~حبس حبسا ولم يجعل له مخرجا فسبيله أن يكون حبسا على الفقراء والمساكين،
~~وقوله في الدار المحبسة على هذا السبيل إنها تقسم على ذوي الحاجة، يريد
~~يقسم سكناها عليهم، ومن حصل في مسكن منها لم يخرج منه لغيره إلا أن يستغنى،
~~وقوله: إنه يعطي ولده المحتاجون منها مع غيرهم من المحتاجين صحيح؛ لأن
~~الميت لم يوص بذلك فتكون وصيته لوارث، وإنما هذا أمر يفعله الناظر في تنفيذ
~~الوصية باجتهاده، وسواء كانوا يوم أوصى بالتحبيس محتاجين أو أغنياء ثم
~~احتاجوا بعد ذلك لأنها إنما ردت إلى المساكين بالحكم فوجب أن يستوي في ذلك
~~ورثته وغيرهم، كمرجع الحبس، ولو أوصى بتحبيسها على المساكين لكان الحكم في
~~ذلك حكم من أوصى بصدقة ثلث ماله على المساكين فلم يقسم حتى افتقر بعض ورثته
~~أو كانوا فقراء، فقال مطرف: إنهم يعطون من الثلث في الحالتين، وقال ابن
~~القاسم في رواية أصبغ عنه: إنهم لا يعطون من الثلث شيئا في الحالتين أيضا،
~~وفرق ابن الماجشون بين الحالتين فقال: إن كانوا يوم أوصى مساكين لم يعطوا
~~منه؛ لأنه أوصى وهو يعرف حالهم، فكأنه ms4727 قد أزاحه عنهم، وإن كانوا يوم أوصى
~~أغنياء ثم افتقروا أعطوا منه.
# ولو حبس في صحته أصلا يجري غلته على المساكين لأعطى ورثته
# PageV12P227
# الفقراء منه، كانوا يوم مات أو يوم حبس فقراء أو أغنياء ثم افتقروا بعد
~~ذلك، حكى ذلك ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون، وقالا: إن بذلك حكمت القضاة
~~يرى مالك وغيره من الفقهاء غير أنهم لا يعطون جميع غلة الحبس مخافة أن يدرس
~~شأنه وينقطع التحبيس منه، ولكن يبقى منه سهم يجري على المساكين ليبقى بذلك
~~اسم الحبس ويكتب على الورثة كتاب بأنهم إنما أعطوا منه على المسكنة والحاجة
~~لا على أن لهم فيه حقا دون المساكين وبالله التوفيق.
### | [مسألة: الرجل وأهله هم المنتسبون من الرجال والنساء إلى من ينتسب إليه]
# مسألة وسئل مالك عمن حبس على رجل وعلى أهله أوسقا مسماة من حائط، فهلك
~~رجل من ولد ذلك الرجل الذي حبس عليه وعلى أهله، وولد ولد لم يكن حيا في
~~حياة الجد يوم حبس عليه، أترى أن يدخل في الصدقة؟ قال: نعم، هو من أهله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الرجل وأهله هم المنتسبون من الرجال
~~والنساء إلى من ينتسب إليه فولده وولد ولده من أهله وهم غير معينين فيدخل
~~فيما حبسه عليهم من كان حيا يوم القسمة وإن كان ولد بعد التحبيس، ولا خلاف
~~في هذا، كما أن من حبس على ولده فيدخل في حبسه من ولد من ولد ولده بعد
~~التحبيس وإن سفلوا، وقد مضى في صدر أول رسم من هذا السماع الكلام على الآل
~~والأهل فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: من حبس أو وهب أو تصدق ليس له أن يرجع
# مسألة وسئل عن رجل أسكن رجلا بيتا له ولعقبه ما عاشوا وما عمروا فيه من
~~شيء فهو لهم، فأراد الذي أسكنه في ذلك أن يرجع أترى ذلك له؟ قال: لا، ثم
~~قال أخذ على ذلك ثوابا؟ قال: لا، وكان في
# PageV12P228
# كتاب سكناهم ابتغاء وجه الله، قال: لا أرى ذلك ms4728 له، فقال له منذ كم كان؟
~~قال: منذ سنين، قال ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: ليست هذه المسألة في كل الروايات، وهي مسألة صحيحة لا
~~اختلاف في المذهب في أن من حبس أو وهب أو تصدق ليس له أن يرجع عن ذلك،
~~ويحكم به عليه وإن كان لم يقبض منه إن كان لمعين باتفاق، وإن كان لغير معين
~~فعلى اختلاف، والقولان في المدونة على اختلاف الرواية فيها، والإسكان في
~~هذه المسألة لمعين، فلا اختلاف فيه، والسؤال إنما هو هل له أن يرجع فيه ما
~~لم يقبض منه، إذ من أهل العلم من يرى ألا يحكم به عليه ما نم يقبض منه،
~~وأما إذا قبض منه فلا كلام فيه، وإنما سأله هل أخذ في ذلك ثوابا؛ لأنه لو
~~أخذ في ذلك ثوابا اشترطه لكان بيعا فاسدا يجب فسخه وبالله التوفيق.
### | : الثمرة لا تجب للمحبس عليهم إلا بالطياب
# ومن كتاب طلق بن حبيب
# وسئل عن قوم حبست عليهم ثمرة يجري عليهم في كل عام، فبلغت الثمرة الإبار
~~فأبروها ثم ولد لرجل منهم بعد الإبار ولد فلما حضر القسم قال أنا أريد أن
~~آخذ لولدي، وكان ممن أدخل في الصدقة، قال ذلك له يأخذ بقدر ما جعل له فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول بأن الثمرة لا تجب للمحبس عليهم إلا
~~بالطياب، وهو أحد القولين في رسم اغتسل، وعلى القول الثاني فيه أنها تجب
~~لهم بالإبار إذا كانوا هم قد سقوا وأبروا، لا يكون لمن ولد بعد ذلك فيها
~~حق، وقد مضى تحصيل الاختلاف في ذلك هنالك موعبا مستقصى، فلا معنى لإعادته
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري من المرأة ما أمنعها إياه حياتها
# مسألة قال ابن القاسم وسئل مالك عن رجل كانت عنده امرأة وأنه
# PageV12P229
# اشترى متاعا من متاع البيت من نحاس طست ومهراس وغيره، وأشهد لها أنه لها
~~حياتها تستمتع به، ثم إنه فارقها وخاف أن تبدله وتأتي بغيره، فأردت أن أزنه
~~عليها، قال: الوزن يختلف وينقص، لا أرى ms4729 ذلك، ولكن أكتب صفته وأشهد على
~~معرفته وأنقش فيه إن أردت، ثم قال له: اشتره منها، قال قد فعلت فأبت فقال:
~~أشهد على ما قلت لك من صفته ومعرفته، وأكتب بذلك كتابا وأستاني به أن تبيعك
~~إياه أو تشتريه منك.
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك في هذه المسألة للرجل أن يشتري من المرأة ما
~~أمتعها إياه حياتها، ولها أن تشتري منه مرجع ذلك، فيصح لكل واحد منهما
~~بالشراء ملك الأصل وينفرد به؛ ولا خلاف في جواز شرائه هو لما أمتع المرأة،
~~وإنما الاختلاف في جواز شراء المرأة للمرجع على ما ذكرناه في رسم شك من
~~الاختلاف في تأويل ما وقع في رسم البيوع الأول من سماع أشهب هل هو خلاف
~~لسائر الروايات أو يفرق بين المسألتين، وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى فلا
~~معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: كانت لهم دار حبس فباعوها وأدخلوها في المسجد
# مسألة وسئل عن قوم كانت لهم دار حبس فباعوها وأدخلوها في المسجد، قال:
~~أرى أن يشتروا بالذهب دارا أخرى يجعلونها في صدقة أبيهم، قيل له أفيقضي
~~عليهم بذلك؟ قال: لا، إلا أن يتطوعوا، فقيل له أفترى لهم أن يشتروا بها
~~دارا؟ قال: نعم، إني لأرى ذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: قوله وأدخلوها في المسجد يدل على أن ذلك جائز في كل
~~مسجد، مثل ما في نوازل سحنون بعد هذا من هذا الكتاب خلاف ما حكى ابن حبيب
~~عن مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم وأصبغ من أن
# PageV12P230
# ذلك لا يجوز إلا في مساجد الجوامع إذا احتيج إلى ذلك، وأما مسجد الجماعات
~~فلا، إذ ليست الضرورة في ذلك مثل الجوامع، وفي النوادر لمالك أن ذلك في كل
~~مسجد مثل ظاهر هذه الرواية، وقول سحنون في نوازله وقول مالك إنه لا يقضي
~~عليهم أن يشتروا بالثمن دارا يجعلونها حبسا كما كانت التي باعوا هو قول ابن
~~القاسم، وقال ابن الماجشون يقضي بذلك عليه، ولو استحقت فأخذ فيها ثمنا فإنه
~~يصنع فيه ما شاء، قاله ms4730 مالك وابن القاسم، وظاهر قوله فباعوها وأدخلوها في
~~المسجد أنهم طاعوا بذلك وفعلوه باختيارهم، وقد اختلف الشيوخ المتأخرون إذا
~~أبوا من ذلك في المسجد، فقال أكثرهم تؤخذ منهم بالقيمة جبرا على ما أحبوا
~~أو كرهوا، وهو الذي يأتي على قياس قول مالك في هذه الرواية وما روى عن ابن
~~القاسم أيضا من أنه لا يحكم عليهم بجعل الثمن في دار أخرى تكون حبسا مكانها
~~لأنه إذا كان الحق يوجب أن تؤخذ منهم بالقيمة جبرا صار ذلك كالاستحقاق الذي
~~يبطل الحبس، فلا يجب صرف الثمن المأخوذ فيه في حبس مثله، ويأتي على قياس
~~قول ابن الماجشون إنه يقضي عليهم أن يجعلوا الثمن الذي باعوها به في دار
~~أخرى تكون حبسا مكانها أنه لا يقضي عليهم ببيعها إذا أبوا؛ لأنهم إذا
~~باعوها باختيارهم في موضع لا يحكم عليهم به لو امتنعوا منه كان الحكم عليهم
~~بصرف الثمن في دار تكون حبسا مكانها واجبا لما في ذلك من الحق لغيرهم إن
~~كان الحبس معقبا، وكذلك إن كان عليهم بأعيانهم على القول بأنها ترجع بعدهم
~~إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا وقد روى أبو زيد عنه في الثمانية أنه يقضي
~~عليهم ببيعها ليتوسع بها في المسجد الجامع، فقوله إنه يقضي عليهم بجعل
~~الثمن في دار تكون حبسا مكانها ليس على أصله، فلعله إنما قال إنه يقضي
~~عليهم بذلك فيما عدى المسجد الجامع من المساجد، ومن مذهبه أنه لا يقضي عليه
~~ببيعها إلا في المسجد الجامع وبالله التوفيق.
# PageV12P231
### | مسألة: بقرات أوصى بهن رجل أن يقسم ألبانها في المساكين
# مسألة وسئل مالك عن بقرات أوصى بهن رجل أن يقسم ألبانها في المساكين كيف
~~يصنع بها إن ولدت، قال: ما ولدت من أنثى كان كسبيلها يحبس معها، وما ولدت
~~من ذكر حبس لنزوها، فإن كثر الذكور عن نزوها بيع ما فضل عن ذكورها واشترى
~~به إناث فزيد فيها، وما كبرت من أنثى حتى ينقطع لبنها بيعت فردت فيها،
~~فاشترى بها إناثا يرد ما يباع منها فيها من ذكورها ms4731 وما كبر من إناثها في
~~إناث يجعلهن معها وفي مصلحتها في علوفتها يعمل فيها كما يعمل الرجل في
~~ماله، إلا أنه لا يباع من إناثها شيء له منفعة، وما بيع من فضل ذكورها
~~وكبار إناثها رد في إناث تشترى معها وفي علوفتها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة حسنة صحيحة على معنى ما في المدونة من
~~أن ما ضعف من الدواب المحبسة في سبيل الله أو بلي من الثياب حتى لم يكن في
~~الدواب قوة للغزو، ولا في الثياب منفعة، فإن ذلك يباع ويشترى بثمن الدواب
~~غيره من الخيل فيجعله في السبيل، فإن لم يبلغ ذلك ما يشتري به فرسا أو
~~هجينا أو برذونا أعين به في ثمن فرس، ويشتري بثمن الثياب ثيابا ينتفع بها،
~~وإن لم يبلغ ذلك ما يشتري شيء ينتفع به فرق في السبيل، خلاف ما روى غيره من
~~أن ما جعل في سبيل الله من العبيد والثياب لا يباع، وقال: لو بيعت لبيع
~~الربع المحبس، وهو مذهب ابن الماجشون أن من تصدق على قوم بغلام له صدقة
~~محرمة فلا يجوز إن كبر فتخلف وكثرت سرقاته وإباقه أن يباع ويشترى بثمنه
~~غيره يكون مكانه على مثل ما كان عليه من التحريم والحبس، إلا أن يكون شرط
~~ذلك في تحريم صدقته، قال: وكذلك لو تصدق بالبعير أو التيس من غنمه للضراب
~~صدقة محبسة فلا يجوز إن كبروا
# PageV12P232
# فانقطع ضرابهم أن يباعوا ويشتري بثمنهما غيرهما إلا أن يكون شرط المتصدق
~~ذلك في أصل تحريم صدقته وموضع الخلاف في ذلك إنما هو في بيع ما كثر من
~~الذكور عن نزوها ليشتري به إناثا لها در وفي بيع ما كبر من الإناث فانقطع
~~درها ليشتري به إناثا لها در وأما بيع ما كثر من الذكور عن نزوها أو كبر من
~~الإناث فانقطع درها فيما يلزم من علوفتها والقيام عليها في رعيها فلا
~~اختلاف في جواز ذلك.
# لأن الأحباس في جواز بيعها والاستبدال منها إذا انقطعت المنفعة منها
~~تنقسم على ثلاثة ms4732 أقسام قسم يجوز بيعه باتفاق، وهو ما انقطعت منفعته ولم يرج
~~أن يعود وفي إبقائه ضرر، مثل الحيوان الذي يحتاج إلى الإنفاق عليه ولا يمكن
~~أن يستعمل في نفقته، فيضر الإنفاق عليه بالمحبس عليه أو ببيت المال إن كان
~~محبسا في السبيل أو على المساكين، وقسم لا يجوز بيعه باتفاق وهو ما يرجى أن
~~تعود منفعته ولا ضرر في بقائه، وقسم يختلف في جواز بيعه والاستبدال به، وهو
~~ما انقطعت منفعته فلم يرج أن يعود ولا ضرر في إبقائه، وخراب الربع المحبس
~~الذي اختلف في جواز بيعه من هذا القسم وبالله التوفيق.
### | : حبس حبسا على ذكور ولده لا يباع ولا يورث حتى يرثها الله فانقرض ذكور ولده
# ومن كتاب أوله: سن
# رسول الله صلى الله عليه وسئل مالك عن رجل حبس حبسا على ذكور ولده لا
~~يباع ولا يورث حتى يرثها الله، فانقرض ذكور ولده، قال: أراها حبسا على بنات
~~ذكور ولده وعلى العصبة إلا ألا يكون فيها سعة، فيكون بنات ذكور ولده أحق
~~بها يبدين على العصبة إن لم يكن لهم فيها سعة.
# PageV12P233
# قال محمد بن رشد: قوله إنها ترجع حبسا بعد انقراض ذكور ولده، صحيح لا
~~اختلاف فيه، لوجهين: أحدهما: أن ذكور ولده غير معينين لأنه يدخل في ذكور
~~ولده ذكور ولد ولده ما سفلوا، والثاني قوله لا يباع ولا يورث حتى يرثها
~~الله، ولو قال: لا تباع ولا تورث ما عاشوا أو حتى ينقرضوا لرجعت إليه بعد
~~انقراضهم ملكا مطلقا ولورثته إن كان قد مات، ولو قال ما عاشوا أو حتى
~~ينقرضوا، ولم يقل لا تباع ولا تورث لرجعت إليه ملكا مطلقا عند مطرف، وقد
~~مضى هذا المعنى مستوفى في أول رسم من السماع فلا معنى لإعادته.
# وقوله: إنها ترجع حبسا على بنات ذكور ولده وعلى العصبة معناه إذا لم يكن
~~له بنات لصلبه؛ لأن بناته أقرب إليه من بنات بنيه، وقد مضى في أول رسم من
~~السماع ذكر من يرجع إليه الحبس حبسا بعد انقراض المحبس ms4733 عليهم وما في ذلك من
~~الاختلاف في النساء فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: اتخاذ المساجد على القبور
# مسألة قال ابن القاسم في اتخاذ المساجد على القبور: إنما أكره من ذلك هذه
~~المساجد التي تبنى عليها، فأما لو أن مقبرة عفت فبنى قوم عليها مسجدا
~~فاجتمعوا للصلاة فيه لم أر بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: إنما كره اتخاذ المساجد على القبور صيانة لها لئلا يكون
~~ذلك ذريعة إلى الصلاة عليها، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«اللهم لا تجعل قبري وثنا بعدي يعبد اشتد غضب الله على قوم اتخذوا قبور
~~أنبيائهم مساجد» وأما إذا عفت المقبرة وانقطع الدفن فيها
# PageV12P234
# فلا بأس أن يبني عليها مسجد للصلاة فيه؛ لأن المسجد والمقبرة حبسان على
~~المسلمين لصلاتهم ودفن موتاهم، فلا بأس أن يستعان ببعض ذلك في بعض وينقل
~~بعضه إلى بعض على أنفع ذلك لهم وأرفقه بهم وأحوجه ما هم إليه، قال ذلك ابن
~~الماجشون في الواضحة، وإذا بنى المسجد على المقبرة لم يتناول المصلي فيه
~~نهي النبي - عليه السلام - عن الصلاة في المقبرة عند من حمل الحديث على
~~عمومه في جميع المقابر من أهل الحديث؛ لأنها قد خربت من أن تكون مقبرة
~~وتحولت إلى ما تحولت إليه من كونها مسجدا والدليل على ذلك ما جاء من أنه
~~كان في الموضع الذي بنى فيه النبي - عليه السلام - قبور للمشركين فأمر بها
~~فنبشت، وقد روى أبو المصعب عن مالك كراهية الصلاة فيها للحديث، وهذا الذي
~~ذهب إليه عبد الوهاب قال: تكره الصلاة فيها، إلا أن تكون فيها نبش؛ فلا
~~تجوز الصلاة فيها، والمشهور المعلوم من مذهب مالك إجازة الصلاة فيها إما
~~لأن الحديث لم يصح عنده، وإما لأنه حمله على أن المراد به مقابر المشركين
~~كما فعل ابن حبيب وبالله التوفيق.
### | : بنت الابن تسمى بنتا ولها حكم البنت في الميراث إذا لم يكن للميت ابن
# ومن كتاب أوله: أخذ يشرب خمرا قال: وسئل عن رجل حبس حبسا وحبس على ابنين
~~له ms4734 منزلا بعينه وقال في حبسه: وما كان لي من ابنة فهي معهما في حبسهما،
~~أترى بنات ابنه يدخلن معهما في ذلك الحبس الذي لابنيه؟ قال:
# PageV12P235
# قال مالك: نعم، أرى أن يدخلن في ذلك.
# " قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله من قوله في رسم العشور من سماع
~~عيسى بعد هذا: وذلك لأن بنت الابن تسمى بنتا ولها حكم البنت وفي الميراث
~~إذا لم يكن للميت ابن ذكر ولا أنثى، بخلاف بنت الابنة لأنها وإن كانت تسمى
~~ابنة بدليل قول النبي - عليه السلام - في الحسن: «إن ابني هذا سيد» فليس
~~لها حكم البنت في النسب ولا في الميراث وبالله التوفيق.
### | مسألة: يفلس وله أم ولد ومدبرون ولهم أموال
# مسألة وسئل مالك عمن تصدق على ابنتين بدار على وجه الحبس وكتب لهما في
~~كتاب صدقته، قال: إن شاءتا باعتا، وإن شاءتا أمسكتا، فرهق ابنتيه دين كثير
~~داينتا به الناس، فقام عليهما الغرماء فقالوا: نحن نبيع الدار قد كتب
~~أبوكما في صدقته إن شئتما بعتما، وإن شئتما أمسكتما، قال مالك: صدقوا ذلك
~~لهم أن يبيعوا الدار حتى يستوفوا حقوقهم.
# قال محمد بن رشد: لمالك في كتاب ابن المواز خلاف قوله هذا إنه ليس
~~للغرماء ذلك، وهو الذي يأتي على ماله في كتاب التفليس من المدونة في الرجل
~~يفلس وله أم ولد ومدبرون ولهم أموال، أنه ليس للغرماء أن يجبروه على أن
~~يأخذ أموالهم فيقضيها إياهم، ولا لهم أن يأخذوها إلا أن يشاء هو أن يفعل
~~ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: تغير ما حبسه في مرضه
# مسألة وسئل عن رجل حبس حبسا في مرضه دارا له وجعلها بعد حبسه في سبيل
~~الله حبسا، فأراد أن يغير ذلك في مرضه أذلك له؟ قال: نعم، ذلك له.
# PageV12P236
# قال محمد بن رشد: قوله إن له أن يغير ذلك في مرضه، يريد فينفذ تغيره
~~ويبطل الحبس إن مات من مرضه ذلك، وأما إن صح فيلزمه الحبس ويحكم به عليه
~~وإن كان قد رجع عنه وغيره في مرضه، ووجه ms4735 ذلك أنه لما كان الحبس لا ينفذ إن
~~مات من مرضه ذلك إلا من الثلث حكم له بحكم الوصية في أن له أن يرجع فيه،
~~فعلى قياس هذا إن مات من مرضه قبل أن يغير حبسه وقد أوصى بوصايا مال، فلم
~~يحمل ذلك ثلثه تحاصا في الثلث ولم يبدأ الحبس المبتل في المرض على الوصية
~~بالمال، وهذا أصل قد اختلف فيه قول مالك فيمن بتل عتق عبد له في مرضه وأوصى
~~بعتق عبد له آخر، فروى ابن القاسم وابن وهب عن مالك أن المبتل في المرض
~~يبدأ على الموصى بعتقه، وأخذ بذلك ابن القاسم وابن وهب وابن عبد الحكم وابن
~~دينار، وإياه اختار محمد بن المواز فعلى هذا لا يجوز للمريض تغير ما حبسه
~~في مرضه ولا ما بتل عتقه فيه، وروى أشهب عن مالك أنهما يتحاصان المبتل في
~~المرض والموصى بعتقه فيه، قال أشهب وإنما ذلك عندي بمنزلة ما لو أوصى بعتق
~~عبدين له في مرضه، ثم قال في أحدهما: إن صححت من مرضي فهو حر، فمات من
~~مرضه، أنهما يتحاصان، وقال محمد بن المواز: أما هذا فكما قال، ولا يشبه ذلك
~~أن يوصي بعتق أحدهما ويبتل عتق الآخر في مرضه، بأن يقول له: أنت حر بتلا
~~عشت أو مت، وقد قال لي بعض أصحاب مالك: إن مالكا رجع إلى هذا القول، وعليه
~~لقي الله عز وجل، فقوله في هذه الرواية له أن يغير حبسه الذي حبسه في مرضه
~~يأتي على قول مالك هذا الذي رجع إليه من أنهما يتحاصان ولا يبدأ المبتل في
~~المرض على الموصي بعتقه، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : حبس على ولده فلا يدخل في حبسه أولاد البنات
# ومن كتاب أوله:
# يسلف في المتاع والحيوان وسئل مالك عن حائط كان صدقة فلم يزل ذلك يجري
~~على
# PageV12P237
# ولده للذكر مثل حظ الأنثيين فتزوج الرجل منهم المرأة ثم يموت فتذهب
~~المرأة ولا حق لها وتتزوج المرأة من بناته ثم تموت فيذهب ولدها ولاحق لهم
~~ويرجع نصيبها على من ms4736 بقي من ولده، فلم يزل ذلك حتى بقي بعد امرأة ورجل
~~فكانا يأخذان للذكر مثل حظ الأنثيين، ثم مات الرجل فصارت للمرأة الصدقة
~~تأخذها كلها، ثم هلكت وتركت أولادا، وشهد رجال بالسماع أنهم لم يزالوا
~~يسمعون أنها صدقة، هل ترى لولد المرأة في ذلك حقا؟ قال مالك: لا، ولكن ترجع
~~إلى الأقرب فالأقرب من عصبة المتصدق حبسا عليهم، قال عيسى: قلت لابن
~~القاسم: لم كانت للذكر مثل حظ الأنثيين؟ قال: اشترط ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: " وسئل عن حائط كان صدقة فلم يزل ذلك يجري على
~~ولده " معناه: وسئل عن حائط كان صدقة تصدق به رجل على ولده فلم يزل ذلك
~~يجري على ولده للذكر مثل حظ الأنثيين، وقوله: " وشهد رجال بالسماع أنهم لم
~~يزالوا يسمعون أنها صدقة " معناه: لم يزالوا يسمعون أنها صدقة يتصدق بها
~~ذلك الرجل حبسا صدقة على ولده، هل ترى لولد المرأة في ذلك حقا؟ فقال: لا،
~~وذلك على مذهبه الذي يختلف فيه قوله أن من حبس على ولده فلا يدخل في حبسه
~~أولاد البنات إذ ليسوا بولد لهم حكم الولد في الميراث والنسب؛ لأنهم وإن
~~كانوا في حكم ولده في حقيقة التسمية في اللغة فهم ولد رجل آخر في التسمية
~~والميراث والنسب، فهو بهم أولى.
# وقوله: " إنها ترجع إلى الأقرب فالأقرب من عصبة المتصدق حبسا عليهم "
~~صحيح بين لا اختلاف فيه؛ لأنه حبس على غير معينين فلا ترجع إلى المحبس ملكا
~~في قول مالك وأصحابه أجمعين، إلا أن يقول ما عاشوا فترجع إليه ملكا على قول
~~مطرف منهم خاصة، وقد مضى هذا في أول رسم وفي غيره من المواضع وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P238
### | مسألة: قال داري حبس على امرأتي ما عاشت فلم يجز ذلك الورثة
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قال داري حبس على امرأتي ما عاشت فلم يجز
~~ذلك الورثة، قال: ترجع ميراثا على فرائض الله إن شاءوا باعوا، وإن شاءوا
~~أمسكوا.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة إذا حبس الدار عليهما ما ms4737 عاشت في مرضه
~~الذي توفي منه أو أوصى بذلك، وقوله: " إنها ترجع ميراثا على فرائض الله إذا
~~لم يجز ذلك الورثة " معناه على أحد قولي مالك في أن الحبس على معين يرجع
~~بعد انقراض المحبس عليه إلى المحبس ملكا أو إلى ورثته بعده، وأما على قوله
~~الآخر إنها ترجع إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا ولا ترجع إليه ملكا مطلقا
~~فإذا لم يجز ذلك الورثة يدخلون معها في سكنى الدار حياتها، فإذا ماتت رجعت
~~الدار إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا وسقط حقهم فيها، ولو أسكنها في مرضه
~~الدار ما عاشت أو أوصى لها بذلك لرجعت إذا لم يجز الورثة ميراثا باتفاق
~~والله الموفق.
### | مسألة: قال داري هذه حبس على امرأتي ما عاشت وبقية ثلثي لفلان وثلث الدار
# مسألة قيل لابن القاسم: فإن قال داري هذه حبس على امرأتي ما عاشت وبقية
~~ثلثي لفلان وثلث الدار، قال ابن القاسم: يقال للورثة أسلموا لامرأته ما حبس
~~عليها، فإن قالوا: لا، فهم معها على فرائض الله يسكنون، فإذا انقرضت امرأته
~~صارت الدار للذي أوصى له ببقية الثلث فإن أسلموا لامرأته الدار لم يكن للذي
~~أوصى له ببقية الثلث شيء حتى تموت امرأته فإذا ماتت المرأة أخذ الذي أوصى
~~له ببقية الثلث الدار، قال ابن القاسم: وسواء عليه قال في هذا الموضع. حبسا
~~أو سكنى.
# PageV12P239
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة يبينها ما ذكرناه في المسألة التي
~~فوقها، وقول ابن القاسم في آخرها: وسواء عليه، قال في هذا الموضع حبسا أو
~~سكنى صحيح؛ لأنه قد بين المرجع ونص عليه بقوله وبقية ثلثي لفلان فلا يدخل
~~في هذه المسألة اختلاف قول مالك فيمن حبس على معين هل يرجع الحبس إليه أو
~~إلى أقرب الناس به حبسا عليهم، كما دخل في المسألة التي فوقها. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أسكن دارا له أجنبيا حياته ثم مات الذي أسكن
# مسألة قال ابن القاسم: وإن أسكن دارا له أجنبيا حياته ثم مات الذي أسكن
~~رجعت ميراثا لأقرب الناس بالمسكن ms4738 يوم مات المسكن، وإن حبس على أجنبي حياته
~~ثم مات الذي حبس عليه رجعت حبسا على أقرب الناس بالمحبس يوم ترجع.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أسكن دارا له أجنبيا حياته فلا اختلاف ولا
~~إشكال في أنها ترجع إلى المسكن ملكا يوم مات المسكن، وأما إذا حبس على
~~أجنبي حياته ثم مات الذي حبس عليه، فقيل إنها ترجع إلى المحبس ملكا مطلقا،
~~وقيل إنها ترجع إلى أقرب الناس به حبسا عليه، اختلف في ذلك قول مالك، فقوله
~~في هذه المسألة رجعت حبسا على أقرب الناس بالمحبس يوم ترجع يريد على أحد
~~قولي مالك، وهذه المسألة تبين أنه لا فرق إذا حبس على معين بين أن يقول
~~حياته أو يسكت عن ذلك في إن اختلاف قول مالك يدخل في ذلك دخولا واحدا خلاف
~~ما ذهب إليه محمد بن المواز من أنه إذا حبس على معين وقال حياته أو سمى
~~أجلا خرجت المسألة من الخلاف حسبما ذكرناه عنه في أول رسم من السماع وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P240
### | : حبس داره على مواليه ثم هلكت
# ومن كتاب الشريكين يكون لهما مال قال: وسألت مالكا عن رجل حبس داره على
~~مواليه ثم هلكت فقام موالي الموالي فقالوا: نحن معكم، وقال الموالي: نحن
~~أحق بها، قال: أراهم كلهم فيها وأراها حبسا على الموالي وموالي الموالي
~~يدخلون معهم.
# قال محمد بن رشد: قوله أراهم كلهم فيها ظاهره أنه لا يؤثر الأقرب منهم
~~على الأبعد إذا استوت حاجتهم، وذلك ما مضى في أول رسم من السماع، وكذلك
~~اختلف أيضا في تفضيل الآباء على الأبناء حسبما مضى تحصيل القول فيه في أول
~~رسم من السماع فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | [: حبس حبسا دارا له على رجل حياته فبنى في الدار مسكنا ثم مات]
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وسئل عن رجل حبس حبسا دارا له وأرضا على رجل
~~حياته فبنى في الدار مسكنا أو غرس في الأرض نخلا، ثم مات، فقال: إن أرضى
~~صاحب الدار ورثة الرجل فذلك له ms4739 وإلا قلعوا نخلهم وأخذوا نقضهم من الدور.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والكلام عليها مستوفى فيما تقدم في
~~هذا الرسم في بعض الروايات فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : حبس جارية له على أخته وأمه حبسا صدقة لا تباع ولا توهب ولا تورث
# ومن كتاب البز قال وسئل مالك عن رجل حبس جارية له على أخته وأمه حبسا
~~صدقة لا تباع ولا توهب ولا تورث، وأيهما ماتت قبل صاحبتها فهي
# PageV12P241
# على الباقية منهما، فماتت أخته فأراد أن يبتلها لأمه تبيعها أو تصنع بها
~~ما شاءت، قال: أرى ذلك له إن شاء بعد تفكره فيها، وكأنه لم يرها من ناحية
~~الدور، قال ابن القاسم: ولو أن رجلا حبس دارا أو أرضا ثم أراد أن يفعل ذلك
~~لم يكن ذلك له إلا أن يكون اشترط أن مرجعهما إليه فهو يجوز أن يفعل ذلك،
~~ويفعله في غيرهما بعدهما إن أراد ذلك.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز له أن يبتلها لأمه لأنه رأى أنها ترجع إليه
~~بعد موتها ملكا مطلقا، ولا ترجع بمرجع الأحباس كالدور، وهو معنى قوله: ولم
~~يرها من ناحية الدور، وإنما لم يرها كالدور لأنه رأى التحبيس المعقب المحرم
~~فيها مكروها، واستحب له أن يصرفه إلى ما هو أفضل منه، فرأى تبتلها لأمه
~~أفضل لما في ذلك من البر بأمه، ورفع الضرر عن الجارية ما يرجى لها من
~~العتق، وهذا هو معنى ما في كتاب ابن المواز من قوله في هذه المسألة وكأنه
~~رآه من ناحية البر وفي رسم استأذن من سماع عيسى بعد هذا أنها ترجع بمرجع
~~الأحباس كالدور، وقد مضى الكلام على هذا المعنى وما يتعلق به مما هو من
~~معناه شي أول مسألة من الكتاب وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق بدار له حبسا على ولده وولد ولده
# مسألة وسئل مالك عن رجل تصدق بدار له حبسا على ولده وولد ولده فخرج إنسان
~~منهم إلى بعض البلدان ثم قدم فأراد أن يسحن الدار ويخرج له بعض من ms4740 يسكنها
~~من منزله الذي كان يسكنه، قال مالك: إن كان خرج في تجارة أو في طلب حاجة
~~فإني أرى ذلك له، وإن كان انقطع إلى بعض البلدان ثم بدا له فرجع لم أر له
~~أن يخرج له من منزل كان يسكنه أحد ممن يسكنه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك، وما قال ابن القاسم في المدونة يبين
~~قوله المتقدم في آخر أول رسم من سماع ابن القاسم، وقد ذكرنا
# PageV12P242
# ذلك هنالك وما يمكن أن يقام من قوله في المدونة، وقال علي في روايته: [إن
~~غاب مسجل] ، ولم يذكر ما قال ابن القاسم وهذا في السكنى، وأما في فضلة
~~الكراء والغلات من الثمرة وغيرها فإن حق من انتجع وغاب لا يسقط وإنما يسقط
~~عنه السكنى إذا لم يكن فيه فضل، قاله مالك في النوادر، وقال ابن القاسم
~~فيها وأما ذلك فيمن حبس على ولده أو لد فلان أو آل فلان، فأما على قوم
~~بأعيانهم ممن ليس على العقب فإن حق من انتجع منهم ثابت في السكنى وهم فيه
~~على السواء حاضرهم وغائبهم وفقيرهم وغنيهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس دارا له على أربعة نفر من ولده
# مسألة وسئل عن رجل حبس دارا له على أربعة نفر من ولده وشرط في حبسه أن من
~~مات منهم من ولده فولده على مصابته من الحبس، فمات اثنان منهم وترك أولادا
~~فكان الأخوان منهما لا أولاد لهما، ثم مات أحد الباقين ولا ولد له فلمن ترى
~~نصيبه؟ قال: أرى أن يرجع حبسا على جميع ولد إخوته الميتين وأخيه الباقي
~~ويخص بذلك أهل الحاجة منهم دون الأغنياء، ولا تكون فيها قسمة وأرى أن يؤثر
~~أهل الحاجة منهم من ولد بني الأخ والأخ.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما شرط أن يكون حظ من مات منهم
~~لولده رجع الحبس بذلك معقبا على غير معينين، وكان الحكم فيمن مات منهم ولا
~~ولد له أن يرجع حظه على جميع من في الحبس من أهل الحاجة ms4741 كمن حبس على ولده
~~وعقبهم وفيهم غني ومحتاج أن الحبس يقسم على أهل الحاجة من الأخ وبني الأخ
~~دون الأغنياء منهم، ولا يقسم عليهم بالسواء، وهو
# PageV12P243
# الذي أراد بقوله ولا يكون فيها قسمة، وقد قيل إن الحبس المعقب يقسم على
~~السواء بين الغني والفقير وقيل إنه يبدأ الأقرب على الأبعد وقد مضى بيان
~~ذلك كله وتحصيله في آخر أول رسم من السماع فلا معنى لإعادته وبالله الموفق.
### | : حبس دارا له على ولده وشرط أن من تزوج من بناته فلا حق لها
# ومن كتاب أوله: نذر ستة يصومها وسئل مالك عن رجل حبس دارا له على ولده
~~وشرط أن من تزوج من بناته فلا حق لها إلا أن تردها رادة أترى أن ينقض ذلك
~~وينحل الحبس، قال: نعم، إني لأرى ذلك وجه الصواب، وكأنه أعجبه نقضه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في أول رسم من السماع
~~فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس دوره على ولد له صغار فيشترط أنه القائم بأمرهم حتى يبلغوا
# مسألة وسئل عن الرجل يحبس دوره على ولد له صغار فيشترط أنه القائم بأمرهم
~~حتى يبلغوا، قال: إني لأكره ذلك، قال ابن القاسم وقال مالك: وإذا لم يشترطه
~~وكان الولد صغارا فلا بأس به إذا لم يكن فيهم كبير قد بلغ حد الرضى.
# قال محمد بن رشد: وقع في كتاب التفسير قال يحيى: قلت لابن القاسم لم كرهه
~~مالك؟ قال: لأنه قد اشترط في حبسه ملكا له ثابتا يحكم به في ذلك الحبس حتى
~~يموت، قلت: وما بأس ما اشترط من ذلك؟ قد كان له بلا شرط، ألا ترى أنه
~~الحائز على ولده والقائم لهم بلا شرط؟ مثل ما اشترط لم يزدد بشرطه المشترط
~~شيئا على ما كان يصنعه بغير شرط، قال: سأله عنه ابن أبي موسى فنهاه عنه
~~وكرهه، قلت أرأيت إن وقع الأمر به، فمات وولده أصاغر أيفسد هذا الشرط شيئا
~~من حوزه عليهم؟ قال: لا بل أجير الصدقة، وإنما ms4742
# PageV12P244
# كره له الشرط فإن وقع لم تفسد الصدقة، هذا نص ما وقع في كتاب التفسير،
~~فقال بعض أهل النظر هذه كراهية لا وجه لها؛ لأنه اشترط ما يوجبه الحكم له،
~~واشتراط ما يوجبه الحكم لا وجه لكراهيته.
# والكراهية فيها بينة لوجهين أحدهما: أنه لما شرط أنه القائم بأمرهم فقد
~~منع نفسه ما كان له جائزا من أن يولي غيره يقوم به لهم، والثاني: أنه قد
~~اشترط أنه القائم بأمرهم حتى يبلغوا، وبلوغهم لا يكون في وقت واحد فكان قد
~~اشترط في ظاهر أمره ألا يسلم لمن بلغ منهم حظه حتى يبلغوا كلهم وهذا مما
~~يبطل الحيازة؛ لأنه إن بلغ فلم يدفع إليه حظه، ومات وهو في يديه بطلت
~~الصدقة في حظه، وفي المسألة وجه ثالث يصحح الكراهة، وهو اشتراط ذلك حتى
~~يبلغوا، وقد يبلغوا وهم لا ترضى أحوالهم ولا تجوز أفعالهم، فبطل أن يكون
~~الشرط صحيحا، ولو اشترط أن له أن يحوز لكل واحد منهم حظه حتى يبلغ ويملك
~~أمر نفسه لتخلص من هذه المعاني كلها وصح اشتراطه، ولم يكن فيه وجه للكراهة،
~~والله أعلم وبه التوفيق.
### | : حكم العمرى
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك
# رواية سحنون بن سعيد من كتاب العتق قال أشهب: وسمعت مالكا وسئل عمن أعمر
~~أمه عبدين) حياتها وشرط إن مات قبلها فهما لها حياتها وإن ماتت قبله فهما
~~عليه رد، ثم حضرته الوفاة قبلها فأعتق أحدهما، قال: لا يجوز ذلك إلا أن
~~تجيز أمه ذلك، فإن أجازت ذلك وطاعت بعتقه جاز وعتق، ولم ينظر إلى ما يقول
~~الورثة إن مرجعه إلينا وإن لم يجز عتق إذا ماتت أمه وكانت تلك البقية في
~~ثلثه.
# قال محمد بن رشد: حكم العمرى أن تكون للمعمر حياته عاش
# PageV12P245
# المعمر أو مات قبل ذلك، فإذا مات المعمر رجعت العمرى إلى المعمر إن كان
~~حيا، وإن كان قد مات رجعت إلى ورثته يوم مات، فقوله وشرط إن مات قبلها فهما
~~لها حياتها، وإن ماتت قبله فهما عليه رد، ليس بشرط ms4743 يحيل العمرى عن حكمها
~~وسبيلها، وإنما هو بيان لحكمها، والمعمر لا يملك من العبدين إذا أعمرهما
~~أمه إلا المرجع بعد وفاتها، وهو مجهول، إذ لا يدري متى تموت فيجوز له أن
~~يهبه ويعتقه في صحته ولا يجوز له أن يبيعه إلا من أمه، ويجوز له أيضا أن
~~يعتقه في مرضه إن حمله ثلثه، ويختلف فيما بتله المريض في مرضه هل ينظر فيه
~~وهو مريض أو بعد موته، فقيل إنه ينظر فيه في مرضه فإن حمله الثلث عتق، وقيل
~~إنه لا ينظر فيه إلا بعد موته إذ قد يذهب ماله في مرضه فيكون للورثة في
~~ذلك.
# حجة من أجل أنه لا ينفذ قضاؤه بعد موته في أكثر من ثلث ماله، فرأى مالك
~~في هذه المسألة إن أجازت أمه ذلك وطاعت بترك حقها في خدمته أن ينظر بذلك في
~~مرضه، ويعجل له العتق إن حمل ثلثه المرجع بأن يقوم على غرره، ولم ينظر إلى
~~ما يقوله الورثة إن أرادوا ألا ينظر فيه إلا بعد موته، وهو معنى قوله: ولم
~~ينظر إلى ما يقوله الورثة: إن مرجعه إلينا ورأى إن لم تجز الأم ذلك لا ينظر
~~فيه حتى تموت، إذ لا سبيل إلى تعجيل عتقه من أجل حقها في خدمته طول حياتها،
~~فإذا مات نظر فيه، فإن حمل ثلثه المرجع على غرره عتق جميعه بعد موتها، وهو
~~معنى قوله: وإن لم تجز عتق إذا مات وكانت تلك البقية في ثلثه، يريد المرجع
~~على غرره، وإن لم يحمل الثلث المرجع عتق منه بعد موتها ما حمل الثلث منه،
~~فهذا معنى قول مالك في هذه المسألة ووجهه مشروحا مبينا.
# وقد رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: هذا الكلام فيه نظر
~~فتدبره والذي ينبغي إن لم يجز الورثة ذلك أن يكون المرجع من الثلث أجازت
~~الأم أو لم تجز، فإن أجازت عجل العتق، وإن لم تجز عجل بعد موتها.
# PageV12P246
# وكلامه هو الذي فيه النظر؛ لأنه حمل قول مالك على غير وجهه، فتأول عليه ms4744
~~أنه أراد بقوله: " ولم ينظر إلى ما يقوله الورثة " أنه يعجل له العتق إذا
~~أجازت الأم وطاعت، وإن لم يحمل ثلثه المرجع، وهو تأويل خطأ لا يصح أن يتأول
~~مثله على مالك، ومعناه إنما هو ما ذكرناه من أنه لا ينظر إلى قولهم إن
~~أرادوا تأخير النظر في تقويم المرجع في الثلث إلى أن يموت إذا أجازت الأم،
~~فالمسألة صحيحة بينة مستقيمة لا نظر فيها ولا اعتراض وبالله التوفيق.
### | : يحبس الحائط صدقة على المساكين أيقسم على المساكين بينهم تمرا
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل عن الرجل يحبس الحائط صدقة على المساكين
~~أيقسم على المساكين بينهم تمرا أم يباع ثم يقسم ثمنا بينهم، فقال: ذلك
~~يختلف، وذلك إلى ما قال فيه المتصدق، أو إلى رأي الذي يلي ذلك، واجتهاده إن
~~كان المتصدق لم يقل في ذلك شيئا، إن رأى خيرا أن يبيع ويقسم ثمنه وإن رأى
~~خيرا أن يقسم تمره قسموه تمرا فذلك يختلف، وربما كان الحائط نائيا
~~بالمدينة، فإن حمل أضر ذلك بالمساكين حمله، وربما كان في الناس الحاجة إلى
~~الطعام فيكون ذلك خيرا لهم من الثمن فيقسم إذا كان هكذا فهو أفضل وخير،
~~وهذه صدقات عمر بن الخطاب منها ما يباع فيقسم ثمنه ومنها ما يقسم تمرا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن ذلك مصروف إلى اجتهاد الناظر في
~~ذلك إن لم يقل المتصدق في ذلك شيئا، وإن قال فيه شيئا وحد فيه حدا وجب أن
~~يتبع قوله في صدقته ولا يخالف فيه حده وبالله التوفيق.
# PageV12P247
### | مسألة: أوصى في غنم له بأنها حبس على يتيمين ليسا من الورثة
# مسألة وسئل عن رجل توفي فأوصى في غنم له بأنها حبس على يتيمين ليسا من
~~الورثة، وجعلها على يدي ابن له كبير، وقال: من مات منهما فلا حق له ومن
~~ارتغب فلا حق له، فمات أحدهما، ثم ارتغب الآخر منهما [فلمن تراها؟] فقال:
~~ما أراها إلا للآخر منهما، قيل له إنه حبسها عليهما لهذا منها قطيع عليه ms4745
~~[سمته ولهذا] قطيع عليه سمته وقال من مات فلا حق له فمات أحدهما [ثم] ارتغب
~~الآخر فلمن تراها؟ فقال: ما أراها إلا للآخر منهما، أرى هذا إنما أراد مثل
~~ما يقول بعض الناس يحبس على الجماعة ويقول من هلك فلا حق له فأراها للآخر
~~منهما، قيل له إنه قد كان في وصيته من ارتغب فلا حق له فقد هلك واحد وارتغب
~~الآخر فخرج، وقد بلغ وصار رجلا، فقال ما أراها إلا للباقي وأحرى به أن يرجع
~~فلو وقفت هذه الغنم حتى يرجع هذا الذي ذهب، قيل له إن بعض العلماء قال:
~~يرجع على الوارث، فقال: والله ما أرى ذلك قد أوصى بها وحبسها فكيف ترجع على
~~الوارث؟.
# قال محمد بن رشد: قوله ارتغب واغترب سواء مثل جذب وجبذ وقيل ليس هو من
~~المقلوب، وإنما هو مأخوذ من الرغبة في الشيء، والرغبة عنه، فمعنى ارتغب رغب
~~عن سكنى البلد ورغب في سكنى سواه، فخرج إليه، وقال ابن لبابة أرتغب أترك،
~~فالمعنى المراد مفهوم معلوم وإن اختلفت الألفاظ، وحمل قوله من اغترب فلا حق
~~له أي لا حق في حين مغيبه لا أنه يسقط حقه بمغيبه جملة كالموت، فلذلك قال:
~~فلو وقفت هذه الغنم حتى يرجع، وقوله في رواية أشهب هذه عنه: إن حظ الميت من
~~الغنم وإن كانت موسومة
# PageV12P248
# يرجع على صاحبه خلاف قوله في رواية ابن القاسم عنه في أول سماعه إن حظ
~~الميت من خدمة الخادم إذا حبسها على قوم مفترقين وقسم الخدمة بينهم ترجع
~~إلى المحبس لا إلى أصحابه، فعلى قوله في سماع ابن القاسم يكون حظ الميت من
~~اليتيمين من الغنم الموسومة للمحبس ويوقف حظ الغائب وحده حتى يرجع، وهذا
~~القول هو الذي أنكره لما قيل له: إن بعض العلماء قاله، فقال والله ما أرى
~~ذلك، قد أوصى بها وحبسها فكيف ترجع إلى الوارث؟ وقد يحتمل أن يكون إنما
~~أنكر قول من قال: إن من اغترب يسقط حقه ويرجع إلى الوارث الذي له المرجع
~~ولا يعود إليه ms4746 إن رجع من اغترابه، على ظاهر قوله: ومن اغترب فلا حق له، إذ
~~لم يقل إلا أن يرجع فهو على حقه.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال حسبما ذكرناه في سماع ابن القاسم أحدها:
~~أن حظ الميت من الغنم يرجع إلى المحبس ويوقف نصيب الغائب وحده كانت الغنم
~~قد قسمها المحبس بينهما ووسم نصيبه كل واحد منهما أو لم يقسمها، والثاني:
~~أن حظ الميت منهما يرجع على صاحبه فيوقف جميع الغنم إذا غاب الثاني حتى
~~يرجع فيأخذها، وهو قوله في هذه الرواية، والقول الثالث: الفرق بين أن يكون
~~قد قسم الغنم بينهما أو لم يقسمها، فإن كان فد قسمها بينهما ووسم نصيب كل
~~واحد منهما رجع نصيب الميت منهما إلى المحبس، ووقف للغائب نصيبه خاصة، وإن
~~كان حبسها عليهما ولم يقسمها بينهما رجع نصيب الميت منهما إلى صاحبه ووقفت
~~له جميع الغنم إذا غاب حتى يرجع، وهذا هو أظهر الأقوال والذي اختاره سحنون،
~~وإذا وقفت الغنم كلها أو حظ الغائب منها كلى الاختلاف المذكور فالغلة في
~~حين التوقيف للوارث الذي له المرجع، وقد قيل إن الغنم لا توقف وتدفع إلى
~~الوارث يستغلها، فإن رجع الغائب ردت إليه الغنم يستغلها حتى يموت، فترجع
~~إلى الوارث، وأما إن مات قبل أن يرجع صحت للوارث ملكا، وقد قيل إن الغلة
~~توقف فإن رجع [أفادها] وإن مات كانت للوارث، وهذا القول قد أنكره في رسم
~~الصبرة وبين وجه فساده وبالله التوفيق.
# PageV12P249
### | : حبس على أمه وصيفة له حياتها فحازتها
# ومن كتاب البيوع الأول وسئل عمن حبس على أمه وصيفة له حياتها فحازتها، ثم
~~توفي ابنها وعليه دين فأرادت الأم أن تبتاع مرجع الجارية من الغرماء لتكون
~~لها الجارية بتلا أيصلح ذلك؟ فقال: لا، ولا يصلح شيء من ذلك حتى تموت
~~فيتحاص فيها الغرماء.
# قال محمد بن رشد: أجاز في رسم طلق من سماع ابن القاسم وفي غير ما موضع
~~لمن أمتع شيئا حياته أن يشتري المرجع من الذي أمتعه المنافع حياته، وكذلك
~~يجوز له أن يبتاعه ms4747 من ورثته، ولم يجز في هذه الرواية أن يشتري الذي أخدم
~~الجارية حياته مرجعها من الغرماء، فقيل: إن ذلك اختلاف من القول، وقيل بل
~~تفترق المسألتان، وقد مضى القول على هذا مستوفى في رسم شك من سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس دارا له على أقاربه اثنا عشرة سنة ثم مات بعد شهرين
# مسألة وسئل عمن حبس دارا له على أقاربه اثنا عشرة سنة ثم مات بعد شهرين
~~فجاء آت إلى الورثة فقال: بيعوني مرجع هذه الدار، فقال: لا يعجبني هذا لعل
~~الدار ترجع متهدمة أو غير ذلك لا يدري كيف ترجع، واثنتا عشرة سنة كثير،
~~أرأيت لو كان ذلك عشرين سنة أو ثلاثين سنة، ولكن لو كان شيء يسير، قيل له
~~أليس للرجل أن يتكارى الدار اثنا عشرة سنة، فإن أصابها شيء رجع فأخذ منه
~~كراءه؟ قال: بلى، قيل له كيف لا يشتريها بعد عشر سنين؟ قال له مالك: أليس
~~يستأجر العبد سنة؟ فقال: بلى، فقال مالك: فيشتريه بعد سنة، لا يصلح هذا،
~~قلت له أرأيت إن اشترى مرجع
# PageV12P250
# الدار بعد اثنتا عشرة سنة ولم ينقد حتى ترجع الدار، فقال: ما يعجبني هذا
~~نقد أولم ينقد، هذا بعيد.
# قال محمد بن رشد: إذا لم يجز أن يبتاع مرجع الدار بعد اثنتا عشرة سنة لأن
~~البناء يتغير عنده إلى هذه المدة فلا يدري كيف ترجع الدار فلا فرق في هذا
~~بين أن ينقد أو لا ينقد، وكذلك على هذا لا يجوز لمن باع داره أن يستثني
~~سكناها اثنتا عشرة سنة، إذ لا فرق بين أن يستثني البائع السكنى أو يكون
~~لغيره فيشترطه على المبتاع، ومثل هذا في رسم البيع والصرف من سماع أصبغ بعد
~~هذا في العشرة الأعوام، وقد اختلف في ذلك فتقوم إجارته من مسألة كتاب
~~العارية من المدونة في الذي يستعير الأرض من الرجل على أن يبنيها ويسكنها
~~عشر سنين، ويكون البناء لصاحب الدار أن ذلك جائز إذا بين البنيان على ما
~~قاله بعض ms4748 أهل النظر.
# والصواب أن مسألة العارية من المدونة صحيحة خارجة من الاختلاف؛ لأن كل ما
~~بنى المستعير شيئا وجب لصاحب العرصة، فلا غرر في ذلك وإن طالت المدة، وأجاز
~~ذلك أيضا ابن القاسم في كتاب ابن المواز ومثله لابن شهاب في المدونة، وقد
~~قيل: إن أبعد ما يجوز من ذلك السنة، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى من
~~كتاب السلم والآجال، وروى ابن وهب عن مالك السنة ونصفا، وروى عن سحنون
~~الثلاثة الأعوام، يقوم من قوله في سماع أبي زيد من كتاب طلاق السنة إجازة
~~الخمسة الأعوام من مسألة الذي يشتري الدار ويشترط عليه فيها سكنى المرأة
~~طول عدتها فتستراب أنه لا كلام للمشتري في ذلك إلى انقضاء الريبة وهي
~~الخمسة الأعوام؛ لأن المشتري قد تقدم على ذلك، وأما الأرض فيجوز فيها
~~استثناء العشرة الأعوام عند ابن القاسم على ما وقع له في سماع أصبغ بعد
~~هذا، وقال المغيرة: يجوز في الدار العشرة الأعوام وفي الأرض السنين ذوات
~~العدد، وهذا الاختلاف إنما يرجع إلى ما يغلب على الظن أن البناء يتعير فيه،
~~فمرة رأى أنه لا يؤمن تغيره
# PageV12P251
# في أكثر من عام، ومرة رأى أنه لا يؤمن تغيره في أكثر من عشرة أعوام ويؤمن
~~في العشرة فما دونها، وينبغي أن ينظر في هذا إلى جودة البناء ووثاقته، فرب
~~بناء يتغير في أكثر من عام، ورب بناء لا يتغير في العشرة الأعوام وبالله
~~التوفيق.
### | : حبس غلاما له على ابنه حتى يستغني
# ومن كتاب الأقضية وسئل عن رجل حبس غلاما له على ابنه حتى يستغني ما حد
~~الاستغناء؟ قال: يلي ماله ونفسه وتلا هذه الآية: {وابتلوا اليتامى}
~~[النساء: 6] .
# قال محمد بن رشد: هذا بين إن كان حبسه عليه ليتصرف له فيما يحتاج إليه من
~~حوائجه فيكون معنى الاستغناء أن يستغني بذاته عنه فيما يحتاج إليه من
~~أموره، ولو كان عبدا للخدمة فحبسه عليه ليخدم له في صنعته الخدمة التي لا
~~تشبه أن يليها هو بنفسه لكان وجه الاستغناء في ذلك أن ms4749 يقدر على العوض منه
~~بوجه من الوجوه، وبالله التوفيق.
# تم الأول من جزئي كتاب الحبس بحمد الله تعالى.
# PageV12P252
### | : كتاب الحبس الثاني
### | مسألة: حبس داره على ولده وقال لفلان ريعها لأحدهم في حبس واحد وكلام واحد
# كتاب الحبس الثاني من سماع عيسى من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وسئل ابن
~~القاسم عن رجل حبس داره على ولده، وقال لفلان ربعها لأحدهم في حبس واحد
~~وكلام واحد؛ إنه ليس له منها إلا الربع الذي سمى له، ولو أنه حبس عليه حبسا
~~ثم حبس بعد ذلك حبسا آخر على جميع ولده أنه يدخل معهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال في المسألتين جميعا لأنه إذا حبس
~~على ولده وقال ربعها فقد جعل الثلاثة الأرباع لسائرهم قلوا أو كثروا، وإذا
~~حبس عليه حبسا ثم حبس بعد ذلك حبسا آخر على جميع ولده وجب أن يدخل معهم
~~لأنه من ولده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حبس حبسا على قوم وهم متكافئون في الغنى والإقلال
# مسألة وقال فيمن حبس حبسا على قوم وهم متكافئون في الغنى والإقلال، قال:
~~أرى أن يجتهد في ذلك ليسكن فيها من رأى، أو يكريها فيقسم كراءها عليهم، قيل
~~له فإن سبق بعضهم إليها فسكن؟ قال: من سبق فهو أولى ولا يخرج منها.
# PageV12P253
# قال محمد بن رشد: معناه في غير المعينين مثل أن يحبس على أولاده أو أولاد
~~فلان، وأما إن كان الحبس على قوم بأعيانهم مسمين ليس على التعقيب فلا يستحق
~~السكنى من سبق إليه منهم، كلهم فيه وفي غيره سواء، حاضرهم وغائبهم، قاله
~~ابن القاسم، قال محمد: وفقيرهم وغنيهم سواء، ولا اختلاف أعلمه في هذا
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: كل ما كان يرجع حبسه فهو أقرب الناس به يوم يرجع من ولد أو عصبة
# مسألة وقال ابن القاسم في الحبس، قال: كل ما كان يرجع ميراثا فهو على
~~أقرب الناس في يوم يموت، وكل ما كان يرجع حبسه فهو أقرب الناس به يوم يرجع
~~من ولد أو عصبة، فإن كانوا ms4750 بنات وعصبة فهو بينهم إن كان فيه سعة، فإن لم
~~يكن فيها سعة فالبنات أولى بها من العصبة، وأقعد من العصبة، إلا أنهن لا
~~يحزن وتدخل معهن الأم؛ لأن لها حقا ولا ترجع معهن زوجة.
# قلت: فإن لم يكن له أم وكانت له جدة أتكون بمنزلة أم، أم لا؟ قال: أرى
~~ذلك، وقال: إذا اشترط مرجعها إليه فإنها ترجع ميراثا بين ورثته يوم يموت،
~~وأما إذا لم يشترط فإنها ترجع حبسا على عصبته وأقرب الناس إليه يوم يرجع.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة: كل ما كان يرجع ميراثا فهو على
~~أقرب الناس به يوم يموت، ليس على ظاهره، والمراد به فهو على أحق الناس
~~بميراثه يوم يموت على ما قال بعد ذلك، وإذا اشترط مرجعها إليه فإنها ترجع
~~ميراثا بين ورثته يوم يموت، وهذا ما لا اختلاف فيه أن ما كان يرجح ميراثا
~~فهو على أحق الناس بميراثه يوم مات، وأن ما كان يرجع حبسا فهو على أقرب
~~الناس به يوم يرجع، وقد وقع في كتاب الهبات في المدونة في هذه
# PageV12P254
# الألفاظ غير بينة ترد بالتأويل إلى هذا الذي ذكرناه؛ إذ لا اختلاف فيه.
# وقوله: إن البنات أحق بمرجع الحبس من العصبة إذا لم يكن فيه سعة صحيح؛
~~لأنهن أقرب إلى المحبس من عصبته، وقوله إلا أنهن لا يحيزون معناه أنه لا
~~ينفردن بالمرجع دون من هو من المحبس بمنزلتهن، وهي الأم على ما ذكره؛ لأنها
~~أقرب النساء إليه من فوق، كما أنهن أقرب إليه من أسفل، فتدخل معهن فيه الأم
~~لاستوائها معهن في القرب حسبما وصفناه، ويكون بينهن على عددهن إن كانت
~~البنات ثلاثا كان للأم معهن من المرجع الربع.
# وقوله: فإن لم تكن له أم وكانت جدة أتكون بمثابة أم، أم لا؟ قال: لا أرى
~~ذلك، معناه أنها لا تكون بمثابتها فتدخل مع البنات في المرجع؛ لأنها أبعد
~~من المحبس منهن، لا أنها لا تكون بمثابة الأم إذا لم يكن المحبس أقرب إليه
~~منها؛ لأن ms4751 الأم إذا دخلت في مرجع الحبس على القول بأنها تدخل فيه فأمه أيضا
~~تدخل فيه، وقد قيل معناه أنه لا دخول للجد في مرجع الحبس بخلاف الأم،
~~والأول أظهر والله أعلم، وكذلك تدخل الأم مع بني المحبس الذكر كما تدخل مع
~~البنات على هذه الرواية، وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم تحصيل
~~الاختلاف فيما يرجع حبسا هل يدخل فيه النساء أم لا؟ ومن يدخل فيه منهن إن
~~دخل وبالله التوفيق.
### | : الحبس ليس بملك للمحبس عليه
# ومن كتاب استأذن سيده
# في تدبير جاريته وسألته عن الرجل يحبس على أولاد له صغار وكبار دارا ووكل
# PageV12P255
# عليها من يحوزها لهم ويكريها، وكيف إن قال أولاده الكبار نحن نحوزها
~~لأنفسنا؟ قال: لا يكون ذلك لهم، وهي على ما وضعها عليه، قلت أيكون ذلك إليه
~~ما عاش المحبس وبعد موته؟ قال: نعم، ذلك إليه ما عاش، قلت فإذا مات فله أن
~~يسنده إلى أحد؟ قال: لا، إذا مات وكان المحبس حيا كان ذلك إليه أيضا بجعله
~~إلى من أحب، وإن كان قد مات نظر السلطان في ذلك فجعله إلى من رأى، وإن كان
~~الكبار أهل رضى حازوا لأنفسهم بعد موت الوكيل. قيل له: فإن مات الوكيل بعد
~~موت المحبس وقد قال المحبس للوكيل: إن حدث بك حدث الموت فأسنده إلى من شئت،
~~فمات فأسنده إلى غيره، قال: وصيته جائزة، وليس للكبار ولا للصغار في ذلك
~~كلام، قيل له فإن كان لم يقل له إذا مت فأسنده إلى من شئت، فمات الوكيل بعد
~~موت المحبس وقد أوصى المحبس إلى رجل بتركته أيكون الوصي الناظر للصغار؟ قال
~~يكون ذلك إليه ويكون مكانه، وروى أصبغ عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الحبس ليس بملك للمحبس عليه كالهبة
~~التي هي ملك للموهوب له، فلا يصح للواهب أن يجعلها له على يدي غيره إذا كان
~~كبيرا وإنما يغتله المحبس عليه على ملك المحبس فللمحبس أن يوكل عليه من
~~يحوز للكبير ويجري ms4752 عليه غلته ويحوز عليه في حياته وبعد مماته في ذلك، وكذلك
~~إن كان المحبس عليهم صغارا وكبارا فليس للصغار منهم إذا كبروا أن يحوزوا
~~لأنفسهم في حياة المحبس ولا بعد موته.
# ولو كانوا صغارا كلهم يوم وكل الوكيل على القبض لهم كان لهم إذا كبروا أن
~~يقبضوا لأنفسهم، قال محمد بن المواز، وحكمه حكم الوكيل في أنه
# PageV12P256
# ليس له أن يوكل غيره ولا أن يوصي بذلك إلا أن يجعل ذلك إليه، وينزل وصي
~~المحبس منزلة الوكيل على الحبس في النظر فيه بعد موت الوكيل لما ذكرناه من
~~أنه إنما يغتله على ملكه، فوجب أن ينظر فيه الوصي كما ينظر في سائر مال من
~~أوصى إليه، ولو قال له إذا مت فأسنده إلى من شئت فمات فأوصى إلى رجل بالنظر
~~في ماله وعلى من يصح له التقديم عليه من بنيه لكان له النظر في الحبس الذي
~~كان وكل على النظر فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس مائة دينار على وارث ثم على رجل من بعده
# مسألة وسئل: عن الرجل يحبس مائة دينار على وارث ثم على رجل من بعده، قال:
~~يقسمها الورثة على قدر سهامهم من الميت، فينتفعون بها حتى يموت الوارث الذي
~~حبست عليه، فإذا مات رجعت إلى الأجنبي الذي حبست عليه بعد الوارث، فإذا مات
~~الذي حبست عليه بعد الوارث رجعت ميراثا بين من ورث الميت المحبس يقتسمونها
~~على فرائض الله، فمن مات ممن ورث الميت المحبس فحقه لورثته.
# قلت: ولا يرجع حبسا؟ قال: لا يرجع عليه حبسا، ولا يرجع حبسا إلا الدور
~~والعبيد ونحوهم؛ لأن مالكا قال لي: لو أن رجلا حبس مائة دينار على رجل
~~فأخذها فنقصت عنده أو ضاعت كان ضامنا لها، فليست الدنانير والدراهم حبسا.
# قلت: أرأيت من حبس حليا أو ثيابا أو شيئا مما يغاب عليه أهو بمنزلة
~~الدنانير والدراهم؟ وهل يصدق في ذلك الذي حبس عليه إذا قال ضاع مني؟ قال:
~~بل أراه ضامنا ولا يصدق فيما ادعاه من هلاكه، ألا ترى أن المحبس ms4753 كان بمنزلة
~~السلف في الدنانير، ألا ترى لو أن رجلا أعار رجلا ثوبا سنة فضاع منه في
~~السنة كان ضامنا، فإنما
# PageV12P257
# حبس ما يغاب عليه مثل العارية التي يغاب عليها أو السلف.
# قال محمد بن رشد: قوله إلا الدور والعبيد ونحوهم خلاف ما مضى في رسم البز
~~من سماع ابن القاسم في العبيد؛ لأنه قال فيه في الأمة إنها لا ترجع بمرجع
~~الأحباس خلاف الدور، وقد مضى الكلام على هذا المعنى، وما يتعلق به مما هو
~~في معناه مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | : الحبس على الولد بشرط إخراج البنات منه
# ومن كتاب أوله يوصي لمكاتبه قال ابن القاسم: قال مالك في الذي يحبس
~~الحائط على بنيه الذكور والإناث فمن تزوج من البنات فلا حق لها إلا أن
~~تردها رادة، ثم هو بعد ذلك حبس على موالي، فمات البنون كلهم إلا ابنة واحدة
~~متزوجة، ما يصنع بالغلة؟ قال مالك: تكون للموالي أبدا حتى ترجع الابنة ولا
~~تحبس الغلة (عنها) عليها.
# قال محمد بن رشد: مالك يكره الحبس على الولد بشرط إخراج البنات منه، ويرى
~~وجه الشأن فيه أن ينقض ويدخل فيه البنات ما لم يفت، وقد مضى الكلام على ذلك
~~في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، فإذا فات ولم يرد مضى على
~~شرطه، فإن تزوجت منهن واحدة رجع حظها على من بقي معها من إخوتها في الحبس
~~حتى تتأيم عن الزوج بموت أو فراق فترجع على حقها فيما يستقبل، وسواء قال
~~المحبس إلا أن تردها رادة أو سكت عن ذلك على قياس ما قاله مالك في رسم
~~الأقضية الثالث من سماع أشهب في
# PageV12P258
# الذي حبس على يتيمين، وقال: من مات فلا حق له، ومن ارتغب فلا حق له، وقد
~~قيل: إنه يسقط حقها بالتزويج فيما يستقبل أبدا إلا أن يقول إلا أن تردها
~~رادة، وقد تئول أنه قول بعض العلماء الذي أنكره مالك في مسألة رسم الأقضية
~~المذكورة، وفي ms4754 المجموعة نحوه من رواية ابن القاسم عن مالك، قال فيمن حبس
~~على أن من فرض له منهم في الديوان فلا شيء له ففرض لهم فلم يأخذوه وأخذ من
~~فرض له مرة ثم انقطع، فقال: من أخذه مدة فلا شيء له في الغلة، وكذلك إذا لم
~~يبق من بنيه المحبس عليهم إلا واحدة متزوجة ترجع جميع الغلة إلى الذي إليه
~~مرجع الحبس بالحكم أو بنص من المحبس على قوله في هذه الرواية: إن الغلة
~~تكون للموالي الذي جعل المحبس مرجع الحبس إليهم، وهي تبين ما وقع في رسم
~~الصبرة من سماع يحيى بعد هذا إذ لم يقع لذلك فيه جواب، وقال مطرف وابن
~~الماجشون: إذا لم يبق من المحبس عليهم إلا ابنة متزوجة فتوقف الغلة؛ فإن
~~رجعت أخذتها لأنها من ولد المحبس، فهي أولى ممن له المرجع، وإن ماتت قبل أن
~~تتأيم عن الزوج كانت الغلة الموقوفة للذي له المرجع.
# واختلف إن مضت مدة وهي مع الزوج ورحل أحق الناس بالمرجع ثم مات وخلفه آخر
~~مكانه هو أحق الناس بمرجع الحبس بعده، فمضت هذه أيضا، ثم ماتت وهي في عصمة
~~الزوج، فقال ابن الماجشون لكل واحد منهما من الغلة الموقوفة ما يجب للمرأة
~~التي عايشها فيها وهو أحق بمرجع الحبس، وقال مطرف: بل تكون جميع الغلة للذي
~~له المرجع يوم ماتت الابنة المتزوجة، وإن لم يبق من الولد المحبس عليهم إلا
~~بنات متزوجات فوقفت الغلة فتأيمت إحداهن بعد مدة أخذت جميع ما وقف وجميع
~~الغلة فيما يستقبل، فإن تأيمت الثانية بعد ذلك قاسمت أختها فيما أخذت
~~بنصفين، كأنهما ما تزوجتا، وإن تأيمت الثالثة رجعت على كل واحدة منهما بثلث
~~ما صار إليها مما وقف ومما استغلتاه بعد ذلك إلى حين تأيمها، والتعيين في
~~هذا وغير التعيين على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك سواء، وهو نص قول
~~أصبغ في الواضحة، وقال
# PageV12P259
# ابن الماجشون: إن عينهن في التحبيس، وقال: من تزوج منهن فلا حق لها سقط
~~حق من تزوج منهن بالتزويج ولم ms4755 يعد إليها أبدا، إلا أن يقول: فإن تأيمت فهي
~~على حقها في الحبس.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن حق من تزوج منهن لا يسقط إلا
~~ما دامت متزوجة ولم يقل إلا أن تردها رادة، والثاني: أن حقها يسقط بالتزويج
~~أبدا إلا أن يقول: فإن ردتها رادة فهي على حقها، والثالث: الفرق بين
~~التعيين وغيره، فإن كان عينها سقط حقها بالتزويج أبدا إلا أن يقول: فإن
~~ردتها رادة فهي على حقها من الحبس، وإن كان لم يعينها لم يسقط حقها
~~بالتزويج إلا ما دامت متزوجة ولم يقل إلا أن تردها رادة، وبالله التوفيق.
### | : الذي يحبس الحبس على ولده الذكر والأنثى فيه سواء
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك، في الذي يحبس الحبس على ولده: الذكر
~~والأنثى فيه سواء، وليس للذكر مثل حظ الأنثيين إلا أن يشترط ذلك في حبسه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إذا حبس عليهم فقد شرك بينهم فيما
~~حبسه عليهم، فوجب أن يكون الذكر والأنثى فيه سواء إلا أن يفضل أحدهما على
~~صاحبه، بدليل أن الله عز وجل لما شرك بين الإخوة للأم في الثلث ولم يفضل
~~الذكر منهم على الأنثى فيه كانوا فيه على السواء، ولم يقس ذلك على البنين
~~والبنات في قوله {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء:
~~11] ، ولا على الإخوة والأخوات في قوله {وإن كانوا إخوة رجالا ونساء فللذكر
~~مثل حظ الأنثيين} [النساء: 176] ، والله الموفق.
# PageV12P260
### | مسألة: يحبس على ولده حبسا ويشهد لهم ويكتب لهم بذلك كتابا
# ومن كتاب أوله
# أوصى أن ينفق على أمهات أولاده
# قال عيسى وأصبغ: وسألناه: عن الرجل يحبس على ولده حبسا ويشهد لهم ويكتب
~~لهم بذلك كتابا، ومثلهم يحوز لهم أبوهم ثم يتعدى فيرهنها فيموت وهي رهن كما
~~هي، قال: يبطل الرهن ويثبت الحبس ولا رهن، وقاله أصبغ، وقال: رهنه بمنزلة
~~بيعه إياها، كما لا يجوز بيعه لا يجوز رهنه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه رهن الحبس بعد أن ms4756 كان أبانه
~~عن نفسه، وحازه لابنه بأن رحل عنه إن كانت دارا يسكنها، أو كانت خالية إن
~~كان لا يسكنها فأشهد على تحبيسه إياها وحيازته، وأما لو كان حبسها وهو ساكن
~~فيها ثم رهنها لنفسه قبل أن يرحل عنها فلم يعثر على ذلك حتى مات لبطل
~~الحبس، وكذلك لو باعها بعد أن حبسها قبل أن يرحل عنها فلم يعثر على ذلك حتى
~~مرض أو مات، ولو عثر على ذلك في حياته وصحته لفسخ البيع والرهن فيها وصح
~~الحبس بالحيازة، ولو كانت صدقة من غير حبس فباعها قبل أن يرحل عنها لكان
~~الثمن للابن وإن مات الأب في الدار؛ لأنه إنما مات فيها وهي للمشتري، لا
~~لابنه إلا أن يكون باعها لنفسه نصا استرجاعا للصدقة فلم يعثر على ذلك حتى
~~مات فإن الصدقة تبطل، ولو عثر على ذلك في حياته وصحته لفسخ البيع فيها وردت
~~الدار لولده ولو باعها بعد أن رحل عنها وحازها لابنه لجاز البيع على الابن،
~~وكان له الثمن في مال أبيه، حيا كان الولد أو ميتا، وإن لم ينص على أنه باع
~~لابنه إلا أن يبيع نصا استرجاعا لصدقته فبيعه مردود إلى الولد، حيا كان
~~الولد أو ميتا؛ لأنها قد كانت صدقة ببينونته عنها إلى أن باعها والثمن
~~للمشتري في مال الأب، وجده أو لم يجده لا شيء على الولد منه، قاله ابن حبيب
~~في الواضحة، وبالله التوفيق.
# PageV12P261
### | : قال الرجل داري حبس على امرأتي وأم ولدي
# ومن كتاب أوله
# بع ولا نقصان عليك وقال مالك: إذا قال الرجل داري حبس على امرأتي وأم
~~ولدي أو غلة داري حبس فمن تزوج منهما فلا حق لها فيها إلا أن تردها رادة،
~~فتزوجت واحدة منهما، قال: يرجع حظها في يد الأخرى التي لم تتزوج، فإن طلق
~~التي تزوجت زوجها أو مات عنها رجعت على حقها، قال: ولو قال: هو بينكما فمن
~~تزوج فلا حق لها إلا أن تردها رادة، فمن تزوج منهما رجع حظها على الورثة
~~ولم يرجع على صاحبتها، ms4757 فإن طلقها زوجها أو مات عنها رجعت على حقها، فليس
~~بينكما وعليكما سواء، وهو بمنزلة من قال: غلامي يخدم فلانة يوما وفلانة
~~يوما، فمن تزوج منهما فلا حق لها إلا أن تردها رادة، فمن تزوج منهما رجع
~~حظها على جميع ورثة الميت، فإن طلقها زوجها أو مات عنها رجعت على حظها، ولو
~~قال: عليكما؛ رجع حظها إذا تزوجت على صاحبتها حتى يطلقها زوجها أو يموت
~~عنها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في الفرق بين أن يقول
~~بينكما وعليكما والاختلاف في ذلك في أول مسألة من سماع ابن القاسم فلا معنى
~~لإعادته، وقال أشهب: ولو قال حبست عليكما حياتكما وهو للآخر منكما فلا يكون
~~للآخر منهما إلا حبسا عليه حياته، وإذا لم يسم حياتهما فهو للآخر منهما
~~بتلا يصنع به ما شاء. وقول أشهب هذا في تفرقته بين أن يقول حياتكما أو لا
~~يقول ذلك - هو ما ذهب إليه محمد بن المواز، خلاف ما مضى من قول ابن القاسم
~~في آخر رسم يسلف، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك وفي أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV12P262
### | : قال الرجل عند موته داري حبس ولم يسم أحدا
# ومن كتاب أوله لم يدرك قال: وإذا قال الرجل عند موته: داري حبس، ولم يسم
~~أحدا قسمت على المساكين وكانت حبسا عليهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في رسم الشجرة من سماع
~~ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بنات الأخ والعمة من العصبة الذين يرجع عليهم الحبس
# مسألة قال: وبنات الأخ والعمة من العصبة الذين يرجع عليهم الحبس.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في سماع سحنون من أنه لا تدخل العمة في
~~مرجع الحبس، ولا كل من لا يرث من النساء مثل ما في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وقد مضى هنالك تحصيل الاختلاف في ذلك فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: شهد رجلان على أنهم كانوا يسمعون أن ms4758 هذه الدار حبس
# مسألة قال: وإذا شهد رجلان على أنهم كانوا يسمعون أن هذه الدار حبس جازت
~~شهادتهما وكانت حبسا على المساكين إن كان لم يسم أحدا، قيل له: فرجلان
~~يشهدان وفي القبيل مائة رجل من أسنانهم لا يعرفون منه شيئا؟ قال: إذا كان
~~كذلك فلا تقبل شهادتهما إلا بأمر يفشو ويكون عليهم شهود أكثر من اثنين،
~~وأما إذا شهد شيخان قديمان قد أدركا الناس وباد جيلهما أنهما سمعا أنه حبس
~~فشهادتهما جائزة.
# PageV12P263
# قال محمد بن رشد: ابن الماجشون لا يجيز في شهادة السماع أقل من أربعة
~~شهداء، وإجازة ابن القاسم شهادة السماع في هذه المسألة خلاف مذهبه في
~~المدونة؛ لأنه قال فيها: إن شهادة السماع لا يثبت بها النسب ولا الولاء،
~~ويقضى له بالمال دون ثبات النسب والولاء، فعلى ما في المدونة لا تجوز شهادة
~~السماع في الحبس إلا مع القطع بأنها تحترم بحرمة الأحباس، وذلك بين من
~~مذهبه في المدونة، وهو على أصله فيها أنه يقضي بشهادة السماع بالمال، ولا
~~يثبت بذلك النسب ولا الولاء، فكذلك باليد للمحبس دون أن يثبت الحبس، وقد
~~مضى في نوازل سحنون من كتاب الشهادات تحصيل الخلاف فيما يجوز فيه شهادة
~~السماع مما لا يجوز، فلا معنى لإعادته هاهنا.
# وقول ابن القاسم في هذه الرواية: إنه لا تجوز شهادة الشاهدين على السماع
~~في الحبس إلا أن يكونا شيخين قديمين قد أدركا الناس وباد جيلهما - معارض
~~لما له في كتاب الصيام من المدونة من إجازة شهادة شاهدين على رؤية الهلال
~~في الصحو والغيم؛ لأن الذي يأتي في مسألة الصيام على قياس قوله في هذه
~~الرواية ألا تجوز شهادة الشاهدين على رؤية الهلال إلا في الغيم.
# ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا يجوز في السماع على الحبس
~~إلا أكثر من شاهدين في كل حال وهو مذهب ابن الماجشون الذي ذكرناه، والثاني:
~~أنه تجوز شهادة شاهدين في كل حال، وهو الذي يأتي على قوله في المدونة في
~~مسألة الصيام، والثالث: تفرقته في هذه الرواية، ms4759 ومعنى ما أجازه من شهادة
~~السماع في هذه الرواية إذا كانت المدة قد طالت طولا تبيد فيه الشهود، قال
~~في الشهادات من المدونة مثل الأربعين سنة والخمسين، وفي سماع عيسى من كتاب
~~القسمة أن في عشرين سنة تبيد الشهود، وابن الماجشون يجيز شهادة السماع في
~~الخمسة عشر عاما.
# وقد اختلف إذا لم يشهد على الحبس إلا شاهد واحد عدل، ففي كتاب ابن
~~المواز، قال أصحابنا: إذا كان مبتلا ومعقبا فلا يصح فيه اليمين، وقال
# PageV12P264
# عبد الملك عن مالك: إذا حلف الجل منهم نفذت الوصية عليهم وعلى غائبهم إن
~~قدم ومولودهم إن ولد وفي السبيل بعدهم، وروى عنه ابن حبيب: يحلف من أهل
~~الصدقة رجل واحد مع الشاهد وينفذ له ولأهلها ولمن يأتي، قال عنه مالك: وإن
~~باد شهودها فلم يثبت إلا بالسماع حلف أيضا واحد من أهلها الذين شهدوا بأنهم
~~لم يزالوا يسمعون من العدول أنها حبس على بني فلان ثم تستحق حبسا، وهذا على
~~ما في المدونة من أن الشهادة على السماع لا يثبت بها النسب ولا الولاء،
~~وإنما يستحق بها المال مع اليمين، فكذلك يستحق الحبس بذلك مع اليمين على
~~مذهب من يرى أنه يحلف واحد من المحبس عليهم مع الشاهد الواحد على البت
~~ويستحق الحبس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بأن يشترى عبد من ثلثه في سبيل الله
# مسألة قال ابن القاسم، في رجل أوصى بأن يشترى عبد من ثلثه في سبيل الله،
~~قال: يشترى عبد فيجعل في الرباط يخدم الغزاة، قيل له: فمن يطعمه؟ قال: يعمل
~~في طعامه ويخدم.
# قال محمد بن رشد: فإن لم يكن فيما يستعمل فيه ما يقوم منه نفقته ولم يوجد
~~من ينفق عليه بيع واشتري غيره مكانه ممن تكون نفقته في عمله، فإن لم يوجد
~~ذلك في ثمنه فرق في السبيل، وقد مضى هذا المعنى في رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | : أخدم نصف عبد له بينه وبين رجل رجلا سنة فأعتق شريكه في العبد نصيبه
# ومن كتاب أوله سلف ms4760 دينارا قال: وقال مالك، في رجل حبس على أم ولد له
~~جارية تخدمها حياتها ومات وله ولدان، فقال أحدهما: لأم الولد نصيبي من هذه
~~الجارية صدقة عليك، فأعتقت أم الولد ذلك النصيب الذي تصدق به
# PageV12P265
# عليها وصار لها، قال: تخرج الجارية حرة ساعتئذ ويقال لأم الولد أخرجي نصف
~~القيمة فيؤخذ ذلك منها فيرجع ويوقف، فإن ماتت الجارية المخدمة قبل أم الولد
~~لم يكن لهذا الذي لم يتصدق شيء ورجع ذلك إلى أم الولد، وإن ماتت أم الولد
~~قبل الجارية دفع ذلك إلى هذا الذي لم يتصدق أو ورثته إن كان قد مات، وإنما
~~أوقفنا المال؛ لأن أم الولد لو هلكت والجارية حية ذهب حق المتمسك بالرق؛
~~لأنه إنما له مرجعها بعد وفاة أم الولد؛ ولأنا إنما أخذنا المال منها خوفا
~~أن تفلس أم الولد وتعدم فيذهب حق هذا، وتخرج الجارية حرة ساعتئذ، ولا يوقف
~~نصفها للحرية التي ثبتت فيها، فوقف نصف قيمتها بمنزلة وقفها إذا هلكت أم
~~الولد وهي حية، ويعجل لها العتق كما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من أعتق شركا له في مملوك» ، فهذا شرك، قال عيسى: وإن لم يكن لأم الولد
~~مال وكانت عديمة عتق منه نصيبها ويواجر النصف الآخر، فكلما اجتمع من
~~إجارتها شيء له بال عتق منها ذلك، وحبس ذلك الخراج؛ لأنه لم يكن لها فيها
~~إلا الخدمة، فلما أعتقتها كانت تاركة للخدمة فإن ماتت الخادم قبل أم الولد
~~رجع ذلك الخراج الذي كان حبسا إلى أم الولد، وإن ماتت أم الولد قبل ذلك كان
~~ذلك الخراج للولد المتمسك بالرق، وإن كان بقي من الأمة شيء لم يكن عتق كان
~~ذلك له أيضا.
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن أبي زيد متصلا بهذه المسألة، قال ابن المواز:
~~لا أرى إيقاف القيمة، بل ينظر كم يسوى مرجعها على أمد العمرين عمر الأمة
~~وعمر أم الولد على الرجاء والخوف، فيعجل لهذا الابن ولا يبالى إن ماتت
~~الأمة قبل وقت مرجعها؛ لأنها على الغرر قومت، وإيقاف ms4761 قيمتها ظلم، وكيف توقف
~~أيضا الأمة وقد يحدث فيها عيب قبل موت أم الولد؟ وقد روى عن
# PageV12P266
# ابن القاسم أيضا أنه قال: ينظر إلى قيمة مرجعها بعد أم الولد على الغرر
~~والرجاء، فتوقف نصف القيمة من مال أم الولد حتى يعلم أيهما تموت أولا، قال
~~ابن المواز: وهذا أبعد من الأول، وأحب إلي تعجيل نصف هذه القيمة للابن، وهو
~~كما قال ابن المواز؛ لأن توقيف نصف القيمة على الرجاء والخوف ظلم بين
~~للابن؛ لأن نصف الأمة يصير ملكا له بموت أم الولد ويرتفع الخوف منها، فكيف
~~يعطي قيمتها بعد موت أم الولد على الرجاء والخوف وقد ارتفع بصحة الملك له
~~وتيقنه؟ ولأن إيقاف نصف قيمتها يوم أعتقتها وهي لا تجب عليها إذ لا يدري
~~لعلها ستموت قبلها فينكشف الأحق للابن فيها أو تموت أم الولد قبلها فيعلم
~~أنها إنما وجبت له حينئذ، فكيف يأخذ قيمتها التي قومت به قبل أن يجب له،
~~ولعلها أكثر من قيمتها يوم وجبت له، فيكون ذلك ظلما لأم الولد أو أقل من
~~قيمتها يوم وجبت له فيكون ذلك ظلما له في إعطائه أقل من قيمتها يوم وجبت
~~له.
# فأعدل هذه الثلاثة الأقوال - ما قاله محمد بن المواز من أنه يعجل له نصف
~~قيمتها على الرجاء والخوف.
# ويتخرج في المسألة قول رابع على قياس قول ابن القاسم في رسم يوصي لمكاتبه
~~من سماع عيسى من كتاب الخدمة فيمن أخدم نصف عبد له بينه وبين رجل رجلا سنة
~~فأعتق شريكه في العبد نصيبه أنه لا يقوم عليه نصيب المخدم حتى يجب له
~~بالقضاء السنة، وتوقف القيمة إلى انقضاء السنة إن خشى عليه عدم، وهو على
~~ألا يجب في أم الولد فيها قيمة بحال؛ لأنها إن ماتت قبلها انكشف بموتها
~~وجوب نصفها للابن ولم يصح أن يقوم عليها ذلك النصف بعد موتها على قولهم
~~فيمن أعتق شخصا له في عبد فلم يقوم عليه حتى مات أنه لا يقوم عليه بعد
~~الموت إلا أن يكون موتها قريبا من عتقها ms4762 على اختلاف في ذلك، وهو قول مالك
~~في رواية أشهب عنه في العتبية ورواية مطرف وابن الماجشون عنه في الواضحة،
~~وبالله التوفيق.
# PageV12P267
### | : الحوز في الصدقات والأحباس
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار فأنت طالق قال: وسألت عبد الرحمن بن
~~القاسم عن تفسير الحوز في الصدقات والأحباس ممن قد بلغ الحوز وما يجوز للأب
~~حوزه ممن تصدق عليه أو حبسه ممن يليه من ولد صغير أو كبير سفيه وعن قسمة
~~الحبس بين أهله فإنه ربما كان فيمن حبس عليه الصغير والكبير والحاضر
~~والغائب والغني والفقير، وربما استوت الحالات في الفقر والغنى وكثرة
~~العيالات من أحدهما، فقال: قد وصفت لك من ذلك ما حضرني ورضيت واخترت لنفسي
~~ولا توفيق إلا بالله.
# فكل من تصدق بصدقة أو حبس حبسا على ولده صغارا أو كبارا فإن كانت الصدقة
~~والحبس على صغار كلهم فحيازة أبيهم لهم حوز إذا أشهد لهم وبتل لهم صدقتهم
~~أو حبسهم فكان هو القائم بأمرهم والناظر لهم في كراء إن كان أو ثمرة أو ما
~~تحتاج إليه الصدقات من المرمة والإصلاح حتى يبلغوا الحوز وترضى حالهم مع
~~البلوغ، والبلوغ الحلم للرجال مع الصلاح وحسن الحال، فإن بلغوا الحلم ورضيت
~~حالهم وتزوج النساء ودخل بهن أزواجهن ورضيت مع ذلك حالاتهن فلم يحوزوا
~~جميعا الرجال والنساء بعد أن بلغوا ما وصفت لك حتى هلك الأب فالصدقة لهم،
~~وهم بمنزلة من تصدق عليه وقد بلغ ورضي حاله ثم لم يحز لثلث ما تصدق به عليه
~~أو حبس حتى هلك من تصدق أو حبس فإن ذلك لا صدقة له ولا حبس بتركه حيازة
# PageV12P268
# صدقته أو حبسه حتى مات المحبس له أو المتصدق به.
# وإن كانوا قد بلغوا الحالات التي قد وصفت لك من الاحتلام للرجال والدخول
~~بالنساء وهم جميعا في ذلك لا ترضي حالهم فإن حيازة الأب لهم جميعا حيازة؛
~~لأن السفيه بمنزلة الصغير؛ لأن كل من ولي عليه فحيازة من يليه حوز؛ لأنه
~~الناظر له والمدبر لأمره ولا رأي له في نفسه ولا ms4763 ماله إلا بوليه، فلذلك رأى
~~أهل العلم أنهم يحاز لهم إذا كانوا على ما وصفت والنساء إذا بلغن ورضي
~~حالهن ولم يتزوجن ولم يدخل بهن مخالف للرجال، المرأة أبدا في ولاية أبيها
~~وإن رضي حالها يجوز عليها أمره وينفذ لها حكمه من تزويج أو غيره وإن بلغت.
# والرجال ليسوا بهذه المنزلة إذا احتلم الرجل ورضي حاله لم يجز عليه أمر
~~غيره، فلذلك افترق الرجال عندي والنساء في هذا الوجه الذي ذكرت لك.
# وإن كان من تصدق عليه أو حبس عليه صغارا وكبارا وفي الكبار من قد رضي
~~حاله فلم يحز له ولا للصغار حتى مات المتصدق أو المحبس فلا صدقة ولا حبس
~~للصغير ولا للكبير من قبل أنه لم يفرز للصغار شيئا بعينه فيكون أبوهم يحوزه
~~ويرد ما لم يحز للكبار ولكنه تصدق أو حبس بشيء مشاع ليس مقسوما عليهم جميعا
~~ولم يحز الكبار عن الأب فيجوز، ولم يعرف ما للصغار فيحوزه الأب لهم، فلما
~~كان ذلك رأيتها صدقة لم تحز حتى مات صاحبها الذي تصدق بها فلذلك رأيت ردها.
# وإن كانت الصدقة أو الحبس على الصغار والكبار مفروزة
# PageV12P269
# معروفة قد عرف ما للصغار منه وما للكبار بتفرقته إياه وإشهاده عليه
~~وإثابة بعضهم فيه من بعض ثم لم يحز الكبار حتى مات المتصدق أو الحبس رأيت
~~أن يجوز ما للصغار منه، ويرد ما للكبار لأنه يحوز للصغار أبوهم ولا يحوز
~~للكبار الذين قد بلغوا ورضي حالهم إلا أنفسهم.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة فإن بلغوا الحلم ورضيت حالهم وتزوج
~~النساء ودخل بهن أزواجهن ورضيت مع ذلك حالاتهن - يدل أن الغلام بعد
~~الاحتلام محمول على السفه، فلا يخرج من ولايته حتى يثبت رشده، وهو نص رواية
~~يحيى عن ابن القاسم في كتاب الصدقات والهبات.
# قوله: وليس الاحتلام بالذي يخرجه من ولاية أبيه حتى يعرف حاله ويشهد
~~العدول على إصلاح أمره، وهو ظاهر سائر الروايات في المدونة وغيرها، إلا ما
~~وقع في أول كتاب النكاح من المدونة قوله فيه: ms4764 إذا احتلم الغلام فله أن يذهب
~~حيث شاء، فإن ظاهره أنه بالاحتلام يكون محمولا على الرشد وتجوز أفعاله حتى
~~يعلم سفهه، وهي رواية زياد عن مالك في البكر أنها تخرج من ولاية أبيها
~~بالحيض، فكيف بالغلام؟ وقد تأول ابن أبي زيد قوله في المدونة: فله أن يذهب
~~حيث شاء - أن معناه: بنفسه، لا بما له، فعلى هذا اتفق الروايات كلها، ولا
~~تخرج عنها إلا رواية زياد عن مالك، وقد تأول أن قول مالك إذا احتلم الغلام
~~فله أن يذهب حيث شاء، معناه: إذا احتلم ورضيت حاله، بدليل قول ابن القاسم:
~~إلا أن يخاف من ناحية سفه فله أن يمنعه، وإلى هذا ذهب ابن لبابة، فقال: هذا
~~هو الحق، لو مات الأب وأوصى به لم يخرج من ولاية الوصي حتى يثبت رشده، فكيف
~~بالأب؟ ومثله في المدونة، وقوله: فقد منعهم الله من أموالهم مع الأوصياء
~~بعد البلوغ إلا بالرشد، فكيف بالآباء الذين هم أملك بهم من الأوصياء؟ وإنما
~~الأوصياء بسبب الآباء، ويدل أيضا على أن البكر وإن دخل بها زوجها فهي
~~محمولة على السفه حتى يثبت
# PageV12P270
# رشدها، وهو قول مالك في الموطأ والمدونة، وفي الواضحة من رواية مطرف عنه
~~أنها في ولاية أبيها حتى تتزوج ويدخل بها زوجها ويعرف من حالها، أي: يشهد
~~العدول على صلاح أمرها، فهي على قول مالك هذا ما لم تنكح ويدخل بها زوجها
~~في ولايته مردودة أفعالها وإن علم رشدها، فإذا دخل بها زوجها حملت على
~~السفه وأقرت في ولايته وردت أفعالها ما لم يظهر رشدها.
# وقد اختلف في الحد الذي تخرج به الجارية من ولاية أبيها اختلافا كبيرا
~~تتحصل فيه ثمانية أقوال، قد ذكرتها في مسألة ملخصة في هذا المعنى ليس هذا
~~موضع ذكرها، وقوله فيها: المرأة أبدا في ولاية أبيها وإن رضي حالها يجوز
~~عليها أمره وينفذ لها حكمه من تزويج أو غيره - ظاهره: وإن عنست، وقد قيل:
~~إنها إذا عنست وبلغت الخمسين سنة فلا تجوز حيازته لها ولا تزويجه إياها إلا
~~برضاها، فإن ms4765 زوجها بغير رضاها لم يفسخ، قاله مالك ورواه أصبغ عن ابن القاسم
~~في كتاب ابن المواز لأبي زيد عن ابن القاسم مثله في الستين سنة، وقد قيل:
~~إن حد تعنيسها أربعون سنة، فهي على القول بمراعاة التعنيس بعد التعنيس
~~محمولة على الرشد مجوزة أفعالها ما لم يعلم سفهها، وقيل: مردودة أفعالها
~~وإن علم رشدها، بخلاف الرجل؛ لأن الرجل بعد البلوغ محمول على الرشد حتى
~~يعلم سفهه، وقيل: على السفه حتى يعلم رشده، فيفترق الرجل من المرأة في هذا
~~الوجه كما قال في الرواية ويتفقان في جواز حيازة الأب عليهما جميعا.
# وقوله: إن كان من تصدق عليه أو حبس عليه صغارا وكبارا ... إلى آخر قوله -
~~هو مثل قوله في المدونة في مساواته بين الحبس والصدقة في أنه إذا حبس على
~~صغار وكبار أو تصدق على صغار وكبار فلم يقبض الكبار لأنفسهم وللصغار ما
~~حبسه عليهم أو تصدق به عليهم لم يجز من ذلك للصغار شيء خلاف رواية علي بن
~~زياد عن مالك في المدونة في تفرقته في ذلك بين الحبس والصدقة فأبطل نصيب
~~الصغار في الحبس وأجازه في الصدقة، ومثل رواية علي بن زياد
# PageV12P271
# عن مالك في أن نصيب الصغار يجوز في الصدقة، روى أشهب عنه في كتاب الصدقات
~~والهبات في رسم الوصية، وقاله ابن وهب أيضا في سماع عبد الملك من الكتاب
~~المذكور، فلا اختلاف في أن نصيب الصغار يبطل في الحبس إذا لم يحزه الكبار،
~~قال ابن حبيب في الواضحة، عن المدنيين والمصريين جميعا: إلا أن يكون الأب
~~قسم ذلك في أصل التحبيس والصدقة أو بعده فحاز نصيب الصغار فإنه يجوز لهم ما
~~حازه لهم، وفي ذلك نظر سنذكره إن شاء الله في رسم المكاتب من سماع يحيى من
~~كتاب الصدقات والهبات.
# ووجه تفرقة مالك في ذلك بين الحبس والصدقة هو ما قاله في رواية علي بن
~~زياد عن مالك في المدونة من أن الحبس لا يقسم ولا يجزأ، والمعنى في ذلك
~~عندي: أن الحبس ليس للصغار منه جزء ms4766 معلوم فتصح قسمته بينهم وبين الكبار؛
~~لأنه كلما مات منهم ميت من الصغار أو الكبار رجع حظه على من بقي منهم، فلما
~~لم يكن حظ الصغار منهم معروفا لم يكن الأب حائزا له، ولو كان الحبس على
~~ابنين له بأعيانهما أحدهما صغير والآخر كبير فلم يحز الكبير منهما الحبس
~~لوجب أن يجوز حظ الصغير من ذلك عند مالك على القول؛ لأن من مات منهما لا
~~يرجع حظه على صاحبه ويرجع إلى المحبس أو إلى أقرب الناس به، وقاس ابن
~~القاسم - رحمه الله - الصدقة والهبة على قول مالك في الحبس فأبطل نصيب
~~الصغار منه إذا لم يحزه الكبار، والمعنى في ذلك عنده أنه لما تصدق على من
~~يحوز له وعلى من يحوز لنفسه وقد علم أن من حق الذي يحوز لنفسه أن يقاسمه
~~فيحوز لنفسه كان إنما تصدق على أن يحوز لبنيه الصغار مقسوما فلم يجز أن
~~يحوز لهم مشاعا وأجاز أن يحوز لبنيه الصغار مشاعا ما وهبه لهم مشاعا إذا لم
~~يعمل على أن يحوز لهم مقسوما، فأجاز إذا تصدق عليهم بنصف غنمه أو دوابه
~~وأبقى النصف الثاني لنفسه أو وهبه في السبيل أن يحوز لهم النصف الذي تصدق
~~به عليهم على الإشاعة إذ لم يعمل على أن يحوزه لهم مقسوما.
# PageV12P272
# ومعنى ما ذهب إليه مالك أنه أجاز أن يحوز لبنيه الصغار على الإشاعة ما
~~وهبه لهم أو تصدق به عليهم على الإشاعة، كانت إشاعتهم مع نفسه أو مع من
~~يقوم بالحيازة لنفسه من كبير أو مع من لا يقوم بها لنفسه مثل السبيل أو
~~المساكين غير المعينين، وأصبغ لا يجيز أن يحوز لبنيه الصغار ما تصدق به
~~عليهم أو وهبه إياهم مشاعا إلا مقسوما بكل حال، كانت إشاعتهم مع نفسه أو مع
~~من يقوم بالحيازة لنفسه من كبير أو مع من لا يقوم بها من سبيل أو مساكين
~~غير معينين على ما يأتي في رسم البيوع من سماع أصبغ من كتاب الصدقات
~~والهبات، فهي ثلاثة أقوال: قول مالك وقول ms4767 ابن القاسم وقول أصبغ.
# والحبس خارج عن هذا كله لا اختلاف في أنه إذا حبس على بنيه الصغار
~~والكبار فلم يحز الكبار يبطل نصيب الصغار من أجل أن القسمة فيما بينهم لا
~~تصح من أجل أنه لا يثبت نصيبهم على شيء واحد.
# واختلف قول مالك فيمن تصدق على ابنه الصغير بعدة من غنمه أو خيله دون
~~مسماة ولا موسومة فمرة رآها كالجزء المشاع لأن الحكم يوجب له الشركة فيها
~~بما يقع للمتصدق بها من جملتها، فأجاز حيازتها له وإن لم يقسمها ولا وسمها.
# ومرة لم يرها كالجزء المشاع، إذ ليس لشريك له فيها حتى يشتركا فيها، فلم
~~يجز حيازته له فيها حتى يقسمها ويسميها أو يسمها، فمن لم يجز حيازته له إذا
~~وهبه جزءا إلا بعد المقاسمة فأحرى ألا يجيز حيازته له إذا وهبه عددا إلا
~~بعد المقاسمة، ومن حيازته له إذا وهبه عددا فأحرى أن يجيزها له إذا وهبه
~~جزءا، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: إجازة حيازته له في الموضعين والمنع
~~من ذلك في الموضعين والتفرقة بينهما، وبالله التوفيق.
# وقد اختلف إذا تصدق على بنيه الصغار والكبار فحاز الكبار لأنفسهم وحاز هو
~~للصغار، فروى عن ابن القاسم أنه يبطل كله، وهو على أصله الذي ذكرناه. وقال
~~ابن المواز: يجوز كله. وهو الذي يأتي على أصل مالك الذي ذكرناه.
# PageV12P273
# واختلف أيضا إذا تصدق رجل على رجل بنصف أرضه على الإشاعة. فقال ابن
~~القاسم في تفسير ابن مزين: هي حيازة، ولم يرها أصبغ حيازة. وذلك على أصله
~~الذي ذكرناه عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يحوز للصغير ما وهبه إلا الأب والوصي
# مسألة قال ابن القاسم: ومن تصدق على صغير أو سفيه أو أحد ممن تولى عليه
~~بصدقة من أم أو أخ أو قريب أو بعيد فحاز ذلك له وأشهد عليه فإن ذلك باطل لا
~~يجوز إلا أن يكون وصيا فيكون حوزه له حوزا أو يضعه له على يدي غيره ويبينها
~~عن نفسه فيكون لهم حوزا جائزا ماضيا، وليس ينزل أحد بمنزلة ms4768 الأب في هذا إلا
~~من يلي السفيه ممن يوصي إليه، فالوصي في ذلك بمنزلة الأب في الحوز لهم
~~والقيام بصدقاتهم ثم يكون حائزا لهم ماضيا عليهم. قال محمد بن رشد: هذا هو
~~المشهور في المذهب المعلوم من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك أنه لا يحوز
~~للرجل ما وهبه إلا أب أو وصي، وفي رسم الأقضية من سماع يحيى من كتاب
~~الصدقات والهبات من قول ابن وهب إنه لا يحوز للصغير ما وهبه إلا الأب
~~والوصي، والأم إذا كان يتيما في حجرها وإن لم يكن موصا إليها بمنزلة الوصي،
~~والأجداد بمنزلة الأب إذا لم يكن أب وكان في حجر الجد يليه، والجدات بمنزلة
~~الأم إذا لم تكن أم وكان في حجر الجدة تليه، قال: وأما من سوى هؤلاء فلا
~~يكون حوزه حوزا للصغير إلا أن يبرأ به إلى رجل يليه للصغير.
# وفي سماع عبد الملك من كتاب الوصايا أن كل من ولي يتيما من قريب أو بعيد
~~فإنه يحوز له ما وهب له، ومثله من بيده اللقيط، ورواه ابن غانم عن مالك،
~~ونحوه في كتاب القسمة من المدونة أن الرجل تجوز مقاسمته على من التقطه،
~~وأنزل في النكاح الأول من المدونة الحاضن والمربي للجارية في حياة الأب
~~بمنزلة وكيل الأب، فرأى
# PageV12P274
# تزويجه إياها جائزا عليها بغير إذنها.
# قاله في مسألة رجال من الموالي يأخذون صبيانا من صبيان العرب تصيبهم
~~السنة فيكفلون لهم أبناءهم ويربونهم فتكون فيهم الجارية.
# وذكر ابن حبيب المسألة على خلاف ما وقعت في المدونة، فقال: فتكون فيهم
~~الجارية قد مات أبوها وغاب أهلها، فإن الذي كفلها ورباها أولى بعقد نكاحها
~~يريد من ولاتها، فأنزله بمنزلة الوصي وذلك نحو ما في كتاب القسمة من
~~المدونة ورواية ابن غانم عن مالك، ومثله لابن كنانة، سئل: عن يتيم صغير له
~~إخوة أكابروهم الذين يلونه وينفقون عليه فزوجوه ابنة عم له، قال: ذلك يلزمه
~~إذا كانوا هم الذين يلونه وينفقون عليه، وقال ابن القاسم: لا يلزمه ولا
~~يتوارثان، ولا يجوز على ms4769 الصبي إلا نكاح أبيه أو وصيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق بصدقة أوحبس حبسا من دار أو دور فسكن بعضها وأسلم بقيتها
# مسألة قال: وكل من تصدق بصدقة أو حبس حبسا من دار أو دور فسكن بعضها
~~وأسلم بقيتها أو كان يليها لمن تصدق عليه بها أو حبس إذا كانوا على ما وصفت
~~لك ممن يحوز له المتصدق أو المحبس فيحوز ذلك لهم، فإن كان الذي سكن من
~~الدار الشيء التافه فيما حبس أو تصدق مثل الدار ذات المنازل وكثرة المرافق
~~فسكن منها ما لا خطب له فيها لقلته وصغر شأنه جاز له ما سكن وما لم يسكن،
~~وإن كان ذلك الذي سكنه له بال في الدار وقدر، وهو جل ذلك وأكثره لم يجز ذلك
~~وكانت صدقة لم تقبض؛ لأن التافه اليسير إذا سكنه وأفرز بقيتها فقد أسلمها
~~وكان ما بقي في يديه تبعا لها؛ لأنه قد أسلم جلها وعضمها وما لا خطب لمن
~~احتبس منها معه، فلما كان ما احتبس وسكن تبعا كان ذلك كله جائزا.
# وإن كان الذي احتبس وسكن أكثره وجله وأسلم أدناها وأقلها كان الذي فرز من
~~ذلك تبعا للذي هو أكثر فكان بمنزلة من لم يسلم ولم يحز عنه، وإن كانت
~~الصدقة أو
# PageV12P275
# الحبس دورا وكان الولد صغارا فسكن منها دارا فإنه ينظر في ذلك على ما
~~وصفت لك في الدار ذات المنازل.
# فإن كانت هذه الدار من الدور هي جل تلك الدور في القدر والثمن لم يجز ذلك
~~الحبس، لا الدار التي سكن ولا الدور التي لم يسكن فإن كانت تلك الدار التي
~~سكن ليست عضم ذلك في القدر ولا جله وإنما هي تبع فيما حبس جاز حبس تلك
~~الدور كلها ما سكن وما لم يسكن.
# وإن كان الولد الذين حبس عليهم تلك الدور كبارا مرضيين فكانت تلك الدار
~~التي سكن أعظم تلك الدور كلها لم يجز تلك الدار وجازت بقية الدور إذا كان
~~الكبار قد حازوها، وإن كانت تافهة جازت الدور كلها إذا كانوا ms4770 قد حازوا
~~الدور وإن لم يحوزوا الدور لم تجز الدار ولا الدور.
# قال محمد بن رشد: قوله وإن كان الذي احتبس وسكن أكثره وجله وأسلم أدناها
~~وأقلها كان الذي أفرز من ذلك تبعا للذي هو أكثر، فكان بمنزلة من لم يسلم
~~ولم يحز عنه.
# وهو مثل قوله في آخر كتاب الرهون من المدونة في بعض الروايات: إن الدار
~~الواحدة إذا سكن المحبس أكثرها فسواء حاز البقية منها هو للصغار أو حازه
~~الكبار لأنفسهم يبطل جميعها خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن القاسم
~~وأصبغ من أن الأب إذا سكن أكثر الدار وحاز الولد الكبار لأنفسهم بقيتها جاز
~~لهم ما حازوه منها، بخلاف إذا حاز الأب للصغار كالدور الكثيرة إذا سكن الأب
~~أكثرها وحاز الكبار بقيتها جاز لهم ما حازوه منها بخلاف إذا حازه الأب
~~للصغار.
# فعلى ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن القاسم وأصبغ لا خلاف في هذا بين
~~الدار والدور، وعلى ما في هذه الرواية وفي المدونة فرق في هذا بين الدار
~~والدور فحصل الاختلاف من هذا الموضع في الدار الواحدة لا في الدور، وأصبغ
~~لا يراعي التبع من غير التبع في الدور ويرى الحكم فيها وإن كانت محبسة في
~~صفقة واحدة بمنزلة إذا حبس كل دار منها على حدة. وقد مضى بيان القول في هذه
~~المسألة في
# PageV12P276
# أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: انقطع من البلد الذي حبس عليه فيها وكانت سكنى
# مسألة قال: وأما ما يبدأ به أهل الحبس بعضهم على بعض من غلة أو سكنى إذا
~~كانوا جميعا محبسين عليهم. فإن ذلك ليس يكون على كثرة العدد، وإنما المبدأ
~~بها والمقدم فيما كان من سكنى أو غلة أهل الحاجة، حيث كانوا بهم يبدأ
~~وإياهم يؤثر، وليس يقسم ذلك بينهم أيضا على عددهم ولكن على كثرة عيال أحدهم
~~إن كان سكنى فعلى عظم مؤنته وخفة مؤنته على قدر ما يتبع كل واحد منهم من
~~قدره وقدر عياله، والقسم إن ms4771 كانت غلة على قدر حاجتهم، وأعظمهم فيها حظا
~~أشدهم فاقة وأظهر حاجة، فإذا سدت حاجتهم وفضل عنهم فضل رد على الأغنياء
~~فسكن كل واحد منهم قدر ماله وكثره حاجته.
# وليس العزب الفرد كالمتأهل المعيل، والحاضر أولى بالسكنى من الغائب،
~~والغلة بين الحاضر والغائب سواء، والمحتاج الغائب أولى من الغني الحاضر.
# وذلك على الاجتهاد على ما وصفت لك على ما يرى واليها والناظر فيها، ولا
~~يخرج أحد من مسكن كان يسكنه، ومن انقطع من البلد الذي حبس عليه فيها وكانت
~~سكنى ولم تكن غلة كان من أقام أولى منه إذا كان سكناه البلد التي خرج إليها
~~سكنى انقطاع، وإن قدم منها لم يخرج له غيره، وإن كان القادم أحوج منه؛ لأنه
~~لم يسكنه الذي هو فيه على وجه الضرورة، وإنما مسكنه حيث تركه القادم وانقطع
~~عنه، ولو لم يخرج كان أولى بالمسكن ممن هو فيه وكان لا يدخل عليه وهو حاضر
~~معه؛ لأنه أحوج، وإن لم يكن في الدار سعة.
# وكذلك إذا سكن الغني وانقطع المحتاج ثم قدم لم يخرج الغني له؛ لأنه لم
~~يدخل عليه ولكنه
# PageV12P277
# سكن بها حيث لم يكن أحد أولى بها منه، ومن مات منهم رجع حصته على أصحابه
~~لأنه حبس عليهم جميعا حتى ينقرضوا فيصير آخرها إلى ما صيرها إليه صاحبها من
~~سبيل الله أو غير ذلك مما سمى وشرط، وإن كان الخارج منها لم يخرج خروج
~~انقطاع وإنما خرج لبعض ما يخرج الناس إليه من أسفارهم ثم رجع إلى بلده كان
~~بمنزلة الحاضر من أهل الحبس.
# قال محمد بن رشد: كل ما ذكره ابن القاسم في هذه المسألة من وجه قسم الحبس
~~المعقب في السكنى والغلة هو المنصوص له المعلوم من مذهبه، وابن الماجشون
~~يخالف في ذلك ما حكاه عنه ابن المواز، فيرى أنه لا يفضل الفقير على الغني
~~في الحبس المعقب، كما لا يفضل في الحبس على المعينين، ويؤخذ من مذهب ابن
~~القاسم في مسائله ما يستقرأ منه مثل قول ابن الماجشون.
# وقد مضى ms4772 بيان ذلك كله في آخر أول رسم من سماع ابن القاسم وفي رسم البز
~~منه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوصي يتصدق على أحد ممن يليه وهو في حجره
# مسألة قال: وكل وصي رجل كان أو امرأة- تصدق على أحد ممن يليه وهو في حجره
~~فحوزه له حوز بمنزلة الأب في ابنه على ما فسرت لك ووصفت.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه من أن الوصي في الحوز على من يلي
~~ممن إلى نظره بمنزلة الأب سواء.
# وإنما الاختلاف هل ينزل منزلته في ذلك سواه من قريب أو حاضر حسبما مضى
~~القول فيه قبل هذا في هذا الرسم، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
# PageV12P278
### | : الدار الحبس على قبيلة فيأتي رجل منهم فيبني فيها الحوانيت والبيوت
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابة قال ابن القاسم: في الدار الحبس على
~~قبيلة فيأتي رجل منهم فيبني فيها الحوانيت والبيوت للغلة والسكنى.
# قال ابن القاسم: أما السكنى فمن سكن منهم فهو أولى بما سكن مما يكفيه ولا
~~يدخل عليه غيره.
# وأما ما بنى للغلة فينبغي أن يقاضي نفسه بما يستوفي من الخراج، فيتقاضى
~~من الخراج ما أنفق في البنيان، فإذا تقاضى ما أنفق في البنيان فالكراء بعد
~~ذلك لجميع من حبس عليه حاضرهم وغائبهم، ويؤثر بذلك أهل الحاجة منهم
~~والمسكنة.
# فإن بقي بعد ذلك شيء قسم بين الأغنياء، فإن جاء رجل فأراد أن يدخل مع
~~الذي بنى في الغلة فإنه يغرم للذي بنى نصف ما بقي له من حقه ويدخل معه فيه
~~فيكون في يديه نصف ما بقي للغلة يأخذ غلتها ويقاص نفسه حتى يستوفي حقه،
~~فإذا استوفى حقه كانت الغلة بين من حسبت عليه على ما وصفت لك. فهذا وجه
~~الحبس.
# فإن كانت القاعة لا كراء لها قبل البناء، قال: نعم وإن كانت القاعة لا
~~كراء لها قبل ذلك فإن غلة الحوانيت والدور التي بنى بها يقاص بها نفسه من
~~يوم أخذ لها غلة جاءه أحد أو لم يجئه.
# قال محمد ms4773 بن رشد: قوله في هذه المسألة فيكون في يديه نصف ما بقي للغلة،
~~صوابه: فيكون في يديه نصف ما بنى للغلة وكذلك في بعض الرواية. وهي مسألة
~~بينة لا إشكال فيها ولا التباس في شيء من معانيها.
# وقال ابن دحون: إنه يدخل فيها جميع الاختلاف الذي في الرحا تخرب فيبنيها
~~بعض أهلها والبير تتهور فيصلحها بعض أهلها. ولا يدخل فيه جميع ذلك الاختلاف
~~كما ذكره. وإنما يدخل فيها أكثره فيدخل فيها من ذلك الاختلاف القول بأن
# PageV12P279
# الغلة كذلك تكون للباني إلا أن يريد شريك أن يدخل معه فيها فيأتيه بما
~~يجب عليه من النفقة التي أنفق أو من قيمتها على الاختلاف في ذلك. وهذا إذا
~~أراد الدخول معه بحدثان ما بنى.
# وأما إن لم يرد الدخول معه حتى بلي البنيان فلا يلزمه أن يدفع إليه إلا
~~ما ينوبه من قيمة البنيان على حالته التي هو عليها من البلا قولا واحدا.
# وقد مضى وجه العمل في ذلك في نوازل عيسى من كتاب السداد والأنهار، فإن
~~كان للحبس كراء قبل أن يبنى فيه هذا البناء كان على الباني لإشراكه في
~~الحبس ما يجب لهم من ذلك الكراء، ولا اختلاف في هذا، وإن كان لم يكن للحبس
~~كراء قبل أن يبني.
# فيدخل فيها الاختلاف الذي في الرحا الخربة يبنيها بعض الأشراك على هذا
~~القول، هل يكون عليه فيها كراء أم لا؟ وقد مضى فيها توجيه هذا الاختلاف في
~~النوازل المذكورة.
# ولا يدخل في هذه المسألة قول محمد بن إبراهيم الذي في الرحا الخربة
~~يبنيها بعض الأشراك إن الغلة تكون بينهم فيكون للعامل منها بقدر ما أنفق
~~وبقدر ما كان له فيها قبل أن ينفق، والذي لم يعمل منها بقدر ما له من
~~قاعتها؛ لأن الحبس ليس بملك للمحبس عليهم فيشتركون فيه على ما ذكره في
~~الرحا الخربة بين الأشراك. وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : حبس في مرضه فقال على ولدي وولد ولدي وترك زوجه وأمه
# ومن كتاب القطعان قال يحيى: وسألت ابن القاسم عمن ms4774 حبس في مرضه فقال على
~~ولدي وولد ولدي وترك زوجه وأمه وغيرهم من الورثة، فقال: يقسم بين أعيان
~~الولد وولد الولد ذكرهم وأنثاهم شرعا سواء على
# PageV12P280
# عددهم للذكر مثل حظ الأنثى، فما صار لولد الولد أسلم إليهم لأنهم ليسوا
~~بورثة المحبس، فجازت الوصية لهم، وما كان من ولد الأعيان شركهم من ورث
~~الميت المحبس من امرأة أو أم أو ولد أو غيرهم يقتسمون ذلك بينهم على قدر
~~مواريثهم من فرائض الله.
# وتفسير ذلك أنه إن كان ولد الولد أربعة وولد الأعيان ثلاثة قسم الحبس على
~~سبعة أجزاء فأعطي ولد أربعة أجزاء، وأعطى ولد الأعيان ثلاثة أجزاء، ثم رجع
~~جميع من ورث المحبس من أم أو ولد أو زوجة أو غيرهم فيقتسمون تلك الثلاثة
~~الأجزاء على مواريثهم من الميت؛ لأنها وصية لوارث، ولا تجوز وصية لوارث.
# غير أن ذلك يكون حبسا في أيديهم ولا يبيعون ولا يهبون حتى تنقطع أعيان
~~الولد لأنه قد جعل مرجعه إلى غير وارث وهم ولد الولد، فإذا انقطع ولد
~~الأعيان رجع جميع ذلك الحبس إلى ولد الولد، فإن مات أحد من ولد الأعيان أو
~~ولد الولد رجع نصيبه على من بقي من ولد الأعيان وولد الولد فاقتسموه أيضا
~~ثانية، فما صار لولد الولد أسلم إليهم وما صار لولد الأعيان دخل فيه جميع
~~من ورث الميت من الأعيان وغيرهم، فيقتسمونه بينهم على قدر مواريثهم من
~~الميت.
# PageV12P281
# وتفسير ذلك أن الحبس قسم أولا على سبعة أجزاء فكان لأعيان الولد ثلاثة
~~أجزاء، فقسمت تلك الثلاثة الأجزاء على جميع ورثة المحبس، فإذا مات واحد من
~~ولد الأعيان وقسم سهمه الثانية فإنه يقسم سهمه ذلك الذي صار له من السبعة
~~الأجزاء على ستة أجزاء، فيكون لولد الولد أربعة أجزاء ولولد الأعيان اثنان؛
~~لأنهما الآن اثنين، ثم يقسم الجزآن اللذان صارا لولد الأعيان على الميت من
~~ولد الأعيان وعلى الباقين منهم وعلى جميع من ورث الميت المحبس فما كان
~~للباقين أخذاه، وما صار للميت من أعيان الولد دفع إلى ورثته فاقتسموه بينهم ms4775
~~على فرائض الله، يدخل فيه امرأته وأخته وأمه وجميع من يرثه فيستمتعون بذلك
~~ما عاش واحد من أعيان الولد، ويضرب ولد هذا الميت من أعيان الولد في هذا
~~السهم الذي مات عنه أبوه بسهمين، سهم مع المحبس عليهم من ولد الولد وولد
~~الأعيان، وسهم مع ورثة أبيه الميت فيما صار لأبيه من السهمين اللذين صارا
~~لولد الأعيان حين قسم على ورثة المحبس.
# فإن مات أحد من ورثة المحبس من غير ولد الأعيان أو واحد من ورثة الابن
~~الميت من أعيان الولد.
# فإن مات منهم فسهمه بين من يرثه من أهل ميراثه من أم أو زوجة أو غيرهم
~~على فرائض الله لا يدخل فيه غيرهم، ولا تنتقض القسمة بموت من مات منهم
~~لأنهم ليسوا ممن حبس عليهم.
# فإن مات أحد من ولد الأعيان فإن سهمه لا يرثه ورثته وإنما يرجع على من
~~حبس عليه معه، فإذا مات على ما وصفت لك، وولد الأعيان ثلاثة وكان ولد الولد
~~أربعة فمات منهم هذا الواحد وصاروا ثلاثة فإن سهمه الذي صار له من السبعة
~~الأجزاء
# PageV12P282
# يقسم على ستة أجزاء فيعطي ولد الولد ثلاثة وولد الأعيان ثلاثة، فما صار
~~لولد الأعيان دخل فيه جميع من ورث المحبس ميتا كان أو حيا فاقتسموه على
~~فرائض الله، فما صار للأحياء من ورثته أخذوه، وما صار للميت من ورثته دفع
~~إلى ورثة الميت فاقتسموه بينهم على مواريثهم منه.
# وكل ما ولد لولد الولد أو ولد الأعيان الولد فإن القسمة تنتقض وتقسم على
~~عدد ولد الولد وولد الأعيان قلوا أو كثروا ولو لم يبق من أعيان الولد إلا
~~واحد وقد صار ولد الولد عشرة فإن الحبس يقسم على أحد عشر فيكون للباقي من
~~ولد الأعيان جزء، ولولد الولد عشرة أجزاء.
# فعلى هذا يقسم الحبس أبدا على ما فسرت لك، ولا تنتقض القسمة بموت من مات
~~من أعيان الولد ولا من ولد الولد، وإنما يقسم سهمه قط على ما فسرت لك.
# وليست تنتقض القسمة إلا إذا زاد ولد الولد فإنها ms4776 تنتقض وتقسم ثانية على
~~من زاد وعلى من هو في الحبس ممن هو حي، فما صار لمن بقي من أعيان الولد دخل
~~في ذلك جميع من ورث المحبس ميتهم وحيهم فما صار للحي منهم دفع إليه، وما
~~صار للميت دفع إلى ورثته، وورثته ورثته على ما ينوبهم فيه، فإذا مات جميع
~~ولد الأعيان سقط هؤلاء كلهم، ورجع الحبس كله إلى ولد الولد أو إلى أقرب
~~الناس بالمحبس من عصبته إن لم يبق أحد من أعيان الولد ولا من ولد الولد.
# وسئل: عنها سحنون، فقيل له: الرجل يحبس على ولده وولد ولده وله أم وزوجة
~~هلكوا؟ قال: هذه من حسان المسائل وقل من يعرفها، وأصلها في كتاب ابن القاسم
~~في غير موضع، فهي في
# PageV12P283
# بعض الكتب خطأ وفي بعضها صواب والصواب فيها أنه ينظر كم ولده وولد ولده؟
~~فإن يكن ولده ثلاثة وولد ولده ثلاثة وحالهم واحدة قسمت الحبس على ستة أسهم،
~~فلولد الولد ثلاثة أسهم، وهو النصف، ولولد الأعيان النصف، ثم يقسم نصيب
~~الأعيان على فرائض الله، فتأخذ الأم السدس والزوجة الثمن ويكون ما بقي لولد
~~الأعيان فإن انقرض ولد الولد قبل ولد الأعيان رجع ما كان في أيديهم إلى
~~أقرب الناس بالمحبس وهم ولد الأعيان فكان في أيديهم على سنة الحبس، وليس
~~للأم ولا للزوجة فيه شيء؛ لأن وصية الميت نفذت لهم وسقطت المحاباة؛ فإذا
~~انقرضوا رجع ما كان في أيديهم ويد الأم والزوجة إلى أولي الناس بالمحبس
~~الأول، وإن مات واحد من ولد الأعيان أخذ ما في يديه فاقتسم على فرائض الله،
~~فللأم سدسه، وللزوجة ثمنه، ولولد الأعيان ما بقي. فإن هلك الثاني أخذت الأم
~~مما في يديه سدسه، وللزوجة ثمنه.
# وإن هلك الثالث نزع ما في يد الأم والزوجة وما كان في يد الولد ورجع إلى
~~أولى الناس بالمحبس وإنما يقاسم الأم والزوجة ولد الأعيان إذا هلك الأول
~~وبقي اثنان.
# وإذا هلك الثاني وبقي واحد أخذ ما في أيديهم من النصف الأول الذي صار
~~لهم، وأما ما ms4777 رجع إليهم من حق ولد الولد فإن ذلك لا تدخل فيه الأم والزوجة
~~لأن ذلك مما يرجع إليهم من وصية قد أنفذت لوجهها ولم يكن فيها محاباة
~~لوارث.
# ألا ترى لو أن رجلا أوصى لولد ولده بدار حبس عليهم وله ولد لصلبه وأم
~~وزوجة لكانت نافذة لهم لأنهم غير ورثة ولم يكن للزوجة فيها وصية مقال ولا
~~للأم، فلو هلكوا كلهم ولد الولد رجع كل ما بأيديهم إلى أولى الناس
# PageV12P284
# بالمحبس وهو ولده لصلبه ولم يكن للأم ولا للزوجة مقال.
# ألا ترى أنه لو أوصى لولد ولده بثلث ماله وصية لهم يكون لهم مال ويأكلونه
~~وينتفعون به وله ولد وأم وزوجة لكانت وصية جائزة لهم لأنهم غير ورثة، ولم
~~يكن للأم ولا للزوجة كلام، ولو هلك ولد الولد لكان ما كان لهم مما أوصى به
~~جدهم لهم ميراثا لولده لصلبه، ولم يكن للزوجة ولا للأم كلام. وقد فسرتها لك
~~وجها وجها، وهي من حسان المسائل.
# وقد قيل: إن مات ولد الولد وبقي ولد الأعيان أو واحد من ولد الأعيان فإن
~~نصيبهم الذي كان لهم يرجع إلى ولده لصلبه.
# وكذلك الواحد منهم يقسم نصيبه على من بقي من ولد الولد وولد الأعيان فما
~~صار لولد الأعيان أحد قائم.
# فإذا انقرض ولد الأعيان وقد كان صار إليهم ما كان لولد الولد كلهم أو ما
~~صار إليهم من نصيب الواحد منهم مما أدخلنا في جميع ما رجع إليهم نصيب
~~الزوجة والأم فإذا مات ولد الأعيان كلهم رجع ما في أيديهم ويد الزوجة إلي
~~أولى الناس بالمحبس، وهذا الذي عليه أكثر الرواة، والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: الحبس في المرض على الولد وولد الولد وصية لوارث وغير
~~وارث؛ لأن الولد ورثة، وولد الولد غير ورثة، وحكم الحبس على الولد وولد
~~الولد أن يرجع حظ من مات منهم على بقيتهم.
# فالوصية للوارت في هذا التحبيس تقل بموت من ولد الولد وتكثر بموت من يموت
~~من ولد الولد ولسائر الورثة مع الولد أن يدخلوا عليهم ms4778 فيما صار لهم من هذا
~~الحبس قل أو كثر، فيكون بينهم على سبيل الميراث إذ لا تجوز وصية لوارث إلا
~~أن يجيزها الورثة، فإن كان الولد ثلاثة وولد الولد أربعة على ما نزل
# PageV12P285
# المسألة عليه في الرواية فقسم الحبس بينهم أسباعا إن استوت حالتهم على
~~المشهور من مذهب ابن القاسم أو استوت أو لم تستو على ظاهر هذه الرواية وهو
~~مذهب ابن الماجشون على ما حكاه ابن المواز، وجب لسائر الورثة الدخول على
~~الولد في الثلاثة الأسباع، على سبيل الميراث.
# وكذلك إن مات واحد من ولد الولد فقسم حظه [من الحبس على بقيتهم] يدخل
~~سائر الورثة أيضا على [الولد فيما نابهم] ، من حظ الميت فيكون بينهم على
~~سبيل الميراث.
# وكذلك إن مات الثاني من ولد الولد ثم الثالث ثم الرابع، كلما مات منهم
~~ميت يدخل سائر الورثة فيما ناب الولد من حظ الميت من ولد الولد، فإذا لم
~~يبق من ولد الولد أحد رجع جميع الحبس ميراثا بين جميع الورثة، ومن مات منهم
~~كان حظه لورثته ما بقي من الولد أحد.
# فإذا انقرض جميعهم بموت آخرهم رجع الحبس كله إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا
~~وسقط منه حق جميع الورثة وورثة الورثة.
# وأما إن مات من الولد أحد قبل موت ولد الولد وقد كان الحبس قسم أولا على
~~سبعة أسهم، فحصل منه للولد ثلاثة أسهم أخذت منها الزوجة الثمن والأم السدس.
# فقال في الرواية: إنه يقسم سهمه ذلك الذي صار له من السبعة الأجزاء على
~~ستة أجزاء، فيكون لولد الولد أربعة أجزاء ولولد الأعيان جزآن؛ لأنهما الآن
~~اثنان.
# ثم يقسم الجزآن اللذان صارا لولد الأعيان على الميت من ولد الأعيان وعلى
~~الباقين منهم وعلى جميع من ورث الميت المحبس.
# فما كان للباقين أخذاه وما صار للميت من أعيان الولد دفع إلى ورثته
~~فاقتسموه بينهم على فرائض الله يدخل فيه أمه وأخته وجميع من يرثه فيستمتعون
~~بذلك ما عاش واحد من أعيان الولد.
# وفي قوله: فيستمتعون بذلك ما عاش واحد من أعيان ms4779 الولد - نظر، إذ لا
~~يستمتعون بجميعه
# PageV12P286
# ما عاش واحد من أعيان الولد كما قال؛ لأنه إذا مات واحد من أعيان الولد
~~بعد ذلك وجب أن يردوا مما صار لهم ما يجب لهم من ذلك لولد الولد، وإنما
~~يستمتع كل من صار بيده من الورثة شيء من الحبس بجميع ما صار له ما بقي أحد
~~من أعيان الولد إذا مات جميع ولد الولد يرجع جميع الحبس إلى الولد حسبما
~~ذكرناه.
# وقال ابن دحون: قوله إذا مات أحد ولد الأعيان فقسم حظه على من بقي من ولد
~~الأعيان وعلى ولد الولد إن الجزأين اللذين صارا لولد الأعيان يقتسمان على
~~الميت من ولد الأعيان وعلى الباقين منهم وعلى جميع الورثة غلط، بل يرد
~~الورثة كل ما بأيديهم إلى الجزأين ويقتسمون ذلك على فرائض الله.
# وإنما قال ابن دحون ذلك؛ لأنه تأول على ابن القاسم أن الواحد من ولد
~~الأعيان إذا مات يؤخذ جميع ما بيده فيضاف إليه ثلث سدس الأم وثلث ثمن
~~الزوجة فيصير سبعا تاما، ثم يقسم هذا السبع على ما ذكر في الرواية، ولذلك
~~قال: إن قوله يقسم الجزآن غلط، بل يرد الورثة كل ما بأيديهم إلى الجزأين
~~ويقتسمون ذلك على فرائض الله كما تأول أبو إسحاق التونسي على ما في
~~المدونة، وهو تأويل خطأ تفسد به المسألة.
# والصواب الذي يصح أن يحمل عليه ما في الرواية أن الواحد من ولد الأعيان
~~إذا مات لا يؤخذ جميع ما في يديه، وإنما يؤخذ سهمه الذي صار له من السبعة
~~الأجزاء حين قسم الحبس على ولد الأعيان وعلى ولد الولد مما بيده ومما بيد
~~الباقين من ولد الأعيان ومما بيد الأم والزوجة؛ لأنه قد قسم ذلك عليهم
~~أجمعين مع السبعين الآخرين اللذين كانا صارا لولدي الأعيان، فيأخذ مما بيد
~~كل واحد منهم ثلثه؛ لأن ولد الأعيان ثلاثة فيكمل السبع على هذا ثم يقسم هذا
~~السبع على الباقين من ولد الأعيان وعلى ولد الولد، فما ناب ولد الأعيان منه
~~قسم على الميت من ولد ms4780 الأعيان وعلى الباقين منهم وعلى الأم والزوجة، فما
~~ناب الميت من ولد
# PageV12P287
# الأعيان كان لورثته مضافا إلى ما كان بقي بيد الميت موروثهم، وما ناب
~~الباقين من ولد الأعيان والأم والزوجة كان لهم مضافا إلى ما كان بقي في
~~أيديهم، فيتساوون على هذا في جميع ذلك على قدر مواريثهم كما يتساوون في بعض
~~القسم على ما روى يحيى.
# وفي رد الورثة كل ما بأيديهم إلى الجزأين واقتسام ذلك كله على جميع
~~الورثة إذا أخذ جميع ما في يد الميت من ولد الأعيان على تأويلهما الفاسد
~~والله الموفق للصواب برحمته.
# وقول ابن القاسم إذا مات واحد من ولد الولد إن ما صار من حظه لولد
~~الأعيان دخل فيه جميع من ورث المحبس ميتا كان أو حيا فاقتسموه على فرائض
~~الله ... إلى آخر قوله.
# هو خلاف مذهب سحنون في أن ما صار لأعيان الولد من قبل ولد الولد لا يدخل
~~فيه الورثة؛ لأنه إنما يصير إليه بمرجع الحبس لا بالوصية، وقد قيل: إن
~~سحنون إنما يقول ذلك إذا مات جميع ولد الولد.
# وأما إذا مات واحد منهم فيدخل الورثة فيما صار إلى ولد الأعيان من قبله،
~~والرواية عنه منصوصة بخلاف ذلك أن الورثة لا يدخلون فيما صار لأعيان الولد
~~من قبلهم مات جميعهم أو واحد منهم.
# وقوله في هذه الرواية: إن القسمة لا تنتقض بموت من مات من ولد الأعيان
~~ولا من ولد الولد وإنما يقسم حظه فقط، معناه: إذا كان ينقسم - خلاف ظاهر ما
~~في سماع يحيى من أن القسمة كلها تنتقض كما إذا زاد ولد الولد، وأما إذا لم
~~ينقسم حظ من مات من الولد أو ولد الولد على من بقي منهم فلا اختلاف في أن
~~القسمة كلها تنتقض من أصلها كما إذا زاد ولد الولد، ورواية يحيى في أن
~~القسمة تنتقض بموت من مات منهم ليست بمخالفة لهذه الرواية فيما تخرجه
~~القسمة لكل واحد منهم في القلة والكثرة إذا لم تنقض، فليست بمخالفة لها إلا
~~في صفة العمل. ورواية ms4781 يحيى أولى لما في ترك نقض القسمة من التشغيب والعناء
~~مما لا يؤدي إلى معنى.
# وقول سحنون والصواب أن ينظركم ولده وولد ولده، فإن يكن ولد ولده
# PageV12P288
# ثلاثة وحالهم واحدة قسمت الحبس على ستة أسهم.
# قيل: إنه تفسير لقول ابن القاسم.
# وقيل: إنه خلاف له، إذ قال: إن الحبس يقسم على عددهم ولم يشترط تساوي
~~أحوالهم.
# وقد قيل: إن ابن القاسم فرق بين التحبيس في المرض لما كان بمعنى الوصية
~~فرأى ألا يفضل فقيرهم على غنيهم، بخلاف من حبس في صحته، واتفقا جميعا أعني
~~ابن القاسم وسحنون على ألا يفضل في هذه المسألة الولد على ولد الولد.
# وذلك خلاف ما في المدونة من قول ابن القاسم وروايته عن مالك مثل قول
~~المخزومي وغيره في قوله: وكان المغيرة وغيره يستوي بينهم.
# وقد مضى تحصيل الاختلاف في هذا في أول رسم من سماع ابن القاسم فلا معنى
~~لإعادته.
# وقول سحنون: فإذا انقرض ولد الولد قبل ولد الأعيان يريد أو واحد منهم على
~~ما قاله في غير هذا الكتاب - رجع ما كان في أيديهم إلى أقرب الناس بالمحبس
~~وهم ولده الأعيان فكان في أيديهم على سنة الحبس، وليس للأم ولا للزوجة فيه
~~شيء؛ لأن وصية الميت نفذت لهم وسقطت المحاباة، ليس بصحيح وهو غلط بين؛ لأنه
~~إنما يرجع إلى من معه في الحبس، وإنما يرجع الحبس إلى أقرب الناس بالمحبس
~~إذا انقرض المحبس عليهم كلهم.
# فأما ما بقي منهم قوم فذلك راجع إليهم على جهة الوصية التي لهم لا على
~~جهة أنهم أقرب الناس بالمحبس.
# وإذا كان هذا هكذا فالأم والزوجة يدخلان فيما رجع إلى ولد الأعيان من قبل
~~ولد الولد وإن انقرضوا كلهم لأنها وصية رجعت إليهم.
# وقال ابن أبي زيد في المختصر: إنما قال سحنون: إن الأم والزوجة لا يدخلان
~~فيما رجع إلى الولد من قبل ولد الولد إذا ماتوا كلهم، فأما في موت واحد
~~منهم فتدخل الأم والزوجة فيما يصيب ولد الأعيان من نصيب ولد الولد في قول
~~جميعهم؛ لأن ms4782 أسباب المواريث قائمة بينهم. وكذلك تأول عليه ابن دحون.
# وهو تأويل لا يعضده نظر، ويرده أيضا الرواية الموجودة عن سحنون بأن
~~الواحد منهم إذا مات فلا تدخل الأم والزوجة فيما رجع من حظه إلى ولد
~~الأعيان.
# PageV12P289
# وقول سحنون في الرواية: وإن مات واحد من ولد الأعيان، يريد: إن مات بعد
~~انقراض ولد الولد أخذ ما في يديه، يريد: جميع السدس الذي صار له أولا من
~~الحبس حين قسم على الولد وولد الولد فاقتسم على فرائض الله، فللأم سدسه
~~وللزوجة ثمنه، يريد: وقد أخذتا ذلك فلا يسترد من عندهما ولد الأعيان ما
~~بقي، يريد: مما صار له بالميراث خاصة دون ما صار له من رجوع الحبس من قبل
~~ولد الولد، فالذي صار إليه بالميراث هو الذي يقسم على ورثته.
# وأما ما صار إليه بالرجوع عن ولد الولد فإنما يرجع إلى أخيه، فإن لم يكن
~~له أخ رجع إلى أقرب الناس بالمحبس على مذهب سحنون، وهو غلط على ما بيناه.
# وقوله فإن هلك الثاني أخذت الأم مما في يديه سدسه غلط؛ لأنه إنما تأخذ
~~الثلث إلى أن يموت هذا الثاني عن ولد الولد.
# وقول سحنون: وإنما يقاسم الأم والزوجة ولد الأعيان إذا هلك الأول وبقي
~~اثنان وإذا هلك الثاني وبقي واحد صحيح.
# وقوله بعد ذلك: أخذ ما في أيديهم، يريد: فإذا هلك ذلك الواحد الذي بقي
~~أخذ ما في أيديهم من النصف الذي صار لهم، يريد: أنه يؤخذ منهم فيكون ميراثا
~~عن المحبس لورثته وورثة من مات من ورثته.
# وأما قوله: وأما ما رجع إليهم من حق ولد الولد فإن ذلك لا يدخل فيه الأم
~~والزوجة؛ لأن ذلك مما رجع إليهم من وصية قد أنفذت لوجهها ولم يكن فيها
~~محاباة لوارث ... إلى آخر قوله.
# فقد بينا وجه الغلط فيه وأن قول ابن القاسم: إن الزوجة والأم يدخلان فيه
~~- هو الصحيح؛ لأنه وصية لوارث؛ إذ لم ترجع إليهم بمرجع الأحباس وإنما رجع
~~إليهم بحكم تحبيس المحبس عليهم.
# وقع في النوادر قال سحنون في ms4783 العتبية: وإذا انقرض ولد الولد وصار ما
~~بأيديهم لولد الأعيان ثم مات واحد منهم فتأخذ الأم والزوجة ميراثهما مما
# PageV12P290
# في يديه من السدس الذي أخذ أولا مما دار إليه عن ولد الولد فما بقي قسم
~~بين ولدي الأعيان.
# قال أبو محمد: ينبغي أن يكون والله أعلم إنما أخذ أولا هذا السدس
~~بالميراث فعند الأم سدسه وعند الزوجة ثمنه فلا يرد من عندهما لانقراض ولد
~~الولد الذين لهم في ذلك حجة ولكن يقسم ما بيده من بقية ذلك السدس على
~~ورثته، لأمه سدسه ولزوجته حقها الربع ولبقية ورثته ما بقي، فإن كان إخوته
~~هذين فهو لهما، وأما ما بيده على ولد الولد وهو سدس ثان فهو كسبيل الأحباس
~~عنده في رواية العتبي لا شيء لورثته فيه ويرد إلى أولى الناس بالمحبس وهما
~~أخوا هذا الميت بينهما بنصفين. كما وقع قول سحنون في النوادر، وهو يبين
~~قوله في الكتاب ففيه لبس. وقول ابن أبي زيد مفسر لقول سحنون لا خلاف له، إن
~~شاء الله.
# وقوله في آخر المسألة: وقد قيل: إذا مات ولد الولد وبقي ولد الأعيان هو
~~قول ابن القاسم. وقد تقدم وجه تصحيحه فلم يأت سحنون في هذه المسألة بشيء؛
~~لأنه أخطأ فيما خالف فيه ابن القاسم وأتى في تفسيره بكلام غير بين ولا
~~مستقيم يفتقر إلى ما بيناه به من التفسير، وبالله التوفيق.
### | : حبس على بنات له حبسا
# ومن كتاب العشور قال مالك: من حبس على بنات له حبسا فبنات بنيه الذكور
~~يدخلن مع بناته لصلبه في الحبس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن بنات ابنه يقع عليهن اسم بنات في
~~اللغة، ولهن حكم البنات في الميراث إذا لم يكن دونهن ولد فوجب أن يدخلن مع
~~بناته لصلبه في الحبس. وقد مضى ذلك في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV12P291
### | : حبسه عليه وشرط أن مرجعه إليه ليجعله حيث يراه
# ومن كتاب الجواب قال: وسألته: عن الرجل يحبس الشيء من ماله على رجل
~~ويستثني ms4784 أن مرجعه إليه يجعله حيث شاء أو أنه يرجع مرجعه حيث شاء، ثم مرض
~~المحبس فيجعل مرجعه وهو مريض لوارث.
# قال ابن القاسم: لا يجوز ذلك للوارث ولا يجوز له منه شيء لا من رأس المال
~~ولا من الثلث إلا أن يشاء الورثة؛ لأن مالكا قال في الرجل يخدم الرجل عبده
~~حياته ثم يمرض المخدم فيجعله بعد مرجعه لرجل آخر بتلا. قال لي مالك: هو من
~~الثلث لصاحب البتل.
# فلما جعل مالك هذا من الثلث كان الذي جعل مرجعه في مرضه لوارث باطلا؛
~~لأنه مال من ماله بعد المرجع يورثه مع ما يورث، وهذه وصية لوارث فلا تجوز،
~~إلا أن يجيزها [للوصية] الورثة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا حبس الشيء من ماله على الرجل واستثنى أن مرجعه
~~إليه ولم يقل ليجعله حيث شاء فذلك كمسألة مالك في الإخدام سواء، إن صرف
~~المرجع في مرضه لوارث فهو باطل، وإن صرفه لغير وارث فهو من ثلثه، يقوم فيه
~~قيمة صحيحة إن كان قد رجع وقيمته على الرجاء والخوف إن كان لم يرجع بعد.
# وكذلك إن حبسه عليه حياته ولم يشترط أن مرجعه إليه ملكا على القول بأن
~~الحكم يوجب ذلك.
# وأما إن حبسه عليه وشرط أن مرجعه إليه ليجعله حيث يراه فأصبغ يقول إن
~~سبله فيما رأى وأحب في مرضه فهو من رأس المال، وإن سبله على وارث فهو ميراث
~~إلا أن يمضي ذلك له الورثة، خلاف قول ابن القاسم هذا، وبالله التوفيق.
# PageV12P292
### | : يحبس دارا على بناته ويشترط أن أيتهن تزوجت فلا حق لها في الحبس
# من سماع يحيى بن يحيى
# من ابن القاسم من كتاب الصبرة قال يحيى: وسألته: عن الرجل يحبس دارا على
~~بناته ويشترط أن أيتهن تزوجت فلا حق لها في الحبس، فإن ردها طلاق زوج أو
~~موته فهي على حقها من الحبس، فإذا متن كلهن فهي صدقة على رجل خصه من قرابته
~~أو غيرهم أو مرجعا إلى بعد موتهم، فتزوجن كلهن فلم يجد المتصدق عليه سبيلا
~~إلى ms4785 أخذ الدار بالصدقة لبقاء البنات أو هو بما استثنى وأخرج البنات من
~~الحبس بتزويجهن، فقلت: لمن تكون غلة الدار إلى أن يرد بعض البنات رادة من
~~موت زوج أو طلاق أو إلى أن يمتن فتصير للمتصدق عليه أو إلى المحبس؟ فقال:
~~أرى غلتها في تلك الفترة للمحبس إن كان استثنى مرجعها إليه وكان حيا أو
~~لورثته إن كان ميتا، قلت له: الورثة من غير البنات؟ فقال: لا بل لأقعد
~~الناس به ممن يرثه مع بناته ويكون لهم ولهن الغلة في تلك الفترة على حال
~~الميراث، وليس على حال الحبس.
# قلت: أرأيت إن دخلت البنات مع غيرهن من الورثة بأن لم يكن له وارث إلا
~~بناته اللائي حبس عليهن وبقية ذلك لجماعة المسلمين أيعطيهن ثلث الغلة أم لا
~~يرجع إليهن إلا أن يكون معهن وارث من الولد أو ولد الولد يرد ذلك عليهن؟
~~قال: وإن كان جعلها صدقة على رجل بعد موتهن فالغلة في الفترة للمتصدقة بها
~~عليه ولا توقف الغلة على حال لأنك إذا أوقفتها إذا متن رددتها إلى المحبس
~~إن كان استثنى مرجعها إليه أو إلى المتصدق بها عليه إن كان تصدق بها بعد
~~موتهن، فإن كنت إنما توقف الغلة لموتهن ثم تدفعها إلى من تصير الدار له
~~فحبس ذلك عد من الظلم.
# قال: وإن أوقفتها فإن ردتهن رادة دفعت الغلة
# PageV12P293
# إليهن كنت كمن أجرى لهن الغلة في الحين الذي لم يكن لهن في الدار شيء،
~~فأحب ذلك أن تدفع الغلة في الفترة معجلة إلى من استثنى المحبس مصير الدار
~~إليه بعد موتهن.
# قلت: أرأيت إن كان إنما جعلها حبسا على الرجل بعد موت البنات أيعطي الغلة
~~أيضا في الفترة كما أعطيها حين ابتلت له بالصدقة.
# قال محمد بن رشد: لم يجب ابن القاسم من هذه المسألة في موضعين:
# أحدهما: إذا تزوج البنات كلهن وقد استثنى المحبس مرجع الدار إليه بعدهن.
~~فقال: إن الغلة تكون في تلك الفترة للمحبس إن كان حيا بما استثنى من مرجع
~~الحبس إليه أو ms4786 لورثته إن كان ميتا: بناته المتزوجات وغيرهن على سبيل
~~الميراث، فسأله: إن لم يكن له وارث معهن غير جماعة المسلمين أيكون لهن ثلث
~~الغلة أو لا يكون لهن منها شيء إلا أن يكون معهن وارث من الولد أو ولد
~~الولد للمحبس، يرد ذلك عليهن؟ فلم يجب على ذلك.
# والجواب عليه: أنه يكون لهن ثلثا الغلة، والثلث لجماعة المسلمين لأنهم هم
~~الوارثون للمحبس معهن، ولا إشكال في ذلك على مذهبه.
# والموضع الثاني: إذا جعل الدار بعد البنات حبسا على رجل لا صدقة مبتلة هل
~~تكون الغلة له في تلك الفترة وهي ما دامت البنات متزوجات، والجواب في ذلك:
~~أنها تكون له على ما وقع من رواية ابن القاسم عن مالك في رسم يوصي لمكاتبه
~~من سماع عيسى، وقد مضى هذا الكلام هناك على معاني هذه المسألة، فلا معنى
~~لإعادته.
# ويدخل في تحبيس الرجل داره على بناته بنات بنيه الذكور حسبما مضى في رسم
~~العشور من سماع عيسى قبل هذا، وقد مضى بيانه، وبالله التوفيق.
# PageV12P294
### | : الدار تقسم على عدد الولد الذكور والإناث وولد الولد الذكور والإناث شرعا سواء
# ومن كتاب الصلاة وسئل: عن رجل حبس منزلا له في وصيته على ولده وولد ولده
~~فإذا انقرضوا فهي حبس في سبيل الله واستثنى أيما امرأة تزوجت من بناته أو
~~بنات بنيه فلا حق لها في الحبس إلا أن تردها رادة من موت زوج أو طلاقه.
# فقال: إن وسع ذلك الثلث قسم المنزل على عدد الولد الذكور والإناث وولده،
~~الولد الذكور والإناث شرعا سواء فما صار لولد الولد ولهم خاصة لا يدخل معهم
~~فيه أحد من ورثة الموصي، وما صار لأعيان ولد الموصي من قسمة الدار المحبسة
~~دخلت عليهم فيه أم الميت وزوجته وكل من ورثه فاقتسموه على كتاب الله؛ لأنه
~~أوصى لوارث.
# قال: فإن تزوج من أعيان بنات الميت المحبس دنية أخذ القسم بينهم ثانية
~~فقسم بين الأعيان أجمعين ما عدا المتزوجة وولد الولد وأنزلت المتزوجة كأن
~~لم تكن من بنات الميت، فما صار ms4787 من ذلك لولد الولد فلهم خاصة لا يدخل عليهم
~~فيه أحد من ورثة الميت، وما صار لأعيان ولد الميت دنية قسم بينهم وبين جميع
~~من ورث الميت على كتاب الله، ودخلت معهم الابنة المتزوجة لأن الذي استثنى
~~عليها أبوها لا يخرجها من حقها من الميراث.
# وإنما يطرح عندما يقسم المنزل بين أعيان ولد الميت وولد ولده ليستكمل ولد
~~الولد وصاياهم المحبسة عليهم.
# قال: فإن ردت الابنة رادة كانت على حقها في السكنى وأعيد أيضا القسم
~~ثالثة فعدل الحبس بين من حبس عليه شرعا سواء ولد الأعيان جميعا وابنته
~~الرابعة معهم وولد الولد كلهم، فما صار لولد الولد من
# PageV12P295
# ذلك لم يدخل عليهم فيه غيرهم، وما صار لأعيان الولد الابنة المردودة
~~وغيرها فهو يقسم على جميع ورثة الميت على كتاب الله.
# قال: من تزوج من بنات البنين سقط أيضا حقها من السكنى وأعيد القسم بينهم
~~على ما فسرت لك، وألغيت المتزوجة من بنات الأبناء من القسم وأنزلتها كأن لم
~~تكن، فإن ردتها رجعت على حقها من السكنى وأعيد القسم من أجل رجوعها بين ولد
~~الولد وأعيان ولد الميت، وكلما أعيد القسم بتزويج ابنة أو ابنة ابن أو
~~لرجوعها فإن ما حصل لولد الولد لا يدخل عليهم فيه غيرهم، وما حصل لأعيان
~~الولد يدخل فيه معهم جميع ورثة الميت.
# قال: وإن مات أحد من أعيان ولد الميت أعيد القسم وطرح الهالك، فإذا أعطى
~~ولد الولد حقهم نظر إلى ما صار لأعيان الولد فقسم عليهم وأعيد سهم الهالك
~~معهم وجميع من ورث.
# فما صار في القسمة للهالك اقتسمه كل من ورث الهالك من أعيان ولد الميت من
~~كانوا على كتاب الله.
# وكلما انقرض من أعيان ولد الميت أحد أعيد القسم على ما فسرت لك، وجعل حظ
~~الهالك لورثته حتى ينقرض أعيان ولد الميت أجمعون.
# فإذا لم يبق منهم أحد فبقي ولد الولد سقطت مواريث كل من ورث بانقراض
~~أعيان ولده، وصار الحبس إلى ولد الولد يقسم بينهم على ما حبسه جدهم، ومن
~~مات ms4788 من ولد الولد رجع حقه على من بقي ما بقي منهم أحد أو من أهل الحبس معهم
~~أحد. فإذا انقرض جميع من حبس عليه صارت إلى ما حبسها عليه الميت من سبيل
~~الله.
# قال: وإن انقرض ولد الولد قبل أعيان الولد رجع الحبس كله إلى أعيان الولد
~~فقسم بينهم وبين من ورث الميت على فرائض الله.
# فإذا انقرض أعيان الولد كلهم سقطت حقوق أهل المواريث
# PageV12P296
# كلها ورجعت حبسا في سبيل الله.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الدار تقسم على عدد الولد الذكور والإناث وولد
~~الولد الذكور والإناث شرعا سواء، هو مثل ما تقدم له في رسم القطعان من سماع
~~عيسى. وظاهره وإن اختلفت أحوالهم.
# وقيل: معناه إن استوت أحوالهم. قاله سحنون وإليه ذهب ابن المواز، وإنما
~~تقسم الدار على عددهم كما قال: إذا لم يكن بد من ذلك، مثل أن يكون عددهم
~~خمسة أو سبعة أو أحد عشر أو ثمانية والولد الذي للصلب واحد أو كلهم للصلب
~~إلا واحدا أو تسعة أربعة منهم للصلب أو خمسة وما أشبه ذلك.
# وأما إن كان الذين للصلب منهم أربعة وولد الولد أربعة فإنما تقسم الدار
~~بينهم بنصفين فيدخل في النصف الذي صار للولد الأعيان جميع ورثة المحبس،
~~وسكن ولد الولد في النصف الذي صار لهم منها إن حملهم السكنى، فإن لم يحملهم
~~السكنى أكري واقتسم بينهم الكراء بالسواء للذكر مثل حظ الأنثى، والنصف
~~الثاني الذي صار لولد الأعيان يكون بين جميع الورثة على سبيل الميراث إن لم
~~يتفقوا على سكناه اقتسموا كراءه على حسب الميراث.
# وقوله: فإن تزوج أحد من أعيان بنات الميت المحبس دنية أعيد القسم بينهم
~~ثانية فقسم بين الأعيان أجمعين ما عدا المتزوجة وولد الولد وأنزلت المتزوجة
~~كأن لم تكن من بنات الميت، فما صار من ذلك لولد الولد فلهم خاصة لا يدخل
~~عليهم فيه أحد من ورثة الميت، وما صار لأعيان ولد الميت دينه قسم بينهم
~~وبين جميع من ورث الميت على كتاب الله، ودخلت معهم الابنة المتزوجة ms4789 لأن
~~الذي استثنى عليها أبوها لا يخرجها من حقها من الميراث.
# هو خلاف قوله المتقدم في رسم القطعان من سماع عيسى أنه لا يعاد القسم إلا
~~إذا زاد عدد ولد الولد.
# وأما إذا نقص عددهم بموت أحدهم فلا ينقض القسم وإنما يقسم حظ الميت من
~~ولد الأعيان الذي صار له في القسم من الدار حين قسمت على عدد الولد وولد
~~الولد كاملا بعد أن يرد للزوجة قيمة
# PageV12P297
# الثمن الذي قبضت منه والأم السدس الذي قبضت على من بقي من ولد الميت دينه
~~وعلى ولد الولد.
# فما صار من ذلك لولد الأعيان كان ميراثا بين جميع ورثة الميت المحبس
~~الزوجة والأم والولد الميت ومن بقي من أولاده الأحياء، فما ناب الميت من
~~ذلك كان لجميع ورثته من زوجة وأم إن كانت له زوجة وأم ومن سواهم.
# وهذا إن انقسم حظ الميت منهم على عدد من بقي منهم وعلى عدد ولد الولد.
# وأما إن لم ينقسم عليهم فلا بد من أن تعاد القسمة في الجميع كما قال في
~~هذه الرواية فيحتمل أن يكون تكلم في هذه الرواية على أن حظ المتزوجة من
~~أعيان بنات الميت المحبس أو من بنات ولده لا ينقسم على عدد من بقي من ولده
~~الأعيان وعدد ولد ولده.
# وتكلم في رسم القطعان من سماع عيسى على أن حظ الميت من ولد الأعيان أو
~~ولد الولد ينقسم على عدد من بقي منهم وعدد الآخرين، فلا يكون بين الروايتين
~~اختلاف.
# وظاهر رواية يحيى هذه أن يعاد قسم الجميع وإن كان حظ المتزوجة الذي صار
~~لها بالقسم الأول ينقسم خلاف ما في رسم القطعان من سماع عيسى أنه يقسم
~~معناه إذا كان ينقسم. ورواية عيسى أنه يقسم إذا كان ينقسم أصح في المعنى،
~~إلا أنه يبعد أن ينقسم.
# وأما إذا كان لا ينقسم فلا اختلاف في أنه لا يقسم ولو لم تنقسم الدار
~~كلها من أول عدد الولد وولد الولد لكان الحكم فيها أن تكرى ويقسم الكراء
~~بينهم على عددهم، فما ms4790 ناب ولد الأعيان منه كان ميراثا بين جميع الورثة، وما
~~ناب كل واحد من ولد الولد كان له إلا أن يموت أحد منهم أو يتزوج فيقسم ما
~~اجتمع من غلة الدار من يوم مات الميت منهم على من بقي منهم حسبما وصفناه،
~~فما وجب لولد الأعيان كان ميراثا بين جميع ورثة الميت المحبس فمن كان منهم
~~حيا أخذ حقه، ومن كان منهم قد مات ورث حقه عنه ورثته.
# وقوله في هذه الرواية في آخر هذه المسألة وان انقرض ولد الولد قبل أعيان
~~الولد رجع الحبس كله إلى أعيان الولد فيقسم بينهم وبين من ورث الميت على
~~فرائض الله صحيح على مذهب ابن القاسم، خلاف ما
# PageV12P298
# تقدم من قول سحنون في رسم القطعان من سماع عيسى.
# والأصل في هذا على مذهب ابن القاسم أن كل ما رجع إلى الولد من جهة ولد
~~الولد على طريق رجوع الأحباس إلى الأقرب بالمحبس فلا دخول للزوجة ولا للأم
~~ولا للميت من الولد في ذلك، وما رجع إلى الولد من جهة ولد الولد على طريق
~~حكم الوصية التي أوصى بها المحبس فالأم والزوجة تدخلان في ذلك مع من مات من
~~الولد.
# وسحنون يقول: إن ما رجع إلى الولد من جهة ولد الولد فلا تدخل فيه الأم
~~والزوجة ولا من مات من ورثة المحبس، سواء رجع إليهم ذلك بحكم مرجع الأحباس
~~بعد انقراض جميع الولد المحبس عليهم، أو بحكم الحبس في وجوب رجوع حظ من مات
~~منهم إلى أصحابه في الحبس، وهو خطأ من القول على ما بيناه في رسم القطعان
~~من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | : الحبس المعقب كالحبس على المعينين يقسم عليهم بالسواء
# من سماع سحنون بن سعيد وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: سألت ابن القاسم عن
~~وجه قسم الحبس إذا قال الرجل داري حبس على بني فلان وهم حضور كلهم أو بعضهم
~~حضور والآخرون غيب في بلدان شتى قد اتخذوها دورا أو غيب في تجارات وحوائج
~~لهم، قال: إذا كانوا حضورا أوثر أهل الحاجة ms4791 فسكنوا، فإن فضل فضل كان
~~للأغنياء، وإن كان فضل أكرى وأوثر أهل الحاجة أيضا، وإن لم يكن إلا قدر
~~السكنى أوثر أهل الحاجة فكانوا أحق، فإن استغنى أهل الحاجة وافتقر بعض
~~الأغنياء لم يخرج الذين سكنوا أولا منهم، وكان ذلك لولد أولادهم على الأحوج
~~فالأحوج، ولم يخرج الأغنياء الذين افتقروا، وإن كان بعضهم غنيا في بلد
~~سكنوها قسم للحاضر وأوثر أهل الحاجة منهم إلا أن يكون فضل فيكرى ويؤثر أهل
~~الحاجة به.
# فإن قدم أولئك لم يخرج لهم أحد من أولئك وكذلك إن خرج أحد ممن قسم له إلى
~~بلد
# PageV12P299
# فسكنها واتخذها دارا فسكن منزله ثم رجع لم يكن له في منزله حق إلا أن
~~يكون خرج في حاجة له فهو أحق به ولا يسكن له منزله.
# وأما إن كان بعضهم حضورا وبعضهم غيبا في حوائج أو تجارة وليس غيبتهم فيها
~~سكنا في بلد فأرى أن تقسم لهم حقوقهم في ذلك، فهذا أوجه ما سمعت.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل ما تقدم من قوله في رسم إن
~~خرجت من سماع عيسى ومن روايته عن مالك في رسم البز من سماعه.
# وهو المعلوم من مذهبه خلاف مذهب ابن الماجشون فيما حكى عنه ابن المواز من
~~أن الحبس المعقب كالحبس على المعينين يقسم عليهم بالسواء، ولا يفضل الفقير
~~منهم على الغني، ويوجد مثله لابن القاسم بالمعنى، والظاهر حسبما ذكرناه في
~~أول رسم من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجوع الحبس بعد انقراض المحبس عليهم
# مسألة قال ابن القاسم في تفسير يرجع إلى أولى الناس بالمحبس حبسا: إنما
~~ذلك على من يرثه، وليس على أولى الناس به ممن لا يرثه من عمة أو خالة أو
~~نحوها.
# قال محمد بن رشد: أما الخالة فلا اختلاف في أنه لا مدخل لها في مرجع
~~الحبس، وكذلك الأخوات والإخوة للأم وبنات الأخوات ما كن وبنات البنات وبنو
~~البنات وبنو الأخوات. وأما العمة فتدخل فيه على اختلاف قد مضى تحصيله في
~~أول ms4792 سماع ابن القاسم.
# فإن كان أصل الحبس على محتاجين مثل أن يقول هو حبس على الفقراء من ولدي
~~وولد ولدي أو على محتاجي آل فلان وما أشبه ذلك فلا يرجع الحبس إلا إلى أقرب
~~الناس بالمحبس من الفقراء.
# وأما إذا كان الحبس على ولده أو على آل فلان دون أن يخص الفقير
# PageV12P300
# منهم فالمشهور أن الحبس يرجع بعد انقراض المحبس عليهم إلى أقرب الناس من
~~المحبس من الفقراء.
# وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وقد روى ابن نافع عن
~~مالك في المدونة أنه يرجع إلى أقرب الناس به من الأغنياء والفقراء إلا أن
~~يبدأ الفقير على الغني.
# وقد قيل: إنه إن كان سكنى دخل فيه الغني والفقير إن لم يكن له مسكن إذ لا
~~يستغني الغني عن مسكن، وإن كان غلة لم يكن للغني فيها مدخل. وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مسألة: قال غلامي يخدم فلانا يوما وفلانا يوما في الوقف
# مسألة قال سحنون: وإذا قال: غلامي يخدم فلانا يوما وفلانا يوما فهو
~~بمنزلة ما يقسم إن مات منهما أحد رجع نصيبه إلى صاحب الأصل، وإنما يكون ما
~~فسرت لك إذا كان حبس عليهما العبد جميعا يخدمهما حيث كانا ولم يقسم هو
~~الخدمة بينهما.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول فيها في أول سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المبدأ في الحبس أهل الحاجة على الأغنياء في الغلة والسكنى
# مسألة وقال أشهب في القوم يحبس عليهم الدار وبعضهم غيب في سفر وهم فقراء
~~وآخرون حضور وهم أغنياء، والدار حاضرة مع الأغنياء. قال: توقف للفقراء إلا
~~أن يتخذوا الموضع الذي سافروا إليه وطنا فيعطاها من هاهنا من الأغنياء ولا
~~يخرجوا عنها بعد ذلك، وإن لم يتخذ الفقراء الذين هم به وطنا ورجعوا كانوا
~~أحق بالدار إن كان سكنى فهم أحق، وإن كانت غلة فهم أحق إلا أن يكون في
~~الدار فضل فيعطاها الأغنياء، وإن فضل فضل أكرى وأوثر أهل
# PageV12P301
# الحاجة، قلت: فإن كانت الدار واسعة فقال الأغنياء نحن لا ms4793 نحتاج، ولكن.
# ينظر إلى قدر ما يصير لنا من السكنى فيسكنه من أحببنا ونكريه؟ قال: ذلك
~~لهم.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما تقدم قبل هذا في هذا السماع من قول ابن
~~القاسم.
# وفي المواضع المذكورة منه.
# والأصل في هذا أن المبدأ في الحبس أهل الحاجة على الأغنياء في الغلة
~~والسكنى.
# فإن كان سكنى فلا شيء للأغنياء معهم فيه إلا ما يفضل عنهم، وإن كان منهم
~~أحد غائبا في مبتدأ القسم انتظر إلا أن يتخذ موضعه الذي غاب إليه وطنا.
# وكذلك إن كان غاب بعد أن سكن لم يدخل عليه أحد إلا أن يتخذ موضعه الذي
~~غاب إليه وطنا، فإن استووا في الفقر أو الغناء ولم يسعهم السكنى أكري ذلك
~~عليهم وقسم الكراء بينهم شرعا سواء، إلا أن يرضى أحدهم أن يكون عليه ما
~~يصير لأصحابه من الكراء ويسكن فيها فيكون ذلك له.
# قاله ابن المواز، وإن كان الحبس غلة ولم يكن سكنى أوثر أهل الحاجة منهم
~~على الأغنياء وكان حق من غاب في ذلك كمن حضر سواء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول داري حبس على ابنتي وعلى ولدها
# مسألة قال: وسئل ابن القاسم: عن الذي يقول: داري حبس على ابنتي وعلى
~~ولدها، قال: فولدها يدخلون ذكورهم وإناثهم، وإذا ماتوا كان ذلك لأولاد
~~الذكور من ولدها ذكورهم وإناثهم، ولم يكن لولد بناتها شيء ذكورهم ولا
~~إناثهم.
# وكذلك قال مالك: إنما يكون حبسا على كل من يرجع نسبه إلى الابنة، [وقال
~~غيره: إنما تكون حبسا على ولد الابنة دنية من الذكور والإناث] فإذا ماتوا
~~لم يكن لأولاد أولادهم شيء.
# PageV12P302
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم وروايته عن مالك في أن ولد الابنة كل من
~~يرجع نسبه إليها من ولد الولد الذكور ذكورا كانوا أو إناثا وأن ولد بناتها
~~ليسوا بولدها ولا بعقبها ولا شيء لهم - هو مذهب مالك الذي لم يختلف قوله
~~فيه بنص ولا دليل، فهو أدخلهم في الحبس على مذهبه فلم يدخلهم من أجل أنهم
~~عقب، وإنما أدخلهم ms4794 فيه بإدخال المحبس إياهم في حبسه وإن لم يكونوا عقبا له
~~بقوله حبست على ولدي وولد ولدي أو على عقبي وعقب عقبي.
# وقد حصلنا القول في هذه المسألة في غير هذا الديوان وهو كتاب المقدمات
~~[فمن أراد الوقوف على الشفا في ذلك تأمله هنالك] .
# وقد مضى الكلام على وجه قول غير هذا في آخر أول رسم من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | : حبس غلاما على رجل عشر سنين فأراد أن يقاطعه ويضع عنه الخدمة
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون: أخبرني علي بن زياد عن مالك
~~أنه قال، في رجل حبس غلاما على رجل عشر سنين فأراد الذي حبس عليه الغلام أن
~~يقاطعه على شيء يأخذه منه ويضع عنه الخدمة: لم يكن ذلك له إلا أن يشاء
~~السيد.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه إنما حبس عليه خدمة العبد، فلا حق
~~له في ماله يجوز له مقاطعته على الخدمة بشيء منه، وبالله التوفيق.
# PageV12P303
### | مسألة: حبس دارا له على ولده وولد ولده وكان عليه دين من قبل أن يحبس
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل حبس دارا له على ولده وولد ولده وكان عليه دين
~~من قبل أن يحبس فاستحدث أيضا دينا بعد الحبس. فما ترى يباع منها؟ أيباع
~~بمقدار الدين الأول فقط؟ أم ترى إذا بيع الدين الأول أن يدخل معهم أهل
~~الدين الآخر؟
# قال سحنون: قد قيل: إنه يباع الدين الأول ويدخل عليه أهل الدين الآخر ولا
~~يدخل عليه غير ذلك.
# وقد قيل أيضا: إنه إذا بيع للأول فدخل عليهم الآخرون بالحصص ويباع لهم
~~أيضا، إنه انتقصوهم، فإذا بيع دخل عليهم الآخرون هكذا حتى يستوفوا أو ينفذ
~~الحبس، فلا يكون فيه قضاء، وأصحابنا يقولون هذين القولين في العتق والحبس
~~مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم البيوع من
~~سماع أصبغ من كتاب المديان والتفليس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الدار المحبسة هل يجوز بيعها
# مسألة وسئل سحنون: عن الدار المحبسة هل ms4795 يجوز بيعها؟
# فقال: لم يجز أصحابنا بيع الحبس على حال إلا أن يكون دارا في جوار مسجد
~~فيحتاج إليها لتدخل في المسجد ويوسع بها المسجد فإنهم وسعوا في بيعها في
~~مثل هذا، ورأى أن يشترى بثمنها دارا مثلها فتكون حبسا. وقد أدخل في مسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - دور كانت محبسة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV12P304
### | مسألة: أكرى داره خمسين سنة أو أكثر وقبض الكراء ثم مات
# مسألة قال سحنون، في رجل حبس دارا له على ولده وولد ولده: لا تباع ولا
~~تورث حبسا صدقة والولد صغار في حجر أو كبار بالغون فأكراها الأب المحبس من
~~رجل خمسين سنة أو أكثر وقبض الكراء ثم مات بعد ذلك بيسير وترك مالا أو مات
~~عديما لا مال له، ثم قام هؤلاء المحبس عليهم فأرادوا فسخ الكراء، هل ترى
~~لهم ذلك أم لا؟ وكيف إن كان الولد صغارا في حجر أبيهم وأشهد لهم الأب أنه
~~إنما أكرى هذه الدار لهم أو لم يشهد لهم بذلك؟ وكيف إن لم يوجد للأب مال
~~ورأيت فسخ الكراء، هل يباع من هذه الدار شيء قدر الكراء أم لا؟ ما القول في
~~ذلك كله؟.
# قال سحنون: أما حبسه على الأكابر البالغين فأراه غير جائز لأنهم لم
~~يقبضوا -وهم ممن يقبض- حتى أغلق الكراء فيها ثم مات ولم يقم عليه.
# وأما الولد الصغار فإذا أشهد لهم بالحبس وهو القابض لهم ثم فعل من
~~إغلاقها بالكراء إلى الأمد الذي لا يحوز له وإنما كان يجوز له أن يكري
~~عليهم إلى مقدار بلوغهم ونحو ذلك، فإذا مات قبل بلوغ الصغار فإن كراءه لا
~~يجوز إلى هذا الأمد البعيد ويفسخ ما فات منه وبعد، ويرجع الذين اكتروا بما
~~بقي لهم من بعدهم في مال الأب إن كان له مال، وإن لم يكن له مال فهو دين
~~يطلب به في الآخرة.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ms4796 ما قاله، أما الكبار فلما لم يحوزهم ما
~~حبس عليهم حتى مات وقد كان أغلق الكراء عليها وجب أن يبطل الحبس لعدم
~~الحيازة فيه، وإن بطل الحبس وجب أن ينفذ الكراء على ورثته في الدار إلى
~~الأمد الذي أكراها إليه، كمن أكرى داره خمسين سنة أو أكثر وقبض الكراء ثم
~~مات.
# PageV12P305
# وأما الصغار فلا يبطل تحبيسه الدار عليهم بكرائه إياها المدة الطويلة إذا
~~أشهد لهم بالحبس؛ لأنه هو الناظر لهم. وقوله: إنه يفسخ ما زاد من الكراء
~~على قدر بلوغهم - هو على ما قاله ابن القاسم في الجعل والإجارة من المدونة
~~من أن الأب كالوصي لا يجوز له أن يكري على ابنه أرضه وماله السنين الكثيرة
~~التي يعلم أن الصبي يحتلم قبل انقضائها، وليس إجازته الكراء عليهم إلى
~~بلوغهم- يريد وإن انتقد- بمعارض لما في الوصايا الثاني من المدونة أنه من
~~أخدم عبدا حياته فلا يجوز له أن يكريه إلا الأمد القريب السنة والسنتين
~~والأمد المأمون من أجل أن الكراء ينفسخ بموته؛ لأن ولد الصغار في هذه
~~المسألة وإن كان ينتقض الكراء في حظ كل واحد منهم بموته ويرجع إلى إخوته
~~وهم إلى نظره فهم بخلاف الواحد في هذا؛ لأن الغرر يخف في الجماعة فتدبر
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول ثمر حائطي حبس على فلان ولا يقول حياته ولا يجعل لذلك وقتا
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول: ثمر حائطي حبس على فلان، ولا يقول: حياته،
~~ولا يجعل لذلك وقتا؟ فقال: إن كان فيها ثمر يوم قال هذه المقالة فلك ثمرة
~~تلك السنة.
# قال محمد بن رشد: فإن لم يكن في الحائط ثمر يوم قال هذه المقالة فله ثمرة
~~ذلك الحائط. قاله ابن القاسم، وتابعه عليه سحنون في رسم إن خرجت من سماع
~~عيسى من كتاب الوصايا فيمن قال في مرضه: لفلان ثمر حائطي ولم يقل حبسا فكيف
~~إذا قال حبسا.
# ووجه ذلك: أنه إذا كان للحائط يوم قال ذلك ثمرة احتمل أن يكون أراد تلك
~~الثمرة خاصة ولم يرد سواها، فوجب ألا ms4797 يكون له ما سواها إلا بيقين، وإذا لم
~~يكن في الحائط ثمرة ذلك
# PageV12P306
# اليوم وجب أن يكون له ثمرته فيما يستقبل حياته لتناول لفظه لذلك تناولا
~~واحدا، وبالله التوفيق.
### | يكون حبسا على حال ما كان عليه الآخر
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم قال محمد بن خالد: سألت عبد
~~الرحمن بن القاسم: عن رجل حبس فرسا له في سبيل الله يحمل عليه رجلا يغزو
~~عليه فغزا فلما دخل الجيش أرض العدو جعل الإمام لكل من عقر له فرسه أخلفه
~~له، ثم إن ذلك الرجل المحمول على الفرس عقر الفرس تحته فأخلفه له الإمام
~~غيره، فقال ابن القاسم: أرى أن يكون حبسا على حال ما كان عليه الآخر.
# قال محمد بن خالد: وقد كنت سألت ابن نافع عن ذلك فلا أعلم إلا أنه قال
~~كقوله.
# قلت لابن القاسم: أرأيت لو لم يكن حبسا إلا أنه حمل عليه رجلا يقضي عليه
~~غزاته فإذا قضاها رده إلى سيده كيف يكون هذا الفرس الذي حمل عليه؟ قال ابن
~~القاسم: يكون أنه يرجع إلى سيده؛ لأنه إنما جعل مكانه فكأنه لم يصب به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه إنما أراد خلف الفرس المعقور، فوجب أن
~~يكون مكانه على حاله التي كان عليها من ملك أو يحبس على رجل بعينه أو في
~~سبيل ولا أذكر في هذا اختلافا.
### | مسألة: أوصى لرجل بدار حبسا عليه حياته ولرجل آخر بما بقي من الثلث
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل أوصى لرجل بدار حبسا عليه حياته ولرجل آخر
~~بما بقي من الثلث فنظر في ماله من بعد موت
# PageV12P307
# الموصي، فوجدت الدار كفافا من الثلث لا فضل عنها، قال: يكون حبسا على
~~الرجل حياته فإذا رجعت صارت إلى الذي أوصى له بما بقي من الثلث لأنها إذا
~~رجعت فهي بقية الثلث.
# قال محمد بن خالد: سئل أشهب عن ذلك فقال كقوله، قلت لأشهب: فإن كان في
~~الثلث فضل عن الدار مثل ثمر الدار؟ قال: يعطاه ms4798 الذي أوصى له ببقية الثلث،
~~ثم إذا رجعت الدار صارت إلى الذي أوصى له ببقية الثلث.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال. وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن الدار
~~إذا كانت كفاف الثلث فمرجعها هو بقية الثلث، وإن كان في الثلث فضل عنها
~~فللموصى له ببقية الثلث ذلك الفضل والدار إذا رجعت؛ لأن مرجعها من بقية
~~الثلث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ما بقي من ثلثي فهو لفلان ثم لم يوص بأكثر من ذلك حتى مات
# مسألة قال محمد: قلت: لأشهب فرجل أوصى فقال ما بقي من ثلثي فهو لفلان ثم
~~لم يوص بأكثر من ذلك حتى مات. قال: يعطي الموصى له ببقية الثلث ثلث الميت.
# قال محمد بن خالد: قال داود بن سعيد: لا شيء له مثل قول ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: وقعت رواية محمد هذه عن أشهب في بعض الكتب وسقطت من
~~بعضها والصواب ثبوتها؛ لأن رواية داود بن سعيد بعدها لا تصح أن تعطف على
~~المسألة التي قبلها.
# ووقعت رواية محمد هذه عن أشهب في سماعه أيضا من كتاب الوصايا وفي بعض
~~الروايات فيها مكان ثلث الميت ثلث الثلث. فقيل: إن ذلك غلط في الرواية
~~وتصحيف فيها. وقيل: إنه
# PageV12P308
# اختلاف من قول أشهب.
# وقول ثالث في المسألة على ذلك حمله ابن حارث في كتاب الاتفاق والاختلاف
~~له. ولمالك مثل قول ابن القاسم أنه لا شيء له في رسم أسلم ورسم أوصى ورسم
~~بع من سماع عيسى من كتاب الوصايا.
# ووجه ذلك: أنه قد كان مجمعا على أن يوصي ولا يدري لو أوصى هل كان يفضل من
~~الثلث شيء أم لا، ولا تكون الوصايا بالشك كما لا يكون الميراث بالشك.
# ووجه قول أشهب: أنه لما لم يوص بشيء بعد أن جعل لهذا ما بقي من الثلث فقد
~~أبقى له جميع الثلث؛ فلكلا القولين وجه.
# وأما أن يكون له ثلث الثلث على ما وقع لأشهب في بعض الكتب فهو بعيد لا حظ
~~له في النظر، ms4799 ولو قيل: إنه يكون له نصف الثلث لكان قولا له وجه؛ لأنه يقول
~~لي جميع الثلث؛ لأن الميت لما لم يوص فيه بشيء فقد تركه كله لي، ويقول له
~~الورثة: لا شيء لك إذ لم يوص فيعلم ما يبقى لك بعد وصاياه، فيقسم بينهما
~~الثلث بنصفين على هذا الوجه، وبالله التوفيق.
### | : قال خذوا من مالي مائة فأنفقوها في داري التي حبست في سبيل الله فاستحقت الدار
# من سماع عبد الملك من ابن وهب قال عبد الملك: سألت ابن وهب: عمن قال:
~~خذوا من مالي مائة فأنفقوها في داري التي حبست في سبيل الله، فاستحقت
~~الدار؟ قال: ترد المائة إلى الورثة، قيل له: فإن كانت أنفقت في الدار؟ قال:
~~إن أنفقت أو أنفق بعضها رد جميعها إلى الورثة.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه كما ترد إذا لم ينفق إلى الورثة، فكذلك يرد
~~إليهم ما أخذ من المستحق إن كانت قد أنفقت؛ لأنهم لما كان لهم أن يأخذوا من
~~المستحق ما أنفقه في الدار أو قيمة البنيان قائما على الاختلاف المعلوم في
~~ذلك فكأن المائة قائمة، وبالله التوفيق.
# PageV12P309
### | : الرجل يسكن الرجل الدار عشرين سنة ثم المرجع إليه فيبيع المرجع
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب البيع والصرف قال أصبغ:
~~سمعت ابن القاسم، يقول في الرجل يسكن الرجل الدار عشرين سنة ثم المرجع إليه
~~فيبيع المرجع: إنه لا خير فيه؛ لأنه غرر، ولا يدري كيف يرجع؟ ولو كان ذلك
~~أيضا مزرعة وما أشبه ذلك لم يكن به بأس أو سكنى قرية مأمونة فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات مكان "أو سكنى قرية مأمونة": أو
~~سكنى قريبا مأمونا.
# والمعنى في الروايتين صحيح؛ لأن قوله: أو سكنى قرية مأمونة، يريد: من
~~تغير بنائها إلى الحد الذي استثناه، وأما قوله "أو سكنى قريبا مأمونا" فلا
~~إشكال في معناه.
# وقد مضى القول على هذه المسألة في رسم البيوع الأول من سماع أشهب. وذكرنا
~~هناك ما فيها من ms4800 الاختلاف ووجهه فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : حبس داره على رجل فقال لا تباع ولا توهب ثم بدا له أن يبتلها
# ومن كتاب الوصايا والأقضية قال أصبغ: وسمعت ابن وهب، وسئل: عن رجل حبس
~~داره على رجل، فقال: لا تباع ولا توهب، ثم بدا له أن يبتلها، فقال له: هي
~~عليك صدقة، فقال: هي له يصنع فيها ما يشاء، فروجع فيها، وقال: إنه لم يقل
~~ذلك، إنما قال: هي حبس عليك أو قد حبستها عليك لا تباع ولا توهب، ثم بدا
~~له، فقال: الذي حبست عليك هو صدقة عليك
# PageV12P310
# إنما أبتله لك الساعة فهو له يصنع به ما شاء، وذلك جائز لأنه يجوز له أن
~~يتصدق بماله.
# قال أصبغ: ولا يقول ذلك ويقول هي حبس أبدا ومجراها مجرى الحبس المؤبد بعد
~~موته، قيل له: فإن قال حبس عليك وعلى عقبك ثم أراد أن يبتلها له الساعة،
~~فقال: لا يجوز له ذلك إذا أشرك معه غيره فليس ذلك له ولا يجوز.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ يأتي على قول مالك في المدونة لأنه لم يختلف
~~قوله فيها أنه إذا قال حبسا صدقة أو قال حبسا لا يباع أنها لا ترجع إلى
~~المحبس ملكا، وإنما ترجع إلى أقرب الناس بالمحبس حبسا فإذا لم ترجع إليه
~~على قوله فيها ملكا فلا يجوز له أن يبتلها ويبطل المرجع إذ قد انبتت منه
~~ووجب المرجع لأقرب الناس حبسا عليه كما قال أصبغ.
# وعلى قول مالك في مختصر ابن عبد الحكم أنها ترجع إليه ملكا. وإن قال حبسا
~~صدقة يجوز له أن يبتلها. وإن قال: لا تباع ولا توهب؛ لاحتمال أن يكون أراد
~~بقوله صدقة أي صدقة عليه ما عاش وأن يكون أراد بقوله لا تباع ولا توهب أي
~~لا تباع ولا توهب ما عاش.
# فلم ير على ما في كتاب ابن عبد الحكم من قول مالك، وهو مثل قول ابن وهب
~~هذا لن يرتفع ملك المحبس عن الحبس إذا حبسه على معين إلا بيقين، ms4801 فقول ابن
~~وهب وأصبغ جاريان على اختلاف قول مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال داري لفلان يسكنها أيستغلها
# مسألة وسئل: عن رجل قال داري لفلان يسكنها أيستغلها؟ قال: نعم هو يستغلها
~~إن شاء سكن وإن شاء استغل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا قال يسكنها فله أن يستغلها
# PageV12P311
# وإذا قال يستغلها فله أن يسكنها لأنه قد أباح له منفعتها في الوجهين فله
~~أن يأخذها كيف شاء إن شاء بسكناه فيها وإن شاء باستغلاله لها، وأما إن
~~حبسها على أن يسكنها أو على أن يستغلها بشرط فلا يكون له أن يخالف ما شرط
~~عليه فيها من السكنى والاستغلال، إذ قد يكون له غرض فيما اشترط من ذلك
~~عليه، فيلزمه الشرط لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «المسلمون على
~~شروطهم إلا شرطا أحل حراما أو حرم حلالا» .
### | مسألة: قال داري لفلان يسكنها وفلان يستغلها ولفلان رقبتها
# مسألة وسئل: عن رجل قال: داري لفلان يسكنها وفلان يستغلها ولفلان رقبتها
~~فتعدى رجل على بيت في الدار فهدمه، قال: يغرم قيمته، قيل له: فقد غرمها لمن
~~يكون؟ قال: يبنى بها ذلك البيت، قيل له: فلصاحب الرقبة شيء؟ قال: لا حتى
~~يموت هذان يسكنها هذا ويستغلها هذا، فإذا انقرض هذان كانت الدار لصاحب
~~الرقبة، قيل له: فإن انهدمت الدار؟ قال: إن أحب هؤلاء -يريد: صاحب السكنى
~~وصاحب الغلة- أن يبنوا، قيل: فبنوا أي شيء يكون لهم؟ قال: يسكنوا ويستغلوا
~~على ما كانت ويكون لهم ما أنفقوا على الذي جعلت له الرقبة؛ لأن الدار تصير
~~إليه، قيل له: فإن قالا لا نبني ليس عندنا شيء؟ قال: يقال لصاحب الرقبة
~~ابن، فإذا بنى كان له أن يستوفي منها قيمة ما بنى من غلة الدار في معنى
~~قوله فإذا استوفى قيمة ما بنى كانت الدار لهذين صاحب الغلة وصاحب السكنى
~~حتى
# PageV12P312
# يموتا، فإذا ماتا رجعت إلى الذي جعلت له الرقبة.
# قيل: فمات أحدهما صاحب الغلة؟ قال: إذا مات أحدهما رجع نصيبه إلى صاحب
~~الرقبة.
# قيل: فإن كانت الدار ms4802 هي الثلث، قال: كيف يكون الثلث؟ قال السائل: أوصى
~~فقال: داري لفلان يسكنها وفلان يستغلها ولفلان رقبتها، فإذا هي الثلث سواء،
~~فتوفي صاحب الغلة أو السكنى، فقال: نعم أما إذا مات أحدهما رجع نصيبه إلى
~~الذي جعلت له الرقبة؛ لأنه بمنزلة صاحبها لو كان حيا.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله لفلان يسكنها وفلان يستغلها أن يكون للذي جعل
~~له سكناها أن يسكنها بقيمة سكناها، فيكون الكراء للذي جعل له استغلالها،
~~فإن مات صاحب الغلة رجع نصيبه إلى صاحب الرقبة كما قال؛ لأنه إنما جعل له
~~استغلالها طول حياته لا أكثر، وإن مات صاحب السكنى رجع ما كان من الحق له
~~في ذلك إلى صاحب الرقبة على ما قاله في آخر المسألة إذا كان ذلك في وصية
~~فيتحمل الدار الثلث، إذ لا فرق بين أن يقول ذلك في صحته أو في وصيته، فيحمل
~~الدار الثلث.
# ولم يجر في انهدام على أصل؛ لأنه قال: إن بناها صاحب السكنى والغلة سكن
~~هذا واستغل هذا على ما كانا عليه، ورجعا بنفقتها على صاحب الرقبة، وإن
~~بناها صاحب الرقبة كان له أن يستوفي نفقته من غلتها فجعل البنيان إذا بناها
~~صاحب صاحب الغلة على صاحب الرقبة إذ أوجب له الرجوع عليه.
# وإذا بناها صاحب الرقبة على صاحب الغلة إذ أوجب له أن يستوفي نفقته من
~~غلتها وإنما في المسألة قولان على ما في كتاب الجنايات من المدونة في الرجل
~~يوصي بخدمة عبده لرجل وبرقبته لآخر فيجني العبد جناية، أحدهما أن البنيان
~~على صاحب الرقبة فإن بناها هو لم يكن له سبيل إلى الدار حتى يموت صاحب
~~الغلة، وإن بناها صاحب الغلة كانت له الغلة على حالها ورجع بنفقته على صاحب
~~الرقبة.
# والقول الثاني: أن البنيان على صاحب الغلة فإن بناها هو اغتل على ما كان
~~له من حقه،
# PageV12P313
# ولم يكن له رجوع على صاحب الرقبة بشيء من نفقته، وإن بناها صاحب الرقبة
~~كان له أن يستوفي حقه من كرائها.
# وعلى القول بأن البنيان على ms4803 صاحب الغلة يكون هو المبدأ بالتخيير بين أن
~~يبني أو يترك، ويختلف على القول بأن البنيان على صاحب الرقبة هل يكون هو
~~المبدأ بالتخيير بين أن يبني أو يترك أو صاحب الغلة. والقولان قائمان من
~~المدونة من مسألة العبد المخدم التي ذكرناها. فهذا وجه القول في هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس الدار على فقراء بني فلان فيستغنوا
# مسألة وسئل: عن الذي يحبس الدار على فقراء بني فلان فيستغنوا.
# قال: ينزع منهم وترجع إلى عصبة المحبس، فقيل: له ابنة واحدة؟ فقال: ليس
~~النساء عصبة إنما ترجع إلى الرجال، قيل له: فافتقر بعض بني فلان؟ قال: تنزع
~~من العصبة وترد إليهم.
# قال أصبغ مثله، إلا قوله في البنت فهي عصبة لأنها لو كانت رجلا في
~~مرتبتها كانت عصبة، وأراه كله له.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا حبس الدار على بني فلان فاستغنوا إنها ترجع
~~إلى عصبة المحبس صحيح؛ لأنهم غير معينين، فإنما قصد الفقر والحاجة لكثرة
~~الأجر في ذلك دون التعيين، ولو عين المحبس عليهم وسماهم فقال هذه الدار حبس
~~على فلان وفلان وفلان الفقراء من بني فلان فاستغنوا لم تنتزع منهم، وكانوا
~~أحق بها وإن استغنوا بطول حياتهم؛ لأن قوله الفقراء إذا سماهم إنما هو
~~زيادة في بيان التعيين لهم بما وصفهم به، كما لو قال الجمال أو العمال أو
~~العلماء أو الحلماء لم يسقط حقهم بانتقالهم من تلك الصفة إلى غيرها.
# فلا يبعد دخول الاختلاف في تحبيس الرجل داره على الفقراء من بني فلان بأن
~~يحكم لهم بحكم التعيين فلا يسقط حقهم باستغنائهم لا سيما إذا علم المحبس
~~منهم الفقير من الغني كما قال ابن الماجشون فيمن حبس على ولده إنه يساوي
~~بينهم في الحبس وإن كان بعضهم فقراء وبعضهم أغنياء. وعلى
# PageV12P314
# قول من قال: إن من مات منهم بعد طيب الثمرة فقد وجب حقه فيها لورثته. وقد
~~ذكرنا ذلك والاختلاف فيه في أول رسم من سماع ابن القاسم.
# وأما قوله إن النساء لسن عصبة، فهو خلاف مذهب ms4804 ابن القاسم وروايته عن
~~مالك. وقد مضى تحصيل ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى في مرضه فقال داري حبس على ولدي وعلى امرأتي
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن وهب: عن رجل أوصى في مرضه فقال داري حبس على
~~ولدي وعلى امرأتي ثم مات ولا مال له غيرها، قال: يخرج ثلثها فيكون حبسا على
~~الفرائض على جميع ورثته كلهم من سمى ومن لم يسم، ويكون الثلثان ميراثا، قال
~~أصبغ مثله، وله تفسير، وتفسيره أن يكون غلتها على الفرائض ما دام أعيان
~~الولد حيا وغير ذلك من الوجوه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أصبغ إن له تفسيرا لأنه حبس في وصيته على
~~وارث وغير وارث، فوجب أن يكون ما ناب الوارث من الحبس بين جميع الورثة إلا
~~أن يجيزوا ذلك له، حكم من حبس في مرضه على ولده وولد ولده وقد مضى الكلام
~~على ذلك في رسم القطعان من سماع عيسى، وفي سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال داري على ولدي وعلى فلان أخي حبس كيف يقسم
# مسألة وسئل ابن وهب: عمن أوصى فقال داري على ولدي وعلى فلان أخي حبس كيف
~~يقسم؟ قال: ينظر إلى العدد، فإن كانوا خمسة كان للأخ خمس ذلك، وكان ما بقي
~~على الفرائض. وقال أصبغ مثل التي فوقها لو كان مع الولد ولد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة مثل التي فوقها والقول فيها ما قال أصبغ؛
~~لأنه حبس في مرضه على ولده وولد ولده. وقد مضى القول على
# PageV12P315
# ذلك في رسم القطعان من سماع عيسى وفي سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق أمته ثم تزوجها ثم قال داري حبس على موالي
# مسألة وقال أصبغ: سألت ابن وهب عن رجل أعتق أمته ثم تزوجها ثم قال داري
~~حبس على موالي، فقال: أراها من الموالي.
# قلت له: إنها وارث، قال: متى قال ذلك في الصحة منه؟
# قلت: نعم.
# فقال: الرجل يصنع في ماله ما شاء وقد حبس ابن ms4805 عمر على امرأته.
# قلت: فإن قال ذلك في وصيته؟
# قال: في هذا شيء.
# قلت: فأي شيء ترى في هذا؟ قال: أرى أنها من مواليه.
# قلت: إن تقاسما أليس لها الثمن؟
# قال: تأخذ الثمن وترجع تأخذ مع الموالي فيما صار لهم ويدخل الورثة معها
~~فيما صار لها مما أخذت مع الموالي على فرائض الله، فإن مات أحد من الورثة
~~فورثته بمنزلته ما عاشت حتى تموت، فإذا ماتت انقطع حقوق الورثة ورجع الذي
~~كان لها إلى الموالي الذين حبس عليهم. قال أصبغ: جيدة صحيحة.
# قال محمد بن رشد: هذه مثل المسألتين اللتين فوقها؛ لأنه إذا حبس على
~~مواليه وامرأته من مواليه لأنه اعتقها ثم تزوجها فقد حبس على وارث وغير
~~وارث فوجب أن يدخل سائر الورثة معها فما نابها من الحبس مع الموالي حتى
~~تموت فيرجع ذلك كله إلى الموالي.
# فقوله: إن تقاسما أليس لها الثمن، قال: تأخذ الثمن، معناه: أنها تأخذ
~~الثمن مما تخلفه زوجها سوى الدار، ثم ترجع فتأخذ مع الموالي ما يجب لها من
~~الدار المحبسة إذا قسم الحبس عليها وعلى سائر الموالي لأنها من الموالي
~~فيما نابها منه على عددهم دخل جميع الورثة عليها فيه، فيكون لها منه الثمن
~~إن كان لزوجها الموصي ولد أو الربع إن لم يكن له فإن مات أحد من الورثة
~~فورثته بمنزلته ما عاشت حتى تموت، فإذا
# PageV12P316
# ماتت انقطع حقوق الورثة ورجع الذي كان لها إلى الموالي الذين حبس عليهم
~~كما قال، يريد ويرجع أيضا سائر ما بأيدي الورثة من الدار المحبسة عليهم
~~لانقطاع حقوقهم منها بموت الزوجة. فهذا تفسير ما في الرواية من مشكل
~~ألفاظها، والله الموفق.
### | : قال غلامي فلان حبس على فلان فإن مات فهو حر
# ومن كتاب الوصايا قال: وسمعت ابن القاسم وسئل: عن رجل قال غلامي فلان حبس
~~على فلان فإن مات فهو حر، وإن مت فهو حبس على فلان أو صدقة على فلان أو
~~قال: فرسي هذا حبس على فلان فإن مت فهو في سبيل الله، ثم لم ms4806 يزل العبد في
~~يديه والفرس حتى هلك.
# قال: أرى أن يعتق الغلام في الثلث بعد موته ويخرج الفرس في سبيل الله بعد
~~موته من الثلث أيضا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا لم يخرج الغلام أو الفرس من يد المحبس حتى مات
~~كما قال في الرواية، أو كان قد دفعها إليه فرجع إليه بموته على حكم التحبيس
~~على معين فلا اختلاف في أنه يكون بعد موته من الثلث في الوجه الذي جعله
~~فيه، وأما إن دفعه إلى المحبس عليه فمات المحبس وهو في يد المحبس عليه.
# فاختلف هل يكون من رأس المال أو الثلث، ذهب ابن لبابة إلى أنه يكون من
~~رأس المال. والصحيح أنه يكون من الثلث حسبما مضى القول فيه في أول سماع ابن
~~القاسم.
### | : حبس داره على قوم حياتهم فلما انقرضوا رجعت الدار
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ فيمن حبس داره على قوم حياتهم
~~فلما انقرضوا رجعت الدار وليس للميت إلا بنات أخ وأخت لأمه، قال: فبنات
# PageV12P317
# الأخ أولى من أخته لأمه. قيل: فإن لم يكن له إلا الأخت لأمه؟ قال: لا
~~يرجع إليها من الدار شيء.
# قال محمد بن رشد: أما الأخت للأم فلا مدخل لها في مرجع الحبس باتفاق إلا
~~أن تكون من بنات العم، فقوله إن بنات الأخ أولى منها يبينه قوله بعد ذلك
~~إنه لا يرجع إليها من الدار شيء وإن لم يكن له غيرها. وكذلك الخالات وبنو
~~الأخوات.
# وأما الأخوات الشقائق والتي لأب فيدخلن في مرجع الحبس على اختلاف قد مضى
~~تحصيله في أول سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيع الوقف والاستبدال به
# مسألة وسئل أصبغ: عن رجل قام احتسابا فجمع من قوم مالا على أن يشتري
~~مملوكا يقوم باستقاء الماء في المسجد الجامع ويخدم فيه، فاشترى هذا المحتسب
~~بما اجتمع في يديه مملوكا بالغا، فكان يستقي الماء في السقاية ويخدم ويرش
~~سنين، وكان ينتهي إلى أمر هذا المحتسب وكان المحتسب هو القائم بأمر المسجد
~~ثم إن المملوك ms4807 تعاصى وتخلق عليه وامتنع من المسجد ومن الاستقاء والخدمة،
~~أفيجوز لهذا المحتسب أن يبيعه ويشتري به آخر مكانه يقوم بما يقوم به هذا؟
~~قال أصبغ: لا أرى بذلك بأسا إذا كان وجه النظر والاختلاف.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أصبغ إن بيعه والاستبدال به جائز إذا تخلق
~~وامتنع من الخدمة، ولا يدخل في هذا عندي الاختلاف في جواز بيع العبيد
~~والثياب المحبسة في السبيل حسبما ذكرناه في رسم طلق من سماع ابن القاسم، إذ
~~لم يحبسه مالكه، وإنما حبسه المحتسب بما جمع من أموال الناس، فلا تقوى
~~حرمته في التحبيس من أموال الناس، وبالله التوفيق.
# PageV12P318
### | : كتاب القراض
### | مسألة: اصطراف صاحب المال من المقارض قبل أن يعمل بالمال
# كتاب القراض من سماع ابن القاسم من مالك رواية سحنون
# من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: قال عبد الرحمن بن القاسم: قال مالك:
~~لا ينبغي أن يصطرف صاحب المال من صاحبه الذي قارضه قبل أن يعمل. ولا بأس أن
~~يشتري منه الثوب والثوبين أو يوليه إذا صح.
# قال محمد بن رشد: أما اصطراف صاحب المال من المقارض قبل أن يعمل بالمال
~~فالمكروه فيه بين، والذي يدخله الصرف المتأخر؛ لأنه إذا كان رأس مال القراض
~~ورقا فصرفه بذهب، وذهبا فصرفه منه بورق كان قد رجع إليه رأس ماله وصار قد
~~أعطاه ذهبا على أن يرد إليه عند المفاصلة ورقا أو ورقا على أن يرد إليه عند
~~المفاصلة ذهبا.
# فيتهمان على القصد إلى ذلك والعمل به فإن وقع ذلك في اليسير من رأس المال
~~صدقا على أنهما لم يعملا على ذلك وجاز القراض.
# وإن وقعت المصارفة في جميع رأس المال أو في جله لم يصدقا ووجب أن يفسخ
~~القراض إلا أن يفوت بالعمل فيردان فيه إلى إجارة المثل على أصل ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في هذا النوع من الفساد في القراض، وسواء صارفه فيما دفع
~~إليه من الدنانير أو الدراهم قبل أن يغيب
# PageV12P319
# عليها أو بعد أن غاب عليها، إلا أن المكروه ms4808 فيها قبل أن يغيب عليها أبين.
# وقوله لا بأس أن يشتري منه الثوب والثوبين، معناه: لا بأس أن يشتري
~~العامل من رب الثوب والثوبين لنفسه خاصة لا للتجارة، أو يولي من رب المال
~~العامل الثوب والثوبين لنفسه خاصة أيضا لا للتجارة، وفي كتاب محمد بيان
~~هذا.
# وأما إن باع رب المال من العامل سلعة أو ولاه إياها للتجارة فهذا الذي
~~قال فيه في المدونة لا يعجبني أن يعمل به لأني أخاف إن صح هذا من هذين لا
~~يصح من غيرهما.
# ولابن القاسم في كتاب ابن المواز أن قول مالك اختلف في ذلك؛ لأنه وجد في
~~كتاب عبد الرحمن أن مالكا خففه، وقال: لا بأس به إذا صح الأمر بينهما
~~فالخلاف في هذا عندي إنما يرجع إلى التصديق في وقوع الأمر بينهما على
~~الصحة، فلم يصدقهما في المدونة وصدقهما في رواية عبد الرحمن عنه. هذا عندي
~~إذا وقع الشراء في المال الذي دفع إليه قبل أن يصرفه كان قد غاب عليه أولم
~~يغب عليه.
# وأما إن وقع الشراء بما نض بيد العامل مما باعه من السلع التي اشترى
~~للقراض، فيصدقان على أنهما لم يعملا على ذلك قولا واحدا والله أعلم، والذي
~~أراه في هذه المسألة أن يصدقا إذا اشترى باليسير من مال القراض، وألا يصدقا
~~إذا اشترى بجميعه أو بجله؛ لأنهما يتهمان على القصد إلى القراض بالعروض.
~~فهذا الذي أراه قول ثالث في المسألة.
# وأما شراء العامل من رب المال جميع سلع القراض أو ما بقي بعد المفاصلة
~~منها بثمن إلى أجل ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك جائز. وهو قول الليث بن سعيد ويحيى بن سعيد. وروى مثله ابن
~~وهب عن مالك، ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن أصحاب مالك حاشى ابن القاسم
~~في شراء ما بقي من السلع بعد المفاصلة، ولا فرق بين شراء جميعها وبين شراء
~~ما بقي منها بعد المفاضلة.
# والثاني: أن ذلك لا يجوز ويفسخ وإن فات كانت فيه القيمة. وهو قول ابن
~~القاسم ms4809 في كتاب ابن المواز. ومعنى ذلك إذا اشتراها
# PageV12P320
# بأكثر من رأس المال واشترى بقيتها بأكثر مما بقي من رأس المال. وأما إن
~~اشتراها بمثل رأس المال فأقل واشترى بقيتها بمثل ما بقي من رأس المال فأقل
~~فلا اختلاف في أن ذلك جائز.
# وذلك بين مما وقع في رسم تأخير صلاة العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم
~~بعد هذا، ومما وقع في رسم القطعان من سماع عيسى أيضا.
# والقول الثالث: الفرق بين أن تكون السلع حاضرة أو غائبة، فإن كانت حاضرة
~~لم يفسخ البيع إذا فات، وإن كانت غائبة فسخ البيع في القيام ورد إلى القيمة
~~في الفوات.
# وكذلك إذا اشترى العامل بعض سلع القراض بأكثر من قيمتها إلى أجل يدخل في
~~ذلك الثلاثة الأقوال المذكورة.
# مثال ذلك: أن يدفع الرجل إلى الرجل مائة دينار قراضا يشتري بها سلعا
~~فيعرض إحداها للبيع وشراؤها عشرة فلا يعطى فيها إلا ثمانية، فيقول العامل
~~أنا أبتاعها منه بعشرة إلى أجل، فلا يجوز ذلك لأنه يؤخره لئلا يخسر من رأس
~~ماله شيئا.
# وجه القول الأول بأن ذلك جائز - هو أنه كأنه قد التزم السلع برأس ماله
~~فيتفاضلا في القراض ثم باعها من العامل.
# ووجه القول الثاني بأن ذلك لا يجوز - هو أنه لو طلبه برأس ماله لم ينض له
~~منه إلا ثمانون فأخره بها على أن يأخذ منه مائة.
# ووجه القول الثالث في الفرق بين أن تكون السلع حاضرة أو غائبة - هو أنه
~~إذا كانت حاضرة ارتفعت التهمة؛ لأنه باع ما رأى بعد أن رضيه والتزمه، وإذا
~~كانت غائبة لعلها لم تكن ثم سلع أصلا، والمال قد خسر فيه فرجع ثمانين فأخره
~~به على أن يأخذ منه مائة بشراء العامل من رب المال سلعة من غير سلع القراض
~~قبل أن يعمل فالقراض لا يجوز بالنقد، ويجوز إلى أجل، وشراؤه سلعة من سلع
~~القراض لا تجوز إلى أجل ويجوز بالنقد، وأما شراء رب المال من العامل سلعة
~~من القراض أو من غير القراض فيجوز بالنقد ms4810 وإلى أجل، وبالله التوفيق.
# PageV12P321
### | مسألة: يأخذالمقارض من شريكه ربحا ذهبا من غير الذهب التي هي بينهما
# مسألة قال مالك: لا بأس أن يأخذ المقارض من شريكه ربحا ذهبا من غير الذهب
~~التي هي بينهما، قال: يدفع إليه ربحه من ماله ثم يأخذه من مال القراض.
# وسئل عنها سحنون، فقال: لا يجوز أن يعطيه ربحا من غير ربح القراض إلا أن
~~يكون حاضرا فيكون يدا بيد وزنا بوزن.
# قال محمد بن رشد: رأيت لبعض أهل النظر في هذه المسألة أنه قال فيها: قول
~~سحنون جيد؛ لأن ربحه ليس في ذمة العامل في المال وإنما هو في المال نفسه،
~~فلا يجوز أن يعطيه من غيره إلا أن يكون مال القراض حاضرا لأنه إذا لم يكن
~~حاضرا دخله دراهم حاضرة بدراهم غائبة أو ذهب حاضرة بذهب غائبة.
# وهو تعليل جيد لقول سحنون إذا كان إنما أعطاه الربح من ماله على سبيل
~~الاشتراء منه للربح الذي في يده من مال القراض.
# وقول مالك جيد أيضا إذا كان إنما أعطاه الربح من ماله على سبيل السلف له
~~حتى يقتضيه من الربح الذي في يده من مال القراض.
# ولو نص في ذلك على السلف فقال أنا أسلفك الربح الذي يجب لك من مالي حتى
~~أقبضه من مال القراض لما قال سحنون في ذلك إنه لا يجوز، ولو نص في ذلك أيضا
~~على الشراء فقال أنا اشتري منك الربح الذي لك في المال القراض هذا الذهب
~~الذي أدفعه إليك من مالي لما قال مالك إن ذلك لا بأس به.
# فحصل الاختلاف بين مالك وسحنون، إنما هو ما يحمل عليه على الأمر عند
~~الإبهام، فحمله مالك على السلف فأجازه، وحمله سحنون على البيع فلم يجره،
~~فهذا وجه القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مقارض باع بدين أو سلف في طعام ثم كره التقاضي
# مسألة قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول في مقارض باع بدين أو
# PageV12P322
# سلف في طعام ثم كره التقاضي فأسلم ذلك برضا صاحب المال، قال: ms4811 لا بأس
~~بذلك، وهو مثل الموت إذا أسلمه الورثة. أنكرها سحنون.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك مثل ما يأتي في رسم الشجرة بعد هذا،
~~وإنكار سحنون لجواز هذه المسألة صحيح؛ لأن الورثة لا يلزمهم تقاضي دين
~~القراض ولا تنضيضه، وهو حق لهم إن طلبوه فكان من حقهم أن يسلموه فيكونون
~~بإسلامهم إياه قد وهبوا لرب المال ما عمل موروثهم في المال. فلا معنى في
~~جواز ذلك.
# وأما المقارض فتقاضى دين القراض وتنضيضه واجب عليه، لرب المال أن يأخذه
~~به، ويلزمه الاستئجار عليه من ماله إن أبى أن يليه بنفسه كما لا يجوز أن
~~يستأجر على ذلك بنصيبه من الربح.
# فكذلك لا يجوز له أن يسلمه إلى رب المال؛ لأنه إذا أسلمه إليه فكأنه قد
~~استأجره على تقاضي الدين وتنضيض المال بالجزء الواجب له من الربح، فالأظهر
~~أنه لا يجوز.
# ووجه القول بجوازه أنه إذا أسلمه إليه فقد وهب ما تقدم من عمله فيه، ولم
~~يكن كأنه استأجره عليه بجزء من الربح، إذ لا يلزمه إذا أسلمه تقاضي الدين
~~ولا تنضيض المال؛ لأنه ماله يفعل فيه ما شاء إن شاء تقاضاه وباع الطعام حتى
~~يصير عينا، وإن شاء وهب الدين أو أكل الطعام إذا قبضه ولم يصيره عينا كما
~~دفعه إلى المقارض الذي أسلمه إليه. فعلى هذا أجازه مالك بقوله: وهو مثل
~~الموت إذا أسلمه الورثة.
# معناه: هو مثله في أن ذلك جائز وإن كان وجه الجواز في ذلك مختلفا، يجوز
~~في الورثة من أجل أن تنضيض المال لا يلزمهم ويجوز في المقارض من أجل أن رب
~~المال لا يلزمه تنضيض ماله، وبالله التوفيق.
### | : من استأجر أجيرا فليعلمه أجره
# ومن كتاب حلف ألا يبيع سلعة وسئل مالك: عن الرجل يدفع إلى الرجل المال
~~القراض فيقيم
# PageV12P323
# في يديه أياما ويتجهز بذلك يريد سفرا فيلقاه صاحب المال فيقول له: هل لك
~~أن أخرج معك؟ فأخرج ذهبا آخر مثل الذي أعطيتك ونشترك جميعا.
# قال مالك: ما أرى أمرا بينا وما يحضرني ms4812 فيه مكروه، وكأنه خففه من غير
~~تحقيق.
# وقال ابن القاسم: ولا أرى بذلك بأسا إذا صح على غير موعد ولا رأي ولا
~~عادة.
# قال أصبغ: لا خير فيه، قال سحنون: هو الربا بعينه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم مفسر لقول مالك؛ لأن مالكا إنما خفف ذلك
~~على السلامة على التواطي على ذلك من قبل أن يتجهز بالمال، إذ لو أتاه قبل
~~أن يتجهز بالمال لما جاز؛ لأنه يصير كأنه استأجره على أن يعمل معه في ماله
~~على أن له نصيبا من ربحه، وكرهه أصبغ وقال لا خير فيه مخافة أن يكون تواطأ
~~معه على ذلك قبل أن يتجهز بالمال.
# فإن وقع ذلك مضى ولم يفسخ على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، وفسخ على
~~مذهب أصبغ ما لم يفت بالعمل، فإن فات مضى وكان العامل في عمله على شرطه من
~~الربح.
# وأما على مذهب سحنون الذي قال فيه: إنه هو الربا بعينه فينفسخ متى ما عثر
~~عليه، ويكون الربح كله لرب المال ويكون للعامل أجرة مثله، وإنما قال فيه
~~إنه الربا بعينه على سبيل التجوز في اللفظ إرادة التغليظ في المنع منه، إذ
~~ليس بربا بعينه كما قال، وإنما هو على مذهبه استئجار للعامل على عمله معه
~~بجزء من ربح المال، وذلك ما لا يحل ولا يجوز.
# لقول النبي - عليه السلام -: «من استأجر أجيرا فليعلمه أجره» ، ولقوله:
~~«من استأجر أجيرا فليواجر بأجر معلوم إلى أجل معلوم» ، وكنهيه عن بيع
~~الغرر، والإجارة بيع
# PageV12P324
# من البيوع لا يجوز فيها الغرر والمجهول، فلما كان ذلك لا يحل كما لا يحل
~~الربا قال فيه إنه ربا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا خرج في حاجة نفسه فضت نفقته على نفقة مثله وعلى مال القراض
# مسألة وسئل مالك عن رجل تجهز يريد اليمن فجاءه رجل ليلة يخرج فقال له: خذ
~~مني هذا المال قراضا فأخذه الرجل فخرج به فاشترى به رقيقا نحوا من ستين
~~رأسا، فأصيب منهم بضعة وأربعون، فقدم الرجل فطلب أن يعطى نفقته ms4813 من مال
~~الرجل، قال مالك: أرى أن تحسب نفقته كم تكون إلى اليمن في ذهابه ورجعته، كم
~~هو؟ فإن كانت قيمة ذلك مائة دينار والذي دفع إليه الرجل سبعمائة دينار رأيت
~~أن يحمل على صاحب المال سبعة أجزاء من ثمانية، وعلى العامل جزء من ذلك.
~~فعلى هذا يحتسب قل المال أو كثر أو كثرت النفقة أو قلت.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه تجهز في السفر في حاجة نفسه
~~لا للتجارة بماله.
# ولو كان إنما تجهز للتجارة بماله لوجب أن نكون النفقة مفضوضة على
~~المالين، ماله الذي خرج للتجارة به، ومال الرجل الذي دفعه إليه.
# ومثل هذا في المدونة أنه إذا خرج في حاجة نفسه فضت نفقته على نفقة مثله
~~وعلى مال القراض، وفي كتاب محمد أنه ينظر إلى قضاء حاجته فيجعل ذلك رأس مال
~~تفض عليه وعلى مال القراض. قال محمد: وهو استحسان.
# فالقياس أن تكون النفقة عليه كما إذا خرج حاجا أو غازيا فأعطاه رجل مالا
~~قراضا فخرج به، وهو قول ابن عبد الحكم.
# وسحنون بأنه لا شيء من النفقة على مال القراض إذا خرج في حاجة نفسه عما
~~إذا خرج حاجا أو غازيا.
# قال أبو إسحاق التونسي: ولعل ابن القاسم أراد أنه خرج لإصلاح ضيعته،
~~فتكون نفقته مقدرة بإصلاح ماله، فجعل ذلك رأس مال
# PageV12P325
# تفض عليه النفقة مع مال القراض، وأما لو خرج لزيارة أهله أو لغير إصلاح
~~ماله لا نبغي ألا يكون على المال القراض شيء من نفقته كما لو خرج حاجا أو
~~غازيا. هذا معنى قوله دون لفظه، وبالله التوفيق.
### | : المقارض يسأله السائل فيعطيه الكسرة
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن المقارض يسأله السائل فيعطيه
~~الكسرة، قال: لا بأس بذلك، وكذلك الثمرات والماء يسقيه السائل فلا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه من الشيء اليسير الذي لا يتشاح في
~~مثله.
# والأصل في ذلك قول الله عز وجل {ليس على الأعمى حرج ولا على الأعرج حرج ms4814
~~ولا على المريض حرج} [النور: 61] إلى قوله {أو ما ملكتم مفاتحه أو صديقكم}
~~[النور: 61] فإذا لم يكن على الوكيل حرج في الأكل من مال موكله الذي اؤتمن
~~عليه وجعلت مفاتحه في يديه دون علم موكله. بنص القرآن ما جرت به العادة من
~~الشيء اليسير الذي لا يتشاح في مثله جاز ذلك للمقارض في المال الذي بيده؛
~~لأنه مؤتمن عليه ولذلك قال الليث في المقارض المقيم الذي لا نفقة له في
~~المال إنه لا بأس أن يتغدى منه بالأفلس إذا اشتغل بالتجارة في السوق، فإذا
~~جاز له أن يأكل هذا القدر وإن لم يجب له فيه نفقة كان أحرى أن يجوز له
~~التصدق به، فيكون له في ذلك من الأجر إن شاء الله بقدر ما له فيه من الربح.
# وكذلك الوصي أيضا يعطي السائل من مال يتيمه يرجو بركة ذلك لليتيم.
# وليس قول مالك في هذه الرواية عندي بخلاف قوله في موطئه إنه لا يهب منه
~~شيئا ولا يعطي منه سائلا ولا غيره؛ لأن المعنى
# PageV12P326
# في ذلك إنما هو فيما كثر وخرج عن حد ما لا يتشاح في مثله، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يعطيه قراضا فيشتري به طعاما فيقول له رب المال بع جملة
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يعطي الرجل المال القراض فيشتري به طعاما ثم
~~يأتي به إلى السوق ويريد بيعه، فيقول صاحب المال بع جملة واقبض الثمن،
~~ويقول المقارض البيع على يدي أكثر للربح، وأنا أريد أن أبيع على يدي، قال:
~~ينظر في ذلك إلى الذي يرى أنه وجه الشأن فيه، فيحملان عليه ولا ينظر في قول
~~واحد منهما.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن لكل واحد منهما حقا في المال،
~~فوجب ألا يغلب قول واحد منهما على صاحبه وأن يسأل عن ذلك أهل المعرفة به،
~~فمن رئي الصواب في رأيه منهما حملا عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخذ العامل في القراض ربحه بإذن رب المال وترك هو ربحه في المال
# مسألة وسئل مالك: عن العامل ms4815 في القراض يأذن له صاحبه أن يأخذ ربحه، فقال:
~~لا يأخذ شيئا حتى يقتسما وإن أذن له فيه صاحبه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أخذ العامل في المال ربحه بإذن رب المال وترك
~~رب المال ربحه في المال، فالمكروه في ذلك بين؛ لأن رب المال إذا ترك حظه من
~~الربح في المال بعد أن أخذ العامل حظه منه بإذن رب المال فكأنه أعطاه حظه
~~من الربح قراضا على أن يخلطه بالقراض الأول وهو لم ينض بعد إذ لم يتحقق
~~نضوضه.
# فهذا على هذا التأويل مثل ما في المدونة من أنه لا يجوز إذا دفع الرجل
~~إلى الرجل مالا قراضا فشغله في سلع أن يدفع إليه مالا آخر قراضا على أن
~~يخلطه به؛ لأنه غرر إن نقص فيه وربح في الأول صيره من ربح الأول وإن ربح
~~فيه وخسر في المال الأول صيره من ربحه.
# وقال الفضل
# PageV12P327
# فيه: إنه إن وقع كان في القراض الأول على حاله، ورد في الثاني إلى إجارة
~~مثله، ولو تحقق نضوض المال في هذه المسألة لجاز؛ لأنه كان يكون بمنزلة من
~~دفع إلى رجل مالا قراضا ثم دفع إليه بعد ذلك مالا آخر قراضا على أن يخلطه
~~به.
# وإنما كره هذه المسألة مخافة ألا ينض رأس المال بعد أو لعله قد نض إلا أن
~~فيه خسارة فكذبه فيما زعم أن فيه من الربح ليقره بيده ولا ينزعه منه، ولهذه
~~العلة لم يجز مالك في موطئه أن يقتسم المتقارضان الربح دون حضور رأس المال
~~ونضوضه، فقال في رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فعمل به ثم جاءه بمال فقال هذا
~~حصتك من الربح وقد أخذت لنفسي مثله ورأس مالك وافر عندي فأقره، قال: لا أحب
~~ذلك حتى يحضر المال كله ويحاسبه ويعلم أنه وافر ويصير إليه، ثم إن شاء رده
~~إليه على قراضه وإن شاء أمسكه، وإنما يجب حضور المال مخافة أن يكون نقص فيه
~~فهو يحب ألا ينتزع منه وإن نقص عنده.
# هذا نص قول ms4816 مالك في موطئه، وظاهر ما في الواضحة أن اقتسامهما الربح على
~~غير محاسبة ولا اعتماد مفاصلة جائز؛ لأنه قال: إذا كانا يفعلان ذلك وجاء في
~~المال نقصان جبر من الربح الذي اقتسماه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل مالا قراضا فشارك رجلا بمال له فعملا جميعا
# مسألة وسئل مالك: عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فشارك رجلا بمال له
~~فعملا جميعا، قال: أراه ضامنا حين أدخل في مال الرجل غيره؛ لأن الرجل قد
~~يقارض الرجل بثلاثة أرباع ويقارض بالنصف لموضع أمانته، فقيل له: أفتراه
~~ضامنا؟ قال: نعم، أراه ضامنا إن تلف أو نقص غرم، وإن كان ربحا كان على قسمة
~~قراضه.
# قال محمد بن رشد: هذا مفسر لما في المدونة أنه إن شارك المقارض بمال
~~القراض فهو ضامن إذا لم ينض فيها أنه إن كان فيه ربح كان على قسمة قراضهما.
~~وزاد في المدونة أن الرجل إذا قارض رجلين كل واحد
# PageV12P328
# منهما على حدة فلا يجوز أن يشتركا وإن كان المال لواحد. وهذا كله بين لا
~~وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | : يعطي الرجل المال القراض فيخرج به إلى الريف فيبتاع به القمح الكثير
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل مالك: عن الرجل يعطي الرجل
~~المال القراض فيخرج به إلى الريف فيبتاع به القمح الكثير والشعير فيكثر
~~عليه ذلك فيتكارى سفنا ويستأجر أجراء فيحملها ويبعث فيها الأجراء ويكتب إلى
~~صاحب المال أن يقوم معهم في خزنه ويقسم إن أحب ذلك من غير شرط يكون في أصل
~~ذلك.
# قال: لا يعجبني هذا ولو كان الشيء الخفيف ما رأيت به بأسا، قيل له: قدر
~~المائة الدينار أو مائة وخمسين؟ قال: إن كان الشيء الخفيف وإلا فلا خير
~~فيه، هذا يكثر فلا يعجبني.
# قال محمد بن رشد: كره ذلك في الكثير مخافة الذريعة إلى استجازة ذلك على
~~شرط، أو رأي، أو عادة، فإن وقع ذلك على غير شرط ولا رأي ولا عادة نفذ ذلك
~~ومضى، ولم يحولا عن شرطهما فيه، والله ms4817 الموفق.
### | مسألة: دفع إلى رجل مالا قراضا فلما أراد السفر قال إني أريد أن أخرج بمالي
# مسألة وسئل مالك: عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فلما أراد أن يخرج إلى
~~سفره، قال لصاحبه: إني أريد أن أخرج بمالي معي أتجر فيه، وإني لست أحمل على
~~مالك نفقة، وأنا أنفق من مالي فإنه لا يحمل ذلك.
# قال: لا يعجبني ذلك وإنما ذلك بمنزلة ما لو قال له ذلك عند دفعه إياه،
~~ولكن ليعمل فيهما والنفقة على المالين،
# PageV12P329
# وسواء قال ذلك عند خروجه أو عندما يدفعه إليه وفيه تفسير.
# قال عيسى: وتفسيره إن كان قال ذلك في حين يجوز له منعه من الخروج لم يكن
~~فيه خير، وإن كان ذلك في حين لا يجوز له منعه وذلك بعد أن يتجهز ويشتري فلا
~~بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات فإنه يحمل ذلك ولا يغير ذلك من حكم
~~المسألة شيئا.
# وتفسير عيسى صحيح مبين لقول مالك، فمعنى قوله: وسواء قال ذلك عند خروجه
~~أو عندما يدفعه إليه، يريد: إذا كان خروجه بالمال وهو ناض قبل أن يشتري به
~~ويتجهز.
# وأما لو قال ذلك بعد أن اشترى بالمال وتجهز لجاز ذلك ولزم على القول
~~بلزوم العدة لأنها عدة، وإذا قال ذلك له عندما دفع إليه المال أو عند خروجه
~~والمال بحاله فهو مكروه ولا يلزم ولا يبلغ به الفسخ إلا أن يكون ذلك القول
~~عندهما كالشرط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأخذ المال قراضا على أنه يدفعه إلى غيره يعمل به
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يأخذ المال قراضا على أنه يدفعه إلى غيره يعمل
~~به، فكره ذلك، وقال: ما يعجبني، ثم ردد فيه الكراهية، فقيل له: أفرأيت إن
~~قال له إني أبعث فيه غلامي ومولاي إلى بعض إخواني يشترون به ويبيعون؟ فقال:
~~إني لأرجو أن يكون خفيفا، وما هو من عمل الناس.
# قال محمد بن رشد: لا فرق بين أن يأخذ منه المال قراضا على أن يعطيه لغيره
~~يعمل به قراضا، ms4818 أو على أن يرسل فيه غلامه أو مولاه إلى من يشتري به ويبيع
~~من إخوانه كما أنه لا فرق بين أن يأخذ منه المال قراضا فيقول إني أدفعه إلى
~~غيري يعمل به قراضا أو إني أبعثه مع غلامي أو مولاي إلى من يشتري به ويبيع
~~من إخواني، فإذا كان على الشرط في المسألتين
# PageV12P330
# جميعا لم يجز، وإذا كان على غير الشرط في المسألتين جميعا جاز. وإنما
~~افترقت المسألتان عنده لأن الأولى بشرط، والثانية بغير شرط.
# والمكروه فيهما جميعا إذا كان ذلك على وجه الشرط بين؛ لأنه كأنه استأجره
~~على أن يدفع ماله إلى غيره قراضا أو على أن يبعثه مع ولاه أو غلامه إلى من
~~يشتري به ويبيع من إخوانه على سبيل القراض بالجزء الفاضل من الربح إن دفعه
~~بأكثر مما أخذه، وقد يدفعه بأقل فيخسر، وبمثل الجزء فلا يربح، فذلك غرر بين
~~وإجارة فاسدة.
# فقوله في ذلك إنه مكروه تجاوز في اللفظ، فإن وقع ذلك كانت له أجرة مثله
~~في دفعه المال إلى غيره قراضا وفي بعثه به إلى من يعمل به من إخوانه قراضا،
~~وكان العامل فيه على الجزء الذي اشترطه من القراض.
# وأما إذا قال له حين أخذه المال منه إني أدفعه إلى من يعمل فيه قراضا أو
~~أبعثه إلى من يعمل به قراضا ولم يشترط ذلك، فذلك إذن منه له في أن يقارض
~~به، فإن قارض فيه بأكثر من الجزء الذي اشترطه كان الفاضل لرب المال لا له.
# وهو نص قول مالك في كتاب ابن المواز، بخلاف المساقاة والفرق في هذا بين
~~القراض والمساقاة أن المساقاة يلزم بالعقد فكان له أن يأخذ الفضل، والقراض
~~لا يلزم بالعقد فلم يكن له الفضل.
# وإن قارض فيه بأقل من الجزء الذي اشترطه مثل أن يقارض رب المال على النصف
~~فيقارض هو غيره على أن يكون له الثلث وللعامل الثلثان فرب المال أحق بالنصف
~~ويرجع العامل الثاني على المقارض الأول بمثل سدس الربح الذي استحق صاحب
~~المال من يده. وهذا ms4819 إذا لم يعلم رب المال أن المقارض الأول قارض المقارض
~~الثاني على أكثر مما قارضه هو عليه.
# وأما إذا علم ورضي فلا يكون له إلا ما رضي به واختلف إذا علم أو حضر
~~فسكت. فقيل: سكوته كالإذن، ولا يكون له من الربح إلا ما اشترط منه المقارض
~~الأول على المقارض الثاني. وقيل: لا يكون كالإذن ويكون أحق بالجزء الذي
~~قارض عليه هو
# PageV12P331
# المقارض الأول. وقد مضى هذا المعنى في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم
~~من كتاب المساقاة.
# وفرق في كتاب محمد في الذي يأخذ المال قراضا بين أن يقول أبعثه مع مولاي
~~إلى بلد آخر إلى من يكفيني أمره أو إلى قوم يشترون ويبيعون. فقال في الأول:
~~إنه لا يصلح، وفي الثاني: أرجو أن يكون خفيفا. قال محمد: ما لم يشترط.
# وجه الفرق بينهما أنه إذا قال: أبعثه إلى من يكفيني أمره فإنما معناه
~~أبعثه إلى من ينزل منزلتي في العمل فيه بالجزء الذي أخذته به، وقد يجد ذلك
~~وقد لا يجده. فلذلك كرهه، وقال: إنه لا يصح، وإذا قال: أبعثه إلى قوم
~~يشترون ويبيعون، فإنما معناه إلى قوم يشترون به ويبيعون على ما أواجبهم
~~عليه من الربح على سبيل القراض أو من الأجرة على سبيل الاستئجار على الوجه
~~الذي تصح عليه الإجارة. وذلك لا يتعذر وجوده. فلذلك أجازه ورآه خفيفا. وأما
~~إذا كان ذلك بشرط فقد مضى وجه فساده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل مالا قراضا وأذن له في مداينة الناس فداين وعمل
# مسألة وسئل مالك: عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا وأذن له في مداينة الناس
~~فداين وعمل، ثم إنه وقع بينهما كلام، فقال له العامل: هذا ما اشتريت بمالك
~~حاضرا، وما كان منه غائبا فهذه ذكور حقوقك فخذ ذلك كله وأخرجني منه واقبض
~~لنفسك وبع لها. قال: لا بأس بذلك.
# فقلت: له: أفلا ترى فيه غررا؟
# قال: لا، إنما هو مثل الذي يموت فيأبى الورثة أن يعملوا فيكون له، أو
~~الرجل يأخذ المال ms4820 قراضا فيشتري فيصيبه مرض أو يضعف عن القيام فيه فيسلم ذلك
~~إلى صاحب المال فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: أما مرض أو ضعف عن القيام في المال فالأمر في جواز ذلك
~~ظاهر؛ لأنه يشبه الموت. وأما إذا أسلم المال إلى رب المال
# PageV12P332
# وتخلى عن القراض إليه برضاه وهو قد أنشب المال في سلع وديون فالأظهر أنه
~~لا يجوز على ما قاله سحنون في أول رسم من السماع. وقد مضى الكلام على ذلك
~~هنالك فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السنة في القراض لا يقسم الربح إلا عند المفاصلة
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يأخذ المال قراضا فيشتري متاعا ويداين فإذا
~~كان على رأس حول دعا صاحبه إلى أن يحاسبه فيقول عندي كذا وكذا من النقد،
~~وكذا وكذا من العروض، والدين كذا وكذا، ويقول له صاحب المال: أنا أعطيك
~~ربحك من النقد وأبريك من الدين وهو رأس مالي والعرض إن دخل فيه نقضان إلا
~~أن العامل يعمل فيه كما هو، قال: لا خير فيه حتى يحصل المال.
# قال محمد بن رشد: قوله إلا أن العامل يعمل فيه كما هو، أي: حتى ينض المال
~~بقبض الدين وبيع العروض وقبض أثمانها، وإنما لم يجز ذلك، وقال: إنه لا خير
~~فيه لأن السنة في القراض لا يقسم الربح إلا عند المفاصلة إما بعد نضوض
~~المال وإما بأن يرضي رب المال أن يخرج في رأس ماله إلى دين أو يأخذ فيه
~~عرضا.
# فقد حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك أنه قال: وإذا تفاصل رب المال مع
~~العامل في القراض واقتسما الربح فلا بأس أن يأخذ رب المال رأس المال عينا
~~ثم يقاسمه ما بقي من سلع أو غيرها، أو يأخذ رب المال في رأس ماله سلعة ثم
~~يقاسمه فيما بقي من عين أو عرض.
# فإذا لم يكن للعامل أن يقبض حصته من الربح حتى ينض رأس المال إلا برضا رب
~~المال بالمفاصلة قبل نضوضه كان رب المال إنما فاصله قبل نضوضه وعجل ms4821 له حصته
~~من الربح قبل أن ينض رأس المال على أن يعمل في المال حتى ينض باطلا بغير
~~شيء يكون له، فيدخله سلف جر منفعة، وبالله التوفيق.
# PageV12P333
### | : المقارض يحاسب صاحبه ثم يأتي بعد ذلك يذكر أنه نسي الزكاة
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان قال: سئل مالك: عن المقارض يحاسب
~~صاحبه ويقول قد تهضمت لك وحملت على نفسي، ثم يأتي بعد ذلك يذكر أنه نسي
~~الزكاة وغير ذلك.
# قال: لا يقبل قوله إلا أن يأتي على ذلك ببينة أو أمر لا يستنكر فيه قوله،
~~وأمر يعرف به وجه ثبات ما رفع من ذلك.
# قال ابن القاسم: وسمعته وسألناه عن مقارض عمل ودفع إلى صاحبه رأس ماله
~~وربحه ثم جاء بعد ذلك يطلب نفقته ويقول أنفقت من مالي ونسيت حتى دفعت إليك.
~~قال: لا يحلف ويكون القول قوله.
# قال محمد بن رشد: أما المسألة الأولى فلا اختلاف فيها أنه لا يصدق فيما
~~ادعى أنه نسيه عند المحاسبة لقوله قد تهضمت لك وحملت على نفسي لاحتمال أن
~~يكون هذا الذي ادعى أنه نسيه هو الذي تهضم فيه وحمل فيه على نفسه، إلا أن
~~يأتي بدليل على صحة دعواه.
# وأما المسألة الثانية ففي المسألة خلافها أنه لا يقبل قوله فيما ادعى أن
~~له في المال بعد أن حاسب صاحبه وقاسمه ودفع إليه ماله وهو الأظهر؛ لأن دفع
~~ماله إليه كالإقرار أنه لا حق له فيه، فهو مدعى عليه فما يريد أن يخرجه من
~~يده بعد أن دفعه إليه.
# ووجه القول الثاني: أن الغلط والنسيان ليس أحد بمعصوم منه، فوجب أن يصدق
~~بعد كما كان يصدق قبل، وهذا يشبه اختلافهم فيمن باع مساومة ثم ادعى الغلط،
~~وبالله التوفيق.
### | : أقام في الحضر في تجارة القراض مشتغلا بها نهاره كله
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع وقال مالك فيمن أقام في الحضر في تجارة
~~القراض مشتغلا بها نهاره كله: لا أرى أن ينفق من مال القراض شيئا على نفسه
~~في غداء ولا غيره.
# PageV12P334
# قال محمد ms4822 بن رشد: هذا خلاف قول الليث بن سعد في المدونة أنه لا بأس إذا
~~اشتغل في السوق أن يتغدى بالأفلس، وقوله أظهر. وقد مضى من قول مالك في أول
~~رسم شك ما يضاهي قوله على ما بيناه هناك، وبالله تعالى التوفيق.
### | : يقارضه بمال فيشتري متاعا فيريد أن يبيع المتاع فلا يعجبه الثمن
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك: عن الرجل يقارض
~~الرجل بمال فيشتري متاعا فيريد المقارض أن يبيع المتاع فلا يجد به ما يعجبه
~~من الثمن، فيقول لصاحب المال: بعنيه وأنا أنقدك من ثمنه كذا وكذا، ثم
~~أنظرني ببقية الثمن شهرا أو شهرين، قال: لا خير في ذلك، قال ابن القاسم:
~~وقد سمعته غير مرة يكرهه وكأنه ينحو إلى وجه كأنه أعطاه مائة بخمسين ومائة
~~إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: في النوادر متصل بهذه المسألة. قال ابن القاسم في رواية
~~يحيى: إن ابتاعه بنقد فجائز، وإن كان بتأخير بمثل الثمن فأقل فجائز، وإن
~~كان بأكثر فلا يجوز، وإن أراد رب المال أن يشتريها بنقد أو إلى أجل فلا بأس
~~به، ومثله في رسم القطعان من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب وهو صحيح
~~لهذه الرواية وغيرها.
# وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى في أول مسألة من سماع ابن القاسم،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : دفع إلى رجل مالا قراضا فتجهز منه بطعام وكسوة ثم هلك الرجل
# ومن كلاب باع غلاما وسئل مالك: عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فتجهز منه
# PageV12P335
# بطعام وكسوة ثم هلك الرجل فأراد الوصي أن يأخذ ذلك المال. قال: أرى ذلك
~~له، وأرى أن يأخذ منه ذلك الطعام والكسوة التي اشترى من مال الميت.
# قال سحنون: ليس ذلك للوصي؛ لأنه هو لو كان حيا لم يكن له أن يأخذ ذلك
~~منه، إلا أن يكون لم يحرك من المال إلا في كسوة نفسه وطعامه، فهو كما ذكر
~~في المسألة.
# قال محمد بن رشد: معنى ما تكلم عليه مالك أن ms4823 العامل لم يتجهز من المال
~~إلا في كسوة نفسه وطعامه، وذلك بين من قوله: وأرى أن يأخذ منه ذلك الطعام
~~والكسوة التي اشتريت من مال الميت، يريد: ولا يترك له من أجل أنه اشتراها
~~لنفسه، وإن كان قدر ذلك يسيرا إذا لم يعمل بالمال فيترك له الشيء اليسير
~~كما قال في المسألة التي بعدها، ويحتمل أن يريد وهو الأظهر أنه يؤخذ منه
~~ذلك الطعام وتلك الكسوة، ولا يضمن الثمن التي اشتراها به من أجل أنه
~~اشتراها لنفسه، إذ لو رأى إذا تجهز من المال بطعام وكسوة للتجارة لا لنفسه
~~أن يؤخذ المال منه لما كان إشكال في أنه يؤخذ منه ما كان تجهز به حتى يحتاج
~~إلى بيانه، فقول سحنون صحيح في أنه لا فرق في ذلك بين الوصي وبينه هو لو
~~كان حيا، وتأويله على مالك أنه فرق بين الوجهين غير صحيح.
# وينبغي إذا أخذت منه الكسوة أنه اشتراها لنفسه والطعام وأخرج من القراض
~~أن يعطى أجرة مثله في ابتياعه الكسوة والطعام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما يفضل عند المقارض إذا قدم من سفره مثل الجبة وأشباه ذلك
# مسألة وقال مالك فيما يفضل عند المقارض إذا قدم من سفره مثل الجبة وأشباه
~~ذلك، فقال: ما علمت أنه يؤخذ منه مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في نوازل سحنون أن رب المال إذا أخذ ماله من
~~العامل لا يؤخذ منه الثياب التي كان اشتراها لسفره من مال القراض إلا أن
~~يكون لها قدر وبال. ومثله لمالك في موطئه. وهو استحسان
# PageV12P336
# على غير حقيقة القياس ليسارة ذلك مع العرف الجاري فيه على أصله في كتاب
~~الحدود في القذف من المدونة في الرجل يكسو امرأته كسوة السنة بفريضة من
~~السلطان أو بغير فريضة ثم يموت أحدهما قبل انقضاء السنة أنه استحسن ألا
~~يتبع المرأة بشيء من ذلك لما بقي من السنة بخلاف النفقة، وبالله التوفيق.
### | : تجار حبوب لا تحمل أموالهم ما يشترون فيأتون إلى أقوام يسألونهم قراضا
# ومن كتاب أوله مساجد ms4824 القبائل وسئل مالك: عن القوم يشترون التجارات من
~~الحبوب والصوف وأشباه ذلك فلا تحمل أموالهم ما يشترون، فيأتون إلى أقوام
~~يسألونهم أن يعطوهم أموالا قراضا ولا يعلمونهم بما كانوا اشتروا ويجعلونها
~~قراضا فيما بينهم وبين الذين قارضوهم، أترى ذلك يصلح؟ قال: لو صح ذلك لم أر
~~به بأسا، قيل له: فما الذي تخاف ألا يصح؟ قال: يشتري سلعة غائبة فيندم فيها
~~فيأخذ هذا المال فينقده فيها.
# قال ابن القاسم: لا يعجبني العمل بهذا وإن صح، قال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: كراهية مالك لهذا العمل مخافة ألا يصح، وإجازته له إذا
~~صح هو مذهبه في المدونة؛ لأنه قال فيها: إني أخاف أن يكون قد استغلاها
~~فيدخل مال الرجل فيه فلا أحب هذا.
# وزاد في أصل الأسدية تتميما لقوله ولو أعلم أن ذلك صحيح لم يكن لغلا وقع
~~فيه وما أشبهه لم يكن به بأس وقول ابن القاسم لا يعجبني العمل بهذا وإن صح
~~أصح والله أعلم؛ لأن الذي نواه أخذ المال من أن ينفذ ماله فيما قد اشتراه
~~لو علم به رب المال لما جاز باتفاق.
# وإن صح أن ذلك لم يفعله لغلاء وقع فيه لأنه بمنزلة رجل سلف رجلا مالا على
~~أن ينفذه في سلعة اشتراها على أن له نصف ما يربح فيها
# PageV12P337
# وعليه جميع ما كان فيها من وضيعة، وذلك أنه يحمل أمرهما على أنه لما
~~اشترى السلعة فقصر ما عنده عن ثمنها وعلم أنه إن سأل الرجل أن يسلفه ما
~~نقصه من ثمنها يأبى ذلك عليه، وإن قال له: أعطني ما نقصني من ثمنها ويكون
~~لك نصف ربحها كان ذلك حراما لا يجوز أخذه منه باسم القراض ونيته فيه ما
~~تقدم، فوجب ألا يجوز. ولذلك تابعه عليه سحنون فقال لا خير فيه.
# ففرق مالك بين أن يعلمه بذلك أو لا يعلمه به في المدونة، وساوى بينهما
~~ابن القاسم على ما وقع له هاهنا، وسحنون أيضا.
# ولذلك قال فيما رأيت له في بعض حواشي كتب المدونة على ms4825 المسألة الثانية
~~إذا أعلمه: هذه جيدة أصح من الأولى، يريد: إذا لم يعلمه، فإذا وقع ذلك كان
~~الحكم فيه على مذهب مالك أن يكون لرب المال أن يأخذ ماله كاملا إن بيعت
~~السلعة بوضعية إلا أن يبين العامل أنه لم يفعل ذلك إلا على وجه الصحة لا
~~لغلاء وقع فيه، وإن عجز عن تبيين ذلك ودعا إلى تحليف رب المال على أنه قد
~~أعلمه كان ذلك له إن حقق عليه الدعوى باتفاق، وإن لم يحققها عليه على
~~اختلاف، وأما إن باع العامل السلعة بربح فادعى أنه كان استغلاها ولذلك أخذ
~~المال لينقده فيها ليرد إلى رب المال رأس ماله ويستبد هو بالربح لم يصدق في
~~ذلك إلا أن يقيم عليه بينة.
# وأما على مذهب ابن القاسم وسحنون فليس لرب المال إلا رأس ماله بيعت
~~السلعة بربح أو وضيعة، وإن تلفت فالعامل ضامن للمال بمنزلة إذا أعلمه أنه
~~ينقده ماله في السلعة التي اشترى لأنه إذا أخذه لينقده في ثمن السلعة التي
~~اشترى فكأنه استسلفه منه على أن له نصف ما يربح في السلعة، فإذا لم يعلم رب
~~المال بذلك كان هو المنفرد بالإثم دونه، ووجب عليه أن يرد إليه رأس ماله،
~~وإذا أعلمه بذلك اشتركا في الإثم، فهذا وجه القول في هذه المسألة.
# وأما إذا أتاه قبل أن يشتري فقال له إني وجدت سلعة رخيصة فادفع إلي مالا
~~أشتريها به على سبيل القراض فذلك جائز، وقد فعله عثمان بن عفان إذا لم يسم
~~السلعة ولا صاحبها البائع لها، فإن سمى السلعة أو الرجل لم تجز وكان العامل
~~في ذلك أجيرا، وبالله التوفيق.
# PageV12P338
### | مسألة: قراض النقدين الذهب والفضة
# مسألة وسئل مالك: عن قراض النقرين الذهب والفضة؟ فقال: لا.
# قال ابن القاسم: إذا وقع لم أفسخه وأنفذت بينهما شرطهما من الربح. قال
~~ابن القاسم: عمل أو لم يعمل، ربح أو لم يربح، هو قراض ما هو واجب لهما
~~متاركته إذا لم يعمل.
# قال أصبغ: قلت لابن القاسم: فالفلوس أيقارض بها؟ قال: لا، ms4826 أنا أكرهه وكره
~~القراض بها، قلت: فإن وقع وجاء فيه ربح أو وضيعة فوقف ولم يجب فيه بشيء،
~~قال أصبغ: هو عندي كالنقر أرى أن يمضي. وقد جرى مجرى العين من كتاب البيع
~~والصرف.
# قال محمد بن رشد: أما القراض بنقر الذهب والفضة في البلد الذي يدار فيه
~~نقر الفضة والذهب وأتبارهما ويتبايع فيه فذلك جائز على ما وقع في سماع يحيى
~~بعد هذا من هذا الكتاب ولا اختلاف في هذا.
# وأما القراض بها في البلد الذي لا تدار فيه وإنما يبتاع الناس فيه
~~بالدنانير والدراهم المضروبة، ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك لا يجوز. وهو ظاهر قول مالك في رواية ابن القاسم هذه عنه.
~~وقد روي عنه مثل هذا الظاهر نصا أن ذلك لا يجوز.
# والعلة في ذلك: أنه لما كان البلد لا يبتاع بها فيه فكأنه قال له بعها أو
~~استضربها واعمل قراضا بالثمن الذي تبيعها به أو بالعدد الذي يخرج في الضرب
~~منها، فأشبه القراض بالعروض إذا قال له بعها واعمل بثمنها قراضا، فإن وقع
~~ذلك كان له أجر مثلها في بيعها أو استضرابها، ويكون رأس المال الذي يرد إذا
~~نص القراض الثمن الذي باعها به أو العدد الذي خرج منها، ويكون في ذلك على
~~قراض مثله.
# والقول الثاني: يكره ابتداء فإن وقع
# PageV12P339
# نفذ ومضى على شرطهما من الربح عمل أو لم يعمل ربح أو لم يربح.
# وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية وفي سماع يحمى بعد هذا وقول أصبغ في
~~كتاب محمد وقول ابن حبيب في الواضحة، ويكون رأس المال الذي يرد العامل إذا
~~نض المال مثل النقد الذي أخذ في طيبها وزنتها، فإن لم يعرفا لها زنة فرأس
~~ماله فيه الثمن الذي باعها به أو العدد الذي خرج فيها إن كان استضربها ولم
~~يبعها، وان كان باعها بعروض ولم يعرفا لها وزنا فرأس المال فيه قيمتها من
~~الذهب إن كانت نقر فضة أو قيمتها من الفضة إن كانت نقر ذهب. قال ابن حبيب ms4827
~~في الواضحة: إلا أن يكون يوم قارضه قال له بعها أو استضربها فيكون رأس ماله
~~ما باعها به أو ما خرج في استضرابها عرفا وزن التبر والنقر التي أعطاه أو
~~جهلاه، ويكون له أجرة مثله في بيعه إياها بالدنانير أو استضرابه لها إن كان
~~في ذلك مؤنة وفي مثله كراء، ثم يكون فيما نض في لديه من ذلك على قراض مثله.
~~هذا قول ابن حبيب في الواضحة، ففرق بين أن يشترط عليه بيعها أو استضرابها
~~وبين أن لا يشترط ذلك عليه.
# وقد علم أنه لا بد له من بيعها أو استضرابها وإن لم يشترط ذلك عليه إذا
~~كان البلد لا يبتاع فيه بها، والمعنى في ذلك: أنه إذا اشترط عليه ذلك فقد
~~شرط أن القراض إنما يكون من بعد بيعها أو استضرابها وإذا لم يشترط ذلك عليه
~~فقد جعلها قراضا من يوم دفعها إليه، وقد يبيعها بعروض وإن كان البلد لا
~~يبتاع فيه بها، فيكون بيعه لها بالعروض من التجارة، ويرد مثل ما دفع إليه
~~إذا نض القراض؛ لأنها لا تتغير ولا تختلف أسواقها، بخلاف العروض، فلذلك جاز
~~القراض بها عند من أجازه.
# والقول الثالث: أن القراض بها جائز ابتداء. وهو قول مالك في رواية أشهب
~~عنه بعد هذا في رسم مسائل بيوع. وقد سئل: عن القراض في نقر الذهب والفضة
~~أيصلح؟ قال: نعم في رأيي قد قارض الناس قبل أن يضرب الذهب والفضة، قلت:
~~ويرد نقرا مثلها؟ قال: نعم، وقول ابن وهب وروايته عن مالك.
# وأما القراض بالفلوس فهو أشد عند ابن القاسم من القراض بنقر الفضة
# PageV12P340
# والذهب؛ لأنها تشبه العروض في أنها تحول بالنفاق والكساد والفساد فلذلك
~~وقف فيه، إذا لم يعثر عليه حين وقع حتى جاء فيه ربح أو وضيعة. وفيها أيضا
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنها كالعروض في أن القراض لا يجوز بها من أجل أنها تحول إلى
~~النفاق والكساد والفساد، وهو قول ابن القاسم في أول كتاب القراض من
~~المدونة.
# واحتج بأنها تشبه العروض ولا تشبه ms4828 العين برواية عبد الرحمن عن مالك في
~~إجازة شرائها بالدنانير والدراهم نظرة، فإن وقع القراض بها على هذا القول
~~رد العامل فيها إلى قراض مثله، وكان رأس المال الذي يرده إذا نض المال قيمة
~~الفلوس من الدنانير والدراهم يوم دفعها إليه.
# والقول الثاني: أن القراض بها مكروه فإذا وقع مضى على شرطهما من الربح
~~ولم يرد، وكان رأس المال الذي يرده العامل إذا نض المال مثل الفلوس الذي
~~دفع إليه رب المال.
# والقول الثالث: أن القراض بها جائز ابتداء وهو قول أشهب في ديوانه، قال:
~~لأنها كالعين في أنه لا يجوز بيعها بالدنانير والدراهم نظرة وليس الاعتبار
~~بالصرف في جواز القراض بها ولا منعه ببين.
# إذ قد اختلف في ذلك قول مالك، وإنما العلة الصحيحة التي يجب الاعتبار بها
~~في ذلك حوالتها إلى النفاق والكساد والفساد، فإن كان يؤمن ذلك في الغالب
~~عليها وكان يتبايع بها في البلد لم يجز القراض بها، إنما يجوز القراض بها
~~عند من أجازه في الشيء اليسير الذي يتبايع فيه بالفلوس كالبقول والفواكه
~~وشبه ذلك، مع أنه رأى باجتهاده أنها لا تحول عن حالها من النفاق والكساد في
~~أغلب الأحوال، والله أعلم.
# واختلف قول مالك أيضا في جواز القراض بالحلي، فحكى ابن الجلاب عنه
~~الروايتين في ذلك، ولم يجزه في كتاب ابن المواز ولا في سماع أشهب بعد هذا،
~~وهو الصحيح المعروف.
# قال في الموضعين: وقد سئل أيصلح أن يقارض من الذهب والفضة فيما كان
~~مصوغا؟ ليس هكذا يقارض الناس. فقيل له: ذلك أحب إليك؟ قال: بل هو الشأن متى
~~يأتي هذا المقارض بمثل الخلخال والسوار حتى يرد مثله.
# وقال بعض المتأخرين:
# PageV12P341
# القراض بالمصوغ على ثلاثة أوجه: جائز إذا كانوا يتبايعون به مثل ما
~~بالمغرب بأرض المصامدة، ومكروه: إذا كانوا لا يتبايعون به ولا يتعذر عندهم
~~المثل، وممنوع إذا كان المثل يتعذر، كما قال مالك: فمن أين يأتي بهذا
~~الخلخال؟ وبالله التوفيق.
### | : اشترى سلعة بألف دينار على أن ينقده مائة فنقد المائة التي عنده قراضا ms4829
# ومن كتاب القبلة قال مالك: من كانت عنده مائة دينار قراضا فاشترى سلعة
~~بألف دينار على أن ينقده مائة، فنقد المائة التي عنده قراضا.
# قال: هما شريكان في الزكاة بالحصص، وتقوم السلعة بالنقد فإن كانت قيمتها
~~تسعمائة كان للقراض التسع من تلك القيمة.
# قال ابن القاسم: وكذا الربح والوضيعة فيما بلغني عن مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله على أن ينقده مائة، يريد: والتسعمائة قبله وفي
~~ذمته إلى أجل معلوم، والشراء له وللمال القراض، ولو كان اشتراها على أن
~~تكون السلعة كلها للقراض ويؤدي رب المال التسعمائة عنده إذا حل الأجل لكان
~~بالخيار بين أن يجيز ذلك ويؤدي التسعمائة إذا حل الأجل وتكون السلعة كلها
~~على القراض، وبين ألا يجيز ذلك فلا يكون منها على القراض إلا بقدر المائة
~~التي دفع إليه من قيمة السلعة يوم اشتراها، ويكون للمقارض منها قدر ما زادت
~~قيمتها على المائة التي دفع إليه، هذا قوله في هذه الرواية أن السلعة تقوم
~~بالنقد يريد يوم اشتراها، فإن كانت قيمتها تسعمائة كان للقراض التسع، ومثله
~~في المجموعة وفي كتاب ابن المواز في القراض من المدونة. وقال محمد بن
~~المواز: ليس هذا بشيء؛ لأنه إن استرخص لم ينتفع القراض بذلك، وإن استغلى لم
~~يلحقه الغلاء، إذ لو كانت قيمتها بالنقد ألفا أو ألفا وخمسمائة لم يقع
~~للقراض من ذلك إلا مائة.
# والصواب من ذلك أن يقوم
# PageV12P342
# الدين. وقد روى عن مالك وعن ابن القاسم وأشهب أن ينظر إلى قيمته
~~التسعمائة أن لو نقد بعرض، وينظر إلى قيمة العرض، فإن سوى ستمائة كان
~~للقراض سبع السلعة فيما يقع لذلك من ربح أو وضيعة، وهو القياس؛ لأن الدين
~~حكمه حكم العرض فكأنه قد اشترى السلعة بالمائة القراض وبعرض. فالواجب في
~~ذلك بلا خلاف أن ينظر إلى قيمة العرض.
# فإن كانت قيمته ستمائة كان للقراض السبع وإن كانت قيمته سبعمائة كان
~~للقراض الثمن، وكذلك على هذا المثال ما زادت قيمته أو نقصت، وعلى هذا أصلح
~~سحنون مسألة المدونة أن يقوم ms4830 الثمن المؤجل لا السلعة، ووجه ما وقع في
~~المدونة من تقويم السلعة هو أن الديون لما لم تجر العادة بتقويمها كانت
~~قيمتها غير معروفة.
# والغالب أن السلعة إنما تشترى بقيمتها دون غبن يجري في ذلك على البائع
~~وعلى المبتاع. فالأحسن في هذا من أجل أن العادة لم تجر بتقويم الديون وأن
~~السلع قد يتغابن في شرائها وإن كان الأغلب أنها إنما تشترى بالقيمة دون
~~تغابن أن تقوم السلعة بالنقد وعلى أن يتأخر من الثمن تسعمائة إلى الأجل،
~~فإن كانت قيمتها بالنقد ألف دينار وإن يتأخر من الثمن تسعمائة إلى ذلك
~~الأجل ألف ومائتان، علمنا أنه قد زاد على قيمة السلعة بالنقد من أجل
~~التأخير سدس الثمن؛ لأن المائتين التي بين الألف وبين الألف والمائتين سدس
~~الألف والمائتين، فيحط من الألف التي اشترى بها السلعة سدسها وهو مائة وستة
~~وستون وثلثان، فيكون الباقي هو ثمن السلعة وذلك ثمانمائة وثلاثة وثلاثون
~~وثلث، يكون القراض منها مائة، وذلك عشرها وخمسة أسباع عشر عشرها. وكذلك ما
~~زاد أو نقص على هذا الحساب.
# وكذلك لو اشترى سلعة بالنقد بأكثر من رأس مال القراض لكان شريكا للقراض
~~بالزائد، وفي ذلك تفصيل وقع تفسيره في الدمياطية.
# قال ابن القاسم فيها: في القراض وجهان لا يأبه كثير من الناس إليها، رجل
~~أخذ مائة دينار قراضا وله مائة دينار لنفسه فخلطها بها ثم اشترى سلعة، قال:
~~فهما شريكان وليس صاحب المال هنا مخيرا.
# قال: وإن كان إنما أخذ مائة دينار قراضا ثم اشترى سلعة فيسلف فيها
# PageV12P343
# مائة دينار فصاحب المال بالخيار، إن شاء أن يؤدي ما سلف عليه أداه، وإن
~~شاء كان شريكا في السلعة كذا وقع في الدمياطية، ولا فرق في القياس والنظر
~~أن يخلط مائة بمائة القراض قبل الشراء، أو لا يخلطها بها إن قال في الوجهين
~~جميعا إنما زدت المائة من مالي على أن أكون شريكا في السلعة بها، صدق في
~~ذلك، ولم يكن لرب المال عليه في ذلك خيار.
# وإن قال إنما زدت المائة من ms4831 مالي على سبيل السلف لرب المال كان رب المال
~~بالخيار إن شاء أن يؤدي المائة وتكون السلعة كلها على القراض كان ذلك له،
~~وإن شاء كان شريكا في السلعة معه بها وللعامل في القراض إذا كان مديرا أن
~~يشتري على القراض بالدين إلى أن يبيع ويقضي.
# وأما إذا كان غير مدير فاشترى سلعة بجميع مال القراض فليس له أن يشتري
~~غيرها بالدين على القراض، فإن فعل لم يكن على القراض وكان له ربحها وعليه
~~وضيعتها، وإن أذن له رب المال في ذلك إلا أن يأذن له في أن يشتري على
~~القراض على أنه إن ضاع مال القراض كان ضامنا لذلك في ذمته، فيجوز وتكون
~~السلعة على القراض وسيأتي هذا المعنى في سماع أبي زيد.
# وكذلك لو اشترى بالمال القراض سلعة فلم ينقده حتى اشترى سلعة أخرى على
~~القراض كان ربحها له ووضعيتها عليه؛ لأن صاحب السلعة الأولى أحق بمال
~~القراض إلا أن يأذن له رب المال في شرائها على القراض أنه ضامن للثمن إن
~~تلف مال القراض، ولم يعط في المدونة في هذه المسألة جوابا بينا.
# وإذا باع العامل السلعة التي اشترى للقراض بربح قبل إن ينقد ثمنها فالربح
~~بينهما بمنزلة أن لو باعها بعد أن نقد.
# وكذلك إن اشترى السلعة للقراض والمال غائب في بيته بمال من عنده أو بسلف
~~من رب المال أو من غيره، فالربح بينهما على القراض وإن كان بيعه إياها قبل
~~أن يقضي الثمن الذي تسلفه من المال الذي في البيت، وإن اشترى سلعة ثانية
~~بالمال الذي في البيت بعد أن باع السلعة الأولى كانت على القراض أيضا، فإن
~~خسر فيها جبره من ربح السلعة الأولى.
# قاله ابن القاسم بعد هذا في رسم إن خرجت من سماع عيسى، ولو اشترى السلعة
~~الثانية بالمال الذي في البيت قبل أن يبيع
# PageV12P344
# السلعة الأولى لم يكن على القراض وكان النقصان منه إن بيعت بنقصان لأنه
~~متعد إذا اشترى به، وبائع السلعة الأولى أحق به، وبالله سبحانه وتعالى
~~التوفيق. ms4832
### | : يأخذ المال قراضا فيعمل فيه ثم يشتري جارية فيطأها فتحمل منه ثم نقص المال
# ومن كتاب أوله لا قسامة في العبيد وقال مالك، في الرجل يأخذ المال قراضا
~~فيعمل فيه ثم يشتري من ربح المال أو من جملته جارية فيطأها فتحمل منه ثم
~~نقص المال. قال مالك: إن كان له مال أخذت قيمة الجارية من ماله فيجبر به
~~القراض، ثم ما كان من ربح بعد وفاء المال فهو بينهما، قال ابن القاسم: وإن
~~لم يكن له مال اتبع بقيمتها دينا ولم تبع.
# قال سحنون: قول ابن القاسم يكون دينا يتبع به - غير معتدل عندي وتباع إلا
~~أن يكون فيها فضل فيباع منها بقدر رأس مال رب المال وربحه ويبقى ما بقي
~~منها بحال أم الولد.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة هو نص قول مالك في الموطأ،
~~وزاد فيه: فإن لم يكن له مال بيعت الجارية حتى يجبر المال من ثمنها.
# وهذا هو الحكم فيها إذا اشتراها ثم وطئها فحملت، والقيمة في ذلك إذا كان
~~له يوم حملت. فلم يفرق مالك على قوله هذا وهو قوله في موطئه بين أن يشتريها
~~من مال القراض فيطأها وبين أن يطأها بعد أن اشتراها للقراض، وفرق ابن
~~القاسم بين المسألتين، فقال: إنه إذا اشتراها من مال القراض ليطأها فوطئها
~~أنها لا تباع إن لم يكن له مال، قال مرة: وتؤخذ منه قيمتها إن كان له مال
~~فيجبر به القراض، ويتبع بها إن لم يكن له مال ولا تباع وهو قوله في هذه
~~الرواية.
# ومعناه عندي: إن كانت القيمة أكثر من الثمن فإرادته أنه يتبع بالأكثر من
~~الثمن أو القيمة، وقال مرة: إنه يؤخذ منه الثمن فيجبر به القراض إن كان له
# PageV12P345
# مال، ولا تباع، وهو قوله في رسم جاع فباع امرأته من سماع عيسى بعد هذا.
# وإذا أخذ منه الثمن الذي اشتراها به أو الأكثر من القيمة أو الثمن على ما
~~تأولنا عليه قوله في هذه الرواية واتبع بذلك دينا ms4833 ثابتا في ذمته كانت له أم
~~ولد ولم يتبع بقيمة الولد على ما قاله عيسى بن دينار في رسم جاع فباع
~~امرأته من سماع عيسى؛ لأنه لم يقل إنه يتبع بقيمة الولد إلا إذا اشتراها
~~للقراض ثم وطئها، وسنذكر هناك وجه قوله إن شاء الله. وعاب سحنون قول ابن
~~القاسم واختار قول مالك أنها تباع إن لم يكن لها مال وتباع على مذهبه، وما
~~اختاره من قول مالك فيما لزمه من قيمتها يوم حملت فإن لم يف ثمنها الذي
~~بيعت به بقيمتها يوم حملت اتبع بما نقص من قيمتها يوم حملت وإذا أخذت منه
~~قيمتها يوم حملت أو بيعت في ذلك إن لم يكن له مال على هذا القول يخرج
~~اتباعه أيضا مع هذا بقيمة الولد على قولين قد ذكرنا وجههما في نوازل سحنون
~~من كتاب الاستبراء. وهذا إذا لم يكن فيها فضل.
# وأما إن كان فيها فضل، فقيل: إنه يباع منها على العامل إن لم يكن له مال
~~لرب المال بقدر رأس ماله وربحه ويبقى ما بقي منها بحال أم ولد. وهو قول
~~سحنون هاهنا.
# وقيل: يكون حكمها حكم الأمة بين الشريكين يطأها أحدهما فتحمل ولا مال له،
~~وهو قول عيسى بن دينار في رسم جاع من سماعه.
# هذا تحصيل القول في هذه المسألة على ما حملها عليه بعض أهل النظر باتباع
~~ظواهر الروايات، والذي أقول به في هذه المسألة: إن الاختلاف في بيعها إذا
~~حملت وهو عديم إنما هو إذا اشترى ووطئ ولم يعلم إن كان اشترى للقراض أو
~~لنفسه بمال استسلفه من القراض إلا بقوله.
# فحمله مالك على أنه اشتراها للقراض ولم يصدقه أنه اشتراها لنفسه بمال
~~استسلفه من القراض.
# ولذلك قال: إنها تباع إن لم يكن له مال، وحمله ابن القاسم على أنه
~~اشتراها لنفسه بمال تسلفه من القراض بل لم يصدقه أنه اشتراها للقراض إن زعم
~~ذلك على ما روى عنه أبو زيد في سماعه. ولذلك
# PageV12P346
# قال: إنها لا تباع. وأما إن علم أنه اشتراها ms4834 لنفسه بمال تسلفه من القراض
~~فلا تباع ويتبع بالثمن الذي اشتراها به قي ذمته قولا دون اختلاف، كما لا
~~يختلف إذا اشتراها للقراض ببينة تقوم على ذلك ثم وطئها فحملت ولا مال له في
~~أنها تباع فيما لزمه من قيمتها، وبالله التوفيق.
### | : رجل قارض رجلا ثم إنه أشركه بعد ذلك في سلعة اشتراها
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت قال: وسئل مالك: عن رجل قارض رجلا ثم
~~إنه أشركه بعد ذلك في سلعة اشتراها.
# قال: إن كان صح ذلك فلا أرى بأسا.
# قال عيسى: لا بأس من اشترى منهما سلعة من صاحبه فأشرك صاحبه فيها،
~~المقارض كان المقارض، كان من مال القراض أو من مال نفسه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أشرك العامل لرب المال القراض في سلعة اشتراها
~~لنفسه من ماله أو للقراض من مال القراض فلا إشكال في جواز ذلك.
# إذ لا اختلاف في أنه يجوز أن يبيع العامل من رب المال سلعة إلا أن يكون
~~ذلك والمال ناض عنده وقيمة السلعة أكثر من الثمن الذي باعها به منه فيكره
~~ذلك مخافة أن يكون إنما حاباه بها ليقر القراض بيده ولا يأخذه منه.
# وأما إذا أشرك رب المال العامل في سلعة اشتراها فإن كان ذلك بعد أن نقد
~~الثمن فذلك بمنزلة إذا باع منه في سلعة سواء.
# ولذلك قال مالك: إن كان صح ذلك فلا أرى به بأسا. وقد مضى تحصيل القول في
~~ذلك في أول سماع ابن القاسم. ورأى عيسى التهمة في ذلك مرتفعة من أجل أن
~~الشركة على وجه المعروف.
# وأما إن كان أشركه فيها قبل أن ينقد الثمن بحضرة البيع فلا إشكال في أن
~~ذلك جائز إذ لا تهمة فيه من أجل أنه إنما يدفع الثمن إلى البائع والعهدة
~~عليه فكأنه إنما اشترى منه.
# ويحتمل أن يكون تكلم مالك على أنه قد نقد وعيسى على أنه لم ينقد وبالله
~~سبحانه وتعالى التوفيق.
# PageV12P347
### | : يدفع إلى رجل مالا قراضا ويشترط عليه أن زكاة ربح ms4835 المال في حصتك من الربح
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# رواية سحنون من كتاب أوله قراض قال سحنون: قال أشهب وابن نافع: سئل مالك:
~~عن الرجل يدفع إلى رجل مالا قراضا ويشترط عليه أن زكاة ربح المال في حصتك
~~من الربح، قال: لا خير فيه، ثم سئل عنها من الغد أيضا، فقيل له: الرجل
~~يقارض الرجل ويشترط عليه أن عليك زكاة ربح المال في حصتك من الربح؟ فقال:
~~ما هذا بحسن.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في أصل الأسدية من أنه لا يجوز لواحد منهما
~~أن يشترط زكاة الربح على صاحبه. خلاف قوله في المدونة أنه يجوز أن يشترط
~~ذلك واحد على صاحبه.
# وقد مضى في آخر سماع أشهب من كتاب المساقاة وجه الاختلاف في ذلك إذا
~~اشترط أحد المتساقيين على صاحبه زكاة الثمرة فأغنانا ذلك عن إعادته هنا.
# إذ لا فرق بين اشتراط أحد المتساقيين على صاحبه جميع زكاة الثمرة في
~~المساقاة وبين أن يشترط أحد المتقارضين زكاة ربح المال على صاحبه في
~~القراض.
# وأما زكاة رأس المال فهو على صاحب المال لا يجوز له أن يشترطه على العامل
~~باتفاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأخذ من الرجل مائة دينار قراضا ويقول له إن احتجت زدتك
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يأخذ من الرجل مائة دينار قراضا، ويقول له: إن
~~احتجت زدتك فيشتري العكم البز بمائة دينار وعشرة دنانير ثم يأتي فيأخذ منه
~~العشرة بعد اشترائه العكم.
# فقال: ما أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله؛ لأنه اشترى ذلك
# PageV12P348
# العكم بالزيادة التي زاده على ما دفع إليه أولا في صفقة واحدة، ولو اشترى
~~العكم البز بمائة دينار ثم أراد أن يشتري سلعة أخرى بزيادة يأخذها منه لم
~~تجز إلا على أن يكون قراضا على حدة لا يخلطها، ولو زاده زيادة بعد أن باع
~~العكم الذي اشتراه أولا بالمائة بربح أو وضيعة لما جاز ذلك على أن تخلطه
~~بالمال الأول ولا على ألا ms4836 يخلطه به إذا كان على خلاف الجزء الأول.
# واختلف إن كان زاده الزيادة على مثل الجزء الأول. فقيل: إن ذلك لا يجوز
~~أيضا بحال. وهو قول ابن القاسم في المدونة.
# وقال غيره فيها: إن ذلك جائز على ألا يخلطه بالمال الأول، وبالله
~~التوفيق.
### | : رجل أخذ من رجلين مالا قراضا فأراد أن يخلطه بغير إذنهما
# ومن كتاب أوله مسائل بيوع وسئل مالك: عن رجل أخذ من رجلين مالا قراضا
~~فأراد أن يخلطه بغير إذنهما، فقال: يستأذنهما أحسن وأحب إلي، فإن لم
~~يستأذنهم فلا أرى عليه سبيلا، قيل له: فإنه استأذن أحدهما فأذن له ولم يأذن
~~له الآخر فخلطهما، قال: يستغفر الله ولا يعد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء في المعنى في الرجل يأخذ
~~مالا قراضا وله مال يتجر فيه أن له أن يخلطه فيتجر بهما جميعا معا والصواب
~~أن يفعل ذلك تحريا للعدل فيما بينه وبينه إن خشي إن قدم ماله وقع الرخص فيه
~~وإن قدم مال الرجل أن يقع الرخص في الآخر، فكذلك هذان المالان له أن
~~يخلطهما بعد إذن صاحبيهما تحريا للعدل فيما بينهما ولما يرجو من استغزار
~~الربح بخلطهما، واستئذانهما أحسن إذ قد يكره كل واحد منهما ذلك لما يعتقد
~~من أن ماله أطيب من مال الآخر، فإن خلطه بغير اختيار
# PageV12P349
# صاحبيهما لم يلزمه في ذلك ضمان إذ لا ضرر في خلطتهما على واحد منهما ولا
~~وجه من وجوه التضييع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القراض في نقر الذهب والفضة
# مسألة وسألته: عن القراض في نقر الذهب والفضة أيصح؟ فقال: نعم في رأيي قد
~~قارض الناس قبل أن يضرب الذهب والفضة.
# قلت له: ويرد نقرا مثلها؟ قال: نعم.
# قلت له: ولا يصح أن يقارض من الذهب والفضة فيما كان مصوغا؟ فقال: ليس
~~هكذا يقارض الناس، يبيع ذلك الخلخال والسوار ويعطيه دنانير.
# قلت له: ذلك أحب إليك؟ قال: لا بل هو الشأن متى يأتي هذا المقارض بمثل
~~هذا الخلخال وهذا السوار ويرد عليه مثله.
# قال محمد ms4837 بن رشد: مضى القول في القراض بالنقر من الذهب والفضة في رسم
~~مساجد القبائل من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته. ومضى فيه أيضا ذكر
~~الاختلاف في القراض بالحلي المصوغ.
# ولمالك في كتاب ابن المواز: أن ذلك لا يجوز، مثل قوله هنا، وزاد: أنه إن
~~وقع القراض بالحلي المصوغ من الذهب أو الفضة فهو أجير في بيعه وعلى قراض
~~مثله في الثمن، وهو مفسر لقوله في هذه الرواية؛ لأن الصياغة كالعروض،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المقارض أيشرب الدواء ويحتجم ويدخل الحمام من القراض
# مسألة وسئل مالك: عن المقارض أيشرب الدواء ويحتجم ويدخل الحمام من
~~القراض، فقال: ما كانت هذه الأشياء يوم كان القراض إن قلم ظفرا أو أخذ من
~~شعره كان من القراض!!! ما كانت هذه الأشياء حين كان القراض، وأما في
~~الحجامة والحمام فأرجو أن يكون خفيفا.
# PageV12P350
# قال محمد بن رشد: قوله ما كانت هذه الأشياء يوم كان القراض، يريد: أنه لم
~~يكن يؤخذ عليها في الزمن الأول أعواض.
# والواجب أن يرجع في هذه الأشياء كلها إلى العرف والعادة في كل زمن وكل
~~بلد، فما لم تجر العادة أن يؤخذ عليه عوض من ذلك لم يصح له أن يعطي عليه
~~عوضا من القراض، وما جرت العادة أن يؤخذ عليه عوض من ذلك وقدره يسير يتكرر
~~جاز له أن يعطيه من مال القراض؛ لأن رب المال قد علم بذلك ودخل عليه
~~لتكرره، بخلاف الدواء الذي إنما يؤخذ عند المرض فلا يصح له أن يعطيه من
~~القراض إذ لم يدخل على ذلك رب المال معه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: زكاة القراض
# مسألة وسألته عن زكاة القراض، فقال: زكاة رأس المال على رب المال، وزكاة
~~الربح من بينهما على قراضهما، وذلك أن يكون رأس المال ألف دينار فيرفع فيها
~~خمسة وعشرين دينارا فيؤدي من الألف رأس المال زكاتها خمسة وعشرين دينارا
~~على رب المال، ثم يؤخذ من الخمسة وعشرين دينارا زكاتهما ربع العشر ثم
~~يقتسمان ما بقي بينهما على قراضهما.
# قال محمد بن رشد: ms4838 المعنى في هذا أن ربح القراض يزكى كما يزكى رأس المال،
~~قيل: إذا كان في رأس المال وحصة رب المال من الربح ما تجب فيه الزكاة وهو
~~المشهور من مذهب ابن القاسم.
# وقيل: إذا كان في جميع المال بربحه ما تجب فيه الزكاة وهو قول أشهب
~~وروايته عن مالك ومذهب سحنون واختيار محمد بن المواز.
# وقيل: إنه لا يجب على العامل في حظه من الربح زكاة حتى يكون ما تجب فيه
~~الزكاة فرأس المال وحصة رب المال من الربح مزكاة على ملكه باتفاق، لا يجب
~~في ذلك زكاة إلا أن يكون حرا مسلما لا دين عليه ويكون قد حال عليه الحول
~~وفيه ما تجب فيه الزكاة وفيه مال سواه إن كان له مال سواه قد حال عليه
~~الحول ما تجب فيه الزكاة.
# PageV12P351
# واختلف في زكاة حصة العامل من الربح. فقيل: إنها مزكاة على ملك رب المال
~~لا يراعى شروط وجوب الزكاة المذكورة إلا فيه لا في العامل.
# وقيل: إنها مزكاة على ملك رب المال لا تراعى شروط وجوب الزكاة المذكورة
~~إلا فيه لا في رب المال.
# وقيل: إنها مزكاة على ملكهما جميعا، فتراعى الشروط المذكورة فيهما جميعا.
# ولم يجر ابن القاسم في ذلك على قياس؛ لأنه راعى الإسلام والحرية وعدم
~~الدين في كل واحد منهما. واضطرب قوله في النصاب والحول، فله في النصاب
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: وهو المشهور من قوله أنه لا يجب على العامل في حظه الزكاة حتى
~~يكون في رأس المال وحصته من الربح ما تجب فيه الزكاة.
# والثاني: وهو قوله في رواية أصبغ عنه أنه لا تجب على العامل في حظه
~~الزكاة حتى يكون في رأس مال رب المال وجميع الربح ما تجب فيه الزكاة.
# والثالث: أنه لا يجب على العامل في حظه من الربح زكاة حتى يكون في رأس
~~مال رب المال وحصته من الربح ما تجب فيه ويكون أيضا في حظه من الربح ما يجب
~~فيه. وهذا القول تأوله محمد بن المواز على ابن القاسم ms4839 ولا يوجد له نصا.
# والثلاثة الأقوال كلها استحسان ليست بجارية على أصل ولا قياس، إذ لم
~~يعتبر في ذلك ملك أحدهما دون صاحبه على انفراد ولا ملكهما كما فعل في
~~الحرية والإسلام وعدم الدين إذ اقتصر في النصاب على رأس المال وحصة رب
~~المال من الربح دون أن يضيف إلى ذلك ما لرب المال من مال غير مال القراض،
~~وعلى حصة العامل من الربح دون أن يضيف إلى ذلك أيضا ماله من مال حال عليه
~~الحول فيتم به النصاب، وله في الحول قولان: أحدهما: أن العامل لا تجب عليه
~~في حظه من الربح الزكاة حتى يقيم المال بيده حولا من يوم أخذه وإن لم يعمل
~~به إلا قبل أن يحول عليه الحول بيسير. قاله في الزكاة في المدونة، وله في
~~القراض منها دليل على أن الزكاة تجب عليه في حظه من الربح وإن لم يقم المال
~~بيده حولا إذا كان في رأس مال رب المال وحصته من الربح ما تجب فيه الزكاة
~~وحال عليه الحول، وإلى هذا ذهب ابن المواز وعليه حمل قول مالك، وهو الأقيس
~~ألا يراعى في حقه
# PageV12P352
# الحول كما لا يراعى فيه النصاب.
# والقول الأول هو أجرى على أصله وأظهر من مذهبه، وقد فرغنا من تحصيل القول
~~في هذه المسألة في غير هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | : يدفع إلى الرجل مالا قراضا ويشترط عليه أن زكاة الربح في حصتك من الربح
# ومن كتاب الزكاة قال: وسئل مالك: عن الرجل يدفع إلى الرجل مالا قراضا
~~ويشترط عليه أن زكاة الربح في حصتك من الربح.
# فقال: ليست فيه خير حتى تكون الزكاة على المال كله، ثم قيل له بعد ذلك:
~~إنما اشترط عليه أن زكاة ربح المال عليه في حصته، فقال: لا خير فيه وليس
~~هذا بحسن.
# قال أشهب: لا أرى بذلك بأسا لأنه جزء من الربح.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا على ما في المدونة من قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، وفي كتاب ابن المواز وغيره ms4840 من رواية ابن القاسم وغيره
~~خلاف روايته هذه عن مالك، وخلاف ما في أصل الأسدية. وقد تقدم ذلك في أول
~~السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إليه تسعة عشر دينارا قراضا فربح فيها دينارا أعليه الزكاة
# مسألة قال: وسئل مالك: عمن دفع إليه تسعة عشر دينارا قراضا فربح فيها
~~دينارا، أترى عليه الزكاة؟
# قال: نعم عليهما الزكاة، وإنما ذلك كهيئة أن يدفع إليه تسعة وثلاثين
~~دينارا قراضا يربح فيها دينارا فتصير أربعين دينارا، فزكاتها دينار يزكى كل
~~واحد منهما ماله.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في رواية أشهب عنه إنه يزكي التسعة عشر
~~دينارا إذا ربح المقارض فيها دينارا وحال عليها هو مثل قول أشهب وابن
~~القاسم وأصبغ، في سماع أصبغ خلاف قول ابن القاسم في سماع سحنون
# PageV12P353
# بعد هذا وخلاف ما في المدونة من أنه لا تجب على العامل في حظه من الربح
~~زكاة حتى يكون في رأس مال رب المال وحصته من الربح ما يجب فيه الزكاة. وقد
~~مضى تحصيل القول في هذه المسألة في الرسم الذي قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | : أخذ من رجل مالا قراضا على أن يدفعه إلى رجل آخر سماه
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله نقدها نقدها قال عيسى: وسئل ابن القاسم: عن رجل أخذ من رجل
~~مالا قراضا على أن يدفعه إلى رجل آخر سماه قراضا ويكون على الآخر الضمان.
~~قال ابن القاسم: يردان إلى قراض مثلهما، وهو بمنزلة ما لو دفعه إليه نفسه
~~على الضمان، فإنه يرد إلى قراض مثله، وليس على الآخر من الضمان شيء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة عندي أنه أخذ منه المال قراضا
~~بالضمان على أن يدفعه قراضا إلى رجل سمى إن شاء، فصار كأنه دفع إليه قراضا
~~على أن يكون له ضامنا وأذن له أن يقارض به رجلا سماه، فوجب أن يكون حكمه
~~حكم القراض بالضمان يرد فيه إلى قراض مثله إذا فات بالعمل وعمل هو به أو ms4841
~~دفعه إلى الرجل المسمى، وإن لم يعمل هو به ودفعه إلى الرجل المسمى قراضا
~~فللرجل المسمى الجزء الذي اشترطه إذ لا فساد فيما بينه وبينه ولمالك في
~~كتاب ابن المواز أن للعامل في القراض على الضمان الأقل من قراض مثله أو
~~المسمى.
# وهذا على الاختلاف في البيع والسلف إذا وقع وفات هل تكون فيه القيمة
~~بالغة ما بلغت أو الأقل من القيمة أو الثمن إذا كان المبتاع هو الذي أسلف،
~~فإن كان في مسألتا هذه قد أخذ القراض على النصف بالضمان فدفعه إلى الرجل
~~المسمى على النصف أيضا
# PageV12P354
# فرد إلى قراض مثله على ألا ضمان عليه وهو الثلث، كان السدس الفاضل من
~~الربح لرب المال لأنه أحق بالربح بمنزلة إذا أخذه على أن يكون له الثلث
~~ودفعه إلى غيره على النصف، ولو كان قراض مثله الثلثين فرد إليه على القول
~~بأنه يرد إلى قراض مثله بالغا ما بلغ لكان رب المال أحق بثلثي الربح ويرجع
~~المقارض الثاني على المقارض الأول بمثل سدس الربح لاستحقاق رب المال ذلك من
~~يديه.
# فمعنى قوله على ما حملنا عليه المسألة، وهو بمنزلة ما لو دفعه إليه نفسه
~~على الضمان، أي: وهو بمنزلة ما لو دفعه إليه نفسه على الضمان ولم يقل له
~~شيئا ووقع في بعض الكتب على الآخر على الآخذ بالذال، في الموضعين جميعا
~~بالذال، وفي بعضها على الآخر بالراء في الموضعين جميعا وفي بعضها في الأول
~~بالذال وفي الثاني بالراء، وفي بعضها بعكس ذلك من غير تقييد رواية بشيء من
~~ذلك يلزم الرجوع إليه.
# والصواب ما حملنا عليه المسألة أن يقرأ الأول بالذال والثاني بالراء، ولو
~~كان إنما دفع إليه المال قراضا على أنه ضامن له بشرط ألا يعمل هو به وأن
~~يدفعه إلى الرجل المسمى قراضا لوجب أن يكون الثاني على قراضه، ويكون للأول
~~أجرة مثله في دفعه المال إلى الثاني، إن كان ذلك شيء له أجرة. وقد مضى بيان
~~هذا في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن ms4842 القاسم.
# وقد تأول بعض أهل النظر المسألة على أن المعنى فيها أنه دفع إليه المال
~~قراضا على أن يدفعه إلى رجل سماه قراضا ويشترط عليه الضمان، فعلى هذا يرد
~~الثاني إلى قراض مثله، فعلى هذا يكون الأول من اللفظين على الآخر بالراء،
~~والثاني على الآخذ بالذال.
# وقد اختلف في القراض الفاسد إذا لم يعثر عليه حتى فات بالعمل على أربعة
~~أقوال:
# أحدها: أنه يرد فيه كله إلى إجارة مثله، وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة
~~وإليه ذهب الشافعي وأبو حنيفة.
# والثاني: أنه يرد فيه كله إلى قراض المثل وهو قول أشهب وقول ابن الماجشون
~~وروايته عن مالك.
# والثالث:
# PageV12P355
# أنه يرد إلى قراض مثله إلا أن يكون قراض مثله أكثر من المسمى فلا يزاد
~~على المسمى إذا كان الفساد بما اشترطه رب المال على العامل أو أقل من
~~المسمى فلا ينقص من المسمى إذا كان الفساد بما اشترطه العامل على رب المال،
~~وهو يأتي على ما حكاه ابن المواز عن مالك في القراض بالضمان أن له الأقل من
~~قراض مثله أو المسمى.
# والرابع: أنه يرد إلى قراض مثله في كل منفعة اشترطها أحد المتقارضين على
~~صاحبه في المال ليست بخارجة عنه ولا منفصلة منه ولا خالصة لمشترطها، وإلى
~~إجارة مثله في كل منفعة اشترطها أحد المتقارضين على صاحبه خارجة عن القراض
~~ومنفصلة عنه وخالصة لمشترطها وفي كل غرر وحرام خرجا به عن سنة القراض. وهو
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك وقول مطرف وابن الماجشون وابن عبد الحكم
~~وأصبغ، وإياه اختار ابن حبيب، وبالله التوفيق.
### | : قارض رجلا بمال فسار به إلى الحجاز فاشترى به تمرا واكترى مركبا
# ومن كتاب استأذن سيده وسئل ابن القاسم: عن رجل من أهل القلزم قارض رجلا
~~بمال فسار المقارض بالمال إلى الحجاز فاشترى به تمرا واكترى مركبا بأحد
~~وعشرين دينارا، فلما قدم القلزم، قال صاحب المركب: لمن هذا التمر؟ قيل له:
~~لفلان صاحب المال، فقال: والله ما كنت لآخذ منه شيئا قد أولاني من نفسه ms4843
~~خيرا وعارفة.
# فأراد صاحب المال أن يكون له الأحد وعشرون وحده، قال: إن لم يكن علم صاحب
~~المركب أن المال كان قراضا فالأحد وعشرون لصاحب المال، وإن كان علم أن
~~المال قراض، وقال: والله ما تركتها إلا له وحده - كان القول قوله في ذلك
~~أيضا، وإن قال: قد علمت أنها قراض فتركتها على وجه المكافأة ولم أذكر له
~~وحده كانت بينهما على قراضهما.
# PageV12P356
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا لم يعلم صاحب المركب أن المال
~~قراض فالأحد والعشرون دينارا لصاحب المال؛ لأنه لم يرد بعطيته سواه، وأما
~~إذا علم أن المال قراض فالعطية بينهما على قراضهما؛ لأنه لما ترك كراء
~~مركبه ووهبه وهو يعلم أنه قراض حصل التمر محمولا بغير كراء، فحصلت العطية
~~لهما إلا أن يقول صاحب المركب: إنما أردت أن يختص صاحب المال بجميع الكراء
~~إذ قد كان وجب لي، فيكون ذلك له، وبالله التوفيق.
### | : أيجوز لرب المال أن يأخذ الدنانير القائمة ويعطي العمل قدر ربحه تبرا
# ومن كتاب العارية وقال، في رجل دفع إلى رجل مالا قراضا عشرة دنانير تنقص
~~خروبة فاشترى به سلعة فباعها بعشرة دنانير قائمة فأراد الذي له الدنانير أن
~~يأخذها ويعطيه قيمة ربحه ورقا أو تبرا أو يأخذها ويعطيه قدر ما ينوبه
~~دنانير.
# قال ابن القاسم: لا يصلح ذلك من قبل الذهب بالذهب متفاضلا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إنه لا يجوز لرب المال أن يأخذ
~~الدنانير القائمة ويعطيه قدر ربحه منها تبرا ذهبا أو دنانير؛ لأن ربحه لم
~~يتعين في الدنانير القائمة التي باع بها السلعة ولا حصل شريكا مع رب المال
~~فيها بقدر ربحه، إذ لا يجوز له الربح إلا بعد أن ينض رأس المال لصاحبه
~~دنانير ناقصة خروبة على ما دفعه إليه، وذلك لا يكون إلا بعد بيع الدنانير
~~القائمة بدراهم وبيع الدراهم بدنانير ناقصة خروبة كما دفعها إليها هو، وهو
~~الآن لا يدري إذا فعل ذلك كم ينض له من الربح أو ms4844 هل يكون له ربح أم لا، إذ
~~لعله سيستلف من الدنانير أو الدراهم شيئا في حال تصريفه إياها، فدخل ذلك
~~الغرر مع ما ذكره ابن القاسم في الرواية من بيع الذهب بالذهب متفاضلا، ولم
~~يجب ابن القاسم في الرواية إذا أعطاه قيمة ربحه ورقا. ويظهر
# PageV12P357
# من تعليله في الذهب أنه يدخله الذهب بالذهب متفاضلا أن ذلك يجوز في
~~الورق، ولا يجوز ذلك على ما بيناه؛ لأنه يبقى فيه علة الغرر حسبما وصفناه.
# ولو كان باع السلعة بدنانير من صفة الدنانير التي دفع إليه في رأس مال
~~القراض أكثر من الدنانير التي دفع إليه فوجب له ربحه فيها بعض دينار لجاز
~~أن يعطيه في حظه منه تبرا ذهبا مراطلة بأن يزن جميع المثقال فيعطيه قدر
~~الجزء الذي له فيه تبرا ذهبا أو مثقالا صغيرا بوزنه إذ لا ينقسم المثقال
~~على ما قالوا في الحلي من الذهب يكون بين الشريكين: إنه يجوز أن يزناه
~~فيعطي أحدهما صاحبه وزن حظه ذهبا. ولا اختلاف في هذا، بخلاف النقرة تكون
~~بين الشريكين فأجاز ذلك ابن القاسم فيها ورواه عن مالك لما في قسمتها من
~~المؤنة، ولم يجز ذلك مالك في رواية أشهب عنه، إذ لا مضرة في قسمتها بخلاف
~~الحلي. وأما بيع نصيبه من شريكه بدنانير إن كانت فضة أو بدراهم إن كانت
~~ذهبا فلا اختلاف في جوازه.
# وقد عارض الفضل قول ابن القاسم في هذه المسألة بقول مالك في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم أنه لا بأس أن يأخذ المقارض من شريكه ربحا ذهبا من غير
~~الذهب التي هي بينهما.
# وليست بمعارضة صحيحة لما بيناه من أن الربح في هذه المسألة لم يتعين بعد
~~للمقارضة في الدنانير القائمة. وقد مضى القول على مسألة سماع ابن القاسم،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يشتري بمال القراض قمحا فيقول له رب المال إني احتجت القمح لعيالي
# ومن كتاب أوله يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه قال: وقال مالك، في رجل
~~يقارض الرجل بمائة دينار فيذهب فيشتري ms4845 بها قمحا فيأتيه رب المال، فيقول:
~~إني احتجت إلى قمح لعيالي فقاسمني هذا، أعطني نصفه واحبس نصفه فتبيعه ولك
~~ربحه خالصا، قال مالك: لا خير فيه، قلت لابن القاسم: لم؟ قال: لمخاطرة
~~الربح
# PageV12P358
# لعله لا يخرج إلا رأس ماله أو لعله ينقص أو لعله لا يربح إلا درهما فقد
~~خاطره بما لا يعلم.
# قال محمد بن رشد: قد بين ابن القاسم معنى قول مالك وفسره. وهو تفسير صحيح
~~يدل على صحته تعليلنا لقوله في المسألة التي قبل هذه، قال ابن حبيب في
~~الواضحة: إلا أن يكون باعه ذلك بيعا بنصف رأس ماله الباقي فيكون ضمانه بعد
~~من العامل فلا بأس به. وكذلك فسره، وقال ابن القاسم: ومعنى ذلك إذا باعه
~~منه بنقد أو إلى أجل بأقل من ثمنه نقدا على ما مضى في رسم تأخير صلاة
~~العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم، وعلى ما يأتي أيضا في رسم القطعان من
~~هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | : أخذ من رجل مالا قراضا فاشترى متاعا فقام عليه غرماء لصاحب المال
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وقال ابن القاسم، في رجل أخذ من
~~رجل مالا قراضا فاشترى متاعا وخرج إلى طرابلس، فقام عليه بطرابلس غرماء
~~لصاحب المال.
# قال: فرق مالك بين أن يقوم عليه غرماء صاحب المال وغرماء العامل، فقال:
~~إذا قام به غرماء صاحب المال بيع فأعطى العامل من ذلك حصته، وكان ما بقي
~~لغرماء صاحب المال وإذا قام على العامل غرماؤه فأرادوا أن يباع فيأخذوا
~~ربحه لأن فيه فضلا لم يبع حتى يحضر صاحب المال.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا قام على العامل غرماء صاحب المال بيع
~~فأعطى العامل من ذلك حصته وكان ما بقي لغرماء صاحب المال، معناه: إذا كان
~~لبيعه وجه لا ضرر فيه على العامل، فإن كان عليه فيه ضرر لربح
# PageV12P359
# يرتجيه في أسواقه لم يبع عليه حتى تأتي أسواقه. وكذلك في تفسير ابن مزين
~~وكتاب ابن المواز عن مالك: أنه لا تباع إلا ms4846 أن يرى لذلك وجه ومصلحة. وهو
~~معنى ما في المدونة.
# وأما إذا قام على العامل غرماؤه فلا إشكال في أنه لا يباع المال عليه حتى
~~يحضر صاحبه لأنه لا ربح له في المال حتى يرجع إلى رب المال رأس ماله.
# وقد تكررت هذه المسألة والكلام عليها في رسم البيوع من سماع أصبغ من كتاب
~~المديان والتفليس، وفيها زيادة من قول أصبغ مشكلة قد مضى الكلام عليها
~~هناك، وإنما لم تبع عروض القراض لغرماء العامل إذا قاموا عليه وصاحب المال
~~غائب وإن كان فيها فضل بين لما على صاحب المال من الضرر في أن يفاصل عليه
~~في القراض فيوقف ماله على يدي من لم يرض بأمانته ولو كان صاحب المال حاضرا
~~لبيعت على العامل العروض لغرمائه فأخذوا حظه من الربح في الموضع الذي لو
~~سأل صاحب المال أن تباع، فيأخذ رأس ماله كان ذلك له، والله الموفق.
### | : أخذ مالا قراضا فاشترى به ظهرا فأكراه فنما المال أو نقص
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك وعن رجل أخذ مالا قراضا فاشترى به ظهرا
~~فأكراه فنما المال أو نقص. قال: أراه متعديا وأراه ضامنا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يجوز لمن أخذ مالا قراضا أن يشتري به ظهرا
~~فيكريه خلاف مذهبه في المدونة؛ لأنه أجاز فيها من أخذ مالا قراضا أن يشتري
~~به أرضا أو يكريها ويشتري به زريعة وأزواجا فيزرع لأنها تجارة من التجارات.
# قال: إلا أن يكون خاطرا لذلك لظلم العمال، إذ لا فرق بين المسألتين في
~~المعنى، بل شراء الظهر للكراء أدخل في باب التجارة من أن يزرع به، فإذا لم
~~يجز للمقارض أن يشتري بمال القراض ظهرا للكراء كان أحرى ألا يجيز له أن
~~يشتري به أرضا أو يكتريها فيزرع فيها به، إذ ليس ذلك مما ينطلق عليه اسم
~~التجارة بإطلاقه، وإذا أجاز له أن يشتري أرضا أو يكتريها ويزرعها بمال
~~القراض فأحرى أن يجيز له أن يشتري به ظهرا للكراء.
# PageV12P360
# فحمل القراض في هذه الرواية ms4847 على التجارة المعروفة العامة. وحملها في
~~المدونة على كل ما هو تجارة وإن لم يكن ذلك من عام التجارة إلا أن يأخذ
~~القراض على أن يزرع به فلا يجوز ويكون أجيرا إن وقع.
# قاله في المدونة، وقد قيل: إنه يجوز أن يأخذه بشرط أن يزرع به، وقع ذلك
~~في كتاب ابن شعبان واختلف إذا شرط أن يزرع، فأجيز، وكره، وكذلك الكراء
~~سواء.
# فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك لا يجوز بحال. وهو قوله في هذه الرواية.
# والثاني: أنه يجوز بكل حال وهو أحد القولين في كتاب ابن شعبان.
# والثالث: الفرق بين أن يشترط ذلك عليه أو لا يشترط، فإن اشترط عليه أن
~~يزرع به لم يجز، وإن زرع به من غير شرط واشترى به ظهرا للكراء جاز، ولم يكن
~~عليه ضمان. وهو قوله في المدونة. والله الموفق.
### | : مال القراض يقيم في يدي العامل سنين من قبل أن يتفاصلا
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب
# وقال مالك، في مال القراض يقيم في يدي العامل سنين من قبل أن يتفاصلا،
~~قال: يزكي رأس ماله وربحه مرة واحدة إلا أن يكون كان يدار فيزكي للسنين
~~الماضية.
# قال ابن القاسم: وكذلك العامل بالقراض بمنزلة سواء في نصيبه إذا كان
~~يدار.
# قلت: أرأيت إن كان رب المال مديرا والعامل غير مدير.
# قال: يزكي أيضا لكل سنة مضت، وإن كان رب المال غير مدير والعامل مديرا
~~فإنه يزكيه أيضا لكل سنة مضت.
# قال محمد بن رشد: قوله في مال القراض يقيم في يد العامل سنين من قبل أن
~~يتفاصلا إنه يزكي رأس ماله وربحه مرة واحدة إلا أن يكون كان مديرا فيزكي
~~للسنين الماضية.
# يدل على أن الحكم عنده في مال القراض لا يزكي إلا عند المفاصلة وإن أقام
~~بيد العامل أعواما على ما في رسم أبي زيد وفي القراض من المدونة، فإن كان
~~لا يدار زكاه زكاة واحدة حين البيع والانفصال، وإن كان يدار زكاه لكل سنة
~~مضت قبل على قيمة ما كان ms4848 بيده كل
# PageV12P361
# سنة زاد أو نقص.
# وقيل: إنه إذا نقص لم يزكه للأعوام الماضية إلا على ما رجع إليه من
~~النقصان.
# وقوله: وكذلك العامل في القراض بمنزلة سواء في نصيبه إذا كان يدار، يريد:
~~إذا كان القراض يدار فيزكي جميعه بربحه كله لكل سنة مضت منه، فتكون الزكاة
~~قد حصلت على العامل في حظه من الربح كما حصلت على رب المال في رأس ماله
~~وحظه من الربح.
# وأما قوله إذا كان رب المال مديرا والعامل غير مدير فإنه يزكي لكل سنة
~~مضت، فالمعنى في ذلك: إذا كان المال غائبا عنه أو حاضرا معه فغفل عن تقويمه
~~مع ما يدير من ماله؛ لأن الحكم في ذلك إذا كان حاضرا معه أن يقومه في كل
~~سنة ويزكيه مع ما يدير من ماله، قال ابن حبيب: بجميع ربحه، وقال ابن
~~القاسم: في سماع أصبغ من كتاب الزكاة: بل بحصته خاصة من الربح ويخرج الزكاة
~~عن قولهما جميعا من ماله لا من مال القراض.
# وقوله: وإن كان رب المال غير مدير والعامل مدير فإنه يزكيه أيضا لكل سنة
~~مضت، يريد: من مال القراض لا من مال نفسه؛ لأن العامل إذا كان مديرا فسواء
~~كان رب المال مديرا تخرج الزكاة منه عند المفاصلة لما مضى من الأعوام، فيقع
~~على العامل منها بقدر حصته من الربح، فإنما يستوي أن يكون المدير هو العامل
~~أو رب المال في وجوب إخراج الزكاة عن الأعوام المتقدمة إن كانت لم تخرج منه
~~الزكاة في كل عام عند حلوله، ويفترق في حكم إخراجها على ما بيناه وذكرناه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: زكاة الفطرة عن عبيد القراض
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل أخذ من رجل عشرة دنانير أو خمسة قراضا
~~فاشترى بها أربعين من الغنم فحال عليها الحول عنده؟ إن فيها شاة وإنها على
~~صاحب المال، قلت: فإن باعها بعد ذلك بعشرين دينارا؟ قال: تقوم الشاة كم
~~قيمتها من الثمن الذي ابتاع به الغنم فإن كان دينارا وكان رأس المال خمسة
~~رد ms4849 إليه أربعة في رأس ماله، واقتسما ما بقي.
# PageV12P362
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة في هذه المسألة بعينها وإن كانت هذه
~~أفسر وأبين منها، وكذلك قال في المدونة في زكاة الفطرة عن عبيد القراض إنها
~~على رب المال، يريد: أنها تحسب عليه من رأس ماله كزكاة الغنم.
# ووقع في بعض الكتب في زكاة الفطرة عن عبيد القراض أنها على رب المال وليس
~~من مال القراض، وهو قريب من الأول؛ لأنها إذا عدت من رأس ماله فقد أخذت من
~~ماله.
# وأشهب يقول في زكاة الفطر عن عبيد القراض: إنها كزكاة مال القراض يكون
~~على العامل منها بقدر ماله فيهم من الربح إن بيعوا بربح.
# وقال ابن حبيب في مسألة الغنم هذه: إنها مجتمع عليها من رواية المدنيين
~~والمصريين؛ لأن الذي يؤخذ منها هو نقصان منها، فهو كشيء استحق من رأس المال
~~وزكاة الفطرة، ليست في رقاب الرقيق ولا نقصانا من عددهم، وإنما أجعل أنا
~~فطرتهم كنفقتهم من جملة مال القراض يجبر من الربح ويكون رأس المال بحاله
~~وهو الذي قال ابن حبيب: ليس ببين لا فرق في القياس بين المسألتين.
# وقد ساوى عبد الله بن عبد الحكم بينهما، فقال: إنهما كالنفقة تجبر من
~~الربح ويكون رأس المال على حاله. وهو الأظهر لأن العامل أدخل ذلك على رب
~~المال إذا اشترى بماله عبيدا أو دواب ينفق عليهم ولم يشتر سلعا لا ينفق
~~عليهم.
# ويتحصل في هاتين المسألتين أربعة أقوال:
# أحدها: أنهما جميعا ملغاة كالنفقة، وهو قول عبد الله بن الحكم.
# والثاني: أنهما يؤخذان من مال القراض ويجب على رب المال في رأس ماله، وهو
~~قول ابن القاسم في هذه الرواية ومذهب مالك في المدونة واختيار ابن حبيب.
# والثالث: أنهما يؤخذان من رب المال لا من مال القراض بمنزلة زكاة مال
~~القراض إذا كان رب المال مديرا والعامل غير مدير وهو الذي وقع في بعض
~~روايات المدونة من قوله في زكاة الفطرة عن عبيد القراض أنهما على رب المال
~~في ماله ms4850 وليس من مال
# PageV12P363
# القراض.
# والرابع: الفرق الذي ذهب إليه ابن حبيب بين المسألتين، والله الموفق.
### | : النفقة للمقارض في المال القليل إذا كان السفر قريبا
# ومن كتاب التفسير قال ابن القاسم: في المال الذي يحمل الكسوة والطعام إذا
~~كان قليلا ويخرج إلى مثل الأرض ودمياط ونحوها في اليمن والصوف والجزر وما
~~خرج له فإنه يأكل منه ولا يكتسي، وإذا كان قليلا وأراد مكانا بعيدا فلا
~~كسوة فيه ولا طعام وإذا كان المال كثيرا وكان السفر قريبا مثل دمياط ونحوها
~~ففيه طعام وليس فيه كسوة إلا أن يكون يريد مقاما مثل أن يشتري الحبوب
~~وغيرها فيقيم الشهرين والثلاثة فإن ذلك سفر وإن قرب المكان، قال: وإنما
~~ينظر إلى المال ونحوه بقدر السفر والحاجة إليه ينظر إلى المكان الذي يريد
~~إليه وإلى النفقة فيكون ذلك على ما يرى ولم يحد لنا فيه حدا.
# قال محمد بن رشد: أوجب ابن القاسم في هذه الرواية النفقة للمقارض في
~~المال القليل إذا كان السفر قريبا، وذلك خلاف ظاهر ما حكى ابن حبيب في
~~الواضحة من أنه لا نفقة للعامل في المال القليل ولا ركوب ولا كسوة، وإن كان
~~السفر قريبا ولم يحد في هذه الرواية ولا في الواضحة قدر قليل المال من
~~كثيره ولا قدر قريب السفر من بعيده، والقليل من المال يختلف فيكون بعضه أقل
~~من بعض، وكذلك القريب من السفر يختلف فيكون بعضه أقرب من بعض، فإنما في ذلك
~~الاجتهاد كما قال في الرواية بأن ينظر إلى المال ونحوه وإلى قدر السفر
~~ونحوه، فإن كان يحمل النفقة ذلك المال على قلته في ذلك السفر على قربه كانت
~~النفقة فيه، وإلا فلا.
# وقد روى أشهب عن مالك فيمن دفع إليه خمسون دينارا قراضا فشخص فيها، أيكون
~~له فيها نفقة؟ فقال: نعم، وما أقل ما تحمل هذه من النفقة إلا إن شخص إلى
~~المكان القريب وفي هذا بيان ما يعتبر به، وبالله التوفيق.
# PageV12P364
### | مسألة: دفع الرجل إلى الرجل وإلى عبده مالا قراضا
# مسألة وإذا دفع الرجل ms4851 إلى الرجل وإلى عبده مالا قراضا، فإن كان إنما يجعل
~~العبد ليكون على الآخر عينا وليحفظ عليه أو ليعلمه فلا خير فيه، وإن كانا
~~أمينين تاجرين، وإن كان العبد أدنى عملا من الآخر فلا بأس به إذا لم يكن ما
~~ذكرت.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إذا كانا أمينين تاجرين فذلك جائز
~~وإن كان الرجل أبصر بالتجارة من العبد لأن الرجل يجوز أن يدفع إلى عبده
~~مالا قراضا على ما قاله في المدونة وغيرها، فإذا جاز ذلك جاز أن يدفعه إليه
~~وإلى غيره على أن يشتركا في العمل به وإن كان أحدهما أبصر بالتجارة من
~~صاحبه لأن الشركة جائزة في التجارة بين الرجلين، وإن كان أحدهما أقعد بها
~~من الآخر، وفي الصناعة، وإن كان أحدهما أصنع من الآخر، إذ لا بد أن يكون
~~التجار بعضهم أتجر من بعض والصناع بعضهم أصنع من بعض.
# وأما إن كان العبد غير بصير بالتجارة فدفع إليهما القراض ليعلمه التجارة
~~أو كان الرجل غير أمين فدفع إليهما المال ليكون العبد عليه عينا في حفظه لا
~~يجوز ذلك، فإن وقع الأمر على هذا ولم يعثر عليه حتى فات بالعمل رد الرجل في
~~عمله إلى إجارة مثله، وذلك إذا قامت البينة أن عملهما كان على هذا الوجه أو
~~تقارا بذلك صاحب المال والرجل طلبا للحلال، وأما إذا اختلفا في ذلك فادعى
~~أحدهما الإفصاح بأحد الشرطين وأنكره الآخر فالقول قول من ادعى الصحة منهما
~~إلا أن يكون مدعي الفساد هو الذي يشبه قوله بما يعلم من صفة حال العبد
~~والرجل فيكون القول قوله، وأما إن قال السيد: كانت تلك نيتي ومقصدي
~~وإرادتي، وقال الرجل: لم أعلم بذلك من مقصدك، وإرادتك، ولو علمت لما دخلت
~~معك فيه لوجب أن ينظر، فإن كانت إجارة مثله أكثر من حصته من الربح وفاه
~~ذلك؛ لأنه مقر له به، وإن كانت مثلها أو أقل لم يكن عليه شيء، وبالله
~~التوفيق.
# PageV12P365
### | : قارض رجلين معا صفقة واحدة فخرجا إلى بلد فمات ms4852 أحدهما
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار وسئل ابن القاسم: عن رجل قارض رجلين
~~معا صفقة واحدة فخرجا إلى بلد فمات أحدهما فاشترى الآخر بجميع المال، فإن
~~صاحب المال بالخيار إن شاء كان على قراضه، وإن شاء ضمنه لأنه لم يكن له أن
~~يشتري شيئا إلا بإذن صاحبه حين مات شريكه في القراض فلما اشترى كان متعديا،
~~قلت: فإن كان اشترى قبل أن يموت ببعض المال أو اشتريا بالمال كله كيف الأمر
~~فيه؟ أو هل لورثة الميت من الميت من الربح شيء فيما اشترى شريك صاحبهم بعد
~~موته أو قبل موته؟ قال: إن اشترى بالمال كله قبل موته فهما على قراضهما وقد
~~تم القراض بينهما ويقوم ورثة الميت معه في بيع المال أو يقوموا أمينا يقوم
~~فيه، وإن كانا اشتريا ببعض وبقي بعض فورثة الميت شركاء فيما اشترى قبل موت
~~صاحبهم يقومون معه، وما اشترى بعد موت صاحبه فهو على ما فسرت لك، صاحبه
~~بالخيار إن شاء كان على قراضه فيما اشترى بعد موت صاحبه، وإن شاء ضمنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها.
~~وقوله: إذا اشتريا بالمال كله قبل موته إن القراض قد تم بينهما، معناه: قد
~~لزم، إذ لا يتم القراض إلا بنضوض المال.
# وقوله: ويقوم ورثة الميت معه في بيع المال. معناه: إن كانوا أمناء وهم
~~محمولون على غير الأمانة حتى يعلم أنهم أمناء، بخلاف ورثة المساقي إذا مات
~~قبل تمام عمل المساقي وهم محمولون على الأمانة حتى يعلم أنهم غير أمناء،
~~فإن لم يكن ورثة الميت من المقارضين في مسألتي أمناء ولا أتوا بأمين
~~انسلخوا من القراض، ولم يكن لهم فيما تقدم من عمل موروثهم فيه شيء.
# وإن كان في المال ربح لم يكن لهم
# PageV12P366
# فيه حق، قاله في المدونة وغيرها وهو صحيح؛ لأنهم قد مكنوا من الوصول إلى
~~حق موروثهم فيما عمل لئلا يخسروه فتركوه؛ لأنهم نزلوا بمنزلته في ذلك ولم
~~ينزلوا بمنزلته في إلزامهم ms4853 العمل في ماله إلى أن ينض المال؛ لأن العمل إنما
~~كان متعينا في عينه لا في ذمته، وفارق في ذلك حكم الأجير يستأجر على عمل
~~الشيء فيموت قبل تمامه أنه ليس للورثة أن يكملوا العمل ويستحقوا الأجرة من
~~أجل أنه يجب له حقه فيما مضى من عمله. وهذا كله ما لا خلاف فيه.
# وقد ذهب اللخمي في التبصرة له إلى أنه إن كان في المال ربح يوم مات
~~المقارض فترك الورثة العمل فيه لم يبطل حقهم فيما عمل موروثهم، على قولهم
~~في الذي يجعل له الجعل على حفر البئر فيترك العمل باختياره قبل أن يتم
~~حفرها إن الجاعل إن استأجر على تمام حفر البئر أو جاعل أحدا على ذلك كان
~~للأول بقدر ما انتفع به من عمله على الاختلاف فيما يكون له من ذلك إن كانت
~~قيمة عمله يوم عمله، أو يوم انتفع به صاحب البئر، أو قدر ما انحط عنه من
~~الجعل عليها أو الاستئجار بسبب ما تقدم فيها من عمله.
# قال: لأنه إذا لم يبطل حق المجعول له فيها بتركه العمل باختياره فأحرى
~~ألا يبطل حق المقارض فيما عمل بموته؛ لأن من حيل بينه وبين التمام أعذر في
~~ألا يبطل عمله، وليس ذلك بصحيح.
# والفرق بين المسألتين بين وهو أن القراض يلزم المتقارضين بعمل العامل،
~~فإذا اشترى بالمال لزمه البيع والتقاضي، وإذا لزمه ذلك كان من حق صاحب
~~المال أن يقول له: إما أن تبيع وتقتضي، وإما أن تنسلخ من القراض وتترك حقك
~~فيما عملت، والمجعول له على حفر البئر لا يلزمه بالشروع في حفرها تمامها إذ
~~من حكم الجعل ألا يلزم المجعول له التمادي على العمل، وإذا لم يلزمه ذلك
~~كان من حقه أن يترك تمام حفرها ويكون على حقه فيما حفر منها إن انتفع بذلك
~~صاحبها، ولو مات المجعول له قبل تمام حفر البئر نزل ورثته بمنزلته وكان من
~~حقهم أن يتموا حفرها ويستوجبوا الجعل أو يتركوا حفرها ويكونوا على حقهم
~~فيما حفر موروثهم منها إن ms4854 انتفع
# PageV12P367
# بذلك صاحبها، فليس حكم الجعل حكم القراض، بل لكل واحد منهما حكم على
~~حياله؛ لأن القراض لا يلزم المتقارضين بالعقد ويلزمهما جميعا بالعمل،
~~والجعل لا يلزم المجعول له بحال.
# واختلف في الجاعل، فقيل: إنه يلزمه بالعقد، وقيل: لا يلزمه إلا بشروع
~~المجعول له في العمل، والجعل لا يكون إلا معلوما، بخلاف القراض الذي إنما
~~يعمل فيه المقارض على أجر غير معلوم، وهو الجزء الذي يشترطه من الربح،
~~وإنما يستويان في أن المقارض لا يجب له الربح إلا بعد تمام العمل بتنضيض
~~المال كما أن الجعل لا يجب للمجعول له إلا بتمام العمل، فلا يصح قياس
~~أحدهما على الآخر في جميع الوجوه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قارضه بمائة دينار فاشترى سلعة بمائة دينار واستسلف مائة أخرى
# مسألة وقال ابن القاسم: ولو أن رجلا قارض رجلا بمائة دينار فاشترى سلعة
~~بمائة دينار فلم يكن معه المائة الدينار فاستسلف مائة دينار من صاحب المائة
~~أو من رجل أجنبي على أن يقضيه المائة التي في البيت التي أخذ قراضا فباع
~~تلك السلعة قبل أن يقضي صاحب المائة مائته بربح واشترى بعد ذلك بالمائة
~~التي في البيت سلعة فباعها بنقصان وباع السلعة التي اشترى بالمائة السلف
~~بربح هل يجبر نقصان هذه بربح هذه؟ قال: إذا كان اشتراؤه إياها على المائة
~~القراض فالربح بينهما على ما تقارضا ونقصان المائة القراض يجبر بربح المائة
~~السلف.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، ولو اشترى السلعة الثانية بالمائة
~~التي في البيت قبل بيع السلعة الأولى لكان نقصان الثانية منه إن بيعت
~~بنقصان؛ لأنه متعد إذا اشترى بها، ومسلف المائة أحق بها، بخلاف ما لو اشترى
~~السلعة الثانية بعد أن باع الأولى؛ لأن في يديه مائتين مائة القراض
# PageV12P368
# يؤديها في ثمن هذه السلعة ومائة أخذها في السلعة الأولى يؤديها في السلف،
~~وقد مضى هذا المعنى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | : دفع إلى رجل مالا قراضا فسأله ماله فجحده حينا ثم زعم بعد ذلك ms4855 أنه قد قضاه
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسئل ابن القاسم: عن رجل دفع إلى رجل مائة
~~دينار وجعل الآخر خمسين على أن يشخص صاحب الخمسين ويكون الفضل بينهما على
~~النصف، فضرب بالمال ثم قدم، فلما قدم سأله صاحب المائة عن ماله، فقال: لم
~~تعطني شيئا، فجحده حينا، ثم قال بعد ذلك: تلف مني.
# قال ابن القاسم: دفع ناس من أهل المدينة إلى رجل كان إلى الجار مالا
~~يسلفه إلى الجار ويدفعه إلى أقوام سموا له فخرج بالمال ثم رجع إليهم فسألوه
~~عما صنع في المال أو قدم الذين سير إليهم المال فأخبروا أنه لم يدفع إليهم
~~شيئا فسألوه عن المال فجحده، وقال: لم تبعثوا معي بمال ولم تدفعوا إلي
~~شيئا، فأقاموا عليه البينة بدفع ذلك إليه فلما شهدت عليه البينة، قال: ضاع
~~مني فاختصموا عند ذلك. فرأى مالك أن يحلف بالله الذي لا إله إلا هو أنه ضاع
~~ثم يبرأ ولا شيء عليه.
# فأرى مسألتك مثلها يحلف صاحبك بالله الذي لا إله إلا هو: إن ضاع ولا شيء
~~عليه، قال عيسى: إذا جحد حتى قامت عليه البينة ثم زعم أنه ضاع منه لم يصدق
~~وغرم. وكذلك بلغني عن مالك.
# وسئل ابن القاسم عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فسأله ماله فجحده حينا ثم
~~زعم بعد ذلك أنه قد قضاه، قال: إن لم يأت بالبينة على أنه قضاه غرمه، وليس
~~من
# PageV12P369
# ادعى القضاء مثل من زعم أنه ضاع، وفي سماع ابن القاسم عن مالك في كتاب
~~أوله حديث طلق بن حبيب، قال مالك: ما أرى عليه إلا يمينه بالله ويبرأ.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في مواضع، منها ما في سماع ابن
~~القاسم من كتاب البضائع والوكالات. وما في سماع عيسى من كتاب الشركة.
# ووقع الاختلاف فيها هنا مجموعا، فتحصل فيه ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يصدق مع يمينه بعد الإنكار في دعواه الرد والضياع.
# والثاني: أنه لا يصدق في ذلك بعد الإنكار.
# والثالث: أنه يصدق في ms4856 دعواه الضياع ولا يصدق في دعواه الرد، ومن هذا
~~الأصل من ملك امرأته بكلام يقتضي التمليك فقضت بالثلاث فأنكر أن يكون أراد
~~بذلك الطلاق ثم قال: أردت واحدة، قيل: إنه لا يصدق أنه أراد واحدة بعد أن
~~زعم أنه لم يرد بذلك الطلاق، وقيل: يصدق في ذلك مع يمينه، والقولان في رسم
~~كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك.
# ومن هذا الأصل أيضا أن يدعي على الرجل دعوى فينكرها، فلما قامت عليه
~~البينة جاء بالمخرج منها من بينة على البراءة أو دعوى لو جاء بها قبل
~~الإنكار لقبلت منه وما أشبه ذلك.
# فقيل: إن ذلك لا يقبل منه؛ لأنه قد كذبه أولا بجحوده. وقيل: إنها تقبل
~~منه، وقيل: إنها لا تقبل منه إلا في اللعان إذا ادعى رؤية بعد إنكاره القذف
~~وأراد أن يلاعن وما أشبه اللعان من الحدود، وهو قول محمد بن المواز.
# وقيل: إن ذلك لا يقبل منه إلا في الحدود والأصول ولا يقبل منه في الحقوق،
~~وهو قول ابن كنانة وابن القاسم في المدونة.
# فيتحصل في ذلك أربعة أقوال: بالتفرقة بين الحدود وما سواها في ذلك وبين
~~الحدود والأصول وما سواهما، وبالله التوفيق.
### | : المضارب في المال يستسلف من المال فيبتاع الجارية فيطأها فتحمل
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته وسألته: عن المضارب في المال يستسلف من
~~المال فيبتاع
# PageV12P370
# الجارية فيطأها فتحمل، أو تعدى على جارية قد اشتراها من مال القراض
~~فيطأها فتحمل، هل هذان الوجهان عندك سواء؟
# قال: أما في الاستسلاف فقد علمت قول مالك، وأرى أن يؤخذ منه ما اشتراها
~~به من مال القراض إن كان مليا، وإن كان معدما اتبع به دينا، وأما إذا عدا
~~عليها بعد أن اشتراها فإني لا أراه مثله، وأرى أن تباع إذا لم يكن له مال.
# قال عيسى: ويتبع بقيمة الولد دينا إلا أن يكون في القراض فضل فيكون
~~بمنزلة من وطئ جارية بينه وبين آخر لأن له في الجارية شركا بفضله فإن كان
~~مليا ms4857 قومت عليه، وإن كان معدما خير رب المال فإن شاء أخذ من الجارية قدر
~~نصيبه منها واتبعه بما يصيبه من قيمة الولد، وليس له فيما نقصها الحمل
~~والوطء قليل ولا كثير، وإن أبى بيع له نصيبه منها فإن نقص ما بيع به نصيبه
~~منها من قيمة ذلك النصيب يوم وطئها اتبعه بذلك النقصان وبنصيبه من قيمة
~~ولدها دينا عليه.
# قال ابن القاسم: وإذا كره جميع هذا وضمنه قيمة نصيبه منها فليس له من
~~قيمة ولدها ولا ما نقصها الوطء قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم لا قسامة في العبيد من
~~سماع ابن القاسم، وتكلمنا هناك على توجيه الاختلاف الحاصل في هذه المسألة
~~بين مالك وابن القاسم في وجوب بيع الجارية إذا وطئها المقارض فحملت ولا مال
~~له فلا وجه لإعادته.
# ولا اختلاف بينهم إذا عدا عليها بعد أن اشتراها للقراض فوطئها فحملت ولا
~~مال له في أنها تباع كما قال ابن القاسم، يريد: أنها تباع فيما لزمه من
~~قيمتها يوم حملت أو يوم وطئها على الاختلاف في ذلك؛ إذ قد قيل: إن القيمة
~~في ذلك يوم الوطء. وقيل: يوم الحمل. وقيل: ربها مخير بين أن يقومها عليه
~~يوم الوطء أو يوم الحمل. وهذا الاختلاف مبني على الاختلاف في وجوب تقويمها
~~عليه إذا وطئها فلم تحمل،
# PageV12P371
# فإن نقص ثمنها الذي بيعت به من قيمتها يوم حملت أو يوم وطئها على
~~الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك اتبعه بما نقص يومئذ.
# وقول عيسى بن دينار إنه يتبع مع ذلك بقيمة الولد دينا هو على القول بأنها
~~تباع عليه في قيمتها يوم الحمل. وفي ذلك اختلاف. قيل: إنه لا يتبع بقيمة
~~الولد.
# وأما على القول بأنها تباع عليه في قيمتها يوم الوطء، فلا خلاف في أنه لا
~~يتبع بقيمة الولد؛ لأن الولد إنما حدث في الوطء الذي حملت به بعد وجوب
~~القيمة عليه في الوطء الأول. هذا إذا تحققنا إن الحمل من الوطء الثاني.
~~وهذا كله إذا ms4858 لم يكن في الجارية فضل على رأس المال.
# وأما إن كان فيها فضل، فقول سحنون المتقدم في سماع ابن القاسم: إنه يباع
~~منها لرب المال بقدر رأس ماله وحصته من الربح ويكون ما تبقى منها بحساب أم
~~ولد للمقارض.
# وذهب عيسى بن دينار إلى أن الحكم في ذلك حكم الأمة بين الشريكين يطؤها
~~أحدهما فتحمل ولا مال له. وفي ذلك اختلاف كثير. يتحصل فيه ثمانية أقوال:
# أحدها: أنها تقوم عليه يوم حملت ويتبع بالقيمة دينا وتكون له أم ولد ولا
~~يتبع بقيمة الولد.
# والثاني: أنها تقوم عليه أيضا يوم حملت ويتبع بالقيمة دينا وتكون له أم
~~ولد ويتبع أيضا بقيمة الولد.
# والثالث: أنه يباع عليه نصيب الشريك فيما لزمه من قيمتها، فإن نقص ذلك
~~عما لزمه من نصف قيمتها اتبعه بما نقص من ذلك وبنصف قيمة ولدها إن كانت
~~بينهما بنصفين.
# والرابع: مثل الثالث، في البيع إلا أنه لا يتبعه بشيء من قيمة الولد.
# والخامس: أنه مخير بين أن يتمسك بنصيبه ويتبعه بنصف قيمة الولد وبين أن
~~يقومها عليه ويتبعه بنصف قيمتها دينا عليه مع نصف قيمة الولد.
# والسادس: أنه يخير أيضا بين أن يتمسك بنصيبه ويتبعه بنصف قيمة الولد وبين
~~أن يقومها عليه فيبيعه بنصف قيمتها دينا عليه ولا شيء له عليه من قيمة
~~الولد.
# والسابع: أنه مخير بين أن يتمسك بحظه منها ويبيعه بنصف قيمة الولد وبين
~~أن يباع عليه حظه منها فيما لزمه من نصف قيمتها، فإن نقص ما بيع به عما
~~لزمه من نصف قيمتها يوم وطئها اتبعه بما نقص من ذلك وبنصف قيمة الولد، وهو
~~قول عيسى بن
# PageV12P372
# دينار في هذه الرواية.
# والثامن: مثل القول السابع غير أنه لا يتبعه بنصف قيمة الولد، وهو قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية.
# وقول عيسى بن دينار: إنه إن اختار أن يأخذ من الجارية قدر نصيبه فليس له
~~مما نقصها الحمل والوطء قليل ولا كثير، هو مذهب أشهب وقول ابن القاسم في
~~كتاب الحدود في القذف من المدونة، ms4859 خلاف المشهور من مذهبه في أن من جنى على
~~رجل في ثوبه جناية كثيرة فهو مخير بين أن يضمنه قيمته وبين أن يأخذه وما
~~نقصته الجارية.
# وأما قول ابن القاسم إنه إذا ضمنه قيمة نصيبه فليس له مما نقصها الوطء
~~قليل ولا كثير فلا يستقيم، وهو كلام وقع على غير تحصيل، إذ لا يصح أن يضمنه
~~قيمة نصيبه معيبا بعيب الوطء، وإنما يضمنه إياه سالما منه، وإنما ضمنه إياه
~~سالما منه فقد حصل على ما نقصها الوطء. وهذا بين وبالله سبحانه وتعالى
~~التوفيق.
### | : إذا دفع إليهما المال يعملان به جميعا فهما شريكان في العمل به
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني قال عيسى: وكتب إليه يسأل: عن رجل دفع إلى
~~رجلين مالا يعملان به جميعا فمات أحدهما وأقر دافع المال أن الحي منهما قد
~~دفع إليه شطر ذلك القراض، هل يلزم ذلك الحي شيء مما على الميت إن كان الميت
~~لم يدع وفاء أو يلزم الميت إن كان الحي مفلسا في ماله شيء مما على الحي؟
# فقال ابن القاسم: أرى كل واحد منهما ضامنا لما على صاحبه إلا أن يكونا
~~ادعيا هلاكها أو يدعيه أحدهما فيحلف على ذلك، وإن لم يدعيا هلاكا فإنما هو
~~تفويض من أحدهما إلى صاحبه فهو ضامن إلا أن يكونا لم يفرطا فلا ضمان
~~عليهما، وإنما يلزمهما الضمان فيما فوض أحدهما إلى
# PageV12P373
# صاحبه فأسلمه إليه وتركه يعمل فيه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأنه إذا دفع إليهما المال يعملان به
~~جميعا فهما شريكان في العمل به وكل واحد منهما مطلوب بجميعه لأنه حميل عن
~~صاحبه بما يلزمه من أداء نصفه، فما دفعه أحدهما من المال إلى صاحبه فهو
~~متأد عنهما، وما بقي من المال فهو عليهما حتى يبرءا منه أو يدعيان فيه
~~هلاكا فيصدق من ادعاه منهما مع يمينه وإن سلمه أحدهما إلى صاحبه لينفرد
~~بالعمل به دونه فهو ضامن له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المقارضين يقتسمان المال فيتلف من أحدهما ويؤدي الآخر
# مسألة قلت: أرأيت ms4860 المقارضين يقتسمان المال فيتلف من أحدهما ويؤدي الآخر
~~هل يلزم الذي أدى غرم ما لم يؤد صاحبه أو لا ضمان عليه فيما تلف بيد صاحبه؟
~~وهل يكونان متعديين حين اقتسما المال؟ وما الأمر فيه؟ قال: نعم، يلزم الذي
~~أدى ما تلف من صاحبه.
# قال محمد بن رشد: أوجب ابن القاسم على المقارضين ضمان المال إذا اقتسماه،
~~وهو قول ابن الماجشون في الوصيين يضمن كل واحد منهما على مذهبهما ما بيده
~~وما بيد صاحبه إن تلف شيء من ذلك يضمن ما تلف بيده لرضاه برفع يد صاحبه
~~عنه، ويضمن ما بيد صاحبه بتسليمه إليه، وكذلك المودعان والمستبضعان.
# ووجه ذلك: أنه حمل الأمر على أن رب المال أراد أن يكون المال عند أحدهما
~~برضا الآخر إذ لا يمكن أن يكون جميع المال عند كل واحد منهما فوجب إذا
~~اقتسماه أن يضمناه وإن سلماه إلى أحدهما لم يضمناه.
# ولسحنون في نوازله بعد هذا في الوديعة والقراض أنهما إن اقتسماهما لم
~~يضمناهما، وكذلك البضاعة على مذهبه؛ إذ لا فرق في ذلك بين القراض والوديعة
~~والبضاعة وهو قول أشهب وابن عبد الحكم في
# PageV12P374
# الوصيين.
# ووجه ذلك: أن رب المال لما رضي أن يكون المال عند كل واحد منهما برضا
~~الآخر فقد رضي أن يكون نصفه عند كل واحد منهما. وقول ابن القاسم أظهر؛
~~لأنهما إذا اقتسماه على سبيل التشاح فلما ترك كل واحد منهما نصف المال
~~لصاحبه بما ترك له صاحبه من نصفه الآخر فاتهما على أنهما فعلا ذلك لأنفسهما
~~لا نظرا لصاحب المال فوجب أن يضمنا.
# والحكم في ذلك إذا تشاحا واختلفا عند من يكون منهما فأراد كل واحد منهما
~~أن يكون عنده أو أراد كل واحد منهما أن يكون عند صاحبه أن يتبع قول صاحب
~~المال في ذلك على ما قال في أول رسم من سماع أصبغ بعد هذا وذلك ما لم يقبض
~~المال بعد، فإن كان قد قبض أقر بيد الذي دفعه صاحبه إليه منهما.
# قال في رواية أصبغ المذكورة: فإن كان ms4861 دفعه إليهما جميعا فجميعا وذلك يكون
~~مثل أن يأتي بالمال إليهما وهو في المسجد أو في غير منزل أحدهما فيضعه بين
~~أيديهما، ويقول لهما: هذا المال وديعة عندكما، أو قراض بأيديكما أو بضاعة
~~عندكما ويذهب عنهما.
# فيختلفان عند من يكون منهما، وليس في قوله فإن كان دفع إليهما جميعا
~~فجميعا بيان في وجه الحكم في ذلك، إذ لا يمكن أن يكون المال كله عندهما
~~جميعا. فهو كلام فيه إشكال.
# يحتمل أن يريد به أنه لا مزية لواحد منهما على صاحبه فيه فيجعله الإمام
~~عند من رأى منهما، ويحتمل أن يريد وهو الأظهر أن الإمام يقسمه منهما على ما
~~روى علي بن زياد عن مالك في الوصيين يتشاحان في المال أنه يقسم بينهما.
~~وليس قول ابن القاسم هذا على هذا التأويل، ولا رواية علي بن زياد عن مالك
~~بمخالفة لما اتفقت عليه الروايات من أنه ليس لهما أن يقتسما المال بينهما.
~~فتحصيل هذا أنهم اتفقوا على أنه لا يجوز لهما أن يقتسما المال بينهما.
# واختلفوا إن اقتسماه هل يضمناه أم لا؟ واختلفوا أيضا إذا تشاحا عند من
~~يكون منهما ورب المال غائب أو ميت ولم يدفعه إلى أحدهما ولا قبضه واحد
~~منهما بعد، أو قبضه دون إذن صاحبه ودفعه إليهما جميعا فلم يبن به واحد
~~منهما بعد أن بان به دون صاحبه. فقيل: إنه يقسم بينهما. وهو قول مالك في
# PageV12P375
# رواية علي بن زياد عنه. وظاهر ما في سماع أصبغ على الأظهر من التأويلين.
# وقيل: إنه يدفع إلى الأعدل منهما وهو قول مالك في كتاب الوديعة من
~~المدونة في الوصيين، ويحتمل ألا يكون ذلك اختلافا من القول، وأن يكون الوجه
~~فيه أن الإمام يقسمه بينهما على ما روى علي بن زياد عن مالك إن كان ذلك
~~عنده وجه النظر فيه ويجعله عند أعدلهما على ما في المدونة: إن كان ذلك عنده
~~هو وجه النظر فيه، وقد كان من أدركنا من الشيوخ يذهب إلى أن لهما هاهنا أن
~~يقتسماه بينهما ابتداء على ms4862 رواية علي بن زياد عن مالك، وذلك لا يصح؛ لأن
~~الإمام يفعل من ذلك ما يراه وجه النظر ولا تهمة عليه فيه، وهما فيما اقتسما
~~إياه متهمان على ما ذكرناه، وأما إن كان صاحب المال حاضرا فيتبع قوله فيمن
~~يحب أن يكون عنده منهما.
# وكذلك إن كان قد دفعه إلى أحدهما فهو أحق أن يكون عنده، وكذلك إذا كان قد
~~قبضه أحدهما بإذن صاحبه كان أحق أن يكون عنده.
# وشبه في المدونة المودعين والمستبضعين بالوصيين في أن المال يجعل عند
~~أعدلهما. وذلك صحيح على ما بيناه من أن المودعين إذا اختلفا فيمن يكون
~~المال عنده منهما وصاحبه غائب ولم يدفعه إلى أحدهما أنهما كالوصيين في أنه
~~يجعل عند أعدلهما أو يقسم بينهما على قول مالك في رواية علي بن زياد عنه.
# وقال سحنون: لا يشبه المودعان الوصيين لأن المال لا ينزع من المودع ويجعل
~~عند الأعدل كما ينزع من الوصي ويجعل عند الأعدل.
# وليس قوله بصحيح؛ لأن المال إذا صار عند أحد المودعين بغير علم صاحب
~~المال ولا إذن شريكه فدعا شريكه إلى أن يكون عنده المال وصاحبه غائب وجب أن
~~ينظر الإمام في ذلك، فإن كان شريكه أعدل منه أخرجه من يده ووضعه عند الأعدل
~~كما يفعل في الوصيين، وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
### | : العامل بالقراض إذا أعطى بالسلعة عطاء أيجوز له أن يشتريها بمثل رأس مال
# ومن كتاب القطعان وسئل ابن القاسم: عن العامل بالقراض إذا قدم بالسلعة
~~التي
# PageV12P376
# اشترى فعرضها فأعطى بها عطاء فأراد العامل أن يشتريها بمثل رأس مال.
# قال: لا بأس أن يشتريها بنقد وإن تأخر النقد فلا خير فيه إلا أن يشتريها
~~بمثل رأس مال القراض وبوضيعة منه فأرجو أن يكون خفيفا، قال: وإن أراد صاحب
~~المال شراءها بنقد أو إلى أجل فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يدفعان إليه المال قراضا فيقولان له أخلط مالينا ولك ثلث ms4863 الربح
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يدفع إليه الرجلان المال قراضا فيقولان
~~له أخلط مالينا ولك ثلث ربحه كله ولكل واحد منا الثلث؟
# قال: لا خير في هذا الشرط إلا أن يشتري هو سلعة فيخلط المال من قبل نفسه
~~بغير شرط فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا فرق بين أن يأخذ منهما القراض على
~~أن يخلط ماليهما وبين أن يأخذه من أحدهما على أن يخلطه بماله لما يدخله من
~~اغتزار الزيادة في الربح بكثرة المال.
# وقد اختلف إذا وقع ذلك، فقيل: إنه يرد إلى قراض مثله، وهو قول ابن حبيب،
~~والظاهر من قول مالك في المدونة أن ذلك لا يجوز أنه يرد إلى إجارة مثله،
~~وهو قول سحنون نصا أنه يرد إلى إجارة مثله، وقيل: إنه إن وقع مضى على سنته
~~ولم يفسخ، وهو قول أصبغ، وأشهب يخفف ذلك ولا يرى به بأسا حتى يكون ذلك شرطا
~~تعمداه لا استغزارا لربح، مثل أن يشترط عليه أن يضمه وهو يسير إلى مال له
~~كثير، وحكاه ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ، وقال: إنه إذا وقع يقسم
~~الربح على المالين، فتكون حصة مال العامل له، وحصة مال القراض بينهما على
~~قراض مثلهما من غير شرط.
# وروى أصبغ عن ابن القاسم: أنه لا خير في أن يأخذ مالا قراضا على أن يخلطه
~~بماله، ولا على أنه إن شاء أن يخلطه بماله
# PageV12P377
# خلطه وإن شاء أن يفرده أفرده. وقاله أصبغ، وقال: ليس بحرام وهو ذريعة
~~للزيادة والأول أقر وهو واحد، وإن وقع لم أر أن يفسخ ومضى على سنته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المقارض بالمالين يزعم أنه ربح خمسين ولا يدري من أي المالين الربح
# مسألة وسئل مالك: عن المقارضين بالمال يزعم أنه قد ربح خمسين دينارا ولا
~~يدري من أي المالين الربح، نسي ذلك، فقال: لا شيء له من الخمسين وتكون
~~لصاحبي المال، لكل واحد منهما خمسة وعشرون دينارا.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما ms4864 في رسم يوصى من سماع عيسى من كتاب الدعوى
~~والصلح في الوديعة يقر بها الرجل للرجلين ويقول لا أدري لمن هي منهما أنهما
~~يحلفان جميعا ويقتسمانها بينهما، بخلاف إذا قال: علي مائة دينار دين لا
~~أدري هل هي لفلان أو لفلان فادعاها الرجلان جميعا أنهما يحلفان ويغرم لكل
~~واحد منهما مائة مائة؛ لأن الدين في ذمته والوديعة في أمانته، وكذلك ربح
~~القراض في أمانته يلزم فيه على ما في كتاب الدعوى والصلح في الوديعة أن
~~تكون الخمسة وعشرون من الخمسين له والخمسة والعشرون الأخرى لصاحبي المالين
~~يقتسمانها بينهما بنصفين بعد أيمانهما إن ادعى كل واحد منهما أن الربح كان
~~من ماله أو بغير يمين، إن قال كل واحد منهما: لا أدري ولم يدع على صاحبه
~~أنه يدري، وإن ادعى كل واحد منهما على صاحبه أنه يعلم أنها ليست من ماله
~~حلف كل واحد منهما أنه لا يعلم أنها من مال صاحبه فاقتسماها بينهما بنصفين
~~إلا أن يسلمها أحدهما لصاحبه.
# ولو قال أحدهما: هي من مالي، وقال الآخر: لا أدري. قيل للذي قال لا أدري:
~~احلف إنك ما تدري، فإن حلف على ذلك حلف الآخر
# PageV12P378
# إنها من ماله وأخذها، وإن نكل الذي قال لا أدري عن اليمين، أخذها الذي
~~قال إنها من ماله دون يمين، وإن نكلا جميعا عن اليمين اقتسماها بينهما إلا
~~أن يسلمها أحدهما لصاحبه، وقد روى عيسى عن ابن القاسم في رسم يدير ماله من
~~كتاب المديان والتفليس في الدين أنه ليس عليه أكثر من المائة التي أقر بها،
~~ويقتسمها الرجلان بينهما بعد أيمانهما، فإن حلفا أو نكلا كانت بينهما
~~بنصفين، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر عن اليمين كانت للحالف منهما.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يلزمه من الغرم لكل واحد منهما ما أقر به في الوديعة والدين،
~~وهو الذي يأتي على قوله في مسألة القراض هذه؛ لأنه إذا أوجب ذلك عليه فيما
~~في أمانته فأحرى أن يوجب ذلك عليه فيما في ذمته.
# والقول الثاني: أنه ms4865 لا يلزمه إلا مائة واحدة في الوديعة، والدين يكون
~~بينهما بعد أيمانهما. وهو الذي يأتي على ما في رسم يدير من سماع عيسى من
~~كتاب المديان والتفليس؛ لأنه إذا لم يلزمه في الدين الذي هو في ذمته إلا ما
~~أقر به، فأحرى ألا يجب ذلك عليه فيما في أمانته.
# والقول الثالث: الفرق بين الذمة والأمانة. وهو قول ابن القاسم في سماع
~~عيسى من كتاب الدعوى والصلح على ما ذكرناه، والله الموفق.
### | : كاتب المقارض عبدا من مال القراض
# من سماع يحيى بن يحيى
# من ابن القاسم من كتاب المكاتب قال يحيى: وسألت ابن القاسم: عن رجل أخذ
~~من رجل مالا قراضا فاشترى به عبدا فكاتبه وأجاز ذلك صاحب المال.
# قال: الكتابة إذا أجازها صاحب المال جائزة. قلت: أرأيت إن أدى المكاتب ما
~~عليه فكان ذلك قدر أصل المال، لمن يكون ولاؤه؟ قال: لصاحب المال خالصا دون
~~العامل.
# قلت: فإن كان فيما كوتب به فضل عن أصل المال؟ قال: يقتسمان الربح على
~~شرطهما ويكون الولاء
# PageV12P379
# بينهما على قدر المال. قلت: أنصفين مثل الربح.
# قال: بل ينظر إلى قدر حصة العامل من الربح ما هي من جميع الربح ورأس
~~المال فإن كان سدسا أو خمسا أو سبعا أو نحو ذلك أي جزء كان حظ العامل من
~~الربح من جميع رأس المال فكان شريكا بمثله في ولاء المكاتب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن المقارض ليس له أن يكاتب عبدا من مال
~~القراض إلا بإذن رب المال؛ لأن الكتابة ليست من التجارة التي أعطاه ماله
~~بسببها. يبين ذلك قوله في كتاب المكاتب من المدونة المأذون له في التجارة
~~لا يجوز له أن يكاتب عبده؛ لأنه لا يجوز له أن يعتقه، فإن كاتب المقارض
~~عبدا من مال القراض كان لرب المال أن يفسخ كتابته، وإن لم يعلم بذلك حتى
~~أدى جميع كتابته ويكون ما قبض منه كالغلة، قاله في كتاب ابن المواز.
# وقال أحمد بن ميسر: إلا أن يكون إنما أدى عنه أجنبي ms4866 فأعتقه العامل فينفذ
~~عتقه إن كان لم يحاب الأجنبي في ذلك، ولو علم رب المال بذلك فسكت ولم ينكر
~~للزمه.
# وقوله في الولاء إنه يكون للمقارض منه إذا أجاز رب المال كتابته بقدر
~~ربحه من جملة المال والربح إن كان فيه ربح صحيح؛ لأنه شريك فيه بقدر ربحه
~~فيكون بمنزلة العبد بين الشريكين يكاتبانه جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقارض الرجل بتبر الذهب والفضة
# مسألة سألته: عن الرجل يقارض الرجل بتبر الذهب والفضة، فقال: أكره ذلك في
~~البلد الذي لا يدار فيه إلا الدنانير والدراهم المضروبة، فإن وقع أجزته ولم
~~أره كالقراض بالعروض، ولا أرى به بأسا في البلد الذي يدار فيه الذهب والفضة
~~تبرا إذا كانوا يشترون بها ويبيعون.
# قلت: أرأيت إن أخذها ببلد لا يدار فيه، فاستضرب الفضة
# PageV12P380
# دراهم فنقصت، ماذا يرد على صاحبها عند التفصيل؟ فقال: يرد مثل الذي أخذ
~~وزنها وطيبها، ثم يقتسمان ما بقي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم مساجد
~~القبائل من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : المسلم هل يقارض النصراني
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب
# قال عبد الملك بن الحسن: سئل ابن وهب، وأنا أسمع: عن المسلم هل يقارض
~~النصراني؟ فقال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: معنى ما ذهب إليه ابن وهب في إجازته ذلك والله أعلم هو
~~إذا كان إنما يتجر في البز ونحوه ويبيع بالنقد فيتحقق سلامته من الربا،
~~وأما إذا خشي أن يعمل بالربا فلا يجوز له أن يقارضه، هذا مذهب مالك وجميع
~~أصحابه.
# فقد قال في المدونة: إنه لا ينبغي للرجل أن يقارض من يستحل شيئا من
~~الحرام في البيع والشراء وإن كان مسلما، ولا من لا يعرف الحلال والحرام،
~~وقال ابن المواز: إنه إن قارض النصراني فربح فسخ القراض ورد إلى المسلم رأس
~~ماله، وهذا عندي إذا قارضه على علم منه أنه يعمل بالربا.
# وأما إن قارضه وهو يرى أنه لا يعمل بالربا ms4867 ثم خشي أن يكون قد عمل به تصدق
~~بالربح استحسانا، وإن تحقق ذلك تصدق إيجابا، ولو خشي أن يكون قد اشترى به
~~خمرا أو خنازير لابتغي له أن يتصدق بجميع المال استحسانا. ولو تحقق ذلك
~~لوجب عليه أن يتصدق به.
# وقد قيل: إنه إذا اشترى به خمرا أو خنازير لزمه ضمانه؛ لأنه قد دخل مع
~~المسلم على ألا يتجر بماله إلا فيما يجوز للمسلمين ملكه.
# وذلك يتخرج على الخلاف في منع الرجل امرأته النصرانية من شرب الخمر
~~والذهاب إلى كنيستها، ففي المدونة: أنه ليس له أن يمنعها من ذلك. فعلى قياس
~~ذلك ليس له أن يمنعه من التجر فيما يستبيحه في
# PageV12P381
# دينه. وقد قيل: إن له أن يمنعه من ذلك؛ لأنها قد دخلت معه على حكمه. فعلى
~~قياس ذلك ليس له أن يشتري بماله إلا ما يجوز للمسلمين ملكه، فإن فعل ذلك
~~لزمه ضمانه، وأما مساقاة المسلم النصراني فهي جائزة إذا كان لا يعصر خمرا،
~~فإن قاسمه فأراد أن يعمل خمرا لم يمنع ولكن لا يعود المسلم إلى معاملته.
# وأما أخذ المسلم من النصراني كرمه مساقاة أو ماله قراضا فأجيز وكره، كرهه
~~مالك في المدونة وأجازه في رواية ابن نافع عنه في المدنية. فقال: لا بأس
~~به، والكراهية فيه أبين وأصح، فإن وقع لم يفسخ.
# وأما إذا آجره نفسه على عمل يكون فيه عنده وتحت ملكه فلا يجوز ويفسخ، فإن
~~فات بالعمل مضى واستوجب جميع أجره إلا أن يكون عمله في عصر خمر وحرز خنازير
~~فلا يمكن من الأجر ويتصدق به على المساكين. وأما إن عمل له عملا في داره أو
~~حانوته كالصانع يخيط له ثوبا وما أشبه ذلك فهو له جائز.
# فعلى هذه الوجوه الأربعة تكون إجارة المسلم نفسه من النصراني: وجه جائز،
~~ووجه مكروه، ووجه غير جائز، ووجه حرام، وبالله التوفيق.
### | : لا زكاة على العامل حتى يكون في حظ رب المال ما تجب فيه الزكاة
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم: عن الرجل ms4868
~~يدفع إلى الرجل مائة دينار يعمل بها قراضا فعمل بها عشرة أشهر، ثم ابتاع رب
~~المال من بعض السلع التي في يديه بمائة دينار فأخذ ذلك رب المال وبقيت سلع
~~فأقروها فيما بينهم؛ لأنها ربح فباعوها بعد شهرين أو ثلاثة بعشرين دينارا
~~أو بثلاثين دينارا لرب المال النصف، قال: لا زكاة على العامل حتى تباع
~~السلعة بمال يكون لرب المال منه ما تجب فيه
# PageV12P382
# الزكاة مثل أن يباع بأربعين أو خمسين.
# قلت: لم؟ قال: لأنه كان المعاملة إنما كانت في هذه السلعة. فأما ما أخذ
~~من رأس المال قبل ذلك فكأنه لم يكن. وكذلك لو أخذ بعض المال وترك بعضه كان
~~مثل هذا.
# قلت: فإن كانت المعاملة على أن للعامل الثلثين ولرب المال الثلث فباعا
~~السلعة التي بقيت بعد أخذ رب المال رأس ماله بشهرين أو ثلاثة تمام السنة؟
~~قال: لا زكاة على العامل حتى يكون في حظ رب المال ما تجب فيه الزكاة.
# وإنما هو بمنزلة من دفع إلى رجل دينارا على أن يعمل به قراضا على أن
~~للعامل الثلثين ولرب المال الثلث وربحوا حتى صارت اثنين وثلاثين دينارا على
~~أن يعمل به قراضا، فلرب المال رأس ماله دينار وثلث الأحد وثلاثين دينارا،
~~وليس على العامل زكاة وإن كان له ما تجب فيه الزكاة، وإنما يكون على العامل
~~الزكاة في ربحه إذا كان في رأس مال رب المال الذي يعمل به العامل وربحه ما
~~تجب فيه الزكاة.
# قلت لابن القاسم: فإن دفع رجل إلى رجل عشرة دنانير يعمل بها وله في بيته
~~مائة دينار فيعمل العامل فباعوا بعد الحول بخمسة وعشرين دينارا، والمائة
~~الدينار التي لرب المال هي عنده كما هي، هل يكون على رب المال وعلى العامل
~~زكاة؛ لأن المال الذي عمل به العامل من أصل ما تجب فيه الزكاة.
# قال: لا ليس ذلك على العامل، وإنما يكون على العامل الزكاة في ربحه إذا
~~عمل سنة وفي مال رب المال الذي يعمل به وربحه ما يجب فيه الزكاة. ms4869 ولا يلتفت
~~إلى ما في يدي رب المال مما لم يدفعه إلى العامل، فيكون على رب المال
~~الزكاة في ماله الذي في يديه وفي المال الذي يأخذه من العامل من رأس ماله
~~وربحه، ولا شيء على العامل. قال لي:
# PageV12P383
# وكذلك قال مالك في المال يكون عند ربه عشرة أشهر وهي مائة دينار، فيدفعها
~~إلى رجل يعمل به شهرين فيربح فيهما ويقاسمه: إن الزكاة على رب المال في
~~ماله وربحه ولا يكون على العامل شيء وإن كان في ربحه ما تجب فيه الزكاة حتى
~~يعمل به سنة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: إن ما أخذ رب المال من رأس ماله من
~~العامل قبل أن يحول عليه من يوم دفعه إليه لا يعتبر فيه في وجوب الزكاة على
~~العامل في حظه من الربح - صحيح على أصله الذي لم أعلمه اختلف فيه قوله في
~~أن العامل لا يجب عليه في حظه من الربح زكاة، وإن عمل في المال حولا وكان
~~في حظه منه ما تجب فيه الزكاة إذا لم يكن في رأس مال رب المال وربحه ما تجب
~~فيه الزكاة، وإن وجبت على رب المال فيه الزكاة بإضافته إلى مال له قد كان
~~بيده لم يدفعه إلى العامل؛ لأن ما قبض من العامل قبل أن يحول عليه الحول
~~عنده من يوم دفعه إليه فكأنه لم يدفعه إليه وأبقاه بيده.
# وسواء على ما نص عليه في هذه الرواية قبض قبل الحول منه جميع رأس ماله أو
~~بعضه إنما ينظر إلى ما يجب إليه مما بقي كان ربحا خالصا أو بقية رأس ماله
~~وحصته من الربح، فإن كان ما يجب فيه الزكاة وجبت على العامل في حظه الزكاة،
~~وإن لم يبلغ ذلك ما يجب فيه الزكاة لم يجب على العامل في حظه من الربح
~~زكاة، وقد قال في رواية أصبغ عنه: إن الزكاة تجب على العامل في حظه من
~~الربح إذا كان في رأس المال وجميع الربح ما تجب فيه الزكاة.
# وهو قول ms4870 أشهب وروايته عن مالك فيما تقدم وقول أصبغ في سماعه وقول سحنون
~~في كتاب ابنه، فعلى هذا إذا قبض قبل أن يحول الحول على ما بيده جميع رأس
~~ماله أو بعضه فحصل بعد الحول في جميع الربح أو في جميعه مع ما بقي عنده من
~~رأس المال ما تجب فيه الزكاة وجبت على العامل في حظه الزكاة. والأول هو
~~المشهور من قول ابن القاسم المعلوم من مذهبه في المدونة وغيرها.
# وفرق محمد بن المواز فيما تأول على ابن القاسم بين أن يقبض قبل
# PageV12P384
# الحول منه جميع رأس ماله أو بعضه، فقال: إذا قبض منه قبل الحول جميع رأس
~~ماله فلا زكاة على العامل في حظه من الربح، وإن صار لرب المال في حظه الذي
~~قبض منه بعد الحول ما تجب فيه الزكاة وأنه إن قبض منه بعض رأس المال قبل
~~الحول وأبقى بيده بعضه حتى حال عليه الحول فصار له في بقية رأس ماله وحصته
~~ما تجب فيه الزكاة وجبت على العامل الزكاة في حظه، وإن لم يصر له في ذلك ما
~~يجب فيه الزكاة ولا بقي له من المال قبل الحول ما يتم به النصاب لم يجب على
~~العامل في حظه الزكاة لسقوط الزكاة عن رب المال، وإن كان قد بقي بيده مما
~~قبض قبل الحول تتمة النصاب زكى ذلك، وزكى العامل من ربحه ما ينوب منه ما
~~بقي بيده من رأس المال إلى أن حال عليه الحول وهذا تناقض؛ إذ لا فرق في
~~القياس فيما يجب على العامل في حظه من الزكاة بين أن يجب على رب المال زكاة
~~ما بقي بيده، أو ما ينوبه من الربح ببلوغه ما تجب فيه الزكاة أو بإضافته
~~إلى ما قبض منه قبل الحول من رأس ماله.
# وقول ابن القاسم الذي تأول عليه محمد بن المواز هذا التأويل الذي ذكرناه
~~عنه هو قوله في رواية أبي زيد عنه في سماعه من هذا الكتاب، وقد كان القياس
~~أن يجب على العامل زكاة جميع ms4871 حظه من الربح إذا وجبت على رب المال الزكاة
~~فيما قبض بعد الحول من العامل من ربحه أو من بقية رأس ماله وربحه ببلوغ ذلك
~~ما تجب فيه الزكاة أو بإضافته إلى ما قبض منه قبل الحول من رأس ماله أو إلى
~~مال له سواه لم يدفعه إليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يكون عنده الوديعة فيأمره الذي له الوديعة أن يعمل بها قراضا
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يكون عنده الوديعة أو يكون قبله الدين
~~فيأمره الذي له الدين أو الوديعة أن يعمل بهما قراضا، فقال: أما في الدين
~~فإن الربح للذي عليه الدين، وهو لما نقص ضامن.
# وأما في الوديعة فإن مالكا كان يكرهه، فإن وقع وكان ربح كان بينهما، وإن
~~ادعى أنه تلف صدق وكان القول قوله.
# PageV12P385
# قال محمد بن رشد: العلة في أن ذلك لا يجوز في الدين بينة، وذلك أنه أنظره
~~بدينه على أن يتجر فيه ويكون له نصف الربح وذلك ربا بين، فوجب أن يكون
~~الحكم فيه ما ذكره.
# قال في المدونة: إلا أن يقبض دينه ثم يرده عليه، ويأتي على ما في كتاب
~~الصرف من المدونة في الذي يصرف دنانير بدراهم ثم يريد أن يصرفها منه
~~بدنانير مختلفة لعيونها؛ أن ذلك لا يجوز في المجلس ولا بعد اليوم واليومين
~~والثلاثة حتى يبرأ من التهمة؛ لأنه لا يجوز أن يصرف إليه الدين على القراض
~~إلا بعد أيام حتى يبرأ من التهمة.
# ويأتي على ما حكى ابن حبيب في الواضحة في القراض يضيع بعضه فيعلم بذلك
~~صاحبه فيقول له: اعمل بما بقي إن ذلك يكون قراضا مؤتنفا أنه يبرأ في هذه
~~المسألة من التهمة بإحضار الدين، وإن لم يقبضه منه، ويكون قراضا صحيحا، وقد
~~مضى في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب الكفالة والحوالة ما فيه بيان
~~لهذه المسألة فقف على ذلك، وقد روى أشهب عنه إن نزل مضى، وهو بعيد جدا.
# وأما الوديعة: فإنما كره القراض بها مخافة أن يكون قد أنفقها وصارت ms4872 دينا
~~عليه؛ فإذا وقع القراض بها مضى حتى يعرف أنه حركها على قوله في هذه
~~الرواية، خلاف ظاهر قوله في المدونة من أن ذلك بمنزلة الدين، ولو أحضراها
~~لجاز القراض بها، ولم ير محمد بن المواز بذلك بأسا، وإن لم يحضراها، وقاله
~~ابن حبيب في الثقة المأمون، فيتحصل في ذلك في الدين قولان؛ أحدهما: أن ذلك
~~لا يجوز، وهو الصحيح في النظر.
# والثاني: أن ذلك يكره ابتداء فإن وقع مضى وهو قول أشهب وهو بعيد إذ لم
~~يجر في ذلك على أصل، فقال: إنه إن نقص ضمن، ولو قال إنه إن نقص لم يضمن
~~لكان وجه قوله أنه صدقه في إخراج المال من ذمته إلى أمانته؛ إذ قد أمره
~~بذلك، وهو أصل مختلف فيه في المدونة وغيرها.
# وفي الوديعة أربعة أقوال؛ أحدها: أن ذلك لا يجوز كالدين وهو ظاهر ما في
# PageV12P386
# المدونة لابن القاسم.
# والثاني: أن ذلك يكره؛ فإن وقع مضى ولم يفسخ.
# والثالث: أن ذلك جائز وهو قول ابن المواز.
# والرابع: تفرقة ابن حبيب بين المأمون وغير المأمون، وكذلك إن أحضرها ولم
~~يعرفها بعينها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدفع إليه عشرة دنانير قراضا فيشتري سلعة فيبيعها بعد الحول بعشرين
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل يدفع إلى الرجل عشرة دنانير قراضا فيشتري
~~سلعة فيبيعها بعد الحول بعشرين دينارا أيزكونها مثل المساقاة؟ قال: لا حتى
~~يبيعوها بثمن يكون في يدي صاحب المال من ماله وحصته من الربح ما يجب فيه
~~الزكاة مثل أن يبيعها بثلاثين أو أربعين، أو نحو ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم من قوله في المسألة التي قبل هذه، وهو
~~المشهور من قوله المعلوم من مذهبه في المدونة وغيرها، خلاف ما في سماع أصبغ
~~عنه وعن أشهب، وخلاف ما مضى في سماع أشهب، وخلاف قول سحنون، وخلاف قول أصبغ
~~من رأيه في سماعه، وبالله التوفيق.
### | : اختلفا رب المال والمضارب في شرط الربح
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون بن سعيد وسئل سحنون: عن رجل دفع ms4873 إلى رجل
~~مالا قراضا على ما اشترطا عليه من أجزاء الربح، فعمل العامل بالمال ثم أتاه
~~به ثم اختلفا في رأس المال فقال رب المال: مالي مائتا دينار وهو جميع ما
~~أتى به العامل، وقال العامل: بل رأس المال مائة، فقال: القول قول العامل في
~~رأس المال؛ لأنه لم يقر أنه قبض إلا مائة دينار: قال: فإن كانت لصاحب المال
~~بينة وإلا فيمين العامل، فإن نكل العامل عن
# PageV12P387
# اليمين إذا لم يكن لرب المال بينة قيل لرب المال: احلف وخذ المائتين، فإن
~~نكل عن اليمين لم يكن إلا ما أقر به العامل، فإن أقام المدعي البينة وهو رب
~~المال، وأقام العامل البينة، وتكافأت البينتان في العدالة سقطت البينتان،
~~وكانا كمن لا بينة لهما، وكان الجواب فيهما كما وصفت لك، قال: وإن كانت
~~البينتان مختلفتين في العدالة أخذ بأعدل البينتين.
# قيل: فإن اختلفا في شرط الربح، فقال رب المال: لي الثلثان، وقال العامل:
~~لي الثلثان ولك الثلث، فالقول قول العامل؛ لأن ذلك عمل يده، وإنما ذلك
~~بمنزلة الصانع فالقول قوله في الإجارة إذا ادعى ما يشبه ورب المال هو
~~المدعي؛ لأن العامل هو البائع لعمل يده ولما أدخل من الصنعة، وقد قال رسول
~~الله: «إذا اختلف المتبايعان فالقول قول البائع» فإن أتيا بالبينة فتكافأتا
~~أو لم تتكافئا أو لم يكن لهما بينة كانت الأيمان بينهما على ما وصفت لك في
~~صدر الكتاب.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون إذا اختلف العامل ورب المال في عدد رأس المال
~~إن القول قول العامل، وإن أحضر من المال مثل ما يدعي صاحب المال وادعى أن
~~الزائد على ما يقر به ربح صحيح.
# وقد روى أصبغ مثله عن ابن القاسم وأشهب، وهو ظاهر ما في المدونة إذا ادعى
~~رب المال أن
# PageV12P388
# رأس ماله ألفان، وقال العامل: بل هو ألف إن القول قول العامل إذ لم يفرق
~~فيها بين أن يكون في المال ربح أو لا يكون، ولو كان ذلك يفترق عنده لبينه؛
~~والله أعلم.
# بخلاف ms4874 إذا اختلفا في رد رأس المال فقال العامل: قد رددته وهذا الذي معي
~~ربح، وقال رب المال لم ترده، وهذا الذي معك هو رأس مالي، والفرق بينهما أن
~~هذا مدع في رد رأس المال فوجب ألا يصدق فيه إذا كان في يديه مثله أو أكثر
~~فادعى أنه كله ربح، فالعامل في هذه المسألة مدع في الربح، إذا لم يثبت ما
~~ادعاه من الرد، ورب المال في المسألة الأولى مدع في الربح إذا لم يثبت ما
~~ادعاه من عدد رأس المال، وقد حكمت السنة أن البينة على المدعي واليمين على
~~من أنكره.
# وأما قول سحنون: إنه إن أقام كل واحد منهما البينة على دعواه وتكافأت
~~البينتان أنها تسقط، ويكونا كمن لا بينة لهما فقد روى مثله عن ابن القاسم،
~~والمشهور عنه أن ذلك لا يكون تكاذبا وتهاترا، ويؤخذ بشهادة من شهد بالأكثر؛
~~لأنها زادت، والقولان قائمان من المدونة، وفي المسألة قول ثالث: وهو الفرق
~~بين أن تكون الزيادة بزيادة لفظ مثل أن يشهد الشاهدان أنه أقر له بعشرين
~~ويقول الآخران: بل أقر له بخمسة وعشرين أو بغير زيادة لفظ مثل أن يقول
~~الشاهدان أقر له بخمسة وعشر، ويقول الآخران: بل أقر له بعشرين وهي تفرقة
~~لها حظ من النظر، وقد مضى هذا المعنى في نوازل أصبغ من كتاب التخيير
~~والتمليك، وفي رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب الشهادات وفي نوازل سحنون
~~منه.
# وأما قول سحنون: إذا اختلفا في الربح فادعى كل واحد منهما أن الثلثين له
~~فالقول قول العامل؛ لأن ذلك عمل يده بمنزلة الصانع يكون القول قوله في
~~الإجارة إذا ادعى ما يشبه؛ لأنه هو البائع لعمل يده ولما أدخل من الصنعة،
~~فإنه قول صحيح من جوابه فاسد من اعتلاله، إذ لم يكن القول قول الصانع فيما
~~يدعي
# PageV12P389
# من الأجرة إلا إذا أشبه قوله من أجل أنه بائع لعمله، ولما أدخله من
~~الصنعة؛ إذ لو صحت هذه العلة لوجب أن يكون القول قول بائع الثوب في ثمنه
~~إذا أشبه ms4875 قوله، وهذا ما لا يصح، وإنما كان القول قول الصانع في مبلغ الأجرة
~~من أجل أن الشيء المصنوع كالرهن في يده بما يدعي من الأجرة في عمله، ولو
~~اختلفا في الأجرة بعد دفع الشيء المصنوع إلى ربه لكان القول قول رب الثوب؛
~~إذ لم يبق بيد الصانع ما يشهد له على ما يدعي من الأجرة، وأما العامل في
~~القراض فالقول قوله فيما يقر به لصاحب المال إذا أشبه؛ فإن لم يشبه كان
~~القول قول رب المال إذا أشبه أيضا، فإن لم يشبه حلفا جميعا وكان له قراض
~~مثله، وإن نكل أحدهما وحلف الآخر وقد أتيا جميعا بما لا يشبه كان القول قول
~~الحالف منهما على ما ادعاه، وإن لم يشبه؛ لأن صاحبه قد أمكنه من جميع دعواه
~~بنكوله، وكذلك أن أتى أحدهما بما يشبه كان القول قول الذي أتى منهما بما لا
~~يشبه، فإن نكل عن اليمين أيضا كان القول قول الذي أتى بما يشبه دون يمين،
~~فإن أتيا جميعا بما يشبه ونكلا عن اليمين كان للعامل ما ادعاه دون يمين،
~~وإن نكلا جميعا إذا أتيا بما لا يشبه كان له قراض مثله كما إذا حلفا، فهذا
~~وجه الأيمان فيما بينهما في هذه المسألة على معنى ما وصفه في صدر الكتاب في
~~المسألة الأولى؛ لأن ذلك إنما يكون إذا لم تكن لهما بينة أو كانت لكل واحد
~~منهما بينة فتكافأتا في العدالة فسقطتا، وأما إذا لم تتكافيا فالأيمان
~~بينهما؛ لأن الحكم أن يقضى بالأعدل منهما. فقوله: وإن لم تتكافيا لفظ وقع
~~على غير تحصيل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القول قول العامل إذا اختلف مع رب المال
# مسألة قيل له: فإن دفع إلى رجلين مالا قراضا فعملا بالمال ثم أتيا ومعهما
~~مائتا دينار فقال أحدهما: رأس ماله مائة دينار والربح مائة، وكذبه رب المال
~~وقال الآخر: رأس المال مائتان وصدقه رب
# PageV12P390
# المال. فإن كان الذي زعم أن رأس المال مائتان عدلا حلف رب المال مع شاهده
~~واستحق المائتين، وإن كان غير عدل ms4876 قيل لهما: أعطيا المائة التي اجتمعتما
~~عليها؛ لأنها رأس المال فيأخذ من هذا خمسين ومن هذا خمسين وبقيت في يد كل
~~واحد منهما خمسون، ويقال للذي أقر: أن رأس المال مائتان أعط ما في يديك؛
~~لأنه لا ربح لك حتى يتم رأس المال، ويقال للآخر الذي بقي في يديه خمسون ما
~~في يديك من المال قد زعمت أن نصفه لك ونصفه لرب المال، والنصف الآخر لرب
~~المال في يدي الذي أقر أنه لا ربح في المال، فأنت تصدق على ما في يديك من
~~المال فلا يلزمك أكثر مما أقررت به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا دفع إليهما المال قراضا فقد حصلا
~~شريكين في العمل به على الإشاعة، فكأن المال بيد كل واحد منهما نصفه، وإن
~~كان بيد أحدهما جميعه، فالذي يقر أن رأس المال مائتان مقر على نفسه أنه لا
~~حق له في المال وشاهد على صاحبه فيما يدعي من أن رأس المال مائة والمائة
~~الثانية ربح، فوجب أن يحلف مع شهادته إن كان عدلا كما ذكر ويستحق المائتين،
~~وإن لم يكن عدلا كان للثاني بعد يمينه أن رأس المال مائة، وأن المائة
~~الثانية ربح على ما تقدم في المسألة التي قبل هذه من أن القول قول العامل
~~إذا اختلف مع رب المال في عدد رأس المال ما يجب له من المائة التي زعم أنها
~~ربح، وذلك خمسة وعشرون دينارا؛ لأن نصف الربح لرب المال والنصف الثاني فيما
~~بينه وبين صاحبه بنصفين، وسكت عن اليمين للعلم الحاصل بها، فإن نكل عن
~~اليمين حلف رب المال أن رأس ماله مائتان وأخذ جميعها ولم يكن لواحد منهما
~~شيء، هذا وجه قوله في الرواية، وما قاله فيها من أنه يأخذ من هذا خمسين ومن
~~هذا خمسين وبقيت
# PageV12P391
# في يد كل واحد منهما خمسون، فيقال للذي أقر أن رأس المال مائتان: أعط ما
~~في يديك؛ لأنه لا ربح لك حتى يتم رأس المال إلى آخر قوله هو كلام ساقه على ms4877
~~طريق التقريب لا على سبيل التحقيق؛ لأن المال لم يكن بيد كل واحد منهما
~~نصفه، إذ لو اقتسماه وانفرد كل واحد منهما بالعمل بنصفه لكانا متعديين في
~~ذلك، ولوجب إن ربح أحدهما وخسر الآخر لا تجبر الخسارة من الربح، وأن يكونا
~~ضامنين جميعا للخسارة التي خسرها أحدهما لرب المال، ويكون الربح الذي ربحه
~~الآخر بينهم نصفه لرب المال ونصفه بينهما على ما شرطوه، ولكنه لما كانا
~~يتجران به جميعا على الإشاعة فكان نصفه بيد كل واحد منهما؛ لأنه وإن لم يكن
~~كذلك في الحقيقة فهو كذلك في المعنى، وما يوجبه الحكم والله الموفق.
### | مسألة: لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار إلى نفسه
# مسألة قيل له: أرأيت لو أتيا بثلاثمائة دينار، والمسألة على حالها
~~فاختلفا، فقال أحد العاملين: رأس المال مائة والربح مائتان وكذبه رب المال،
~~وقال العامل الآخر: بل رأس المال مائتان والربح مائة وصدقه بذلك رب المال
~~قال: يقال للعاملين: قد اجتمعتما على رأس المال أنه مائة فأخرجاها، فيخرج
~~كل واحد منهما خمسين، ويبقى بيد كل واحد منهما مائة مائة، وإن كان الذي أقر
~~أن رأس المال مائتان عدلا لم يحلف رب المال مع شاهده؛ لأنه جار إلى نفسه،
~~ألا ترى أنه إذا بقيت في يديه مائة قال له رب المال: أعطنيها فإنه لا ربح
~~لك منها؛ لأنك مقر أن رأس المال مائتان ولا ربح لك إلا بعد استيفائي رأس
~~مالي، فمن هناك سقطت شهادته، ألا ترى أني لو أجزت شهادته لأخذ رب المال
~~المائة منهما جميعا ويبقى بيد كل واحد منهما خمسون فيصير له ربح ما بقي
~~بيده، فلما جر بشهادته إلى نفسه طرحت شهادته؛ لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا
# PageV12P392
# تجوز شهادة خصم ولا ظنين ولا جار إلى نفسه» فلما سقطت شهادته وأخذ رب
~~المال ما اجتمعا عليه من رأس المال، وهي المائة التي أخرج كل واحد منهما
~~خمسين خمسين وبقيت في يد كل واحد منهما مائة، قيل: للمقر: إن رأس المال ms4878
~~مائتان هات ما في يديك؛ لأنه لا ربح لك إلا بعد الاستيفاء لرأس المال،
~~فيؤخذ منه فيستوفي رب المال رأس ماله، ثم يقال للآخر الذي زعم أن المال
~~الذي في يديه ربح له ولرب المال هات شطرها، وإنما لم يؤخذ منه أكثر من
~~شطرها؛ لأنه زعم في إقراره أن لرب النصف في أيديهما جميعا وأنه لم يقر لرب
~~المال فيما في يديه بأكثر مما ادعى لنفسه، وإنما هو كرجل قال لرجل ما في
~~يدي نصف لك ونصف لي، فلم يقر له إلا بمثل ما أقر لنفسه، فليس لرب المال مما
~~في يديه إلا نصف ما في يديه وهو خمسون، وليس للمقر الذي زعم أن رأس المال
~~مائتان في يدي رب المال من الخمسين التي صارت فضلا حجة أن يقول له: قد
~~بلغتك رأس مالك، وقد صار في يديك فضل خمسين فلا تذهب بها دوني؛ لأنه يقال
~~له: أنت مقر أن لرب المال نصف الربح، وأنك لا تدخل عليه في نصفه، وإنما
~~دخولك على صاحبك، وصاحبك يجحدك، ألا ترى أن الزوج يقر بأخ مع إخوة كانوا
~~ورثة معه معروفين أنه لا يدخل عليه في شيء قال سحنون: وقد قيل في العامل:
~~إنه يرجع عليه في النصف الذي في يديه فيقاسمه على ثلاثة أسهم للعامل سهم
~~وسهمان لرب المال.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن كان الذي أقر أن رأس المال مائتان عدلا لم
~~يحلف رب المال مع شاهده؛ لأنه جار إلى نفسه صحيح؛ لأنه يدعي أن المائة ربح
~~فله منها خمسة وعشرون على دعواه ولصاحبه خمسة وعشرون ويقر أن لرب المال
~~مائتي رأس ماله وخمسون نصف المائة الربح، فإن أعملنا
# PageV12P393
# شهادته مع يمين رب المال استوجب من الربح خمسة وعشرين ربع المائة الربح
~~على قوله، وإن لم تعمل شهادته وجب أن يحلف صاحبه على ما يدعى من أن رأس
~~المال مائة فيستحق إذا حلف من الربح خمسين دينارا ربع المائتين الربح على
~~قوله، ويأخذ رب المال الباقي وذلك مائتان وخمسون بإقراره ms4879 أن رأس المال
~~مائتان، إذ يجب له على قوله من المائة الربح نصفها فلا يجب له على إقراره
~~شيء إذ لم نعمل شهادته وإن أعلمتها وجب له خمسة وعشرون، فوجب من أجل هذا
~~ألا نعمل شهادته وأن يأخذ صاحب المال مائتين وخمسين بإقراره له بها وصاحبه
~~خمسين بيمينه أن رأس المال مائة ولا يكون له هو شيء.
# ووجه القول الثاني في أنه يرجع على رب المال في النصف الذي في يديه من
~~الربح وهو خمسون دينارا فيقاسمه إياها على ثلاثة أسهم، له سهم ولرب المال
~~سهمان هو أنه يدعى من الخمسين الربح نصفها إذ يجب له من الربح خمسة وعشرون
~~على ما يزعم من أن رأس المال مائتان، ورب المال يدعي أن له الخمسين كلها
~~فتقسم الخمسون بينهم على الثلث والثلثين كمال يتداعى فيه رجلان، يدعي
~~أحدهما جميعه والثاني نصفه على المشهور من مذهب مالك في هذا النوع من
~~التداعي.
# ويتخرج على هذا التوجيه في المسألة قول ثالث، وهو أن يقسم بينهما أرباعا؛
~~لأن العامل قد سلم له نصف الخمسين وينازعه في النصف الآخر منها بينهما
~~بنصفين، وهو المشهور من مذهب ابن القاسم في هذا النوع من التداعي، وإلى
~~القول الثاني ذهب محمد بن المواز، قال: ولا يحسب على رأس المال شيء من
~~الظلم ولا التلف إنما يقع ذلك على الربح، وروي عن أشهب خلافه وأن لكل واحد
~~من العاملين ما يدعيه من الربح فيأخذ الذي أقر أن رأس المال مائتان خمسة
~~وعشرين؛ لأنه هو الذي يجب له من ربح المائة، ويأخذ الذي ادعى أن رأس المال
~~مائة، خمسين بعد يمينه أن رأس المال مائة على ما تقدم؛ لأنه هو الذي تجب له
~~من ربح المائتين، وهو قول رابع في المسألة له حظ من النظر،
# PageV12P394
# وذلك أن العامل الذي أقر أن رأس المال مائتان أحق بحظه من المائة الربح
~~إذ لم يقر به لأحد والخمسون التي يجب منها لرب المال قد استحق العامل
~~الثاني عليه نصفها بيمينه أن رأس المال ms4880 إنما كان مائة وبالله التوفيق.
### | مسألة: أخذ مالا من رجل قراضا على النصف وأخذ من رجل آخر على الثلث
# مسألة قيل له: أرأيت لو أن رجلا أخذ مالا من رجل قراضا على النصف وأخذ من
~~رجل آخر أيضا مالا على الثلث، فاشترى سلعتين صفقتين بثمنين مختلفين بكل مال
~~على حياله، فالتبس عليه الأمر فلم يدر أيتهما السلعة الرفيعة الثمن من
~~الأخرى، وفي أحد السلعتين ربح وفي الأخرى نقصان، فادعى كل واحد منهما
~~السلعة الرفيعة أنه اشتراها بماله، على المقارض ضمان، فقال: ليس على
~~المقارض ضمان؛ لأنه هو كرجل استودع مالين لرجلين لرجل مائة والآخر خمسون
~~فنسي صاحب المائة من صاحب الخمسين، وادعى الرجلان المائة أنهما يحلفان
~~جميعا على المائة ويقتسمانها، والخمسون الأخرى بيد المستودع ليس لها مدع،
~~ومن رأى أنه يضمن المستودع مائة لكل واحد بغير يمين إذا ادعى كل واحد منهما
~~أن وديعته مائة ضمنه فمسألتك في القراض مثل ما وصفت لك في الوديعة.
# قال محمد بن رشد: قوله: فالتبس عليه الأمر فلم يدر أيتهما السلعة الرفيعة
~~الثمن من الأخرى يريد أنه التبس عليه الأمر في السلعتين فلم يدر أيتهما
~~الرفيعة التي فيها الربح من الوضيعة التي لا ربح فيها، ولو علم من أي مال
~~اشترى كل سلعة منها لما صح أن يتداعى صاحب المالين في السلعة الرفيعة
# PageV12P395
# ولوجب أن يكون من المال الذي قال المقارض إنه اشتراها منه، ولم يكن في
~~ذلك كلام ولا خلاف، فقوله: إذا لم يدر المقارض من مال من اشترى السلعة
~~الرفيعة فيتداعيا فيها إن ذلك بمنزلة من استودع مالين لرجلين لأحدهما مائة،
~~للآخر خمسون فنسي صاحب المائة من صاحب الخمسين، وادعيا جميعا المائة إنهما
~~يحلفان عليها ويقتسمانها وتبقى الخمسون بيد المستودع ليس لها مودع إلى آخر
~~قوله، يقتضي ألا يلزم المقارض ضمان بنسيانه، ويحلف كل واحد من صاحبي المال
~~على السلعة الرفيعة أنه اشتراها من ماله، ويكون من ماليهما جميعا نصفها من
~~مال هذا ونصفها من مال هذا، وتبقى الأخرى بيد المقارض إذا ms4881 لم يكذب أحدهما
~~نفسه في دعواه السلعة الأولى ويقول: بل هذه هي التي اشترى من مالي فتكون من
~~ماله ويخلص السلعة الأولى كلها، وفي هذا اختلاف، قد قيل: إنه لا يقبل
~~دعواهما فيه بعد أن أنكراها، وقيل: إنها تكون لهما بإقرار المقارض أنها
~~لأحدهما، وإن كانا متماديين على إنكارها.
# وقول سحنون في هذه المسألة: إن المقارض لا يلزمه ضمان لنسيانه من اشترى
~~السلعة من ماله يأتي على قياس رواية عيسى عن ابن القاسم في كتاب الدعوى
~~والصلح في الرجل يقر بالوديعة لأحد رجلين لا يدري من هو منهما؟ أنه لا
~~يلزمه غيرها وتكون بينهما بعد أيمانهما، ومثل قول ابن كنانة في مسألة الرجل
~~يأخذ من الرجل ثوبا من كل واحد منهما على أنه فيه بالخيار فيردهما ولا يعرف
~~ثوب هذا من ثوب هذا ويدعيان جميعا أحدهما وينكر الآخر، إن الثوب الذي
~~ادعياه يكون بينهما بعد أيمانهما ويبقى الآخر بيد المشتري حتى يأتي له
~~طالب.
# وقد ذكرنا ذلك والاختلاف فيه في سماع يحيى من كتاب بيع الخيار، ويأتي في
~~هذه المسألة على قياس ما مضى في رسم القطعان من سماع عيسى من هذا الكتاب في
~~المقارض بالمالين يزعم أنه ربح خمسين دينارا لا يدري من أي المالين، أنه لا
~~شيء له من الخمسين وتكون لصاحبي المالين أن يلزمه لكل واحد منهما ضمان
~~الثمن الذي اشترى به السلعة من ماله، وهي رواية أبي زيد عن ابن القاسم في
~~سماعه بعد هذا، قال: هما مخيران بين أن يضمناه السلعتين
# PageV12P396
# ويأخذ أموالهما، وبين أن يأخذ السلعتين فتباع بهما ويعطى كل واحد منهما
~~رأس ماله ويكون للمقارض ربحه إن كان فيهما ربح.
# وحكي عن ابن كنانة مثل قول ابن القاسم خلاف ما حكيناه عنه في مسألة الذي
~~يأخذ الثوبين من الرجلين بالخيار فتختلط عليه.
# وقال عن ابن القاسم: إلا أن تكون قيمة السلعة الأدنى أكثر من الثمن الذي
~~اشترى به السلعة الأولى فلا خيار لهما في تضمينه، وتكون السلعتان على
~~القراض على قدر أموالهما، وقال ms4882 محمد بن المواز: إن اتفقت قيمتهما فلا حجة
~~لصاحب الأكثر على صاحب الأقل ولا على العامل، وإن اختلفت غرم العامل فضل
~~قيمة الرفيعة على الدنية؛ لأن كل واحد منهما يدعي الرفيعة ويرجو ذلك،
~~والعامل لا يدفعهما وإنما تعتبر قيمتهما اليوم وهو نحو رواية أبي زيد فتدبر
~~ذلك كله وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقسم الربح على المالين جميعا
# مسألة وسئل سحنون: عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا، ثم إن العامل عمل به
~~وربح فحاسبه رب المال فأخذ ربحه وترك المال عند العامل ثم زاده رب المال
~~آخر مثل الذي كان دفع إليه أولا فعمل بالمالين جميعا فربح فيهما، قال: يقسم
~~الربح على المالين جميعا فما صار للمال الأول كان على قراضهما وما صار
~~للمال الثاني كان لرب المال، ويكون له أجرة مثله، قلت: فلو خسر؟ قال سحنون:
~~تحسب الخسارة على المالين جميعا فما أصاب المال الأول من الخسارة جبر
~~بالربح الذي وصل إلى العامل، وإلى رب المال، ويكون للعامل أجرة مثله في
~~المال الآخر ولا ضمان عليه فيما خسر فيه؛ لأنه فيه أجير وليس له فيما ربح
~~فيه شيء وهو في المال الأول على قراضه.
# قال محمد بن رشد: جواب سحنون في هذه المسألة على مذهب
# PageV12P397
# ابن القاسم في المدونة أن المفاصلة لا تتم بينهما إلا بقبض المال لا
~~بالمحاسبة خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وغيرهما
~~من أصحاب مالك حاشى ابن القاسم فيجوز على ما ذهب إليه ابن حبيب وحكاه عن
~~أصبغ أن يدفع إليه مالا آخر بعد أن حاسب في المال الأول وقبض ربحه منه على
~~أن يخلطه ويعمل فيهما معا، كان على ذلك الجزء أو على جزء آخر، ولا يجوز إلا
~~بخلطه به ويعمل بكل مال على حدة إذا كان على جزء آخر، وأما إن كان على مثل
~~الجزء الأول فقد قيل: إنه يجوز، ذكره ابن المواز في قول، وهو ظاهر ما في
~~المدونة، وقيل: إنه لا يجوز حكى ذلك ابن المواز عن ms4883 ابن القاسم من رواية أبي
~~زيد عنه، فإن دفع إليه مالا آخر قبل أن يفاصله في المال الأول وفيه ربح أو
~~خسارة على مثل الجزء الأول أو أقل أو أكثر على أن يخلطه به لم يجز.
# قال ابن حبيب في الواضحة: فإن عمل على هذا قسم الربح على عدد المال الأول
~~حين يخلطه بالمال الثاني وعلى عدة الثاني فتكون حصة الأول من الربح بينهما
~~على شرطهما.
# ولا يجبر نقصان واحد من المالين بربح المال الثاني، وحصة المال الثاني
~~على قراض مثلهما على غير شرط أن يخلطه بالأول؛ لأنها زيادة داخلة في المال
~~غير خارجة عنه.
# وقال فضل: وهو مذهب ابن القاسم في المستخرجة؛ لأنها زيادة داخلة في
~~المال، ولا أعرف هذه المسألة في المستخرجة في روايتنا، وقد رأيت للفضل أنه
~~يرد في المال الثاني إلى إجارة مثله على مذهب ابن القاسم في المدونة مثل
~~قول سحنون ها هنا؛ لأنه جعل شرط الخلط مثل ما لو اشترط إن وضعت في هذا
~~المال الثاني جبرته من الأول فصارت زيادة خارجة اشترطها رب المال لنفسه مع
~~الغرر إذ قد يخسر وقد لا يخسر وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأخذان المال من رجل قراضا هل يجوز لهما أن يقتسما المال
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجلين يأخذان المال من رجل قراضا هل
# PageV12P398
# يجوز لهما أن يقتسما المال إن أحبا؟ قال: ليس ذلك لهما، قيل: فلو أن
~~رجلين دفع إليهما رجل مالا وديعة هل يجوز لهما أن يقتسماه؟ قال: ليس ذلك
~~لهما، وجميع ما سألت عنه من المقارضين والمستودعين واحد لا يجوز لهما أن
~~يقتسماه فإن فعلا فتلف المال لم يضمنا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم إن
~~أمكنتني من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: ليس من سنة القراض أن يبضع العامل مع رب المال
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الرجل يدفع إلى الرجل المال قراضا ويأذن له في
~~أن يبضع إن أحب فيعرض لرب المال سفر فيبضع معه العامل، فلما جاء ms4884 البلدة عرف
~~رب المال الخريطة وعرف المال أنه ماله بعينه، فاشترى به لمن ترى الفضل؟
~~قال: أراه لرب المال؛ لأن العامل لم يشتر به شيئا ولم يعمل له فيه، وليس
~~هذا من سنة القراض أن يبضع العامل مع رب المال.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إنما أذن له أن يبضع مع غيره
~~لا معه، هذا هو الوجه الذي يعرف في إذنه له في ذلك.
### | مسألة: أخذ تسعة وثلاثين دينارا قراضا فربح العامل في المال دينارا
# مسألة وقال سحنون في رجل أخذ تسعة وثلاثين دينارا قراضا فربح العامل في
~~المال دينارا تم على المال الحول: إن الزكاة تخرج من الأربعين دينارا كلها
~~قبل أن يقتسما الذي ربح، ثم يقع على المقارض في نصف ديناره حصة الزكاة ما
~~يقع عليه من الأربعين، ليس عليه أكثر من ربع عشر نصف الدينار الذي ربح، ليس
~~يقع عليه
# PageV12P399
# أكثر من الحصة من جميع الأربعين.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب أن العامل يجب عليه في حظه
~~الزكاة وإن كان أقل من نصاب إذا كان في رأس مال رب المال وحصته من الربح ما
~~تجب فيه الزكاة، أو في رأس مال رب المال وجميع الربح ما تجب فيه الزكاة.
# وقد قيل: إنه لا يجب عليه في حظه من الربح زكاة حتى يكون في رأس مال رب
~~المال وحصته من الربح ما تجب فيه الزكاة، ويكون أيضا في حظه من الربح ما
~~يجب فيه الزكاة، وهذا القول تأوله محمد بن المواز على ابن القاسم ولا يوجد
~~له نصا، والثلاثة الأقوال كلها استحسان ليست بجارية على أصل ولا قياس، وقد
~~مضى بيان هذا كله في رسم أوله مسائل بيوع من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أخذ المال قراضا يعمل به ثم أخذ منه رب المال ماله وللعامل ثياب يلبسها
# مسألة وسئل سحنون: عن الرجل إذا أخذ المال قراضا يعمل به ثم أخذ منه رب
~~المال ماله وللعامل ثياب يلبسها ms4885 كان اشتراها لسفره من مال القراض هل يكون
~~لرب المال أن يأخذ منه الثياب التي كان يلبس العامل؟ قال: إذا كانت ثيابا
~~لها قدر وبال فإنها ترد وتباع ويدخل ثمنها في جملة مال القراض، وإن كانت
~~ثيابا خلقة تافهة ليس لها قدر تركت للعامل كما قال مالك في القربة والحبل
~~والشيء الخفيف.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما مضى في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم
~~ونحو ما في الموطأ، وهو مما لا اختلاف فيه احفظه وبالله التوفيق.
### | مسألة: المقارض يسلب هل يكتسي من مال القراض
# مسألة وسئل سحنون: عن المقارض يسلب هل يكتسي من مال القراض؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا كان من حقه أن
# PageV12P400
# يكتسي في سفره من مال القراض إذ فرق بين الأولى والثانية وبالله التوفيق.
### | [مسألة: اشترى النصراني بالمال خمرا فأسلم رب المال والخمر قائمة في يد المقارض]
# مسألة وسئل سحنون عن نصراني دفع إلى نصراني مالا قراضا فاشترى النصراني
~~بذلك المال خمرا فأسلم رب المال والخمر قائمة في يد المقارض لم تبع وهي حين
~~أسلم رب المال في ثمنها ربح أو لا ربح فيها، والعامل يقول: خذ خمرك ورب
~~المال يقول: إنما قارضتك بمال ولم أقارضك بخمر فأدفع إلي مالي، وكيف إن قال
~~رب المال: أدفع إلى هذا الخمر يكسرها فإنه لا يحل لي ملكها، فقال الآخر:
~~لا، أدفع إليك فيذهب ربحي!! أو قال: أنا أنتظر بها الأسواق؟ قال سحنون: هي
~~مصيبة وقعت على رب المال، وينظر إلى قدر فضل النصراني فيها فيعطى منها
~~ويهراق ما صار للمسلم.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في نوازله الثانية من كتاب المديان والتفليس
~~في المركب من الروم يرسي بساحل المسلمين ومعهم الخمر للبيع وغير ذلك إن
~~السلطان لا يجبرهم على بيعها للعشور، ولكن يوكل من يتحفظ بها حتى إذا بيعت
~~أخذ من ثمنها العشور معارض لقوله في هذه المسألة، وقد مضى الكلام على ذلك
~~هناك فلا معنى ms4886 لإعادته.
### | : الرجل يدفع إلى الرجلين المال قراضا فيختلفان في المال عند من يكون منهما
# من سماع أصبغ بن الفرج من عبد الرحمن بن القاسم من كتاب البيوع والصرف
~~قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يدفع إلى الرجلين
# PageV12P401
# المال قراضا فيختلفان في المال عند من يكون منهما، قال: إذا كان ذلك نظر
~~إلى صاحب المال فاتبع قوله فإن حضر الاشتراء أحضراه، قلت: فإن اختلفا في
~~الاشتراء أو البيع وقال هذا لا أراه؟ قال: لا بد لهما من أن يجتمعا
~~ويتسالما وإلا رد المال وانسلخا منه، وليس للسلطان في هذا مقال ولا نظر،
~~قال: وهذا في رأيي ما لم يقبض المال فإذا قبض فهو إلى من دفعه ربه عند
~~مقارضتهما إن كان دفع إليهما جميعا، وإن كان أحدهما فأحدهما وليس للآخر بعد
~~كلام ولا مقال إذا كان يعلمه قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يتكلم فجمعت ذلك
~~وتكلمنا معه فيهما.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في رسم إن أمكنتني
~~من سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : دفع إليهما المال قراضا على غير شرط فعملا فيه جميعا ثم اختلفا
# ومن كتاب البيوع والصرف قال: وسألته عن الذي يدفع إلى الرجلين المال
~~قراضا على أن لصاحب المال النصف ولأحدهما الثلث وللآخر السدس والعمل بينهما
~~على قدر ذلك؟ قال: ليس في هذا خير، قال أصبغ: وإذا وقع فسخ ما لم يقع العمل
~~ويفوت فإن فات بربح أو وضيعة وفراع رأيت أن ينفذ ذلك إذا لم يكن فيه اشتراط
~~على صاحب السدس بأكثر من جزئه من العمل، والنظر والكفاية لهما جميعا فإن
~~كان كذلك وفات كانا على شرطهما في الأجزاء وكان للعامل فضل زيادة العمل
~~الذي اشترط عليه بأجرة مثله.
# قال محمد بن رشد: كراهية ابن القاسم لمقارضته إياهما على أجزاء
# PageV12P402
# مختلفة هل يكون العمل بينهما على قدر أجزائهما من الربح بقوله: ليس في
~~هذا خير، ضعيفة على أصله في المدونة؛ إذ لم يراع فيها اختلاف العاملين في
~~النفاد ms4887 في التجر والبصر به، فقال: إنه إذا قارضهما على أن يكون أحدهما بسدس
~~الربح وللآخر الثلث إن ذلك لا يجوز؛ لأنه كأنه قال لأحدهما: اعمل مع هذا
~~على أن لك ربح بعض عمل هذا، فالذي يأتي على تعليله في المدونة وهو الظاهر
~~من قوله فيها أنه إذا قارضهما على أن لأحدهما ثلث الربح وللآخر السدس
~~والعمل بينهما على قدر ذلك أن ذلك جائز؛ لأن الشركة بين العاملين على هذا
~~جائزة، لو دفع إليهما المال قراضا على النصف من غير شرط فاشتركا هما على
~~العمل فيه على الثلث والثلثين على أن يكون على صاحب الثلث من العمل الثلث
~~وعلى صاحب الثلثين الثلثان لجاز، وإنما تصح الكراهية في ذلك على مراعاة
~~اختلاف العاملين في البصر بالتجر، وعلى ذلك يأتي اعتراض سحنون في المدونة
~~عن ابن القاسم بقوله: أو ليس قد يجوز لصاحب المال أن يدفع المال قراضا على
~~النصف وأقل من ذلك وأكثر؟ وهو اعتراض بين، ألا ترى أنه لو قارض أحدهما في
~~مائة دينار على انفراد على أن يكون له ثلث الربح، وقارض الآخر في مائة على
~~انفراد على أن يكون له ثلثا الربح فاشتركا جميعا في العمل بإذن صاحب المال
~~دون شرط لوجب ألا يكون لواحد منهما من الربح إلا ما اشترط فيأخذ صاحب المال
~~جميع ربح المائتين ويأخذ الذي قورض في المائة على الثلثين الثلث والذي قورض
~~في المائة الأخرى على الثلث السدس.
# فوجه الكراهية في ذلك على هذا أن العاملين لم يرض الذي هو أبصر بالتجارة
~~من صاحبه أن يكون له من الربح على قدر عمله إلا بما شرط عليه صاحب المال،
~~فكأنه قال للمقصر في التجر منهما أعمل مع هذا على أن يكون لك من الربح
~~مائة، وهذا القول أظهر، ألا ترى أنه لو دفع إليهما المال قراضا على غير شرط
~~فعملا فيه جميعا ثم اختلفا في قسمة الربح بينهما لوجب أن يقسم بينهما على
~~أن يكون حظه من الربح بينهما بنصفين، أو على أن يكون لأحدهما ms4888 من الربح
~~الثلث وللآخر السدس والعمل عليهما على قدر ذلك جاز على أصل ابن القاسم في
~~المدونة، وكرهه في هذه الرواية، فإن فات
# PageV12P403
# بربح أو وضيعة مضى على شرطهما، وإذا قارضهما على أن يكون لأحدهما من
~~الربح الثلث وللآخر السدس والعمل بينهما بنصفين جاز على ما يدل عليه مذهب
~~سحنون في اعتراضه على ابن القاسم، وهو الأظهر على ما ذكرناه، ولم يجز على
~~مذهب ابن القاسم، قال فضل: القياس على مذهبه أن يرد العامل إلى قراض
~~المثيل؛ لأنها زيادة داخلة في القراض، والصحيح عندي في القياس على مذهبه أن
~~يرد إلى إجارة المثيل، ألا ترى أنه قال في المدونة كأنه قال لأحدهما اعمل
~~على هذا على أن لك ربح بعض عمل هذا فما اشترط رب المال من المنفعة لأحد
~~العاملين، فكأنه إنما يشترطها لنفسه لماله من القراض في جر النفع إليه.
# يبين ذلك المسألة الواقعة بعد هذا في الكتاب، ومسألة المدونة إذا دفع
~~إليه مالا على أن يجعله معه من يبصره بالتجارة.
# وقوله: فإن كان كذلك، يريد فإن كان الشرط أن الربح بينهما على الثلث
~~والثلثين والعمل عليهما بنصفين كانا على شرطهما في الأجزاء، وكان للعامل
~~فضل زيادة العمل الذي اشترط عليه بأجرة مثله، فهو خلاف قوله في المدونة،
~~لأنه لم يراع الشرط، وإلا فسد به القراض إذ جعل الربح بينهما على شرطهما
~~وأرجع الذي عمل أكثر من جزئه من الربح بأجرة مثله في الزايد، فجعل الكلام
~~إنما هو بين العاملين كالمتزارعين على الثلث والثلثين مستويان في العمل
~~ويسلمان في العمل في مزارعتهما من كراء الأرض بما يخرج منها على ما ذهب
~~إليه ابن حبيب من أنهما لا يحولان عن شرطهما، ويتعادلان فيما يخرجان،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: مغاررة وبيع غرر
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فاشترى
~~سلعة، ثم إن العامل قال لصاحب المال: هل لك أن أدفع إليك مالك على أن يكون
~~فلان بمثابتك في الربح متى ما بعنا فإن كان ربح ms4889 قاسمته إياه كما أقاسمك،
~~فرضي بذلك قال: هذا حرام لا يحل. وقاله أصبغ وهو مغاررة وبيع غرر، وقليل في
~~كثير وغير
# PageV12P404
# ذلك من سلف جر منفعة وغيره من قبل ما يجر من الربح بما أعطى إلى من يحب
~~ممن يجعل في مثابة رب المال، فهو جار إلى نفسه بماله الذي عمل، فكل هذه
~~الأوجه من الفساد والإغرار وأكثرها تدخله ويجري فيه فلا خير فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن ذلك لا يجوز؛ لأنه عجل رأس
~~المال لصاحبه قبل أن ينض جميعه على أن يعطي حظه من الربح لمن يريد منفعة
~~ورفعه، فيدخله سلف جر منفعة، والربح أيضا غير معلوم قد يقل ويكثر فهو غرر
~~وربا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأخذ المال قراضا على أن يرسل فيه غلمانه ومن أحب
# مسألة وسألته: عن الذي يأخذ المال قراضا على أن يرسل فيه غلمانه ومن أحب
~~ولا يخرج هو إن شاء، قال: لا يصلح.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم الشجرة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يقارض الرجل على أن يخرج إلى البحيرة أوالفيوم يشتري طعاما
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الذي يقارض الرجل على أن يخرج إلى البحيرة أو
~~الفيوم يشتري طعاما، فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: إلى هذا ذهب ابن حبيب في الواضحة أنه جائز ما لم يشترط
~~عليه جلب ما اشترى هناك من السلع إلى هلم، أو يسمى له سلعا يشتريها هنالك
~~ويأتي بها، أو يحمل من هنا إلى هنالك سلعا يبيعها ثم فيكون فيه أجيرا؛ لأنه
~~رسول بأجرة غرر، وهو كله خلاف ما في المدونة؛ لأنه لم يجز فيها أن يدفع
~~الرجل إلى الرجل مالا قراضا على أن يخرج به إلى بلد من البلدان يشتري به
~~تجارة؛ لأنه قد حجر عليه ألا يشتري حتى يبلغ ذلك البلد، وروى الحارث عن ابن
~~وهب أن مالكا سئل عن رجل يقال له: أخرج إلى مالي ms4890 في موضع كذا فاعمل به
# PageV12P405
# قراضا، قال: لا خير فيه لموضع قوله أخرج، وكأنه رآه من وجه المنفعة.
# قال: وسمعت مالكا وسئل عن الرجل يكون بالمدينة وهو من أهل مصر، فسأل
~~الرجل بالمدينة أن يعطيه مالا قراضا يبتاع به متاعا بالمدينة ويخرج به إلى
~~مصر ويبيعه ويدفع إليه رأس ماله وما يصيبه من الربح في نصيبه إلى وكيله
~~بالفسطاط، قال مالك: لا بأس بذلك فروجع في ذلك وقيل له: إنما أعطاه المال
~~على أن يبتاع به ويخرج إلى مصر ألا تراه شرطا؟ قال: هذا لا بأس به هي بلده
~~وإليها يخرج.
# وروى ابن أبي أويس عن مالك مثله، وقول مالك هذا في رواية ابن وهب وابن
~~أبي زيد وابن أبي أويس ليس بخلاف لما في المدونة، والحجة في جواز ذلك جعل
~~عمر بن الخطاب المال الذي دفعه أبو موسى الأشعري إلى عبد الله وعبيد الله
~~ليبتاعا به متاعا بالعراق ويبيعانه بالمدينة قراضا بإشارة من أشار عليه
~~بذلك من جلسائه وبالله التوفيق.
### | : أخذ من رجل تسعة عشر دينارا قراضا فربح فيها دينارا أفيها الزكاة
# ومن كتاب الزكاة والصيام وسئل أشهب: عن رجل أخذ من رجل تسعة عشر دينارا
~~قراضا فربح فيها دينارا فصارت عشرين أفيها الزكاة؟ قال: إن كانا لم يكونا
~~تقاسما قبل الحول ففيها نصف دينار يزكي التسعة عشر دينارا ربع عشرها، ويدفع
~~بقيتها إلى ربها ويزكي الدينار ريع عشره، ثم يقتسمان ما بقي بينهما على
~~قراضهما، وقاله أصبغ، وقال ابن القاسم جملة: إن فيها الزكاة.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب وأصبغ: إن العامل يجب عليه في ربحه الزكاة مع
~~جملة المال إذا كان في جميعه بحظ العامل ما تجب فيه الزكاة، هو مثل ما مضى
~~من قول مالك في رسم الزكاة من سماع أشهب، وهو مذهب سحنون، خلاف المشهور من
~~قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن العامل لا
# PageV12P406
# يجب عليه في حظه من الربح زكاة حتى يكون في رأس مال رب المال وحصته من
~~الربح ما تجب ms4891 فيه الزكاة.
# وأما اشتراطهما في ذلك إن لم يكونا تقاسما قبل الحول فهو مثل ما في كتاب
~~الزكاة من المدونة أن العامل لا يجب عليه في حظه من الربح زكاة حتى يمر
~~الحول عليه من يوم يدفع المال إليه، وإن لم يعمل به إلا قبل أن يحول عليه
~~الحول بيسير، خلاف ظاهر ما في كتاب القراض منها أن الزكاة تجب عليه في حظه
~~من الربح، وإن لم يحل الحول عليه من يوم دفع إليه إذا كان قد حال الحول على
~~رأس مال رب المال وربحه من يوم أفاد أو زكاة، وهو ظاهر قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، وظاهر قوله فيها أيضا أن الزكاة تجب عليه في حظه من الربح إذا
~~كان في جملة المال بربحه كله ما تجب فيه الزكاة خلاف المشهور من قوله
~~وروايته عن مالك مثل قول أشهب، وروايته عن مالك ومثل قول سحنون وأصبغ
~~وبالله التوفيق.
### | : يدفع إلى الرجل مالا قراضا على أن الثلث لرب المال وللعامل الثلثان
# من نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج قال: سئل أصبغ عن الرجل يدفع إلى الرجل
~~مالا قراضا على أن الثلث لرب المال وللعامل الثلثان فيقول العامل بعد القبض
~~والإشهاد أنا خارج أكتري دابة وأخرج، فيقول رب المال: أنا أكري منك دابة
~~على أن تعطني نصف ربحك وهو الثلث، فيكون لي من الربح الثلثان، ويكون لك
~~الثلث، فيقول: نعم فيعمل على ذلك فيربح أو يخسر، مالذي يكون للعامل أو لرب
~~المال.
# قال أصبغ: أرى أن ينظر إلى أمر الدابة وركوبها، فإن كان أمرها يسيرا ليس
~~بزيادة لها بال إلى سفر من الأسفار كثيرا، أو كثير المؤنة وبال مما لو
~~اشترطها بدءا عند أصل
# PageV12P407
# القراض لجاز لخفة ذلك ويسارته، فأرى القراض صحيحا، وأرى لرب الدابة شرطه
~~وأراه كفاسخ القراض الأول، فيقارضه ثانية بزيادة في الشرط؛ لأنه لم يعمل
~~ولم يخرج، وقد كان لرب المال استرجاع ماله على هذا، فهو كقراض مستأنف له
~~كما لو لم يكن بينهما ذكر دابة ولا ms4892 كراء، فيقارضه على الثلث فلم يخرج حتى
~~بدا لرب المال فاستغل ذلك فرجع إليه فسأله أن يزيده في الشرط ويأخذه على
~~النصف أو يرده، ففعل كان ذلك جائزا، وكان ذلك له ولم يكن به بأس، وحمل
~~أمرهما على الأمر الثاني، فكذلك هذا في مسألتك إذا كان أمر الدابة خفيفا
~~مما قد كان يجوز اشتراط مثلها مع القراض ونحوها بمثلها، فإن كان على غير
~~ذلك وكان لها بال وزيادة بينة في القراض وعون كبير يسافر عليها إلى مصر من
~~الأمصار ويحمل عليها الأمر الغليظ الذي يكف غيره من الأكرية ويكون زيادة
~~بينة كبيرة فالقراض فيها فاسد ولو ابتدئ، فكذلك في عاقب مسألتك حين أراد
~~الخروج فجعله له بتلك الزيادة بالشرط وبما يخرج ويستوجب العمل والقراض فهو
~~كالابتداء به، وهو فاسد عندي وينقض ما لم يفت، فإن فات بالعمل فهو أجير على
~~قول ابن القاسم في الزيادة إنه بها أجير ويذكره زعم عن مالك، والربح
~~والنقصان لرب المال، وعليه للعامل إجارة مثله كالرسول والأجير.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن القراض ليس بإجارة تلزم بالقول، وهو
~~يشبه في بعض حالاته الجعل ويفارقه في أكثر أحواله، فله حكم على حياله يشبه
~~المساقي إلا أنه لا يلزم بالعقد ولا بالقبض، وكل واحد منهما بالخيار ما لم
~~يشغل المال أو بعضه أو يسافر به، فإن شغله لم يكن له أن يرده ولا كان لرب
~~المال أن يسترده حتى ينض، وكذلك إن سافر به لم يكن له أن يرده في غير البلد
~~الذي أخذه فيه ولا لرب المال أن يأخذه منه بعد أن شخص
# PageV12P408
# به، فإذا كانا بالخيار وإن تشاهدا على القراض بجزء اتفقا عليه، فجائز أن
~~يتفاسخاه إلى قراض آخر يبتدئانه على ما يجوز فيه من الشروط وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزكاة لا تجب عليه في ربحه حتى يحول عليه الحول من يوم قبضه
# مسألة وسألته: عن المقارض يعمل بالمال منه فيفاصل صاحبه ويقتضي حصته من
~~الربح وله مال لا يحمل في مثله الزكاة ms4893 وقد حال عليه الحول إلا أنه إذا جمع
~~إلى ما ربح في القراض صار ما تجب فيه الزكاة، هل يضمه إلى ربح هذا القراض
~~فيزكيه معه؟ أم يجعل ربح هذا القراض كالفائدة، وإن كان قد أخرج زكاته فيضمه
~~إلى ماله الذي كان في يديه ويستقبل حولا.؟ قال أصبغ: قد أسقطت المأحذ في
~~مسألتك وحجتك، أما تعلم أن المقارض الذي ذكرت يصير له بعد الحول في ربحه لا
~~ما يجب فيه الزكاة أنه يزكيه وإن لم يكن مالا، وهذا قول مالك في موطإه
~~وغيره كثير من قوله ورواية أصحابه واجتماعهم عليه وقولهم به أصلا من أصله
~~وأصولهم، فأين يدخل إن كان له مال؟ هذا ليس بشيء في سؤالك، هذا خطأ والزكاة
~~عليه فيما أصاب بعد أن يكون قد حال المال بيده كما استثنى مالك ما قل منه
~~أو كثر، فلما كان هذا هكذا واجبا لم يكن ذلك مالا يضيفه إلى فائدة إن كانت
~~عنده لم يجب فيها شيء ولا غيره مما يعيد عند ذلك فافهم إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة في نوازل أصبغ من كتاب زكاة
~~العين، وهي ها هنا أكمل وأبين، ومراد أصبغ في الموضعين جميعا أن المقارض لا
~~يضم ماله من مال قد حال عليه الحول ولا يبلغ ما تجب فيه الزكاة إلى ما ربح
~~في القراض فيزكيه مكانه إن كان يبلغ بإضافته إليه ما تجب فيه الزكاة، وإن
~~كان قد زكى الربح، ولكنه يضيفه إليه ويستقبل به حولا من أجل أن الربح وإن
~~كان قد زكاه فلم يزكه على ملكه وإنما زكاه على ملك رب
# PageV12P409
# المال بدليل أنه يزكيه وإن لم يبلغ ما تجب فيه الزكاة، ولم يذكر في
~~السؤال الحجة التي احتج بها عليه السائل في أن يضيف ماله من مال قد حال
~~عليه الحول ولا تجب فيه الزكاة إلى ربح القراض الذي زكاه فيزكيه مكانه إن
~~كان يبلغ بإضافته إليه ما تجب فيه الزكاة، فضعفها هو وقال له: قد أسقطت ms4894
~~المأخذ في مسألتك وحجتك، فيحتمل أن يكون احتج عليه بأن ربح العامل مزكي على
~~ملكه لا على ملك رب المال بقول مالك وابن القاسم: إن الزكاة لا تجب عليه في
~~ربحه حتى يحول عليه الحول من يوم قبضه، فأسقط هو حجته عنده التي احتج بها
~~عليه بأنه لو كان الربح الواجب له في القراض مزكى على ملكه لما وجب عليه
~~فيه الزكاة وإن كان قد حال عليه الحول من يوم قبضه إلا أن يبلغ ما تجب فيه
~~الزكاة، ولعمري إن الحجة لكل واحد منهما على صاحبه فيما احتج به عليه لازمة
~~له إذا لم يكن حظه من الربح مزكى على ملكه ولا أعتبر فيه النصاب، فيلزم ألا
~~يعتبر فيه الحول، وهو ظاهر ما في كتاب القراض من المدونة أن المقارض يجب
~~عليه في حظه من الربح الزكاة وإن لم يقم المال بيده حولا إذا كان في رأس
~~مال رب المال وحصته من الربح ما تجب فيه الزكاة، ولأنه أيضا إن قلت: إن حظه
~~من الربح مزكى على ملكه ولذلك اعتبرت الحول في حقه من يوم قبض المال وصار
~~في يده، فيلزم أن يعتبر فيه النصاب وألا تجب عليه فيه الزكاة إلا أن يبلغ
~~ما تجب فيه، وهذا القول تأوله محمد بن المواز على ابن القاسم ولا يوجد له
~~نصا، فالمسألة على كل حال غير راجعة إلى أصل ولا جارية على قياس إذ لم
~~يعتبر في ذلك ملك أحدهما دون صاحبه على انفراد في النصاب والحول كما اشترط
~~فيها الحرية والإسلام وعدم الدين ولا ملكهما جميعا في ذلك أيضا، كما اشترط
~~فيهما الحرية والإسلام وعدم الدين، وقد مضى القول على هذا المعنى في رسم
~~أوله مسائل بيوع من سماع أشهب وبالله التوفيق.
### | مسألة: تمر الحائط المساقي إذا بلغ بجملته ما تجب فيه الزكاة
# مسألة قيل له: فالمساقي يصير في حصته من الثمن وسقان يجذ من
# PageV12P410
# نخل له ثلاثة أوسق هل يضم جميع ذلك فيزكيه أم لا زكاة عليه إلا في
~~الوسقين؟ ms4895 قال أصبغ: وهذه أيضا كنت تستدل عليها بمسألة المساقي الذي لا تمر
~~له سواه، تخرج مساقاته خمسة أوسق فإنما يصير له بعضها أن عليه أن يزكي ما
~~صار له ولا يسقط الزكاة حين فرضت في الجميع بخمسة أوسق ووجبت كما وجبت في
~~القراض الزكاة عليهما جميعا إذا كان عشرون فصاعدا، فهذه وتلك سواء، على
~~العامل أن يزكي ما كان له واجبا، فلما كان ذلك عليه لم يضف إلى غيره مما لم
~~تجب وكان هذا بزكاته وسنته وهذا بسنته.
# قال محمد بن رشد: أما المساقاة فلا اختلاف أحفظه في أن زكاة ثمرتها كلها
~~حظ المساقي وحظ رب الحائط مزكاة على ملك رب الحائط لا على ملك العامل، فلا
~~تعتبر شرائط وجوب الزكاة من الحرية والإسلام والنصاب إلا في حق رب الحائط
~~لا في حق العامل، فالزكاة واجبة في تمر الحائط المساقي إذا بلغ بجملته ما
~~تجب فيه الزكاة أو لم يبلغ بجملته ما تجب فيه الزكاة إلا أن لرب الحائط
~~حائطا غيره فيه من التمر ما إذا أضافه إلى تمر حائط المساقاة وجبت فيه
~~الزكاة إذا كان حرا مسلما، وإن كان العامل في الحائط عبدا أو نصرانيا.
# وإن جذ المساقي من نخل له ثلاثة أوسق أو أربعة أوسق فلا تجب عليه فيها
~~الزكاة، وإن كان قد صار له في حظه من تمر المساقاة ما إذا أضافه إليها وجبت
~~فيها الزكاة، كان قد زكى ببلوغ تمر الحائط ما تجب فيه الزكاة أو لم يزك؛
~~لأنه إن كان زكى فإنما زكى على ملك رب الحائط لا على ملكه، وهذا ما لا
~~اختلاف فيه، فكان وجه القياس أن يرد ما اختلف فيه من زكاة حظ العامل من ربح
~~القراض إلى ما اتفق عليه من زكاة حظ العامل من تمر المساقاة ولكنهم لم
~~يقولوا ذلك فانظر فيه وبالله التوفيق.
# PageV12P411
### | مسألة: العامل في المزارعة شريك
# مسألة قلت: فالمزارع إذا زارع على النصف والثلث أو الربع أو الخمس إذا
~~صار في سهمه ما لا تجب فيه الزكاة ms4896 غير أنه إذا جمع الجميع وجبت فيه الزكاة؟
~~فقال: هو مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: مسألة المزارع هذه مخالفة للأصول وليست كالمساقاة؛ لأن
~~العامل في المزارعة شريك، ومن قول مالك وجميع أصحابه أنه لا زكاة عليه حتى
~~يبلغ حظه ما تجب فيه الزكاة، لا اختلاف بينهم في ذلك.
# والمسألة مضروب عليها في كتاب أحمد، وذكر أنها لم تصح لأبي صالح، ويحتمل
~~أن يريد أن المزارع كالمساقي في أنه إذا رفع من زرعه الذي بينه وبين شريكه
~~ما لا تجب فيه الزكاة ولو زرع على انفراد لا تجب فيه إلا أنه إذا أضافه إلى
~~ما رفع مع شريكه وجبت فيه الزكاة أنه لا زكاة عليه فيه، فتصح المسألة على
~~هذا التأويل وإن كان فيه بعد؛ لأن هذا الوجه يستوي فيه المزارع والمساقي
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الربح والوضيعة على الربع والثلاثة أرباع
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت الرجل يبعث إلى الرجل بمائة دينار يشتري له بها
~~طعاما على أن نصف الربح لرب المال والنصف فيما بينه وبين العامل وشرطا أن
~~ما كان فيه من وضيعة فعلى العامل ربع الوضيعة، كيف العمل إن جاء ربح أو
~~وضيعة؟ قال أصبغ: أراه كالسلف وأراه سلفا لرب المال وأرى الربح والوضيعة
~~على الربع والثلاثة أرباع، والعامل إجارة مثله في كفاية الثلاثة أرباع
~~وعنايته والقيام فيها في الاشتراء والبيع.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه لما شرط أن له ربح ربع
# PageV12P412
# المال وعليه وضيعة حكم له بحكم السلف إذ هذا وجه من وجوه أحكامه، فحمله
~~عليه وصار كأنه أسلفه ربع المال على أن يشتري له طعاما بثلاثة أرباعه
~~ويبيعه له فوجب أن يكون ضامنا لربع المال في ذمته، ويكون له إجارة مثله في
~~شرائه الطعام بثلاثة أرباعه وبيعه، ولو عثر على هذا قبل الشراء لفسخ الأمر
~~بينهما وقبض ماله، ولو لم يعثر عليه إلا بعد أن اشترى الطعام وقبل أن يبيعه
~~لوجب أن يقاسمه الطعام فيأخذ ثلاثة أرباعه ويعطيه أجرة مثله في ابتياعه،
~~ويأخذ منه ms4897 ربع المائة دينار يتبعه بذلك دينا ثابتا في ذمته، يباع عليه فيها
~~حصته من الطعام، وما سوى ذلك من ماله وبالله التوفيق.
### | : اشترى جارية من مال القراض فوطئها فحملت فقال اشتريتها للقراض
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن القاسم
~~في رجل اشترى جارية من مال القراض فوطئها فحملت، فقال: اشتريتها للقراض،
~~قال: لا لأنه يتهم أن يكون أراد بيع أم ولده، قيل له: فإن أتى على ذلك
~~بشاهدين أنه اشتراها للقراض؟ قال: تباع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم لا قسامة
~~في العبيد من سماع ابن القاسم وفي رسم جاع فباع امرأته من سماع عيسى، فلا
~~معنى لإعادة شيء من ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأخذ الخمسين متاعه من صاحب المال إن كان قد أشهد على المقارض
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل دفع إلى رجل مائة دينار قراضا فخسر فيها
~~خمسين، فأتى إلى أخ له فأخبره بما خسر وقال: إني أحب
# PageV12P413
# أن تسلفني خمسين دينارا حتى أريها صاحبي فتطيب نفسه، فإذا رآها أعطيتك
~~مالك فلما دفع احتبس صاحب المال ماله أترى إن قام بخمسين على صاحب المال أن
~~يأخذها، فقال: نعم إذا كان قد أشهد على ذلك وأخبر بما خسر.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن له أن يأخذ الخمسين متاعه من صاحب
~~المال إن كان قد أشهد على المقارض بما ذكر من أنه خسر في المال، وأنه دفعها
~~إليه على الوجه الذي ذكره، وذلك إذا كان ما ادعاه من خسارة الخمسين يشبه،
~~ويكون القول قوله في ذلك مع يمينه ولو لم يشبه قوله أو نكل عن اليمين أو لم
~~يعرف قوله إلا بإقراره به على نفسه بعد دفع المال لم يكن لصاحبه إليه سبيل
~~إلا أن يعرف المال بعينه أنه له ببينة عدلة لم تفارقه وبالله التوفيق.
### | مسألة: شرط خلط مال القراض بغيره
# مسألة وعن رجل دفع إلى رجل ألف دينار ms4898 فأخرج الرجل من عنده مائة فكان صاحب
~~المائة هو الذي عمل في المال، والربح بينهما، فكانا يتحاسبان كل سنة
~~فيتقسمان ذلك، ثم إنه خسر في آخر ذلك، قال: يرد ما ربح من أول ثم يقتسمان
~~الربح على عدة المال ويكون للعامل صاحب المائة أجرة عمله في الألف.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه دفع إليه ألف دينار على أن
~~يضيف إليها مائة من ماله ويعمل بها ويكون الربح بينهما بنصفين فرآه قراضا
~~فاسدا ردهما فيه إلى إجارة المثل، ولذلك قال في الجواب يرد ما ربح من أول
~~ثم يقتسمان الربح على عدة المال ويكون للعامل صاحب المائة أجرة عمله،
~~والفساد في ذلك إنما هو بما وقع فيه من شرط خلط مال القراض إلى ماله لا بما
~~شرط عليه من أن يكون له نصف ربح الجميع؛ لأن ذلك يرجع إلى جزء
# PageV12P414
# معلوم كأنه دفع إليه ألفه قراضا على أن يكون له من الربح خمسة أعشاره
~~ونصف عشره، وذلك خلاف مذهبه في المدونة؛ لأن الذي يأتي على مذهبه فيها في
~~شرط خلط مال القراض بغيره أن يرد العامل فيه إلى قراض مثله وهو قول ابن
~~حبيب؛ لأنها منفعة داخلة في المال غير خارجة عنه ولا منفصلة منه.
# وقد قيل: إن ذلك يكره فان وقع مضى، وهو قول أصبغ وروايته عن ابن القاسم،
~~وقيل: يجوز ابتداء وهو قول أشهب.
# فالذي يأتي في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم في المدونة أن يرد العامل
~~إلى قراض مثله في الألف للأعوام كلها، وتجبر الخسارة في العام الآخر من ربح
~~الأعوام المتقدمة كما قال، إلا أن يكون كلما حاسبه وقبض حصته من الربح قال
~~له: اعمل بما في يدك قراضا مؤتنفا فلا يجبر ما خسر بعد ذلك من الربح
~~المتقدم على ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وغيرهما من
~~أصحاب مالك إلا ابن القاسم، وأما على مذهب ابن القاسم في المدونة فهما على
~~القراض من أول ما دفعه إليه، ms4899 وإن حاسبه في كل سنة وقبض حصته من الربح، وقال
~~له: اعمل في يديك قراضا مؤتنفا، وكذلك على مذهبه الذي قد نص عليه، وإن أحضر
~~المال ما لم يدفعه إليه ثم يرده عليه على قراض مؤتنف، وقد قيل: إنهما على
~~القراض الأول إذا رده إليه في الحين حتى يطول الأمر ويبرأ من التهمة، وقد
~~مضى هذا المعنى في سماع سحنون وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل مالا قراضا فابتاع به سلعة فقال صاحب المال قد نهيتك عنها
# مسألة وعن رجل دفع إلى رجل مالا قراضا فابتاع به سلعة فقال صاحب المال:
~~قد نهيتك عنها، ويقول العامل: لم تنهني عنها، قال: يحلف العامل أنه ما نهاه
~~ويكون القول قوله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأنه رب
~~المال مدع عليه العدا ويريد تضمينه، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى
~~واليمين على من أنكر وبالله التوفيق.
# PageV12P415
### | مسألة: المقارض يشتري المتاع بنظرة أيام
# مسألة وسئل: عن المقارض يشتري المتاع بنظرة أيام، قال: لا خير فيه؛ لأنه
~~يضمن ذلك الدين إذا تلف، وإن ربح فيه أعطاه نصف الربح.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا اشترى سلعا بجميع المال فليس له
~~أن يشتري متاعا بنظرة على القراض، فإن فعل لم يكن له المتاع على القراض،
~~وكان الربح له والوضيعة عليه، وهذا قوله في كتاب ابن المواز وهو ظاهر ما في
~~المدونة، وإن أذن له رب المال في ذلك إلا أن يأذن له في أن يشتري على
~~القراض على أنه إن ضاع مال القراض كان ضامنا لذلك في ذمته فيجوز وتكون
~~السلعة على القراض، ولا يقام من قوله في هذه الرواية إن ربح فيه أعطاه نصف
~~الربح أنه إن فعل ذلك يكون المتاع على القراض فيكون الربح بينهما والنقصان
~~على القراض؛ لأن المعنى في ذلك إنما هو أنهما عملا على ذلك ولا خير فيه،
~~فلا يكون الحكم في ذلك على ما عملا عليه ms4900 وكان الرب للمقارض والنقصان عليه،
~~وهذا في غير المدير وأما المدير فله أن يشتري على القراض بالدين إلى أن
~~يبيع ويقضي، وقد مضى هذا المعنى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم وبالله
~~التوفيق.
### | [مسألة: حضروا المحاسبة فجاء بماله كله إلا عشرا دنانير بقيت في دين]
# مسألة قلت له: أرأيت لو حضروا المحاسبة فجاء بماله كله إلا عشرا دنانير
~~بقيت في دين، فقال صاحب المال: أنا آخذ هذه السلعة بعشرة دنانير تكون دينا
~~لك علي، قال: لا خير فيه، قيل له: أرأيت إن جهلا ذلك حتى عملا به وفات
~~المتاع، قال: أرى عليه قيمة المتاع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة والاختلاف
# PageV12P416
# فيها مستوفى في أول سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وقد مضت المسألة
~~أيضا في رسم تأخير صلاة العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم، وفي رسم
~~القطعان من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع تجارة أو سلعة ليسافر بها فمات رب المال
# مسألة وعن رجل دفع إلى رجل مالا يعمل فيه فيسير في سفره، ثم يبدو لصاحب
~~المال فيريد أخذ ماله فيدركه في بعض الطريق فيأخذ ماله على من ترى نفقة
~~العامل وهو راجع؟ قال: على صاحب المال حتى يرجع إلى أهله.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما في المدونة إلا أن يريد هنا أن العامل رضي
~~بذلك، قال محمد بن المواز: وكذلك لو ابتاع تجارة أو سلعة ليسافر بها فمات
~~رب المال فليس للورثة ولا للوصي منعه إلا أن يرى الإمام لذلك وجها، قال
~~أحمد: ما لم يكن سفرا يطول أمره جدا، وأما إذا أراد الوصي أخذ المال وبعضه
~~عين لم يكن ذلك له حتى ينض جميعه، ولا ينبغي للعامل أن يحدث فيه حدثا يريد
~~أنه ليس له بعد موت رب المال أن يشتري بالمال إذا كان لم يشتر به شيئا بعد
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل عشرة دنانير قراضا وآخر عشرين فاشترى بها سلعتين
# مسألة قال: ولو أن رجلا ms4901 دفع إلى رجل عشرة دنانير قراضا ودفع إليه آخر
~~عشرين دينارا قراضا فاشترى بها سلعتين لا يدري بأيتهما اشترى واحدة منهما،
~~قال: فإنهما بالخيار إن أحبا أن يضمناه السلعتني ويأخذا أموالهما فعلا، وإن
~~أحبا أن يأخذا السلعتين فعلا فإن أخذاهما بيعتا لهما، فأعطى كل واحد منهما
~~رأس ماله وأعطى المقارض ربحه إن كانا أعطيا على النصف أخذ نصف الربح
~~واقتسماه جميعا
# PageV12P417
# الباقي على قدر أموالهما وإن ضمناه مالهما وبرئا من السلعتين فإن كانا
~~فيهما نقصان فعليه النقصان، وله الربح إن كان فيهما ربح، قال أبو زيد:
~~أخبرني ابن كنانة وابن القاسم في هذه المسألة على نحو هذا.
# قال ابن القاسم إلا أن تكون أدنى السلعتين خيرا من عشرين أو ثمن عشرين
~~فلا خيار لهما، فيكونان على قراضهما على قدر أموالهما؛ لأنهما ليس لهما في
~~هذا كلام يقول أحدهما: لا أدري أيتهما سلعتي، وهذه السلعة قد نقصت من
~~عشرين، فإذا كانت أدنى السلعتين أدنى من عشرين بيعتا فأخذ صاحب العشرة
~~عشرته وصاحب العشرين عشرتيه وكان الفضل بينهما على قدر رؤوس أموالهما، وكان
~~للعامل في كل مال من الربح ما اشترط.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى الكلام عليها في نوازل سحنون بما لا
~~مزيد عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى سلعة بالمائة التي كانت قراضا في يديه فباع نصفها بمائة دينار
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل دفع إلى رجل مائة دينار قراضا فعمل فيها
~~ثمانية أشهر ثم تحاسبا فجاءه برأس ماله وبقي الربح في سلعته ثم بيعت السلعة
~~عند رأس الحول فصار للعامل عشرون دينارا؟ فلا زكاة عليه، ويستقبل بها حولا،
~~قيل له: أرأيت لو أن العامل اشترى سلعة بالمائة التي كانت قراضا في يديه
~~فباع نصفها بمائة دينار ودفع إلى صاحب المال، وقال صاحب المال: أقر نصف تلك
~~السلعة قراضا بيني وبينك؟ قال: لا خير فيه إنما هي الآن شركة ولا يصلح إلا
~~أن يعملا فيها جميعا، قلت له: أرأيت لو أن العامل عمل
# PageV12P418
# في المائة ثمانية أشهر ms4902 فجاءه بخمسة وتسعين دينارا وبقيت خمسة من المائة
~~وما ربح في سلعة، وأنفق صاحب المال الخمسة والتسعين أو لم ينفقها، ثم باع
~~تلك السلعة عند رأس الحول بخمسة وعشرين؟ قال: إن كان صاحب المائة أنفق
~~الخمسة وتسعين لم يكن عليه زكاة الخمسة عشر الدينار التي يأخذها من مقارضه
~~ولا على العامل، وإن كان لم ينفق الخمسة وتسعين فإنه يضم الخمسة عشر إليها
~~فيزكيهما جميعا، ولا زكاة على العامل في العشرة حتى يحول عليها الحول.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية إنه إذا قبض رب المال
~~جميع ماله قبل الحول ثم صار للعامل بعد الحول من السلعة الربح التي كان
~~أبقاها بيده عشرون دينارا فلا زكاة عليه فيها، ويستقبل حولا ظاهره خلاف ما
~~تقدم من قوله في، سماع سحنون: إنه سواء قبض رب المال قبل الحول جميع رأس
~~المال أو بعضه إن صار لرب المال بعد الحول في نصيبه من الربح ما تجب فيه
~~الزكاة أو فيما أبقاه بيده من رأس ماله مع حصته من الربح ما تجب فيه الزكاة
~~وجبت على العامل في حصته الزكاة؛ لأنه إذا كان في حظ العامل من الربح عشرون
~~دينارا كان في حظ رب المال منه مثل ذلك إلا أن يتأول أن الربح كان بينهما
~~على الثلث لرب المال والثلثين للعامل فلا يكون قوله في هذه الرواية على هذا
~~التأويل مخالفا لقوله في سماع سحنون، وهو تأويل محتمل، غير أنه لم يره محمد
~~بن المواز وذهب إلى أنه إذا قبض رب المال من العامل قبل الحول جميع رأس
~~ماله فلا زكاة على العامل في حظه من الربح الذي أبقاه بيده إلى أن حال عليه
~~الحول، وإن صار في حظ كل واحد منهما ما تجب فيه الزكاة.
# وأما إن قبض رب المال من العامل قبل الحول بعض رأس المال وأبقى بيده بعضا
~~فصار له بعد الحول فيما أبقاه بيده من رأس ماله وفي حصته من الربح ما تجب
~~فيه الزكاة فإنه يجب ms4903 على العامل في حصته الزكاة قلت: أو كثرت
# PageV12P419
# وهذا ما لم يختلف فيه قول ابن القاسم، وأما إن كان لم يبلغ ما أبقاه بيده
~~من رأس ماله مع حصته من الربح ما تجب فيه الزكاة فزكاه، وذهب محمد بن
~~المواز إلى أنه إذا كان قد بقي بيد رب المال مما قبض قبل الحول ما إذا
~~أضافه إلى الخمسة التي أبقاها بيده من رأس ماله وإلى العشرة التي وجبت له
~~من الربح فزكاها وجب على العامل أن يزكي من العشرة التي وجبت له من الربح
~~ما يقع منها للخمسة التي أبقى بيده من رأس المال، وذلك نصف دينار؛ لأن رأس
~~المال مائة فالخمسة التي أبقى بيد العامل منها نصف عشرها ونصف عشر الربح
~~دينار له منه نصفه فيخرج زكاة نصف دينار من العشرة الربح التي صارت له،
~~وذلك تناقض إذ لا فرق فيما يجب على العامل في حظه من الزكاة بين أن يجب على
~~رب المال زكاة ما أبقى بيده مع ما يصير له من الربح ببلوغ ذلك ما تجب فيه
~~الزكاة، أو بإضافته إلى ما بقي بيده مما قبض منه قبل الحول.
# وقوله: إذا قال رب المال: أقر نصف تلك السلعة قراضا بيني وبينك إن ذلك لا
~~خير فيه؛ لأنها شركة ولا تصلح إلا أن يعملا فيها معناه إذا قال له: اعمل
~~بها كلها قراضا على أن يكون لك نصف الربح ولي النصف إذ هي مشتركة بينهما
~~بنصفين، وأما لو أراد أن يعمل بها كلها فتكون حصته منها هي القراض فيكون له
~~ربح الجميع لما كانت شركة، ولكان قراضا فاسدا من جهتين؛ أحدهما: القراض
~~بالعروض.
# والثاني: اشتراطه عليه أن يضيف العامل ماله إلى مال القراض فيعمل بهما
~~معا، وقد مضى حكم القراض بالعروض في غير ما موضع فلا معنى لإعادة ذكره
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إلى رجل مالا قراضا فاشترى العامل سلعة فبارت عليه
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل ممن يدير دفع إلى رجل مالا قراضا فاشترى
~~العامل سلعة ms4904 فبارت عليه فحل حول صاحب المال أترى أن تقوم السلعة التي بيد
~~مقارضه؟ قال: لا؛ لأنه لا يدري أيربح أم
# PageV12P420
# يخسر؟ ولكن إذا قبض ماله زكاه لما مضى من السنين، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله: فاشترى العامل سلعة فبارت عليه دليل على أنه كان
~~مديرا وإذا بارت على المدير سلعته فلا يخرج بذلك عن حكم الإدارة، فإذا كان
~~في حكم المدير وإن بارت عليه سلعته وجب ألا يقوم رب المال مع ماله الذي
~~يدير ما بيد مقارضه إذا كان يدار على ما في كتاب القراض من المدونة وفي
~~غيرها من أن مال القراض لا يزكى إلا عند المفاصلة وإن أقام بيد العامل
~~أعواما فيزكيه عند المفاصلة، لما مضى من الأعوام على قيمته ما كان بيده في
~~كل عام زادت قيمته في كل عام أو نقصت، وقيل: إنه إن نقص في العام الثاني
~~عما كان عليه في العام الأول زكاة للعام الأول على ما رجع إليه في العام
~~الثاني إلا ما نقصته زكاة العام الأول، وإنما يقوم رب المال في كل عام ماله
~~بيد مقارضه إذا كان هو يدير والعامل لا يدير قيل: فيزكي رأس ماله وحصته من
~~الربح خاصة دون حصة العامل منه، وهو قول ابن القاسم في سماع أصبغ من كتاب
~~زكاة العين، وقيل: بل يزكي رأس ماله وجميع الربح وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة، وقد فرغنا من تفسير هذه المسألة في غير هذا الديوان والحمد لله رب
~~العالمين.
# تم كتاب القراض
# PageV12P421
### | : كتاب الوصايا الأول
# ] [
### | مسألة: الرجل إذا استخلف على تنفيذ وصيته وارثا من ورثته
# من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم
~~سمعت مالكا قال في الرجل يوصي بأن يعتق عنه وأن يحمل بمال في سبيل الله
~~ويستخلف على ذلك وارثا فيريد بعض الورثة أن ينفذ ذلك وينظر فيه معه، قال:
~~إن كان وارثا رأيت ذلك عليه، وإن لم يكن المستخلف وارثا فليس ذلك عليه إلا
~~فيما تبقى منفعته ms4905 للورثة: العتق وما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن الرجل إذا
~~استخلف على تنفيذ وصيته وارثا من ورثته فليس له أن يغيب على تنفيذ ذلك
~~سائرهم ولمن قام منهم أن ينفذ ذلك وينظر معه فيه مخافة أن يكون أوصى لهم
~~بالوصية، والوصية للوارث لا تجوز إلا أن يجيزها الورثة، وسواء له سمى له
~~الميت ما ينفذها فيه من عتق أو صدقة مال في السبيل أو بما سوى ذلك من وجوه
~~البر على ما في هذه الرواية، أو كان قد فوض إليه جعل ذلك حيث أراه الله على
~~ما قاله في رسم الشريكين بعد هذا، وأنه إذا استخلف على ذلك غير وارث فليس
~~عليه أن ينفذ شيئا من ذلك بحضرتهم ولا لهم أن يكشفوه عن
# PageV12P423
# ذلك.
# قال في الرواية: إلا فيما تبقى منفعته للورثة العتق وما أشبهه، والمنفعة
~~التي تبقى في العتق هو الولاء الذي ينجر عن المتوفى إلى من يرثه عنه، فلا
~~يختص بذلك الورثة دون غيرهم؛ إذ قد يرثه من لا ينجر إليه من الولاء بشيء،
~~ومن البنات والأخوات والزوجات والأمهات والجدات، وقد ينجر إلى من لا يرثه
~~ممن حجب من ميراثه من الإخوة والعصبة، فلا حق في كشف الوصي الأجنبي عن
~~العتق، إنما هو لمن ينجر إليه الولاء عن الميت، وإن لم يكن وارثا له ولا
~~كلام في ذلك لمن لا ينجر إليه الولاء عنه وإن كان وارثا له، والذي يشبه
~~العتق في بقاء المنفعة فيه للورثة هو الإخدام والتعمير والتحبيس، فأما
~~الإخدام والتعمير فالحق فيه لجميع ورثته؛ لأن المرجع في ذلك إليهم، وأما
~~التحبيس فمنها ما يرجع إلى أقرب الناس بالمحبس، ومنه ما يختلف هل يرجع إلى
~~ورثته أو إلى أقرب الناس به حسبما مضى تحصيله في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الحبس، فالحق في الحبس الذي يرجع إلى أقرب الناس بالمحبس
~~لمن يرجع إليه منهم، والحق في الحبس الذي يختلف فيه هل يرجع إلى ورثته ms4906 أو
~~إلى أقرب الناس به لجميع ورثته وقرابته من الرجال والنساء من قام منهم كان
~~له كشفه عنه حتى يعلم أنه قد أنفذه لما قد يكون له فيه من المنفعة باتفاق
~~أو على اختلاف، وهذا في الوصي المأمون، وأما غير المأمون فيكشف عن الوصايا
~~كلها من العتق والصدقة بالعين وغير ذلك على ما قاله في رسم الوصايا من سماع
~~أشهب بعد هذا: إن السفيه المعلن المارق يكشف عن كل شيء الصدقة وغيرها وهو
~~محمول على أنه مأمون حتى يثبت أنه غير مأمون، ومن هذا المعنى كشف المرأة
~~الموصى إليها بولدها إذا تزوجت حسبما يأتي القول فيه في رسم حلف ورسم كتب
~~عليه ذكر حق من هذا السماع وبالله التوفيق.
# PageV12P424
### | مسألة: أوصى بثلث ماله يجعله حيث أراه الله
# مسألة قال مالك: إذا أوصى بثلث ماله يجعله حيث أراه الله فليجعله في سبيل
~~الخير، وإن قال حيث شئت أو أحببت فصرفه إلى أقاربه يعني أقارب الموصي أو
~~إخوته فلم يجز الورثة ذلك فهي مردودة على كتاب الله.
# قال ابن القاسم: إذا قال له حيث شئت فجعلها في بعض ورثة الميت، قيل له:
~~اتق الله اجعلها في غيرهم، فإن أبى إلا فيهم ولم يجز ذلك الورثة كانت على
~~موروثه على فرائض الله، قلت: ولا يجبره السلطان أن يجعلها في سبيل الخير،
~~قال: لا ليس للسلطان في ذلك كلام.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه إذا أوصى إليه بثلث ماله يجعله
~~حيث أراه الله أنه يجعله في سبيل الخير؛ لأنه لم يجعل الأمر في ذلك إلى
~~اختياره، وإنما وكله إلى اجتهاده في أفضل وجوه البر وليس له أن يأخذه لنفسه
~~ولا لولده ولا لأحد من قرابته على ما قاله في رسم الشريكين بعد هذا وفي
~~المدونة، بخلاف إذا قال له: اجعله حيث شئت أو حيث أحببت هذا إن أعطاه لولده
~~أو لمن شاء من قرابته جاز ذلك؛ لأنه قد جعل الأمر فيه إلى اختياره، فله أن
~~يفعل فيه ما شاء ms4907 ما عدا أن يجعله لبعض ورثة الموصي فلا يجوز ذلك له إلا أن
~~يجيزه الورثة؛ لأنه يتهم أن يكون الميت أمره بذلك فتكون وصية لوارث.
# فمعنى قوله: فصرفه بعض إلى أقارب الموصى أو إخوته أي أقاربه وإخوته الذين
~~من ورثته، ولو صرفه إلى أقاربه وإخوته وهم ليسوا من ورثته لجاز ذلك، لا فرق
~~بين أن يصرفه لقرابته نفسه أو لقرابة الموصي إذا لم يكن وارثا له، وقول ابن
~~القاسم: إنه إن جعلها في بعض ورثة الميت قيل له: أتق الله اجعلها في غيرهم،
~~معناه ما لم يبتل ذلك لهم فإن بتله لهم فلم يجز ذلك الورثة كانت موروثة على
~~فرائض الله على ما قاله مالك، فقول ابن القاسم ليس بخلاف لقول مالك والله
~~الموفق.
# PageV12P425
### | مسألة: أوصى بدين لوارث أو غير وارث وأوصى بعتق فأبطل ذلك الدين
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال فيمن أوصى بدين لوارث أو غير
~~وارث، وأوصى بعتق فأبطل ذلك الدين ولم يجز لمن أقر له به، فإن ذلك العتق لا
~~يكون إلا في الثلث ما يبقى بعد ذلك الدين، ولا تدخل الوصايا في شيء من ذلك
~~الدين، فإذا أوصى بوصايا لوارث أو غير وارث عتق العبد ولم تضره الوصايا قال
~~ابن القاسم: وفرق بين الدين والوصايا في هذا؛ لأن الرجل إنما يوصي فيما بعد
~~الدين فإن كان صادقا أو كاذبا لم يكن للعبد حجة إلا فيما بعده؛ لأن الرجل
~~لو قال: أعتقوا عبدي بعد مائة دينار تدفعونها إلى وصيه له بدأه على ذلك جاز
~~أو لم يجز لم يعتق العبد إلا بعد تلك المائة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها؛ لأن
~~قوله فيمن أوصى بدين لوارث، أو غير وارث معناه فيمن أقر بدين لوارث أو غير
~~وارث؛ وقد بين ابن القاسم وجه قول مالك فيها بما لا مزيد عليه فلا وجه
~~للقول فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات وقد أوصى بعتق بعض رقيقه فمرض بعضهم
# مسألة قال مالك فيمن ms4908 مات وقد أوصى بعتق بعض رقيقه فمرض بعضهم إنه يقوم
~~مريضا ولا ينتظر به الصحة مخافة أن يموت إذا جمع المال.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأن الميت إذا مات وجب تنفيذ ما أوصى به
~~من العتق وغيره، فوجب ألا يؤخر ذلك من أجل مرضه.
### | مسألة: الوصية لا تجوز إذا أبقاها بيده ولم يخرجها إلى غيره
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في رجل أوصى وأشهد
# PageV12P426
# في وصيته: أنه إن هلك من مرضه ذلك أو فيما بينه وبين سنة بكذا وكذا، ثم
~~سلم وجاز الأجل ثم هلك والوصية كما هي لم يغيرها ولم يوص بغيرها أنها جائزة
~~ولا ينقضها توانيه ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل أحد قولي مالك في رسم سلعة سماها بعد هذا.
# والقول الثاني: أن الوصية لا تجوز إذا أبقاها بيده ولم يخرجها إلى غيره.
# وتحصيل القول في هذه المسألة: أن الرجل لا يخلو في حين وصيته من حالين؛
~~أحدهما: أن يكون صحيحا دون مرض أصابه ولا سفر أراده وإنما أوصى لما جاء من
~~الترغيب في استعداد الوصية.
# والثاني: أن يكون أوصى في مرض أصابه أو عند سفر أراده لغزو أو غيره.
# فأما إذا أوصى في صحته دون سفر ولا مرض فسواء قال فيها متى ما مت أو إن
~~مت أو إذا مت، وسواء أشهد على ذلك بغير كتاب أو بكتاب أقره عند نفسه أو
~~وضعه عند غيره، ينفذ على كل حال متى ما مات إلا أن يكون استصرف الكتاب بعد
~~أن وضعه عند غيره فتبطل بذلك وصيته وكذلك إن أوصى في مرض أصابه أو عند سفر
~~أراده، فقال في وصيته: متى ما مت وأما إن كان أوصى في مرض أصابه أو عند سفر
~~أراده لغزو أو غيره فقال في وصيته إن مت ولم يزد، أو قال من مرضي هذا أو
~~سفري هذا أو قال يخرج عني كذا وكذا ولم يذكر الموت بحال، فإن كان أشهد بذلك
~~من غير كتاب فلا ينفذ الوصية ms4909 إلا أن يموت من ذلك المرض أو في ذلك السفر،
~~وأما إن كان كتب بذلك كتابا وضعه عند غيره فإنها تنفذ على كل حال متى مات،
~~وإن مات من غير ذلك المرض وفي غير ذلك السفر، واختلف قول مالك إن أقر
~~الكتاب عنده ولم يضعه عند غيره فمرة قال: ينفذ على كل حال متى ما مات، ومرة
~~قال لا ينفذ إلا إن مات من ذلك المرض أو في ذلك السفر.
# وجه القول الأول أن الوصية لما لم يكن لتنفيذها بمرض بعينه أو سفر بعينه
~~قربة في البر والأجر على غيره وكتب بذلك كتابا أقره عند نفسه بعد صحته من
~~مرضه أو قدومه من سفره دل ذلك على أنه أراد إبقاء الوصية على حالها، ولعله
~~لم
# PageV12P427
# يقصد أولا إلى تقيدها بذلك السفر أو المرض بعينه، وإنما ذكره دون غيره
~~لغالب ظنه أنه يموت فيه، ووجه القول الثاني اتباع ما يقتضيه ظاهر اللفظ من
~~التقييد، فالقول الأول أظهر من جهة المعنى، والثاني أظهر من جهة اللفظ،
~~وكذلك إن قال وهو صحيح دون مرض أصابه ولا سفر أراده إن مت في هذا العام
~~فيخرج عني كذا وكذا هو بمنزلة إذا قال إن مت من مرضي هذا أو سفري هذا،
~~وأشهب يقول: إن قيدها بمرض بعينه، فيجوز إن مات من مرض غيره ولا يجوز إن
~~مات في غير مرض وإن قيدها بسفر بعينه فيجوز إن مات في سفر غيره ولا يجوز إن
~~مات في غير سفر، وهو قول بعيد في النظر وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لقرابته أو ذوي قرابته
# مسألة قال مالك فيمن أوصى لقرابته أو ذوي قرابته قال: لا أرى أن يدخل ولد
~~البنات في ذلك.
# قال عيسى بن دينار: وينظر في ذلك على قدر ما يرى قريبا لم يترك من قرابته
~~غيرها ولا يعني ولد البنات وولد الخالات.
# قال محمد بن رشد: قول مالك لا أرى أن يدخل في ذلك ولد البنات، ظاهره وإن
~~لم يبق من قرابته من قبل أبيه يوم ms4910 مات سواهم، وهو قول ابن القاسم في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس خلاف قول عيسى بن دينار، ولأشهب في
~~رسم أسلم من سماع عيسى بعد هذا أنه استحب أن يدخل في ذلك قرابته من قبل
~~الرجال والنساء لأبيه وأمه، ومثله لابن أبي حازم في المدنية أنهم في ذلك
~~شركاء شرعا سواء لا يفضل منهم أحد على صاحبه.
# فهي ثلاثة أقوال في المذهب؛ أحدها: أنه لا دخول في ذلك لقرابته من قبل
~~النساء بحال وهو قول ابن القاسم.
# والثاني: أنهم يدخلون في ذلك بكل حال وهو قول مطرف وابن الماجشون
~~وروايتهما عن مالك وحكى ابن حبيب: أنه
# PageV12P428
# قول جميع أصحاب مالك.
# والثالث: قول عيسى بن ينار: أنه لا يدخل في ذلك قرابته من قبل النساء إلا
~~ألا يبقى من قرابته من قبل الرجال أحد.
# وأما إن لم يكن له يوم أوصى قرابة إلا من قبل النساء فلا اختلاف في أن
~~الوصية تكون لهم على ما قاله ابن القاسم في رسم أسلم بعد هذا، وعلى ما قال
~~أيضا في الواضحة من رواية أصبغ عنه، قال: وكذلك إن كانوا قليلا الواحد
~~والاثنين.
# ويختلف هل يقسم ذلك بينهم بالاجتهاد أو على السواء؟ والقولان لابن القاسم
~~في كتاب الوصايا، واختار سحنون إذا كان المال ناجزا أن يقسم بينهم بالسوية
~~بخلاف غلة الحبس، وحكى ابن حبيب في الواضحة من رواية مطرف عن مالك أنه يقسم
~~على الأقرب فالأقرب، والأحوج فالأحوج على قدر الحاجة وقرب القرابة كما يقسم
~~الأحباس، ولا يلزم عمومهم على هذا القول، وإنما يستحسن ذلك ومثله في رسم
~~الوصايا والأقضية من سماع أصبغ أراه لابن وهب والله اعلم، وأما على القول
~~بأنه يقسم بينهم بالسوية إذا كان يحاط بمعرفتهم فيلزم عمومهم وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يوصي بمائة دينار نقدا ولأخر بمائة دينار سلفا فلم يحمل ذلك ثلثه
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في الرجل يوصي بمائة دينار نقدا
~~ولأخر بمائة دينار سلفا فلم يحمل ذلك ثلثه، قال: إن لم ms4911 يجز ذلك الورثة نظر
~~إلى قيمة ربحها معاينة فيحاص بها، وكان ما صار له في حصته بتلا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن معنى السلف الانتفاع به للتجر وغيره،
~~فينظر إلى ما يربح في المائة السلف إلى ذلك الأجل فيكون ذلك القدر كأنه هو
~~الذي أوصى له به فيحاص به، ومثله في المجموعة لابن وهب وعلي عن مالك، وقال
~~عنه علي: إلا أن يكون أكثر من نصف الثلث فلا
# PageV12P429
# يزاد ولا تكون المائة سلفا أكثر من مائة بتلا، وهو يحمل على التفسير
~~لرواية ابن القاسم هذه وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى عند موته بعتق مكاتبه وأن يكاتب غلام له آخر فلم يحمل ذلك الثلث
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال فيمن أوصى عند موته بعتق مكاتبه
~~وأن يكاتب غلام له آخر فلم يحمل ذلك الثلث: إنه يبدأ بالمكاتب الذي اعتق؛
~~لأنه عجل له العتق ولأنه لا يدري أتتم كتابة الآخر وعتقه أم لا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها من أن
~~الثلث إذا ضاق عن الوصايا يبدأ الأوكد فالآكد منها فإن استوت في التأكيد
~~حوص فيما بينها وبالله التوفيق.
### | : الربح للأيتام والضمان عليهم
# ومن كتاب قطع الشجر قال مالك في الذي يوصي إلى رجل بولده ويترك ثلاثمائة
~~دينار ويأمر الوصي أن ينظر لهم فيها، فيتجر لهم فيها الوصي فتصير ستمائة
~~دينار، ثم يأتي دين على الميت ألف دينار، أترى أن تدخل الستمائة دينار كلها
~~في الدين؟ وذلك أن الستمائة دينار لو أنفقها الوصي على الورثة لم يضمنها
~~الوصي له، ولم يضمنها له الورثة المولى عليهم، ولو كان الورثة كبارا كلهم
~~لا يولي عليهم وليس
# PageV12P430
# مثلهم يولي عليهم باعوا مال الميت ثم تجروا بما نض في أيديهم من المال لم
~~يكن عليهم إلا ما كان نض في أيديهم، ولهم نماؤه وعليهم نقصانه، وكذلك ما
~~غابوا عليه من العين، وأما الحيوان الذي ورثوه ثم نما أو تلف فإنه ليس
~~عليهم ضمان ما مات ms4912 من ذلك إذا مات بأيديهم.
# قال ابن القاسم: أخبرني بهذه المسألة من أثق به عن مالك، ولم اسمعها أنا
~~من مالك.
# قال محمد بن رشد: المخزومي يرى الربح للأيتام والضمان عليهم وسواء كان
~~الذي ترك المتوفي ناضا أو عروضا فباعها الوصي وتجز فيها للأيتام، وفرق ابن
~~الماجشون بين العين والعروض، فقال في العين كقول ابن القاسم، وقال في
~~العروض كقول المخزومي، والاختلاف في هذا مبني على اختلافهم في الدين الطارئ
~~على الميت هل هو متعين في عين التركة أو واجب في ذمة الميت، وقد مضى الكلام
~~على هذه المسألة مستوفى في هذا الرسم بعينه من هذا السماع من كتاب المديان
~~والتفليس لتكرر المسألة هناك فاكتفينا بذلك عن إعادتها هنا مرة أخرى والله
~~الموفق.
### | : يدفع إليه السلطان مال الغلام المولى عليه فيحسن حاله فيدفعه إليه
# ومن كتاب أوله سلعة سماها وسئل عن الرجل يدفع إليه السلطان مال الغلام
~~المولى عليه فيحسن حاله فيدفعه إليه أترى أن ذلك بمنزلة الوصي إذا رأى من
~~حال وليه ما يرضيه فيدفعه إليه؟ قال: إن ذلك عندي لخفيف، أما كل من يبين
~~أمره في سنه وفضله فلا أرى عليه شيئا، وأراه يشبه الوصي في ذلك، وأما كل من
~~كان فيه شك فلا أراه مثله وكأنه يراه ها هنا ضامنا إلا أن يكون ممن لا يشك
~~فيه فلا يرى عليه شيئا فأراه مثل الموصي.
# PageV12P431
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن الموصى من قبل الأب يجوز إطلاقه من
~~إلى نظره من الولاية، ويصدق فيما يذكر من حاله، وإن لم يعرف ذلك إلا من
~~قوله، وقد قيل: إن إطلاقه لا يجوز إلا أن يتبين حاله ويعلم رشده، وهي رواية
~~أصبغ عن ابن القاسم في رسم الكراء والأقضية من سماعه بعد هذا من هذا
~~الكتاب. وأما الوصي من قبل القاضي فقيل: إنه يجوز إطلاقه إذا تبين حاله
~~وعلم رشده، وهو ظاهر هذه الرواية، فإذا عقد له بذلك عقدا ضمنه معرفة شهد
~~آية لرشده، وقيل: إنه لا يجوز إطلاقه ms4913 بحال، وإلى هذا ذهب ابن زرب وهو دليل
~~قول ابن القاسم في سماع أصبغ؛ لأنه إذا لم يجر ذلك للوصي من قبل الأب حتى
~~يتبين حاله، فالوصي من قبل السلطان لا يجوز له ذلك بحال، إذ هو أضعف حالا،
~~وقد قيل: إن إطلاق وصي القاضي من إلى نظره جائز بغير إذن القاضي وإن لم
~~يعرف ذلك إلا بقوله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول أنفقوا على فلان ما عاش فيغرق له مال فيموت
# مسألة وسئل: عن رجل قال: أنفقوا على فلان عشر سنين فعزلت نفقة عشر سنين
~~ثم أنفق عليه فهلك بعد سنتين أو ثلاثة لمن ترى بقية ما بقي مما عزل؟ قال:
~~أراه لورثة الموصي وليس لورثة الذي أوصى له منه شيء، وإنما هذا عندي بمنزلة
~~من يقول: أنفقوا على فلان ما عاش فيعزق له مال فيموت فيرجع ذلك لورثة الذي
~~أوصى، فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا أوصى أن ينفق عليه عشر سنين فعزلت
~~نفقته العشر سنين فهلك بعد سنة أو سنتين إن ما بقي يكون لورثة الموصي؛ لأن
~~المعنى فيما أوصى به أن ينفق عليه عشر سنين إن هو عاش إليها، وذلك بخلاف لو
~~أوصى له بخدمة عبد عشر سنين أو بسكنى دار عشر
# PageV12P432
# سنين هذا إن مات المخدم أو المسكن قبل تمام العشر سنين كان لورثته ما بقي
~~من السنين في الإخدام والسكنى على ما قاله في المدونة وغيرها، ولو أوصى أن
~~يقام بإخدامه أو بإسكانه عشر سنين من غير تعيين لكان ذلك كالنفقة يرجع ما
~~بقي منها إن مات قبل تمام السنين لورثة الموصي، وهذا إذا حمل الثلث نفقة
~~العشر سنين أو لم يحملها فأجاز ذلك الورثة وقطعوا له بالثلث في نفقة العشر
~~سنين فيكون ذلك بتلا لا يرجع شيء منه إلى ورثة الموصي على ما يأتي في رسم
~~العارية من سماع عيسى، وكذلك إن كان مع هذه النفقة أهل وصايا فيحاصوا معها
~~يكون ما صار للنفقة بالمحاصة بتلا للموصي له بها ms4914 إن مات قبل أن يستنفذوه
~~كان لورثته على ما في رسم العادية، وفي ذلك اختلاف سيأتي في غير ما موضع من
~~الكتاب، من ذلك ما وقع في أول رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب وفي آخر
~~الرسم الأول من سماع أصبغ وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بالوصية ويكتب فيها إن مات من مرضه هذا ثم يصح
# مسألة وسئل: عن الذي يوصي بالوصية ويكتب فيها إن مات في سفره هذا أو من
~~مرضه هذا ثم صح فتركها على حالها ثم يموت بعد ذلك، قال: إن وضعها على يدي
~~رجل رأيت ذلك مجزيا عنه، فقلت: أفرأيت إن كانت في سنة؟ فكأنه أنكر ذلك
~~ورأيته فيما أرى يرى ذلك جائزا إذا كانت عنده وإن أشهد عليها إلا أن يضعها
~~على يدي رجل، فقلت له: إنه قد أشهد عليها وهي عنده موضوعة، فقال لي: كيف ذا
~~يضعها عنده ويجوز؟ قال: لا، كأنه يقول: لا أرى ذلك قال سحنون: جيدة من
~~قوله، وقد قال مالك في غير هذا الكتاب من كتاب باع غلاما بعشرين دينارا.
# قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول في الرجل يوصي بالوصية في مرضه أو عند
~~سفره فيقول: إن أصابني في سفري هذا أو في مرضي هذا موت فجاريتي
# PageV12P433
# حرة ويوصي بوصايا، ثم يصح من ذلك المرض أو يقدم من ذلك السفر ثم يمكث
~~حينا ثم يمرض فيموت فتوجد تلك الوصية بعينها ولم يذكر لها ذكر عند موته ولا
~~تغير ولا إجازة.
# قال مالك: أراها جائزة.
# قال سحنون: قول مالك في المسألة الأولى أجود، ولا يجوز إلا أن يكون
~~أخرجها من يده وجعلها عند غيره وإلا لم تجز.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من هذا
~~السماع فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لموالي مائة دينار في وصيته أيدخل معهم موالي أبيه وأخيه
# مسألة وسئل: عن رجل قال: لموالي مائة دينار في وصيته أترى أن يدخل معهم
~~موالي أبيه وأخيه؟ قال: إنهم لموالي وما ms4915 في ذلك أمر بين إلا ما يستدل به
~~عليه من كلامه، وما يرى أنه أراد به الموصي من ذلك، قال أصبغ: هذا إذا كان
~~ولاؤهم قد رجع إلى هذا الموصي، فأما إن لم يكن ولاؤهم رجع إليه فلا يدخلون
~~في وصية، قال عيسى: قال لي ابن القاسم: إن بين من أعتق فخاصة، وإلا فكلهم
~~موالية.
# قال سحنون: قال ابن القاسم وسمعته غير عام وهو يقول: يدخلون معهم.
# قال ابن القاسم: وذلك رأيي إلا أن يستدل على أنه إنما أراد من أعتق خاصة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ تفسير لقول مالك، بدليل ما له في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الحبس، وقال مطرف وابن الماجشون: إن كان يحاط
~~بموإليه الذين أعتق ولا يدخل معهم غيرهم، وإن كثروا حتى لا يحاط بهم دخل
~~معهم موالي الموالي وأبناؤهم وكل من رجع إليه ولاؤهم من قبل أبيه وجده
~~وأخته؛ لأنه رمى به مرمى الولاء إلا أن يقول
# PageV12P434
# عتاقتي، وقد مضى هناك القول على هذه المسألة مستوفى فأغنى ذلك عن إعادته
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بثلثه لثلاثة نفر ثم قال لفلان عشرين ولفلان عشرة وسكت
# مسألة وسئل: عمن أوصى بثلثه لثلاثة نفر، ثم قال: لفلان عشرين ولفلان عشرة
~~وسكت عن الثالث إن للذي سكت عنه ثلث الثلث، ويعطي الذين أوصى لهم بالقسمة
~~صاحب العشرة عشرة وصاحب العشرين عشرين، ثم ينظر ما بقي من جميع الثلث فيقسم
~~على ثلث الثلث وعلى العشرين والعشرة بالحصص.
# قال محمد بن رشد: قوله: ثم لفلان عشرين ولفلان عشرة معناه قال ذلك على
~~سبيل التفسير لما أوصى به لفلان عشرين ولفلان عشرة، فقال: إنه يكون للذي
~~سكت عنه ثلث الثلث أقل أو أكثر، ويكون من الباقي لصاحب العشرة عشرة ولصاحب
~~العشرين عشرين، فما بقي من الثلث قسم على ثلث الثلث وعلى العشرين والعشرة
~~بالحصص، وذلك يرجع إلى أن يقتسموا جميع الثلث قل أو كثر على هذه التجزية
~~يضرب فيه المسكوت عنه بثلث الثلث وصاحب العشرة بعشرة وصاحب ms4916 العشرين بعشرين،
~~فإن كان الثلث في التمثيل تسعين ضرب فيه المسكوت عنه بثلاثين وصاحب العشرة
~~بعشرة وصاحب العشرين بعشرين فيصير للمسكوت عنه نصف التسعين خمسة وأربعون،
~~ولصاحب العشرة سدس التسعين خمسة عشر، وأصاحب العشرين ثلث التسعين ثلاثون،
~~وإن كان الثلث خمسة وأربعين كان للمسكوت عنه ثلثها خمسة عشر ولصاحب العشرة
~~عشرة ولصاحب العشرين عشرين، وإن كان الثلث ثلاثين تحاص جميعهم فيها المسكوت
~~عنه بعشرة ثلث الثلاثين، وصاحب العشرة بعشرة، وصاحب العشرين بعشرين، فيصير
~~للمسكوت عنه ربع الثلاثين ولصاحب
# PageV12P435
# العشرة ربعها، ولصاحب العشرين نصفها، وكذلك على هذا القياس ما كان الثلث
~~قل أو كثر على ما في سماع أبي زيد؛ لأن قول ابن القاسم فيه تفسير لهذه
~~الرواية، وقد حكاها ابن حبيب على نصها من رواية أصبغ عن ابن القاسم ووصل
~~بها.
# قال أصبغ: وكذلك أن قصر الثلث، فبان بذلك ما ذكرناه من أن رواية ابن أبي
~~زيد مفسرة لهذه الرواية، ولو كان قوله لفلان عشرين ولفلان عشرة لحمل ذلك
~~على أنها وصية أخرى، ولوجب أن يضرب كل واحد منهما في الثلث مع المسكوت عنه
~~بالأكثر مما سمى له أو من الثلث على ما قاله ابن القاسم في رسم استأذن من
~~سماع عيسى في الرجل يوصي بثلاثة أعبد لرجلين، ثم يقول بعد ذلك فلان وفلان
~~من أولئك الرقيق لفلان لأحد الرجلين، وفلان للرجل الآخر أنه يضرب كل منهما
~~فيهم بأكثر الوصيتين العبد الذي سمى لأحدهما، أو نصف الثلاثة الأعبد، أو
~~العبدان اللذان سميا للآخر ونصف الثلاثة الأعبد، وقد حمل الفضل هذه الرواية
~~على ظاهرها من أن قوله فيها لفلان عشرين ولفلان عشرة كان لغير الفور، فقال:
~~إنها على خلاف أصل ابن القاسم يريد في مسألة الأعبد التي ذكرناها والأولى
~~أن يتأول على ما يخرج فيه عن أصله فيما ذكرناه.
# وقال أصبغ في كتاب ابن المواز: يأخذ المسكوت عنه ثلث الثلث، ويقسم ثلثا
~~الثلث بين المسمى لهما على ثلاثة أجزاء لصاحب العشرة جزء ولصاحب العشرين
~~جزءان، واستحسنه محمد بن المواز، قال: لأنه ms4917 إنما قسم وصية الرجلين من
~~الثلث، كيف يقسم بينهما وصاحبهما الثالث لم يزد في وصيته على ثلث الثلث ولا
~~نقص منه.
# قال الفضل: وإن تفسير ابن المواز لحسن، وسواء على هذه الرواية كان المال
~~عينا أو عرضا أو بعضه عينا وبعضه عرضا؛ لأنه لم يحمل قوله لفلان عشرين
~~ولفلان عشرة على أنها وصية أخرى لهما بالعشرة والعشرين، ولو حمله على ذلك
~~لقال: إن كل واحد منهما يحاص بالأكثر من وصيته، وإنما حمله على التفسير لما
~~أوصى بها فرآها وصية واحدة لكل واحد منهما يحاص فيها المسكوت عنه بثلث
~~الثلث إن ضاق الثلث عن وصاياهما أو فضلت منه فضلة بعد أن أخذ المسكوت عنه
~~ثلث الثلث وأخذ
# PageV12P436
# صاحب العشرة عشرة، وصاحب العشرين عشرين، ورأيت لأبي صالح وابن لبابة
~~أنهما قالا في هذه الرواية: معناها أن المال كله ناض فإذا كان في المال عرض
~~وناض قسم العرض أثلاثا، وقسم ثلث الناض على المحاصة فحاص الذي سكت عنه
~~بثلثه، ويحاص صاحباه بأكثر وصيتهما، وإن كان المال عرضا كله حاص المسكوت
~~عنه في الثلث بثلث الثلث، وحاص صاحباه بثلث الثلث وبالعدة المسماة لكل واحد
~~منهما، فلا يصح أن يكون قولهما مفسرا للرواية، بل هو على خلاف مذهبه فيها
~~حسبما بيناه، وقول أبي صالح هذا على ما لأصبغ في رسم الوصايا الصغير من
~~سماعه من تفسيره لقول ابن القاسم، وسيأتي الكلام على ذلك هنالك إن شاء الله
~~وبه التوفيق.
### | [مسألة: يوصي في أمة له إن وسعها الثلث أن تعتق فنظر فإذا هي لا تخرج منه]
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يوصي في أمة له إن وسعها الثلث أن تعتق فنظر
~~فإذا هي لا تخرج منه، فكيف ترى فيه؟ فقال: أرى إن كان يبقى منه الشيء الذي
~~له بال لم أر أن تعتق وإن كان الشيء الذي يبقى الشيء اليسير لم أر أن يمنع
~~العتق لذلك، وأرى أن تعتق إن كان الذي خسر يسيرا.
# قال ابن القاسم: وتغرم هي ذلك اليسير.
# قال سحنون: وأرى أن يكون ms4918 ذلك رقا باقيا فيها.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا أنها تعتق كلها ولا تغرم شيئا إن كان
~~الذي زادت قيمتها على الثلث الشيء اليسير، قال في الكفالة من المدونة مثل
~~الدينار والدينارين، ولا تغرم هي ذلك اليسير، خلاف مذهب ابن القاسم أنها
~~تغرمه.
# قال في المدونة: فإن لم يكن عندها اتبعت به دينا تؤديه إلى الورثة، وخلاف
~~قول سحنون: إن ذلك يكون رقا باقيا فيها ولابن كنانة في المجموعة مثل قول
~~سحنون إنه إن زادت قيمتها على الثلث الشيء اليسير كان ذلك اليسير رقا باقيا
~~فيها، وإن زادت قيمتها على الثلث الشيء الكثير لم يعتق
# PageV12P437
# منها شيء، وله في المدنية أنه إن كان حملها الثلث إلا الشيء اليسير منها
~~مثل السدس من ثمنها أو نحو ذلك فما يرى أنه لا يضر الورثة لقلته ويسير خطبه
~~عتقت كلها، وإن كان حمل منها اليسير لم يعتق منها شيء كما وقع له في
~~المجموعة.
# قال محمد بن رشد: وإنما قال مالك: إنها تعتق كلها ولا تتبع بشيء إذا كانت
~~قيمتها أكثر من الثلث بالشيء اليسير الدينار والدنانير؛ لأن هذا القدر مما
~~لا يتحقق زيادة لا سيما في الأمة الرفيعة؛ لأنها إنما تقوم بالاجتهاد، وقد
~~يختلف البصر أبالقيمة في تقويمها في مثل هذا القدر وشبهه، وإنما قال ابن
~~القاسم: إن الجارية تقدم ذلك الشيء اليسير إن كان لها مال مراعاة لقول من
~~قال: إنها إن لم يحملها الثلث بمالها تقوم بما حمل منها ويكون بقيته للسيد
~~مضافا إلى ماله، وهو قول ربيعة والليث بن سعد ويحيى بن سعيد وابن وهب في
~~رسم الثمرة من سماع عيسى من كتاب المدير، وقال: إنها تتبع به دينا إن لم
~~يكن لها مال مراعاة لقول من يقول بالإستسعاء في العبد بين الشريكين يعتق
~~أحدهما حظه منه ولا مال له، وقول سحنون: إن ذلك يكون رقا باقيا فيها بعيد؛
~~لأن الموصي إنما أوصى بعتقها إن حملها الثلث، ومثل قوله في المجموعة لابن
~~كنانة خلاف ما له ms4919 في المدنية.
# ويتحصل في المسألة على ظاهر الروايات إن زادت قيمة الأمة على الثلث الشيء
~~اليسير ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنها تعتق ولا تتبع بشيء، وهو قول مالك.
# والثاني: أنها تعتق وتتبع بما زادت قيمتها على الثلث وهو قول ابن القاسم.
# والثالث: أن ذلك يكون رقا باقيا فيها وهو قول سحنون وأحد قولي ابن كنانة،
~~الذي أقول به وينبغي أن تكون الروايات عليه إن كانت الزيادة اليسيرة متيقنة
~~لا يمكن اختلاف البصراء فيها ففيها ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن تتبع بذلك دينا
~~إن لم يكن لها، مال ويؤخذ من مالها إذا كان لها مال، وهو قول ابن
# PageV12P438
# القاسم.
# والثاني: أنها يبقى ذلك رقا فيها وهو قول سحنون.
# والثالث: أنها تعتق قول ابن كنانة في المدينة وأنه إن كانت الزيادة
~~اليسيرة كالدينار والدنانير في قيمة الأمة في الثلاثة والخمسين فلا بشيء
~~كما قال مالك، ولا خلاف فإن زادت قيمتها على الثلث الكثير، قليل ولا كثير
~~وله في المدونة أنه يعتق منها ما حمله الثلث وإن كان يسيرا ويرق الباقي،
~~وإن كان حمل الثلث أكثرها ولم يبق إلا اليسير منها الذي لا يضر بالورثة مثل
~~السدس من ثمنها أو نحو ذلك أعتقت كلها، وهو بعيد جدا، فقول مالك في هذه
~~المسألة أصح الأقوال وأولاها بالصواب وبالله التوفيق.
### | : أوصى بثلث ماله للفقراء من فخده فإن لم يكن فيهم ففي الذين يلونهم
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك: عن رجل أوصى بثلث ماله للفقراء من
~~فخده، فإن لم يكن فيهم ففي الذين يلونهم.
# قال مالك: أرى أن يبدأ بالذين قال يعطي فقراؤهم بقدر ولا يعطي أغنياؤهم
~~شيئا، وإن فضل فضل أعطي مسكنة الأقصين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه يخص بذلك الفقراء من فخده دون
~~الأغنياء، ويعطون منه بقدر على سبيل الاجتهاد، ويؤثر في ذلك الأقرب على
~~الأبعد والأجوح على من هو دونه في الحاجة، ويجعل الفضل فيمن بعدهم، والفخد
~~أعم من العصبة وأخص من البطن والقبيلة، والبطن والقبيلة أخص ms4920 من العشيرة.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصيتها تنفذ وإن لم تمت من حملها إذا كتبت بذلك كتابا
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة أوصت إن حدث بها حدث الموت من
# PageV12P439
# حملها هذا فافعلوا كذا وكذا، ثم إنها وضعت وأقامت سنين، ثم هلكت؟ قال
~~مالك: أكتبت بذلك كتابا؟ قال: نعم وفي وصيتها قبل أن تغيرها، قال: هي جائزة
~~وينفذ ما فيها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن وصيتها تنفذ وإن لم تمت من حملها إذا كتبت
~~بذلك كتابا، هو مثل أحد قوليه في رسم سلعة سماها، ولو كانت قد وضعت الكتاب
~~بيد غيرها لجاز قولا واحدا، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم
~~من السماع فلا معنى لإعادته، واحكم في المسألة لقوله فيها قبل أن تغيرها؛
~~لأن ذلك حق لها قالته أو سكتت عنه.
### | : الوصية التي يوصي بها الناس ويتشهدون فيها قبل أن يوصوا
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم
~~قال: سئل مالك عن الوصية التي يوصي بها الناس ويتشهدون فيها قبل أن يوصوا،
~~قال: ذلك يعجبني وأراه حسنا، وما زال ذلك من شأن الناس، والذي أدركتهم عليه
~~يكتبون التشهد قبل أن يوصوا، قال مالك في أثر الوصية في التشهد حين قال هو
~~الذي أدركت عليه الناس.
# قال أبو بكر بن محمد بن عمرو بن حزم: ما أدركت عليه الناس بهذه البلدة
~~يعني المدينة، فلا شك فيه أنه الحق، وروى أشهب في كتاب الوصية الذي فيه
~~الحج والزكاة في التشهد مثل هذا وزاد قال، فقيل له: فإن رجلا عندنا كتب
~~وصيته وكتب فيها أؤمن بالقدر خيره وشره حلوه ومره، قال: لا والله لا أراه
~~أفلا كتبت والصفرية والأباضية، ليس هذا بشيء، وقد كتب من مضى وصاياهم فلم
~~يكتب
# PageV12P440
# أحد منهم هذا في وصيته.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله؛ لأن الرشد في الاتباع ويكره
~~في الأمة كلها الابتداع فلن يأتي آخر هذه الأمة بأهدى مما كان عليه أولها
~~(والمدينة) ms4921 دار الهجرة وبها توفي النبي - عليه السلام -، والصحابة خير
~~الأمة الذين اختارهم الله لصحبة نبيه وتبليغ دينه وإقامة شرعه بها
~~متوافرون، فما عملوا فيه ودرجوا عليه هو الهدى الذي لا ينبغي العدول عنه
~~وبالله التوفيق.
### | [مسألة: يوصي بالرقبة أترى أن يشتري أبوه فيعتق عنه]
# مسألة وسئل: عن الرجل يوصي بالرقبة أترى أن يشتري أبوه فيعتق عنه؟ .
# قال: إن كان تطوعا فإني أرى ذلك، وإن كان ظهارا أو ما أشبهه مما هو عليه
~~فغيره أحب إلي منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك جائز في التطوع بل هو المختار
~~المستحب؛ لأنه أعظم في الأجر من عتق الأجنبي، لما في ذلك من صلة القرابة،
~~وقد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «لا يجزي ولد والده إلا أن يجده
~~مملوكا فيشتريه فيعتقه» أي فيكون حرا بنفس شرائه إياه، لا أنه يستحدث له
~~عتقا بعد ملكه إياه، إذ لا يستقر له عليه ملك إلا أنه يصير بشرائه إياه في
~~حكم المملوك المعتق في وجوب الولاء له.
# وأما قوله: إن كان ظهارا أو مما أشبهه مما هو عليه فغيره أحب إلي منه
~~فتجاوز في اللفظ ليس على ظاهره في استحاب عتق سواه بل هو الواجب، إذ لا
~~يجزئ عنه في الظهار، والوصي ضامن إن فعل ذلك.
# PageV12P441
# وأما إن لم يعلم الوصي إن كان العتق الذي أوصى به تطوعا أو واجبا فلا
~~ينبغي أن يعتق عنه من يعتق عليه من أب أو أخ ولا يصح له ملكه مخافة أن تكون
~~وصيته بعتق واجب عليه، فإن فعل لم يلزمه ضمان وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوارث إذا زاد مما ورثه فكأنه قد أجاز للميت الوصية بأكثر من ثلث ماله
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى بمائة درهم في عتق رقبة من غلة حائط له منذ خمس
~~وثلاثين، وكان قبل عتق الرقبة وصايا قدمت قبله، وكان في ذلك الزمان الرقبة
~~توجد بمائة درهم، وهي اليوم لا توجد بذلك، فقال له الوصي: أفترى أن أزيد من
~~عندي في ms4922 ثمنها؟ فإن نفسي بذلك طيبة، قال: لا يعجبني ذلك، فقيل له: فبعض من
~~ورثه أو من أقاربه أو ممن أوصى له إن أحب أن يزيد في ذلك؟ فقال: ما أرى به
~~بأسا، فقال له الرجل: أفترى أن يشتري له بأرض الروم رقبة؟ فإني أجدها بهذا
~~الثمن إلا أنها أعجمية؟ قال: ليس هذا الذي أراد الرجل ولا يعجبني ذلك، قيل
~~له: أفيعين بهذا في عتق رقبة يتم بها عتقها؟. قال: ويكون غيره الذي يعتقها؟
~~قال: نعم، قال: لا خير فيه، فقيل له: أفنشتري نحن آخر رقبة بمائتي درهم
~~فيعتقها عنهما؟. قال: لو أني أعلم أنك لا تجد لرأيت ذلك، فقال فإن لم أجد
~~أفترى لي ذلك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: لم يجز للموصى إذا لم يحمل الثلث ثمن الرقبة أن يزيد
~~فيها من عنده، وأجاز ذلك لبعض من ورث الميت أو أوصى له بوصية، والمعنى في
~~ذلك أن الزيادة إن كانت من مال الميت الموصى جاز ذلك، وإن كانت من غير أصل
~~ماله لم يجز ذلك، فقوله: أو من أقاربه معناه من أقاربه الذين يرثونه؛ لأن
~~الوارث إذا زاد مما ورثه فكأنه قد أجاز للميت الوصية بأكثر من ثلث ماله،
~~وكذلك الموصى له إن زاد من الوصية التي أوصى له بها
# PageV12P442
# الميت فكأنه قد ترك ذلك له ولم يجز للوصي إذا لم يحمل الثلث ما يشتري به
~~رقبة في أرض الإسلام أن يشتريها من أرض الروم؛ لأن ذلك خلاف ما أراد الموصي
~~كما قال، ولم يجز له أن يعين بذلك في رقبة يكون ولاؤها لغير الموصى فقال:
~~لا خير في ذلك، ومعناه إذا كان في ذلك ما يشارك به في عتق رقبة فلا بأس أن
~~يعين بها مكاتبا في آخر كتابته، وكذلك قال في الوصايا الأول من المدونة:
~~إنه إن لم يكن في ذلك ما يشتري به رقبة شورك به في رقبة، فإن لم يجدوا إلا
~~أن يعينوا بها مكاتبا في آخر كتابته فعلوا، قال: وهذا قول مالك فهو ms4923 يحمل
~~على التفسير لقوله في هذه الرواية وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوصي يريد بيع متاع الرجل مساومة
# مسألة وسئل: عن الوصي يريد بيع متاع الرجل مساومة ويرى أن ذلك خير له مثل
~~ما يسومه الرجل بالدار وما أشبهه فيتمنه ويرى أن بيعه غبطة، قال: لا بأس
~~بذلك مساومة، أو فيمن يريد إذا كان ذلك منه على وجه النظر.
# قال محمد بن رشد: معناه في الوصي على الثلث إذا باع بإذن الورثة أو على
~~الصغار إذا باع بإذن الكبار أو في الوصي على الصغار إن لم يكن لأحد معهم في
~~ذلك شرك، وأما إذا كان وصيا على الصغار وهم شركاء مع الكبار فباع الجميع
~~بغير إذنهم فلا يجوز ذلك عليهم، وكذلك إذا كان وصيا على الثلث فباع بغير
~~إذن الورثة، وسيأتي الكلام على ذلك في رسم سلف دينارا من سماع عيسى بعد هذا
~~إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | مسألة: أوصى بخمسمائة درهم في رقبة بخمسمائة بشرط أن يعتق ثمن سبعمائة
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى بخمسمائة درهم في رقبة بخمسمائة بشرط أن يعتق
~~ثمن سبعمائة، وإن اشترى بخمسمائة بغير شرط لم
# PageV12P443
# يجد مثلها أفيشتريها بشرط أو يشتري دونها بغير شرط؟ قال: بل يشتري بغير
~~شرط يعني غيرها وإن كانت دونها.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانت الرقبة واجبة فلا يجوز أن يشتريها بشرط،
~~فإن فعل ضمن؛ لأن الرقبة الواجبة لا يجوز شراؤها بشرط العتق، وأما إن كانت
~~الرقبة تطوعا فيكره له أن يفعل ذلك، فإن فعل لم يضمن وبالله التوفيق.
### | : هلك زوجها وأوصى إليها بولدها وبما كان له من مال فتزوجت
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته وسئل مالك: عن امرأة هلك زوجها وأوصى
~~إليها بولدها وبما كان له من مال، فتزوجت المرأة وخيف على المال أترى أن
~~يكشف؟ قال مالك: إن كانت المرأة لا بأس بحالها فلا أرى ذلك، وإن كان يخاف
~~كشف ما قبلها.
# قال محمد بن رشد: إنما يكشف ما قبلها إن كان يخاف على المال عندها ولا ms4924
~~يكشف إن كانت لا بأس بحالها ولم يبين على ما يحمل عليه من جهل حالها،
~~والظاهر من قول مالك في رسم الوصايا من سماع أشهب بعد هذا، أن المرأة إذا
~~تزوجت غلبت على جل أمرها حتى تعمل بما ليس بصواب أنها عنده محمولة على
~~الخوف عليها إذا تزوجت فيكشف ما قبلها، إلا أن يعلم أنه لا بأس بحالها
~~وينزع الولد منها وإن لم يقل الميت إن تزوجت فانزعوهم منها إلا أن يجعلهم
~~في بيت على حدة ويقيم لهم ما يصلحهم من خادمهم ونفقتهم على ما قاله في رسم
~~كتب عليه ذكر حق بعد هذا، وكذلك لا يعزلون منها إذا عزلتهم في مكان عندها
~~وأقامت لهم ما يصلحهم من نفقة وخادم وإن كان الميت قد قال: إن تزوجت
~~فانزعوهم منها، قاله مالك في كتاب ابن المواز.
# PageV12P444
# قاله محمد؛ لأن الميت لم يقل: إن تزوجت فلا وصية لها وإنما قال: إن تزوجت
~~فانزعوهم منها معناه إن لم تنزعهم عن بيتها وتجعلهم في بيت على حدة مع من
~~يخدمهم بنفقة تقيمها لهم، ومثل ذلك في المدنية لمالك من رواية محمد بن يحيى
~~السبائي عنه، وزاد فإن خشيت عليهم الضيعة فأولياؤهم أحق بهم.
# قال ابن المواز. قال ابن القاسم: وأما المال فوجه ما سمعت فيه أن ينظر
~~إلى حالها فإن رضي حالها وسيرتها والمال يسير لم يؤخذ منها (محمد) ولم
~~يكشفه إن كان المال كثيرا وهي مقلة وخيف من ناحيتها، وأرى أن ينزع المال
~~منها، وقاله أصبغ وهي على الوصية على كل حال إلا أن يكون مرره إلا من مر
~~إبقاء المال عندها بعد النكاح في الحرم والدين واليسر والحرز فيقر بيدها،
~~قلت: وإذا خيف على المال عندها فنزع منها ولم تعزل هي عن الوصية فليقدم
~~معها من يكون المال عنده ويشاركها في النظر لهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد هو والوصي معه أن أباه أعتق هذا الرقيق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أوصى إلى ابن له كبير وله ولد صغار ذكور وإناث
~~وأشهد معه ms4925 رجلا آخر وأعتق رقيقا أتجوز عتاقهم بشهادة ابنه وهو وصي مع
~~الرجل؟ قال: نعم إذا لم يتهم مثل أن يجر ولاء.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه شهد هو والوصي معه أن أباه أعتق
~~هذا الرقيق أو أنه أوصى بعتقهم فتجوز شهادته مع الوصي إن لم يكن لولائهم
~~خطب، وإن كان لولائهم خطب لم تجز شهادته إذا كان في الورثة نساء ممن لا
~~يثبت له الولاء، وإن لم يكن في الورثة إلا من يثبت له الولاء جازت شهادته
~~عليهم.
# هذا نص قوله في المدونة وغيرها، وأما إن أعتقا العبيد ثم شهدا بعد تنفيذ
~~العتق لهم أن الميت أوصى بذلك إليهما لم تجز شهادتهما؛ لأنهما يشهدان على
~~فعل أنفسهما ليجيزاه وبالله التوفيق.
# PageV12P445
### | مسألة: أوصى في جارية له أن تباع رقبة فأبت الجارية وأحبت البيع على غير عتق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أوصى في جارية له أن تباع رقبة فأبت الجارية
~~وأحبت البيع على غير عتق، قال: إن كانت الجارية رائعة رأيت أن تباع على غير
~~شرط في العتاقة وإن كانت من الخدم مثل ثمن ستين دينارا رأيت أن تباع رقبة
~~بشرط.
# قال محمد بن رشد: هذا في الوصايا الأول من المدونة أنها إن كانت من جواري
~~الوطء ممن تتخذ، كان ذلك لها، وإن لم تكن منهن بيعت ممن يعتقها إلا أنه لم
~~يذكر في أثمانهن حدا، وقال في كتاب العيوب منها: إن أثمان الخمسين والستين
~~من المرتفعات، فقيل: إن ذلك لما ها هنا إذ جعل أثمان الخمسين والستين من
~~المرتفعات.
# والصواب أن ذلك اختلاف من القول، فأثمان الخمسين والستين من المرتفعات
~~اللاتي تجب المواضعة فيهن ولا يجوز التبري من حملهن ولسن من المرتفعات
~~اللائي لهن أن يبعن على غير شرط فتبطل الوصية فيهن، بدليل قوله في سماع أبي
~~زيد: وأثمان الستين ليست برائعة في هذا، قال في كتاب الوصايا الأول من
~~المدونة، وقد قيل: لا ينظر إلى قولها وتباع للعتق إلا ألا يوجد من يشتريها
~~بوضيعة الثلث إن ms4926 كان للميت مال يحمل الجارية، وقوله: إن كان للميت مال يحمل
~~الجارية مفسر عندي لقول ابن القاسم وروايته عن مالك؛ لأن الرجل لو أوصى أن
~~يباع عبده لم يجز ذلك على الورثة إذ لم يحمله ثلث، وقد قال ابن لبابة في
~~قوله في المدونة بيعوا عبدي من فلان لما لم يأمر الموصي أن يعطاه إلا بثمن
~~لم يقل أحد إنه ينظر إلى العبد إن كان يخرج من الثلث أم لا يخرج منه، وليس
~~قوله بصحيح إذ ليس للميت أن يحجر على ورثته إمساك عبد من عبيده إذا كان
~~أكثر من ثلث ماله، وإنما كان للجارية الرائعة أن تباع على غير العتق؛ لأن
~~العتق أضر بالجارية النفيسة.
# قال ابن المواز: وهو كما قال؛ لأنها قد تتخذ أم ولد فتعتق فيكون ذلك خيرا
~~لها، والخادم تبقى مملوكة أبدا فلا تعتق أحسن لها وإن لم
# PageV12P446
# ترض بذلك.
# قال ابن المواز: وقد أبطل مالك وصية ابن سليمان إذ أوصى أن يعتق جواريه
~~بعد سبعين سنة ورآه من الضرر.
# قال ابن المواز: فإن بيعت بشرط العتق وضع ثلث ثمنها، وإن بيعت بغير شرط
~~لم يوضع من ثمنها شيء، وبالله التوفيق.
### | : تباع إن اختارت البيع
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك: عن رجل يوصي في جارية له لها القدر أن
~~تخير فإن شاءت بيعت، وإن شاءت أعتقت، ويعتقها بعض من كان ورثها ولعله قد
~~كان بينه وبينها شيء، قال: ليس عتقه بشيء، وأرى أن تباع إن اختارت البيع،
~~ثم قال: ما لهم ولها يعتقونها ليس لهم من ذلك شيء، هو ماله يصنع فيه ما أحب
~~يعني الموصي فلا أرى لهم في ذلك قضاء حتى ينفذ من جعل ذلك له، فإما أعتق
~~وإما باع ليس للورثة في ذلك قضاء.
# قال محمد بن رشد: قوله: هو ماله يصنع فيه ما أحب يريد فتنفذ فيه وصيته
~~بالتخيير لها بين البيع والعتق، وذلك إذا كان الثلث يحملها، والمسألة
~~متكررة في رسم جاع من سماع عيسى، وقال في سماع سحنون: ms4927 إن لها أن ترجع إلى
~~البيع بعد أن اختارت العتق، وإلى العتق بعد أن اختارت البيع ما لم يفت
~~الأمر فيها بالبيع والتقويم في العتق، وقال في رسم القطعان من سماع عيسى:
~~إنها إن اختارت البيع فبيعت ثم ردت، فقالت: أنا أحب أن أعتق الآن قال: ليس
~~ذلك لها.
# وقال ابن وهب: ذلك لها؛ لأن بيعها لم ينفذ، ومعناه إذا ردت بعيب،
~~فالاختلاف في هذا على الاختلاف في الرد بالعيب هل هو نقض بيع أو ابتداء
~~بيع، وبالله التوفيق.
# PageV12P447
### | [مسألة: الصدقة والوصية والرجل في مرضه ولا يحملها الثلث]
# مسألة وسئل: عن الصدقة والوصية والرجل في مرضه ولا يحملها الثلث أترى أن
~~يبدأ بالصدقة؟ قال: لا بل يتحاصون، وقد سألني رجل عن رجل أوصى ليتيم ولقوم
~~فلم يسع ذلك الثلث، فقال الرجل: إن اليتيم محتاج كأنه رآه من وجه الصدقة
~~فقلت له: هم يتحاصون، فقيل له: أفرأيت إن قال في الصدقة بتلا لا رجوع فيها
~~عشت أو مت، قال: فلا أدري، قلت له: أفيتحاص الذي تصدق بها عليه والذي أوصى
~~له؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن السؤال فيها إنما هو عن الوصية
~~بالصدقة والصدقة على سبيل العطية هل يتحاصان الوصية بالصدقة على الوصية على
~~سبيل العطية؟ فقال: إنهما يتحاصان. ولا اختلاف أحفظه في ذلك، وقد رأيت لابن
~~دحون أنه قال: قد قيل: إن الصدقة تقدم على الوصية؛ لأنها للفقراء والوصية
~~للأغنياء فتؤخذ، ولا أعرف هذا القول ولا له وجه يصح، إذ قد يتصدق الرجل على
~~الغني ويعطي الفقير، فلو كانت الصدقة على الغني تبدأ على العطية للفقير
~~لبطلت العلة التي عللت بها تبدية الصدقة على العطية، وإن قلت: إن العطية
~~تبدأ على الصدقة من أجل أنها على فقير لزمك أن تبدي الوصية للفقير على
~~الوصية للغني، وذلك خلاف الإجماع، وإنما الاختلاف المعلوم في الصدقة
~~المبتلة في المرض والوصية، هل يتحاصان بعد الموت لاتفاقهما جميعا على أنهما
~~من الثلث، أو تبدأ الصدقة المبتلة من أجل أنها تلزم ms4928 المتصدق إن صح من مرضه،
~~فروى الحارث عن ابن وهب قال: سمعت مالكا يقول في الرجل يتصدق بالصدقة في
~~مرضه ويوصي للناس بوصايا ثم يموت فيريد أهل الوصايا أن يدخلوا على المتصدق
~~عليه في الصدقة قال: لا أرى ذلك لهم؛ لأنه لو عاش ثم أراد أن
# PageV12P448
# يرجع في صدقته لم يكن ذلك له ومثل هذا في كتاب ابن حبيب وفي المختصر لابن
~~عبد الحكم عن مالك، وقد اختلف قول مالك من هذا الأصل فيمن بتل عتق عبد في
~~مرضه وأوصى بعتق عبد له آخر، فكان أول زمانه يقول: إنه يبدأ المبتل في
~~المرض ثم رجع إلى أنهما يتحاصان وهو الذي يأتي على ما في رسم أخذ يشرب خمرا
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس من أن للرجل أن يرجع عما حبسه في مرضه إن
~~مات منه وقد مضى الكلام على ذلك هناك مشروحا فلا معنى لإعادته.
### | [: أوصى بعتق بتل ودبر]
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم: ولو أن
~~رجلا أوصى بعتق بتل ودبر قال: إن كان في كلمة واحدة تحاصا، وإن لم يكن ذلك
~~في كلام واحد يبدأ بالأول في الأول.
# قال محمد بن رشد: قوله: أوصى بعتق بتل لا يستقيم، فمعناه أنه بتل عتقه في
~~مرضه ودبر عبدا له آخر، وفي ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: قوله في هذه الرواية
~~إنهما يتحاصان إن كان ذلك في كلمة واحدة أي في كلام متصل، وهذا عندي على
~~القول بأنه ليس له أن يرجع عما بتله في مرضه إن مات منه خلاف ما في رسم أخذ
~~يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس من أن للرجل أن يرجع عما حبس
~~في مرضه إن مات منه.
# والقول الثاني: أن المدبر يبدأ على المبتل، وهذا عندي على القول بأن له
~~أن يرجع عما بتله في مرضه.
# والقول الثالث: أنه يبدأ المبتل في المرض بما له من مزية عليه في أنه إن
~~صح من مرضه عجل عتقه، ms4929 وهذا كله إذا كان التدبير والتبتل في فور واحد، وأما
~~إن كان أحدهما قبل صاحبه فيبدأ الأول، واختلف قول مالك في تبدية العتق
~~المبتل في المرض والمدبر فيه على الموصي بعتقه فقال: يبدأ المبتل والمدبر،
~~وقال أشهب: يتحاصان، قال: وبلغني أن هذا أحد قولي مالك، فأما الاختلاف في
~~المبتل في المرض والموصي بعتقه فله وجه، وهو ما ذكرت
# PageV12P449
# من الاختلاف في الرجوع في المبتل في المرض، وأما المدبر في المرض والموصي
~~بعتقه فلا وجه للقول بأنهما يتحاصان؛ لأن الموصي بعتقه يصح الرجوع عنه
~~باتفاق، والمدبر لا يصح الرجوع عنه باتفاق، فوجب ألا يختلف في تبدية المدبر
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصت أن عندها خمسة وثلاثين درهما وأن لها على زوجها أربعة أبعرة
# مسألة وسئل: عن امرأة مرضت فأوصت أن عندها خمسة وثلاثين درهما وأن لها
~~على زوجها أربعة أبعرة، فقالت لزوجها وللورثة: إما أن تجعلوا الخمسة
~~والثلاثين الدرهم التي عندي في سبيل الله، وإما أن تجعلوا بعيرا مما لي على
~~زوجي في سبيل الله وتأخذوا الخمسة والثلاثين الدرهم، فلما حضرتها الوفاة
~~سألوها عن الدرهم فلم تخبرهم وهلكت.
# قال مالك: أرى أن يخرج عنها في ثلثها البعير الذي جعلته من الأربعة
~~الأبعرة التي لها على زوجها، ولا ينظر في شأن الدراهم التي لم توجد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الدراهم التي لم توجد مصيبتها منهم،
~~ولا بد من تنفيذ وصيتها بإخراج البعير من الخمسة الأبعرة التي لها على
~~زوجها، وإنما ذلك بمنزلة من أوصى بعتق أحد هؤلاء الأعبد الخمسة فمات منهم
~~واحد قبل موته وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلكت وأوصت إلى امرأة بوضع ثلثها في مواضع
# مسألة وسئل: عن امرأة هلكت وأوصت إلى امرأة بوضع ثلثها في مواضع وأن تجعل
~~البقية حيث أراها الله، فكانت تقسمه ثم إن المرأة احتاجت التي استخلفت
~~فقالت: هل ترى لي أن آخذ منه
# PageV12P450
# شيئا؟ قال: لا أرى أن تأخذي منه شيئا ولا تأكليه.
# قال محمد بن رشد: إذا كانت الموصية قد فوضت إلى هذه ms4930 المرأة جعل البقية
~~حيث أراها الله من وجوه البر، فكان الذي أراها الله بوجه الاجتهاد أن يفرق
~~تلك البقية في المساكين فاحتاجت هي حتى صارت في الحاجة بمنزلة من يفرق
~~عليهم تلك البقية من المحتاجين، فلها أن تأخذ منها لنفسها مثل ما يعطي
~~غيرها على ما قاله في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع
~~والوكالات في الذي خرج غازيا فبعث معه بمال ليعطي منه كل منقطع به فاحتاج
~~هو ولم يكن عنده ما يقوي به إن له أن يأخذ منه بالمعروف والمعروف في ذلك هو
~~أن يأخذ منه مثل ما يعطي غيره ولا يحابى نفسه في ذلك، وجواز ذلك يتخرج على
~~قولين حسبما بينا وجهه هناك، وأما إن كان الذي أراها الله بوجه الاجتهاد من
~~وجوه البر في تلك البقية جعلها في غير الصدفة أو في الصدفة على من ليس مثل
~~حالها فلا يصح لها أن تأخذ لنفسها من ذلك شيئا وإن كانت محتاجة وبالله
~~التوفيق.
### | : أوصى لجارية له بعشرة دنانير من ثمنها
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا وسئل: عن رجل أوصى لجارية له بعشرة دنانير
~~من ثمنها أتراه عتقا؟ قال: لا ليس هذا عتقا.
# قال عيسى: قال ابن القاسم: وإذا أوصى لها ببعضهما لم يعتق منها إلا ما
~~أوصى إلا أن يكون لها مال فيقوم بقيتها في مالها فيعتق على نفسها وإذا أوصى
~~لها بثلثه عتقت في ثلثه وقومت فيه؛ لأنه حين عتق عليها من نفسها شقص أيحمل
~~عليها ما بقي من عتق نفسها بمنزلة من أعتق شركا له في رأس فكان يقوم عليه،
~~فالذي يعتق عليه يتبعض عن نفسه أحرى أن يقوم عليه ما بقي من نفسه فيما
~~يملك، وهو قول مالك: قال ابن القاسم: ولو
# PageV12P451
# كان فيما أوصى لصاحبه ما لا يتم به عتقها وكان لها مال قبل ذلك عتقت فيه
~~وأخذ منها.
# قال محمد بن رشد: أما الذي أوصى لجاريته بعشرة دنانير من ثمنها فبين أنه
~~لا يعتق منها شيء؛ لأنه إنما ms4931 أوصى لها بعشرة دنانير، فسواء كانت من ثمنها
~~أو من غير ثمنها، بل إذا كانت من ثمنها فهو أحرى ألا يعتق شيء منها فيها؛
~~لأنه إنما أوصى لها بالعشرة بعد أن تباع، وأما إذا أوصى له ببعضها، فلا
~~اختلاف في أنه يعتق منها ما أوصى لها به من نفسها إذ قد علم أنه لا يصح لها
~~ملك نفسها، ألا ترى أنه من قال لعبده: قد وهبت لك نفسك أنه بذلك حر، وإنما
~~اختلف إذا أوصى لها ببعضها ولها مال هل يعتق بقيتها على نفسها في مالها أم
~~لا؟ فقال في هذه الرواية: إنه يقوم بقيتها على نفسها في مالها، وهو قول ابن
~~القاسم في المدونة وروايته عن مالك، ومثله في سماع عيسى ويحيى، وقيل: إنه
~~لا يقوم عليها بقيتها في مالها، وهو قول ابن وهب وروايته عن مالك في
~~المدونة.
# وأما إذا أوصى لها بثلثه فقيل: إنها لا يعتق منها إلا الثلث وهو قول ابن
~~وهب من رأيه، وقيل: إنه يعتق منها الثلث ويقوم بقيتها على نفسها فيما بقي
~~من الثلث، فإن لم يحملها الثلث رق ما بقي منها ولم يقوم عليها في مالها إن
~~كان لها مال من غير الثلث، وهو قول مالك في رواية ابن وهب في المدونة.
# ووجه هذا القول أنه إذا أوصى لها بثلث ماله فقد قصد إلى حريتها فيه،
~~وكأنه أوصى أن تعتق فيه وأن تعطى بقيته إن كان فيه فضل عن رقبتها وهذا
~~القول اختيار سحنون فقال فيه: إنه أعدل الأقوال.
# ووجه قول ابن وهب أنه إذا أوصى لها بثلث ماله فقد قصد إلى حرية ثلثها وأن
~~تعطي بقية ثلث ماله، فوجب أن يعتق ثلثها وأن تعطي بقية ماله ولا تعتق فيه
~~ولا في مال إن كان لها سواه؛ لأنه هو المعتق لثلثها إذا أوصى لها به وهو
# PageV12P452
# يعلم أنه لا يصح لها ملكه، فكان بمنزلة إذا أوصى أن يعتق ثلثها وتعطي
~~بقية ثلث ماله.
# ووجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك ما ذكره ms4932 في الرواية من أنه إذا أعتق
~~عليه بعضها وجب أن يقوم عليها بقيتها فيما بقي من الثلث وفي سائر مالها إن
~~كان لها مال بمنزلة من أعتق شركا له في عبد أنه يقوم عليه بقيته في ماله،
~~وعلى هذا الاختلاف يأتي الاختلاف في تبدية الوصية للعبد في ثلثه على
~~الوصايا حسبما يأتي القول فيه في رسم أسلم من سماع عيسى إن شاء الله.
# وأما إذا أوصى له بدنانير أو بعرض من العروض فلا يعتق شيء منه في ذلك
~~باتفاق إلا أن يكون ذلك أكثر من الثلث فلا يجيز ذلك الورثة حسبما يأتي
~~القول فيه في رسم الرهون من السماع المذكور إن شاء الله وبه التوفيق.
### | مسألة: توصية الميت بإسقاط اليمين عنه لا يلزم الورثة
# مسألة قال: وسئل عن رجل كان شريكا لرجل فمرض أحدهما فأوصى إن فلانا عالم
~~بمالي فما دفع إليكم من شيء فهو فيه مصدق ولا يمين عليه في ذلك، فرفع أمره
~~إلى السلطان وأتى بما قبله من الناض فقسمه بينه وبين ورثة شريكه، ثم أقام
~~يقتضي ويقسم أقام بذلك عشر سنين وكتب له السلطان براءة من ذلك، وبقي بينهما
~~دين وبلغ الورثة فقالوا: نريد أن نستحلفك فيما اقتضيت أترى ذلك لهم وهذا
~~الأمر منذ عشر سنين وقد كتب له السلطان منه البراءة؟ قال مالك: أرى أن ينظر
~~السلطان في ذلك ويكشف أمره، فإن رأى أمرا صحيحا لم أر أن يستحلفه وإن
~~استنكر شيئا رأيت أن يحلف، فقال له الرجل: يا أبا عبد الله بعد عشر سنين؟
~~قال: نعم إن رأى ذلك أمرا يستنكر.
# قال محمد بن رشد: هذه اليمين في أصلها يمين تهمة وقد اختلف
# PageV12P453
# في لحوقها، وتوصية الميت بإسقاط اليمين عنه لا يلزم الورثة؛ لأن الحق قد
~~صار إليهم في المال بموته، فإن اتهموه استحلفوه على القول بلحوق يمين
~~التهمة، فلذلك قال: إن السلطان ينظر في ذلك فإن رأى أمرا صحيحا لم تجب لهم
~~عليه يمين، وإن رأى أمرا يستنكر أوجب لهم عليه اليمين وبالله التوفيق. ms4933
### | : أوصى بابنه إلى أمه وأوصى أن ينفق عليها حيث كانت
# ومن كتاب أوله يسلف في المتاع وسئل: عن رجل أوصى بابنه إلى أمه وأوصى أن
~~ينفق عليها حيث كانت، قال مالك: إن كان صغيرا وكانت محتاجة وكانت تلي مؤنته
~~وحضانته فأرى أن ينفق عليها، فقيل له: أرأيت إن كانت غنية؟ قال مالك: ينظر
~~في ذلك فإن كان ذلك أرفق به في حضانته والقيام به (وأنه لو انتزع منها تكلف
~~به من يقوم له عليه ويحضنه) رأيت أن ينفق عليها من مال الغلام، وكأني رأيته
~~لا يرى لها النفقة إلا في صغر الصبي.
# قال ابن القاسم: رجع عنه وقال: إن كانت محتاجة انفق عليها، وإن كانت
~~موسرة لم ينفق عليها فإن شاءت أقامت على ولدها وإن شاءت ذهبت حيث شاءت وعلى
~~هذا نبه غير مرة وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في إيجاب النفقة للحاضن بحق الحضانة
~~فأوجب ذلك لها في رسم شك في طوافه في سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، ولم
~~يوجب ذلك لها في رسم شك المذكور من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة،
~~ولا في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب منه، والاختلاف في ذلك جار على
~~اختلافهم في الحضانة هل هي من حق
# PageV12P454
# المحضون أم من حق الحاضن فمن رآها من حق المحضون أوجب للحاضن أجرته في
~~حضانته وكراء سكناه معه، ومن رآها من حق الحاضن لم يوجب له ذلك؛ لأنه لا
~~يستقيم أن يكون من حقه أن يكفله ويأويه إلى نفسه ويجب له بذلك عليه حق،
~~وتفرقة مالك في هذه الرواية بين أن يوجد من يحضن الصبي دون نفقة أو لا يوجد
~~إن نزع من أمه قول ثالث في المسألة وبالله التوفيق.
### | : أوصى إلى امرأته بولده منها ولم يقل إن تزوجت فانزعوهم منها فأرادت التزويج
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق وسئل مالك: عن رجل أوصى إلى امرأته بولده
~~منها ولم يقل: إن تزوجت فانزعوهم منها، فأرادت التزويج، قال: أرى ms4934 إن عزلتهم
~~في بيت على حدة وأقامت لهم ما يصلحهم من خادمهم ونفقتهم فأراها أولى بهم،
~~وإن لم تفعل انتزعوها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها في رسم حلف قبل هذا فلا
~~وجه لإعادته وبالله التوفيق.
### | : أوصى بوصية إلى وارث أو غير وارث قال ثلثي يجعل حيث أراد الله
# ومن كتاب أوله الشريكين يكون لهما مال وسئل مالك: عن رجل أوصى بوصية إلى
~~وارث أو غير وارث، قال: ثلثي يجعل حيث أراد الله.
# قال مالك: إن كان جعل ذلك إلى وارث هو له فليس له أن ينفذ شيئا من ذلك
~~إلا أن يعلم الورثة ويخصوهم، وإن كان جعل ذلك إلى غير وارث فإنه ليس له أن
~~يأخذه لنفسه ولا لولده ولا لحاضنة من الناس إلا أن يكون لذلك وجه يسميه
~~ويذكره ويعرف أن الذي أعطى أهلا لذلك وليس لغير الوارث أن يكتم ما صنع ولا
~~أن يعيبه ولا أرى عليه يمينا في ذلك، وليس
# PageV12P455
# الحديث في ذلك مثل القديم، فأما الأمر القريب العادة من ذلك، فإنه يعلمه،
~~وأما ما قدم من ذلك وطال فليس عليه تجديد ذلك وذكره، والورثة هم أهملوا ذلك
~~بحضرة ذلك وحدثانه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا فوض تنفيذ الوصية إلى غير وارث
~~فليس له أن يأخذها لولده ولا لحاضنة من الناس إلا أن يكون لذلك وجه يعرف
~~فيه صواب فعله؛ لأنه يتهم في ولده وخاصته من الناس فعليه إذا فعل ذلك أن
~~يعلم الورثة به.
# قال أصبغ: إلا أن يكون الورثة صغارا فعليه أن يعلمهم إذا كبروا؛ لأن ذلك
~~من القضاء لنفسه، فعلى ما ذكرته في رسم سن قبل هذا في الذي يوصي إلى المرأة
~~أن تجعل ثلثه حيث أراها الله، وقوله: ليس له أن يكتم ما صنع ولا يعيبه،
~~معناه أن ذلك ليس من الحظ له أن يفعله فيعرض نفسه للتهمة فإن فعل ذلك وعيبه
~~وادعى أنه قد نقده فلا غرم عليه فيه إلا أن يتبين كذبه، ms4935 وهو مصدق في ذلك مع
~~يمينه ما لم يتبين كذبه إلا أن يطول الأمر فلا يكون عليه يمين، هذا معنى
~~قوله في الرواية: ولا أرى عليه يمينا في ذلك، وليس الحادث في ذلك مثل
~~القديم، يريد أن القديم يصدق فيه بلا يمين، والحادث يصدق فيه مع يمينه، وقد
~~وقع في بعض النسخ فإنه ليس له أن يأخذه لنفسه ولا لولده ولا أن يحابي منه
~~أحدا من الناس، وذلك بين في المعنى، وقد مضى في أول مسألة من السماع القول
~~على بقية المسألة فلا معنى لإعادة ذلك وبالله التوفيق.
### | : ولي اليتم إن كان في حجره وكان لليتيم غنم ودابة أيشرب من لبنها ويركب دابته
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وقال في ولي اليتم: إن كان في حجره وكان
~~لليتيم غنم ودابة أيشرب من لبنها ويركب دابته؟ قال: إن كان للبن ثمن وهو في
~~موضع له ثمن، فلا أحبه وإن كان في موضع ليس له ثمن فلا أرى به بأسا
# PageV12P456
# وأما دابته فلا أحب له أن يركبها ولا أحب له إن كان له مال عنده أن
~~يستسلفه.
# قال محمد بن رشد: اتفق أهل العلم جميعا على تحريم أكل مال اليتيم ظلما
~~وإسرافا وعلى أن ذلك من الكبائر لقول الله عز وجل: {الذين يأكلون أموال
~~اليتامى ظلما إنما يأكلون في بطونهم نارا وسيصلون سعيرا} [النساء: 10] .
~~وقوله تعالى: {ولا تأكلوها إسرافا وبدارا أن يكبروا} [النساء: 6] ،
~~واختلفوا في القدر الذي يجوز للأوصياء من ذلك ويسوغ لهم لقول الله عز وجل:
~~{ومن كان غنيا فليستعفف ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] ، فذهب
~~مالك وأصحابه إلى أنه لا يجوز للوصي أن يأكل من مال يتيمه إلا بقدر استغاله
~~به وخدمته فيه وقيامه عليه إن كان محتاجا إلى ذلك، قاله محمد بن المواز في
~~كتابه عمن حكاه عنه من أهل العلم، وذلك على ما جاء عن عبد الله بن عباس،
~~أنه قال للذي جاءه فقال له: إن لي يتيما أفأشرب من لبن إبله؟ قال ابن عباس:
~~إن ms4936 كنت تبغي ضالة أبله وتلي حرصها وتسقيها يوم ورودها فاشرب غير مضر بنسل
~~ولا ناهك في الحلب، وأما إن كان غنيا عن ذلك فلا يفعل؛ لقول الله عز وجل:
~~{ومن كان غنيا فليستعفف} [النساء: 6] ، وقد قيل: أن للغني أن يأكل منه بقدر
~~قيامه عليه وخدمته فيه وانتفاع اليتيم به في حسن نظره له، فإن لم يكن له في
~~ماله خدمة ولا عمل سوى أنه يتفقده ويشرف عليه لم يكن له أن يأكل منه إلا ما
~~لا ثمن له ولا قدر لقيمته مثل اللبن في الموضع الذي لا ثمن له فيه على ما
~~قاله في هذه الرواية ومثل الفاكهة من ثمر حائطه على ما قاله في أول سماع
~~أشهب من كتاب الجامع، ولا يركب دوابه ولا ينتفع بظهر إبله ولا يستسلف من
~~ماله ومن أهل العلم من ذهب إلى
# PageV12P457
# أن لولي اليتيم إذا كان فقيرا أو احتاج أن يأكل من مال يتيمه بغير إسراف
~~ولا قضاء عليه فيما أكل منه، لقول الله عز وجل: {ومن كان فقيرا فليأكل
~~بالمعروف} [النساء: 6] . واختلف في معنى ذلك، فقيل: هو أن يأكل من ماله
~~بأطراف أصابعه ولا يكتسي منه، وقيل: هو ما سد الجوع ووارى العورة ليس لبس
~~الكتان ولا الحلل، وقيل: هو أن يأكل من ثمره ويشرب من رسل ماشيته بقيامه
~~على ذلك.
# وأما الذهب والفضة فليس له أخذ شيء منها إلا على وجه القرض، وقيل: له أن
~~يأكل من جميع المال وإن أتى على المال وليس عليه قضاء، وقيل: معنى قوله عز
~~وجل: {فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] هو أن يأخذ من ماله قدر قوته قرضا فإن
~~أيسر بعد ذلك قضاه، روي هذا القول عن سعيد بن المسيب، وروي عن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - أنه قال: إني أنزلت مال الله مني بمنزلة مال
~~اليتيم إن استغنيت استعففت وإن افتقرت أكلت بالمعروف فإذا أيسرت قضيته
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال ثلثي في سبيل الله وفي المساكين وفي الرقاب
# مسألة وقال: من قال: ثلثي في سبيل ms4937 الله وفي المساكين وفي الرقاب، أو في
~~سبيل الله وحده أو لفلان ثلثي وحده ولفلان مائة دينار، أو قال: في سبيل
~~الله أو في المساكين أو في الرقاب أو في سبيل الله ولفلان ثلث مالي، قال:
~~يعارلون الذي سمى له المائة.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إن الوصية بالجزء والتسمية يحاص
~~بينهما ولا يبدأ أحدهما على الآخر سواء كانت التسمية لمعين والجزء لغير
~~معين في وجه واحد أو في وجوه شتى أو كان الجزء لمعين
# PageV12P458
# والتسمية لغير معين في وجه واحد أو في وجوه شتى.
# ومثله في رسم الوصايا الأول من سماع أشهب، وفي رسم الكبش من سماع يحيى،
~~وروى ذلك أيضا علي بن زياد عن مالك، وذلك إذا أبهم التسمية ولم يقل فيها
~~إنها من الثلث مثل أن يقول عشرة دنانير من ثلثي لفلان أو في وجه كذا منه
~~ولفلان أو في وجه كذا ثلثي أو قال لفلان أو في وجه كذا ثلثي ولفلان أو في
~~وجه كذا منه عشرة دنانير فإن التسمية تبدأ قاله في رسم الوصايا المذكور،
~~ولا خلاف في ذلك إذا أتى بمن قدمها أو أخرها إلا أنه إذا أخرها كان الأمر
~~في التبدية آكد.
# وقد روي عن مالك: أن التسمية تقدم على الجزء، وروي عنه أن الجزء يقدم
~~عليها، فهي ثلاثة أقوال لمالك إذا لم يأت في ذلك بمن وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجد فيما أوصى به على رجل منهم حق هو أكثر مما أوصى به
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى عند موته بما كان له وعليه، فوجد فيما أوصى به
~~على رجل منهم حق هو أكثر مما أوصى به، أترى أن يشتري ما قبله؟ قال: نعم
~~ولعله أن يكون قد وهم فأرى أن يستبرئ ما قبله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا إشكال فيه والحمد لله.
### | مسألة: ما تركه الميت من المال لا يفي بما أوصى به لجميعهم
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى لعمة له بدين لها عليه ms4938 ولقوم آخرين بديون والذين
~~أوصى لهم من الأباعد لهم بها شهود وليس للعمة شهود، قال: لا يجوز في مثل
~~هذا لذوي الأرحام إلا أن يكون لهم
# PageV12P459
# ثبت، فإن لم يكن لهم ثبت فإني أرى الأباعد ممن لهم ثبت أحق بماله وإن كان
~~ممن لا يتهم عليه من ذوي رحمه، وإن لم يكن لهم بينة فإني أرى ذلك لهم
~~ثابتا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن ما تركه الميت من المال لا
~~يفي بما أوصى به لجميعهم مثل أن يكون ترك مائتي دينار فأقر لرجلين أجنبيين
~~بمائة ومائة ولعمته بمائة فإن كان للأجنبيين بينة على مالهما كانا أحق
~~بالمائتين؛ لأن من عليه دين يغترف ماله، فلا يجوز إقراره لصديق ملاطف ولا
~~من يتهم عليه من ذوي رحمه، وإن لم يكن لهما بينة على مالهما بما أقر لهما
~~به خاصتهما العمة في المائتين بما أقر لها به أيضا بمنزلة إذا كانت لكل
~~واحد منهم بينة على ما أقر لهم به، إذ لا حجة للأجنبيين على الميت فيما أقر
~~به للعمة إذا لم يكن لهما بينة، إذ لو شاء لم يقر لهما بشيء، وهذا بين إذا
~~أقر لهم معا أو أقر للعمة قبل، وأما إذا أقر للأجنبيين قبل فيتهم أن يكون
~~أراد أن تدخل العمة عليهما فيما قد تقرر لهما ووجب بإقراره لهما أولا.
### | مسألة: قول الموصي وإذا مات فمرجوعه إلى ورثته
# مسألة وقال مالك في رجل أوصى بوصية وأوصى فيها بأن غلاما له يخدم فلانا
~~ما عاش، فإذا مات فمرجوعه إلى ورثته، وأوصى أن فضلة ثلثه لفلان، فمكث الرجل
~~الذي أخدم الغلام يسيرا، ثم مات، هل للرجل الذي أوصى له ببقية الثلث في
~~العبد حق أم لا؟ قال مالك: إذا رجع العبد إلى ورثة الموصي كان للذي أوصى له
~~لبقية الثلث.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم أسلم من سماع عيسى لمالك أيضا من رواية
~~ابن القاسم.
# وقال عيسى بن دينار من رأيه: لا شيء للموصى له ms4939 ببقية الثلث في مرجع
~~الغلام إذا قال الموصي فإذا مات فمرجوعه
# PageV12P460
# إلى ورثته، وجه قول مالك أن قول الموصي وإذا مات فمرجوعه إلى ورثته لا
~~تأثير له فيما يوجبه الحكم؛ لأنه لو سكت عنه لكان مرجوعا إلى ورثته أي إلى
~~حكم ماله المورث عنه بعد الوصايا بقوله: يخدمه ما عاش، فإذا رجع إلى ورثته
~~على هذا الوجه وجب أن يدخل فيه الوصايا، فيكون للموصى له بقية الثلث؛ لأنه
~~بقية الثلث، ووجه قول عيسى إتباع ظاهر لفظ الموصي في قوله: إنه يرجع إلى
~~ورثته؛ لأن الظاهر منه أن يرجع إليهم ملكا، ولما كان لو سكت عن هذا اللفظ
~~كان للموصى له ببقية الثلث، أعتبر اللفظ فلم يجعله ملغا لا حكم له، فقول
~~مالك أصح من جهة المعنى، وقول عيسى أظهر من جهة اللفظ وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بدين فيطلب فلا يوجد
# مسألة وسئل: عن رجل يوصي لرجل بدين فيطلب فلا يوجد، قال مالك: فيتصدق به
~~عنه، ويقال: اللهم هذا عن فلان.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في هذا الرسم بعينه من هذا السماع من
~~كتاب المديان والتفليس، فقال فيها: فلا يوجد ولا يعرف معناه أنه لا يعرف
~~موضعه؛ لأنه إذا لم يعرف فلا يصح أن يؤخذ ذلك، يفترق بين أن يكون الموصى له
~~لا يعرف أو يعرف فلا يوجد؛ فأما إذا كان لا يعرف فيفترق الأمر فيه بين أن
~~يكون الموصي يورث بولد أو كلالة، فإن كان يورث بولد جاز إقراره من رأس
~~المال إن أوصى أن يتصدق به عنه أو يوقف له، فإن وقف فلم يأت له طالب تصدق
~~به على ما قاله في سماع أبي زيد، واختلف إن كان يورث بكلالة، فقيل: إن أوصى
~~أن يحبس ويوقف حتى يأتي له طالب فذلك من رأس المال، وإن أوصى أن يتصدق به
~~عنه لم يقبل قوله، ولم يخرج من رأس المال ولا من الثلث، قال هذا في رسم إن
~~خرجت من سماع عيسى من كتاب المديان والتفليس، وقيل: ms4940 إنه يكون من الثلث،
~~وهذا القول
# PageV12P461
# قلم من كتاب المكاتب من المدونة، وقيل: إنه إن كان يسيرا جاز من رأس
~~المال ووقف، فإن لم يأت له طالب، تصدق به، وإن كان كثيرا لم يكن في رأس
~~المال ولا في الثلث.
# قاله في سماع أبي زيد، ونحوه في أول رسم من سماع عيسى بعد هذا من هذا
~~الكتاب.
# وأما إن كان يعرف فطلب ولم يوجد فسواء كان الموصي يورث بكلالة أو ولد
~~الوصية جائزة من رأس المال، ويوقف ما دام يرجى وجوده فإن أيس منه تصدق به
~~كما يفعل باللقطة بعد التعريف فإن وجد صاحب الدين بعد التصدق غرمه له الذي
~~تصدق به إلا أن يشاء أن يجيز الصدقة وينزل على أجرها وبالله التوفيق.
### | : يوصي للرجل بالعبد في وصيته وللعبد مال
# ومن كتاب البز قال: وسئل عن الرجل يوصي للرجل بالعبد في وصيته وللعبد مال
~~لمن ترى ماله؟ قال: إني لا أرى أن يكون شبيها بالعتق، وأن يكون ماله لمن
~~أوصى له به، قال: فقلت له: أفتراه مخالفا الصدقة والهبة إذا تصدق به أو
~~وهبه؟ قال: نعم، إني لا أرى ذلك مخالفا لهما.
# قال ابن القاسم: وقد كان قال مالك قبل ذلك: هو مثل الهبة والبيع، ثم رجع
~~فقال: أراه شبيها بالعتق وأن يسلم ماله للذي أوصى له به مع رقبته وثبت
~~عليه، ورأيت مالكا مستحسنا له ومستبصرا فيه وهو أحب قوله إلي.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في العبد الموصى به فمرة رآه لورثة
~~الموصي قياسا على البيع؛ لأن العبد الموصى به يخرج بالوصية من
# PageV12P462
# ملك إلى ملك، فأشبه البيع، وهو أحد قوليه هنا، وقوله في رسم الوصايا
~~الأول من سماع أشهب بعد هذا، ومرة رآه للموصى له به قياسا على العتق، بخلاف
~~البيع، لما كانت الوصية على سبيل المعروف كالعتق، ولم يكن على سبيل
~~المكايسة كالبيع، وهو أحد قوليه ها هنا وقوله في رسم العرية من سماع عيسى
~~بعد هذا ولم يختلف قوله في الصدقة والهبة: أن ms4941 المال فيهما يبقى للواهب
~~والمتصدق كالبيع، فلا يكون تبعا للعبد كما هو في العتق إلا أن الخلاف يدخل
~~فيهما بالمعنى قياسا على الوصية؛ لأنهما أيضا من ناحية المعروف كالوصية
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلثه ويوصي فيه بوصايا فتدعي امرأته حملا
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يوصي بثلثه ويوصي فيه بوصايا فتدعي امرأته
~~حملا أترى أن تؤخر الوصايا حتى تضع ويستبرأ ذلك منها؟ قال: نعم، إني لأرى
~~أن يؤخر ذلك.
# قال أشهب: تنفذ الوصايا من ثلثه قبل وضع الحمل، وخالفه أصبغ، وقال بقول
~~مالك في سماع أصبغ من كتاب الكراء والأقضية.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب وأصبغ ليس في جميع الروايات، وفي المبسوط لابن
~~نافع عن مالك مثل قول أشهب، قال: يعطي صاحب الثلث الثلث، وتؤخر قسمة الورثة
~~حتى تضع المرأة، وقال ابن أبي أويس عن مالك: أرى أن تؤخر الوصايا حتى تضع
~~المرأة ويستبرئ ذلك.
# وقال محمد بن مسلمة مثل ذلك، وقال: لأنما يهلك من يهلك من رأس المال وما
~~زاد في رأس المال، فيكون ما أخذ الموصى له قد استوفى على غير ما أخذوا، وهو
~~تعليل صحيح بين؛ لأن المال إن تلف في التوقيف بعد تنفيذ الوصايا وجب
# PageV12P463
# للورثة الرجوع على الموصى لهم بثلثي ما قبضوا، ولعل ذلك قد فات بأيديهم
~~وهم غرماء فيخسروا.
# والاختلاف في هذه المسألة جار على الاختلاف في الموصى له بالثلث يطرأ على
~~الورثة بعد اقتسامهم التركة هل يكون حكمه حكم الغريم يطرأ على الورثة وحكم
~~الوارث يطرأ عليهم، فعلى القول بأن حكمه حكم الغريم يطرأ على الورثة يعطي
~~صاحب الثلث الثلث، ويوقف سائر المال للورثة حتى يوضع الحمل، فيكون النماء
~~لهم والضمان عليهم لا يرجعون على صاحب الثلث بشيء إن تلف المال، ولا يرجع
~~صاحب الثلث عليهم بشيء إن نما المال وعلى القول بأن حكمه حكم الوارث يطرأ
~~على الورثة يوقف جميع المال حتى تضع الحمل، ولا يعجل للموصى له بالثلث كما
~~لا يعجل للأب السدس إذا مات ابنه وله ولد وامرأته حامل، ms4942 ولا لامرأته الثمن
~~حتى يوضع الحمل وان كان للأب السدس وللزوجة الثمن على كل حال وضع الحمل
~~ذكرا أو أنثى وإن فشا فإن عجل الورثة للموصى له بالثلث الثلث ووقفوا بقية
~~المال فتلف قبل أن يوضع الحمل- وجب على قياس هذا القول أن يرجع الوارث على
~~الموصى له بثلثي الثلث الذي قبض وإن نما المال رجع الموصى له عليهم بثلث
~~النماء ولم يكن بينهم تراجع على قياس القول القول الثاني ولو كانت الوصية
~~إنما هي بعدد من دنانير أو دراهم لوجب أن يعجل بتنفيذ الوصية وتؤخر قسمة
~~بقية المال حتى يوضع الحمل قولا واحدا إذ لا اختلاف في أن الوصية بالعدد
~~كالدين في وجوب إخراجها من التركة قبل القسمة لقول الله عز وجل: {من بعد
~~وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] ولا في استواء الحكم فيهما إذا طرأ بعد
~~القسمة.
# وقال ابن دحون: إنما وجب تأخير إنفاذ الوصايا حتى توضع الحمل؛ لأن القسمة
~~لا تكون إلا مع موجود، فإذا احتيج إلى القسمة لتنفيذ الوصايا وجب أن تقسم
~~التركة، ولا يقسم نصيب غير موجود، فلا بد من التأخير حتى يوضع الحمل، وهذا
~~التعليل على قياس
# PageV12P464
# التعليل الأول؛ لأن القسمة لما كانت غير صحيحة وجب أن يكون ما تلف أو نما
~~من الجميع، وفيه دليل على وجوبا أداء الدين قبل وضع الحمل؛ لأنه يخرج من
~~رأس المال قبل القسمة، ورأيت في حواشي بعض الكتب، قال الباجي: شهدت ابن
~~أيمن حكم في ميت مات وترك امرأة حاملا أنه لا يقسم ميراثه ولا يؤدى دينه
~~حتى توضع الحمل فأنكرت ذلك عليه، فقال: هذا مذهبنا ولم يأت ابن أيمن بحجة،
~~والصحيح أن يؤدى دينه ولا ينتظر وضع الحمل، ولا يدخل في هذا اختلاف قول
~~مالك في تنفيذ الوصية قبل وضع الحمل؛ لأن العلة في تأخير تنفيذ الوصية إلى
~~أن يوضع الحمل على قول من رأى ذلك هي أن بقية التركة قد تتلف في حال
~~التوقيف قبل وضع الحمل فيجب للورثة الرجوع على الموصى لهم بثلثي ما ms4943 قبضوا
~~ولعلهم معدمين أو غير معدمين فلا يجدون على من يرجعون.
# وأما تأخير أداء الدين حتى يوضع الحمل فلا علة توجبه، بل توجب ترك
~~التوقيف وتعجيل أداء الدين مخافة أن يهلك المال فيبطل حق صاحب الدين من غير
~~وجه منفعة كان في ذلك للورثة وإذا وجب أن يقضي دين الغائب مما يوجد له من
~~المال مع بقاء ذمته إن تلف المال الموجود له كان أحرى أن يؤدى الدين عن
~~الميت من تركته لوجهين؛ أحدهما: أن الميت قد انقطعت ذمته.
# والثاني: أن الحمل لا يجب له في التركة حق حتى يولد ويستهل صارخا، ولو
~~مات قبل ذلك لم يورث عنه نصيبه، والغائب حقه واجب في المال الموجود له لو
~~مات ورثه عنه ورثته، فإذا لم ينتظر الغائب مع وجوب المال الذي يؤدى منه
~~الدين الآن له، كان أحرى ألا ينتظر الحمل إذ لم يجب له بعد في التركة حق،
~~ومن قول ابن القاسم في المدونة وغيرها أن من أثبت حقا على صغير قضي له به
~~عليه ولم يجعل للصغير وكيل يخاصم عنه في ذلك، فإذا قضي على الصغير بعد وضعه
~~من غير أن يقدم له وكيل فلا معنى لانتظار وضع الحمل لتأدية دين الميت، وهذا
~~كله بين لا ارتياب فيه ولا إشكال والحمد لله.
# PageV12P465
### | مسألة: حضرته الوفاة فقال قد أوصيت ووضعت وصيتي على يدي فلان
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حضرته الوفاة فقيل له: أوص، فقال: قد أوصيت
~~وكتبت وصيتي ووضعتها على يدي فلان فأنفذوا ما فيها فتوفي الرجل وأخرج الذي
~~قال المتوفى قد وضعتها على يديه الوصية وليس فيها شهود إلا ما شهد على قوله
~~من ذلك: أنه قال: قد وضعتها على يدي فلان فأنفذوا ما فيها.
# قال مالك: أرى إن كان الرجل الذي ذكر أنها عنده عدلا أن ينفذ ما فيها.
# قال ابن القاسم: وذلك رأي، قال العتيبي عن سحنون: الوصية جائزة عدلا كان
~~أو غير عدل، قال يحيى: قلت لابن القاسم: لم جوزها مالك ولم يشهد عليها
~~بعينها ms4944 ولم يشهد عليها إلا الذي كانت عنده؟ قال: أراه بمنزلة الذي يوصي
~~فيقول: قد أوصيت بوصايا أعملت بها فلتنفذ فما أخبركم أني أوصيت به فهي
~~وصيتي فلينفذ ما فيها، فيكون ذلك ماضيا، وبمنزلة الرجل يوصي بديون لهم
~~عليه، فيقول: قد كنت أداين فلانا وفلانا فما أدعوه قبلي فهم فيه مصدقون،
~~فيكون ذلك لهم بلا يمين يستحلفون بها على ما ادعوا.
# قال محمد بن رشد: اشتراط مالك العدالة في الذي قال الميت: إنه وضع وصيته
~~عنده إذا أخرجها فقال هذه هي، وليس عليها شهود خلاف ظاهر ما في المدونة
~~والموازية في الذي قال: قد كتبت وصيتي وجعلت عند فلان فصدقوه وأنفذوا ما
~~فيها أنه يصدق وينفذ ما فيها إن لم يشترط في ذلك عدالة مثل قول سحنون،
~~وقوله هو القياس إذ لا حجة للورثة عليه في الثلث، فله أن يجعل التصديق فيه
~~إلى عدل وغير عدل، وقول مالك ها هنا في اشتراط العدالة استحسان، وقد مضى في
~~رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الشهادات ما فيه بيان هذا فقف عليه.
# PageV12P466
# وقوله في الذي قال: كنت أداين فلانا وفلانا فما ادعوه قبلي فهم فيه
~~مصدقون إن ذلك يكون لهم دون يمين يستحلفون بها خلاف قوله في رسم تأخير صلاة
~~العشاء من سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس في إيجابه اليمين في
~~ذلك، واختلاف قوله في هذا على الاختلاف في لحوق يمين التهمة إذ لم يسقط
~~الميت عنهم اليمين وإنما قال: إنهم يصدقون ولم يقل بيمين ولا بغير يمين،
~~ولو قال: إنهم يصدقون بغير يمين لما سقط عنهم بإسقاطه إياها عنهم على ما
~~مضى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم حسبما بيناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يشترى له رقبة بثلاثين دينارا فتعتق عنه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أوصى أن يشترى له رقبة بثلاثين دينارا فتعتق عنه
~~فسام الوصي بغلام فأبى سيده أن يبيعه إلا بأربعين دينارا، فقال له أخ
~~للغلام حر: بعه وأنا أعطيك عشرة دنانير، ms4945 ولم يعلم بذلك الوصي فباعه وأعتقه،
~~ثم علم الوصي بعد ذلك، فقال: إني لأرى له في ذلك متكلما، فقيل له: فما تقول
~~فيه؟ ما يتبين لي فيه شيء قال ابن القاسم: أخبرني من أثق به عن ابن هرمز
~~ومالك أنهما رأيا جميعا أنه عيب من العيوب يرجع به المشتري على البائع
~~فيأخذه من الثمن.
# قال ابن القاسم: وتفسير ذلك أن ينظر كم ثمنه بغير شرط العتق وكم ثمنه لو
~~شرط فيه العتق؟ فينظركم بين القيمتين، فإن كان ذلك ربعا أو خمسا أو سدسا
~~رجع إلى الثمن فأخذ بقدر ذلك من البائع، بمنزلة ما لو باعه وعليه دين وله
~~امرأة أو ولد أو به عيب.
# قال محمد بن رشد: قول مالك وابن هرمز من أن ذلك عيب يجب الرجوع للمشتري
~~على البائع صحيح؛ لأن الذي زاد العشرة دنانير قد شاركه
# PageV12P467
# في العبد الذي أعتق بربعه إذ ودى ربع الثمن إلى البائع، فصار الوصي إنما
~~أعتق عن الذي أوصى إليه ثلاثة أرباع العبد، وتفسير ابن القاسم لصفة الرجوع
~~بقيمة العيب لا وجه له، وإنما الذي يصح في ذلك ولا يجوز غيره أن يرجع
~~المبتاع على البائع بربع الثلاثين التي دفع إليه؛ لأن الذي زاد العشرة قد
~~شاركه في العبد بربعه فصار بمنزلة من اشترى عبدا فاعتقه ثم استحق منه ربعه
~~فإنه يرجع على البائع الثمن ويجعل ذلك في عتق، وإن كانت الرقبة التي أوصى
~~بها رقبة واجبة لم تجزه وضمن الوصي على مذهب أشهب، يغرم العشرين من ماله،
~~واشترى رقبة أخرى فأعتقها عن الموصي، ولا شيء عليه على مذهب ابن القاسم في
~~المدونة إذا لم يعلم، ويرجع بالعشرين على الورثة فيما بقي عندهم من ثلث مال
~~الميت إن كانت بقيت عندهم منه بقية وبالله التوفيق.
### | مسألة: الموصى أيقارض بمال يتيمه الذي أوصى إليه به
# مسألة وسئل مالك على الموصى أيقارض بمال يتيمه الذي أوصى إليه به؟ قال:
~~نعم لا بأس به ولا ضمان عليه فيه إن هلك إذا كان قد دفعه إلى ms4946 أمين والوصي
~~ينظر لمن يليه ومن اليتامى من أموالهم الغنم من أهل البادية فيمسكها لهم،
~~ولو باعها أكلوا ثمنها، فيقول الله تبارك وتعالى: {وإن تخالطوهم فإخوانكم}
~~[البقرة: 220] يخلط طعامه بطعامه وزرعه بزرعه وماشيته بماشيته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن للوصي أن يدفع مال يتيمه مضاربة؛ لأنه
~~ينظر له بما ينظر لنفسه، وقد قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: (اتجروا
~~بأموال اليتامى لا تأكلها الزكاة) ومثل هذا في الرهون من المدونة أن الوصي
~~يتجر لليتيم بماله أو يقارض له به، ويكره له أن يعمل هو
# PageV12P468
# به مضاربة قال في الزكاة من تفسير ابن مزين: فإن عمل به بقراض مثله جاز
~~ولم يكن عليه فيه ضمان إذا تلف، وإن عمل به بأكثر من قراض مثله فغبن اليتيم
~~في ذلك رد إلى قراض مثله وضمن المال إن تلف، قال يحيى بن إبراهيم: قوله في
~~الضمان ضعيف.
### | : يوصي بالوصية في مرضه ثم يصح من ذلك المرض ثم يمرض فيموت
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين دينارا وسمعت مالكا يقول في الرجل يوصي
~~بالوصية في مرضه أو عند سفره فيقول: إن أصابني في سفري هذا أو مرضي هذا موت
~~فجاريتي حرة، ويوصي بوصايا ثم يصح من ذلك المرض أو يقدم من ذلك السفر ثم
~~يمكث حينا ثم يمرض فيموت وتوجد تلك الوصية بعينها ولم يذكر لها ذكرا عند
~~موته ولا تغييرا ولا إجازة، قال مالك: أراها جائزة، قلت له: فإن أوصى بوصية
~~أخرى ولم يذكر نقضا لتلك؟ قال مالك: يجوزان جميعا إلا أن يكون في الأخرى ما
~~ينقض الأولى فيؤخذ بالآخرة.
# قال مالك: وإن كان في الأولى وصية لرجل وله في الأخرى مثل ما سمى له في
~~الأولى فليس له إلا في موضع واحد، وإن اختلف العددان أخذ له بالأكثر قال
~~مالك: وإنما أكثر ما يوصي به الرجل عند سفر أو مرض ثم يصح من مرضه أو يقدم
~~من سفره فيقرها كما هي ويرى أن له وصية أخرى موضوعة قد فرغ منها ms4947 ووثق بذلك
~~فلا أراها إلا جائزة، وقد قال مالك في كتاب باع سلعة سماها: إنها لا تجوز
~~إلا أن يكون أخرجها من يده وجعلها على يدي غيره ولم يأخذها من يده حتى مات،
~~قال سحنون: وهذا القول من قوله أحسن.
# PageV12P469
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول رسم من
~~السماع فلا معنى لإعادته حيث ما تكررت وبالله التوفيق.
### | : شهادة الشاهدين في الوصية
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك: عن رجل أوصى في مرضه
~~وأوصى إلى ثلاثة نفر مع امرأته وأحدهم غائب فشهد الوصيان أن هذه الوصية
~~وصيته ولم يشهد عليها غيرهما وقد كان أوصى لهما في الوصية بشيء، قال مالك:
~~ينظر إلى حالهما وإلى ما أوصى لهما به فإن كان الذي أوصى لهما به يسيرا لا
~~يتهمان على مثله لم أر أن ترد بذلك شهادتهما ورأيتها جائزة.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية شهادة الشاهدين في الوصية إن كان
~~الذي أوصى لهما به يسيرا مع أنه أوصى إليهما، فالظاهر من قوله أنه لم ير
~~ذلك تهمة في شهادتهما ومثله في المدونة سواء، والمنصوص له فيها أنه لا تجوز
~~شهادة الموصى إليه وإن كان طالب الحق غيره، وعلى هذا يأتي قول سحنون في آخر
~~كتاب الأقضية، وفي سماع أبي زيد من هذا الكتاب إجازة الشهادة مثل ما يقوم
~~من هذه الرواية، وقوله: إن كان الذي أوصى لهما به يسيرا لا يتهمان عليه لم
~~أر أن ترد شهادتهما هو المشهور في المذهب أن شهادة الموصى له بشيء يسير في
~~الوصية جائزة، وقد قيل: إنها لا تجوز، وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه،
~~واختلف على القول بإجارتها، فقيل: إنها تجوز له ولغيره، وقيل: إنها تجوز
~~لغيره ولا تجوز له، وقيل: إن كان معه شاهد غيره جازت له ولغيره وإن لم يكن
~~معه شاهد غيره جازت لغيره ولم تجز له، وهو قول يحيى بن سعيد في المدونة،
~~وقد مضى شرح هذا ms4948 كله وبيانه في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب من كتاب
~~الشهادات وفي مسألة أفردناها في
# PageV12P470
# التكلم على هذا المعنى وما يتعلق به فلا معنى لإعادة القول في ذلك وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المسلم يهلك ويترك خمرا في تركته ويوصي لرجل كيف يصنع بها
# مسألة وسئل مالك: عن المسلم يهلك ويترك خمرا في تركته ويوصي لرجل كيف
~~يصنع بها؟ قال: لا أرى أن يكسرها حتى يأتي بها السلطان فيعمله بذلك خوفا
~~ممن يأتي بعده أن يضمنه، وقد قال مالك في الخنزير يقتل.
# قال محمد بن رشد: إنما قال في الخنزير: إنه يقتل دون أن يرفع الأمر في
~~ذلك إلى السلطان، وإن الخمر لا يكسرها حتى يرفع الأمر في ذلك إلى السلطان؛
~~لأن الخنزير لا اختلاف في وجوب قتله، والخمر قد اختلف في جواز تخليلها وترك
~~كسرها إذ قد قيل: إن المنع من تخليلها عبادة لا لعلة، وقيل: إنما منع من
~~ذلك لعله ممن قال: إن المنع من ذلك إنما هو لعلة إجازته في الموضع الذي
~~ترتفع فيه العلة، وقد اختلف في العلة ما هي؟ فقيل التعدي والعصيان في
~~اقتنائها، فعلى هذا القول يجوز لمن تخمر له عصير لم يرد به الخمر أن يخلله،
~~وقيل: بل العلة في ذلك التهمة لمقتنيها ألا يخللها إذا غاب عليها فعلى هذا
~~القول يجوز لمن اقتنى خمرا ثم تاب أن يخللها، فعلى هذين القولين لا يجوز
~~للوصي أن يهريق الخمر إذا وجدها في تركة الميت ويجب عليه أن يخللها، فلهذا
~~رأى مالك للوصي ألا يكسرها إلا بأمر السلطان لئلا يضفن إياها على هذين
~~القولين إن كان مذهب الحاكم الذي يرتفع إليه الأمر أحدهما، وسيأتي في سماع
~~عبد الملك القول في الشطرنج يجده الوصي في تركة الميت وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته وصيتي عند فلان فلما مات أخرج الوصية فإذا هي عتق وغيره
# مسألة وسئل مالك: عن رجل قال عند موته: وصيتي عند فلان رجل
# PageV12P471
# سماه وأشهد على ذلك، فلما مات أخرج الوصية فإذا هي عتق ms4949 وغيره.
# قال مالك: لا أرى مثل هذا إلا جائزا وأبين ذلك لو كتب وصيتين ووضع عند كل
~~رجل وصية، فإذا مات جازتا إذا اتفقتا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم البز، وقد مضى الكلام عليها
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعتق رقيقه ولرقيقه رقيق
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أوصى بعتق رقيقه ولرقيقه رقيق، قال مالك: يعتق
~~رقيقه ويقر رقيق رقيقه مماليك بأيديهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه على مذهبه في العبد
~~يملك، بدليل قول النبي - عليه السلام - «من باع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع» فأضاف المال إليه إضافة الملك، ولذلك يطأ بملك
~~يمينه، إذ لو لم يكن مالكا ليمينه لما جاز له الوطء بملك يمينه؛ لأن الله
~~تعالى لم يبح الفرج بما عدا النكاح وملك اليمين، ومال العبد تبع له في
~~العتق، بخلاف البيع، فوجب إذا أعتق عبده وله عبد أن عبده يبقى بيده رقيقا
~~له، وكذلك إذا أوصى بعتقه، وكذلك قال في المدونة: إن الرجل إذا حلف بعتق
~~عبيده لا يعتق عليه عبيد عبيده، ولا يدخل الاختلاف في هذه المسألة من قوله
~~إن العبد إذا ملك من يعتق على سيده يعتق عليه، وإن الرجل إذا حلف لا يركب
~~دابة فركب دابة عبده أنه حانث، ومن حمل ذلك على أنه اضطراب من قول مالك في
~~أن العبد يملك فقد أخطأ، وليس هذا موضع التكلم على الفرق بين الموضعين
~~وإنما يعتق رقيق الرقيق إذا أوصى بعتق الرقيق على مذهب الشافعي وأبي حنيفة
~~في أن العبد لا يملك، وأن جميع ما بيده ملك لسيده فلا يجوز له على مذهبهما
~~الوطء بملك يمينه، ويزكي السيد ماله مع ماله وبالله التوفيق.
# PageV12P472
### | : هلك ولابنه إبل فكانت إبله عند رجل فجاء أولياء الصبي فقالوا نبيع حيوانه فإنه صغير
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت قال: وسئل عن رجل هلك ولابنه إبل
~~فكانت إبله عند رجل فجاء أولياء الصبي فقالوا: ms4950 نبيع حيوانه فإنه صغير
~~والحيوان تتلف والدنانير خير له، فقالت أمه ومن هو منه بسبيل: تقر إبله ولا
~~تباع، ويباع من رقابها ما يكون فيه نفقته.
# قال مالك: من الناس من أصل ماله وعهدته ومن يرى الناس له فيه الخير
~~والنماء الماشية، أولئك أهل العمود من أهل البادية، وليس يؤمر أولئك وهم
~~صغار كلما هلك منهم هالك وترك ولدا صغيرا أن يبيعوا ماشيتهم، وينظر في ذلك
~~فإن كانت الإبل أمثل للغلام فيما يرى أهل العلم والمعرفة بذلك، وكان هو من
~~أهل المواشي الذين يتخذونها أمسكت له وإن أراد غير ذلك، فليتبع الذي هو خير
~~للغلام.
# قال محمد بن رشد: هذا من وجه النظر لليتيم بين على قاله مالك فلا وجه
~~للقول فيه بالله التوفيق.
### | مسألة: يهلك فيوجد في بيته وصية ورجلان يشهدان أنه كتابه بيده
# مسألة وسئل: عن الرجل يهلك فيوجد في بيته وصية ورجلان يشهدان أنه كتابه
~~بيده.
# قال مالك: لا تجوز وصيته وعسى أن يكون لهم يعزم على ذلك وإنما كتبها
~~ووضعها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الرجل قد يكتب
# PageV12P473
# وصيته وهو متوان فيها غير عازم على إنفاذها ولا يتبين عزمه على إنفاذها
~~إلا بالإشهاد على ذلك أو على وضعها على يدي أحد، وكذلك الطلاق والصدقة إذا
~~كتب الرجل طلاق امرأته بيده وأمسكه عند نفسه ولم يشهد عليه لا يؤخذ منه
~~ويصدق في أنه لم يكتب مجمعا على الطلاق وإنما كتبه ليستشير وينظر، فإن رأى
~~أن ينفذه أنفذه، وإن رأى ألا ينفذه تركه، وإذا كتب بالصدقة كتابا بيده
~~وأمسكه عند نفسه ولم يشهد عليه لا يؤخذ به، ويصدق في أنه إنما كتب ليستشير
~~في ذلك وينظر على ما قاله في أول رسم من سماع أشهب من كتاب طلاق السنة، فإن
~~أرسل الكتاب بالطلاق أو الصدقة لزمه ذلك، وكان بمنزلة الإشهاد ولم يصدق إن
~~أراد أن يرده قبل أن يصل وزعم أنه إنما أرسله على أن يرده إن شاء على ما في
~~سماع أشهب ms4951 خلاف مذهبه في المدونة وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لوارث بما مرجعه إلى غير وارث
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة أوصت بأن جاريتي تخدم ابني حتى يبلغ ثم هي حرة
~~فقيل لها: إن هذا لا يجوز، فقالت: إن كان لا يجوز فثلثي يحج به عني.
# قال مالك: يجوز أمر الجارية وتكون الخدمة بين الورثة حتى يبلغ الولد
~~وتعتقه، قال أصبغ: فإن مات الغلام قبل بلوغه نظر فإن كانت من رقيق الحضانة
~~عتقت وإن كانت من وغد الخدم خدمت الورثة إلى مبلغ الغلام ثم عتقت، وإن ماتت
~~الخادم قبل بلوغ الغلام وتركت مالا فهو بين الورثة على كتاب الله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها من
~~أن من أوصى لوارث بما مرجعه إلى غير وارث يدخل معه الورثة فيما أوصى به
~~للوارث إلى أن يرجع إلى غير الوارث، وأن من أوصى لابنه أو لغيره بخدمة عبد
~~حياته أو سنين معلومة أو حتى يبلغ ثم هو حر فمات
# PageV12P474
# قبل أن يبلغ أو قبل انقضاء السنين أنه يعجل له العتق وإن كان من عبيد
~~الحضانة وإن كان من عبيد الخدمة لم يعتق حتى ينقضي أمد الخدمة بحد بلوغه أو
~~انقضاء السنين وتكون الخدمة لورثته وبالله التوفيق.
### | : يوصي بثلثه لمواليه أو لبني عمه فيهلك أحد منهم ويولد آخر قبل أن يجمع المال
# ومن كتاب نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن رجل يوصي بثلثه لمواليه أو لبني
~~عمه فيهلك أحد منهم ويولد آخر قبل أن يجمع المال على من ترى أن يقسم المال؟
~~على الذين كانوا أحياء يوم مات الموصى أو على الذين يدركهم القسم؟. قال:
~~بلى، على الذين يدركهم.
# قال محمد بن رشد: هذا على أحد قولي ابن القاسم في المدونة يوصي لأخواله
~~وأولادهم مرة حكم لهم بحكم المعينين، فقال: إن المال يقسم بينهم بالسواء.
~~فعلى هذا يكون القسم على من كان منهم حيا يوم مات الموصى ويكون حظ من مات
~~منهم لورثته، ومرة حكم لهم بحكم ms4952 المساكين فقال: يقسم بينهم بالاجتهاد على
~~من كان حيا منهم حين القسمة، ومن مات قبل القسمة لم يكن له شيء، وقد مضى
~~هذا في الذي يوصي لقرابته في أول رسم، وسيأتي هذا المعنى أيضا في رسم
~~الوصايا والأقضية من سماع أصبغ، وانظر مسألة رسم الوصايا المتقدمة في سماع
~~أصبغ وما ذكرنا من المعنى فيها وتدبر ذلك كله وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي وهو يريد الغزو فيستأذن ورثته في أكثر من ثلثه فيأذنون له
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يوصي وهو يريد الغزو فيستأذن ورثته في أكثر من
~~ثلثه فيأذنون له أترى ذلك جائزا له عليهم إن مات؟
# PageV12P475
# قال: نعم، فقيل له: والذي يريد سفرا فيستأذن ورثته فيوصي في أكثر من ثلثه
~~فيموت أترى أن يجوز ذلك؟ قال: نعم، وأراه مثل المريض.
# قال ابن القاسم: وذلك رأيي.
# قال أصبغ: وسمعت ابن وهب يقول في رجل أراد سفرا فاستأذن بعض ورثته في أن
~~يهب له ميراثه منه ففعل ثم مات في سفره: إن لهم أن يرجعوا ولم يره مثل
~~المريض، وقال لي: قد كنت قلت غير هذا ثم رجعت إلى هذا.
# قال أصبغ: وذلك الصواب وهو مثل الصحيح يستأذن في العول، وهذا أصح، قال
~~أصبغ: المسافر يصنع في سفره ما شاء ولم يره مثل المريض، يريد في حجب ماله
~~عنه إن أراد أن يبتل وينفذ.
# قال محمد بن رشد: حكم مالك وابن القاسم في هذه الرواية لما فعله المسافر
~~عند إرادة الغزو أو السفر بحكم المريض فأمضيا عليهم ما أذنوا له به من
~~الوصية بأكثر من ثلث ماله إن مات في سفره ذلك، وذلك من قول ابن القاسم خلاف
~~قوله في سماع عبد الملك بن الحسن من أن من حضر خروجه إلى حج أو غزو أو سفر
~~من الأسفار فأقر بدين لزوجته أو لبعض ولده أو تصدق على ابنه الصغير بصدقة
~~أن ذلك كله جائز وإن مات في سفره ذلك؛ لأنه حكم له فيما فعله من ذلك كله
~~بحكم الصحة، فلم يتهمه في ms4953 إقراره للوارث ولا في صدقته على ابنه مثل قول ابن
~~وهب الذي رجع إليه في الذي أراد سفرا فاستأذن بعض ورثته في أن يهب له
~~ميراثه ففعل يريد فقضى فيه بأن صرفه إلى بعض الورثة أو غيرهم أن لهم أن
~~يرجعوا ولم يره مثل المريض، وأما لو لم يقض فيه الموروث بشيء لما اختلف فيه
~~حكم الصحة والمرض، ولكان لهم أن يرجعوا في ذلك، وإن كان في المرض على ما
~~قاله في الموطأ، وقول أصبغ مثل قول ابن وهب الذي رجع إليه ومثل قول ابن
~~القاسم في سماع عبد الملك؛ لأنه لم يتهمه بالسفر وحكم له فيما فعله عند
~~إرادته إياه بحكم الصحة في جميع الأشياء وبالله التوفيق.
# PageV12P476
### | مسألة: الوصية لليهود والنصارى
# مسألة قال ابن القاسم: وكره مالك الوصية لليهود والنصارى، قال سحنون: قال
~~ابن القاسم: وكان قبل ذلك يجيزه ولست أرى به بأسا إذا كان ذلك على وجه
~~الصلة مثل أن يكون أبوه نصرانيا أو يهوديا أو أخوه أو أخته فيصلهم على وجه
~~صلة الرحم فلا أرى به بأسا وأراه حسنا، وأما بغير هذا فلا، وفي رواية عيسى
~~بن دينار وسئل ابن القاسم عن هذا، فقال: لا أرى به بأسا لمثل أمه وأبيه
~~وإخوته وما أشبه ذلك القرابة، وأما الأباعد فلا يعجبني ذلك وليعطف به على
~~أهل الإسلام. قال محمد بن رشد: حد الكراهة ما في تركه ثواب وليس في فعله
~~عقاب، فمعنى كراهية مالك الوصية لليهود والنصارى هو أن يؤثرهم بالوصية
~~لقرابته منهم على المسلمين الأجنبيين، فرأى الوصية للمسلمين الأجنبيين أفضل
~~من الوصية لقرابته الذميين.
# وقوله: وكان قبل ذلك يجيزه معناه من غير كراهة لما جاء في صلة الرحم من
~~الأجر، والوجه في ذلك أنه لم يترجح عنده على هذا القول الأفضل من الوجهين،
~~فأجازه من غير كراهة وهي رواية ابن وهب عنه أن الوصية للكافر جائزة، واحتج
~~بالحلة التي كساها عمر أخا له مشركا بمكة، وهو الذي ذهب إليه ابن القاسم في
~~رواية عيسى عنه، وقوله قبل ms4954 ذلك وأراه حسنا قول ثالث في المسألة، وأنه رأى
~~الأجر في الوصية لصلة رحمه وإن كانوا ذميين أكثر من الأجر في المسلمين
~~الأجنبيين.
# PageV12P477
# وأما الوصية للأباعد من الذميين فلا اختلاف في كراهة ذلك، لأن الوصية
~~للمسلمين أفضل فالكراهة إنما تتعلق بإيثار الذميين على المسلمين لا بنفس
~~الوصية للذميين؛ لأن في ذلك أجرا على كل حال، ففي موطأ ابن وهب عن مالك
~~فيمن نذر صدقة على كافر أن ذلك يلزمه، وقال في موضع آخر: إن قال مالي صدقة
~~على فقراء اليهود أن ذلك يلزمه يتصدق عليهم بثلث ماله، وقد قال الله عز
~~وجل: {ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] .
~~والأسير الكافر، فإذا أوصى إليهم شفقة عليهم لفقرهم جاز ذلك على كراهة؛ لأن
~~الأجر في الصدقة على فقراء المسلمين أحرى، والإشفاق عليهم ينبغي أن يكون
~~أكثر، وقد أجاز أشهب الوصية للذميين كانوا ذوي قرابة أو أجنبيين إجازة
~~مطلقة دون كراهة، ومعنى ذلك في الأجنبيين والله أعلم إذا كان لهم حق من
~~جوار أو يد سلف لهم إليه أو ما أشبه ذلك، وأما إن لم يكن لذلك سبب فالوصية
~~لهم محضورة إذ لا يوصى للكافر من غير سبب ويترك المسلم إلا مسلم سوء مريض
~~الإيمان، قال الله عز وجل: {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر}
~~[المجادلة: 22] إلى قوله: {أو عشيرتهم} [المجادلة: 22] وأما الوصية للحربي
~~فإنها لا تجوز؛ لأن ذلك قوة لهم، ويرجع ذلك ميراثا ولا يجعل في صدقة ولا
~~غيرها، وكذلك من أوصى بما لا يحل قال ذلك أصبغ في الوصية والله الموفق.
### | : يقول عند الموت سلاحي في سبيل الله
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل: عن الرجل يقول عند الموت:
~~سلاحي في سبيل الله أترى لمن أوصي إليه أن يجعله حبسا؟ قال: لا أرى ذلك له،
~~ولكن يجتهد فيه.
# PageV12P478
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى ذلك له يحتمل أن يكون معناه لا أرى ذلك
~~عليه، أي لا يجب عليه أن يحبسه في السبيل؛ لأن الموصي لم ms4955 ينص على أن تحبس
~~في السبيل ولا على أن تبتل فيه، وإنما أوصى تجعل فيه فرأى له أن يجتهد في
~~وجه جعلها فيه بما يراه إن رأى أن يحبسها فيه حبسها، وإن رأى أن يبتلها فيه
~~بتلها؛ لأن له قد يكون بمعنى عليه في اللسان، قال الله عز وجل: {إن أحسنتم
~~أحسنتم لأنفسكم وإن أسأتم فلها} [الإسراء: 7] أي عليها، ويحتمل أن يكون له
~~على بابها ويكون المعنى في ذلك أنه رأى أن يبتلها في السبيل ولا يحبسها
~~فيه، إذ لم ينص الموصي على تحبيسها على القول بأن من أعطى فرسا أو سلاحا في
~~السبيل، فهو محمول على التبتيل حتى ينص على التحبيس، وهو ظاهر ما في رسم
~~طلق بن حبيب ورسم باع غلاما ورسم صلى نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الجهاد، ويكون الاجتهاد الذي جعله إليه بقوله ولكن ليجتهد فيه ألا
~~يبتلها إلا لمن فيه خير وله دين، وهو من أهل النجدة والنكاية في العدو
~~والعمل في الجهاد، فإذا بتل السلاح الموصي بها في السبيل لمن هذه صفته كان
~~له أن يقاتل بها وأن يبيعها على نفسه فيما يحتاج إليه في غزوه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى بصدقة دينار من غلة له كل سنة أن يشتري بها قمح ويطعم المساكين
# مسألة وسئل مالك: عن رجل أوصى بصدقة دينار من غلة له كل سنة أن يشتري بها
~~قمح ويطعم المساكين، أترى أن يعطي بمد النبي - عليه السلام - أو بمد هشام؟
~~قال: إن كان الطعام كثيرا فإنني أرى أن يعطي بمد هشام، وإن كان قليلا
~~فبالمد الأصغر، فقيل له: فإنه أوصى مع ذلك أن يعطي المساكين درهما درهما
~~لكل مسكين فكثر
# PageV12P479
# المساكين على الرجل فأعطاهم درهما بين رجلين؟ فقال: ما أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: المعنى فيما قاله في الطعام بين في الاستحسان وذلك أنه
~~لما أوصى بالطعام الذي يشترى بالدينار كان سبيل ذلك في قدر ما يعطي منه لكل
~~مسكين سبيل الكفارات التي ذكر الله فيها ms4956 الإطعام الكثير أن يعطي بمد هشام
~~ككفارة الظهار، وفي الطعام اليسير بمد النبي - عليه السلام - ككفارة
~~اليمين، ولو أوصى أن يشتري به قمحا فيتصدق به على المساكين ولم يكن الطعام
~~لما حد فيه أن يعطي بمد هشام ولا بمد النبي - عليه السلام - ولكان له أن
~~يتصدق بجميعه على المسكين والمسكينين وأقل وأكثر على ما يراه بوجه اجتهاده.
# وأما الذي أعطى درهما بين مسكينين وقد كان أوصى الميت أن يعطي درهم درهم
~~لكل مسكين فقد أخطأ في مخالفته حد الموصي في ذلك، إلا أنه لم يره خطأ يلزمه
~~به الضمان فقال: ما أرى عليه شيئا أي لا أرى عليه غرما؛ لأن الذي فعل كان
~~سائغا له أن يفعله والله أعلم.
### | مسألة: يأكل الرجل من مال ابنه الصغير
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يكون لابنه المال قد ورثه من أمه الضيعة يكون
~~له، فيأتيها أبوه يأكل منها، قال: لا بأس بذلك أن يأكل الرجل من مال ابنه
~~الصغير من الضيعة يكون له يأتيها فينزل بها ويأكل منها، وإنما كان ورثها من
~~أمه فلا بأس أن يأكل منها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، والأصل في ذلك قول الله عز وجل:
~~{ولا على أنفسكم أن تأكلوا من بيوتكم} [النور: 61] إلى قوله: {أو صديقكم}
~~[النور: 61] فإذا جاز للرجل أن يأكل من مال أبيه وأمه وأخيه وعمه وخاله
# PageV12P480
# وصديقه بغير إذنهم الشيء اليسير الذي لا يقع التشاح في مثله ويعلم بمستقر
~~العادة أنهم لا يكرهون ذلك فأحرى أن يجوز ذلك للوالد في مال ولده الذي ورثه
~~عن أمه؛ لقوله - عليه السلام -: «أنت ومالك لأبيك» ألا ترى أنه قد جاز له
~~فيما تصدق به على ابنه لهذا الحديث ما لا يجوز له فيما تصدق به على غيره،
~~وقد مضى القول على ذلك مستوفى في رسم حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات وبالله سبحانه وتعالى التوفيق.
# والحمد لله رب العالمين وهو حسبي ونعم الوكيل، ولا حول ms4957 ولا قوة إلا بالله
~~العلي العظيم، وما توفيقي إلا بالله عليه توكلت وإليه أنيب، وصلى الله وسلم
~~على سيدنا ومولانا محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما، والحمد لله رب
~~العالمين.
# PageV12P481
### | : كتاب الوصايا الثاني
# ] [
### | نعي له عبد أبق ثم مرض فأوصى بثلث ماله ثم مات وجاء العبد الآبق
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه وسلم كتاب الوصايا الثاني
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من كتاب البيوع الأول قال سحنون أخبرني أشهب وابن نافع قال: سئل مالك عمن
~~نعي له عبد أبق أو ذكر له غرق سفينته، ثم مرض فأوصى بثلث ماله، ثم مات،
~~وجاء العبد الآبق، وسلمت السفينة، أيدخل ذلك في ثلثه؟ فقال نعم، ليس يشبه
~~هذا الذي يكون له مال لم يعلم به، قد ينعى للرجل العبد وهو يرجوه وهو يائس
~~منه، فهذا يدخل في الثلث.
# وفي كتاب الوصية للصغير، من سماع أشهب وابن نافع قال: فأما الذي له العبد
~~الآبق، والجمل الشارد، والذي قد كان له أصله وعمله، فإنه إذا رجع، رجع في
~~الثلث، فقيل له: أرأيت الذي يكون له المال الغائب مثل السفينة والعبد،
~~فيقال: قد غرقت السفينة أو مات العبد حتى يتقين ذلك؟ فقال: إذا علم [أنه]
~~لم يرده فلا يدخل في الثلث، فقيل له: مثل السفينة يقال له قد غرقت؟ فقال
~~إذا كان هكذا فنعم، ولم ير أن ذلك يرجع في الثلث إذا جاءت سلامته، من أجل
~~أنه كان منه يائسا. وفي رواية
# PageV13P005
# عيسى من كتاب المكاتب من سماعه: قال ابن القاسم: إذا كانت قامت عنده
~~البينة، وشهد عنده قوم قبل الوصية أو بعدها أن العبد مات، والسفينة غرقت،
~~والفرس مات، أو بلغه ذلك فطال زمانه، ويئس هذه، ثم جاء خبر ذلك من بعد موته
~~أنه لم يذهب منه شيء، فلا يدخل فيه شيء من الوصايا وهو كمال طارئ لم يعلم
~~به، وإن كان ذلك شيئا بلغه فلم يلبث إلا يسيرا حتى مات، ولم يشهد عنده أحد
~~بهلاكه، ms4958 إلا خبر بلغه، فإن الوصايا تدخل فيه. ولم يذكر في أول المسألة إباق
~~العبد، وإنما ذكر هلاكه. قلت: فالعبد يأبق؟ قال تدخل فيه الوصية متى ما
~~رجع.
# قال محمد بن رشد: في ظواهر ألفاظ هذه المسألة الروايات اضطراب، ولا ينبغي
~~أن يحمل شيء منها على التعارض والاختلاف؛ لأنها ترجع كلها عند التحصيل إلى
~~أن ما كان أصله قد علمه، فإن الوصايا تدخل فيه، وإن غاب عنه فطال زمانه
~~وبلغه هلاكه حتى كان الغالب عليه اليأس منه، من أجل ما بقي له فيه من
~~الرجاء، حتى إذا تحقق عنده هلاكه بالشهادة أو الاستفاضة، حتى تحقق ذلك
~~وتيقنه، فلم يبق له فيه رجاء، فلا تدخل فيه الوصايا إن جاء بعد ذلك، وإن
~~كانت المدة لم تطل. ولا فرق في شيء من هذا كله بين المال الغائب، والعبد
~~الآبق، والسفينة الغائبة، وبالله التوفيق.
# PageV13P006
### | مسألة: أوصى أن امرأته أولى بولدها ما لم تنكح فأرادت أن تخرج إلى العراق
# مسألة قال أشهب: وسئل عمن توفي بالمدينة وأوصى إلى رجل، وأوصى أن امرأته
~~أولى بولدها ما لم تنكح، فأرادت امرأته أن تخرج إلى العراق بولدها منه،
~~وهناك أصلها. قال: فليس لها ذلك. فقيل له: إن لولده ثم ديوان، قال ما أرى
~~ذلك لها. قيل: إذا يهلك ديوانهم يغيبون وهم صغار، قال: هاه! إن كان هكذا
~~فلينظر في ذلك لليتامى، فإن رأى والي اليتيم أن أرفق بهم المقام أقاموا،
~~وإن رأى أن أرفق بهم السير ساروا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه ليس للأم أن تدخل بولدها الذي في
~~حضانتها عن بلد الوصي عليهم وإن كان الأب قد أوصى أنها أولى بولدها ما لم
~~تنكح؛ لأن ذلك من حقها وإن لم يوص لها به الأب مع ألا تغيب بهم إلى بلد آخر
~~عن الوصي، إلا أن يرى ذلك الوصي أو السلطان نظرا للأيتام لئلا يزول بمغيبهم
~~اسمهم عن الديوان الذي كان يرتزق عليه أبوهم فتدركهم الضيعة. [وبالله
~~التوفيق] .
### | مسألة: السيد يوصي لأم الولد بنفقتها ما ms4959 لم تتزوج فيصالحها الورثة على شيء معلوم
# مسألة
# وسئل مالك عن أم الولد يوصي لها سيدها بنفقتها ما لم تتزوج، فصالحها
~~الورثة على شيء معلوم، فيدفعونه إليها نقدا ثم تتزوج، أيرجعون عليها بشيء؟
~~[قال: لا يرجعون عليها بشيء] . وقد صالحوها، إنما ذلك لو تركوها على ما
~~أوصى به سيدها.
# PageV13P007
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إنه إذا لم يمض الورثة الوصية لها على
~~حالها وصالحوها عنها على شيء دفعوه معجلا إليها، فلا رجوع لهم عليها إن
~~تزوجت قبل أن تستنفد في الإنفاق على نفسها [ما دفعوا إليها، كما أنها إذا
~~استنفدت ذلك في الإنفاق على نفسها] ، فلا شيء لها عليهم وإن لم تتزوج؛ لأن
~~الصلح لما كان على إسقاط الشرط في النفقة، فلا رجوع لهم عليها إن تزوجت.
~~قال عيسى بن دينار في رسم أوصى بعد هذا من سماعه: وكذلك إن ماتت بعد ذلك
~~بيوم أو يومين، ولا لها عليهم إن لم تتزوج بعد فناء ما قبضت منهم. وكذلك لو
~~أوصى لها بوصية على ألا تتزوج، فقالت: على الثلث فردت إلى الثلث، ثم تزوجت،
~~فلا ينتزع منها شيء؛ لأن الوصية لم تنفذ لها على وجهها، حكاه ابن المواز
~~فيما أظن عن ابن القاسم، وهو قول ابن القاسم في رسم العرية من سماع عيسى في
~~الذي يوصي أن ينفق على رجل ما عاش، فلم يحمل الثلث نفقة تعميره أنه إن لم
~~يجز الورثة كان ما صار له من الثلث بتلا يدفع إليه، وليس للورثة أن يرجعوا
~~عليه بشيء، وإن مات بعد ذلك بيوم؛ لأنهم قد خيروا في أن ينفذوا وصية
~~صاحبهم، وفي أن يقطعوا له بالثلث بتلا، فاختاروا القطع له بالثلث بتلا، ولا
~~فرق بين المسألتين في المعنى، وبالله التوفيق.
### | : أوصى لنفر خمسة بنفقتهم ما عاشوا
# ومن كتاب الأقضية الثاني قال: وسألته عمن أوصى بوصايا، فأوصى لنفر خمسة
~~بنفقتهم ما عاشوا. ونزلت بالمدينة، فقال: أرى أن يعمر الخمسة النفر سبعين
~~سبعين سنة كان له منهم عشرون سنة، حرص له بنفقة ms4960 خمسين سنة تمام السبعين،
~~ومن كان له منهم أقل من ذلك أو أكثر، فعلى
# PageV13P008
# هذا؛ لأني أرى السبعين من أعمار الناس اليوم، وما هو بالأمر الثابت، ثم
~~يجمع لهم ما صار لهم جميعا في المصلحة، فيوضع على يدي عدل، فينفق منه عليهم
~~ما عاشوا، فكلما مات منهم إنسان، رد ذلك على أهل الوصايا حتى يموتوا من
~~آخرهم، فإذا مات الخمسة من آخرهم ثم رجع ما فضل إلى أهل الميراث، لا يرجع
~~إلى أحد من أهل الميراث شيء حتى لا يبقى أحد من الخمسة، حتى إذا ماتوا رجع
~~ما فضل إلى أهل الميراث، إلا أن يكون كانت معهم وصايا قصر عنهما الثلث،
~~فيحاصونه فأرى إذا مات الخمسة أن يتم لأهل الوصايا وصاياهم، فما فضل كان
~~لأهل الميراث. قال: وإن استنفدوا ذلك قبل أن يموت، فلا شيء لهم، لا يرجعون
~~بشيء مما أوصى لهم به على أهل الوصايا حتى لا يبقى من الخمسة أحد.
# قال: والسبعون من أعمار الناس، وإنما جرأني على أني قررت لهم سبعين، أني
~~قد علمت أن منهم من لا يستكمل السبعين، فصار في المال فضل يستنفقونه ما
~~عاشوا، حتى يستوفوا وصاياهم قال: وأنا أرى أن يكون لهم فيما يعرض لهم من
~~النفقة، الماء والحطب والدهن والثياب، لا أدري ما الصوف؟ وأرى ذلك للمرأة
~~على زوجها وللموصى لهم بالنفقة مثله:
# قال محمد بن رشد: قد قال بعض الناس في هذه المسألة: إن مذهب ابن القاسم
~~في المفقود أن يعمر سبعين سنة؛ لأنهم جماعة، ولا يمكن في غالب الحال، أن
~~يعيشوا كلهم أكثر من سبعين سنة، وأنه إن كان منهم من يعيش أكثر من سبعين
~~سنة، فسيكون من يموت منهم قبل السبعين، فرأى السبعين عدلا في ذلك؛ لكونهم
~~جماعة، وذلك نص قوله وإنما جرأني على أني قدرت لهم سبعين، أني قد علمت أن
~~منهم من لا يستكمل سبعين، معناه: قد تيقنت ذلك بغلبة ظني؛ إذ لا يصح العلم
~~في ذلك، فإن كان
# PageV13P009
# واحدا لما عمره إلا أكثر من سبعين، على ms4961 قوله في هذه الرواية، وكذلك يلزم
~~على قوله في المفقود، وقد روي عن مالك أنه يعمر سبعين سنة، وإليه ذهب عبد
~~الوهاب، واحتج بقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أعمار أمتي ما بين
~~الستين إلى السبعين» ؛ إذ لا معنى لقوله إلا الإخبار بما يتعلق به الحكم،
~~والله أعلم.
# وقد روي عن مالك ثمانون سنة، وروي عنه تسعون سنة. وقال أشهب: مائة سنة.
~~وقال محمد بن عبد الحكم: مائة وعشرون. والذي جرى به العمل ثمانون سنة، وهو
~~أعدل الأقوال إن شاء الله. وليس هذا موضع التكلم على المفقود وما يلزم في
~~تأجيله. وقد قيل في هذه المسألة قياسا على المفقود: إنه يعمر كل واحد منهم
~~ثمانون سنة، ثمانون سنة، روى ذلك ابن كنانة عن مالك. قال: ولو كانت واحدة
~~لعمرها أكثر، قاله فيمن أوصى أن ينفق على أمهات أولاده. قال: والصواب في
~~مثل هؤلاء أن يعمرن أكثر ما يظن أن يعشن؛ لأنهن إن متن قبل ذلك، رجع الباقي
~~إلى الورثة، وإن تجاوزن التعمير، هل كن دون نفقة؟ وقيل: تسعون تسعون، وقول
~~ابن القاسم أعدل؛ لكونهم جماعة على ما ذكره. وقوله: إنهم إذا عمروا سبعين
~~سبعين فتحاصوا مع أهل الوصايا في الثلث إذا لم يحمل جميع ذلك الثلث: إنه
~~يوقف ما صار لهم في المحاصة، فإن ماتوا قبل أن يستنفدوه، رجع الفضل إلى أهل
~~الوصايا، فاستكملوا منه وصاياهم، وكان الفضل للورثة، وإذا استنفدوا ما وقف
~~لهم قبل أن يموتوا، لم يرجعوا على أهل
# PageV13P010
# الوصايا، هو قول ابن القاسم أيضا في آخر الرسم الأول من سماع أصبغ. قال:
~~والقياس أن يرجعوا على أهل الوصايا إذا استنفدوا ما صار لهم في المحاصة قبل
~~أن يموتوا فيعمروا ثانية، ويرجعوا على كل واحد منهم بقدر ما صار له في
~~نصيبه، وهو اختيار أشهب، كما يرجع أهل الوصايا فيما فضل مما وقف لهم إن
~~ماتوا قبل أن يستنفدوه. واختار أصبغ استحسانا أن يكون ما صار في المحاصة
~~لكل واحد منهم بتلا، فلا يرجعون على أهل الوصايا ms4962 إن استنفدوا ما صار لهم في
~~المحاصة قبل أن يموتوا، ولا يكون لأهل الوصايا شيء مما صار لهم في المحاصة
~~إن ماتوا قبل أن يستنفدوه. قال: ولا أعلم ابن القاسم إلا قد رجع إليه
~~وقاله. وكذلك إن لم يكن معهم أهل وصايا، فلم يحمل الثلث نفقة تعميرهم فأبى
~~الورثة أن يجيزوا لهم الوصية، وقطعوا لهم بالثلث إن ماتوا قبل أن يستنفدوا
~~الثلث، رجع الفضل إلى الورثة على هذه الرواية، وعلى ما اختاره أصبغ، وحكى
~~أنه لا يعلم ابن القاسم إلا وقد رجع إليه، وقاله ابن القاسم أيضا في رسم
~~العرية من سماع عيسى لا يرجع الفضل إليهم وإن ماتوا بعد ذلك اليوم، ويكون
~~الثلث الذي قطع لهم الورثة مبتولا لم يورث باقيه عنهم، ولا يرجع شيء منه
~~إلى الورثة، وأما إن حمل الثلث نفقة تعميرهم والوصايا، أو نفقة تعميرهم إن
~~لم يكن معهم أهل وصايا، فلا اختلاف في أنهم إن ماتوا قبل أن يستنفدوا نفقة
~~تعميرهم، يرجع الفضل إلى الورثة، وإن عاشوا أكثر مما عمروا رجعوا على
~~الورثة فيما كان بقي لهم من الثلث، وإن ناب الموصى نصف وصاياهم، لم يعطوا
~~من ذلك في كل شهر إلا نفقتهم كاملة، لا نصف نفقة أي نفقة كل شهر، قاله
~~المغيرة وابن كنانة. وفي قول ابن القاسم في هذه المسألة: إنه يكون لهم فيما
~~يفرض لهم من النفقة الماء، والحطب والدهن والثياب، لا أدري ما الصوف؟ أي
~~الثياب التي تصاف لمثل جمعة وغيرها، دليل على أن من التزم نفقة رجل يلزمه
~~كسوته؛ لأنها من النفقة، وهذه مسألة كان الشيوخ يختلفون فيها. ويتخرج فيها
~~ثلاثة أقوال: أحدها: أن الكسوة داخلة تحت لفظ النفقة بظاهر اللفظ،
# PageV13P011
# وهو دليل قوله في هذه الرواية، والحجة لذلك قول الله عز وجل: {وإن كن
~~أولات حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] لإجماع أهل العلم أن
~~لهن النفقة والكسوة. فعلى هذا القول، إن قال ملتزم النفقة لم أرد بما
~~التزمت إلا الطعام دون الكسوة، لم يصدق. والثاني: أن الكسوة ms4963 غير داخلة تحت
~~لفظ النفقة بدليل ما وقع في كتاب الرواحل والدواب من المدونة من إجازة
~~استئجار الأجير بنفقته.
# وقوله: إنه إن اشترط الكسوة، فلا بأس بذلك، إذ لو كانت الكسوة داخلة في
~~النفقة عنده لما احتاج إلى اشتراطها، فعلى هذا لا يلزم من التزم النفقة
~~الكسوة، إلا أن يتطوع بها أو يقر على نفسه أنه أرادها.
# والثالث: أن دخول الكسوة تحت لفظ النفقة ليس بظاهر من اللفظ، وإنما هو
~~محتمل له احتمالا ظاهرا، فإن قال الملتزم على هذا القول: لم أرد الكسوة صدق
~~دون يمين، أو بيمين على الاختلاف في لحوق يمين التهمة، وإن قال: لم تكن لي
~~نية، ألزم إياهما جميعا. وقال عبد الملك لا يفرض للموصى له بالنفقة الخدمة
~~ولا يكون ذلك له إلا بوصية من النوادر، وهو ظاهر ما يأتي في رسم أوصى من
~~سماع عيسى والذي أقول به: إذا كان الموصى له بالنفقة لا يستغني عن الخدمة
~~فيدخلها من الخلاف ما دخل الكسوة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يجوز للوصي أن يدفع إلى اليتيم من من ماله
# مسألة وسئل فقيل له: إن عندي يتيما قد أخذ بوجهه، والذي له عندي ستون
~~دينارا، وقد سألني أن أعطيه خمسة عشر دينارا يتجه بها إلى خاله بمصر، يرجو
~~صلته ونفعه، أفترى أن أعطيه؟ فقال: ما أرى ذلك يجوز، وما أرى أن تعطيه إلا
~~بأمر السلطان، وما لك تدعه يخرج إلى مصر؟، فقال: إنه رجل قد أخذ بوجهه، وهو
~~يغلبني ولو
# PageV13P012
# أطاعني لم يخرج، فقال: إذا أعطيته قوي على الخروج، فقال: أرأيت أن يحمل
~~لي رجل بها يضمنها إن طلبت مني؟، فقال: لا أرى أن تدفعها إلا بأمر السلطان.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال أنه لا يجوز للوصي أن يدفع إلى اليتيم من
~~ماله إلا ما لا بد له منه في نفقته وكسوته، فلا ينبغي له أن يساعده فيما
~~يذهب إليه من التجهز إلى خاله بخمسة عشر دينارا يدفعها إليه من ماله؛ إذ
~~ليس ذلك بوجه نظر له؛ ms4964 لأن ما يرجوه من خاله، ليس على يقين منه، ولعله يتلف
~~ما يصله له إن وصله، فيذهب ما دفع إليه من ماله في غير وجه منفعة، فلذلك لم
~~ير له أن يدفعها إليه إلا بأمر السلطان؛ لأنه إن دفعها إليه بغير أمره ضمن،
~~وإذا أمره السلطان أن يدفعها إليه بأمره برئ هو من ضمانها، والسلطان لا
~~يأمر بذلك، إلا أن يثبت عنده ما يوجبه وبالله التوفيق.
### | مسألة: كاتبه سيده وأوصى إليه فسأله بعض مواليه عما ربح فيه
# مسألة وسئل فقيل له: إن سيدي كاتبني وأوصى إلي، فسألني بعض موالي، وهو
~~ولد سيدي عما ربحت فيه، وأنا عند الناس كما أحب، أفذلك علي؟ قال له: لا أرى
~~ذلك عليك. أليس ما في يديك مالا معروفا؟ قال: بلى، ولكنه يريد أن يعلمه
~~ويعلم ما ربحت فيه، فقال: ما أرى ذلك عليك، فقال له: إنني غلام مولد ولدت
~~باليمن، قد علم ذلك الذي اشتراني منها، فأنا إذا انتسبت في كتابي قلت: فلان
~~بن فلان مكاتب فلان وذلك نسبتي قال: لا بأس بذلك.
# قال الإمام القاضي: قوله: إن سيدي كاتبني وأوصى إلي، يريد أنه أوصى إليه
~~بالنظر على بنيه، فلم ير عليه أن يخبر بما ربح في مال الميت الذي هو ناظر
~~فيه لولده؛ لأن الوصي لا يلزم أن يكشف عما بيده، ولا يخبر به إلا أن
# PageV13P013
# يخاف عليه أن يكون قد أتلفه، وهو محمول على الأمن في ذلك حتى يثبت خلاف
~~ذلك من حاله، فإذا كان ما في يديه من المال معروفا، فلا يلزم له أن يكشف
~~عنه ولا أن يخبر بما ربح فيه؛ لأن في ذلك غضاضة عليه؛ إذ لا يفعل ذلك إلا
~~بمن لا يوثق به، وسيده ائتمنه ووثق به، فهو محمول على ذلك. وقد قال في رسم
~~حلف في المرأة الموصى إليها بولدها إذا تزوجت: إنها لا يكشف عما بيدها إلا
~~إذا خيف على المال عندها. وقد مضى الكلام عليها فلا معنى لإعادته. وقوله:
~~إنه يكتب إذا انتسب في كتابه ms4965 أي في كتابة شهادته وفيما يشهد به على نفسه في
~~إذكار الحقوق وشبه ذلك، فلان بن فلان يريد ما دام مكاتبا، فإذا أدى كتابته
~~قال في انتسابه: فلان بن فلان مولى فلان. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى في ثلاث أمهات أولاده أن ينفق عليهن ثلاث سنين
# مسألة وسئل عمن أوصى في ثلاث أمهات أولاده أن ينفق عليهن ثلاث سنين،
~~وبخادم تخدمهن حياتهن، ثم هي حرة، على من نفقة الخادم؟ أعلى الموصي أم على
~~أمهات الأولاد؟ فقال: أما الثلاث سنين، فأرى أن ينفق عليهن وعليها سوى
~~نفقتهن من مال الميت، فإذا مضت الثلاث سنون فلينفقن عليها من عندهن، وليس
~~على الميت نفقتهن، وإن كان سمى لهن في الثلاث سنين نفقة معلومة فليس لهن
~~غير ذلك، ونفقة الخادم عليهن.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما يأتي في رسم أوصى من سماع عيسى سواء، وإنما
~~قال في نفقة الخادم في الثلاث سنين التي أوصى فيها بالنفقة على أمهات
~~أولاده: إنها من مال الميت؛ لأنها من جملة النفقة عليهن، فعلى هذا لو لم
~~يوص لهن بخدمة الخادم لكانت الخدمة عليه لهن في الثلاث سنين من جملة
~~النفقة، كالكسوة، قال فيها في أول مسألة من
# PageV13P014
# الرسم: إنها تفرض للموصى لهم بالنفقة في جملة النفقة.
# وقد مضى الكلام على ذلك في تكلمنا عليها. وأما قوله في النفقة عليها بعد
~~الثلاث سنين: إنها عليهن، لا في مال الميت، فهو المشهور في المذهب، فإن
~~نفقة المخدم على الذي أخدم إياه، لا على سيده الذي أخدمه، وقد قيل: إنها
~~على السيد المخدم، وقيل: إنها إن كانت الخدمة يسيرة فالنفقة على السيد، وإن
~~كانت كثيرة أو حياة المخدم، فالنفقة على المخدم، وقيل: إن الاختلاف إنما هو
~~في الخدمة الكثيرة، ولا اختلاف في الخدمة اليسيرة أنها على رب العبد الذي
~~أخدمه، ذهب إلى هذا سحنون. والأول أصح. إن في المسألة ثلاثة أقوال. وأما
~~إذا سمى لهن في السنين الثلاثة نفقة معلومة فلا يزاد على ذلك وتكون نفقة
~~الخادم عليهن في الثلاث ms4966 سنين وغيرها وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل في وصيته بثلاثمائة دينار وبمسكن سرائه على أهل الوصايا
# مسألة وسئل عمن أوصى لرجل في وصيته بثلاثمائة دينار وبمسكن سرائه على أهل
~~الوصايا، ثم أقام الموصي ثمان سنين، ثم أوصى بوصية أخرى، فأوصى فيها أن
~~لفلان كذا، ولفلان كذا بوصايا غير واحدة ولفلان ألف دينار، وهو الذي كان
~~أوصى له في الوصية الأولى بالثلاث مائة دينار وبالمسكن، ثم ذكر وصايا،
~~فقال: لفلان كذا وكذا، ولفلان كذا لغيره، ثم قال: وقد زدت فلانا مع ألف
~~مائة دينار، قال مالك أما المسكن الذي أوصى له به في الوصية الأولى فهو له
~~مبدأ على الوصايا، وأرى أن ينظر في الألف والمائة التي أوصى له بها في
~~الآخر، ولم يجعلها مبدأة
# PageV13P015
# فيعاول بها أهل الوصايا فإن صار له أكثر من الثلاثمائة التي أوصى له بها
~~في الأولى مبدأة كانت له، ولم يكن له الثلاثمائة؛ لأنها دنانير كلها، أيهما
~~كان أكثر كان له، إن كان ما صار له في العول أكثر من الثلاثمائة التي أوصى
~~له أن يبدأ بها، كان ذلك له، ولم تكن له الثلاثمائة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك في المدونة وغيرها، أن الموصى له بوصيتين من نوع واحد وصفة واحدة،
~~دنانير أو دراهم أو طعام أو حيوان أو عروض، يكون له الأكثر من الوصيتين،
~~كانتا الأولى أو الأخيرة. وإن كانت الوصيتان من نوعين أو على صفتين، كانت
~~له جميعا. وقد روي عن ابن القاسم أن الدراهم والدنانير في هذا النوع واحد،
~~يكون له الأكثر منهما خلاف ما ذهب إليه مطرف وابن الماجشون وروياه عن مالك،
~~من أنه إن كانت الوصية الثانية أقل، أو كانتا سواء، كانتا له جميعا؛ لأن
~~أمره يحمل على أنه إنما أراد بالثانية الزيادة على الأولى، وإن كانت
~~الثانية أكثر، كانت له دون الأولى. قال ابن الماجشون: وذلك إذا كان ذلك في
~~كتاب واحد بينهما وصايا لغيره، وأما إن كان بينهما كلام ms4967 من غير الوصية،
~~فإنه يكون له الوصيتان جميعا، وإن كانت الثانية أكثر من الأولى، بمنزلة إذا
~~عطف الوصية الثانية على الأولى، فقال: لفلان عشرة، ولفلان ذلك بعينه،
~~عشرون، قال: ولو قال: لفلان عشرة، لفلان عشرون بغير واو، لم يكن له إلا
~~العشرون. وأما إن كان ذلك في كتابين، فإنما له الأكثر من الوصيتين. وقال
~~مطرف: سمعت مالكا فرق بين أن تكون الوصيتان في كتاب واحد، أو في كتابين،
~~وذلك عندي سواء والدينار والدرهم عند مطرف وابن الماجشون في الوصية نوع
~~واحد، على التفصيل الذي ذكره من الفرق بين أن تكون الوصية الآخرة هي الأقل
~~أو الأكثر وبالله التوفيق.
# PageV13P016
### | مسألة: أوصى إلى رجل بوصية ليس فيها إلا شاهد واحد
# مسألة وسئل عمن أوصى إلى رجل بوصية ليس فيها إلا شاهد واحد، أيحلف الوصي
~~مع الشاهد ويثبت ذلك له؟ فقال: لا يحلف، ولا يثبت ذلك له، إلا أن يرى ذلك
~~السلطان في رضاه، أو من ينظر في ذلك فيوليه إياه، وليس يحلف الذي أوصي إليه
~~مع الشاهد، وليس ذلك مثل الذي يوصي له بالشيء له عليه شاهد واحد؛ لأن هذا
~~يحلف على شيء هو له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن من أوصى إلى رجل
~~فلا يستحق الموصى إليه الإيصاء باليمين مع الشاهد، إذ ليس بمال يحلف عليه
~~مع شاهده ويأخذه، كما أن الوكالة لا تثبت باليمين مع الشاهد، ولا شهادة
~~الشاهد، لو شهد لرجل شاهد على شهادته شاهد، لم يصح للمشهود له أن يحلف مع
~~الشاهد على شهادة الشاهد، فيستحق بذلك شهادته، ويثبت الإيصاء على تنفيذ
~~الوصية بالمال بشاهد وامرأتين، كما تثبت بذلك الوكالة على المال، وكذلك إذ
~~شهد شاهد وامرأتان على شهادة شاهد بمال، جاز ذلك على مذهب ابن القاسم، فهذه
~~الثلاثة أشياء، تجوز فيها شهادة النساء، ولا يجوز فيها اليمين مع الشاهد،
~~إذ ليس كل موضع تجور فيه شهادة النساء يجوز فيه اليمين مع الشاهد، وأما كل
~~موضع يجوز فيه اليمين مع ms4968 الشاهد، فإنه يجوز فيه شهادة النساء. وسحنون يقول.
~~إن كل موضع يجوز فيه شهادة النساء، يجوز فيه شاهد ويمين؛ لأن من أصله، أن
~~شهادة النساء لا تجوز إلا فيما يجوز فيه شاهد ويمين، خلاف مذهب ابن القاسم،
~~ولو شهد الوصي الصغير أن الميت أوصى له بدنانير لم تقبل شهادته؛ لأنه يتهم
~~على توقيعهما له بيده حتى يبلغ فيحلف، قاله محمد بن المواز. فإن خفي له
~~الأمر، فليدفعها إليه. قاله أشهب. وهو صحيح وبالله التوفيق.
# PageV13P017
### | مسألة: دخل عليه قوم فدعا بوصية قد كتبها فقال اشهدوا على ما فيها
# مسألة وسئل عمن دخل عليه قوم فدعا بوصية قد كتبها قبل ذلك بأيام من عند
~~أهله، فقال: اشهدوا أن ما فيها حق وأنها وصيتي، أيقولون: اقرأها فإنها قد
~~كانت بيد أهلك؟ فخاف أن يكونوا زادوا فيها. قال: ليس ذلك عليهم، وعليهم أن
~~يشهدوا، من الناس من ليس له في البيت أحد، ومنهم من يكون له صندوق يحمل فيه
~~كتبه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو بين، إذ هو أعرف بصحة ما يشهد به على
~~نفسه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بثلاثين دينارا ولرجل بثلث ثلثه وللآخر بما بقي من الثلث
# مسألة وسئل عمن أوصى لرجل بثلاثين دينارا ولرجل بثلث ثلثه، وللآخر بما
~~بقي من الثلث، فكان مال المتوفى دينا على الناس، فاستأجر الموصى إليه على
~~تقاضي ذلك الدين بعشرة دنانير فأراد أن يأخذ من وصايا أهل الوصايا بقدر
~~الذي يصيب الذين أوصى لهم به من إجازة التقاضي. قال: إن كان في الثلث فضل،
~~فإنما تلك الأجرة من ذلك الفضل، وليس على الموصى لهم شيء، قال سحنون قال
~~ابن نافع: وإن لم يكن في ذلك فضل كان ذلك عليهم في حظوظهم.
# وسئل عمن أوصى لرجل بثلاثين دينارا، ولرجل بثلث الثلث، ولرجل بما بقي من
~~الثلث، وترك مالا يكون ثلثه تسعين دينارا، والمال دين على الناس، فاستؤجر
~~على تقاضيه بعشرة دنانير،
# PageV13P018
# أيدخل على أهل الوصايا من العشرة شيء أو لا شيء عليه؟ فقال ms4969 يخرج العشرة
~~التي استؤجر بها من رأس المال، ثم تكون وصية الميت فيما بقي من ماله بعد
~~العشرة، يعطى الذي أوصى له الميت بالثلاثين الثلاثين، ويعطى الذي أوصى له
~~بثلث ثلث، ثلث المال بعد إخراج العشرة التي استؤجر بها على تقاضيه، ويعطى
~~الذي أوصى له بما بقي له من الثلث ما بقي من الثلث، إنما يدخل نقصان تلك
~~العشرة على الذي أوصى له بثلث الثلث، وعلى الذي أوصى له بما بقي من الثلث:
~~إن ارتفع المال كثر الثلث، وإن انخفض المال قل الثلث. قال سحنون: وقال ابن
~~نافع: العشرة تدخل عليهم كلهم في حظوظهم، على صاحب الثلاثين "وعلى الموصى
~~له بثلث الثلث، وهما سواء في ذلك بمنزلة واحدة، وإنما هذا الذي ذكر قول
~~مالك قديم، حين كان يقول: أرى أن تبدأ التسمية على الأجزاء، وقول مالك إن
~~كان من أوصى لرجل بثلث ولآخر بثلث الثلث، ولآخر بعشرة فإن هؤلاء كلهم
~~يتعاولون.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة الأولى: إن كان فيه فضل فإنما تلك
~~الأجرة من ذلك الفضل، وليس على الموصى لهم شيء، معناه عندي: إن كان لم يوص
~~ببقية الثلث لأحد، وكان فيه فضل عن الوصايا، مثل أن يوصي الرجل بعشرة
~~دنانير، ولآخر بثلث الثلث، ويترك المتوفى تسعين دينارا دينا فيستأجر على
~~تقاضيها بتسعة دنانير بالثلث ثلاثون، يكون منه للموصى له ثلث الثلث، عشرة
~~دنانير، وللموصى له بالعشرة دنانير، عشرة دنانير، وتكون الأجرة من العشرة
~~الفاضلة من الثلث، ولا خلاف عندي في هذا الوجه بين مالك وابن نافع. وأما إن
~~لم يكن في الثلث فضل، مثل أن يكون المال خمسة وأربعين؛ لأنه إذا أخذ الموصى
~~له بالعشرة عشرة، والموصى له بثلث الثلث خمسة، نفذ جميع الثلث، فهنا يدخل
~~الخلاف
# PageV13P019
# الذي ذكره بين مالك وابن نافع، فذهب مالك إلى أنه يخرج الأجرة من رأس
~~المال، فإن كانت في التمثيل خمسة عشر، يبقى منه ثلاثون، ثلثه عشرة يكون
~~للموصى بالعشرة على القول بأنه تبدأ التسمية على الجزء، ويتحاصان فيها على ms4970
~~القول بأنه لا تبدأ التسمية على الجزء، فتكون العشرة بينهما بنصفين؛ لأن
~~ثلث الثلث عشرة أيضا. وذهب ابن نافع إلى أن تكون مفضوضة على المال كله،
~~فيكون على كل واحد من الموصى لهم ما ينوبه منها، فيأخذ الموصى له بثلث
~~الثلث، خمسة دنانير، والموصى له بالعشرة عشرة فإن كانت الأجرة في التمثيل
~~تسعة دنانير، على الورثة ثلثها، ثلاثة دنانير، وعلى الموصى لهما على قدر
~~وصاياهما فيكون منها على الموصى له بعشرة دنانير ديناران، وعلى الموصى له
~~بثلث الثلث دينار، فيبقى للموصى له بثلث الثلث أربعة دنانير، وللموصى له
~~بالعشرة دنانير، ثمانية دنانير، وللورثة أربعة وعشرون. وكذلك يختلف مالك
~~وابن نافع أيضا إذا أوصى لرجل بعدد مسمى، ولآخر بجزء من الثلث، ولآخر بما
~~بقي من الثلث، والمال دين، فاستأجر على تقاضيه، فذهب ابن نافع إلى أن
~~الأجرة تكون مفضوضة على جميع المال، فيكون على كل واحد من الموصى لهم ما
~~يجب عليه منها، وذهب مالك إلى أنها تسقط من رأس المال فتكون الوصايا على
~~حالها في ثلث ما بقي منه. مثال ذلك، أن يكون الميت أوصى لرجل بعشرين دينارا
~~ولرجل بثلث الثلث، ولآخر بما بقي من الثلث، والمال مائة وخمسون دينارا،
~~فاستؤجر على تقاضيه بخمسة عشر دينارا فذهب مالك إلى أنه يخرج الأجرة من
~~جميع المال، يبقى مائة وخمسة وثلاثون، الثلث من ذلك خمسة وأربعون، يكون
~~للموصى له بعشرين عشرون، وللموصى له بثلث الثلث خمسة عشر، وللموصى له ببقية
~~الثلث ما بقي، وذلك عشرة. وذهب ابن نافع، إلى أن الأجرة تكون مفضوضة على
~~جميع المال، فيكون على الورثة ثلثاها عشرة، وعلى الموصى لهم ثلثها خمسة
~~مفضوضة عليهم، على قدر وصاياهم وهي عشرون للموصى له بعشرين، سبعة عشر إلا
~~ثلثا للموصى له
# PageV13P020
# بثلث الثلث، وثلاثة عشر وثلث، للموصى له ببقية الثلث؛ لأن جميع المال على
~~ما نزلناه مائة وخمسون، ثلثه خمسون، فلا يأتي قول مالك وابن نافع في هذه
~~المسألة على اختلاف قول مالك في تبدئة التسمية على الجزء؛ لأنه خارج عن ms4971 ذلك
~~الأصل، وإنما يأتي قول كل واحد منهما على أصله الذي ذكرته عنه بقوله أراه
~~سحنون، وإنما هذا الذي ذكر قول مالك قديم، حين كان يقول: أرى أن تبدأ
~~التسمية على الأجزاء إلى آخر قوله لا يصح بوجه. ألا ترى أن الخلاف في
~~المسألة بينهما على أصليهما ضاق الثلث عن التسمية والجزء، أو لم يضق عنهما،
~~وهو إذا لا اختلاف في أن كل واحد منهما يأخذ وصيته كاملة، وإذا ضاق عنهما
~~جميعا يدخل اختلاف قول مالك في تبدئة التسمية على الجزء في قول كل واحد
~~منهما. وقد رأيت لابن دحون أنه قال: معنى قوله: إن كان في الثلث فضل، أي إن
~~بقي للموصى له ببقية الثلث فضل، كان ذلك منه. قال: فالضرر يدخل عليه وحده
~~في هذا القول، مثل آن يكون الثلث ستين، فيكون لصاحب ثلث الثلث عشرون ولصاحب
~~الثلاثين ثلاثون وتذهب العشرة الباقية في أجرة من يقاضي إن كان لزم الثلث
~~من الأجرة عشرة، وإن كان لزمه منها أقل من عشرة، كان الباقي للموصى له
~~ببقية الثلث، وإن كان لزمه منها أكثر من عشرة، كان الزائد على العشرة على
~~الموصى له بثلاثين وعلى الموصى له بثلث الثلث على قدر وصاياهم بالمحاصة،
~~فينقض كل واحد منهما على قدر ما له. هذا معنى قوله باختصار كثير من لفظه،
~~فيأتي في المسألة على ما حمل المسألة عليه إذا كان في الثلث فضل للموصى له
~~ببقية الثلث ثلاثة أقوال: أحدها: أن الضرر يدخل عليه وحده. والثاني: أن
~~الضرر يدخل عليه وعلى الموصى له بالجزء، دون الموصى له بالتسمية، وهو قول
~~مالك. والثالث: أن الضرر يدخل على جميعهم، وهو قول ابن نافع، والصواب على
~~ما تأولنا عليه المسألة، وهو تأويل ظاهر في المعنى، يدل عليه قوله: وليس
~~على الموصى لهم شيء، إذ لم يقل: وليس على الموصى لهم سواه شيء؛ لأنه منهم،
~~فلو أراد أن
# PageV13P021
# ذلك يكون عليهم دونهم لاستثناه، أنه ليس في ذلك إلا قولان: أحدهما: أن
~~الضرر على الموصى له بالجزء من ms4972 الثلث، وعلى الموصى له بباقيه، وهو قول
~~مالك، والثاني: أن الضرر يدخل على جميعهم، وهو قول ابن نافع، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال رقيقي وثيابي لفلان ثم مات وقد هلك بعض رقيقه
# مسألة وسئل عمن أوصى فقال رقيقي وثيابي لفلان، ثم مات وقد هلك بعض رقيقه،
~~وخلق بعض ثيابه، واستفاد رقيقا غير رقيقه، وثيابا غير ثيابه، فقال: للموصى
~~له رقيقه الذين استفادهم وثيابه وما يشبه أن يوصى بسدس ماله، فله سدس ماله
~~يوم يموت.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في أول الرسم الذي بعده، وفي آخر رسم الوصايا
~~الثاني، وفي رسم باع شاة من سماع يحيى في غيرما موضع، أنه إذا عم في وصيته،
~~فقال ثيابي أو رقيقي أو غنمي أو دوابي وما أشبه ذلك لفلان، أو صدقة على
~~المساكين، أو أحرار في الرقيق وما أشبه ذلك، فاستبدل بهم، أو استفاد غيرهم
~~إليهم، أن وصيته تنفذ فيمن كان من ملكه يوم مات مما سمى، كانوا هم الذين
~~كانوا في ملكه يوم أوصى أو غيرهم، أو هم وغيرهم؛ بخلاف إذا عينهم أو عين
~~واحدا منهم، فإن وصيته لا تتعداهم إن عينهم أو عين واحدا منهم. والعبد وما
~~أشبهه من العروض والحيوان تتعين بالإشارة إليه باتفاق، فإذا قال الرجل. إن
~~مت فهذا العبد لفلان، أو هذا الدرع لفلان وما أشبهه، فهلك واستفاد غيره
~~مكانه، أو استبدل به سواه، فلا تنتقل الوصية إليه باتفاق، فإن قال: عبدي
~~لفلان، ولا عبد له سواه، أو درعي لفلان، ولا درع له سواه، أو سيفي لفلان،
~~ولا سيف له سواه، يتخرج ذلك على قولين: أحدهما: أنه تعين بإضافته إليه، ولا
~~تنتقل الوصية إلى غيره إن استبدل به سواه، والثاني: أنه لا يتعين بذلك،
~~وتتنقل الوصية إلى غيره إن استبدل سواه، على اختلافهم فيمن حلف أن لا
~~يستخدم عبد فلان،
# PageV13P022
# فاستخدمه بعد أن أعتق، أو بعد أن خرج عن ملك فلان، وما أشبه ذلك. ومما
~~يبين دخول الاختلاف في ذلك، أن ابن أبي زيد قد حكى في ms4973 النوادر من رواية
~~أشهب عن مالك فيمن أوصى لأخيه بسيفه، أو بدرعه، فيهلك ذلك ثم يخلفه، فهو
~~للموصى له، كما لو أوصى له بحائط فتنكسر منه النخلات ويغرس فيه رديا أو نبت
~~فيه رديئي أو يزرع فيه زرعا فذلك له. قال: وهذا الذي أراد الميت، فأما لو
~~أوصى له بعبد فمات العبد، فأخلف غيره، فبخلاف ذلك، وظاهر هذه الرواية، أنه
~~فرق في ذلك بين العبد وبين السيف والدرع، ولا فرق في القياس بين ذلك،
~~فيتحصل في ذلك على هذا ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يتعين بذلك العبد والدرع،
~~والثاني: أنه لا يتعين بذلك واحد منهما. والثالث: أنه يتعين به العبد، ولا
~~يتعين به الدرع والسيف، وما أشبهه، وكذلك اختلف أيضا هل يتعين العبد في هذا
~~بالتسمية والصفة أم لا؟ فذهب ابن القاسم إلى أنه يتعين بذلك. قال في رسم
~~باع شاة من سماع عيسى بعد هذا: أما من قال: رقيقي أحرار، فباعهم واشترى
~~غيرهم، فإنهم يعتقون، ومن قال: عبدي النوبي حر أو الصقلبي فباع ذلك كله،
~~واشترى عبدا نوبيا أو عبدا صقلبيا، لم يعتق واحد منهم. ومما بين ذلك لك في
~~الذي قال: رقيقي أحرار أنهم يعتقون إذا باعهم واشترى غيرهم أنه لو لم يبعهم
~~واشترى غيرهم معهم عتقوا كلهم، وإن الذي قال: عبدي النوبي أو عبدي الصقلبي
~~أو عبدي ثم اشترى عبدا غير عبده، أو عبدا نوبيا أو صقلبيا لم يعتق أولئك
~~الذين أراد، وكذلك إذا باعهم، فإنما العتق فيهم. وقال أشهب: يلزمه العتق في
~~جميع هذا، وكذلك لو قال: عبدي ميمون حر، ثم باعه واشترى عبدا اسمه فرج لم
~~يجب عليه عتقه، فإن سماه ميمونا كاسمه الأول، وجب عليه عتقه. ولو قال عبدي
~~الأسود حر فباعه واشترى أبيض، لم يعتق عليه، فإن اشترى أسود مثل الأول،
~~أعتق. هذا مذهب أشهب. ولو قال: أعبدي المسلمون أحرار بعد موتي، فأسلموا لم
~~يعتقوا لأنه لم يردهم، ولو اشترى مسلمين، عتق من كان عنده. وبالله التوفيق.
# PageV13P023
### | : امرأة أوصت بثيابها لإنسان فذهب بعض ثيابها ms4974
# وله من كتاب الوصايا قال أشهب: وسمعته يسأل عن امرأة أوصت بثيابها
~~لإنسان، فذهب بعض ثيابها، واستخلفت ثيابا غيرها، ثم ماتت، فقال: أما ما
~~استخلفت فهو للذي أوصت له، فثيابها كلها له، وكذلك لو قالت: متاع بيتي
~~لفلان، فتنكسر الصحفة، ويذهب الشيء، ويخلف مكانه، فأرى ذلك كله له، أو
~~تقول: ثيابي لفلان، فما أخلقت فهو له، وذلك الذي أرادت الميتة. وعسى أن
~~يكون إنما كرهت أن تفتش ثيابها أو يتناولها عدوها. وكذلك الذي يقول: سلاحي
~~لابني، فيذهب سيفه ودرعه، ويشتري بسيفه آخر، ودرعا آخر، فذلك له. ومثل ذلك
~~الذي يقول: حائطي لفلان، فتكسر النخلات، وتموت، ويغرس فيه رديا وينبت فيه
~~قصب، ويزرع فيه زرعا فذلك له. وهو الذي أراد الميت، فقيل له: أرأيت الذي
~~يقول: غلامي لفلان، فيموت الغلام، ويستخلف غيره؟ فقال: العبيد ليسوا مثل
~~هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: وكذلك الذي يقول: سلاحي لابني فيذهب سيفه ودرعه،
~~ويشتري سيفا آخر ودرعا آخر فذلك له، معناه: فذلك له بالوصية إن أجازه
~~الورثة؛ لأن الوصية لوارث لا تجوز، إلا أن يجوزها الورثة.
# وقد مضى الكلام على هذه المسألة فوق هذا في آخر الرسم الذي قبل هذا فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV13P024
### | مسألة: امرأة كانت أوصت أن تباع وصيفة لها صبية ممن أحبت وللصبية أم
# مسألة وسئل عن امرأة كانت أوصت أن تباع وصيفة لها صبية ممن أحبت، وللصبية
~~أم، فقال: لا يفرق بينها وبين أمها، فقيل له: إن أمها قد أحبت ذلك، قال: إن
~~كانت أحبت ذلك أمها، فإن ذلك جائز إذا كان على وجه النظر للصبية، يضعها عند
~~من وقعت رحمته عليها ومن نظر أنه يرفق بها ويرحمها، فهذا يجوز إذا كان على
~~هداه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المنع من التفرقة، هل هي من حق الأم أو من حق
~~الولد؟ فذهب ابن القاسم إلى أن ذلك من حق الولد، فلا يفرق بينهما وإن رضيت
~~الأم بالتفرقة، وهو معنى ما في المدونة وقول ابن نافع في المجموعة، قال: ms4975 لا
~~يفرق بينهما وإن رضيت الأم، ويباع معها، ولا يوضع من ثمنها، كما يوضع من
~~ثمن الأمة على ظواهر الأثر في النهي عن التفرقة مجملا. وقال ابن عبد الحكم
~~في كتابه: إن التفرقة بينهما جائزة إذا رضيت الأم، وهو قول مالك في هذه
~~الرواية وقد قيل: إن ذلك دليل ما في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة
~~فانظر في ذلك، واختلف أيضا في حد التفرقة، فذهب ابن القاسم في روايته عن
~~مالك، أن حدها الإثغار. روى ابن غانم عن مالك، أن حدها الاحتلام في الرجال،
~~والمحيض في النساء. وقال ابن عبد الحكم وغيره: لا يفرق بينهما أبدا وإن ضرب
~~على اللحية على ظاهر قول النبي - عليه السلام -: «لا توله والدة على ولدها،
~~ولا يفرق بين الوالدة وولدها» . وبالله التوفيق.
# PageV13P025
### | مسألة: أوصت فقالت ما في بيتي لمولاتي فلانة فقالت المولاة ثياب ظهرها لي
# مسألة قال وسمعته يسأل عن امرأة أوصت فقالت: ما في بيتي لمولاتي فلانة،
~~فقالت المولاة ثياب ظهرها لي، فقال: إذا كانت المرأة لا ولد لها وكانت
~~مولاتها نفيسة عندها، ولم تكن ثيابها الثياب الرائعة التي يظن بها أنها
~~تصونها عن مثلها، ولم تقل: متاع بيتي، إنما قالت: ما في بيتي رأيت ذلك لها،
~~وعسى أن تكون أرادت أن تكف ثيابها. فقيل له: أرأيت إن كان لها ثياب مرهونة؟
~~فقال: إنما قالت: ما في بيتي فأما أن يكون لها ثياب عند أخت لها أو مرهونة،
~~فلا. فقيل له: أرأيت ما ماتت وهو عليها من ثيابها، وماتت في البيت، أتراها
~~مع ثيابها التي في البيت؟ فقال: أرى لها، وإني لأحسب الثياب التي عنها
~~ورثتها دنية، وأن الثياب التي في البيت أجود منها، وما أراها كانت تعطيها
~~ثيابا وتمنعها هذه. وقد ذكر في غير هذه المسألة ما يشبه هذا القول، ولم
~~تذكر نفيسة ولا غيرها، ولم تذكر دناءة الثياب ولا رفعتها، ولكن هذا مرسل
~~إلا أنه سأل فقال: من ورثتها؟ فقيل: لم يرثها ولد.
# قال محمد بن رشد: هذا كله ms4976 بين على ما قاله؛ لأن ما لم ينص الموصي عليه
~~نصا جليا وإنما يرجع فيه إلى الظاهر، فيستدل فيه على إرادة الموصي بالأشياء
~~التي سأل عنها وشبهها مما يغلب على الظن بها إرادة الموصي؛ لأن الأصل في
~~الأحكام الظاهرة غلبة الظنون، إذ لا يقطع على مغيبها. ولذلك قال النبي -
~~عليه السلام -: «إنما أنا بشر، ولعل بعضكم أن يكون ألحن بحجته من بعض، فمن
~~قضيت له من حق أخيه شيئا فلا يأخذه، فإنما أقطع له قطعة من النار» . وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P026
### | مسألة: أوصى لرجل بمائة درهم فقال أعطوه إياه وخذوا منه خمسة دنانير لي عليه
# مسألة قال وسمعته يسأل عمن أوصى لرجل بمائة درهم، فقال: أعطوه إياه وخذوا
~~منه خمسة دنانير لي عليه، فقال الموصى له: ما له علي شيء، فأطرق فيها ثم
~~قال: ما أراه إعطاه المائة الدرهم إلا على هذا، فلينظر، فإن كان في المائة
~~الدرهم فضل عن الخمسة الدنانير أعطاها الموصى له في رأي، وإن كانت الخمسة
~~أكثر من المائة الدرهم، أحلف فيما فضل في رأي، وإن لم يحلف غرمها، فقيل له:
~~يحلف وإن لم تكن بينهما مخالطة، قال: وإن لم تكن بينهما مخالطة ليس
~~المخالطة ها هنا شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المدعى عليه يحلف من غير مخالطة، صحيح؛ لأن
~~الورثة لا يعلمون من يشهد لهم بالخلطة، وهذه المسألة هي إحدى الخمسة
~~المسائل التي يجب اليمين فيها دون خلطة.
# وقد مضى القول فيها في سماع أصبغ من كتاب الأقضية، وسواء ادعى الورثة
~~معرفة الدين قبله، أو قالوا لا ندري إلا ما ادعاه موروثنا. وأما قوله: فإن
~~لم يحلف غرمها، فمعناه، بعد أيمان الورثة إن ادعوا معرفة الدين قبله
~~باتفاق، وإن لم يدعوا معرفتهم إياه قبله، فعلى اختلاف، والمسألة متكررة في
~~هذا السماع من كتاب المديان والتفليس. وبالله التوفيق.
# PageV13P027
### | مسألة: أوصت في مرضها إن حدث به حدث قبل أن أغير وصيتي فلولد فلان عشرة دنانير
# مسألة قال وسمعته يسأل عن امرأة أوصت في مرض لها إن حدث ms4977 به حدث قبل أن
~~أغير وصيتي، فلولد فلان عشرة دنانير، لكل إنسان منهم، فولد لذلك الرجل قبل
~~موتها ولد، ومات ابنان من الذين كانوا له يوم أوصت، فقال: أما اللذان ماتا
~~فليس لهما شيء، وأما من ولد له قبل أن تموت فلهم عشره عشرة، ممن ولد قبل
~~موتها ومن كان مولودا يوم أوصت لهم.
# قال محمد بن رشد: حكم لولد فلان الموصى لهم في هذه المسألة بحكم معينين،
~~فقال: إن الوصية تجب لكل من كان منهم حيا يوم ماتت الموصية، وإن كان ولد
~~بعد الوصية إذا كان مولودا قبل موت "الموصية؛ لأن الوصية إنما تجب لهم
~~بموتها، وذلك بين في هذه المسألة، لمساواتها بينهم فيما أوصت به لكل واحد
~~منهم، فليست بمعارضة لمسألة رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، ولا يدخل فيها
~~الاختلاف منها، ولا من مسألة الوصايا من المدونة في الذي يوصي لأخواله
~~وأولاده. قال أشهب في النوادر: وسواء عرفت عددهم أو لم تعرفهم قال: ولو
~~سمتهم لم يكن لمن ولد قبل موتها شيء. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بجميع ماله
# مسألة وسمعته يقول لما توفي إسماعيل بن عبيد الله المقري تصدق بكل شيء
~~هلك عنه، فرفع ذلك إلى هشام بن عبد الملك، فأجاز ثلثه ورد ثلثيه.
# قال محمد بن رشد: إنه لم يكن له وارث، ولذلك أوصى بجميع ماله. ولقد أجاز
~~ذلك له جماعة من العلماء إذا لم يكن له وارث، وهو مذهب أهل العراق، ولا
~~يجوز ذلك على مذهب مالك وأصحابه. فما قضى به هشام
# PageV13P028
# من إجازة الثلث ورد الثلثين صحيح على مذهب مالك. وقد راعى مالك هذا
~~الاختلاف فيمن أقر بوارث، فقال: إنه بإقراره أنه وارثه، وإن لم يثبت له نسب
~~بإقراره له. وسحنون يرى بيت المال كالسبب القائم، فلا يجوز له إقراره
~~بوارث، وإن لم يكن له وارث معروف. وهو القياس على مذهب مالك في أن وصيته لا
~~تجوز بأكثر من ثلث ماله. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى إلى رجل بوصايا فأراد الورثة أن يكشفوه عنه ms4978
# مسألة وسمعته يسأل عمن أوصى إلى رجل بوصايا من عتق وصدقة وعين وغير ذلك،
~~فأراد الورثة أن يكشفوه عنه، وأن يطلعهم عليه، فقال: أما الصدقة فليس لهم
~~أن يكشفوه عنها إذا كان غير وارث، إلا أن يكون سفيها معلنا مارقا، فيكشف عن
~~ذلك، ولهم أن يكشفوه، وإن كان غير وارث ولا سفيه كشف عن العتق؛ لأن ذلك
~~يعقد لهم الولاء، فأما إذا كان الموصى إليه سفيها معلنا، فأرى أن يكشف عن
~~ذلك كله، فإن من له الأوصياء من يتقبض على الوصية فلا ينفذ منها شيئا، قال:
~~ولا أرى إن كان الموصى إليه محتاجا أن يأخذ من ذلك شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا من بين قوله: إن الموصى يكشف عما جعل إليه من تنفيذ
~~الوصية بالصدقة وغير ذلك مما لا يبقى فيه منفعة للورثة إذا كان سفيها معلنا
~~مارقا يبين ما تقدم من قوله في أول سماع ابن القاسم في أنه ليس للوارث أن
~~يقوم معه في تنفيذ الوصية، إلا أن يكون فيما بقي له منفعة كالعتق وشبهه.
~~وقوله: إنه يكشف عن ذلك إذا كان سفيها معلنا مارقا، معناه: أنه يكلف إقامة
~~البينة على تنفيذ الوصية، فإن لم يأت بينة على ذلك
# PageV13P029
# وتبين تقبضه عليها واستهضامه لها، ضمن إياها، وإن لم يكن بهذه الصفة من
~~الاشتهار بالسفه والمروق، واتهم، استحلف، فإن نكل عن اليمين ضمن، وإن كان
~~من أهل العدل والثقة لم تلحقه يمين، وهو محمول على الثقة والعدالة حتى يعرف
~~خلاف ذلك من حاله, وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يوصي للرجل من ثمر أرض له بعينها
# مسألة وسألته عن الرجل يوصي للرجل من ثمر أرض له بعينها بثلاثة آصع له في
~~كل سنة ثلاث سنين، فلم تخرج في سنة من ذلك شيئا، أو لم يخرج إلا أقل من
~~ثلاثة آصع، أترى أن بعض ما خسر تلك السنة من غلة السنة الثانية؟ فقال لي:
~~إن أوصى أن يعطي رجل من غلة أرض له بعينها ثلاثة آصع في كل سنة، فأعطي في ms4979
~~سنة ثلاثة آصع، فلما كانت السنة الثانية لم تخرج الأرض إلا صاعين، أو لم
~~تخرج شيئا فأرى في السنة التي تأتي بعد أن يقضي ما نقص من الثلاثة آصع في
~~السنة الماضية، إن كان في ثمر السنة التي بعد أكثر من الثلاثة آصع التي
~~أوصى له بها، يعطى الثلاثة آصع من تلك السنة، ويعطى مما فضل من ثمرها ما
~~خسر عليه من الثلاثة آصع التي أوصى له بها في السنة التي قبل هذه، وكذلك
~~إذا مضت سنة أو سنتان، لا تخرج الأرض شيئا فإنه يوفى من تلك السنة الثانية
~~تسعة آصع، للستين اللتين لم يخرجا شيئا ستة آصع، ولتلك السنة ثلاثة آصع، إن
~~كان في ثمر تلك السنة ما يوفيه، فإن مضت السنون كلها التي سمى له أنه يعطى
~~من غلتها، ولم يأخذ شيئا ولم يخرج الثمر شيئا، أو أخذ وفضل لم أر له شيئا.
~~قلت له: أرأيت إن أخرجت الأرض أكثر مما أوصى له به الميت في تلك السنة،
~~فيقول الذي أوصي له، أوفوني ما أوصى لي به في هذا العام، واحبسوا
# PageV13P030
# لي بقية ثمره هذا العام؛ لأني أخاف ألا تخرج الأرض فيما أستقبل شيئا.
~~قال: أرى إذا أوصى في كل سنة بثلاثة آصع، أخرجت سنة واحدة عشرين صاعا أو
~~مائة صاع، فقال: احبسوا لي المائة كلها حتى أستوفي وصيتي مخافة أن لا تثمر
~~فيما بقي، فأرى ذلك يختلف في أن يكون أوصى له بثلاثة آصع، فأخرجت مائة،
~~فيريد حبسها فتهلك، فلا أرى ذلك، ولكن يحبس له بقدر في قلة ما أوصى له به
~~وكثرة ما أخرج الحائط، وفي كثرة ما أوصى له به وقلة ما أخرج الحائط، وذلك
~~يختلف أيضا في الحوائط فيما يخاف منهما ولا يؤمن، وفيما لا يخاف منهما قد
~~عرف وجه ثمرها، ولا ينقص ولا يخلف، فإن كان في الحائط المأمون الذي لا يكاد
~~يخلف، فلا أرى أن يحبس له من ذلك شيء، وإنما ينظر في ذلك إلى قدر ما يوصى
~~له به، وعلى قدر ms4980 الخوف على الثمر والرجا له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا أوصى له بعدد مسمى من ثمر حائط في
~~كل عام سنين مسماة أو حياته، إنه يجبر له ما نقص من عام من العام الذي يليه
~~ما لم تنقص السنون التي سماها، بخلاف إذا أوصى له بالعدد المسمى من ثمرة كل
~~سنة سنين مسماة أيضا أو حياته، فلا يجبر له مما نقص من العام الذي بعده.
~~ومثله في المدونة وفيما يأتي في هذا الرسم، وفي رسم الوصايا الذي فيه الحج
~~والزكاة. وقوله. إذا أخرجت الأرض في سنة أكثر مما أوصى له به فيها، فسأل أن
~~توقف له البقية مخافة النقصان، إن ذلك على الاجتهاد في كثرة ما أخرج الحائط
~~وقلة ما أوصى له به، وفي قلة ما أخرج الحائط وكثرة ما أوصى له به، وفي أمن
~~الحائط والخوف عليه، صحيح بين، ولا إشكال فيه، واختلف إن أراد الورثة أن
~~يأخذوا الفضل ولا يوقفوه، ويضمنوا له النقصان، فقيل: ذلك لهم، وهو الذي
~~يأتي على ظاهر ما في سماع سحنون لابن القاسم، وقيل. ليس ذلك لهم إلا برضاه،
~~وهو قول
# PageV13P031
# مالك في رسم الوصية الذي فيه الحج والزكاة من سماع أشهب هذا. ويحتمل أن
~~لا يحمل ذلك على أنه اختلاف من القول، فيكون معنى قول ابن القاسم في سماع
~~سحنون: إذا كانوا أملياء يؤمن العدم عليهم في غالب الحال. ومعنى قول مالك
~~في سماع أشهب: إذا لم يكونوا أملياء، أو كانوا أملياء يخاف عليهم العدم.
~~والصواب أن يفسر ما في سماع سحنون لقول مالك في هذه الرواية التي ذكرناها
~~لأنه قال فيها: لا تريد ضمانكم ولا اتباعكم، فيقال: معنى ما في سماع سحنون
~~إذا رضي الموصى لهم بضمانهم، ولم يتكلم في هذه الرواية التي ذكرناها على
~~توقيف الحائط مدة الثلاثة أعوام، التي أوصى في كل عام منها بالآصع من
~~ثمرها، وذلك من حق الموصى له إذا حمل الحائط الثلث، أو أجاز ذلك الورثة.
~~وهنا تكلم في سماع سحنون فقال: ms4981 إن ضمن الورثة ذلك، وإلا أوفقوا العبد
~~والحائط، ومعنى ذلك، إذا حمله الثلث، ورضي الموصى لهم بضمان الورثة. وقد
~~وقع في سماع سحنون أنه يجبر ما نقص في العام من العام الذي بعده، إذا أوصى
~~له بالعدد المسمى من غلة كل سنة، وهو لفظ وقع على غير تحصيل، فلا يقال فيه:
~~إنه اختلاف، من القول: وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلث ماله للفقراء والمساكين
# مسألة قال وسمعته يسأل ابن غانم عن الرجل يوصي بثلث ماله للفقراء
~~والمساكين، وله مال ودار ومنزل، فيقول أهل الميراث: نريد أن نقوم ذلك قيمة،
~~فنحسب عليها ثمن الدار والمنزل، فإن لنا أعداء، وقد علموا ألا نترك دارنا
~~ومنزلنا، فهم سيزيدون عليها ضررا بنا، فقال: اكتب إليه إنما أوصى لهم بثلث
~~ماله، فانقطع لهم بثلث ماله ذلك كله ثلث الدار، وثلث المكان، وثلث كل شيء،
~~ولا يباع ذلك عليهم ولا يقام، وزاد في الكتاب الذي فيه الوصايا والحج
~~والزكاة، قال مالك: لأنهم نزلوا بمنزلة الشركاء في تلك الدار
# PageV13P032
# والمنزل، وليس يكون بين الشركاء في الدور والأرضين أمد يجبرون عليه
~~للاقتسام.
# قال محمد بن رشد: أنزل مالك في هذه الرواية الموصى لهم بثلث من الفقراء
~~والمساكين بمنزلة الأشراك في جميع مال الميت، فرأى من حقهم أن يقسموا ما
~~ينقسم فيبيعوا نصيبهم منه مقسوما إن دعوا إلى ذلك، وزعموا أن ذلك أوفر
~~لحظهم، وأن يباع ما لا يقسم، ولا يقوم شيء من ذلك إلا برضاهم. قال ابن
~~القاسم في رسم الجواب من سماع عيسى بعد هذا في الذي يوصي بعتق ووصايا وله
~~مدبرون، فيدعون إلى البيع، ويريد الورثة التقويم، إن حق المدبرين وأهل
~~الوصايا ما دعوا إليه من البيع، يريد: إلا أن يحب الورثة أخذه بما يعطى فيه
~~من الثمن، فيكون ذلك لهم، أو لمن شاء منهم، ولا يكون بمنزلة الأشراك في
~~قسمة ما لا ينقسم من ذلك إن دعوا إلى قسمه، فقالوا: إن بيع حظنا مقسوما
~~أوفر لنا، وروى ذلك أيضا أصبغ عنه في الرسم بعينه وقال هو ms4982 من رأيه: إن
~~التقويم من حق الورثة إذا دعوا إليه وكرهوا البيع، كان ذلك مما ينقسم أو
~~مما لا ينقسم، وهو قول ثالث في المسألة. وروى علي بن زناد عن مالك أنه ينظر
~~إلى الأرفق بالمساكين، من المقاسمة أو البيع في المزايدة فيفعل ذلك، وهو
~~قول رابع في المسألة. وقال محمد بن المواز: أما إن كانت وصيته فيما لا
~~ينقسم مع غيره كالمدبر والوصية بالعتق أو بعبد أو بشيء بعينه، فالقيمة أعدل
~~بينهم وبين الورثة، وإن كان ما قال ابن القاسم أقيس. قال: وأما إن أوصى
~~بثلثه، فالقسم أولى من القيمة ومن البيع، ويقسم ما ينقسم، وأما لا ينقسم
~~فالبيع أولى إلا أن يتراضوا على التقويم. وتفرقة ابن المواز هذه حسنة، وهو
~~قول خامس في المسألة. والاختلاف في أنه إذا أوصى بثلثه لرجل بعينه، أنه
~~بمنزلة وارث من
# PageV13P033
# الورثة، شريك منهم بالثلث في جميع مال الميت، يكون من حقه أن يقسم ما
~~ينقسم، وأما ما لا ينقسم فمن شاء منهم أن يأخذه بما يعطى فيه، فإن تشاحوا
~~ذلك تقاوموه فيما بينهم. هذا تحصيل القول في هذه المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بيتاماه إلى رجل وبأخواته إلى رجل
# مسألة قال وسمعت مالكا يسأل عن رجل توفى وترك يتامى كان يليهم وترك ولدا
~~له وأخوات، فأوصى بيتاماه إلى رجل وبأخواته إلى رجل، وسمى للولد إنسانا،
~~وله بنت كبيرة، بنت أربعين سنة أو خمسين سنة، لم يسمها باسمها مع ولده حين
~~سماهم ولم يذكر أموال ولده حين سماهم، حتى إذا كان في آخر الوصية قال:
~~وأموال ولدي كلهم إلى فلان، يعني الرجل الذي أوصى إليه بولده الذين سماهم،
~~فقالت البنت: أنا الآن في ولايته أم لا؟ فقال: إن كانت أهلا لأن تلي نفسها
~~فذلك إليها، تعطى مالها ويكون بيدها، وإن كانت على غير ذلك، كان مالها بيد
~~الموصى إليه ... ورب بنت خمسين سنة، لا تلي نفسها. وأما وصيته بيتاماه إلى
~~رجل، فذلك إذا أراد الخير.
# قال محمد بن رشد: قوله: وترك يتامى كان ms4983 يليهم، معناه: بإيصاء أبيهم بهم
~~إليه، وكذلك قوله في أخواته، معناه: أنهن إلى نظره بإيصاء أبيهن بهن إليه،
~~ولذلك أعمل إيصاؤه على يتاماه وأخواته؛ لأن للموصي أن يوصي بما أوصى به
~~إليه في حياته وبعد وفاته، لا خلاف أحفظه في ذلك، ولم يبين في قوله: وله
~~بنت كبيرة بنت أربعين سنة أو خمسين إن كانت بكرا معنسا لم تتزوج، أو قد
~~تزوجت ودخل بها زوجها. وجوابه محتمل
# PageV13P034
# للوجهين جميعا؛ لأنه أعمل قول الأب: وأموال ولدي كلهم إلى فلان، فرآها
~~بذلك ممن قصد الأب إلى الإيصاء عليها مع سائر إخوتها فقال: إنها إن كانت
~~أهلا أن تلي نفسها، فلا ينفذ عليها إيصاء الأب، وإن لم تكن إهلا أن تلي
~~نفسها، نفذ عليها ذلك. هذا معنى قوله. ولم يتكلم على ما يحمل عليه إن جعل
~~مما لها فإن كان تكلم على أنها بكر معنس، فإرادته أنه إن جهل حالها لم ينفذ
~~عليها إيصاء الأب بالتعنيس؛ لأنها محمولة على الرشد، ما لم يعلم سفهها على
~~مذهب من رأى أنها تخرج بالتعنيس من ولاية أبيها، ولا يصح أن يكون جوابه على
~~القول بأنها لا تخرج بالتعنيس من ولاية أبيها؛ لأنها على هذا القول في
~~ولاية أبيها وإن علم رشدها، فكيف يصح أن القول إن كانت أهلا أن تلي نفسها
~~لم ينفذ عليها إيصاء أبيها، وإن كان تكلم على أنها قد تزوجت ومضى لها مع
~~زوجها مدة يحكم لها فيها بالرشد، وتكون محمولة عليه ما لم يعلم سفهها على
~~الاختلاف في حد ذلك، فإرادته إن جهل حالها لم ينفذ عليها إيصاء الأب، ولا
~~يصلح أن يكون تكلم على أنه لم يمض لها مع زوجها مدة يحكم لها فيها بالرشد؛
~~لأنها في هذا الحد في ولاية أبيها وإن علم رشدها فكيف يصح أن يقول: إنها إن
~~كانت أهلا أن تلي نفسها لم ينفذ عليها إيصاء أبيها؟.
# هذا بيان هذه المسألة وهي من المسائل المشكلة وبالله التوفيق.
### | مسألة: زوج ابنته ابن أخيه فولدت منه أولادا فلما حضرته ms4984 الوفاة أوصى لولد بنته بوصية
# مسألة وسئل عمن زوج ابنته ابن أخيه، فولدت منه أولادا، فلما حضرته الوفاة
~~أوصى لولد بنته بوصية، وأوصى لهم بما أوصى به إلى امرأته، فأراد أبوهم أن
~~يأخذ ذلك لهم وهو عدل، فقال: لا أرى ذلك له وأرى ذلك إلى من أوصى إليه به
~~الميت؛ لأنه لما أراد أن يكون ذلك على يدها لتجمع ذلك لهم، وتنظر فيه لهم،
~~فأرى ذلك إلى من أوصى به إليهم.
# PageV13P035
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه ليس للأب أن يأخذ ما أوصى لهم به جدهم
~~للأم؛ لأنه إنما أوصى لهم به على أن يكون لهم بيد امرأته، وهي أحق بماله
~~وبالشرط فيه. وأما إيصاؤه بهم إلى امرأة، فلا يجوز ذلك عليهم ولا على
~~أبيهم؛ لأنهم في ولاية أبيهم، ولا حق للجد في الإيصاء بهم إلى غيره. والله
~~الموفق.
### | مسألة: أوصى بحوائط له على مواليه وأولادهم وأولاد أولادهم يأكلون ثمرتها
# مسألة وسئل عن رجل أوصى بحوائط له على مواليه وأولادهم وأولاد أولادهم
~~يأكلون ثمرتها، لكل إنسان منهم أربعون صاعا، وأوصى بذلك إلى رجل، فأراد
~~الوصي أن يبتاع لهم من ثمر الحائط رقيقا للحائط يعملون فيه ويقومون، ليكون
~~ذلك أعدل فيما بينهم وبين الورثة، فأبى ذلك الموالي وكرهوه، قال: ليس ذلك
~~لهم، لكن أرى أن لا يشتري ذلك لهم في عام واحد، فيقطع بهم، وأرى أن يبدأ
~~بذلك، فيشتري بعضهم في ثمرة، وبعضهم في ثمرة أخرى ولا يشتري لهم ذلك كله من
~~ثمرة واحدة، فهذا الذي أرى. محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ذلك إذا
~~كان من النظر لهم، فمن الرفق بهم ألا يشتري ذلك من فضلة عام واحد، فيضيق
~~بذلك عليهم. وبالله التوفيق:
### | مسألة: أوصى وهو بالمدينة بمال له في سبيل الله فهل يعطى منه الحجاج
# مسألة وسئل عن رجل أوصى وهو بالمدينة بمال له في سبيل الله فقدم قوم من
~~أهل المصيصة المدينة حجاجا منصرفهم من حجهم منقطعا بهم لا يقدرون على شيء
~~يتحملون ms4985 به، أيعطون من ذلك شيئا في سبيل الله؟ فقال: لا أرى أن يعطوا منه
~~شيئا هم اليوم أبناء
# PageV13P036
# سبيل، ولم يوص الميت لابن السبيل بشيء، وإنما أوصى به في سبيل الله
~~فليسوا اليوم من أهل سبيل الله، وإنما هم أبناء سبيل فلا أرى لهم فيه شيئا
~~ولا أرى أن يعطوا منه شيئا، ولكن أرى أن يعطى من أهل المدينة من يخرج
~~غازيا، أو يبعث به إليهم، فيعطوا في سبيل الله، فقيل له: إن منازل هؤلاء
~~القوم هناك، وهم من أهل الغزو، إلا أنهم قد انقطع بهم ها هنا، فليس في
~~أيديهم ما يتحملون به، فقال: لا أرى أن يعطوا منه شيئا؛ لأنهم أبناء سبيل،
~~وليسوا بغزاة، وإنما يحتملون به إلى أهلهم، ثم إن بدا لهم غزوا، وإن شاءوا
~~لم يغزوا فلا أرى أن يعطوا منه شيئا؛ لأنهم أبناء سبيل، وليس لابن سبيل فيه
~~حق، وإنما أوصى به في سبيل الله، فهؤلاء أبناء سبيل، فلا أرى فيه شيئا.
# محمد بن رشد: هذا كله كما قال: إن أهل المصيصة وإن كانوا من أهل الغزو،
~~فليسوا بغزاة في رجوعهم من حجهم، فلا يصح أن يعطوا من المال الذي يوصى به
~~في سبيل الله، وإن انقطع بهم في ذلك؛ لأنهم أبناء سبيل، ولو كان انقطع بهم
~~في رجوعهم من غزوهم لا من حجهم، لجاز أن يعطوا منه على ما حكى ابن حبيب في
~~الواضحة من أن من أعطي شيئا في سبيل الله، فله أن ينفق منه في غزوه في
~~مسيره وقفله، خلاف ما في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب من كتاب الجهاد،
~~إنه لا يعطى من المال المسبل في سبيل الله لمن انقضى رباطه، وانقطع به في
~~قفوله إلى أهله، وأجاز في هذه الرواية أن يعطى المال المجعول في سبيل الله
~~لمن يخرج به غازيا أن يبعث به إلى من يقسمه في الثغور خير في ذلك بين
~~الأمرين، واستحب في سماع ابن القاسم من كتاب الجهاد أن يعطى بالبلد إن وجد
~~من يغزو ms4986 منه، ولا يبعث به إلى الثغور مخافة أن يبعث به إلى هناك فيضيع، على
~~ما قاله في رسم طلب منه. قال ابن المواز: إنما يعطيه لمن قد عزم، لا لمن
# PageV13P037
# لا يخرج إلا بما يعطى. وقوله يحمل على التفسير لقول مالك؛ لأن من لم يعزم
~~على الخروج إذا أعطي على أن يخرج، لعله يأخذ المال ولا يخرج. ومن معنى هذه
~~المسألة ما في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع والولاكات.
# وقد مضى الكلام عليها وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لابن السبيل فيجد اليهودي والنصراني منقطعا بهما
# مسألة وسئل عن الذي يوصي بالوصية لابن السبيل، فيجد اليهودي والنصراني
~~منقطعا بهما، أيكون لهما في ذلك شيء؟ قال لا ليس لهما من ذلك شيء، إنما
~~يراد بهذه الأشياء أهل الإسلام، وليس يراد بذلك النصارى ولا اليهود ولا
~~عبدة الأوثان، ليس يراد بهذه الأمور إلا أهل الإسلام، أتراه أراد بهذا
~~المجوس أو عبدة الأوثان؟ وإنما يكون مثل هذا للفقراء والمساكين وابن السبيل
~~من أهل الإسلام، ليس من أهل الشرك والكفر.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الوصية لأهل الكفر مكروهة،
~~حسبما ما مضى بيانه مستوفى في رسم ندرسه من سماع ابن القاسم، فلا يصح أن
~~تحمل وصيته إلا على ما يستحب لا على ما يكره. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى إلى أخيه وإلى غلام له فأرادت امرأته بيع الغلام
# مسألة وسئل عن رجل أوصى إلى أخيه وإلى غلام له، فأرادت امرأته بيع
~~الغلام، وقالت: ثمنه ثلاثة آلاف دينار، أفترى الوصية إليه جائزة؟ فقال:
~~نعم، الوصية إليه جائزة، وذلك على ما قال الميت، وليس الأمر على ما قالت
~~المرأة، وأرى أن تخرج به إلى
# PageV13P038
# السوق، فيقام قيمته، ثم يستخلص لمن يلي حق الورثة من ميراثهم، فيعطوا
~~المرأة ثمنها منه بمنزلة ما لو أوصى بعتقه، إنما هو كمن اشترى لهم، فأرى
~~هذا أولى ولا ينظر إلى ما تقول المرأة، ويعطى من أموال الذين يليهم ما يقام
~~عليهم في السوق قيمة عدل، ms4987 وتمضي وصيته، ويجوز ما أوصى به سيده. قلت له: إنه
~~قد وقعت فيه بعد ذلك مواريث غير واحدة، فقال: إن الوصية له ماضية على ما
~~أوصى به الميت، وليس بأول عبد أوصى إليه سيده، فجاز ذلك، قد ارتضاه سيده
~~وأوصى إليه، وقد أوصى غير واحد إلى عبده وغيره لم يجد في ذلك خيرا منهم،
~~فأرى ذلك جائزا ويقام قيمته على من يلي، فتعطى المرأة من ذلك ثمنها، بمنزلة
~~ما لو أعتقه، وكأنه اشتراه لهم. قال أشهب: وسألت الليث عن ذلك فقال لي:
~~وصية جائزة، ويقام قيمته على من يلي من الورثة، فيستخلص لهم، وتعطى المرأة
~~من قيمته ومن كان بمنزلتها ممن لا ولاية للعبد عليه ووصيته جائزة.
# قال محمد بن رشد: قول الليث بن سعد مثل قول مالك، وما قالاه جميعا صحيح
~~على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، ومعنى ما فيها من إرادته
~~أن وصية الرجل بولده إلى عبده جائزة، فإن كان فيهم أكابر، نظر للأصاغر في
~~الأيام التي لهم، إلا أن يدعو الأكابر إلى البيع، فإن دعوا إليه قوم حظهم
~~على الأصاغر، إلا أن يكون عليهم في ذلك ضرر ولا يكون لهم مال، فيبيع الكبار
~~حظهم، ويبقى نصيب الصغار لهم، ينظر لهم في الأيام التي لهم، إلا أن يكون
~~على الكبار في ذلك ضرر، فيلزم الأصاغر البيع مع إخوتهم الأكابر، وتنفسخ
~~الوصية لأن الموصي إنما أراد أن يكون ناظرا لهم ما كان عندهم، واستحسن أصبغ
~~إن كان المشتري في موضع اليتامى مقيما به أن يبقى على إبقائه، ومعنى ذلك
~~عندي: إذا رضي بذلك
# PageV13P039
# المشتري، وقال سحنون في المجموعة: إنما يكون العبد ناظرا للصغار، إذا
~~كانوا كلهم سواء فيما يتكلف لهم العبد، فيكون على قدر مواريثهم منه، وقوله
~~صحيح، إذ قد يكون لأحدهم دون إخوته المال الكثير، قد ورثه عن أمه، فيحتاج
~~فيه إلى نظر زائد على إخوته. قال سحنون: وإن كان فيهم كبير فهي وصية لوارث،
~~فإن أجازها الكبار وإلا بطلت. وقول عبد الملك أصح، إذا ms4988 قلنا: إنه إنما ينظر
~~للأصاغر في الأيام التي لهم. وقال ابن كنانة: إن أجاز الكبار أن يلي، ولا
~~يشغله عنها جاز ذلك، وإلا اشتري للأصاغر حظ الأكابر. قال أشهب: وإذا استخلص
~~الأصاغر لسعة مالهم، فكل من بلغ، يريد وملك أمره اشترى حظه لمن بقي، حتى
~~يكون آخر ذلك لمن بقي مضرة بهم، لكثرة ثمنه، وقلة مالهم من منفعته، فلا
~~يقوم عليهم، ويبقى بينهم. فإذا شاء الكبار البيع، بيع كله، وأقام لهم
~~الإمام غيره. وقال أشهب: وإن أوصى إلى مكاتبه فذلك جائز، وليس فيه تقويم
~~على من تولى إلا أن يعجز. قال في المجموعة: وإن أوصى إلى أم ولده، أو مدبرة
~~أو عبد له، أو معتق بعضه، أو معتق إلى أجل، فذلك جائز. قال سحنون: أما
~~المعتق إلى أجل، فلا يجوز، إلا أن يرضى الأكابر؛ لأنه يستقل عن خدمتهم.
~~وقال أشهب في المجموعة: وإذا أوصى إلى عبد غيره فذلك جائز إن أجازه السيد،
~~ثم ليس له بعد رجوع إلا لعذر من بيع أو سفر، أو لعلة منه أو من العبد. إلى
~~غير الموضع الذي الورثة فيه، فيقيم لهم الإمام غيره. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجلين بعشرة دنانير
# مسألة قال وسمعت مالكا يسأل عن رجل أوصى لرجلين بعشرة دنانير، لكل واحد
~~منهما في كل سنة حياتهما من ثمر ما له، فلما كان عام الأول، أصاب الثمار
~~الذي أصابها، فلم تبلغ الثمرة ما أوصى لهما به، وقد كان في وصيته فإن نقصا
~~تحاصا، فلما كان
# PageV13P040
# العام جاء الثمر بفضل كثير، فأراد أن يأخذ من غلة العام ما نقص من
~~وصيتهما في غلة عام أول، فذلك لهما؟ فقال: نعم ذلك لهما.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في صدر الرسم، وقد تقدم الكلام عليه فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بعبد آبق فأتي به بجعل
# مسألة قال: وسمعته يسأل عمن توفي وأوصى لرجل بعبد آبق، أو جمل شارد، فأتي
~~به بجعل، على من ترى ذلك الجعل؟ قال: على الذي أوصي ms4989 له بالعبد، وليس ذلك
~~على ورثة الميت في مال الميت؛ لأن هذا عليه ليس على الورثة أن يطلبوه،
~~وإنما ذلك بمنزلة أن يوصي له بوسق من غلته بخيبر، فيقول: احملوه إلى
~~المدينة، فلا يكون ذلك له، وعليه أن يأخذ ذلك بموضعه الذي هو به يوم أوصى
~~له به، فعليه أن يأخذ ذلك ... وأن يطلب الجمل الشارد، أو العبد الآبق. وليس
~~على الورثة أن يطلبوه، فقيل له: إن جاء به إلى المدينة وليس فيه جعل، أيكون
~~ذلك على الورثة في مال الميت أم على الموصى له؟ فقال: بل على الموصي له.
~~فقيل له: أرأيت إن أوصى الرجل للرجل بعبده، على من ترى أن يأتي به؟ فقال:
~~ذلك على الموصى له، يذهب يأخذه حيث هو، قيل له: إن الورثة يقولون: لا بد
~~لنا أن نقومه ها هنا حتى يقيمه، فقال: أما إذا كان ذلك بالموضع الذي هو له
~~فيه قيمة، يرغب به مثل رقيق المال، فإن ذلك إنما يقام بموضعه الذي هو به،
~~وعلى الموصى له أن يذهب حيث يأخذه، وأما ما كان من ذلك بموضع لا
# PageV13P041
# قيمة فيه، ثم أراد الورثة إقدامه ليقيموه، فأرى ذلك عليهم حتى يقيموه ثم
~~يقبضه الموصى له به، وليس كل الوصية تقام، إنما يقام منها ما يخاف أن يكون
~~أكثر من الثلث.
# محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا أوصى لرجل بعبده الآبق، أو بجمله
~~الشارد، فإن على الموصى له طلب العبد الآبق، والجمل الشارد، وأخذ العبد
~~الغائب بموضعه الذي هو به، وليس على الورثة جلبه إلى الموصى له، إلا أن
~~يحتاجوا إلى تقويمه ولا يكون له قيمة بموضعه الذي هو به، فعليهم أن يجلبوه
~~ليقيموه، يريد: من بقية الثلث، فهو معنى قوله: فأرى ذلك عليهم حتى يقيموه،
~~ثم يقبضه الموصى له، فإن لم يكن في الثلث فضل عن قيمة العبد، أخرج ما يلزم
~~في ثلثه من رأس مال الميت، ثم يخير الورثة بين أن يجيزوا الوصية بالعبد
~~للموصى له به، وبين أن يقطعوا له ms4990 بثلث الميت في العبد أو شائعا في جميع مال
~~الميت، على اختلاف قول مالك في هذا في كتاب الوصايا الثاني من المدونة.
~~فهذا الذي يأتي في هذه المسألة على ما بيناه من قول مالك في آخر رسم
~~الأقضية الثاني من سماع أشهب في الذي يوصي لرجل بثلاثين دينارا، ولرجل بثلث
~~الثلث، والمال دين على الناس، فاستأجر الموصى عليه على تقاضي ذلك الدين
~~بعشرة دنانير، إنما يكون فيها فضل من الثلث إن كان فيه فضل حسبما بيناه
~~هناك، وكذلك لو أوصى الميت بجلب العبد الغائب، فيعطاه الموصى له به من
~~موضعه الذي هو به، إذ ليس أكثر من ثلث، بخلاف الذي يقول: ثلث ما لي هو لي
~~إن فعلت كذا وكذا، فيفعله، إن عليه النفقة من غير الثلث حتى يبلغه، كالذي
~~يجب عليه صدقة شيء من ماله بنذر أو حنث ببلد ليس فيه مساكين، إنه يلزمه أن
~~يحمله من ماله إلى موضع فيه المساكين، ولو وجبت عليه الصدقة من الزكاة في
~~موضع ليس فيه مساكين، لم يجب عليه أن يحملها من ماله إلى موضع يجد فيه
~~مساكين.
# PageV13P042
# وقد مضى بيان هذا كله، في رسم نقدها من سماع عيسى من كتاب النذور، وفي
~~رسم العشر من سماع عيسى من كتاب زكاة الحبوب. وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون له أخ حر فيوصي له بدراهم فيطلبها من الوصي
# مسألة وسمعته يسأل، فقيل له: إنه كان لي أخ حر، وأنا مملوك فلما حضرته
~~الوفاة، أوصى لي بدراهم، فطلبتها من الوصي، فأبى أن يعطينيها، وخاف أن
~~أفسدها فدفعها إلى مولاي فكساني منها، ثم سألته أن يعطيني بقية الدراهم،
~~فأبى، فذهبت إلى الذي دفعها إليه، فلقيه في ذلك، فقال: ما انتزعتها منه،
~~ولا أدفعها إليه، فلم تزل في يديه حتى باعني ممن أعتقني، فصرت حرا، فطلبتها
~~منه الآن فأبى إعطاءها إياي، فقال: إن كان نزعها منك وأنت مملوك فذلك له،
~~وليس ذلك بحسن، وإن لم يكن نزعها منك فأراها لك:
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ms4991 ما قاله؛ لأن السيد ينتزع مال عبده، بدليل
~~قول النبي - عليه السلام -: «من باع عبدا وله مال فماله للبائع، إلا أن
~~يشترطه المبتاع» . وقد بين في هذه المسألة أنه لم ينتزعها منه حتى أعتقه،
~~بدليل قوله: ما نزعتها منه ولا أدفعها إليه، فيلزمه أن يدفعها إليه بعد
~~عتقه، ولأن مال العبد في العتق تبع له، بخلاف البيع. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان من ثلثي عشرة دنانير ولفلان ثلثي
# مسألة قال أشهب: وكتبت إليه أسأله عمن أوصى فقال: لفلان من ثلثي عشرة
~~دنانير، ولفلان ثلثي، أو قال: لفلان ثلثي، ولفلان منه
# PageV13P043
# عشرة دنانير، أو قال لفلان ثلثي، ولفلان عشرة دنانير، لم يسمها من الثلث،
~~فكتب إلي يقول: سواء قال لفلان عشرة دنانير من ثلثي، ولفلان ثلثي، أو قال:
~~لفلان ثلثي، ولفلان منه عشرة دنانير، هو سواء، يبدأ صاحب العشرة، ثم يكون
~~ما بقي من الثلث للذي أوصى له بالثلث؛ لأنه انتزع منه العشرة الدنانير التي
~~سماها للرجل، ولكن إن قال: لفلان ثلثي، ولفلان عشرة دنانير، ولم يقل من
~~الثلث، فإنهما يتحاصان، يحاص الذي أوصى له بالعشرة دنانير، ويحاص الذي أوصى
~~له بالثلث، فما بلغ الثلث يتحاصان هكذا في ثلث مال الموصي.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف إذا قال: لفلان ثلثي ولفلان منه عشرة دنانير
~~أن العشرة تبدأ على الثلث، وكذلك إذا قال: لفلان من ثلثي عشرة دنانير
~~ولفلان ثلثي والأول أبين إذا أخر "من". وأما إذا لم يأت ب "من" أولا ولا
~~آخرا، فاختلف قول مالك في ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: قوله: هذا، ومثله في
~~رسم الكبش من سماع يحيى، وهو المشهور أنهما يتحاصان. وقد روي عنه أن القسمة
~~تبدأ على الجزء. وروي عنه أن الجزء يبدأ.
# وقد مضى هذا كله في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يتصدق بعبد له على رجل أو يوصي له بوصية أيتبعه ماله
# مسألة قال وسمعته يسأل عن الذي يتصدق بعبد له على رجل أو ms4992 يهبه له لثواب
~~أو لغير ثواب، أو يوصي له بوصية أيتبعه ماله؟ قال: لا يتبعه ماله، وأرى ذلك
~~كله بيعا؛ لقول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: "من باع عبدا وله مال
~~فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع". قال مالك: لا يتبع العبد ماله في ذلك
~~كله، إلا أن يعتق
# PageV13P044
# فيتبعه ماله. فأما إن كانت له الكسوة أو الشيء اليسير، مثل ذلك، فإني لا
~~أرى له أخذ ذلك في الصدقة قال سحنون هي جيدة خير من رواية ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في مال العبد الموصى به لرجل، فمرة قال:
~~إنه للموصى به قياسا على العتق، بخلاف البيع، ومرة قال: إنه لورثة الموصي
~~قياسا على البيع، بخلاف العتق.
# وقد مضى القول على هذا في رسم البز من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته. وقوله في هذه الرواية: إن الكسوة والشيء اليسير ليس لسيد العبد أن
~~يأخذه، يريد: لا في الوصية ولا في البيع، وبشبهه من الهبة والصدقة، هو مثل
~~ما في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب من كتاب الجهاد. وقد مضى القول على
~~ذلك هنالك وقلنا فيه: إنه أصح مما في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب
~~التجارة إلى أرض الحرب؛ لأن ظاهر الرواية أن يكون للمبتاع ما كان من هيأتها
~~ولباسها وإن كان كثيرا، وهو بعيد وبالله التوفيق.
### | مسألة: المولى عليه يكسب مالا بيده أينتزع منه
# مسألة وسمعته يسأل عن المولى عليه يكسب مالا بيده، أينتزع منه؟ فقال: هو
~~مثل ما ورث، فقيل له: هو اكتسبه وسعى فيه، فقال: رب رمية من غير رام.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه قد صار ماله، وإن كان من كسبه، فلا
~~يترك له لئلا يتلفه، لقول الله عز وجل: {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم}
~~[النساء: 5] الآية.
# PageV13P045
### | مسألة: أوصى لها بولدها منه فأراد بعض ولدها القسمة
# مسألة وسئل فقيل: إن زوجي أوصى إلي بولدي منه، فأراد بعض ولدي القسمة،
~~فقال لها: ما ترك زوجك من ms4993 المال؟ فقالت: ثلاثة أرؤس ومكاتبا، فقال لها: أما
~~المكاتب، فدعيه كما هو بينهم، وأما ما بقي فخذي منه ثمنك ثم اقسمي ما بقي
~~بينهم، فقالت: أبأمر السلطان؟ فقال: لا، ولكن بأمر العدول.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه الرواية، إنه أجاز للأم الوصية أن
~~تأخذ ثمنها مما يخلف زوجها، وأن تقسم الباقي بين بنيها بأمر العدول دون
~~السلطان، والمسألتان مفترقتان، أما قسمتها على بنيها وأخذها ثمنها،
~~فالمشهور المعلوم أن ذلك لا يجوز إلا بأمر السلطان، فإن قاسمت لنفسها
~~عليهم، لم تجز القسمة، وكانت منتقضة، إلا أن يجيزها السلطان، وإن كان سدادا
~~يوم القسمة إذا لم يكن اليوم سداد، وقد قيل: إنها تجوز إذا علم السداد
~~والنظر فيها لهم، وهو قوله في هذه الرواية؛ لأنه أجاز أن تأخذ لنفسها ثمنها
~~بأمر العدول؛ لأنه إنما اشترط العدول في ذلك، ليعرفوا السداد ويشهدوا به،
~~وأما قسمتها مال بنيها فيما بينهم، فإنها جائزة، إذا عرف السداد فيها، وهو
~~مذهبه في هذه الرواية ومعنى ما وقع في كتاب القسمة من المدونة من أن الوصي
~~لا يقسم مال الأيتام فيما بينهم إلا بأمر السلطان. وقيل: إن فعله في ذلك
~~محمول على السداد حتى يثبت خلافه، وهو الذي يأتي على ما في كتاب الرهون من
~~المدونة لأنه أجاز فيه للوصي أن يشتري لبعض أيتامه من بعض، وإذا أجاز شراءه
~~من بعضهم لبعض، فأحرى أن يجيز قسمته فيما بينهم؛ لأن القسمة بيع من البيوع،
~~وقيل: إنها تمييز حق، وعلى ما في كتاب الرهون من المدونة يأتي ما لمالك في
~~رسم الطلاق من هذا السماع بعد هذا خلاف قوله في هذه الرواية، فتدبر ذلك
~~وبالله التوفيق.
# PageV13P046
### | مسألة: لا يجوز للوصي أن يشتري بالدين على أيتامه
# مسألة قال: وسأله ابن كنانة فقال له: إن رجلا كان يلي يتامى في حجره،
~~فاشترى حائطا، ذكر حين اشتراه أنه إنما اشتراه لأيتامه بثمن قمح إلى أجل
~~معلومة، فأقام الحائط في يديه زمانا يستغله للأيتام كل سنة، معلوما ذلك عند
~~الناس، حتى ms4994 اجتمع لهم في يده من غلة ذلك الحائط مال كثير، ثم خيف على وليهم
~~الإعدام، أفترى لبائع الحائط في مال الأيتام حقا؟ فقال له: هذا مثل الذي
~~يشتري بالدين ويقول: إنما اشتريته لأيتامي هؤلاء. فلا يلزمهم ذلك، فقال له
~~ابن كنانة: إن الحائط الذي اشترى من البائع قائم بعينه في أيدي الأيتام،
~~وقد اجتمع لهم في يد وليهم من غلته مال كثير، فيرجع البائع على ماله حيث
~~وجده، أم على المشتري لولي الأيتام؟ فقال له: أليس كتاب الدين على اسمه؟
~~فقال: بلى، فقال: ما أرى أن يتبعهم الآن ولكن يبدأ هو به فيتبعه بذلك، فإنه
~~الذي لا شك فيه، ولا يتبعهم بذلك، فقيل له: إن ذلك أبغضها إلى البائع،
~~فقال: ذلك الذي أرى إلا أن يرفعوا ذلك إلى القاضي، فيكشف عن ذلك، ويسأل عنه
~~كله، وينظر فيه، فأما ولي الأيتام فليتبعه البائع.
# محمد بن رشد: لا يجوز للوصي أن يشتري بالدين على أيتامه، لوجهين: أحدهما:
~~أنه قد يهلك ما اشتراه لهم بالدين، فيطلبون بالثمن عند حلوله، وتباع عليهم
~~فيها أموالهم إن كانت لهم أموال أو تتبع بها ذمتهم إن لم تكن لهم أموال.
~~والوجه الثاني: أن ما يشترى بالدين يزاد فيه على القيمة، ولا يجوز أن يشترى
~~لليتامى شيء بأكثر من قيمته، فإن فعل، نظر السلطان في ذلك، فإن رأى أن
~~يمضيه على اليتيم أمضاه عليه، وإلا رده، على ما قال في
# PageV13P047
# الرواية، فإن رده ولم يمضه على اليتيم لزم الوصي، ولم يكن له أن يرده،
~~إلا أن يكون البائع. قد صدقه فيما زعم من أنه إنما اشتراه ليتيمه، وباعه
~~على ذلك بتصريح وإقرار، فلا يلزم الوصي الشراء إذا رده الإمام على اليتيم
~~على ما وقع لأصبغ في آخر سماعه من كتاب جامع البيوع.
# وقد رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: معناه أنه اشتراها
~~لنفسه، ثم أقر أنه اشتراها ليتاماه، فألزمه الثمن، لكنه كتبه على نفسه، ثم
~~ينظر بعد ذلك فيه اليتيم، يريد ابن دحون أنه لو ms4995 اشتراه من أول لأيتامه، فرد
~~الإمام البيع عنهم، ولم يمضه عليهم، لن يلزم ذلك الوصي، وانتقض البيع فيما
~~بينه وبين البائع، وليس ذلك بصحيح، بل يلزم الوصي الشراء في الوجهين جميعا
~~لنفسه، إذا رد الإمام البيع عن أيتامه، إلا أن يكون البائع قد صدقه فيما
~~زعم من أنه يشتريه لأيتامه وباعه على ذلك بتصريح وإقرار، على ما ذكرناه عن
~~أصبغ. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يلي يتامى فكان لا يتحفظ في أموالهم
# مسألة وسمعته يسأل عمن كان يلي يتامى، فكان لا يتحفظ في أموالهم، ويتناول
~~منها، فلما بلغوا سألهم أن يحللوه مما بين كذا إلى كذا، فحللوه على ما قال،
~~ثم قالوا بعد زمان: لست في حل، فقال: أنا أرى في مثل هذا أن يجوز الذي يرى
~~أنه أصاب من أموالهم، ويحتاط فيه، حتى لا يشك أو يأتي رجلا فيخبره بالمال
~~وبأمره، وما كان منه فيه، وما تناول حتى يحرره له ويحتاط فيه، حتى لا يشك
~~إن لم يحسن هو حرره، ثم يخبرهم بالذي عليه في ذلك من التباعة، فيحللونه،
~~وهم يعلمون من أي شيء حللوه، فأما أن يجيء إليهم فيقول لهم حللوني مما بين
~~كذا إلى كذا، فيحللونه، فإنهم يقولون بعد: ظننا أنه يسير، فأرى أن يحرز ذلك
~~بإحباط ثم يحللهم.
# PageV13P048
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن التحلل لا يلزمهم، إذا لم يعلمهم
~~بمقدار ما لهم عليه من التباعة فيما تناوله من أموالهم، فيلزمه أن يعلمهم
~~بمقدار ذلك حتى يحللوه منه بنفوس طيبة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يقبل قول الموصي قد دفعت إلى يتاماي أموالهم أم لا
# مسألة وسمعته يسأل ابن غانم، هل يقبل قول الموصي قد دفعت إلى يتاماي
~~أموالهم أم لا يقبل ذلك منه إلا ببينة؟ فقال: لا يجوز قول ذلك عليهم قد
~~دفعت إليهم أموالهم إلا ببينة. قال الله تعالى: {فإذا دفعتم إليهم أموالهم
~~فأشهدوا عليهم} [النساء: 6] فلا يجوز قوله عليهم في ذلك إلا أن يكون رجلا
~~ادعى على وليه أنه لم يدفع. إليه ماله بعد ms4996 زمان طويل قد خرج فيه عن حال
~~الولاية فيما يعرف من ماله وأمره، حتى إذا طال الزمان وهلك الشهود قال:
~~فلان كان يليني ولم يدفع إلي مالي فليس هذا بالذي أريد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، من أن والي اليتيم يصدق مع يمينه في دفع
~~مال اليتيم إليه إذا أنكر القبض، وقد طالت المدة؛ لأن طول المدة دليل على
~~صدق قوله؛ لأن العرف يشهد له، فيكون القول قوله، كما يكون قول المكتري في
~~دفع الكراء إذا طال الأمد بعد انقضاء أمد الكراء، حتى يجاوز الحد الذي جرى
~~العرف بتأخير الكراء إليه، وكما يصدق المشتري في دفع ثمن ما اشترى إذا طال
~~الأمد، وإن كان قد اختلف في حد ذلك على ما قد مضى تحصيل القول فيه في رسم
~~الأقضية من سماع أشهب من كتاب جامع البيوع. وكما يصدق البائع أيضا في دفع
~~السلعة إلى المشتري إذا قام عليه بعد أن دفع إليه الثمن بمدة، يدعى أنه لم
~~يقبضها منه حسب ما مضى
# PageV13P049
# القول فيه في رسم الكراء والأقضية من سماع أصبغ، من كتاب جامع البيوع.
~~فالأصل في هذا أن المدعي يصدق في دعواه إذا كان معه دليل يدل على صدق قوله.
~~ولم يبين في الرواية كم حد الطول الذي يصدق فيه والي اليتيم في دفع ماله
~~إليه، وهو على مذهبه في الرواية ما يهلك فيه الشهود، لقوله فيها حتى إذا
~~طال الزمان وهلك الشهود، وذلك عشرون سنة على ما روى عيسى عن ابن القاسم في
~~رسم البراءة من سماع عيسى من كتاب القسمة. وهو نص قول أشهب في كتاب ابن
~~المواز في هذه المسألة بعينها، إلا أن يكون قد طال زمان ذلك مثل الثلاثين
~~سنة، أو عشرين سنة، مقيمين معه لا يدعون شيئا ثم يطلبون الآن، فليس عليه في
~~هذا إلا اليمين لقد دفعها إليهم. وقال القاضي أبو بكر محمد بن زرب: إذا قام
~~على وصيه بعد انطلاقه من الولاية بأعوام كثيرة، كالعشرة والثمان، ثم يدعي
~~أنه لم ms4997 يدفع إليه ماله، فلا شيء له قبله، يريد من المال، ويحلف لقد دفعه
~~إليه، وإذا لم يكن في حد ذلك سنة يرجع إليها، والذي يوجبه النظر أن يكون
~~القول قول اليتيم إنه ما قبض حتى مضى من المدة ما يغلب على الظن معها كذبه
~~في أنه لم يقبض وصدق وليه في أنه قد دفع. وذلك يختلف باختلاف ما يعرف من
~~أحوالهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وأوصى إلى رجل وترك ابنا صغيرا ومصحفا
# مسألة وسئل عن رجل توفي وأوصى إلى رجل وترك من الورثة ابنا صغيرا وثلاث
~~بنات، وأمه وزوجته، وترك مصحفا قيمته خمسة وعشرون دينارا أترى أن يستخلصه
~~الوصي للغلام؟ فقال: إني لست أدري ما تركه الميت. فقيل له: أموال عظام من
~~أصول وغيرها، فقال ما سن الغلام؟ فقيل ابن ست سنين. فقال ما أرى بذلك بأسا
~~أن يستخلصه للغلام. وقد كان من أمر الناس أن يحبس لولد الميت هذا وما
~~أشبهه: السيف والمصحف وما أشبههما، فلا أرى بأسا أن
# PageV13P050
# يستخلصه له. فقيل له: أيستخلصه للغلام والجواري فإنهن ربما علمن القراءة
~~في المصاحف؟ فقال: أحب إلي أن يستخلصه للغلام وحده وهذا من خير ما يشترى
~~له، إن بلغ فاحتاج إلى ثمنه وجد به ثمنا فأرى له أن يستخلصه له ولا أرى
~~بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه من النظر لليتيم الذي لا
~~يخفى وجهه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وأوصى إلى امرأته بولدها وماله
# مسألة قال وسئل عمن توفي وأوصى إلى امرأته بولدها وماله، وولدها منه
~~جارية بنت ثلاث سنين، وغلام ابن خمس سنين، فأرادت النكاح، أينزع منها ولدها
~~إن نكحت؟ فقال ما آمن ذلك عليها أن ينزعا منها؛ لأن المرأة إذا تزوجت غلبت
~~على جل أمرها حتى تعمل ما ليس بصواب، فما أخذ مني أن ينزعا منها. ولو صبرت
~~على ولدها فلا أرى لها أن تدخل على ولدها رجلا. والولاة يقولون ذلك، ليس لك
~~أن تدخلي عليهما رجلا فما أخذ مني إن تزوجت أن ms4998 ينتزعا منها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم حلف من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: إقرار الرجل بما يعرف ملك له إنه لفلان وفلان وارث أو غير وارث
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن رجل أوصى في مرضه فقال: إن أرضي التي بموضع
~~كذا وكذا إنما هي لامرأتي، ليست لي وأشهد
# PageV13P051
# على وصيته فقال: من ورثه معها؟ فقيل: ولده، فقال: أمنها أو من غيرها؟
~~فقيل: منها، فقال: ذلك أحرى أن لا يتم عليهم إذا كان ورثته ولده، وكانوا
~~منها وأرى أنه إن لم يكن لها بينة إلا قوله ذلك في مرضه الذي مات منه، لا
~~شيء لها، ولكن تطلب على ذلك ثبتا كان في صحته أو علما يعلم أن تلك الأرض
~~كانت لها، فأما قوله، فلا أرى لها بذلك شيئا ولتطلب ثبتا على ما ذكر لها،
~~وأرى أن ينظر إلى تلك الأرض ما ثمنها أقليل أم كثير؟ ثم تعلمني بذلك. قيل
~~له: فإن هذا الرجل أوصى بشيء من ثلثه لأقارب له، ولم يشهد لهم على ذلك
~~كأقاربهم، فقال: أرى هذا ضعيفا، لا يشهد لهم إلا أقاربهم، ما أرى هذا إلا
~~ضعيفا. قيل له: فإنه أوصى بثلثه لقوم، وأوصى في طعام عنده ألا يباع، وأن
~~يحبس لعياله كلهم يستنفقونه، فجاء أهل الثلث يطلبون ثلث ذلك الطعام،
~~وقالوا: قد أوصى بثلث ماله، وهذا من ماله، فقال: لا شيء لهم فيه، ليس
~~للموصى لهم في هذا الطعام كلام، ولا وصية لهم فيه، إنما وصيتهم في ثلث مال
~~الميت، إلا هذا الطعام؛ لأن الميت قد نزعه منهم، وجعله لغيرهم، ولم يرد أن
~~يكون لهم فيه وصية، ولا كلام للموصى لهم بالثلث فيه، وإنما الكلام في ذلك
~~للورثة؛ لأن بعضهم يأكل ما لا يأكل بعض، وبعضهم أكثر ميراثا من بعض، فهم
~~الذين لهم فيه الكلام، فأما الذي أوصى لهم الميت بثلثه فليس لهم في هذا
~~الطعام شيء ولا كلام، وإنما لهم الثلث مما سواه؛ لأن ms4999 الميت قد انتزعه منهم
~~ولم يوص لهم فيه بشيء.
# قال محمد بن رشد: إقرار الرجل في صحته أو في مرضه بما يعرف ملك له من شيء
~~بعينه، إنه لفلان وفلان وارث أو غير وارث، يجري
# PageV13P052
# مجرى الصدقة والهبة، ويحمل محملهما، ويحكم بحكهما إن أجاز ذلك المقر له
~~به في صحة المقر جاز له، وإلا لم يجز، هذا ما لا اختلاف فيه أحفظه، إلا أن
~~يكون إقراره بذلك على سبيل الاعتذار، فلا يلزمه حسبما ما مضى القول فيه في
~~رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات، وفي سماع أشهب ورسم
~~العشور من سماع عيسى من كتاب الدعوى والصلح، فلا إشكال فيه، في أن الذي
~~أوصى في مرضه بأن الأرض الذي له بموضع كذا وكذا، إنما هي لامرأته، لا يجوز
~~ذلك من إقراره؛ لأنها وصية لوارث، فلا تأثير لجواز ذلك فيما سأل عنه من
~~كونه موروثا بولد منها أو من غيرها، وإنما أراد أن يبين أن إقراره لها في
~~مرضه بأرضه المعروفة لا يجوز لها بحال، وإن كان موروثا، إذ يرفع التهمة عنه
~~فيما يقر لها به في مرضه من أن لها عليه دينا فقال: وأرى إن لم تكن لها
~~بينة إلا قوله ذلك في مرضه الذي مات منه، لا شيء لها، وقوله: ولكن يطلب على
~~ذلك ثبتا كان في صحته، أي إقرار منه لها بذلك في صحته، يريد فيجوز ذلك لها
~~وينفذ إن كانت قد حازته عنه مع ذلك في صحته. وقوله: أو علما يعلم أن تلك
~~الأرض لها، يريد: بينة تشهد على ذلك فيحكم لها بالبينة، لا بالإقرار، وكذلك
~~لا تأثير لجواز إقراره لها في مرضه بأرضه المعروفة له فيما سأل عنه أيضا من
~~قلة ثمن وكثرته على ما بيناه من أنها وصية لوارث، فلا تجوز في القليل ولا
~~في الكثير، ولو كانت الأرض التي أقر لها بها في مرضه، لا يعرف ملكه لها،
~~لكان حكم ذلك حكم إقراره لها بدين يجوز لها، إن لم يكن متهما ms5000 فيها بصبابة
~~أو ميل، وكان موروثا بولد. وفي رسم العتق من سماع عيسى بعد هذا من هذا
~~الكتاب بيان هذا.
# وقد مضى تحصيل القول فيه بإقرار المريض بدين لوارث أو غير وارث في رسم
~~حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان من سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس،
~~فلا معنى لإعادته. وتضعيفه لشهادة أقاربه فيما أوصي به لأقاربه من ثلثه
~~صحيح، وذلك بين على القول بأن الوصية تكون لجميعهم،
# PageV13P053
# وتقسم بينهم على السواء؛ لأنهم شهدوا لأنفسهم، فوجب ألا تجوز شهادتهم على
~~ذلك، إلا أن يكون الذي ينوبهم من ذلك شيء يسير، فيجوز على اختلاف في ذلك،
~~قد ذكرناه في مسألة أفردنا القول فيها على هذا المعنى. وأما القول بأن
~~الوصية تقسم بينهم على الاجتهاد ويبدأ الفقير منهم على الغني في ذلك، فإن
~~كان الذين شهدوا على الوصية أغنياء لا ينالهم من الوصية شيء، وجب أن تجوز
~~شهادتهم، إلا أن تكون الوصية بحبس تقسم غلته في كل عام، فلا تجوز شهادتهم
~~وإن كانوا أغنياء، إذ قد يفتقرون فيكونون إنما شهدوا ليجيزوا الوصية إليهم
~~إن افتقروا. وأما قوله: إن الوصية بثلثه لا تدخل في الطعام الذي أوصى أن
~~يحبس لنفقة عياله، فهو بين ظاهر المعنى، وبالله التوفيق.
### | : أوصى لعبده بعتقه أيعتق حين يموت الموصي
# ومن كتاب العتق وسمعته يسأل عمن أوصى لعبده بعتقه، أيعتق حين يموت
~~الموصي؟ أم حتى يقام المعتق؟ فقال: أما العبد الذي لا يشك فيه أنه يخرج من
~~الثلث، لكثرة ما ترك الموصي من المال، وإذا كان ذلك مأمونا، فأرى أنه حين
~~مات الموصي وإن مات قبل أن يقام ورثته من الأحياء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إنما يقام ما يخشى ألا يحمله
~~الثلث، وأما ما لا يشك أنه أقل من الثلث فهو حر يوم يموت الموصي. ولا يدخل
~~هذه المسألة الاختلاف في الذي يعتق عبده في مرضه، وله مال مأمون، هل يسأل
~~عتقه الآن في مرضه؟ أو حتى يموت؟ لاحتمال أن يطول مرضه حتى ms5001 يتلف ذلك المال
~~المأمون، وإن كان ذلك نادرا. وأما هذا العبد الذي مات سيده الذي أوصى بعتقه
~~وله مال مأمون لا يشك أن العبد يخرج من ثلثه، ليس فيه أمر يتوقع، وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P054
### | : الرجل يوصي بطعام فيمكث فترة ثم يوصي بدراهم
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل عن رجل بعث إلى رجل بطعام يقسمه، فقسمه، ثم
~~أقام بعد ذلك سنين، ثم مات وأوصى بدراهم وغير ذلك، ولم يذكر الطعام، ثم قدم
~~الباعث وكان غائبا، فأراد من ورثته تفسير ذلك القمح وقسمته، وهل قسمه أم
~~لا؟ هل ترى ذلك يلزم الورثة؟ فقال: لا يلزمهم شيء، قيل له: أترى أن
~~يستحلفوا؟ فقال: ما أرى ذلك عليهم. سمعت السائل يقرأ عليه المسألة، وسمعت
~~من مالك الجواب، ولم أفهم كل ما قرأ عليه في المسألة، فأخبرني أصحابنا بما
~~قرئ هذا عليه، وأما الجواب فقد سمعته من مالك، ورأيت السائل يقرأ عليه
~~الكتاب.
# محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يلزم الورثة إقامة البينة على أنه قد
~~قسم الطعام الذي بعث إليه ليقسمه، كأنه إنما كانت تجب عليه اليمين لقد
~~قسمه، فقد سقطت لموته. وأما الورثة فاستحلافهم بالتهمة أمر مختلف فيه،
~~فجوابه على القول بأن اليمين لا تحلف بالتهمة. ولو حقق الباعث للطعام
~~الدعوى على الورثة بأنهم يعلمون أنه لم يقسم الطعام، للحقت اليمين من كان
~~منهم مالكا لأمر نفسه قولا واحدا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لعبده بوصية فيشهد عليه ابناه وله ورثة سواهما
# مسألة وسئل عن رجل أوصى لعبده بوصية فيشهد عليه ابناه وله ورثة سواهما،
~~فقال: شهادتهما له جائزة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ لا تهمة عليهما في شهادتهما
~~للعبد بالمال؛ لأنه عبد لجميعهم، ولا تعلق في المال الذي أوصى له به، فيتهم
~~الشاهدان على إنفرادهما بولاية دون من سواهما ممن لا يرث
# PageV13P055
# الولاء بحال، أو دون من سواهما ممن هو أحق منهما بالولاء ما كانا حيين.
~~وإنما يعتق العبد في وصية سيده له إذا أوصى له بثلث ms5002 ماله؛ لأنه يكون موصى
~~له حينئذ بثلث نفسه، ولا يصح للعبد ملك نفسه.
# وقد مضى الكلام على هذا في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم. وتأتي
~~المسألة أيضا في رسم أسلم ورسم الرهون من سماع عيسى، وفي رسم الصبرة من
~~سماع يحيى وبالله التوفيق.
### | : الرجل يوصي لأمهات أولاده بأغدق من حائط
# ومن كتاب الوصية الذي فيه الحج والزكاة قال وسمعته يسأل عمن أوصى لخمس
~~مواليات له، أمهات أولاده، عزلهن وسماهن بأغدق من حائط قال: تعطى مولاتي
~~فلانة من ثمر هذه الأغدق في كل سنة ما عاشت خمسة آصع، وتعطى فلانة منها في
~~كل سنة ما عاشت عشرة آصع، وتعطى فلانة منها في كل سنة ما عاشت ثمانية آصع،
~~حتى يسمى لكل واحدة منهن آصعا مسماة تعطاها في كل سنة ما عاشت، فكن يعطين
~~كذلك، فماتت منهن أربع نسوة، وبقيت منهن واحدة، فقال الورثة: قد رجع إلينا
~~ما كان يكون لهن، وقالت المولاة: لا بل ذلك لي. قال: بل يرجع إلى الورثة،
~~ولا يكون لها منه شيء، ولا يكون لها إلا ما سمي لها، ويحاصها الورثة في ثمر
~~تلك النخلات بالأربع نسوة، اللاتي متن، فما صار لهن من شيء من المحاصة كان
~~للورثة، فقلت له: إنما هو رجل عزل خمس نخلات له فأوصى فيهن بخمس مولايات له
~~ما عشن، لكل واحدة منهن خمسة آصع ما عشن في كل سنة، فمات الأربع نسوة منهن،
~~وبقيت واحدة، ولم تخرج الخمس نخلات كلها إلا خمسة أصع في سنة منها، أيتم
~~لها
# PageV13P056
# الخمسة الآصع التي أوصى لها بها؟ أم تحاص بوصية صواحبها في ثمرة تلك
~~النخل، فلا يصير لها من الخمسة الآصع إلا خمسها، وهو صاع. فقال لي: لا يتم
~~لها ذلك، ولكن يحاصها الورثة بوصية صواحبها فينقص بذلك، ويكون ذلك للورثة،
~~فقيل له: فإن النخل أخرجت سنة ستين صاعا، فقالت الباقية: أعطوني ما أوصى لي
~~به، واحسبوا لي ما بقي من الثمن، فإني أخاف أن لا يخرج النخل ثمرا فيما
~~أستقبل، فقال: ms5003 وربما قصرت النخل، قيل له: ربما كان الجراد فقصرت، فقال: أما
~~لو كن كلهن، رأيت ذلك أن يحبس لهن، وأرى إذا قصرت النخل عاما أن يتم ذلك
~~لهن من العام المقبل، فأما هذه الواحدة فلا أرى أن يوقف ذلك بها، ولكن يوقف
~~لها منه ما يرى، فقيل له: أرأيت إن ضمنا لها مكيلة ما لها؟ فقال: ليس ذلك
~~لكم، هي لا تريد ضمانكم ولا اتباعكم.
# قال محمد بن رشد: في هذه المسألة أن حظ من مات من الخمس موليات من الثمرة
~~في المحاصة يرجع إلى الورثة، ولا يكون للباقية منه شيء، هو على اختلاف قول
~~مالك في المدونة في الذي يوصي لقوم بأكثر من ثلث ماله، فيموت بعضهم قبل موت
~~الموصي، هل يرجع حظه إلى الورثة فيحاصون به من بقي منهم؟ أو لا يرجع إليهم
~~ويكون لمن بقي من الموصى لهم حتى يستكملوا وصاياهم؟ إذ لا فرق بين
~~المسألتين في المعنى والقياس؛ لأن حظ من مات من الموليات من الثمرة يبطل
~~بموتها قبل وجوب الثمرة لهن، كما يبطل حظ من مات من الموصى لهن بالثلث
~~بموته قبل موت الموصي، فيلزم في هذه المسألة على قياس القول بأن من مات من
~~الموصى لهم قبل موت الموصي تبطل وصيته، ولا يحاص بها الورثة أهل الوصايا،
~~لا يرجع حظ من مات من الموليات من الثمرة إلى الورثة، وتكون لمن بقي منهن
~~حتى يستكملن وصاياهن، ولا اختلاف في أن ما نقص من حظهن في هذا العام
# PageV13P057
# يوفونه من ثمرة العام الذي بعده. إن كان فيه فضل عن حقوقهن. وقد مضى في
~~رسم الوصايا القول في توقيف ما فضل من الثمرة عن حقوقهن، لما يخاف من
~~تقصيرها فيما يأتي عن حقوقهن، وإن ذلك إنما يكون على الاجتهاد في كثرة ما
~~أخرج الحائط وقلة ما أوصى به، وقلة ما أخرج الحائط وكثرة ما أوصى به، وفي
~~أمن الحائط والخوف عليه، وهو معنى قوله في هذه الرواية. وقوله في الضمان:
~~ليس ذلك لكم، هي لا تريد ضمانكم ms5004 ولا اتباعكم، ظاهره خلاف ما في سماع سحنون
~~بعد هذا. وقد يحتمل أن يتأول على ما يجمع به بين الروايتين، حسبما ذكرناه
~~في رسم الوصايا المذكور، ولم يتكلم في هذه الرواية على توقيف الحائط، وذلك
~~من حق الموصى لهم إذا حمله الثلث وأجاز الورثة الوصية، وهنا قال فيما يأتي
~~في سماع سحنون: إن ضمنوا ذلك له، وإلا وقف العبد والحائط. ومعنى ذلك: إذا
~~رضوا بضمانهم. وبالله التوفيق.
### | : أوصى فقال في وصيته ثلثي لفلان ولفلان دينار ولفلان ثلاثة
# ومن كتاب الوصايا وسمعته يسأل عمن أوصى، فقال في وصيته: ثلثي لفلان،
~~ولفلان دينار، ولفلان ثلاثة، قال: يخرج من الثلث الديناران والثلاثة، ثم
~~يقسم ما بقي من الثلث. قيل له: أرأيت إن أراد أن يأخذه لنفسه؟ فقال: ليس
~~ذلك له.
# محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: ثلثي لفلان، معناه: إلى فلان يلي
~~قسمته فيما يراه من وجوه البر، فلذلك قال: إنه يخرج من الثلث الديناران
~~والثلاثة، ثم يقسم ما بقي منهم، وذلك بين مما وقع في كتاب ابن عبدوس لأنه
~~ذكر الرواية فيه عن مالك، فقال: إلى فلان ثلثي، ولفلان ديناران ولفلان
~~ثلاثة، فليبدأ بالتسمية، ثم يأخذ فلان باقي الثلث يلي قسمته
# PageV13P058
# في سبيل الخير. قال أشهب: وذلك أنه قال: إلى فلان ثلثي فيخرج ذلك أن يلي
~~إنفاذه. وأما. إن قال: ثلثي لفلان، ولفلان ديناران، ولفلان ثلاثة، فيتحاصوا
~~إذا لم يقل في التسمية من ثلثي. وهذا أحب إلي. وقد تقدم مثله في رسم اغتسل
~~من سماع ابن القاسم. وفي رسم الوصايا الذي قبل هذا من هذا السماع. ويأتي
~~مثله لابن القاسم في رسم الكبش من سماع يحيى. ولمالك قول آخر أنه بيد أهل
~~التسمية. وقد روي عن مالك أنه بيد أهل الجزء. وقوله: إنه ليس له أن يأخذه
~~لنفسه صحيح، إذ لا إشكال في أنه ليس أن يستأثر بجميعه على حال، وإنما
~~الكلام هل له أن يأخذ منه مثل ما يعطي غيره.
# وقد مضى الكلام على هذا في رسم سن من سماع ms5005 ابن القاسم فلا وجه لإعادته.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: له وصيان فسأل أحدهما ثلاثين دينارا من غلة دار له قد تفالس بها
# مسألة وسمعته يسأل عمن له وصيان فسأل أحدهما ثلاثين دينارا من غلة دار له
~~قد تفالس بها وأمكن من نفسه وقال: اسجنوني، ولليتيم اثنان وعشرون دينارا
~~عينا، ودار غلتها خمسة دنانير، فأراد اليتيم أن يسكن منزلا منها كراؤه
~~دينار، فقال الوصي الذي ليس له قبله شيء: أنا أتكارى لك منزلا بخمسة دراهم،
~~وأكري هذا البيت بدينار، فقال له: ثلاثون دينار عند مفلس، وله اثنان وعشرون
~~دينارا، أرى إن كان يتكارى له نحوا من منزله قريبا منه من مسجده في عمران
~~فذلك له، وإن كان إنما تكارى له قاصيا من منزله ومسجده، أو في خراب، فليس
~~ذلك له، فقيل له: أرأيت هذا الوصي المنقطع بهذه الثلاثين دينارا يخرج من
~~الوصية؟ فقال: نعم أرى أن يخرج منها إذا وجد من يدخل مكانه من أهل الثقة مع
~~الوصي
# PageV13P059
# الباقي، فقيل له: أرأيت إن كان الوصي الباقي ثقة؟ أيدخلون معه؟ فقال:
~~نعم، إذا كان أمرا يخاف ألا يقوى عليه وحده، فإن كان أمرا يقوى عليه لم
~~يدخل عليه آخر.
# محمد بن رشد: رأى مالك - رحمه الله - ما ذهب إليه الوصي، من أن يكري
~~لليتيم المسكن الذي أحب اليتيم سكناه بدينار، ويكري له منزلا سواه في موضع
~~آخر بخمسة دراهم، نظرا لليتيم لغلة ماله، إذ قد ذهب منه عند الوصي ثلاثون
~~دينارا فلم يبق منه إلا اثنان وعشرون دينارا، إذا كان الموضع الذي يتكاراه
~~له قريبا من منزله ومسجده، وفي عمران، وذلك نظر صحيح لليتيم، لما عليه من
~~الضرر في البعد عن مسجده ومنزله. وفي السكنى في خراب. والوصي الذي أكل من
~~مال يتيمه ثلاثين دينارا، ثم تفالس بها، وقال: اسجنوني، واجب أن يعزل عن
~~النظر له إن كان وحده، إذ لا يؤتمن مثله على مال اليتيم، وأما إن كان معه
~~غيره، فلم يقم وحده بالنظر له، ولا وجد من يدخل معه سوى الأول، ms5006 فمن النظر
~~لليتيم أن يقر عن النظر له مع الوصي الآخر لأنه شاركه في النظر الذي لا
~~يقوى عليه وحده، ولا يمكنه من أن يغيب على شيء من مال اليتيم، فهو معنى قول
~~مالك: إنه يخرج عن الوصية إذا وجد ثقة يدخل مع الوصي الآخر مكانه، وأما إن
~~قام الوصي الآخر بالنظر لليتيم وحده، أو وجد من أهل الثقة من يدخل معه
~~مكانه فلا نبغي أن يقر على الإيصاء بحال، إن كان الوصي الآخر يقوم بالنظر
~~وحده، فلا يدخل معه غيره كما قال مالك إذ يكره أن ينظر له مع غيره، إلا أن
~~يرى ذلك الإمام. فقد تبين له أن الموصي لم يرد أن ينفرد بالنظر لولده وحده.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال بيعوا غلامي ممن أحب فقال أحب أن تبيعوني من فلان
# مسألة وسمعته يسأل عمن أوصى فقال: بيعوا غلامي ممن أحب، فقال: أحب أن
~~تبيعوني من فلان، فباعوه منه بستين دينارا وهي قيمة
# PageV13P060
# العبد، ولم يعلموه ما أوصى به الميت، ثم علم، فقال: لم تعلموني بما أوصى
~~به الميت، ولو أعلمتموني ما اشتريته بهذا الثمن، أترى له أن يرده؟ فأطرق
~~فيها طويلا، ثم قال: ما أرى له شيئا، إنما قيل للعبد: ممن تحب أن نبيعك؟
~~فقال بيعوني من فلان، ولا أحب فلانا ولا فلانا، فلا أرى له شيئا.
# قال محمد بن رشد: لأصبغ في الواضحة مثل قول مالك، وقال: إنما هذا وصية
~~للعبد، وأما لو قال بيعوه من فلان، فباعوه منه ولم يخبروه وكتموا ذلك، فله
~~الرجوع بثلث ثمنه؛ لأنها ها هنا وصية للذي اشتراه، بخلاف قوله ممن أحب. قال
~~ابن نافع في المجموعة. ولو أوصى ببيع عبده ممن أحب، فأحب العبد من وارث
~~الميت، فليوضع عنه ثلث الثمن. وبالله التوفيق.
### | مسألة: حضرته الوفاة ولا وارث له وله ابن مملوك
# مسألة قال: وسمعته يسأل عمن حضرته الوفاة ولا وارث له، أو له ورثة
~~مواليه، وله ابن مملوك، فلما خشي الموت، ابتاع ابنه ثم مات، فقال: إن
~~استيقن أن ms5007 ما اشترى به ابنه يخرج من الثلث، عتق وورث أباه، إن استوقن أن ما
~~اشتراه به يخرج من ثلثه، فإنه ربما كان الشيء الذي يشك فيه، فلا يدري أيخرج
~~ذلك من الثلث أم لا يكون له الدين والأموال الغائبة؟ قال: وليس له أن
~~يشتريه بأكثر من ثلثه.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب ابن القاسم، أن للمريض أن يشري في مرضه من
~~يعتق عليه بثلث ماله، كان ابنا أو أبا أو أخا فيعتق بشرائه إياه حين
~~اشتراه، كان وارثا يرث جميع المال إذا انفرد به، أو بعضه إن لم ينفرد به،
~~أو لم يكن وارثا لكون غيره أحق منه بجميع المال. ووجه قوله أن
# PageV13P061
# المريض لما كان له التصرف في ثلث ماله من غير تحجير عليه فيه، كان له أن
~~يشتري به من يعتق عليه، فإذا صح له العتق قبل موت المريض، وجب له الميراث،
~~ولم يصح أن يحال بينه وبينه. هذا مذهب ابن القاسم، أن العتق يصح له عنده
~~بنفس شرائه إياه بثلث ماله دون ترقب، وإن تلف باقي ماله قبل موته، لم ينتقض
~~بذلك عتقه، كالرجل المريض يبتل عتق عبده في مرضه، وله مال مأمون، فيعجل
~~عتقه، ثم يتلف المال المأمون، إن العتق لا يرد، وكذلك في كتاب ابن المواز
~~من اشترى ابنه في مرضه فهو حر مكانه، ويرثه إن اشتراه بثلث ماله، ويبدأ على
~~ما سواه من عتق وغيره، وهو دليل هذه الرواية ومما في المدونة. وقال ابن
~~القاسم في المدونة واحتج فقال: ولم ينظر فيه إلا بعد الموت ما ورث، وكذلك
~~إن لم يحمله الثلث، فإنه يعجل منه عتق ما حمله الثلث. وأصبغ يرى أنه لا يرث
~~بحال؛ لأنه لا يعتق إلا بعد الموت، قال ابو إسحاق التونسي: وهو القياس، غير
~~أنه يستحسن أنه إذا خرج من الثلث، فكأنه لم يزل حرا من يوم اشتراه، ألا ترى
~~أن المبتل في أحد القولين، إذا اغتل غلة بعد التبتيل أو النخل إذا أثمرت
~~بعد موت الموصي إن الأصول ms5008 وحدها هي التي تقوم، فإذا خرجت من الثلث اتبعتها
~~الغلات، كأنها لم تزل من يوم بتلت ملكا لمن بتلت له، وللذي حملنا عليه قول
~~ابن القاسم، من أن الذي ذهب إليه أن العتق يعجل عليه بنفس الشراء دون توقف
~~هو الذي ينبغي أن يحمل عليه قوله، فبذلك يسلم من الاعتراض، وإن لم ينظر فيه
~~إلا بعد الموت، على ما قاله ابن القاسم في أول رسم من سماع عيسى، فحمله
~~الثلث ورث، كأن الغيب كشف أن العتق قد كان وجب له قبل موته، لحمل الثلث له.
~~ولأشهب في أول رسم من سماع عيسى بعد هذا مثل قول أصبغ: إنه لا يجوز له أن
~~يشتريه إلا بالثلث، كان ممن يحجب أو ممن لا يحجب، فإذا اشتراه بالثلث لم
~~يصر له من الميراث قليل ولا كثير. وقد اختلف قول أشهب في ذلك، حكى عنه ابن
~~المواز في كتابه: أن له شراءه بماله كله، إن لم يكن معه وارث يشاركه في
~~الميراث وإن كان معه
# PageV13P062
# وارث يشاركه فيه فليس له اشتراؤه إلا بالثلث فأقل، يريد والله أعلم: فيرث
~~بقية المال مع الوارث الذي يشاركه في الميراث. ووجه قول أشهب في تفرقته هذه
~~بين أن يكون له وارث يشاركه في الميراث، وبين أن لا يكون له وارث يشاركه
~~فيه، هو أنه إذا لم يكن له وارث يشاركه فيه، مثل أن يكون وارثه ابن عمه،
~~فيشتري في مرضه أخاه، أو يكون وارثه أخاه، فيشتري ابنه هو من حجة المريض أن
~~يقول لابن عمه إذا اشترى أخاه أو لأخيه إذا اشترى ابنه: لا منفعة لك في أن
~~تمنعني من شرائه بجميع مالي؛ لأني إن اشتريته بالثلث أو بأقل من الثلث، كان
~~أحق منك بجميع المال؛ لأنه يحجبك عن الميراث، إذ هو أقرب إلي منك. فإذا كان
~~له وارث يشاركه في الميراث، مثل أن يكون له أخ، فيشتري في مرضه أخا له آخر،
~~أو يكون له ابن، فيشتري في مرضه ابنا آخر، كان له أن يمنعه من أن ms5009 يشتريه
~~بجمع المال؛ لأنه إذا اشتراه بالثلث ورث معه بقية المال، وإذا اشتراه بجميع
~~المال لم يبق له ما يرث. وقد وقع في أول سماع عيسى لابن وهب، أنه إن كان
~~المشترى يحجب من يرث المشتري حين يصير جميع الميراث له، كان له أن يشتريه
~~بجميع ماله أو بما بلغ، فيرث بقية المال، وإن كان ثم من شاركه في ميراثه
~~ولا يحجبه، فلا يجوز له أن يشتريه إلا بالثلث، فإن اشتراه بالثلث لم يصر له
~~من الميراث قليل ولا كثير؛ لأنه إنما يعتق بعد موت المشتري، وقد صار المال
~~لغيره. والتفرقة على هذا الوجه لا وجه لها؛ لأنه إذا لم يكن له ميراث إذا
~~اشتراه بالثلث فأقل، وليس له من يشاركه في الميراث وكذلك لا يكون له ميراث
~~إذا اشتراه بالثلث فأقل، وليس له من يشاركه في الميراث وإذا لم يكن معه
~~ميراث إذا اشتراه بالثلث فأقل، فمن حقه أن يقول: ليس لك أن تشتريه بجميع
~~المال فتبطل ميراثي ولا بأكثر من الثلث فتبطل من حقي ما زدت على الثلث.
# وحكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، أنه يجوز للرجل أن يشتري ابنه
~~بجميع ماله في مرضه إن شاء، ويرثه إن فعل، ولا يجوز له أن
# PageV13P063
# يشتري غيره، لا أبا ولا أما ولا جدا ولا أخا، يريد إلا بثلث ماله، ولا
~~يرثه إن فعل ذلك. قال: وذلك لأن الرجل يستلحق الولد في صحته، فيلحق به، ولا
~~يستلحق غيره ولا يلحق به إن فعل. وقول ابن الماجشون هذا، هو القول الذي وقع
~~في أول رسم من سماع عيسى لغير ابن وهب وأشهب من الرواة. وهو أظهر الأقوال
~~في هذه المسألة وأولاها بالصواب. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطته ذكر حق لها على زوجها ثم ماتت فطلب الزوج ذكر الحق
# مسألة وسمعته يسأل، فقيل له: إن امرأة أعطتني ذكر حق لها على زوجها ثم
~~ماتت، فسألني زوجها أن أعطيه ذكر الحق، وهو زوجها ومولاها، ولا وارث لها
~~غيره، فقال له يسأل: فإن كان ms5010 على المرأة دين فلا تعطه إياه، وإن كانت لا
~~دين عليها، فأشهد عليه وأعطه إياه. فقيل له: إن المرأة قد أوصت بوصايا،
~~فقال له: إن كان لا دين عليها فأشهد عليه وأعطه إياه.
# قال محمد بن رشد: قوله: فإن كان على المرأة دين، فلا يعطه إياه، معناه
~~دين لا يفي به ما خلفت من المال سوى ما لها على زوجها في ذكر الحق، ومثل
~~ذلك يلزم في الوصايا أيضا، لا يدفع إليه ذكر الحق إن كان لا يفي بها ثلث ما
~~خلفت من المال سوى ما لها على زوجها في ذكر الحق وظاهر الرواية أنه فرق
~~فيها بين الدين والوصايا، ولا فرق بينهما. وقد مضت هذه المسألة متكررة في
~~رسم الأقضية من سماع أشهب من كتاب الوديعة والكلام عليها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتيم لرجل أمر نسيبا له بغلام له أن يضربه فقتله
# مسألة قال وسمعته يسأل عن يتيم لرجل أمر نسيبا له بغلام له أن يضربه،
~~فجعل نسيبه يضرب الغلام، وهو يقول: اقتل
# PageV13P064
# اضرب فلم يزل يضربه حتى قتله، فقال: على نسيبه الذي ضربه له غرمه، فقال
~~له وصي اليتيم: فإني استعديت عليه، فاغرم لي، ثم إن يتيمي حضرته الوفاة،
~~فخاف مما كان يرى من ذلك فأوصى بوصايا وقال: قد كنت وقعت في أمر ذلك الغلام
~~فيما تعلم فاشتر رقبة فأعتقها عني، فزاد ما أوصى به على الثلث فأردت أن
~~أشتري الرقبة فأعتقها فأبى أهل الوصايا، فقال: إن لم يكن سمى ذلك العتق،
~~فكان لما وقع فيه من أمر الغلام، فذلك بالحصص فإن كان سمى ذلك فهو مبدأ.
# قال محمد بن رشد: كفارة قتل العبد ليست بواجبة، فإذا أوصى بها فلا تجب
~~تبدئتها على الوصايا؛ لأنها تطوع، إذ ليست بواجبة، والعتق التطوع إذ لم يكن
~~بعينه لا يبدأ على الوصايا عند مالك، وإن كان عنده آكد منه لقرب ما بينهما،
~~وإنما أمر بتبدئة هذه الرقبة على الوصايا إذ قال: إنه إنما أوصى بها لما
~~وقع فيه من أمر الغلام، إذ ms5011 لم يقصد إلى قتله وإنما أراد ضربه، فجاء من موته
~~من الضرب ما لم يرده، فأشبه الخطأ، إذ ليس بعمد على الحقيقة، وإنما هو شبه
~~العمد، ومن أهل العلم من لا يرى فيه القصاص، فهو وجه ما أمر به مالك من
~~تبدئة هذه الرقبة على الوصايا. والله أعلم.
### | مسألة: أوصى أن تباع جارية له ممن أحبت وأوصى مع ذلك بوصايا
# مسألة قال وسمعته يسأل عمن أوصى أن تباع جارية له ممن أحبت، وأوصى مع ذلك
~~بوصايا، وله حائط لا يدري ما تبلغ غلته ولا يدري ما يدخل عليها من القول
~~فيما أوصى لها به؟ فقالت: بيعوني من فلان فقومت بمائتي دينار، فقال الذي
~~هويت أن يشتريها أنا أشتريها بمائتي دينار، ولي ثلث ثمنها؛ لأن الميت أوصى
~~أن تباع ممن
# PageV13P065
# أحبت. قيل له: إنا نخاف أن يدخل عليها عول في ثلث ثمنها، فقال: يصير لها
~~من ذلك ما صار، فهو لي، فبعناه إياها بمائتي دينار، وعلى هذا من الشرط،
~~فقال: هو الآن لا يدري بكم اشتراها؟ ففيه شيء، ولكن الصواب عندي أن لو
~~بعتموها إياه بمائتي دينار، على أن لها وصية فما صار لها منها دفعناه
~~إليها، وهي جاريتك، فإن شئت أن تأخذه بعد أخذته، وإن شئت أن تتركه تركته
~~فقيل له: إنه لم يوص لها بشيء، إنما أوصى أن تباع ممن أحبت، فقال: هذا
~~الصواب عندي، فروجع في ذلك مرارا، فقال: كنت أرى هذا الصواب أن يقول: ولها
~~وصية، فما صار لها هناك دفعناه إليها، ولا يقولون: فما صار لها دفعناه
~~إليك، هذا الوجه والذي هو أحسن.
# قال محمد بن رشد: بيع الجارية من الرجل الذي أحبت أن تباع منه على هذا
~~الوجه الذي قاله مالك حسن. كما استحسنه، يصل المشتري به إلى ما أراده على
~~وجه جائز، كأن حقيقة الوصية إنما هي لها، إذا القصد بها أن يصل بذلك أن
~~يبتاعها من تحب أن تباع منه. ألا ترى أنه لو اشتراها بقيمتها ولم يعلم
~~بالوصية لما كان له أن ms5012 يرجع على الورثة، على ما قاله فوق هذا. وقد يفترق
~~الحلال من الحرام، وإن كان المعنى المقصود إليه فيها سواء بافتراق اللفظ،
~~إذا افترق بذلك الحكم. ألا ترى أنه لو قال الرجل للرجل الغائص في البحر:
~~استأجرك بدينار على أن تغوص لي في هذا الموضع فتخرج هذه النحلات مملوءة مما
~~أصبت في قعره لجاز؟ ولو قال له: غص في هذا الموضع وأخرج هذه النحلات مملوءة
~~مما أصبت في قعره وهي لي بدينار لم يجز؛ لأن هذا بيع غرر، والأول إجارة
~~صحيحة. والغرض فيها سواء إلا أن الأحكام في ذلك مفترقة، لمخالفة حكم البيع
~~لحكم الإجارة. وسيأتي في رسم استأذن من سماع عيسى أنها تبدأ بثلث ثمنها على
~~أهل الوصايا، حسبما يأتي القول عليه فيه إن شاء الله. وبه التوفيق.
# PageV13P066
### | مسألة: كم يوضع من ثمن الذي أوصى فيه أن يباع للعتق
# مسألة قال: سمعته يسأل كم يوضع من ثمن الذي أوصى فيه أن يباع للعتق،
~~فقال: الثلث، مثل الذي يوصي فيقول: بيعوا عبدي ممن أحب، فقيل له: أرأيت إن
~~لم يوجد من يشتريه إلا بوضيعة الثلثين؟ فقال: لا يباع ولا تنفذ له الوصية.
# قال محمد بن رشد: في كتاب الوصايا الأول من المدونة لمالك من رواية ابن
~~القاسم عنه: إنه يقال للورثة: إما أن تبيعوا بما وجدتم وإما أعتقتم من
~~العبد ثلثه. وقال ابن القاسم: هذا مما لم يختلف فيه قول مالك. وقد اختلف
~~قوله على ما في هذه الرواية عنه. فقول سحنون في المدونة: وقد بينا هذا
~~الأصل باختلاف الرواية قبل هذا، أصح من قول ابن القاسم فيها: إن هذا مما لم
~~يختلف فيه قول مالك؛ لأنه أصل قد اختلف فيه قوله. فمرة رد قوله: بيعوا عبدي
~~ممن يعتقه أو ممن أحب، وصية للعبد، فقال: إن لم يرد الذي أحب العبد أن يباع
~~منه أن يشتريه إلا بأكثر من وضيعة ثلث ثمنه، قيل للورثة: إما بعتموه منه
~~بما أراد وإلا أعتقتم ثلثه، وإن لم يجد الورثة من يشتريه للعتق إلا ms5013 بوضيعة
~~أكثر من ثلث ثمنه، قيل لهم: إما بعتموه للعتق بما وجدتم، وإلا أعتقتم ثلثه،
~~ومرة ردها وصية للمشتري في المسألتين، فقال: ليس على الورثة أكثر من أن
~~يبذلوه للعتق، وللذي أحب العبد أن يباع منه بوضيعة الثلث، ومرة فرق بين
~~المسألتين، فرأى قوله: يبيعوا عبدي ممن يعتقه وصية للعبد إن لم يجد الورثة
~~من يشتريه للعتق بوضيعة الثلث، قيل لهم: إما بعتموه بما وجدتم، وإما أعتقتم
~~ثلثه، ورأى قوله: بيعوا عبدي ممن أحب وصية للمشتري إن لم يرد من أحب العبد
~~أن يباع منه أن يشتريه بوضيعة الثلث، وعلى هذا الاختلاف، يختلف إذا دخل
~~العبد عول بعد بيعه ونفوذ العتق له هل يرجع بالعول على المشتري وينفذ
~~العتق، أو على العبد، فيباع منه بما دخله من العول، ولا يكون على المشتري
~~شيء؟ وسيأتي في
# PageV13P067
# سماع موسى بن معاوية، إذا بيع للعتق بوضيعة الثلث، ثم جاء درك على المالك
~~من دين ثبت عليه، فالاختلاف في ذلك، هل يرجع على العبد أو على المشتري جار
~~على هذا الاختلاف. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال رقيقي وثيابي لفلان مات وقد هلك بعض رقيقه
# مسألة قال: وسمعته يسأل عمن، ثم أوصى فقال: رقيقي وثيابي لفلان مات وقد
~~هلك بعض رقيقه، وخلق بعض ثيابه، واستفاد رقيقا وثيابا غير ثيابه ورقيقه،
~~فقال: للموصى له رقيقه الذين استفاد، وثيابه، ومما يبينه أن يوصي بسدس ماله
~~فله سدس ماله يوم مات.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في آخر رسم
~~الأقضية الثاني من سماع أشهب، وفي أول رسم الوصايا الذي يتلوه، والله
~~الموفق.
### | : توفي وأوصى إلى أخ له وترك ابنا فزوج العم ابن أخيه ابنته
# ومن كتاب الطلاق وسئل عمن توفي وأوصى إلى أخ له، وترك ابنا، فزوج العم
~~ابن أخيه ابنته، فأمهرها من مال اليتيم مالا كثيرا، نحوا من نصف مال
~~اليتيم، فكان الذي أصدقها خمسين دينارا، ثم مات العم الذي أوصي إليه
~~باليتيم فأوصى بهما جميعا إلى رجل، فقال: ما كنت ms5014 أرى أن يجوز ذلك، ولو فعل
~~ذلك لغير ابنته لجاز ذلك، فأما ابنته يزوجها بيتيمه ويستكثر لها من الصداق،
~~فلا أرى ذلك له، فقيل له: فإن الجارية قد فني مالها أفترى للذي أوصي إليه
~~بها أن ينقص من ذلك المهر؟ فقال: أرى أن ينقص الذي أوصي بها إليه عشرين
# PageV13P068
# دينارا من الخمسين، ويكتب بذلك كتابا ويشهد عليه يقول: ذهب مالها، ورأيت
~~ذلك خيرا له، فأرجو أن يكون من ذلك في سعة، فقيل له: أفترى أن ينفق عليها
~~من مال زوجها فإنه قد ذهب مالها؟ فقال: أبلغ؟. فقيل قد راهق، فقال: لا أرى
~~أن ينفق عليها من مال زوجها حتى يبلغ زوجها.
# قال محمد بن رشد: إجازته في هذه الرواية للموصى لهما أن يرد الصداق إلى
~~ما يرى نظرا لهما بما أشار به عليه، ويشهد على ذلك من فعله ونظره واجتهاده،
~~دون أن يرفع ذلك إلى السلطان أو يحضر لفعله ذلك عدولا يشهدون له بالسداد
~~بينهما فيما فعله، دليل بين أنه حمل فعله على السداد، خلاف قوله قرب آخر
~~رسم الوصايا قبل هذا، وخلاف ما في القسمة من المدونة، مثل ما في كتاب
~~الرهون منها، حسبما مضى هناك بيانه. وأما قوله: إنه لا ينفق عليها من مال
~~زوجها حتى يبلغ، فهو مثل ما في المدونة، خلاف ما في مختصر محمد بن شعبان عن
~~مالك، من أنه إذا بلغ الصبي الوطء وإن لم يحتلم، وجب عليه الدخول على زوجه،
~~وبالله التوفيق.
### | : أوصى بوصايا من دينارين وثلاثة فدخل المال العول
# ومن كتاب العتق قال وسمعته يسأل عمن أوصى بوصايا من دينارين وثلاثة،
~~وأشياء غير ذلك، وأن يشتري رقبة مكفولة أو معينة بعينها بعين مكتوب هذا في
~~وصيته، فدخل المال العول، فقال: أرى كل ما أوصى يدخله العول، إلا الرقبة
~~لأنه قال فيها: مكفولة أو معينة بعينها فإذا دخلها العول، لم تكن مكفولة
~~ولا معينة بعينها.
# قال محمد بن رشد: لمالك في كتاب ابن المواز من رواية أشهب
# PageV13P069
# أيضا وكذلك لو قال مستعينه أو ms5015 محوزه، قيل لأشهب: فإن قال: مستعينه
~~ابتديها. فقال: نعم، وهذا بين لا إشكال فيه؛ لأن الواجب في الوصايا أن يتبع
~~فيها قول الموصي، فلا يخرج عما يظهر من إرادته، وعلى قياس هذا لو أوصى
~~بوصايا أن تعتق عنه رقبة بغير عينها، وتعطى بعد العتق دنانير مسماة، لوجب
~~أن تبدأ الرقبة على الوصايا دون الدنانير التي أوصى لها بها، فيحاص بها أهل
~~الوصايا ولا يبدأ بها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يشترى عبد لبعض ورثته فيعتق عنه
# مسألة قال: وسألته عمن أوصى أن يشترى عبد لبعض ورثته فيعتق عنه، أيزاد
~~الوارث مثل ثلث ثمنه؟ فقال لي: نعم، فقيل له: أرأيت إن كان العبد ذا ثمن
~~يكون ثمنه مائتي دينار ألا يتهم على التوليج لوارثه؟ فقال: وهل يعلم هو أن
~~وارثه يزاد في ثمن العبد مثل ثلث ثمنه؟ فقيل: نعم، هو يعلم ذلك، فقال: إنما
~~هذا قضاء مضى به، ولم أسمع أن أحدا اتهم في مثل هذا. قال أشهب: لا أرى ما
~~قال مالك في هذا صوابا، وأرى إن كان العبد الذي أوصى أن يعتق عنه خسيسا لا
~~ثمن له حتى لا يتهم الميت أن يكون أراد بذلك وارثه، فأراد أن يزاد في العبد
~~ثلث ثمنه، وإن كان ذا ثمن فإنه يتهم أن يكون أراد بذلك وارثه، فلا أراه
~~يجوز له أن يزاد ثلث ثمنه على قيمته، إن شاء أن يبيعه بقيمته باعه وعتق،
~~وإن أبى إلا أن يزاد لم يزد وبطل عتقه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا خلاف ما في المدونة في البيوع الفاسدة
~~والوصايا. وقال أشهب: يأتي على مذهبه فيها، ولو فرق في هذا بين الغلام الذي
~~يعلم وجه الحكم فيه من الجاهل به لكان قولا. وبالله التوفيق.
# PageV13P070
### | مسألة: أوصى لرجل بما يصيب رجلا من ولده فهلك بعضهم قبل أن يهلك الرجل
# مسألة وقال في رجل أوصى لرجل بما يصيب رجلا من ولده وهم يومئذ خمسة، فهلك
~~بعضهم قبل أن يهلك الرجل، والوصية على حالها: إن للرجل الذي ms5016 أوصى له ما
~~يصيب رجلا منهم يوم يموت الهالك فإن ولد له قبل أن يموت الهالك حتى يكونوا
~~أكثر من عددهم يوم أوصى فله أيضا ما يصيب رجلا، وإن هلكوا إلا رجلا واحدا،
~~فهو حينئذ إن أخذ مثل ما يأخذ هذا الرجل الباقي من ولده أخذ أكثر من الثلث.
~~قال مالك: ليس له ذلك، ولكن له الثلث حينئذ، وإنما ينظر في ذلك يوم يموت
~~الموصي، فيكون له مصابة رجل يوم مات.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال: إنه إذا وصى له بمثل حظ أحد
~~أولاده، فإنما له مثل حظ أحدهم يوم وجوب الوصية له قل عددهم أو كثر، لا يوم
~~أوصى، إذ لم يوص له بجزء معلوم، ولو أوصى له بجزء معلوم لكان له ذلك الجزء
~~من ماله يوم وجوب الوصية له بموته، لا تنقص منه ولا تزاد عليه. هذا ما لا
~~اختلاف فيه لوجهين: أحدهما: أن القصد من الموصي في ذلك كله مفهوم معلوم،
~~والثاني: أن الموصي محمول على أنه علم بزيادة ماله ونقصانه، وبنقصان عدد
~~ولده وزيادتهم، فأقر وصيته في ذلك كله على حالها، ولم يغيرها، فوجب أن
~~يعتبر في ذلك كله قل الأمر عليه يوم الموت، لا ما كان عليه يوم الوصية، ومن
~~هذا المعنى إذا أوصى له بدنانير غير موصوفة، فحالت السكة بزيادة أو نقصان
~~أو إلى خلافها في الصفة، أو أوصى له بكيل فزيد فيه أو نقص منه قبل موته،
~~فروي عن ابن نافع فيمن أوصى بدنانير غير موصوفة، أنه يخرج عنه من السكة
~~الجارية يوم موته، لا يوم وصيته، وذلك عندي إذا علم بما حالت إليه السكة
~~قبل موته، فأقر وصيته ولم يغيرها على ما قال ابن كنانة في من أوصى لرجل
~~بدنانير، فحال وزن الناس
# PageV13P071
# فصار يجوز بينهم أنقص من ذلك، أو أوزن، إنه إنما يعطى ما كان يجوز بين
~~الناس بين موت الموصي إن كان يعلم جواز الناس يومئذ، وإن لم يكن يعلم فإنما
~~للموصى له الوزن الذي كان ms5017 يعلم به الموصي. قال: وكذلك في المكائل تتغير.
~~وقد نزلت بطليطلة مسألة من أوصى لرجل بدنانير، فحالت السكة إلى سكة أخرى
~~فشاور فيها فقهاء قرطبة، فأفتوا بوجوب الوصية من السكة الجارية يوم مات
~~الموصي لا يوم أوصى وأقاموها من مسألة الخيش والمسح والخريطة الواقعة في
~~آخر رسم أوصى من سماع عيسى، وليست تشبهها؛ لأن الوصية بذلك إنما كانت بحضرة
~~وفاته، والخيش والمسح مملؤان طعاما والخريطة مملؤة دراهم، وإنما كانت
~~تشبهها لو أوصى بهما والخيش والمسح مملؤان قمحا والخريطة مملؤة دنانير،
~~فتوفى والخيش والمسح مملؤان شعيرا والخريطة مملؤة دراهم، وما أشبه ذلك.
~~فمسألة الذي أوصى بجزء من ماله، أو بمثل نصيب أحد ولده، أشبه بها، وقد بينا
~~وجه الحكم فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلثه إلى رجل ليس بوارث له
# مسألة قال مالك في رجل يوصي بثلثه إلى رجل ليس بوارث له، لينفذه حيث سمي
~~الهالك، فيريد الورثة أن يقوموا منه، ويقولون: نحن نتهمه، إن ذلك ليس لهم،
~~إلا أن يكون فيما أوصى به عتاقة، أو شيء تبقى منفعته للوارث، فيكون لهم أن
~~يقوموا معه؛ لأن الولاء يصير إليهم، ويتهمونه أن يقول: قد أعتقت، ولم يعتق
~~عنه أحدا، فلهم القيام معه في العتاقة، فإن كان الوصي وارثا فلهم القيام
~~معه في العتاقة وفي غيرها حتى ينفذ كل ما جعل إليه الهالك من العتق وغيره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول سماع ابن
~~القاسم، فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV13P072
### | مسألة: يهلك ويوصي للرجل بخمسين دينارا يتجر فيها سنة له ربحها
# مسألة قال مالك في الرجل يهلك ويوصي للرجل بخمسين دينارا يتجر فيها سنة
~~له ربحها، وللهالك عليه خمسون دينارا حالة هو بها معسر، فيقول الورثة عليك
~~خمسون دينارا حالة فإن أحببت أن تنقدناها ونعطيك الخمسين التي أوصى لك بها،
~~وإن أحببت فهي نظرة لك سنة، إنه إن لم يكن بيده شيء يقبضونه منه، دفعت إليه
~~الخمسون التي أوصى له بها، وابتغوا منه بعد ذلك الذي ms5018 عليه إن وجدوا عنده
~~شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا كان معسرا بالخمسين التي
~~عليه كان من حقه أن يؤخر بها حتى يوسر لقول الله عز وجل: {وإن كان ذو عسرة
~~فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] . فإن لزم الورثة أن يؤخروه بها، لزمهم أن
~~يدفعوا إليه وصيته، ولو كان ميسرا بها لكان من حقهم أن يؤخروه بها في
~~الوصية التي أوصى له بها، ولو كان ميسرا ببعضها، لكان من حقهم أن يؤخروه
~~بما أيسر به منها، ويدفعوا إليه بقية الخمسين يتجر بها سنة، وكذلك لو كان
~~عليه دين لغيرهم لكان من حقهم أن يحاصوا أهل الديون بجميع الخمسين، فما
~~نابهم في المحاصة من ماله أخذوه ودفعوا إليه الخمسين يتجر بها سنة كما
~~أوصى. وإن شاءوا نزعوا بيده ما صار لهم في المحاصة ووفوه بقية الخمسين يتجر
~~بها سنة، كما أوصى له به موروثهم. وفي آخر رسم التسمية من سماع عيسى مسألة
~~من هذا المعنى سنتكلم عنها إذا مررنا بها إن شاء الله عز وجل وبه التوفيق.
# PageV13P073
### | مسألة: توفي وترك مالا وورثة وأوصى إلى رجل
# ومن كتاب الأقضية وسئل عمن توفي وترك مالا وورثة وأوصى إلى رجل، كيف ترى
~~أن ينفق عليهم؟ قال: ينفق على كل إنسان من مصابته بقدره، ليس الصغير
~~كالكبير، فقيل له: من قدر حصته؟ فقال: ينفق عليه من حصته، وليس الصغير في
~~ذلك كالكبير.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه؛ لأن نفقة كل واحد
~~منهم على نفسه، بقدر ما يحتاج إليه من ماله، قل أو كثر، فلا يصح أن تكون
~~النفقة عليهم من جملة المال ملغاة، إذ لا يلزم أن يحمل بعضهم شيئا من ذلك
~~عن بعض، وبالله التوفيق.
# مسألة وسألته عمن أتاه أخ له من إخوته بكتاب وصيته، قد طبع عليها، فيقول
~~له: اكتب شهادتك في أسفله على إقراري أنه كتابي، ولا يعلم الشاهد ما فيها،
~~فيكتب شهادته في أسفلها على إقراره أنها شهادة وصيته. ms5019 أترى أن يشهد بها؟
~~فقال: إن لم يشك في خاتمه، فليشهد، وإن شك فلا يشهد إذا كانت الوصية ليست
~~عنده. قلت له: كيف لا يشك في الخاتم إذا غاب عنه؟ فقال: لا أدري إن شك فلا
~~يشهد. وإن تيقن أنه خاتمه بعينه لم يفض فليشهد. قال: وكان من أمر الناس
~~القديم إجازة الخواتم، حتى إن كان القاضي لم يكتب للرجل بالكتاب إلى
~~القاضي، فما يزيد على خاتمه، فيجاز له، حتى أحدث عند اتهام الناس الشهادة
~~على خاتم القاضي أنه خاتمه، وأن أول من أحدثه أمير المؤمنين وأهل بيته.
# PageV13P074
# قال محمد بن رشد: قوله: إن لم يشك في خاتمه أنه خاتمه، فليشهد، معناه: إن
~~لم يشك في الطبع الذي أشهد هم عليه أنه هو بعينه لم يفض فليشهد، يبين ذلك
~~قوله: وإن تيقن أنه خاتمه بعينه لم يفض فليشهد، وهذا ما لا سبيل للشاهد إلى
~~تيقنه إذا لم تكن الوصية عنده، وقد بين ذلك بقوله: قلت له: وكيف لا يشك في
~~الخاتم إذا غاب عنه؟ فقال: لا أدري، إن شك فلا يشهد، فذلك يرجع من قوله:
~~إنه لا يجوز للشهود إذا أشهدوا على وصية مطبوع عليها أن يشهدوا فيها، إلا
~~أن تكون الوصية عندهم قد دفعها الموصي إليهم على ما وقع في المدونة من قول
~~مالك في رواية ابن وهب عنه: وإذا دفعها إليهم فدفعوها إلى أحدهم أو إلى من
~~وثقوا به من غيرهم فكانت عنده، جاز لهم أن يشهدوا عليها. روى ذلك عبد
~~الرحمن بن دينار عن ابن الماجشون. والذي يتوقع من هذا إذا شهد الشهود. على
~~الوصية، وهي مطبوع عليها، ولم يدفعوها إليهم، وأمسكها عند نفسه أن يكون طبع
~~عليها وهي بيضاء، فيكتب فيها بعدما شاء، ولعل غيره أيضا من أهله قد قبض
~~خاتمه وكتب فيها ما شاء، وطبع عليها بذلك الخاتم، فلو طبع الشهود عليها مع
~~طابعه لجاز لهم أن يشهدوا عليها إذا عرفوا خواتمهم. قال ذلك ابن الماجشون.
~~والذي استحسنه الشيوخ ومضى عليه عمل الناس أنه إذا ms5020 طوى الكتاب من أوله إلى
~~موضع الإشهاد على نفسه، فطبعه، وقد أبقى الأشهاد على نفسه خارج الطبع، وكتب
~~الشهود شهاداتهم على ذلك، فأمسك الموصي الوصية عند نفسه، فوجدت بعد موته
~~خطا واحدا وعملا واحدا على صفة التقييد الذي كان خارج الطبع، ولم يظهر في
~~الكتاب ريبة، جاز للشهود أن يشهدوا عليه، بخلاف إذا لم يبق من الكتاب خارج
~~الطبع ما يستدل به على أن الوصية كانت مكتوبة، ولم تكن مطبوعة على بياض،
~~ولو أراهم الوصية مكتوبة، وكتبها بحضرتهم فطبع عليها، وأشهدهم على نفسه بما
~~فيها دون أن يقرأها عليهم أو يعلمهم بشيء مما فيها، فكتبوا شهادتهم فيها،
~~لجاز لهم أن يشهدوا عليها بعد موته، وإن لم يدفعها إليهم وكانت عنده إلى أن
~~توفي باتفاق
# PageV13P075
# إذا ذكروا الشهادة وعرفوا الكتاب على ما رواه ابن القاسم عن مالك في
~~الوصايا الأول من المدونة، وأما إذا لم يذكر الشهادة ولا عرف الكتاب، إلا
~~أنه عرف خطه في شهادته، فيجري ذلك على الاختلاف في شهادة الشاهد على خطه
~~إذا لم يذكر الشهادة.
# وقد مضى تحصيل ذلك في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة ضمن سماع ابن
~~القاسم من كتاب الشهادات. وقد ذكر البخاري عن الحسن وأبي قلابة أنهما كرها
~~أن يشهد على وصية حتى يعلم ما فيها؛ لأنه لا يدري لعل فيها جورا، وكذلك
~~استحب للعالم أيضا إذا أشهده المتعاملان على أنفسها في كتاب ذكر الحق مما
~~تعاملا فيه، لا يكتب شهادته، إذ الشهادة على أنفسهما بما تضمنه وأقرا عنده
~~بمعرفة ما فيه، حتى يقراه، لئلا تكون المعاملة في ذلك بينهما فاسدة. وقوله
~~في الشهادة على كتاب القاضي: إن أول من أحدثه أمير المؤمنين وأهل بيته،
~~يريد بني العباس وفى البخاري: إن أول من سأل البينة على كتاب القاضي ابن
~~أبي ليلى وسوار بن عبد الله العنبري. وأجاب ابن حبيب: الكتاب يأتي إلى
~~القاضي من أعراض المدينة بمعرفة الخط ومعرفة الختم، وبالشاهد الواحد إذا لم
~~يكن صاحب القضية لقرب المسافة، واستدراك ما يخشى من ms5021 التعدي وقال بذلك ابن
~~نافع وابن كنانة في الحقوق اليسيرة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابتاع رقبة للعتق فأعتقها عمن أوصى إليه
# مسألة قال: وسئل عمن ابتاع رقبة للعتق، فأعتقها عمن أوصى إليه أن يعتق
~~عنه رقبة، ثم لحق تلك الرقبة عول سبعة عشر دينارا بعد ما عتقت، فقال: يمضي
~~العتق، فيكون على الذي اشتراه فأعتقه سبعة عشر دينارا غرما عليه، فقال
~~الرجل: أترى الغرم علي يا أبا عبد الله؟ فقال: نعم، إن الغرم عليك، فقال
~~وكيف يكون الغرم
# PageV13P076
# علي وأنا إنما اشتريته لغيري في سوق المسلمين ببيع السلطان؟ فقال: أنت
~~جعلت نفسك بهذه المنزلة، وأرى ذلك عليك، ولو شئت لم تشتره. فقال: وجدت أن
~~يكون بيع السلطان أسلم لي، فقال له: قد أخطاك ذلك، فقال أفترى الغرم علي؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الغرم في ذلك على الوصي، خلاف مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة لأنه قال في الذي يوصي أن يحج عنه، فينفذ الوصي
~~ذلك، ثم يستحق رجل رقبة الميت، إنه إن كان الميت حرا عند الناس يوم
~~التنفيذ، فلا يضمن له الوصي شيئا، ولا الذي حج عن الميت، وكذلك قال أيضا
~~فيها في الذي يوصي أن يحج عنه فيدفع الوصي المال إلى عبد ليحج به عن الميت،
~~وهو يظنه حرا، إنه لا ضمان عليه، والذي يأتي في هذه المسألة على ما في
~~المدونة من أن الوصي لا ضمان عليه، إلا أن يفرط أو يتعدى أن يباع من الرقبة
~~بالسبعة عشر دينارا التي لحقها من العول، وينفذ حرية باقيها، على قياس ما
~~قاله في سماع موسى بن معاوية من هذا الكتاب، في الذي يوصي أن يباع غلامه
~~رقبة، فبيع رقبة، ووضع المشتري ثلث الثمن، فأعتقه، ثم جاء درك على الهلاك
~~من دين ثبت عليه، أنه يباع من العبد قدر ثلث الدين إن كان العبد ثلث المال،
~~ويؤخذ من الورثة ثلثا الدين، وإن كان العبد أقل من ثلث المال، فعلى حساب
~~ذلك؛ لأنه بنى جوابه في ms5022 ذلك على أن الموصي لا ضمان عليه، على أن الوصية
~~إنما هي للعبد، لا للمشتري، خلاف ما ذهب إليه ابن كنانة أن الوصية إنما هي
~~على المشتري، الذي حط عند ثلث ثمنه، فيرجع بذلك عليه ويمضي عتق العبد، ولا
~~يباع منه شيء، وقول ابن كنانة هذا يأتي على مما أوصى في رسم الوصايا من هذا
~~السماع، إنه إن لم يوجد من يشتريه، إلا بوضيعة الثلثين، لا يباع ولا ينفذ
~~له الوصية. وقد مضى الكلام على هذا هنالك. وظاهر ما في رسم الأقضية من سماع
~~يحيى أنه لا ضمان على الوصي،
# PageV13P077
# مثل ما في المدونة وقول غير ابن القاسم في المدونة، وهو أشهب ليبين
~~جهلهم، يريد: إلا وصاياه الذي يزيد عنهم الضمان، مثل روايته هذه عن مالك في
~~أن السبعة عشر دينارا لعول يكون على الوصي، ورأيت لابن دحون أنه قال: إنما
~~لزمه السبعة عشر دينارا لأنه فرط، إن لم يكشف الأمر قبل العتق، ولو علم أنه
~~لم يفرط وأنه اجتهد في فعله لم يلزمه شيء، ورد من رقبته المعتقة بقدر
~~الدين، ولا اختلاف عندي في أنه ضامن إذا تبين تفريطه، وإنما الاختلاف إذا
~~لم يتبين ذلك، فحمله على التفريط في هذه الرواية وضمنه وهو قول أشهب في
~~المدونة على ما ذكرناه، وحمله في المدونة على غير التفريط فلم يوجب عليه
~~ضمانا، ولا اختلاف في ذلك من قول ابن القاسم منصوص عليه قرب آخر الرسم
~~الأولى من سماع أصبغ في الوصي يشتري الرقبة فيعتقها عن الميت، فيستحق رجل
~~نصفها ويأخذه؛ لأنه قال فيما حكى عنه أصبغ مرة: إنه يقوم على الوصي، وقال
~~مرة: إنه يقوم على الورثة لا على الوصي، وإياه اختار أصبغ، وفي سماع أبي
~~زيد: إن الوصي ضامن إذا اشترى نصرانية فأعتقها عن رقبة واجبة عن الميت،
~~قال: لأنه فرط حين لم يسأل ويستحضر، وهو مثل أحد القولين. وفي قوله في
~~الرواية: وكيف يكون الغرم علي وإنما اشتريته في سوق المسلمين ببيع السلطان
~~إلى آخر قوله نظر إذ لا ms5023 فرق فيما يوجبه الحكم فيما يلحق الرقبة من العول
~~بين أن يشتريها فيما يبيع السلطان، أو ممن يبيع ماله. وكان مالك في ظاهر
~~قوله قد سلم له اعتراضه، إذ لم يرده عليه بأن يقول له: وأي فرق بين أن
~~يشتريها بما يبيع السلطان أم لا إذا لحقها العول؟ ولم يذهب مالك إلى تسليم
~~اعتراضه، إذ لا يصح أن يسلم، وإنما ضرب على ذلك إذ رأى فساد اعتراضه فقال
~~له: أرى ذلك عليك لو شئت لم تشتره أي لو شئت لم تشتره حتى يثبت فيعلم
~~السلامة من أن يلحقها عول، وبالله التوفيق.
# PageV13P078
### | : وصية عمر بن الخطاب إلى حفصة زوج النبي
# ومن كتاب الطلاق قال مالك: أوصى عمر بن الخطاب إلى حفصة زوج النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -. قال مالك: وأرى فعل ذلك لمكانها من رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# محمد بن رشد: تأويل مالك - رحمه الله - بين، إذ لا شك في أن لها بكونها
~~زوجة لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - مزية على سائر أولاده. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أخوين مرض أحدهما وأوصى لآخر صحيح فزوج المريض ابنه بنت أخيه
# مسألة وسئل عن أخوين مرض أحدهما وأوصى لآخر صحيح، فزوج المريض ابنه بنت
~~أخيه، وضمن الصداق عن ابنه وزوج الصحيح ابنه بنت أخيه وضمن الصداق على
~~ابنه، وأعتق المريض أم ولده، وأصدقها ألفي درهم، ثم مات، فقال مالك: أما
~~المريض الذي ضمن الصداق عن ابنه، فليس بجائز، والنكاح الذي أنكح ابنه جائز
~~لازم، والمال الذي ضمن وسمى ليس بجائز في ماله، إن أحب الابن أن يعطي ذلك
~~الصداق من مال نفسه جاز ذلك، وإن كره فارق ولا شيء عليه، وأما الذي أعطاه
~~الأخ الآخر من مال نفسه وضمن وهو صحيح، فذلك جائز ثابت؛ لأنه يقضي في ماله
~~ما بدا له، وأما ما ذكرت من عتق المريض أم ولده في مرضه، ونكاحه إياه في
~~مرضه، فإن عتقه جائز؛ لأنها تعتق من بعد موته، لما مضى في ذلك من السنة،
~~ولا يحسب في ms5024 ثلثه ولا في غيره من رأى ماله، فأما نكاحه إياها فليس بجائز،
~~ولا صداق لها ولا ميراث في ثلث ولا غيره من رأس ماله، إلا أن يكون دخل بها،
~~فإن كان دخل
# PageV13P079
# بها، رأيت صداقها من الثلث مبدأ على أهل الوصايا. قلت له: أرأيت لو كان
~~ذلك الصداق أكثر من صداق مثلها؟ قال: أرى ذلك كله لها، قلت له، وراجعته:
~~فقال: ما شأنه أعطاها ذلك. فقلت: أرى أن يوجد لها ما أعطاها، وهو أضعاف
~~صداقها بالدخول، فقال: إنما يكون ذلك كله لها وإن كان ذلك أكثر من صداق
~~مثلها.
# قال محمد بن رشد: قوله في المريض الذي زوج ابنه بنت أخيه، وضمن الصداق
~~عنه: إن ذلك ليس بجائز، معناه: إن ذلك لا يلزم ورثته إن مات من مرضه ذلك،
~~ولهم أن يردوه؛ لأنه وصية لوارث، وقوله: والنكاح الذي أنكح ابنه جائز لازم
~~للزوجة، إن رضي الابن أن يعطي الصداق من ماله إن كان كبيرا أو رأى ذلك
~~الوصي إن كان صغيرا، ولا اختلاف في أن الصداق لا يجب للابن في مال الأب إن
~~مات من مرضه، وحمل عنه الصداق، فقيل؟ إنها وصية للبنت لا تجوز، إلا أن
~~يجيزها الورثة. وقيل: إنها وصية للزوج تجوز له من ثلثه، إلا أن يكون الصداق
~~الذي سمى لها، وحمله عن الزوج أكثر من صداق مثلها، فيكون الزائد على صداق
~~مثلها وصية لها باتفاق، لا تجوز إلا أن يجيزها الورثة.
# وقد مضى هذا كله والقول عليه مستوفى في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب
~~النكاح. وقد قال مالك في المدونة فيما يضمن الأب عن ابنه في مرضه: لا
~~يعجبني هذا النكاح. ووجه كراهيته له ما دخله من الخيار. ووجه القول الآخر
~~أنه خيار لم ينعقد عليه النكاح، وإنما وجب الحكم، فلم يكن فيه تأثير
~~كالسفيه، يتزوج بغير إذن وليه، والعبد بغير إذن سيده. وأما الصحيح إذا زوج
~~ابنه ابنة أخيه، فضمن عنه الصداق، أو زوج ابنته ابن أخيه، فضمن عنه الصداق،
~~فلا اختلاف في ms5025 لزوم الصداق، وجواز النكاح، وكذلك إذا فعل ذلك في مرضه فصح
~~ولم يمت من ذلك المرض. وقوله في
# PageV13P080
# الذي أعتق أم ولده في مرضه وتزوجها فيه: إن العتق جائز، فلا صداق لها ولا
~~ميراث في رأس مال ولا ثلث، صحيح لا اختلاف فيه. وأما قوله: إلا أن يدخل بها
~~فيكون لها الصداق من الثلث مبدأ على أهل الوصايا وإن كان ذلك أكثر من صداق
~~مثلها، فهذا يختلف عنه في موضعين: أحدهما: في الزائد على صداق المثل، قيل:
~~إنه يبطل، وهو ظاهر ما في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة. وقيل: إنه يكون
~~لها غير مبدأ، وهو قول أصبغ. وروي ذلك عن ابن القاسم، وقيل: إنه يبدأ جميع
~~ما سمى لها وإن كان أكثر من صداق مثلها، وهو قوله في هذه الرواية وقول ابن
~~الماجشون،. ورواية ابن نافع، وعلي بن زياد، وابن عبد الحكم، عن مالك،
~~واختيار سحنون. والموضع الثاني قوله: إنه يبدأ على جميع الوصايا، فقيل: إنه
~~يبدأ على جميعها المدبر في الصحة وغير ذلك، وقيل: إنه يبدأ على جميع
~~الوصايا، حاشا المدبر في الصحة، فإنه يبدأ عليه، وقيل: إنه لا يبدأ أحدهما
~~على صاحبه، والثلاثة الأقوال لابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بثلث ماله لرجال من ربع الثلث وجزء من الثلث
# مسألة وسئل عمن أوصى بثلث ماله لرجال من ربع الثلث، وجزء من الثلث، حتى
~~استوعبه وأوصى لجارية له وغلام، أن يباعا ممن أحبا، وترك مدبرة، فوجد جميع
~~الثلث مائتا دينار، فقال: يبدأ بالمدبرة، فتخرج حرة بقيمتها خمسين دينارا
~~وبقيت خمسون ومائة دينار من الثلث فيتحاص فيها أهل الوصايا، فالذين أوصى
~~لهم بالثلث بمائتي دينار، وهو ثلث المال، والجارية والغلام اللذان أوصى
~~لهما أن يباعا ممن أحبا يحاصان الذين أوصى لهم بثلث أثمانهما بالغ مبلغ،
~~يتحاصون في ذلك أهل الوصايا بالمائتي دينار، والجارية والغلام بثلث
~~أثمانهما. قيل له: إنه قد كان قضى في
# PageV13P081
# العبد أن يبتاع بثلثي ثمنه ممن أحب، وأعتقه المشتري الذي اشتراه، فقال:
~~أرأيت إن قضى القاضي بالخطأ ms5026 لا يرد؟، فقيل: فكيف ترى؟ قال: أرى أن يأخذ ذلك
~~العول الذي يصيب العبد ممن اشتراه فأعتقه، ولا يكون على العبد شيء، يؤخذ
~~ذلك ممن اشتراه فأعتقه، يقال له: أنت أعتقته، ولو شئت لم تعتقه، قيل له:
~~مما وضع عن المشتري في مثل هذا فهو له، ليس للعبد منه شيء، فقال: نعم، يوضع
~~عن المشتري ثلث ثمن العبد، وذلك الذي أوصى به الميت للمملوك.
# قال محمد بن رشد: ما قاله من أن المدبرة تبدأ في الثلث، ثم يتحاص أهل
~~الوصايا في الباقي، فيضرب فيه الموصى لهم بالثلث، والجارية والغلام اللذان
~~أوصى لهما أن يباعا ممن أحبا بثلث أثمانهما صحيح، لا إشكال فيه؛ لأنه هو
~~الذي يكون من حقهما أن يوضع عمن أحبا أن يباعا منه، إذا لم يرد أن يشتريهما
~~إلا بوضيعة من أثمانهما، وقد قيل: إن الجارية والغلام يبديان على أهل
~~الوصايا بثلث أثمانهما. قاله ابن القاسم بعد هذا في رسم استأذن، وهو الذي
~~يأتي على القول بأنها وصية لهما إن لم يرد الذي أحبا أن يباعا منه أن
~~يشتريهما بوضعية الثلث، قيل للورثة: إما بعتموهما بما أراد، وإما أعتقتم
~~منها أثلاثهما. وأما قوله: إنه إن بيع العبد بثلث ثمنه فأعتقه المشتري قبل
~~المحاصة، إن ما دخله من العول في المحاصة يؤخذ ممن اشتراه فأعتقه، فالوجه
~~في ذلك أنه رآها وصية للمشتري لا للعبد، ولو رآها وصية للعبد لقال: إنه
~~يباع بما أصابه من العول في المحاصة، ولا يكون على المشتري شيء كما قال في
~~سماع موسى بن معاوية في الذي أوصى أن يباع عبده رقبة، فبيع ووضع عن المشتري
~~ثلث الثمن، ثم جاء درك على الهالك من دين ثبت عليه، إنه يباع من العبد ما
~~نابه من الدين، ولا يرجع على المشتري بشيء.
# PageV13P082
# ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أنها وصية للمشتري في المسألتين
~~جميعا لا للعبد، فيرجع بالعول عليه، لا على العبد. والثاني: أنها وصية
~~للعبد في المسألتين جميعا، فيرجع عليه بالعول لا على المشتري، ويباع منه ms5027
~~بما نابه من العول. والقول الثالث: أنها وصية للعبد إذا أوصى أن يباع ممن
~~أعتقه، فيكون الرجوع بالعول عليه، ووصية للمشتري، إذا أوصى أن يباع ممن
~~أحب، فيكون الرجوع على المشتري لا على العبد.
# وقد مضى بيان هذا في رسم الوصايا من هذا السماع، فقف عليه وبالله
~~التوفيق.
# ثم الثاني من الوصايا والحمد لله والصلاة الكاملة على سيدنا ومولانا
~~النبي الكريم والحمد لله رب العالمين.
# PageV13P083
### | : كتاب الوصايا الثالث
# ] [
### | أوصى فقال لفلان كذا وكذا وفضلوا فلانا
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله نقدها قال عيسى بن دينار: وقال ابن القاسم في رجل أوصى.
~~فقال: لفلان كذا وكذا، وفضلوا فلانا، قال: أرى أن يفضل على أكثرهم وصية على
~~قدر المال.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن يفضل على أكثرهم وصية على قدر المال، يدل
~~على أنه أوصى لجماعة بشيء سماه لكل واحد منهم. وقال: فضلوا فرأى أن يفضل
~~على أكثرهم وصية على قدر المال بالاجتهاد، ويتخرج فيها قول آخر، وهو أن
~~يفضل بمثل ثلث أكثرهم وصية، وذلك أن ابن حبيب حكى عن أصبغ فيمن أوصى لرجل
~~بوصية، ثم كلم أن يزيده فقال: زيدوه، ثم مات ولم يسم ما يزاد، قد قيل: يزاد
~~مثل ثلث وصيته، ولا أراه، ولكن يزاد بقدر المال وقدر الوصية بالاجتهاد، مع
~~مشورة أهل العلم، ولا فرق بين المسألتين، والقول باعتبار الثلث في ذلك حسن؛
~~لأنه آخر حد اليسير، وأول حد الكثير، وإذا زاد أحد الموصى لهما على الآخر،
~~فقد فضله عليه، فلا فرق بين التفضيل والزيادة، والظاهر من الزيادة اليسير،
~~فوجب ألا يزاد على الثلث الذي هو آخر حده. وبالله التوفيق.
# PageV13P085
### | مسألة: أوصى فقال لفلان عشرة ولفلان ما بقي من ثلثي
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: لفلان عشرة، ولفلان ما بقي من ثلثي، فمات
~~صاحب العشرة قبل الموصي، قال: يحاص بالعشرة، مات الموصى له بها قبل الموصي
~~أو بعده، علم الموصي أو لم يعلم، وهو بمنزلة ما لو أوصى ببعير أو ms5028 بعبد
~~لرجل، وأوصى ببقية الثلث لرجل، فمات البعير أو العبد قبل الموصي أو بعده.
~~فإن الموصى له ببقية الثلث، يحاص بالبعير وبالعبد الميت، علم بموته الموصي
~~أو لم يعلم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا يدخل فيها اختلاف قول مالك في
~~المدونة فيمن أوصى لرجل بعشرة ولرجل آخر بعشرة وثلث عشرة، فمات أحد الموصى
~~لهما قبل الموصي إنه قال مرة للباقي العشرة كلها ومرة قال: له نصف العشرة،
~~ومرة فرق بين أن يعلم الموصي بموت أحد الموصى لهما أو لا يعلم، فإن علم
~~كانت له العشرة، وإن لم يعلم لم يكن له إلا نصفها الواجب له بالمحاصة؛ لأن
~~هذا إنما أوصى له بما بقي من الثلث بعد. العشرة، أو بعد البعير وبعد العبد،
~~فلا يكون له أكثر من ذلك، صحت الوصية بالعشرة وبالبعير وبالعبد أو لم تصح.
~~ومسألة المدونة إنما أوصى لكل واحد منهما بعشرة، ولم يبدأ أحدهما على الآخر
~~فمرة رأى للباقي العشرة كلها؛ لأن الثلث يحملها، ومرة لم ير له إلا نصفها؛
~~لأن الورثة ينزلون منزلة الموصى له الآخر. إذا مات قبل الموصي، أو لم يقبل
~~الوصية. وقد قال ابن دحون. كل ما ذكر فيه بقية الثلث، فإن الموصى له يحتسب
~~عليه الورثة ما مات من مدبر أو من معتق كان في الوصية مات قبل الموصي أو
~~بعده، فإن بقي له بعد ذلك شيء أخذه، وإلا فلا شيء له، فإن كان معه أهل
~~وصايا مسماة، كانت لهم وصاياهم من الثلث كاملا، ولا يحاسبون بما مات من
~~المعتقين والمدبرين، ماتوا قبل الموصي أو بعده يأخذون وصاياهم من
# PageV13P086
# الثلث كاملا، يحتسب على من أوصى له ببقية الثلث بمن مات من مدبر أو من
~~معتق، ويأخذ ما بقي بعد ذلك إن بقي شيء. وقول ابن دحون صحيح، وهو بين في
~~رسم إن أمكنتني من هذا السماع بعد هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري أباه في مرضه بأكثر من الثلث ثم يموت
# مسألة وقال في الذي يشتري أباه في مرضه ms5029 بأكثر من الثلث، ثم يموت، قال ابن
~~القاسم: البيع جائز لا يرد، فإن خرج من الثلث عتق منه ما حمل الثلث، ورق ما
~~بقي للورثة، فإن كان الورثة ممن يعتق عليهم، عتق ما بقي عليهم.
# قلت فإن كان ثمن الأب ما له كله وورثه ممن يعتق عليهم، أيجوز الاشتراء؟
~~قال: الاشتراء جائز، ويعتق عليهم. وسئل عنها سحنون، فقال: اختلف الرواة
~~فيما اشتراه الرجل في مرضه ممن يعتق عليه. أخبر ابن وهب في الرجل يشتري في
~~مرضه ابنه أو بعض من يرثه، فقال: إن كان المشتري يحجب من يرث المشتري حتى
~~يصير جميع الميراث له، كان ابنه أو غير ابنه، إذا كان كما وصفت لك، فإنه
~~يجوز له أن يشتريه بجميع ماله أو بما بلغ، ويعتق عليه، ويرث ما بقي إن بقي
~~شيء. قال لي ابن وهب: وإن كان ثم من يشركه في ميراثه ولا يحجبه، فلا يجوز
~~له أن يشتريه إلا بالثلث، فإن اشتراه بالثلث لم يصر له من الميراث قليل ولا
~~كثير؛ لأنه إنما يعتق بعد موت المشتري، وقد صار المال لغيره. قال سحنون:
~~وقال لي أشهب: لا يجوز له أن يشتريه إلا بالثلث، كان ممن يحجب أو ممن لا
~~يحجب، فإذا اشتراه بالثلث لم يصر له من الميراث قليل ولا كثير، ولا يكون له
~~من الميراث شيء. وقال لي غيرهما من الرواة:
# PageV13P087
# كل من يجوز له استلحاقه، جاز له اشتراؤه بجميع ما يملك، شاركه في الميراث
~~غيره أو لم يشاركه؛ لأنه لو استحلقه ثبت ميراثه ونسبه. وسألت عنها ابن
~~القاسم، فقال لي: إذا اشتراه وكان الثلث يحمله جاز اشتراؤه، وعتق وورث بقية
~~المال إن كان وحده، وإن كان مع غيره أخذ حصته من الميراث.
# محمد بن رشد: قوله في الذي يشتري أباه في مرضه بأكثر من الثلث ثم يموت:
~~إنه إن خرج من الثلث عتق وورث، يدل على أنه يرث إن خرج من الثلث، وإن لم
~~ينظر فيه إلا بعد الموت، والوجه في ذلك أنه لما كان وجه ms5030 الحكم فيه عنده أن
~~ينظر فيه قبل الموت، فإن حمله الثلث عجل عتقه، كان إذا نظر فيه بعد الموت
~~فوجد ثلثه يحمله، كشف الغيب أن الحرية قد كانت وجبت له قبل موته، فوجب أن
~~يرث.
# وقد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى في صدر رسم الوصايا الثاني من
~~سماع أشهب. وقد ذكرنا هنا كاعتراض قول ابن وهب هذا، فلا معنى لإعادة شيء من
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بوصية فبلغ ذلك أبا الموصى له
# مسألة قال عيسى: وقال ابن القاسم في رجل أوصى لرجل بوصية، فبلغ ذلك أبا
~~الموصى له، فوهب الموصي عبدا شكرا له لما أوصى به لابنه، فأعتقه الموصي، ثم
~~مات، فإذا الوصية أكثر من الثلث، فأبى الورثة أن يجيزوا. قال: يمضي عتق
~~الغلام ويخير الورثة بين الوصية يمضونها وبين قيمة الغلام يدفعونها، فإن
~~كانت قيمة الغلام أكثر من الثلث، عتق منه ما حمل الثلث، وكان بقيته للورثة
~~رقيقا، قال: ولو كان الغلام قائما بعينه لم يعتقه، وكان الثلث أقل مما
# PageV13P088
# أوصى له به، خير الورثة بين أن يمضوا الوصية، وبين أن يردوا العبد إذا لم
~~يعتق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر. وجواب ابن القاسم فيها خارج عندي
~~عن الأصول؛ لأن الوصية لم يحملها الثلث، كأن الورثة قد استحقوا منها ما زاد
~~على الثلث، وأب الوصي لم يهب العبد للموصي إلا على أن تتم الوصية لابنه،
~~فكان وجه النظر فيها إن لم يحمل الثلث الوصية أن يكون بالخيار بين أن
~~يجيزوا الوصية، وبين أن يردوا إلى أب الموصى له من قيمة عبده إذا فات
~~بالعتق قدر ما نقص الموصى له من الوصية، كمن باع عبدا بدار، فاستحق بعض
~~الدار، وقد فات العبد بعتق. مثال ذلك، أن يكون الموصي أوصى لرجل بدار،
~~قيمتها مائة، فوهب أبو الموصى له للموصي عبدا قيمته مائة، شكرا على ما أوصى
~~به لابنه، فأعتقه الموصي في صحته، ثم مات فتبلغت تركته بالدار الموصى بها
~~مائتين، فيقال للورثة: إما أن تجيزوا ms5031 له الوصية بالدار، فلا يكون عليكم في
~~العبد شيء، وإما أن تنخلعوا من الثلث للموصى له شائعا أو في الدار، فيحصل
~~للموصى له منها ثلثاها فيجب عليكم أن تؤدوا إلى أبي الموصى له ثلث قيمة
~~العبد، إذ قد استحققتم من الوصية التي هي عوض العبد الذي قد فات بالعتق
~~ثلثها، وكذلك لو كان العبد قائما بعينه، لم يعتقه الموصي على مذهب ابن
~~القاسم، إذ لا يرجع عنده في عين العبد بمقدار ما نقص من الوصية إذا لم
~~يجزها الورثة لضرر الشركة، وعلى مذهب أشهب، يرجع في العبد بقدر ذلك، فيكون
~~به شريكا فيه، ولو أعتق الموصي العبد في مرضه، وقيمته الثلث فأكثر، لعتق
~~منه ما حمل الثلث وكان باقيه رقيقا للورثة، وسقطت الوصية بالدار للموصى له
~~بها، لكون العتق مبدأ عليها، ولزمهم غرم جميع قيمة العبد للأب إن لم يجيزوا
~~الوصية بالدار لابنه. وقد رأيت لابن دحون، أنه سلم هذه المسألة من الاعتراض
~~فقال في قول ابن القاسم فيها: معناه، يدفعون القيمة إلى الابن -
# PageV13P089
# الموصى له؛ لأن الأب قد وهب ذلك لابنه، إذ أخرجه من يده شكرا عن ابنه إذ
~~أوصى له، وليس ذلك عندي بينا؛ لأن الأب لم يهب العبد لابنه، وإنما وهب
~~للموصي جزاء على وصيته لابنه، فالحق في ذلك إنما هو للأب؛ لأنه يقول: إنما
~~وهبت له العبد لسروري بوصيته لابني، فالحق في ذلك إنما هو له، لا للابن،
~~فإن مات نزل ورثته في ذلك منزلته. ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم، إن الأب
~~يقول: إنما وهبت له العبد لتحصل الوصية لابني كاملة، ولو علمت أن الثلث لا
~~يحملها، وأن الورثة لا يجيزونها لم أهبه شيئا، والذي ذكرته هو وجه القياس.
~~والله أعلم. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بمائة دينار هي له عليه دين
# مسألة وعن الرجل يوصي لرجل بمائة دينار، هي له عليه دين، ويوصي لقوم
~~بوصايا، ثم يرسل إلى الذي عليه المائة، فيأخذها منه في مرضه، ثم يموت،
~~فيطلب الرجل المائة، وقد أنفقها الموصي، أو ms5032 استودعها رجلا، فقال: لا وصية
~~له، إن كان قال: ما لي على فلان فهو له، ثم أخذه منه، فليست له وصية. وهو
~~أمر رجع فيه، إلا أن يكون أوصى بمائة مبهمة، أو عرفت المائة بعينها، لم
~~تحرك، وإنما مثل ذلك مثل الرجل يوصي للرجل بدين لي على رجل آخر، فيقول: ما
~~لي على فلان فهو لفلان، فإن أخذه فأنفقه فلا شيء له، وإنما نفقته إياه
~~بمنزلة ما لو وهبه لغيره وإن لم ينفقه واقتضاه، فكان على حاله فالوصية له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا أوصى لرجل بمائة دينار له عليه،
~~فأخذها منه، إن أخذه إياها منه رجوع منه في الوصية له بها، إذ لا وجه
~~لأخذها منه إلا الرجوع فيها، فسواء أنفقها أو لم ينفقها، فكانت عنده، أو
~~استودعها. ومعنى قوله: أو عرفت المائة بعينها، لم تحرك أي لم تقبض
# PageV13P090
# وعرف أنها باقية عنده على ما أوصى بها ويختلف، هل يحاص الورثة بها أهل
~~الوصايا إن كان الثلث لا يحملها كلها أم لا؟ على اختلاف قول مالك في
~~المدونة في الذي يوصي لرجلين بعشرة عشرة، وثلاثة عشر فيموت أحدهما في حياة
~~الموصي، ويعلم ذلك قبل موته. وأما إذا أوصى لرجل بمائة له على رجل آخر، فلا
~~تبطل وصية له بها بقبضه إياها إذا لم ينفقها ووجدت عنده بعينها، لاحتمال أن
~~يكون إنما قبضها من الذي هي عليه ليحفظها على الموصى له بها، ولا تبطل
~~الوصية بها إلا بيقين. هذا وجه قول ابن القاسم في هذه الرواية. وقد وقع له
~~في المجموعة ما يعارض قوله هذا. وذلك أنه قال: وإن أوصى له بزرع ثم حصده،
~~وبثمرة ثم جدها فليس برجوع، إلا أن يدرس القمح ويكتاله ويدخله منزله فهذا
~~رجوع، فإذا جعل اكتياله القمح، وإدخاله منزله رجوعا منه في الوصية به،
~~فكذلك الدين إذا قبضه على قياس ذلك. قال في المجموعة: وإن أوصى له بعبد
~~فرهنه فليس برجوع، وليبدأ من رأس المال، ولو أجره فالعبد للموصى له به. ms5033
~~وقاله مالك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعتق عبده وما بقي من ثلثه لفلان
# مسألة وسئل عن رجل أوصى بعتق عبده، وما بقي من ثلثه لفلان، فمات، فقامت
~~بينة للعبد أنه كان حرا أعتقه سيده هذا في صحته واستحق العبد، قال: لا أرى
~~له إلا ما بقي من ثلثه بعد قيمته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه لا شيء للموصى له ببقية
~~الثلث، إلا ما فضل بعد قيمة العبد الموصى بعتقه سواء أعتق العبد من الثلث،
~~أوثبت أنه كان حرا أعتقه سيده قبل ذلك في صحته، أو استحق بحرية أو ملك، وإن
~~أخذ له ثمن في استحقاقه، لم يكن للموصى له ببقية الثلث فيه شيء ولو أوصى مع
~~عتق العبد بوصايا، وما بقي من ثلثه لفلان، فاستحق
# PageV13P091
# العبد بحرية أو ملك بعد أن قدم على أهل الوصايا، لرجع أهل الوصايا
~~بوصاياهم في ثلث ما بقي بعد العبد الموصى بعتقه المستحق.
# واختلف إن رجع فيه بثمن، هل يدخل فيه أهل الوصايا أم لا؟ فقال في رسم
~~أسلم بعد هذا: إنها لا تدخل فيه؛ لأنه مال لم يعلم به، وذكر في رسم باع شاة
~~منه أن قول ابن القاسم اختلف فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في وصيته فلانا أعطاني مائة دينار أتصدق بها عنه وإني تسلفتها
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قال الرجل في وصيته: إن فلانا كان أعطاني مائة
~~دينار أتصدق بها عنه، وإني تسلفتها. وليس لفلان ذلك ورثة يسألون عن ذلك،
~~فإنه إن كان يورث كلالة، لم يحز منه قليل ولا كثير، لا في ثلث ولا في رأس
~~المال، وإن كان ورثته ولدا جاز قوله، وأخرجت من رأس المال، وإن كان فلان
~~ذلك المسمى حيا سئل، فإن صدقه في ذلك أجيز، وإن لم يصدق لم يجز منه قليل
~~ولا كثير، وإن كان فلان ذلك قد مات، سئل ورثته أيضا، فإن صدقوه جاز، وإن
~~كان يورث كلالة أو بولد، وإن لم يصدقوه لم يجز منه قليل ولا كثير. ms5034 قال
~~مالك: لا يجوز إلا أن يكون الشيء اليسير التافه الذي لا يتهم عليه. قال ابن
~~القاسم: وأصل هذا التهمة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في رسم اغتسل من سماع
~~ابن القاسم من هذا الكتاب، وفي رسم حلف ليرفعن أمرا من سماع ابن القاسم من
~~كتاب المديان والتفليس؛ لأنه إذا لم يكن لفلان ذلك ورثة يسألون عن ذلك، فهو
~~كمن أوصى بدين لمن لا يعرف. وبالله التوفيق.
# PageV13P092
### | مسألة: أوصى فقال لفلان مائة ولفلان مائتان
# مسألة وقال في رجل أوصى، فقال: لفلان مائة، ولفلان مائتان، قيل له: ففلان
~~قال: هو شريك معهما، قال: تجمع المائة والمائتان، فيكون له ثلثها، ثم تكون
~~المائتان بين الرجلين، لصاحب المائة ثلثها، ولصاحب المائتين ثلثاها. وقد
~~قال ابن القاسم في غير هذا الكتاب في كتاب بع ولا نقصان عليك، يكون له نصف
~~وصية كل واحد منهما مما أوصى لهما به، ليس من بقية الثلث، ولكن من وصاياهم.
# قال محمد بن رشد: القول الأول الذي قال فيه: إنه تجمع المائة والمائتان
~~فيكون له ثلثها، ثم تكون المائتان بين الرجلين على الثلث والثلثين، هو الذي
~~يأتي على ما في كتاب السلم الثالث من المدونة في اللذين اشتريا العبد،
~~فلقيهما رجل فقال لهما: أشركاني فيه، فأشركاه، إن العبد يكون بينهم أثلاثا،
~~ووجه هذا الاختلاف أن قوله: هو شريك معهما، هو لفظ محتمل، يحتمل أن يكون
~~أراد أنه شريك مع كل واحد منهما بالسواء فيما أوصى له به، فيأخذ نصف وصية
~~كل واحد منها، على ما قاله في رسم بع ولا نقصان، ويحتمل أن يكون أراد أنه
~~شريك معهما جميعا بالسواء فيما أوصى لهما به، إن كانا اثنين أو مع جميعهم
~~بالسواء، فيما أوصى لهم به، إن كانوا جماعة، فيأخذ ثلث ما بيد كل واحد
~~منهما إن كانا اثنين، أو ربع ما بيد كل واحد منهم إن كانوا ثلاثة أو خمس ما
~~بيد كل واحد منهم إن كانوا أربعة، وكذلك ما زاد عددهم. وسواء على ms5035 ظاهر
~~الرواية قال: هو شريك معهما أو معهم بالسواء، أو لم يقل بالسواء؛ لأن قوله
~~بالسواء، لا يرفع الاحتمال من المسألة لجواز أن يريد الموصي بالسواء مع كل
~~واحد منهم على انفراد أو بالسواء مع جميعهم على اجتماعهم. فما وقع في رسم
~~بع ولا نقصان عليك، بعد هذا من تفرقته بين أن يقول بالسواء، أو يسكت عن
~~ذلك، قول ثالث في
# PageV13P093
# المسألة، والرجوع في هذا إنما هو إلى ما يغلب على النظر بأن الموصي أراده
~~بلفظه، فالأظهر عنده من الاحتمالين، فمرة رأى قوله: هو شريك معهم، أظهر في
~~أنه شريك مع كل واحد منهم على انفراده فيما أوصى له به على السواء، ومرة
~~رأى قوله: هو شريك معهم، أظهر في أنه أراد أنه شريك مع جميعهم فيما أوصى
~~لهم به على السواء، ومرة رأى إذا قال بالسواء أظهر في أنه أراد إن يساوي
~~بينه وبين جميعهم، وإذا لم يقل بالسواء أظهر في أنه أراد أن يساوي بينه
~~وبين كل واحد منهم فيما أوصى له به على انفراده. والذي أقول به: إنه إن
~~كانت وصاياهم متفقة، فالأظهر أن يكون شريكا مع جميعهم، فيستوي هو وكل واحد
~~منهم فيما يصير له على ما في المدونة في مسألة العبد، وإن كانت وصاياهم
~~مختلفة، فالأظهر أن يكون شريكا مع كل واحد منهم في وصيته، إذ لا بد من
~~اختلاف وصاياهم، إذ قد فضل بعضهم على بعض. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعتق نصيبه من عبد فأبى صاحبه أن يبيع
# مسألة قال مالك في رجل أوصى بعتق نصيبه من عبد، وأن يعتق عنه نصيب صاحبه،
~~فأبى صاحبه أن يبيع، قال: ذلك عليه إن شاء وإن أبى من بيعه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم العتق من سماع أشهب من كتاب العتق. وقال
~~سحنون: رأيت فيه رواية لابن وهب عن مالك وهي: ولعل أن شريكه إن أبى لا
~~يستقيم نصيب شريكه ويعتق نصيبه وحده، قال أبو إسحاق التونسي: والأشبه ما
~~روى ابن وهب ولا أدري ms5036 من أين أنكرها سحنون، وإنما قال أبو إسحاق: إن الأشبه
~~ما روى ابن وهب؛ لأنه إذا لم يلزم الشريك ذلك إذا لم يوص به، لوجب ألا
~~يلزمه إذا أوصى به؛ لأن وصيته في مال غيره غير جائزة، والذي يوجب النظر أن
~~يلزمه ذلك وإن لم يوص به؛ لأن الثلث له بعد
# PageV13P094
# وفاته، فإذا أعتق فيه حظه من العبد بإيصائه بذلك، وجب أن يقوم فيه حظ
~~شريكه وإن. لم يوص بذلك، كما إذا أعتق حظه من العبد في مرضه، يقوم على
~~شريكه شاء أو أبى على ما في المدونة.
# فيتحصل فيمن أوصى بعتق حظه من عبده ثلاثة أقوال: أحدها: إنه يقوم في ثلث
~~حظ شريكه، وإن لم يوص بذلك. والثاني: إنه لا يقوم فيه، وإن أوصى بذلك إلا
~~أن يشاء ذلك الشريك، والثالث: الفرق بين أن يوصي بتقويم حظ شريكه في ثلثه،
~~وبين ألا يوصى بذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي أن يباع عبده ممن أحب
# مسألة ومن كتاب أوله استأذن سيده وسألته من الرجل يوصي أن يباع عبده ممن
~~أحب، فيوصي بوصايا، فيضيق الثلث عن ثلث رقبة العبد، وعن الوصايا فقال: قال
~~مالك: إذا لم يجد من يشتريه، عتق منه ثلثه، فأرى إذا جعله مالك عتقا أن
~~يبدأ. قلت: ولم صار عتيقا؟ ألأنه ملك بعض رقبته حين أوصى له سيده بثلثها
~~فلم يجد من يشتريه بذلك؟ قال ليس هذا من هذا الوجه، ولو كان من هذا الوجه
~~لعتق بقيته في سائر ماله إن كان للعبد مال، ولكنه لما سماه مالك عتقا فصارت
~~فيه المحاصة، بدئ على أهل الوصايا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يبدأ العبد بثلث ثمنه على الوصايا، إذا لم
~~يجد من يشتريه بثلثي ثمنه، خلاف ما تقدم في رسم الطلاق، ومن سماع أشهب، وهو
~~صحيح على القول بأنها وصية للعبد، إن
# PageV13P095
# لم يرد من أحب أن يباع منه أن يشتريه بثلثي ثمنه، ولا أراد الورثة أن
~~يبيعوه منه بأقل من ثلثي ثمنه، أعتق ثلثه.
# وقد مضى بيان هذا ms5037 في رسم الوصايا ورسم الطلاق من سماع أشهب. وقد قال ابن
~~دحون إنما هذا إذا رجع فيه إلى عتق ثلثه، فأما إن وجد من يشتريه ببعض
~~الثلث، أو بأقل فلا بد من المحاصة مع أهل الوصايا، يقال للمشتري: تشتريه
~~ببعض ثلث ثمنه، على أن تحاص أهل الوصايا، فتنقص من ثمنه ما وقع لك في
~~المحاصة. وقول ابن دحون هذا ليس بصحيح؛ لأنه قد نص في الرواية أنه يبدأ
~~بالثلث ثمنه على أهل الوصايا، من أجل أن الوصية له بذلك تؤول إلى العتق.
~~ونص فيما مضى في رسم الوصايا من سماع أشهب على أن المشتري لا يجوز الشراء
~~بحطيطة ثلث الثمن، إلا ما دخله من العول. وقد مضى الكلام على ذلك هنالك،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ترك في حانوته شعيرا وأوصى أن ذلك الشعير بينه وبين رجل سماه
# مسألة وسألته عن رجل هلك وترك في حانوته شعيرا وأوصى أن ذلك الشعير بينه
~~وبين رجل سماه، فأتى الوصي إلى ذلك الرجل الذي سمي أن الشعير بينه وبينه،
~~فذكر له ما عهد إليه صاحبه، فقال: ما لي عنده شعير، ولكن لي عنده أربعون
~~دينارا. وأتاه ببينة على الأربعين، فقبضها ثم قال: قد والله وجدت في
~~برنامجي أن الشعير بيني وبينه. قال: يحلف بالله أنه له، ويكون له شطره؛
~~لأنه لم يقر بشيء يخاف به تلف الأربعين حين كانت له البينة على الأربعين.
~~وقال رأيت أن لو لم يدع الأربعين أو ادعاها وقال: الشعير لي، لم يكن له
~~الشعير، فإني أراه له إذا حلف.
# قال محمد بن رشد: إنما لزمته اليمين وإن كان الميت قد أقر له
# PageV13P096
# من أجل أنه اتهم أن يكون ندم إذ أنكر ألا أن يكون له في الشعير شيء،
~~ويجوز أن يكون الموصي غلط فيما أمر أو نسي فلما رجع وادعى الشعير بعد أن
~~أنكره، وجبت عليه اليمين للتهمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بثلاثة أعبد لرجلين
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل أوصى بثلاثة أعبد لرجلين، ثم قال ms5038 بعد ذلك:
~~وفلان وفلان من أولئك الرقيق لفلان لأحد الرجلين، وفلان للرجل الآخر. قال:
~~أرى أن يضرب كل واحد منهما فيهم بأكثر الوصيتين، ينظر، فإن كان نصف ثلاثتهم
~~أكثر من العبد الذي أوصى به لأحدهما، ضرب مع صاحبه فيه بنصف قيمتهم، فلا
~~يتهم بالوصية الأولى، وسقطت الآخرة، وإن كان العبد الذي أوصى له به أكثر
~~قيمة من نصف ثلاثتهم ضرب فيهم بقيمة العبد، يعطى أكثر الوصيتين، وينظر أيضا
~~للآخر فإن كان قيمة العبدين أكثر من نصف قيمتهم، ثلاثتهم، ضرب بقيمتها مع
~~صاحبه فيهم أو فيما حمل الثلث منهم، وإن كان نصف قيمتهم ثلاثتهم أكثر من
~~العبدين اللذين أوصى بهما له ضرب بنصف قيمتهم، يضرب كل واحد منهما في
~~الثلاثة الأعبد، وفيما حمل الثلث منهم بأكثر الوصيتين. قال: وكل شيء أوصي
~~به لرجل في شيء بعينه ثم أوصي له في ذلك الشيء أيضا بوصية أخرى، فإنه يؤخذ
~~له بأكثر الوصيتين، مثل أن يقول: لفلان عشرون دينارا، ثم يقول بعد ذلك:
~~لفلان ثلاثون دينارا، فإنه يعطى ثلاثين وتسقط العشرون، ومثل أن يقول: لفلان
~~وفلان المائة الدينار التي على فلان، ثم يقول بعد ذلك: لفلان لأحد الرجلين
~~المائة الدينار التي على فلان، فليس يضرب فيها بخمسين ومائة بالوصية الأولى
~~والآخرة، إلا أنه
# PageV13P097
# يؤخذ له بأكثرهما، فيحاص صاحب المائة بالمائة ويحاص الآخر بخمسين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على أصل ابن القاسم ومذهبه في أن
~~من أوصى بوصيتين، له الأكثر منهما كانت الأولى أو الآخرة، تحمل على التفسير
~~لما مضى في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم، حسبما ذكرناه هناك. وقد قال
~~الفضل فيها: إنها خلاف لأصل ابن القاسم في هذه المسألة. والصواب أن تؤول
~~على ما يخالف أصله في هذه المسألة على ما بيناه، وبالله التوفيق.
### | : أوصى لرجل بمائة دينار مبدأة ولقوم بوصايا
# ومن كتاب العرية وقال مالك في رجل أوصى لرجل بمائة دينار مبدأة، ولقوم
~~بوصايا ثم قال بعد ذلك: ولصاحب المائة المبدأة ألف دينار. قال: يحاص لصاحب ms5039
~~المائة المبدأة بألف، فما صار له في المحاصة بالألف أعطيه، إلا أن يكون
~~الذي صار له في المحاصة بالألف أقل من مائة فيعطى المائة المبدأة وإنما
~~ينظر إلى أي ذلك أكثر المائة المبدأة أو ما يصير له في المحاصة بالألف
~~فيعطى الأكثر؟ قلت لابن القاسم: فإن قال: زيدوا صاحب المائة المبدأة، قال
~~يحاص أهل الوصايا بالألف ويأخذ الوصيتين جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة أيضا كالمسألة التي قبلها على أصل
~~ابن القاسم وروايته عن مالك، في أن من أوصي له بوصيتين من نوع واحد، له
~~الأكثر منهما، كانت الأولى أو الآخرة وبالله التوفيق.
# PageV13P098
### | مسألة: يقول في وصيته نصف عبدي حر
# مسألة وسألته عن الرجل يقول في وصيته: نصف عبدي حر، قال: يعتق نصف
~~قيمتهما بالسهم. قلت له: فإن قال: أحد عبدي حر، قال: كذلك أيضا يعتق نصف
~~قيمتهما بالسهم.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك. ومذهب
~~ابن كنانة، ومطرف، وابن الماجشون، أن القرعة تكون في الموصى بعتقهم. وفي
~~المبتلين في المرض إذا سمى منهم عددا أو جزءا أو جميعهم ولا يحملهم الثلث.
~~والأصل في ذلك ما جاء في حديث الموطأ: من «أن رجلا أعتق عبيدا له ستة عند
~~موته، فأسهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بينهم، فأعتق ثلث تلك
~~الرقيق» . قال مالك: وبلغني أنه لم يكن لذلك الرجل مال غيرهم. وهو كما بلغه
~~والله أعلم. إذ لو كان مال غيرهم، لعتق منهم ما حمل الثلث بالقرعة، على ما
~~ذهب إليه مالك، خلاف ما ذهب إليه ابن نافع، من أن القرعة لا تكون إلا حيث
~~السنة في الذي يعتق عبيده عند موته، ولا مال له سواهم. وذهب أشهب إلى أن
~~القرعة إنما تكون في الموصى لهم بالعتق دون المبتلين في المرض. فإذا قال
~~الرجل في وصيته: أحد عبدي هذين حر أو نصفهما حر، أعتق نصف قيمتهما بالسهم،
~~كما قال على قول جميعهم. ووجه العمل في ذلك، أن يقوم كل واحد ms5040 منهما على
~~حده، ثم يضرب عليهما بالسهام، فإن كان قيمة أحدهما في التمثيل عشرين، وقسمة
~~الثاني أربعين، فخرج سهم الذي قيمته عشرون، عتق جميعه، وعتق من الآخر الذي
~~قيمته أربعون ربعه، وبقي ثلاثة أرباعه رقيقا، وإن خرج سهم الذي قيمته
~~أربعون، عتق منه ثلاثة أرباعه، ورق ربعه ورق جميع الآخر الذي أخطأه السهم؛
~~لأن نصف قيمتهما ثلاثون، على ما نزلناه.
# PageV13P099
# ولو قال. أنصاف عبدي أو نصفا عبدي لعتق من كل واحد منهما نصفه، على ما
~~قاله في العتق من المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بعبد فيموت العبد عن مال
# مسألة وسألته عن رجل يوصي لرجل بعبد بعينه، فيموت العبد عن مال قبل أن
~~ينظر في مال الميت. قال مالك: المال للموصى له بالعبد.
# قلت: فمن أين يخرج؟ من ثلث ما بقي بعد موت العبد، أو من قيمة العبد؟.
~~قال: بل من ثلث ما بقي بعد موت العبد، ويكون العبد كأنه لم يكن في مال.
# قال محمد بن رشد: قد مضى اختلاف قول مالك في مال العبد الموصى به، هل
~~يكون تبعا له أو لورثة الموصي؟ في رسم البر من سماع ابن القاسم، وذكرنا
~~هناك تحصيل الاختلاف فيه ووجهه فلا معنى لإعادته. وقوله ها هنا: إن المال
~~للموصى له بالعبد، خلاف قوله في رسم الوصايا من سماع أشهب. والقولان جميعا
~~في رسم البر من سماع ابن القاسم كما ذكرناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في وصية في عبد كان يملكه إنه حر
# مسألة وسئل عن رجل قال في وصية في عبد كان يملكه: إنه حر من من أصله،
~~وإنما اغتصبته نفسه، ولم يكن لي عبد قط قال: إن كان يورث كلالة فلا يقبل
~~قوله، ولا يعتق من ثلث ولا غيره، وإن كان وارثه ولدا فإني أرى أن يعتق من
~~رأس المال، وذلك لأن مالكا سئل عن رجل قال عند موته: فلانة لجارية له،
# PageV13P100
# هي أم ولدي، وقد ولدت مني، ولم يذكر ذلك قبل ذلك، ولا يعرف أحد ما قال،
~~فقال: إن ms5041 كان وارثه ولدا فإني أرى أن تعتق من رأس ماله، وإن كان يورث
~~كلالة، فلا تعتق في رأس مال ولا ثلث، فمسألتك مثلها. ورواه أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قياسه للمسألة التي سئل عنها على ما قاله مالك في الذي
~~يقر في مرضه عند موته لجارية له أنها أم ولد ولا ولد معها صحيح، إذ لا فرق
~~بين المسألتين في المعنى، فيدخل فيها من الاختلاف ما في مسألة مالك.
~~وتحصيله: أن فيها إن كان يورث بولد، ثلاثة أقوال: أحدها: قوله في هذه
~~الرواية، وفي المدونة إنها تعتق من رأس المال. والثاني: إنها لا تعتق من
~~رأس المال. ولا من الثلث، وهو قول ابن القاسم وغيره في كتاب أمهات الأولاد
~~من المدونة. والثالث: يتخرج بالمعنى على ما في كتاب المكاتب من المدونة.
~~وهو أنها تعتق من الثلث. وإن كان يورث كلالة، ففيها ثلاثة أقوال أيضا:
~~أحدها: أنها لا تعتق في رأس مال ولا ثلث. وهو قوله في هذه الرواية وفي
~~المدونة. والقول الثاني: أنها تعتق من الثلث، وهو قول ابن القاسم في كتاب
~~المكاتب من المدونة. والثالث: أنها تعتق من رأس المال، وهو الذي يأتي في
~~كتاب الكفالة والحوالة من المدونة في بعض الروايات من أن إقرار المريض لمن
~~لا يتهم عليه بدين جائز، كان يورث بكلالة أو ولد، وفي مجموع المسألة خمسة
~~أقوال: أحدها: أنها لا تعتق من رأس المال ولا من الثلث، كأن يورث بولد أو
~~كلالة، وهو أحد قولي ابن القاسم في كتاب أمهات الأولاد من المدونة،
~~والثاني: أنها تعتق من رأس المال كان يورث بكلالة أو بولد، وهو الذي يأتي
~~على ما في بعض الروايات من كتاب الكفالة والثالث: بكلالة أو بولد، فإن ورث
~~بولد عتقت من رأس المال وإن ورث بكلالة لم يعتق من رأس المال ولا من الثلث.
~~والرابع: أنه إن ورث بولد عتقت من رأس المال، وإن ورث بكلالة عتقت من
~~الثلث. والخامس: إن
# PageV13P101
# كان يورث بولد عتقت من الثلث، وإن كان يورث بكلالة، ms5042 لم تعتق من رأس المال
~~ولا من الثلث وفي آخر سماع أبي زيد مسألة من هذا المعنى فيها إشكال سنتكلم
~~عليها إذا وصلنا إليها إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له ثلاثة أعبد فأوصى بهم لرجل
# مسألة وسئل عن رجل له ثلاثة أعبد، فأوصى بهم لرجل ونصهم بأسمائهم، وليس
~~له من الأعبد غيرهم، ثم أوصى بعبد منهم بعد ذلك لرجل وسماه باسمه، ولم يذكر
~~انتزاعا. قال: إن حملهم ثلاثتهم الثلث، كان الاثنان لهذا خالصا، ورجع،
~~فقاسم هذا الذي سمي له العبد بعد ذلك، فكان له نصفه وللآخر نصفه، وهو
~~بمنزلة رجل ليس له إلا عبد واحد، فأوصى به لرجل، ثم أوصى به بعد ذلك لرجل
~~آخر، ولم يذكر انتزاعا، فإن مالكا قال فيما أظن يكون بينهما نصفين، فهذا
~~حين أوصى له بالثلاثة الأعبد، ثم أوصى بواحد منهم بعد ذلك، كان قد أوصى
~~بهذا العبد لهما جميعا. قلت: فإن لم يحملهم الثلث، قال: يحاص بهم ثلاثتهم،
~~فإن خرج من كل رأس من الثلاثة ثلثاه، كان ما خرج في العبدين لهذا خالصا،
~~ورجع فأخذ ثلث هذا العبد الآخر، وأخذ الآخر ثلثه، فعلى حساب هذا يكون. قال
~~أصبغ: ويجعل ما أصاب العبد في العبدين خاصة، خالصا له وحده، شريكا للورثة،
~~ولا يضرب صاحب العبد المنفرد في الثلاثة، فإن قطع الثلث لهما، فإنما يجعل
~~وصية كل واحد منهما فيما سمى له وأوصى له به. وتفسير ذلك: أن يكون لا مال
~~له غيرهم، ويكون ثمن كل واحد منهم ثلاثين دينارا، والثلث ثلاثين، فللموصى
~~له بالعبدين الخالصين ثلث كل واحد منهما، وباقيهما للورثة، وثلث العبد
# PageV13P102
# الذي اجتمعت فيه الوصيتان بينهما، لكل واحد منهما خمسة، وهو سدسه، فذلك
~~ثلث جميع مال الميت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة على أصل ابن القاسم في أن من أوصى لرجل
~~بشيء ثم أوصى به بعد ذلك لغيره، لا يكون إيصاؤه به لغيره رجوعا منه عن
~~وصيته به للأول، ويكون بينهما، فلا إشكال فيها من قول ابن القاسم يحتاج إلى ms5043
~~تفسير. وكلام أصبغ أيضا بين صحيح مثل قول ابن القاسم في معناه، وإن خالف
~~لفظه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: له على رجلين مائتا دينار فأوصى لهذا بما على هذا وأوصى لهذا بما على هذا
# مسألة وعن رجل له على رجلين مائتا دينار، فأوصى لهذا بما على هذا وأوصى
~~لهذا بما على هذا، وكان أحدهما مفلسا ولم يترك من المال إلا المائتين،
~~ومائة أخرى فأبى أن يجيز الورثة. قال: يقطع لهما الورثة بثلث النقد وثلث
~~الدين، ثم يتحاصان، يحاص المفلس بقيمة ما على الغني، ويحاص الغني بقيمة ما
~~على المفلس، فما صار له في المحاصة عليه اتبعه الورثة فيه، والغني بما صار
~~له على المفلس، فيحاصون فيه جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، إلا أنها ناقصة تفتقر إلى تتميم بيان
~~وجه العمل فيها إذا أجاز الورثة، وإذا لم يجيزوا، فأما إذا أجازوا فيؤخذ من
~~الغني ما عليه للمفلس، فيتحاص فيه الغني مع سائر غرماء المفلس، يضرب فيه
~~الغني بحقه، وهو مائة والغرماء بمبلغ ديونهم ويتبعونه ببقية حقوقهم، فكلما
~~أفاد شيئا يحاص فيه الغني وسائر الغرماء بما بقي من حقوقهم حتى، يستوفوها.
~~وأما إذا لم يجيزوا وقطعوا لهما بالثلث شائعا في النقد والدين، فوجه العمل
~~في ذلك أن يقال: كم قيمة ثلث الدين الذي على المفلس وهو ثلاثة وثلاثون
~~وثلث؟ بأن يعرف ما يسوى بعرض، ثم يعرف ما
# PageV13P103
# يسوى العرض، فإن كان ذلك في التمثيل عشرة، قيل: كم قيمة ثلث الدين الذي
~~على الغني وهو ثلاثة وثلاثون وثلث؟ بأن يعرف أيضا ما يسوى بعرض، ثم يعرف ما
~~يسوى العرض، فإن كان ذلك في التمثيل ثلاثين، تحاصا جميعا في ثلث النقد فكان
~~بينهما أرباعا؛ لأنه يضرب فيه المفلس بثلاثين، قيمة ثلث ما على الغني،
~~ويضرب فيه الغني بعشرة، قيمة ثلث ما على المفلس، فما ناب الغني من ذلك
~~أخذه، وما ناب المفلس أخذه منه، فيحاص فيه الورثة. والغني يضرب فيه الورثة
~~بما لهم عليه، وهو ستة وستون وثلثان، والغني بماله عليه، وهو ms5044 ثلاثة وثلاثون
~~وثلث، ويؤخذ من الغني للمفلس ثلث المائة التي عليه، فيتحاص في ذلك الورثة،
~~والغني الموصى له يضرب في ذلك الغني بجميع حقه الذي له عليه، وذلك ثلاثة
~~وثلاثون وثلث، ويضرب فيه الورثة بما بقي لهم عليه من حقوقهم، وذلك أنه كان
~~لهم عليه ستة وستون وثلثان إذ سلموا الثلث من المائة التي كانت لهم عليهم
~~للوصية فصار إليهم من الستة والستين والثلثين ما وجب لهم في المحاصة من ثلث
~~الناض إذا تحاصوا فيه مع الغني الموصى له بما على المفلس، حسبما ذكرناه،
~~ويأخذ الورثة. من الغني ثلثي الدين الذي كان لهم عليه، إذ قد أسلموا الدين
~~للوصية، ويتبع الغني المفلس بما بقي له قبله من ثلث الدين، إذ قد قبض مع
~~ذلك ما وجب له في المحاصة من ثلث الناض حسبما بيناه، ويتبعه الورثة بما بقي
~~لهم قبله من ثلثي الدين إذ قد قبضوا من ذلك ما صار لهم في المحاصة مما وجب
~~لهم من الثلث الناض، وما صار لهم في المحاصة مما وجب له بالوصية على الغني،
~~حسبما وصفناه وبيناه. وقد ذكر ابن المواز في هذه المسألة أن قول مالك
~~وأصحابه إنه لا يقدم الدين الموصى به، وإنما يحسب عدده. ومذهب المغيرة وابن
~~وهب تقديم الدين وهو الأظهر؛ لأن الدين حكمه حكم العرض. قال ابن المواز:
~~إنما ذلك عند ضيق الثلث، ولو كان الثلث يخرج منه المائتان لكان لكل واحد
~~منهما مائة بعينها. وقد ذكر بعض أهل العلم، أنه يأخذ كل واحد منهما ثلث ما
~~على صاحبه، ويتحاصان
# PageV13P104
# في ثلث الناض يضرب كل واحد منهما فيه بقدر وصيته. وقول ابن القاسم هو
~~الصحيح في النظر؛ لأن الوصايا إذا تجاوزت الثلث فردت إليه صارت شائعة في
~~جميع المال. وقد قيل: إنه من أوصى له بشيء بعينه فلم يحمله الثلث، يجعل له
~~مبلغ الثلث فيما أوصى له به، ولا يكون شائعا في جملة المال. وهو أحد قولي
~~مالك في المدونة. فعلى هذا يجعل للغني ما وجب له من جميع ms5045 الثلث فيما على
~~المفلس، وللمفلس ما وجب له من جميع الثلث فيما على الغني، وهو قول ثالث في
~~المسألة. وقد روي عن سحنون أن الدين لا يقطع له قيمة، بخلاف العرض. وسيأتي
~~في رسم النسمة مسألة من هذا المعنى يدخلها ما دخل هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحضره الوفاة فيوصي أن تباع جاريته ممن أحبت
# مسألة وسئل عن رجل تحضره الوفاة، فيوصي أن تباع جاريته ممن أحبت، ويوصي
~~لرجل بعشرة دنانير، فيحمل ماله الجارية فقط، فأبى الورثة أن يجيزوا أو
~~أجازوا. قال ابن القاسم: يقال للورثة: إما أجزتم الوصية فتبيعونها ممن تحب
~~بوضع ثلث ثمنها وأعطيتم هذا عشرة، وإما أعتقتم ثلثها وتسقط العشرة.
# قال محمد بن رشد: قوله هذا في إيجاب العتق للجارية إذا أبى الورثة من
~~إجازة الوصية، هو مثل ما تقدم في رسم استأذن من هذا السماع، خلاف ما تقدم
~~في رسم الوصايا ورسم الطلاق من سماع أشهب. وقد مضى الكلام على ذلك هنالك
~~مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بسكنى دار له ما عاش
# مسألة وسألته عن رجل أوصى لرجل بسكنى دار له ما عاش، وأوصى بوصايا، فضاق
~~الثلث عن الوصايا، فيتحاصون في الثلث:
# PageV13P105
# هذا بقية سكنى الدار حياته، وأهل الوصايا بوصاياهم، فأخذ كل ذي حق حقه،
~~فعاش الذي أوصى له بالسكنى أكثر مما عمر، هل يرجع على أهل الوصايا بشيء؟
~~وإن مات هو قبل الأجل الذي عمر إليه، هل يرجع أهل الوصايا فيأخذون ما بقي؟.
~~قال ابن القاسم: إذا ضاق الثلث عن وصايا أهل الوصايا فيتحاصون في الثلث،
~~فإن من أخذ شيئا كان ذلك الشيء له بتلا وهو حكم يقع ويمضي، ولا يرجع أهل
~~الوصايا على ما في يديه بشيء إذا مات قبل الأجل الذي عمر إليه؛ لأنه حكم قد
~~مضى، وكذلك لو أوصى أن ينفق على رجل ما عاش فعمر ولم يحمل الثلث نفقة
~~تعميره، إنه إن لم يجزه الورثة، كان ما صار له من الثلث بتلا يدفع إليه،
~~وليس للورثة أن يرجعوا عليه بشيء وإن ms5046 مات بعد ذلك بيوم؛ لأنهم قد خيروا في
~~أن ينفذوا وصية صاحبهم، وفي أن يقطعوا له بالثلث بتلا، فاختاروا القطع له
~~بالثلث بتلا ولو كانوا أنفذوا وصية صاحبهم ثم مات، رجعوا فأخذوا ما بقي من
~~النفقة، وكذلك أيضا لو حمل الثلث النفقة، وفضل في أيدي الورثة من الثلث
~~فضلة، فعمر فوقف له من الثلث قدر نفقة تعميره، إنه إن مات قبل أن يستنجز
~~النفقة، رجع على الورثة أيضا فأخذ منهم نفقة ما بقي من عمره مما بقي في
~~أيديهم من بقية الثلث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الثلث إذا ضاق عن وصايا أهل الوصايا فيتحاصون
~~فيه، لم يرجع بعضهم على بعض بشيء، لا المعمر إذا عاش أكثر مما عمر على أهل
~~الوصايا، ولا أهل الوصايا على ما بقي في يد المعمر إن مات قبل الأجل الذي
~~عمر إليه؛ لأنه حكم قد مضى هو خلاف ما مضى في رسم الأقضية الثاني من سماع
~~أشهب؛ لأنه قال فيه: إن المعمرين لا يرجعون على أهل الوصايا إن عاشوا أكثر
~~مما عمروا، وإن أهل الوصايا
# PageV13P106
# يرجعون عليهم فيما فضل مما وقف لهم إن لم يستنفذوه بموتهم قبل الأجل الذي
~~عمروا إليه. وقد قيل: إنهم يرجعون على أهل الوصايا إن عاشوا أكثر مما عمروا
~~فيعمرون ثانية، كما يرجع أهل الوصايا عليهم فيما فضل مما وقف لهم إن ماتوا
~~قبل أن يستنفذوه، وهو اختيار أشهب، والثلاثة الأقوال في آخر الرسم الأول من
~~سماع أصبغ. وكذلك إن لم يكن ثم وصايا مع الموصى له بالنفقة أو بالسكنى
~~حياته، فلم يحمل الثلث نفقة تعميره أو قيمة السكنى حياته، فلم يجز ذلك
~~الورثة وقطعوا له بالثلث، قيل: إنه يكون له ما صار له من الثلث، لا يرجع
~~عليه فيه الورثة، وإن مات بعد يوم أو يومين، وهو قوله في هذه الرواية،
~~وقيل: إنهم يرجعون في الفضل، فيكون لهم إن مات قبل الأجل الذي عمر إليه.
~~ولو أجاز الورثة الوصية أو حملها الثلث لارتفع الخلاف من المسألة، ولوجب إن ms5047
~~لم يبلغوا الأجل الذي عمروا إليه، أن يرجع ما فضل مما وقف لهم إلى الورثة
~~إن عاشوا أكثر مما عمروا أن يرجعوا على الورثة فيما بقي بأيديهم من بقية
~~الثلث إن كانت الوصية أقل من الثلث، أو في بقية مال الميت إن كانت أكثر من
~~الثلث فأجازوها، ولم يكن لهم على الوصايا رجوع بحال. وقوله في أول المسألة
~~الذي أوصى له بسكنى الدار فعاش يحاص أهل الوصايا بقيمة سكنى الدار حياته
~~ليس بخلاف لما في المدونة من أن من أوصي له بخدمة عبد أو سكنى دار، إنما
~~يقوم في الثلث رقبة العبد والدار، لا قيمة الخدمة والسكنى لأن المعنى في
~~ذلك إنما هو من حق الورثة إن لم يحمل الثلث رقبة العبد والدار، ألا يجيزوا
~~الوصية، وأن يقطعوا للموصى له بالخدمة أو السكنى بالثلث من جميع ما ترك
~~الميت، وإن كان الثلث يحمل قيمة الخدمة والسكنى، إذ قد يموتون قبل أن ترجع
~~إليهم الرقبة، فيكون الميت كأنه قد أوصى بالرقبة ولا يحملها الثلث. وهذا هو
~~معنى قول مالك في المدونة لأني لو أقمت الخدمة والسكنى، لكنت قد حبست العبد
~~عن أربابه، والدار عن أربابها، وهم يحتاجون إلى بيع ذلك، فهذا لا يستقيم،
~~وأما إذا لم يحمل الثلث رقبة الدار واحتيج في ذلك إلى المحاصة مع الوصايا
~~فلا
# PageV13P107
# يحاص إلا بقيمة السكنى على غيره؛ لأنه هو الذي أوصى له به، لا الرقبة،
~~ولو كان الثلث لا يحمل الرقبة والوصايا، وهو أكثر من قيمة السكنى والوصايا،
~~لوجب إذا عاش أكثر مما عمر إليه أن يكون أحق بما فضل من الثلث، فيستوفي منه
~~السكنى بقية حياته، كما أوصي له به؛ لأن أهل الوصايا قد أخذوا وصاياهم، فلا
~~كلام لهم، والموصى له بالسكنى أحق بقيمة الثلث من الورثة.
### | مسألة: له عبد قيمته مائة دينار وللعبد مائتين فيقول للعبد أعطني المائتين وأعتقك
# مسألة وسألته عن الرجل يمرض وله عبد قيمته مائة دينار، وللعبد مائتا
~~دينار، فيقول للعبد: أعطني المائتين، وأعتقك فأخذها وأعتقه. قال: عتقه
~~جائز. ms5048 قلت كيف يجوز لهذا وهو مريض؟ وهو لو قال في ذلك هو حر بتلا أو أوصى
~~بعتقه، لم يعتق منه إلا ثلثها رقبة، وأقر ماله في يديه، ولم يحاص في عتقه
~~بشيء من ماله إذا لم يترك إلا العبد وماله، فقال: أرأيت لو قال: خذوا من
~~عبدي ماله وأعتقوه، وليس له مال غيره، فوجدوا العبد ثلث ماله أليس قد كان
~~يعتق؟ قلت: لا أدري قال: نعم، إذا قال: خذوا ماله وأعتقوه، جاز عتقه إذا
~~كان هو ثلث ماله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قال إن عتقه جائز؛ لأنه قد كان له أن
~~يأخذ ماله ولا يعتقه، فإذا أخذ المائتين منه وأعتقه، وقيمته مائة، فذلك بين
~~الجواز؛ لأنه أعتقه، وثلث ماله يحمله، إذ قد صار المال له بانتزاعه إياه
~~منه، وإنما قال له أعطني المائتين، وأعتقك التماس رضاه بذلك، خشية أن يكون
~~كارها للعتق إذا لم يكن له مال، لا من أجل أن له أن يمتنع من ذلك. وقد قال
~~بعض أهل النظر: إنما جاز ذلك؛ لأنه نفذ عتقه في حياته على عوض وهو ثلثه.
~~والوجه في جواز ذلك هو ما ذكرته، لا ما سواه. وبالله التوفيق.
# PageV13P108
### | مسألة: يقول أحد عبيدي لفلان وله ثلاثة أعبد قيمتهم سواء
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول: أحد عبيدي لفلان، وله ثلاثة أعبد
~~قيمتهم سواء، وليس له مال غيرهم، ثم يقول بعد ذلك: عبدي فلان لفلان، رجل
~~آخر، والعبد من تلك الثلاثة الأعبد، قال: إذا كان قيمتهم سواء، أسهم بينهم
~~بثلاثتهم للذي قال: أحد عبيدي لفلان، حتى يعلم في أي عبد يقطع له فيه
~~وصيته، فإن خرج سهمه في الذي أوصى به للرجل الآخر كان نصفه له، ونصفه
~~للآخر، وإن خرج سهمه في آخر كان له نصفه، وللورثة نصفه، وكان لهذا الآخر
~~نصف العبد الذي له به، فعلى هذا فقس أمرها إذا اختلفت قيمتهم أو اتفقت على
~~هذا، وإن كان مع العبيد مال غيرهم، إلا أن العبيد أقل من الثلث، فإن ms5049 الذي
~~أوصى له بالعبد بعينه يحاص صاحبه بقيمة العبد الذي سمي له ويحاص الآخر بثلث
~~قيمتهم ثلاثتهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا لم يكن له مال سواهم، وكانت قيمتهم سواء، إنه
~~يسهم بينهم للذي قال: أحد عبيدي لفلان، فإن خرج السهم منهم على الذي أوصى
~~به للآخر، كان بينهما نصفين، وإن خرج على غيره، كان له نصفه، وللورثة نصفه،
~~وكان للآخر العبد الذي أوصى له به، بين لا إشكال فيه، إذ ليس له أن يوصي
~~بأكثر من ثلث ماله، وثلث ماله هو عبد من الأعبد الثلاثة إذا لم يكن له مال-
~~سواهم. وقوله: فقس أمرها إذا اختلفت قيمتهم، أو اتفقت على هذا، يريد أنه
~~إذا اختلفت قيمتهم يسهم أيضا بينهم ثلاثتهم، للذي قال: أحد عبيدي لفلان فإن
~~خرج السهم على العبد الذي أوصى به للآخر، وقيمته الثلث فأقل، كان بينهما
~~بنصفين، وإن كانت قيمته أكثر من الثلث، كان بينهما بنصفين ما حمل الثلث
~~منه، وكانا شريكين فيتبع
# PageV13P109
# الورثة بالزائد على الثلث، وإن خرج السهم على عبد من العبدين الآخرين،
~~وقيمتهما جميعا الثلث فأقل، أخذ العبد الذي خرج له في السهم، وأخذ الآخر
~~العبد الذي أوصي له. به، وإن كانت قيمتهما أكثر من الثلث، مثل أن تكون قيمة
~~أحد العبيد عشرة، والثاني عشرين، والثالث ثلاثين، فيوصي للرجل بالعبد الذي
~~قيمته عشرة، ويخرج للآخر بالسهم العبد الذي قيمته عشرون، كان الثلث من
~~العبيد إذا قطع به الورثة لهما، ولم يجيزوا الوصية بينهما على قدر
~~وصاياهما؛ لأن الوصايا إذا لم يحملها الثلث حالت ورجعت إلى الإشاعة في
~~الثلث. وهذا على القول بأن من أوصي له بعبد من جملة عبيده يعطى واحدا من
~~عددهم بالقرعة، وأما على القول بأن من أوصي له بعبد من جملة عبيد، يكون له
~~ثلثهم بالقيمة، إن كانوا ثلاثة، وربعهم إن كانوا أربعة، يخرج لهم في ذلك
~~بالقرعة من عددهم ما خرج، والقولان قائمان من المدونة، فالحكم في ذلك أن
~~يخرج ثلثهم بالسهم للذي أوصي له بالعبد من الأعبد الثلاثة، ms5050 فإن حمل الثلث
~~الوصيتين جميعا، افترقت في العبيد أو اجتمعت في العبد الموصى بعينه لأحدهم
~~أو كان في ذلك فضل عنه بعد ذلك، وانفرد بالفضل الموصى له بالعبد من الأعبد.
~~وإن لم يحمل الثلث الوصيتين جميعا، ولا أجاز ذلك الورثة، فقطعوا لهما
~~بالثلث، تحاصا فيه على قدر وصاياهما. وفي المسألة قول ثالث، وهو أن من أوصي
~~له بعبد من جملة عبيد، يكون شريكا مع الورثة في كل عبد بالثلث، إن كان
~~العبيد ثلاثة، أو بالربع إن كانوا أربعة فالحكم في مسألتنا على قياس هذا
~~القول أن يكون للموصى له بالعبد بعينه ثلثا العبد الذي أوصي له به، ويكون
~~ثلثه بينه وبين الموصى له الآخر لأن وصاياهما قد اجتمعت في ثلثه، ويكون
~~للموصى له الآخر، ثلث كل عبد من العبدين الآخرين أيضا. هذا إن حمل ذلك
~~الثلث، وأما إن لم يحمله الثلث، ولا أجاز ذلك الورثة، فقطعوا لهما بالثلث،
~~تحاصوا فيه على قدر وصاياهما. وأما قوله: وإن كان مع العبيد مال غيرهم، إلا
~~أن العبيد أقل من الثلث إلى آخر قوله، فلا يستقيم، إلا أن يعدل
# PageV13P110
# بالكلام عن ظاهره من العموم، فيقال: معناه: إذا كان العبيد أقل من الثلث،
~~ووصاياهما جميعا إذا اجتمعت أكثر من قيمة العبيد، مثل أن تكون قيمة أحدهم
~~تسعين، وقيمة الثاني عشرين، وقيمة الثالث عشرة، فيوصي لرجل بعبد منهم غير
~~معين، وللآخر بالعبد الذي قيمته تسعون؛ لأن جميع قيمة العبيد على هذا مائة
~~وعشرون، ووصاياهما جميعا مائة وثلاثون؛ لأن الذي أوصى له بعبد غير معين له
~~ثلث قيمتهم بأربعين، فيتحاصان جميعا في جميع العبيد الموصى له بالعبد
~~المعين بتسعين، والموصى له بالعبد من الأعبد بأربعين؛ لأن المحاصة إنما
~~تكون عند ضيق المال عن حقوق أهله، وأما إذا كانت وصاياهما إذا اجتمعت، مثل
~~قيمة العبيد أو أقل، فيأخذ كل منها وصيته كاملة، ولا يحتاج في ذلك إلى
~~التحاص. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بأن يحج عنه بثمن جارية له فولدت الجارية
# مسألة وسئل عن الرجل يوصي بأن يحج عنه ms5051 بثمن جارية له، ثم إنها ولدت بعد
~~موت الموصي قبل أن تباع، فهل تباع بولدها؟ أو يكون أوصى لرجل بجارية فلم
~~ينظر في وصيته حتى ولدت هل تكون هي وولدها للذي أوصي له بها مع ولدها؟ أو
~~تكون ماتت وبقي ولدها، هل ترى ولدها للموصى له؟ أو يكون قال جاريتي حرة إن
~~دخلت دار فلان، أو كلمت فلانا، ثم إنها ولدت أولادا قبل أن يدخل الدار،
~~وقبل أن يكلمه، ثم كلمه، هل يعتقون معها أم لا؟ قال ابن القاسم: أما الذي
~~أوصى بالحج عنه بثمن جارية له، فأرى الوصية في الجارية وولدها إن ولدت بعد
~~موت الموصي، وأما الذي أوصى بجارية له لرجل فولدت، فإنها إن كانت ولدت بعد
~~وفاة الموصي، فولدها أيضا للموصى له، بقيت الأمة أو هلكت، وإن كانت ولدت
~~والموصي حي، ثم هلك بعد، فلا حق للموصى له في ولدها.
# PageV13P111
# وأما الذي قال: إن دخلت هذه الدار فجاريتي حرة، فولدت قبل أن تدخلها، ثم
~~دخلها ولها ولد، فإنها تعتق بولدها. كذلك قال لي مالك على الاستقلال للعتق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن ما ولدت الجارية الموصى بها لرجل أو
~~الموصى بعتقها، والموصى بالحج بثمنها بعد موت الموصى فولدها تبع لها، أن
~~الوصية قد وجبت بموت الموصي وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «كل
~~ذات رحم فولدها بمنزلتها» وأما ما ولدت الجارية المحلوف بعتقها ألا يفعل
~~فعلا، فالقياس ألا يعتق ولدها بعتقها؛ لأنه فيها على بر، وله أن يطلق
~~ويبيع، إلا أن قول مالك قد اختلف في ذلك، مرة كان يقول: تعتق بولدها، ومرة
~~كان يقول: تعتق بغير ولدها، ولكن الذي ثبت عليه من ذلك واستحسن على ذكره،
~~أن تعتق هي وولدها على ما قاله في هذه الرواية، في رسم بع ولا نقصان عليك،
~~من سماع عيسى من كتاب العتق، وفي رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ منه، وفي
~~رسم باع غلاما من سماع عيسى عن ابن القاسم، وأما اليمين التي يكون فيها ms5052 على
~~حنث مثل أن يحلف بعتقها ليفعلن فعلا ولا يضرب لذلك أجلا فالقياس أن يعتق
~~ولدها بعتقها، وهو المشهور من قول مالك. وقد روي عن مالك أن ولدها لا يدخل
~~في اليمين، وهو قول المغيرة المخزومي. وإن ضرب ليمينه بعتقها ليفعلن فعلا
~~أجلا فهو أخف. وفي دخول ولدها في اليمين اختلاف؛ لأن مالكا إذا رأى في أحد
~~قوليه أن الولد يدخل في اليمين التي يكون فيها على بر، وله أن يطأ ويبيع،
~~فأحرى أن يرى ذلك في هذه اليمين التي يمنع فيها من البيع، ويختلف في جواز
~~الوطء له، وبالله التوفيق.
# PageV13P112
### | : قال عند موته قد كنت أعتقت غلامي فلانا فأنفذوا ذلك وأوصى بوصايا
# ومن كتاب أمهات الأولاد قال ابن القاسم: إذا قال الرجل عند موته: قد كنت
~~أعتقت غلامي فلانا أو كنت تصدقت على فلان بكذا وكذا، وقد كنت جعلت كذا وكذا
~~في سبيل الله، فأنفذوا ذلك، وأوصى بوصايا فإن ذلك يكون في الثلث بمنزلة
~~الوصايا يصنع فيها ما يصنع في الوصايا حين قال: أنفذوا ذلك إن كان عتقا
~~بعينه يبدأ، فإن كانت رقبة ليست بعينها هكذا أو غير ذلك من الوصايا مما
~~يشبه حص بين ذلك كله، ووقعت فيه المحاصة، وإن كان قال ذلك، قد كنت فعلت كذا
~~وسكت ولم يقل فأنفذوا ذلك فليس ذلك شيء لا في الثلث ولا في رأس المال، وهو
~~ميراث، ولا يدخل فيه الوصايا ويدخل في ثلث ما بعده، وإن لم يقل شيئا وسكت،
~~ولم يذكر رأسا، إلا أنه قد فعله في الصحة، ولم يزل في يديه حتى مات، ولم
~~يخرج من يديه، فإن الوصايا تدخل فيه، وإن كان على أصل ذلك بينة، ثبت العتق
~~من رأس المال، وردت الصدقات والنخل، وجرت فيه الوصايا؛ لأنه لم يذكرها، ولم
~~يقل أنفذوها وقاله أصبغ كله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال في مرضه هذه الأشياء: قد كنت فعلت ذلك في
~~صحتي فأنفذوا ذلك، فلا اختلاف في أنها تنفذ من ثلثه على سبيل الوصية، فتبدأ
~~على ms5053 ما هي أوكد منها، ويحاص بينها وبين ما كان في منزلتها. وأما إذا قال:
~~قد كنت فعلت ذلك في صحتي ولم يقل فأنفذوه، فأما العتق، فيتخرج على الاختلاف
~~الذي ذكرناه في رسم العرية في الذي يقر في مرضه عند موته في جارية أنها أم
~~ولده. وأما ما ذكره في مرضه من أنه كان تصدق به في صحته، أو جعله في
~~السبيل، فلا اختلاف في أنه لا ينفذ إن مات من مرضه في رأس مال ولا ثلث،
~~وإنما يدخل الاختلاف في، العتق،
# PageV13P113
# بخلاف الصدقة وما أقر أنه جعله في السبيل من أجل أن العتق لا يفتقر إلى
~~حيازة، بخلاف الصدقة، وما كان في معناها، ولا تدخل الوصايا في شيء من ذلك،
~~وإنما تكون في ثلث ما بقي بعدها، ولا اختلاف أحفظه في هذا. وأما إذا تصدق
~~في صحته ولم تحز الصدقة عنه حتى توفي، فاختلف هل تدخل فيها الوصايا أم لا
~~على قولين: أحدهما: أنها تدخل فيه، وهو قوله في هذه الرواية. ووجه ذلك أنه
~~لما أمسكه ولم يحوزه حمل عليه أنه أراد إبطاله، فوجب أن تدخل فيه الوصايا.
~~والقول الثاني: أنه لا تدخل فيه الوصايا. وهو قول مالك في الموطأ رواية
~~يحيى ورواه ابن وهب عنه أيضا وهو قول ابن كنانة قال: لأنها صدقة للمتصدق
~~عليه بها حتى مات، وإنما ردها القاضي بعد الموت بالحكم للتهمة، وقد كان من
~~أدركنا من الشيوخ يقولون في مسألة رسم القضاء المحض من سماع أصبغ، من كتاب
~~الصدقات والهبات إنها خلاف هذه الرواية، مثل قول مالك في الموطأ ورواية ابن
~~وهب عنه. وقول ابن كنانة، وليس ذلك بصحيح؛ لأنها مسألة أخرى، لا اختلاف
~~فيها حسبما بيناه هنالك، من الفرق بين المسألتين. والذي قلته عن الذي قال
~~في مرضه: قد كنت أعتقت عبدي في صحتي، يتخرج على الاختلاف الذي ذكرناه في
~~رسم العرية في الذي يقر في مرضه عند موته بجارية أنها أم ولده، يؤيده ما
~~حكاه ابن المواز عن مالك في القائل في مرضه: ms5054 كنت أعتقت فلانا في صحتي،
~~وتصدقت على فلان بكذا، إنه يعتق العبد من ثلثه، وتبطل الصدقة، إذ لو ثبتت
~~بالبينة لبطلت، ولو قامت بالعتق بينة كان من رأس المال.
# قال محمد وهذه الرواية غلط ويبطل ذلك كله، وليست بغلط كما قال محمد؛ لأنه
~~اختلاف معلوم من قول مالك، وهو كتاب المكاتب من المدونة فقف على ذلك كله
~~وتدبره تصب إن شاء الله، وبه التوفيق.
# PageV13P114
### | : يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسألته عن رجل هلك وترك ولدا
~~وترك ثلاثة أعبد، وليس مع الولد وارث غيره، فقال: هذا العبد أوصى أبي
~~بعتقه، ثم قال بعد ذلك: لا ليس هو هذا، ولكن هو هذا، ثم قال بل هو هذا، حتى
~~ينصهم بثلاثتهم. قال يقومون ثلاثتهم ثم ينظر إلى قيمتهم ثلاثتهم فيعتق في
~~كل واحد ثلث قيمتهم ثلاثتهم سواء أعتقوا ثلاثتهم، وإن كانت قيمتهم مختلفة
~~فمن كانت قيمته منهم ثلث قيمتهم ثلاثتهم، عتق كله. ومن كانت قيمته أكثر من
~~ثلث قيمتهم عتق منه ما حمل الثلث من قيمتهم. فعلى هذا يعتقون.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة إن لم يكن له مال غيرهم، ولذلك
~~قال: إنه يعتق في كل واحد منهم ثلث قيمتهم ثلاثتهم؛ لأنه قد أقر لكل واحد
~~منهم أنه هو المعتق، فوجب أن يعتق إن كانت قيمته ثلث قيمتهم ثلاثتهم فأقل،
~~مثال ذلك أن تكون قيمة أحدهم عشرة، وقيمة الثاني عشرون، وقيمة الثالث
~~ثلاثون، فالذي قيمته عشرة، يقول له: قد أقررت لي أني أنا هو الذي أوصى أبوك
~~بعتقه، فأعتقني؛ لأن قيمتي أقل من الثلث، والذي قيمته عشرون يقول له: قد
~~أقررت لي أنا هو الذي أوصى أبوك بعتقه، فأعتقني؛ لأن قيمتي الثلث. والذي
~~قيمته ثلاثون يقول له: قد أقررت لي أني أنا هو الذي أوصى أبوك بعتقه، فأعتق
~~مني ثلث قيمة العبيد؛ إذ لم يترك أبوك مالا غيرهم، فهو عشرون، فيعتق منه
~~ثلثاه، ولو ترك من المال سوى العبيد ثلاثين دينارا ms5055 لعتق جميع العبد الذي
~~قيمته ثلاثون أيضا لحمل الثلث له، فالأصل في هذا أن يعتق كل واحد منهم إن
~~كان يحمله ثلث مال الميت، ومن لم يحمله منهم ثلث الميت، عتق ما حمل الثلث
~~منه. وبالله التوفيق.
# PageV13P115
### | مسألة: يأتيه الخبر أن غلامه هلك فيوصي بوصايا فيأتي خبر أن ذلك الغلام حي
# مسألة وسألته عن الرجل يأتيه الخبر، أن غلامه هلك، وأن سفينته غرقت، وأن
~~فرسه مات، أو نحو ذلك من الأمور، فتحضره الوفاة فيوصي بوصايا، ثم يموت،
~~فيأتي خبر أن ذلك الغلام حي، والفرس حي، والسفينة لم تغرق، قال ابن القاسم:
~~إن كانت قامت عنده البينة، وشهد قوم عنده قبل الوصية أو بعدها أن العبد
~~مات، والسفينة غرقت، والفرس مات، أو بلغه ذلك فطال زمانه، ويئس منه، ثم جاء
~~خبر بعد موته أنه لم يذهب منه شيء، فلا يدخل فيه شيء من الوصايا، وهو كمال
~~طارئ لم يعلم به، وإن كان ذلك شيء بلغه، فلم يلبث إلا يسيرا حتى مات، ولم
~~يشهد عنده أحد بهلاكه، إلا خبر بلغه، فإن الوصايا تدخل فيه.
# قلت فالعبد يأبق؟ قال: تدخل فيه الوصايا متى ما رجع.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في أول سماع أشهب،
~~فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | : قال أنفقوا على أمهات أولادي وأوصى بخادم تخدمهن فعلى من نفقة الخادم
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده سمعت عبد الرحمن بن القاسم، وسئل
~~عمن أوصى فقال: أنفقوا على أمهات أولادي ثلاث سنين، وأوصى بخادم تخدمهن
~~حياتهن، على من نفقة الخادم؟ قال: نفقتها في الثلاث سنين من مال الميت،
~~فإذا انقضت فنفقتها عليهن، قيل: فإن قال: أنفقوا عليهن كلهن ثلاث سنين، في
~~كل سنة عشرة دنانير، أيكون
# PageV13P116
# للخادم نفقة من مال الميت في ثلاث سنين؟ قال: لا. قلت: لم؟ قال لمكان
~~التسمية؛ لأنه قد سمى ما ينفق عليهن، فليس يزدن عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: وأوصى بخادم تخدمهن حياتهن، يدل على أنه إن لو لم
~~يوص ms5056 لهن بذلك، لم يفرض لهن في الثلاث سنين خدمة في جملة النفقة، وهو قول
~~ابن الماجشون؛ لأنه لا يفرض للموصى له بالنفقة للخدمة إلا بوصية. وقد مضى
~~هذا وما يدخله من الخلاف في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب. وأما إذا سمى
~~ما ينفق عليهن في كل سنة من الدنانير، فلا إشكال في أنهن لا يزدن على ذلك
~~شيئا في إخدام ولا في نفقة من أوصى بخدمتهن؛ إذ لا يصح أن يزدن على ما أوصى
~~به لهن، والله الموفق.
### | مسألة: أوصى فقال أنفقوا على أم ولدي ما دامت مقيمة على ابنها
# مسألة قيل: فرجل أوصى فقال: أنفقوا على أم ولدي ما دامت مقيمة على ابنها
~~ما لم تنكح ما عاشت، فمات الابن، وقالت: لا أنكح وطلبت النفقة. قال: لا أرى
~~ذلك لها ولا أرى أن ينفق عليها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه إنما أوصى بالنفقة ما لم تنكح بشرط
~~قيامها على ابنها؛ إذ لا غرض للموصي في ترك نكاحها إلا ما لابنه من المنفعة
~~في ذلك بحسن قيامها عليه، فإذا مات الولد، ذهب الذي من أجله أوصى لها
~~بالنفقة، فوجب أن تسقط. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أنفقوا على أم ولدي ما عاشت ما لم تنكح
# مسألة قيل له: فرجل قال: أنفقوا على أم ولدي ما عاشت ما لم
# PageV13P117
# تنكح، فصالحها الورثة من النفقة التي لها حياتها بشيء يدفعونه إليها،
~~قال: لا بأس به. قيل له: فأرادت النكاح. ألهم أن يرجعوا في الصلح؟ قال: لا.
~~قيل: أفتمنع من النكاح؟ قال: لا أرى أن تمنع من النكاح. قال عيسى: وإن ماتت
~~بعد اليوم أو اليومين لم تتبع بشيء.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في آخر رسم البيوع
~~الأول من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان مثل نصيب أحد ولدي وليس له ولد
# مسألة وسئل عمن أوصى، فقال: لفلان مثل نصيب أحد ولدي وليس له ولد، وجعل
~~يطلب الولد، فقدر أن مات ms5057 ولم يولد له. قال: ليس للموصى له شيء؛ لأنه لم
~~يثبت له شيء، واحتج في ذلك بمسألة مالك في الذي قال: اكتبوا ما بقي من ثلثي
~~لفلان، حتى أنظر لمن أوصي فمات قبل أن يوصي بشيء غير ذلك. قال مالك: ليس
~~للموصى له ببقية الثلث شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأنه لا شيء للموصى له بمثل نصيب أحد ولده
~~إذا مات قبل أن يكون له ولد؛ لأن المعنى فيما أوصى به إن له مثل نصيب أحد
~~ولده إن كان له ولد، فإذا لم يكن له ولد بطلت الوصية. ولا اختلاف أحفظه في
~~هذا.
# وأما المسألة التي احتج بها في قول مالك، فأشهب يخالف فيها، ويرى له
~~الثلث كله، ووجه ما ذهب إليه أنه لما جعل له ما بقي من ثلثه، ثم لم يوص بعد
~~بشيء، تبين أنه أراد أن يبقى له جميع الثلث. ووجه قول مالك: أنه كان مجمعا
~~على أن يوصي ولا يدري لو أوصى هل كان يفضل من الثلث شيء أم لا؟ ولا تكون
~~الوصايا بالشك، كما لا يكون الميراث به، فلكلا القولين وجه من النظر. وقد
~~وقع في سماع محمد
# PageV13P118
# بن خالد بعد هذا من قول أشهب في بعض الروايات، أن له ثلث الثلث، مكان ثلث
~~الميت، فقيل: إنه غلط في الرواية، وتصحيف فيها، وقيل إنه اختلاف من قول
~~أشهب، وإنه قول ثالث في المسألة. وعلى ذلك حمله ابن حارث في كتاب الاتفاق
~~والاختلاف له وهو بعيد لا وجه له في النظر. ولو قيل: إن له نصف الثلث، لكان
~~قولا له وجه؛ لأنه يقول: لي الثلث كله، ويقول الورثة: لا شيء لك منه، فيقسم
~~بينهما بنصفين. وقول مالك هذا هو قوله في رسم بع ولا نقصان عليك، ورسم أسلم
~~بعد هذا من هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى الرجل أن ربع عبده حر
# مسألة قال مالك: وإذا أوصى الرجل أن ربع عبده حر، لم يقوم على العبد ما
~~بقي منه؛ لأن السيد هو المعتق، ms5058 وإذا أوصى لعبده بربع نفسه، عتق وقوم على
~~العبد ما بقي منه. قال مالك: لأنه لو كان بين اثنين فأعتق أحدهما مصابته
~~قوم عليه، فالعبد إذا ملك بعض نفسه أحرى أن يقوم عليه ما بقي منه؛ لأنه ما
~~ملك من نفسه عتق. قال ابن القاسم، فإن أوصى لعبده بربعه وثلث ما بقي من
~~ثلثه، لعتق عن نفسه فيما أوصى له به.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف إذا أوصى الرجل بعتق بعض عبده أنه لا يقوم
~~على العبد بقيته إذا لم يعتق عليه شيء منه، وإنما اختلف إذا أوصى له بثلثه،
~~أو بثلث ماله فعتق ثلثه عليه؛ إذ لا يصح له ملك نفسه، هل يقوم عليه باقيه
~~في مال إن كان له، أو فيما بقي من ثلث سيده إن كان أوصى له بثلث ماله، على
~~ما مضى القول فيه في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم، وما يأتي في
~~رسم أسلم ورسم الرهون من هذا السماع، وفي سماع أبي زيد، وبالله التوفيق.
# PageV13P119
### | مسألة: قال لفلان مالي ولفلان سدس مالي
# مسألة وقال: لو قال لفلان: مالي ولفلان سدس مالي فإن الثلث يقوم بينهما
~~على سبعة أجزاء لهذا ستة، ولهذا جزء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه في
~~المذهب، وسواء كان المال على السدس، أو السدس على المال، وسواء كان ذلك في
~~نسق واحد، أو لم يكن في نسق واحد، أو كان في وقتين؛ لأن الوصية بالمال أو
~~جزء منه، أو بالجزئين من المال في وقت واحد، أو في وقتين، لا تدخل إحدى
~~الوصيتين على الأخرى، ولكل واحد منهما وصيته التي أوصي له بها، يحاص بها
~~أهل الوصايا إن ضاق الثلث عنها، بخلاف العبد يوصي به لرجل بجزء منه الآخر
~~إنهما يشتركان في الجزء الذي أوصى به منه، وإن كان ثم مع العبد وصايا يضيق
~~الثلث من جميعها، ضربا جميعا بقيمة العبد في الثلث، ولم يضرب هذا فيه بقيمة
~~العبد، وهذا ms5059 بالجزء الذي أوصى له به، كما لو أوصى لرجلين، واحد بعد واحد،
~~لم يضربا جميعا إلا بقيمة العبد، بخلاف إذا أوصى بجميع ماله، أو بثلثه
~~لرجل، ثم أوصى بعد ذلك لرجل آخر بمثل ذلك، إن كان واحدا مما يضرب بوصيتة
~~كاملة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: نعجة أوصي لرجل بصوفها وللآخر بجلدها
# مسألة قال وسمعت ابن القاسم وسئل عن نعجة أوصي لرجل بصوفها وللآخر
~~بجلدها، فاستؤني بها حتى ولدت أولادا قال: أما صاحب الصوف فليس له من ولدها
~~قليل ولا كثير، وأما صاحب الجلد فله قيمة الجلد، ولا شيء له في الولد.
# واحتج بقول مالك في البعير الذي بيع على أن ينحر واستثني جلده واستحيي
~~إنما له قيمة الجلد، وقال في النعجة: إنما شأنها
# PageV13P120
# ووجه الوصية فيها على الموت أن تذبح فاستحييت، فله قيمة جلدها، أو لم يكن
~~على الموت، فلا يكون له في الولد شيء، وإنما هو أحد هذين الوجهين وإنما هو
~~على الموت، فليس له إلا قيمة جلدها.
# قال محمد بن رشد: قوله في صاحب الصوف إنه ليس له من ولدها قليل ولا كثير
~~بين، إذ ليس لصاحب الصوف من رقبة النعجة شيء، ولا من أولادها، وإن استحياها
~~صاحب الجلد وصاحب اللحم، فأبقياها بينهما على الاشتراك. وأما قوله في صاحب
~~الجلد: إن له قيمة الجلد ولا شيء له، في الولد ففيه نظر؛ لأن القياس في هذه
~~النعجة الموصى لأحد الرجلين بجلدها، وللآخر بلحمها، أن يكونا شريكين فيها.
~~هذا بقيمة الجلد، وهذا بقيمة اللحم، ولا يكون لصاحب اللحم أن يعطى صاحب
~~الجلد قيمته، ولا شراؤه، كما لو اشترى أحدهما جلد الشاة، والآخر لحمها. وقد
~~قال ذلك ابن حبيب في الواضحة إذا اشترى أحدهما الرأس والآخر البقية: إنه
~~ليس للذي اشترى بقيتها أن يعطي صاحب الرأس شرواه ولا قيمته ويستحييها ولكن
~~يكونان شريكين جميعا على قدر الأثمان. وإنما قال مالك في الذي يبيع الشاه
~~ويستثني جلدها أن للمبتاع أن يعطى البائع شروى الجلد أو قيمته على القول
~~بأن المستثنى مبقى على ملك ms5060 البائع استحسانا؛ مراعاة لقول من يرى المستثنى
~~بمنزلة المشترى لأن من اشترى جلد الشاة قبل أن تذبح، على القول بجواز
~~الشراء للبائع أن يعطي المشتري شروى الجلد أو قيمته، ويستحي الشاة، وليس
~~للمبتاع أن يمتنع من ذلك، لقول النبي - عليه السلام -: «لا ضرر ولا ضرار»
~~قياسا على من وجب له
# PageV13P121
# بقض عرصة، فأراد أن يهدمه ويأخذه، إن لرب العرصة أن يأخذه بقيمته منقوضا
~~وما أشبه ذلك، فقول ابن القاسم في هذه المسألة: إن للموصى له بلحم الشاة أن
~~يعطي الموصى له بجلدها قيمته ويستحييها هو مثل ما روي عنه فيمن وهب لرجل
~~لحم شاته والآخر جلدها وأكارعها أن للذي وهب له لحمها أن يعطي للذي وهب له
~~جلدها وأكارعها مثل ذلك، أو قيمتها ويسحييها، وذلك استحسان، لا يحمله
~~القياس ولو كان ذلك من حقه بوجه القياس، لما وجب أن يكون الولد له، إلا إذا
~~حدث بعد أن استخلص الشاة، بإعطاء صاحب الجلد قيمة جلده، وأما إذا غفل عن
~~ذلك حتى ولدت أولادا فلا يصح في وجه النظر، والقياس. أن يكون الأولاد له،
~~وإنما الواجب أن يكون الولد بينهما كما كانت تكون المصيبة فيها منهما جميعا
~~لو هلكت. وهذا بين. والحمد لله.
### | مسألة: وصى في مرضه فقال مسح الشعير أعطوه فلانا فهل يأخذه بالطعام
# مسألة وسئل عن رجل حضرته الوفاة وفي بيته حس ومسح مملؤين طعاما فقال مسح
~~الشعير أعطوه فلانا، هل يأخذه بالطعام أو بغير الطعام؟ قال: بل بالطعام.
~~قيل فلو قال: الخريطة الحمراء أعطوها فلانا، والخريطة مملوءة دنانير. قال:
~~تكون له الخريطة وما فيها.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في رسم بع ولا نقصان عليك من هذا
~~السماع من كتاب المديان والتفليس، ووصل بها قال: ابن القاسم في الذي يقول:
~~أعطوا فلانا زقا كذا وكذا فيوجد الزق مليئا عسلا قال: يعطاه بالعسل، قيل:
~~فلو كان مليئا دراهم، قال: إذا لا يكون له إلا الزق إلا أن يكون عرف أن فيه
~~دراهم، فهو له. والوجه في ذلك أنه ms5061 إذا كان
# PageV13P122
# الطرف الذي أوصى به للرجل مملؤا مما جرت العادة أنه يجعل فيه حملت وصيته
~~على أنه أراد أن يعطاه بما فيه، وإن كان مملوءا بغير ما جرت العادة أن يجعل
~~فيه، لم يكن له مما فيه، إلا أن يقول: أعطوه إياه بما فيه، أو يعلم أنه عرف
~~يوم أوصى أنه كان فيه ما وجد بعد موته فيه، إذ لا يصح أن يعطى بالوصية إلا
~~ما يرى أن الموصي أراده، وبالله التوفيق.
### | : أراد أن يوصي وأحضر شهودا فأوصى لأقوام
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك وسئل عن رجل أراد أن يوصي وأحضر شهودا
~~فأوصى لأقوام أو لم يوص بشيء، فقال: إني أريد أن أؤخر وصيتي إلى غد، فأوصي،
~~ولكن ما بقي من ثلثي فلفلان، فيموت قبل أن يوصي قال: قال مالك: لا شيء له،
~~إذا أخر وصيته فمات قبل أن يوصي؛ لأنه لا يرث أحد أحدا بالشك، فكذلك الذي
~~يعلم أنه إنما أوصى لرجل ببقية الثلث، وهو يريد أن يقدم قبله وصايا، فلم
~~يقدمها وفات بنفسه، ولم يعلم أنه ترك الوصية لهم، فلا وصية لهم؛ لأنه لا
~~يدري أكان يفضل له شيء أم لا؟؛ لأنه كان مجمعا على أن يقدم قبله وصايا؛
~~لأنه على ذلك أشهد وإنما جعل له ما فضل بعد تلك الوصايا فلا يعلم الذي له،
~~فلا شيء له.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول فيها في الرسم الذي قبل
~~هذا. فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال جزء من مالي أو سهم من مالي لفلان
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قال: جزء من مالي أو سهم من مالي لفلان،
~~فمات، قال: أرى أن ينظر من حيث يقوم أصل
# PageV13P123
# فريضتهم، فيعطى منها سهما إن كانت من ستة أسهم، وإن كانت اثني عشر فسهم
~~من اثني عشر وإن كانت من أربعة وعشرين فسهم من أربع وعشرين، وإن كانت ورثته
~~أولادا فقط، فإن كان رجلا وابنة أعطى سهما من ثلاثة، وإن كان رجلا وامرأتين ms5062
~~فسهم من أربعة، وإن كانا رجلين وامرأتين، فسهم من ستة أسهم، فعلى هذا
~~فاحسب، قلوا أو كثروا، وإن لم يكن إلا ولدا واحدا، فله سهم من ستة؛ لأنه
~~أدنى ما يقوم منه سهم أهل الفرائض. قال أشهب: له سهم من ثمانية. لأني لم
~~أجد أحدا ممن فرض الله له سهما أقل من الثمن. قلت: فإن كانت الفريضة أصلها
~~من ستة، وهي تربوا حتى تنتهي عشرة، فمن عشرة يعطى سهما أم من ستة؟ قال: من
~~عشرة.
# قال محمد بن رشد: إنما جعل ابن القاسم السدس إذا لم يكن له ورثة، فيعطيه
~~سهما من سهام فريضتهم التي تنقسم عليها مواريثهم؛ لأن السدس أقل سهم مفروض
~~لأهل النسب من الورثة، فأعطي الموصى له أقل سهم فرضه الله لمن يرث الميت من
~~أهل نسبه. وإنما أراد أشهب له الثمن لأنه أقل سهم فرضه الله لمن يرث الميت
~~من أهل نسبه وهو الأظهر؛ لأن هذا إنما يرجع فيه إلى ما يرى أن الميت أراده
~~وقصده، وإذا احتمل أن يريد الموصي السدس للمعنى الذي رآه ابن القاسم،
~~واحتمل أن يريد الثمن للمعنى الذي رآه أشهب، وجب أن لا يكون له إلا الأقل،
~~ويسقط الزائد للشك فيه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لأربعة نفر بوصايا مختلفة
# مسألة وقال أشهب في رجل أوصى لأربعة نفر بوصايا مختلفة أوصى لواحد بعشرة
~~دنانير، ولآخر بعشرين، ولآخر بثلاثين، ولآخر
# PageV13P124
# بأربعين، فكلم في رجل، فقال: والله ما بقي شيء، ولكن هو شريك معهم، فمات،
~~قال: يعطى نصف وصية كل واحد مما أوصى لهم له، ليس من بقية الثلث بعد وصايا
~~هؤلاء، ولكن من وصاياهم، قيل له: فإنه قال: هو شريك معهم بالسوية، قال:
~~يعطى ربع كل وصية إذا كانوا أربعة، وإن كانوا خمسا فخمسها، فعلى هذا يعطى،
~~ينظر إلى عدد الذين أوصى لهم، فإن كانوا ثلاثة، كان رابعا أعطى ثلث ما أوصى
~~به لكل واحد منهم، وإن كانوا أربعة، فربع كل إنسان، وإن كانوا خمسة فخمس كل
~~إنسان على هذا بحسب إذا قال ms5063 شريك بالسواء، فإن كانوا ثلاثة كان رابعهم، وإن
~~كانوا خمسة كان سادسهم، وإن كانوا ستة، كان سابعهم، فعلى هذا يحسب. قد قال
~~ابن القاسم في غير هذا الكتاب وهو كتاب العشور من سماع عيسى بن دينار، في
~~رجل أوصى لرجل بمائة، ولآخر بمائتين. ولآخر بثلاثمائة، فكلم في آخر، فقال
~~له مثله، قال: له ثلث وصية كل رجل منهم، وكذلك لو كثروا حتى يكونوا خمسة أو
~~عشرة، فله خمس كل وصية أو عشرها. قال: ولقد قال مالك: ونزلت في رجل قال:
~~لفلان مثل نصيب أحد ورثتي وهم عشرة أولاد ذكور وإناث، فقال: له عشر المال،
~~وكذلك لو كانوا كلهم ذكورا له عشر المال، ولقد حدثني ابن دينار عن أبي
~~الزناد مثله وإن ناسا ليقولون: يجعل حادي عشر سهما من كل من يرثه من ولد
~~ذكرا أو أنثى. فقيل ذلك لمالك فأنكره أشد الإنكار، قال: وأهل العراق
~~يقولون: يقاسمهم ويكون كرجل من ولده.
# PageV13P125
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى لنفر بوصايا مختلفة، ثم كلم في آخر
~~فقال: هو شريك معهم بالسوية: إنه يعطى ربع كل وصية إن كانوا أربعة، أو
~~خمسها إن كانوا خمسة، معناه: إن كانوا أربعة به، وخمسة به، وقوله عقب ذلك:
~~ينظر إلى عدد الذين أوصى لهم، فإن كانوا ثلاثا كان رابعا أعطي ثلث ما أوصى
~~به لكل واحد منهم، هو كلام وقع على غير تحصيل؛ لأنه إنما يعطى ثلث ما أوصى
~~به لكل واحد منهم إذا كانوا اثنين، فكان هو ثالثهم، وقوله بعد ذلك. فإن
~~كانوا أربعة فربع كل إنسان، معناه: أربعة له، على ما تقدم، وكذلك قوله: إن
~~كانوا خمسة فخمس كل إنسان، معناه أيضا خمسة به على ما قال بعد ذلك: إنهم إن
~~كانوا ثلاثة، كان رابعهم، يريد فيأخذ ربع ما بيد كل واحد منهم وإن كانوا
~~خمسة، كان سادسهم، يريد: فيأخذ سبع ما بيد كل واحد منهم.
# وقد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى في رسم نقدها نقدها فلا معنى
~~لإعادته. والمسألة التي ms5064 ذكر من كتاب العشور في رجل أوصى لرجل بمائة ولآخر
~~بمائتين ولآخر بثلاثمائة، فكلم في آخر، فقال: له مثله. هي مسألة أخرى إذ لا
~~شرك للذي قال فيه: له مثله في شيء من وصايا الأولين، وإنما له مثل وصية
~~أحدهم من بقية الثلث إن كانت وصاياهم متفقة، وإن كانت مختلفة، كما ذكر،
~~وكانوا ثلاثة، فله مثل ثلث وصية كل وأحد منهم من بقية الثلث، وإن كانوا
~~أربعة، فله مثل ربع كل واحد منهم من بقية الثلث، وكذلك إن كانوا خمسة أو
~~عشرة فله مثل خمس وصية كل واحد منهم أو مثل عشر وصية كل واحد منهم من بقية
~~الثلث، وهو الذي ذكرته بين في سماع أصبغ في أول رسم منه وإن لم يحمل ذلك
~~الثلث تحاصا معهم، فيه بقدر ما أوصى به له ولهم مثال ذلك أن يكون أوصى لرجل
~~بمائة، ولآخر بمائتين، ولآخر بثلاثمائة، وثلث ستمائة، ويقول في آخر: له
~~مثله، فيجب له ثلث وصية كل واحد منهم، وذلك مائتان فيتحاصان معهم في الثلث
~~وهو ستمائة، يضرب هو فيه بمائتين، والأول بمائة، والثاني بمائتين، والثالث
~~بثلاثمائة،
# PageV13P126
# وهذا مثل الذي يوصي لرجل بمثل نصيب أحد ولده، سواء. وهو على مذهبه في
~~المدونة. في الذي يوصي لرجل بمثل نصيب أحد بنيه، وله ثلاثة بنين إنه يكون
~~له ثلث المال والذي أنكره مالك من قول من يقول في الذي يوصي لرجل بمثل نصيب
~~أحد ولده وهم عشرة، إنه يجعل حادي عشر يريد أنه يأخذ كل واحد منهم جزءا من
~~أحد عشر، فيستوفي بذلك هو وهم، ويكون الذي يحصل له مثل الذي يبقى لكل واحد
~~منهم إن كانوا ذكورا كلهم أو إناثا كلهم هو القوال الذي حكي عن أهل العراق،
~~من أنه يقاسمهم، ويكون كرجل من ولده، وبالله التوفيق.
### | : يقول فلان مثل حظ أحد ولدي أو سهم واحد من ورثتي
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس وسألته عن رجل يقول:
~~لفلان مثل حظ أحد ولدي أو سهم واحد من ms5065 ورثتي. قال: إذا قال: مثل سهم أحد
~~ولدي ومع ولده أهل فرائض: أبوين وزوجة أو غيرهم. وفي ولده ذكور وإناث، فإنه
~~يقسم ماله على فرائض الله. يأخذ أهل الفرائض فرائضهم، ويقسم ما بقي بين
~~ولده، للذكر مثل حظ الأنثى، فيعطى الموصى له من عدد جماعتهم سهما إن كان
~~الولد خمسة، أخذ خمس ما صار لهم، وإن كانوا ستة، فسدس، وإن كان الولد كلهم
~~ذكورا قسم الميراث على ما وصفت لك، وأعطي مثل سهم أحد ولده، بعد أخذ من
~~شركهم بفريضة مسماة فريضة، فعلى هذا يحسب، فإذا أخذ الموصى له ما صار له
~~أخذ ما صار بجميع البنين، ومما صار لأهل الفرائض المسماة فأخلط كله، ثم
~~يقسم على فرائض الله، يعطى أهل الفرائض فرائضهم ويقسم الولد ما بقي بعد ذلك
~~للذكر مثل حظ الأنثيين، وإن قال: لفلان مثل سهم أحد ورثتي وفي ورثته
# PageV13P127
# أم وأب وزوجة وأهل فرائض، وولد، ذكور وأناثا، أو ذكور فقط، أو إناثا فقط،
~~فإنه يقسم جميع مال الميت، على جميع من يرثه من أم أو ولد أو زوجة أو والد،
~~يقسم ماله على جماعهم بالسوية، فما صار لواحد منهم أعطيه الموصى له، ثم
~~يرجعون بعد أخذ الموصى له وصيته، فيخلطون ما بقي فيقتسمون ما بقي على فرائض
~~الله، فعلى هذا يحسب قال: ولو كان ولده كلهم إناثا إذا قال مثل حظ أحد
~~ولدي، قسم ماله على فرائض الله، ثم كان له سهم ابنة من بناته، ثم أخلط جميع
~~ماله، فيقسم ثانية. قال ابن القاسم: إذا أوصى له بسهم كسهم ولده وله ولد
~~واحد فقط، لا وارث له غير ذلك، فإنه يقال له: انخلع من جميع المورث أو تعطى
~~الثلث، وإن كان له ابنان لا وارث له غيرهما، خيرا أيضا بين أن يخرجا نصف
~~المال أو ثلثه، إن أبيا، وإن كانوا ثلاثة، فأوصى لهم بسهم كسهم أحد ولده،
~~قطع له بالثلث، ولم يخير الورثة في هذا. قال عيسى: وإذا قال من عدد ولدي،
~~فإن كان ذكرا فله سهم ms5066 ذكر، وإن كانت أنثى فله سهم أنثى يخلط مع الولد في
~~العدد، فإن كان معهم أهل فرائض، أخرجت فرائضهم، ثم أخذ الموصى له كما وصفت
~~لك مما بقي، ثم يرد أهل الفرائض ما أخذوا والولد، فيقتسمون على فرائض الله.
~~قال: وإذا قال: وارث مع ورثتي، فإنه يعد الجماجم، فإن كانت ثلاثا كان هو
~~رابعهم، فإن زادوا فعلى هذا الحساب.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يوصي لرجل بمثل حظ أحد ولده، وولده ذكور
~~وإناث وأهل فرائض، إن ماله يقسم على فرائض الله فما وجب لأولاده منه بعد
~~أخذ أهل الفرائض فرائضهم، قسم على عدد ولده، الذكر والأنثى شرعا سواء فيكون
~~للموصى له مثل حظ أحدهم، ثم يجمع
# PageV13P128
# الباقي، فيقسم بين جميع الورثة على فرائض الله، وأنه إذا أوصى له بمثل
~~سهم أحد ورثته، وفي ورثته أهل فرائض وأولاد ذكور وإناث؛ أن المال يقسم على
~~عدد جماجمهم، فيأخذ الموصى له ما يصير لواحد منهم على عددهم، ثم يخلطون
~~الباقي، فيقتسمونه بين جميع الورثة على فرائض الله، هو كله بين صحيح، على
~~قياس قوله في المدونة في الذي يوصي لرجل بمثل نصيب أحد بنيه، وله ثلاثة
~~بنين، أو بمثل نصيب أحد ورثته، ويترك رجالا ونساء، وعلى قياس قوله في الرسم
~~الذي قبل هذا، في الذي يوصي لرجل بمائة، ولآخر بمائتين، ولآخر بثلاثمائة،
~~ثم يكلم في آخر فيقول: له مثله، أي مثل حظ أحدهم. وقد مضى الكلام على ذلك
~~مستوفى، ويدخل في هذا قول أهل العراق، الذي أنكره مالك في المسألة التي قبل
~~هذه.
# ويأتي قولهم في هذه المسألة على أصلهم، مثل قول عيسى بن دينار في الذي
~~يقول: هو من عدد ولدي أو من جملة ورثتي، وقول عيسى بن دينار: وإنه إذا قال
~~في الموصى له: هو من عدد ولدي، أنه يضاف إلى ولده، فيعد في جملتهم، ويقسم
~~المال على جميع الورثة على فرائض الله، مما نابه دفع إليه، وأخلط الباقي،
~~فيقسم بين جميع الورثة على كتاب الله، صحيح لا اختلاف ms5067 فيه، وكذلك قوله: إذا
~~قال فيه: هو وارث مع ورثتي: إن المال يقسم على جماجمهم، ويكون له ما يصير
~~لواحد منهم، ثم يخلط الباقي، ويقسم على الفرائض، صحيح أيضا بين لا اختلاف
~~فيه بين مالك وأهل العراق، ولم يفرق في هذه الرواية بين أن يقول: من ثلثي
~~أو يسكت عنه، وقيل: إن ذلك سواء؛ لأنه قد علم أن الوصية لا تكون إلا من
~~الثلث، فإذا قال الرجل: أعطوا فلانا مثل نصيب أحد ولدي، فإنما معناه: أعطوه
~~من ثلثي مثل نصيب ولدي من جميع مالي، بمنزلة إذا قال: أعطوه مثل نصيب ولدي
~~من ثلثي، والأظهر أنه إذا قال من ثلثي، فإنما أراد أن يساويه معه، بأن يعطي
~~من ثلثه مثل نصيبه مما بقي من ماله، بعدما أوصى به من ثلثه، على ما رواه
~~أبو زيد عن ابن القاسم في سماعه بعد هذا، وبالله التوفيق.
# PageV13P129
### | مسألة: يوصي بأن يشترى من ماله رقبة وذكر أنها واجبة عليه
# مسألة وسألته عن الرجل يوصي بأن يشترى من ماله رقبة، وذكر أنها واجبة
~~عليه، فابتاعوا رقبة قبل أن يقسم ماله، فمات العبد، أو جنى جناية تحيط
~~برقبته قبل أن ينفذ عتقه. قال ابن القاسم: أما إذا مات فإنه يرجع أيضا في
~~المال، فيخرج مما بقي ثمن رقبة، فتشترى، فتعتق إن حمل ثلث ما بقي بعد موت
~~الغلام ما يكون فيه رقبة، أو ما كان ثلثه، وكذلك لو أخرج ثمنه فسقط، وأما
~~إذا جنى، خير الورثة في أن يسلموه، ويبتاعوا من ثلث ما بقي عبدا، أو أن
~~يفتكوه فيعتقوه، وكذلك يرجع أبدا في ثلث ما بقي ما لم ينفذ عتقه، أو يقسم
~~المال، فإن قسم المال، وقد اشترى أو خرج ثمنه فذهب، فلا شيء على الورثة،
~~إلا أن يكون معه في الثلث أهل وصايا قد أخذوا وصاياهم، فيؤخذ مما أخذ ما
~~يبتاع به رقبة؛ لأنه لا تجوز وصية، وثم عتق لم ينفذ إلا أن يكون معه في
~~الوصية من الواجب ما هو مثله، فيكون في الثلث سواء، ms5068 وإن بقي في أيدي الورثة
~~من الثلث ما يبتاع به رقبة، أخذ ذلك من أيديهم بعد القسم، وابتيع به رقبة،
~~وأنفذ لأهل الوصايا وصاياهم، لا يكون لهم من الثلث شيء، وثم وصايا لم تنفذ.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا مات العبد قبل أن يعتق: إنه يرجع في ثلث ما
~~بقي بعد العبد، فيشترى به عبد آخر، فيعتق إن كان المال لم يقسم، وإن كان قد
~~قسم لم يرجع على الورثة إلا بما بقي في أيديهم من الثلث بعد العبد الذي كان
~~اشتري للعتق فمات، استحسان لا يحمله القياس؛ لأن الحقوق الطارئة على التركة
~~لا يسقطها قسمة المال، وقد روى أصبغ عن ابن القاسم: أنه يرجع إلى ما بقي من
~~المال، فيخرج ثلثه، ويكون ذلك كشيء لم يكن، لا يحسب في ثلث، ولا يفرق بين
~~أن يكون المال قد
# PageV13P130
# قسم أو لم يقسم، وهو ظاهر ما في كتاب الوصايا الأول من المدونة، ومن
~~الناس من ذهب إلى أن يفسر ما في المدونة بما وقع في هذه الرواية من الفرق
~~بين أن يقسم المال أو لا يقسم، وهو قول أصبغ، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الأولى
~~أن يحمل الكلام على ظاهره مما هو القياس، ولا يعدل به عن ظاهره بالتأويل،
~~إلى ما ليس بقياس، وإنما هو استحسان، وكذلك قوله: إنه يرجع في ثلث ما بقي
~~ما لم ينفذ عتقه، يريد أنه إذا أنفذ عتقه، فاستحق بعد العتق، لا يرجع في
~~ثلث ما بقي من التركة بعد قيمته، وأن يقسم المال، وإنما يرجع فيما بقي من
~~الثلث بعد قيمته، هو استحسان أيضا على غير قياس، والذي يوجبه النظر بالقياس
~~على الأصول، أن يرجع أيضا إذا استحق العبد بعد أن أعتق في ثلث ما بقي من
~~التركة بعد قيمته، قسم المال أو لم يقسم، وبالله التوفيق.
### | : أوصى في ثلاثة أفراس أو أعبد ولم يسم له شيئا بعينه
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب إلى أجل وقال في رجل أوصى في ثلاثة
~~أفراس، أو ms5069 ثلاثة أعبد، فقال: أعطوا فلانا عبدا أو فرسا، ولم يسم له شيئا
~~بعينه، وخيروا فلانا في الاثنين الباقيين، فما اختار فهو له، والآخر ادفعوه
~~إلى فلان. قال: أحب إلي أن يكون للأول ثلثها، فيعطى وسطا منها، يكون له
~~ثلثها. قال أصبغ: يعني بالقيمة ثلث قيم الثلاثة، وهو من كل واحد ثلثه، فأرى
~~أن يجمع ذلك في فرس منها بالسهم، فإن نقص من صاحب السهم، فلا شيء له غيره،
~~وإن زادت القيمة عليه أتم من غيره، ثم يخير صاحب الخيار في خيرة ما بقي،
~~حتى يستكمل فيما إن كان فيها كسر من فرس، ثم يكون للآخر ما بقي خيرا كان أو
~~كسرا.
# PageV13P131
# قال محمد بن رشد: العمل في هذه المسألة على ما ذكره فيها، من أن من أوصى
~~له بعبد غير معين من جملة عبيد، يكون له ثلثهم بالسهم إن كانوا ثلاثة، أو
~~ربعهم به إذا كانوا أربعة، وكذلك إن زاد عددهم على هذا أو نقص؛ أن ينظر كم
~~قيمة الثلاثة؟ فيؤخذ ثلث القيمة، ثم يضرب بالسهم في الثلاثة، فما خرج فهو
~~الذي أوصى له أولا.
# فإن كانت قيمته ثلث قيمة الثلاثة، أخذه وخير الثاني في الاثنين الباقيين،
~~وكان للثالث الباقي منهما، وإن كانت قيمة الذي خرج أكثر من الثلث كان له
~~منه قدر الثلث، وخير الباقي في الاثنين الباقيين، أو في أخذ الجزء الذي بقي
~~مما أخذه الأول، ويستتم بقية فرس من الاثنين الباقيين من أيهما شاء، ويأخذ
~~الثالث ما بقي من الثلاثة الأفراس، وإن وقع للأول في الفرس أقل من ثلث
~~القيمة ضرب له بالسهم ثانية، فما خرج من له من الفرسين الباقين، أخذ منه
~~بقدر ما بقي له من الثلث، ثم يخير الثاني بين أخذ الفرس الباقي، وأخذ الجزء
~~الذي بقي من الفرس الثاني، ويستتم عليه من الثالث تمام فرس، ويأخذ الموصى
~~له الثالث ما بقي.
# وقد قيل: إن من أوصي له بعبد غير معين من جملة عبيد، يكون له ثلث كل واحد
~~منهم إن كانوا ثلاثة، أو ms5070 ربع كل عبد إن كانوا أربعة، وكذلك إن زاد عددهم
~~على هذا أو نقص، فيأتي في هذه المسألة على قياس هذا القول.
# وهو قوله في المسألة التي بعدها: إذا عمي على الشهود الفرس الذي سمي
~~للأول أن يعطى الأول ثلث كل فرس، ويعطى الثاني ثلثي المرتفع، أو ثلثي
~~الوسط؛ لأنه هو الذي يختار لا شك، إلا أن يكون له غرض في غيره، ويعطى
~~الثالث ما بقي.
# وقد قيل: إن من أوصي له بعبد بغير عينه من جملة عبيد، يكون عبد من جملتهم
~~بالقرعة، كان أقلهم قيمة أو أكثر قيمة، فيأتي في هذه المسألة على قياس هذا
~~القول، أن يكون للأول عبد من الثلاثة الأعبد بالقرعة، ويخير الثاني الذي
~~جعل إليه التخيير في الفرسين الباقيين، ويكون للثالث العبد الباقي، وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P132
### | مسألة: أوصى في ثلاثة أفراس فقال ادفعوا إلى فلان فرسا سماه بعينه
# مسألة وسئل عن رجل أوصى في ثلاثة أفراس له فقال: ادفعوا إلى فلان فرسا
~~سماه بعينه، وخيروا فلانا في الفرسين الباقيين، وادفعوا الآخر إلى فلان،
~~فعمي على الشهود الفرس الذي سمي للرجل، ولم يعرف، فقال: أرى أن يعطى الذي
~~أوصي له بالفرس المسمى فنسي الثلث من كل فرس، ثم يعطى الذي أوصى له
~~بالتخيير ثلثي المرتفع، وثلث الوسط، ويعطى الذي أوصى له بأحدهما ثلثي الفرس
~~الدنيء، وثلث الوسط، وقد أخذ ذلك الأول الثلث من كل واحد؛ فقد صار لكل واحد
~~فرس تام، وقد ثبت مالك على هذا القول الآخر ورد عليه غيره مرة، فثبت عليه
~~بعد ذلك اليوم أيضا.
# قال محمد بن رشد: أجاز ابن القاسم في هذه الرواية شهادة الشهود، وإن عمي
~~عليهم الفرس الذي سمى الموصي للرجل، وشكوا فيه، فقيل: إن ذلك يأتي على ما
~~في أصل الأسدية، من كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة في الذي طلق إحدى
~~امرأتيه، ولم يدر أيهما المطلقة، من أن الشهود شكوا، فلم يعرفوا أيتهما
~~المطلقة، إن كانت التي قد دخل بها، أو التي لم يدخل بها، وعلى قول ابن وهب ms5071
~~في رسم الوصايا والأقضية، من سماع أصبغ، من كتاب الصدقات والهبات، خلاف
~~المشهور من قول ابن القاسم.
# وقيل: إن إجازة ابن القاسم للشهادة في هذه المسألة ليس بخلاف المشهور، من
~~قوله؛ لأنه إنما أجازها في الوصية بعد الموت على ما قيل من أنها تجوز في
~~الوصية بعد الموت، ولا تجوز على الحي، وفي المسألة قول ثالث: إن الشهادة لا
~~تجوز في الوصية بعد الموت، ولا على الحي، وهو قول أشهب في أول سماع سحنون
~~بعد هذا؛ لأنه إذا لم يجز الشهادة في الوصية بعد الموت، فأحرى أن لا يجيزها
~~على الحي. وجوابه في هذه
# PageV13P133
# المسألة على إجازة الشهادة خلاف جوابه في المسألة التي قبلها. وقد ذكرنا
~~أن المسألة تتخرج على ثلاثة أقوال، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوصي أيبيع المتاع بغير إذن الورثة
# مسألة وسئل عن الوصي: أيبيع المتاع بغير إذن الورثة؟ قال: إن كانوا كبارا
~~قد رضي حالهم، أو نساء ثيبا أو متزوجات، قد برزن ورضي حالهن، فلا يبيع إلا
~~بإذنهم، فإن باع رد المتاع؛ لأنه إنما أوصي إليه بالآخرين الذين تولى
~~عليهم، ولم يوص إليه بهؤلاء، وإنما هؤلاء شركاء في هذا المتاع. قيل له: فإن
~~فات؟ قال: إن كان فات وقد أصاب وجه البيع، كأنه يقول: مضى.
# قال أصبغ: لا أرى ذلك، وأرى للورثة رده، إلا أن يكون له ثلث موصى به مع
~~ذلك، يحتاج إلى تحصيل المال وبيعه وجمعه، فيكون ذلك له إلا في العقار
~~والرباع، فلا أرى ذلك له دونهم؛ لأنه ملعون، وأنه مما يقسم، وقسمه غير ضرر،
~~وإن لم يكن ثلث على ما وصفت، فهو مردود على الورثة البالغين المالكين
~~حصصهم، أو يأخذون بما بلغ، كالشركاء في السلع المفترقة التي لا تجتمع في
~~القسم، فهم كالشركاء الأجنبيين للميت إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم فيما باع الوصي على الصغار من المال،
~~والمتاع المشترك بينهم وبين الكبار: إن البيع يرد ما لم يفت، فإن فات، يريد
~~من يد المشتري ببيع ms5072 أو هبة أو بتحويله عن حاله، مثل أن يكون ثوبا فيصبغه،
~~أو غزلا ينسجه، أو طعاما فيأكله، وما أشبه ذلك، وقد أصاب وجه البيع مضى
~~استحسان، والقياس أن لا ينفذ البيع على الكبار بحال، فات أو لم يفت، وكذلك
~~قال أبو إسحاق: لا يجوز بيع الوصي على الكبار بقليل ولا كثير، أصاب البيع
~~أو لم يصب؛ لأنه مالهم، وهم أحق وأولى بالنظر لأنفسهم.
# قال: وهو أولى أيضا بكل ما باع من مال الميت، إذا كان لهم رأي
# PageV13P134
# في شراء شيء مما يباع من التركة في ثلثه، فكيف يجوز أن يباع عليهم مالهم
~~أنفسهم بلا مؤامرتهم؟ هذا خطأ. وكذلك قول أصبغ أيضا: إن البيع يمضي إذا فات
~~إذا كان له ثلث موصى به إليه، يحتاج إلى تحصيل المال أو جمعه أو بيعه، إلا
~~في العقار استحسان أيضا، والقياس ألا ينفذ على الكبار البيع في حظوظهم من
~~ذلك كله إلا بإذنهم، كالشركاء الأجنبيين للميت، ولأشهب في كتاب ابن المواز:
~~إن للموصي أن يبيع الحيوان والرقيق والعقار وغيره لتأدية الدين، ولتنفيذ
~~الوصية أيضا، وإن كان في الورثة كبار لا يولى عليهم، أو كانوا كبارا كلهم.
~~وقد قيل: إنه ليس له بيع شيء من العقار إلا الثلث، وهو أحب إلي. وقد مضى في
~~رسم الشجرة من سماع ابن القاسم، طرف من هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمان ما شق من الثياب على الميت
# مسألة قال عيسى: قيل له: فما شق الورثة من الثياب على الميت؟ قال:
~~يضمنون، قيل: فإن خلى بينهم وبين ذلك الوصي، قال: يضمن إن كانوا صغارا، وإن
~~كانوا كبارا فهو عليهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنهم يضمنون ما شق من الثياب على الميت،
~~وخرقوه فأفسدوه. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس منا من
~~حلق ولا سلق ولا خرق» ، فإن خلى الوصي بينهم وبين ذلك ليشقوه ويفسدوه، ضمن
~~إن كانوا صغارا لتسليطهم على ذلك، ولم يلزمه في الكبار شيء؛ لأنهم هم
~~الضامنون لما أفسدوه، وبالله التوفيق. ms5073
# PageV13P135
### | مسألة: قال في مرضه ثلثي لموالي
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: إذا قال الرجل في مرضه: ثلثي لموالي،
~~وفيهم المدبر والمكاتب والمعتق إلى سنة، قال مالك: أما المدبرون فليس لواحد
~~من هؤلاء وصية حتى يعتقوا في ثلث الميت، فما فضل من الثلث عن عتقهم، كان
~~المدبرون، ومواليه الذين كانوا في حياته، والمعتقون إلى أجل، والمكاتبون
~~فيما بقي من الثلث بالسواء، يقسم بينهم على السواء، غير أن ما يصير
~~للمكاتبين والمعتقين إلى أجل يوقف لهم، فإن أدى المكاتبون، وعتق المعتقون
~~إلى أجل، أعطوا ما وقف لهم من ذلك، فإن عجز المكاتبون، ومات المعتقون إلى
~~أجل، رجع حقهما إلى من بقي من الموالي؛ قال مالك: ولو كان له ولاء أنصاف
~~عبيد، وأنصاف مدبرين، دخلوا مع الموالي بأنصاف ذلك الولاء، فأعطوا بقدر
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: مذهبه فيمن أوصى لمواليه، أنه يدخل في ذلك المعتقون
~~بعده بالوصية والتدبير، إن خرجوا من الثلث، وفضلت منه فضلة لا اختلاف أحفظه
~~في هذا، وهو بين إن لم يكن له موال سواهم، وأما إن كان له موال سواهم يوم
~~أوصى، فقد كان يشبه ألا يكون لهم دخول معهم؛ لأنهم لم يكونوا له بعد موالي
~~يوم أوصى، إلا أنهم قد قالوا في الذي يوصي لولد فلان: إنه يدخل في الوصية
~~من يولد لفلان بعد الوصية قبل موت الموصي، ولا فرق بين المسألتين والمسألة
~~في رسم الوصايا والأقضية من سماع أصبغ.
# أما المكاتب والمعتق إلى أجل، فقال في هذه الرواية: إنهم يدخلون مع
~~مواليه الذين كانوا في حياته بالسواء، ويوقف لهم ما صار لهم، فإن أدى
~~المكاتبون، وعتق المعتقون إلى أجل أعطوا ما وقف لهم من ذلك،
# PageV13P136
# وإن عجز المكاتبون، ومات المعتقون إلى أجل، رجع حقهما إلى من بقي من
~~الموالي. وحكى ابن المواز عنه أنه نفذ عتقهما. بأداء المكاتب، وبلوغ أجل
~~المؤجل قبل القسم دخل في الوصية، وإن سبقهم القسم فلا شيء لهم. وهذا عندي
~~جار على اختلاف قوله في المدونة في الذي يوصي لإخوانه، وبنيهم ms5074 مرة حملهم
~~محمل المعينين، فرأى أن يقسم المال بينهم على السوية، وهو قوله في هذه
~~الرواية، فعلى قياس ذلك، يوقف لهم حقوقهم، ومرة لم يحملهم محمل المعينين،
~~فرأى أن تقسم الوصية بالمال بينهم على الاجتهاد، فعلى قياس هذا لا يوقف لهم
~~شيء، فإن عتقوا قبل القسم قسم لهم، وإلا فلا، وهو القول الذي حكى محمد عنه.
# وقال في ولاء أشقاص العبيد: إنهم يدخلون مع الموالي بأشقاص ولائهم،
~~فيعطون بقدر ذلك إن أعطي التام الولاء دينارا أعطي الذي نصف ولائه نصف
~~دينار، والذي له ثلث ولائه ثلث دينار، والذي له ربع ولائه ربع دينار. قال
~~ابن حبيب: وإن لم يكن له مع الذين له بعض ولائهم مولى تام الولاء، استووا
~~في الوصية، ولم يفضل بعضهم على بعض في العطية، وإن تفاضلوا في قدر ماله من
~~ولائهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في وصيته تسكن امرأتي داري حياتها
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل قال في وصيته: تسكن امرأتي داري حياتها،
~~ولفلان مائة دينار، وما بقي من ثلثي فلفلان. قال: إن خرجت الدار والمائة من
~~الثلث، نظر إلى ما بقي بعد ذلك، فأعطي الذي أوصى له ببقية الثلث، فإن أجاز
~~الورثة للمرأة ما أوصى لها به من السكنى، فذلك لها، وإن لم يجيزوا سكن
~~الورثة معها، أو أكروه حياة المرأة، فاقتسموه على فرائض الله، فإذا هلكت
~~أسلم إلى الذي أوصى له ببقية الثلث.
# وأصل هذا وما يستدل به، لو أن رجلا أوصى إلى امرأته بسكنى دار حياتها،
~~ولرجل أجنبي بما بقي من الثلث، فنظروا، فإذا الدار ثلث المال سواء، فإن
~~الورثة
# PageV13P137
# يجيزون، فإن أجازوا ذلك للمرأة سكنته حياتها، فإذا ماتت، أسلمت الدار
~~كلها إلى الذي أوصي له ببقية الثلث، وإن لم يجيزوا دخلوا معها فيها على
~~الفرائض حياتها، فإذا ماتت أسلمت إلى الموصى له كلها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن خرجت الدار والمائة من الثلث، يريد رقبة الدار
~~على ما في المدونة من أن من أوصي له بخدمة عبد أو سكنى دار، ms5075 تقوم رقبة
~~الدار والعبد لا قيمة الخدمة والسكنى، فالعمل في هذا أن تقوم الدار وتجمع
~~إلى الوصايا، فإن خرج ذلك كله من الثلث، تمت الوصايا، وكان ما بقي للموصى
~~له ببقية الثلث إن بقي شيء، ومتى تم أجل السكنى أخذ الدار الموصى ببقية
~~الثلث، وإن لم يحمل الثلث قيمة الدار والوصايا، فأبت الورثة أن يجيزوا ذلك،
~~قطعوا لهم بالثلث، فتحاص فيه أهل الوصايا والموصى لها بالسكنى حياتها،
~~بقيمة ما تعمر إليه على ما مضى من الاختلاف في حده، في رسم الأقضية الثالث
~~من سماع أشهب، وأهل الوصايا بوصاياهم، ولم يكن للموصى له ببقية الثلث شيء،
~~وإن كان في الثلث فضل عن الوصايا وقيمة السكنى كان ذلك لمن له السكنى، وهي
~~الزوجة؛ إذ قد تعيش أكثر مما عمرت إليه، فإذا ماتت رجع ما فضل من ذلك إلى
~~الموصى له ببقية الثلث، ولا شيء للزوجة في ذلك كله، إلا أن يجيزه، فإن لم
~~يجيزوه دخلوا معها في سكنى الدار حياتها إن حملها الثلث، فإن ماتت كانت
~~الدار للموصى له ببقية الثلث، ولا شيء للزوجة في ذلك كله، إلا أن يجيزه لها
~~الورثة، فإن لم يجيزوه لها دخلوا معها في سكنى الدار حياتها إن حملها
~~الثلث، فإن ماتت كانت الدار للموصى له ببقية الثلث، وكذلك ما صار لها
~~بالمحاصة إن لم يحمل الثلث الدار، إن لم يجيزوه لها اقتسموا معها على فرائض
~~الله، ولا اختلاف في أن الدار إذا حملها الثلث، ترجع بعد موت الزوجة إلى
~~الموصى له ببقية الثلث، إذا لم يقل: فإذا ماتت فهي رد على
# PageV13P138
# جميع الورثة، ولو قال ذلك لم ترجع إليه على قول عيسى بن دينار الذي يأتي
~~في رسم أسلم، وقد مضى ذلك في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | : أوصى بأن يقوم بلهو عرس رجل أو مناحة ميت
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل عن رجل أوصى بأن يقوم بلهو عرس رجل،
~~أو مناحة ميت، هل تنفذ وصيته وتؤجر النائحة وصاحب اللهو؟ ms5076 قال: لا أرى أن
~~تنفذ وصيته، وقوله باطل، قيل: أرأيت إن كان ذلك اللهو مما يجوز من شأن
~~العرس مثل الكبر والدف، فأوصى بذلك؟ قال: فلا أرى أن تنفذ.
# قال محمد بن رشد: أما الوصية بإقامة مناحة على ميت، فلا اختلاف في أن
~~الوصية بذلك لا يجوز تنفيذها؛ لأن النياحة على الموتى محرم بالسنة، فالأجرة
~~على ذلك حرام، لا تحل ولا تجوز، وكذلك ما لم يرخص فيه من اللهو في العرس
~~باتفاق، أو باختلاف على مذهب من لا يجيزه، مثل الكبر والمزهر؛ لأن ابن حبيب
~~أجازهما جميعا في هذه الرواية، وهو قول أصبغ في سماعه، من كتاب النكاح،
~~وعليه يأتي قول ابن القاسم في سماع سحنون في الكبر إذا بيع: إنه يفسخ بيعه
~~ويؤدب أهله؛ لأنه إذا قال ذلك في الكبر، فأحرى أن يقوله في المزهر. وقيل:
~~إنه يجوز الكبر، ولا يجوز المزهر. وهو قول ابن القاسم في رسم سلف، من سماع
~~عيسى، من كتاب النكاح، وأما على مذهب من يجوزه ويستحب تركه، فلا ينبغي أن
~~تنفذ الوصية.
# وأما على مذهب من يجيزه ويراه من الأمور الجائزات التي لا ثواب في تركه،
~~ولا حرج في فعله، ففي جواز تنفيذ الوصية قولان، وكذلك الغربال التي اتفق
~~على إجازته في العرس، في جواز تنفيذ الوصية به قولان، على
# PageV13P139
# مذهب من يراه من الأمور الجائزات التي لا ثواب في تركه، ولا حرج في فعله،
~~وأما على مذهب من يجيز فعله، ويستحب تركه، فلا ينبغي تنفيذ الوصية به، هذا
~~تحصيل القول في هذه المسألة.
# قال محمد بن المواز: ويرجع ما أوصى به لذلك ميراثا لأهل الميراث، ولا
~~يدخل فيه الوصايا، يريد أنهم يحاصون به أهل الوصايا عند ضيق الثلث، لا أنه
~~يبدأ على الوصايا، ويكون الورثة أحق به. وفي كتاب محمد بن المواز: من أوصى
~~لرجل بمال على أن يصوم عنه، لم يجز ذلك، وهو نحو قول ابن كنانة في أن
~~الوصية بالحج لا يلزم تنفيذها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إجازة الابن وصية أبيه بأكثر ms5077 من ثلث ماله بعد موته
# مسألة وقال ابن القاسم: إذا أوصى لرجل بجميع ماله، وليس له وارث إلا ولد
~~واحد، ومات عن ثلاثمائة دينار، فبلغ ذلك الولد وهو مريض فقال: قد أمضيت ما
~~صنع والدي، وثلث مالي صدقة على رجل سماه، وليس له مال إلا الذي ورث من
~~أبيه، قال: يكون للذي أوصى له أبوه ثلث الثلاثمائة دينار، وذلك مائة دينار،
~~ثم يرجع في المائتين، فيتحاص في ثلثها هو والذي ذلك أوصى له الابن بثلث
~~ماله، يضرب فيه هذا بمائتي دينار، وهذا ثلث المائتين.
# قال عيسى: إنما ذلك إذا كان الابن إنما أجاز وهو مريض ثم مات؛ لأنها
~~وصية، فأما إن كانت إجازته في الصحة ثم مرض، فأوصى بثلث ماله، فليس ذلك
~~المال له بمال، إذا كان قبضه المتصدق به عليه أولا قبل موت هذا أو مرضه،
~~فإن لم يقبضه حتى مات أو مرض هذا الابن، فلا شيء له؛ لأنها صدقة لم تحز.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة؛ لأن إجازة الابن وصية أبيه بأكثر
~~من ثلث ماله بعد موته، هبة منه للموصى له مما زاد على
# PageV13P140
# الثلث، فإن كان صحيحا لزمه ذلك، ولم يكن له فيه رجوع.
# قال في المدونة: وإن كان عليه دين، كان للغرماء رد ذلك، وإن كان مريضا
~~فمات من مرضه: كان ذلك في ثلثه، على حكم هبة البتل في المرض، فإذا أجاز
~~وصية أبيه بجميع ماله بعد موته وهو مريض، وأوصى بثلثه لرجل، فمات من مرضه،
~~ولا مال له غير ما ورث عن أبيه، ولم يترك أبوه إلا ثلاثمائة دينار، وجب أن
~~يتحاص في ثلث المائتين التي ورثها عن أبيه الذي أوصى له هو، والذي أوصى له
~~أبوه، يضرب الذي أوصى له هو بثلث المائتين؛ لأنه أوصى بثلث ماله، ويضرب
~~فيها الذي أوصى له الأب بجميع ماله بمائتين؛ لأنه وهبها له في مرضه، إذا
~~جاز وصية أبيه له بها، فوجب أن تكون في ثلثه، وفي هذا اختلاف، قد قيل: إن
~~هبة البتل تبدأ ms5078 على الوصية، اختلف في ذلك قول مالك حسبما بيناه في رسم طلق
~~بن حبيب، من سماع ابن القاسم، وقول عيسى بن دينار: إن إجازته إن كانت في
~~الصحة، ثم مرض، فأوصى بثلث ماله، فليس ذلك المال له بمال، إذا كان قد قبضه
~~المتصدق به عليه أولا قبل موت هذا أو مرضه، فإن لم يقبضه حتى مات أو مرض،
~~فلا شيء له؛ لأنها صدقة لم تحز صحيح، يبين أن الورثة إذا أجازوا أكثر من
~~الثلث؛ أن الزائد على الثلث لا يجري مجرى الوصية التي لا حيازة فيها، وإنما
~~يجري مجرى الصدقة إن لم تحز بطل، وأشهب لا يراها كالهبة، ويراها له قبضها
~~قبل موت المجيز، أو لم يقبضها، وهو ضعيف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بأربعين دينارا ينفق عليه منها ما يكفيه كل سنة
# مسألة وسئل عن رجل أوصى لرجل بأربعين دينارا ينفق عليه منها ما يكفيه كل
~~سنة، فمات الموصي ووقف ماله لينظر في ثلثه، وليجمع ما كان منه مفترقا، فمضت
~~سنة أو نحوها، ولم يجمع ما كان منه متفرقا، ومات الذي أوصى له بالنفقة قبل
~~أن يصل إليه شيء، قال: يعطى ورثته نفقة ما عاش، وترد البقية على الورثة.
# PageV13P141
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه قد استوجب من النفقة ما عاش
~~بعد الموصى، والله الموفق.
### | مسألة: أوصى بعتق نصف عبد له وبالحج بالنصف الآخر
# مسألة ولو أن رجلا أوصى بعتق نصف عبد له، وبالحج بالنصف الآخر، قال: إن
~~كان أبت عتق النصف، استتم عتقه كله، وبطل الحج، وإن كان لم يبت كان نصفه
~~حرا، ونصفه في الحج.
# قال محمد بن رشد: هذا ما قال: إنه إن كان أبت عتق نصفه في مرضه، يقوم
~~عليه، ويبطل الحج؛ إذ لا اختلاف في أن من أعتق نصف عبده في مرضه، يقوم
~~عليه، وإنما الاختلاف متى يقوم عليه؟ فقيل: إنه يقوم عليه جميعه في مرضه من
~~الثلث، وقيل: يوقف، ولا يقوم إلا بعد الموت من الثلث، كانت له أموال ms5079 مأمونة
~~أو لم تكن، وقيل: إنما يقوم إذا لم تكن له أموال مأمونة، فإن كانت له أموال
~~مأمونة، عجل عتقه من رأس ماله، وهذا الاختلاف كله في المدونة. وأما إن كان
~~أوصى بعتق نصفه، ولم يبتله، فيكون النصف الآخر في الحج كما قال؛ لأن من
~~أوصى بعتق بعض عبده، لا يعتق منه إلا ما أوصى به منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه لفلان ثمر حائطي ولا يدرى أي ثمر جعل له
# مسألة وسئل عن رجل قال في مرضه: لفلان ثمر حائطي، ولا يدرى أي ثمر جعل
~~له؟ أو كم من سنة؟ فقال: إن كان في النخل ثمر، فله ثمر تلك السنة، ولا شيء
~~له غيرها، وإن كان حين أوصى بذلك، ليس في النخل ثمرة، فله ثمرة، فله ذلك
~~الحائط حياته. قال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا كان في الحائط ثمرة يوم أوصى
~~ومات، والثمرة لم تجد، احتمل أن يريد تلك الثمرة خاصة، ولم يرد ما سواها،
~~فوجب ألا يكون له ما سواها إلا بيقين، وقد قال ذلك سحنون في نوازله من كتاب
~~الحبس في الذي يقول: ثمر حائطي حبس على فلان،
# PageV13P142
# ولا يقول: حياته، فكيف بالوصية؟ وأما إن جد الثمرة قبل موته، وأدخلها
~~منزله، فيتخرج ذلك على قولين، هل يكون ذلك رجوعا في الوصية أم لا؟ وقد مضى
~~ما يبين هذا المعنى في رسم نقدها قبل هذا، وإذا لم يكن في الحائط ثمرة ذلك
~~اليوم، وجب أن تكون له ثمرته فيما يستقبل حياته، لتناول لفظه لذلك تناولا
~~واحدا، وبالله التوفيق.
### | : أوصى بعتق وبوصايا
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# وسئل عن رجل أوصى بعتق، وبوصايا، ثم قال: إن فضل شيء من الثلث فهو لفلان،
~~فاستحق عبد من أولئك العبيد بحرية، فأخذ ثمنه، هل يدخل في ثمنه الذي أوصى
~~له ببقية الثلث؟ أو أهل الوصايا؟ فقال: لا يدخل واحد منهم في ثمن ذلك
~~العبد، وثمنه للورثة، وهم يقاصون به أهل الوصايا.
# قال محمد ms5080 بن رشد: قد قال ابن القاسم بعد هذا في آخر رسم باع شاة: إنه
~~يدخل في ثمن العبد المستحق أهل الوصايا، وإياه اختار ابن زرب، ولكلا
~~القولين وجه فوجه القول: إن الوصايا لا تدخل فيه، هو أنه مال طرأ للموصي لم
~~يعلم به، فوجب ألا تدخل فيه، وأن يكون في ثلث ما بعد العبد المستحق؛ إذ لا
~~تدخل الوصايا فيما لم يعلم به الموصي، وإنما تدخل فيما لم يعلم به المدبر
~~في الصحة، واختلف في دخول المدبر في المرض فيه.
# ووجه القول أن الوصايا تدخل فيه لاحتمال أن يكون الموصي قد علم بسبب
~~استحقاقه، وأن الحق يوجب الرجوع بثمنه إن استحق بذلك السبب، فوجب ألا تبطل
~~الوصايا التي أوصى بها إلا بيقين، وأما الموصى له ببقية الثلث، فلا شيء له
~~إلا ما فضل من الثلث بعد العبد المستحق، والوصايا، مثال ذلك: أن يوصي الميت
~~بعتق عبد، قيمته ثلاثون، ويوصي لرجل بخمسة وعشرين، ويترك تسعين دينارا
~~بقيمة العبد، فيعتق العبد بثلاثين دينارا،
# PageV13P143
# وتسقط الوصايا لوجوب تبدئة العتق عليها، فإن المستحق العبد بحرية، وجب
~~لأهل الوصايا ثلث ما بقي للميت من مال، بعد العبد المستحق، وذلك عشرون
~~دينارا، واختلف إن أخذ العبد المستحق ثمنا فقيل: يكون للورثة ولا يكون
~~للموصى لهم فيه حق؛ لأنه مال لم يعلم به الميت، وقيل: إنه يكون لأهل
~~الوصايا ما بقي من وصاياهم، وذلك خمسة دنانير في ثلثه، ويكون الباقي
~~للورثة، ولا يكون للموصى له ببقية الثلث فيه حق؛ لأنه إنما أوصى له بما بقي
~~من ثلثه بعد العبد والوصايا.
# وقد مضت هذه المسألة في رسم نقدها من هذا السماع، وستأتي في هذا الرسم،
~~وفي آخر رسم باع شاة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال داري حبس على فلان وعبدي حبس على فلان
# مسألة قال مالك: لو أن رجلا قال: داري حبس على فلان، وعبدي حبس على فلان،
~~فإذا انقرضوا، فالعبد والدار رد على ورثتي، وما بقي من ثلثي فهو لفلان،
~~فينظر في ثلثه، فإذا الدار والعبد قد أحاطا ms5081 بجميع الثلث، فقيل: للموصى له
~~ببقية الثلث، لا شيء لك؛ لأن الدار والعبد قد أحاطا بجميع الثلث، فقال: قال
~~مالك: إذا انقرض اللذان جعل لهما الدار والعبد، فهو للذي أوصى له ببقية
~~الثلث، وليس للورثة من ذلك شيء، وإن كان حبس ذلك على وارث، فلم يجز ذلك
~~الورثة، حبست تلك الدار والغلام على الورثة، فإذا انقرض الذي جعل ذلك له
~~رجع إلى الذي أوصى له ببقية الثلث قال عيسى: إذا قال: فإذا انقرضا فهو رد
~~على ورثتي، فليس للموصى له ببقية الثلث فيه شيء.
# PageV13P144
# قال محمد بن رشد: استدل عيسى بقول الموصي: فإذا انقرضا فهو رد على ورثتي،
~~على أنه لم يرد أن يجعل للموصى له ببقية الثلث إلا ما بقي بعد قيمة الدار
~~والغلام، ولم ير مالك - رحمه الله - في ذلك من قوله دليلا على هذا، وقوله
~~في هذه المسألة أبين من قول عيسى بن دينار؛ لأنه إنما أراد أن يبين بذلك أن
~~الدار والعبد يرجعان إلى ملكه بموت المحبس عليهما، لا بمرجع الأحباس، وإذا
~~رجعا على ملكه دخلت فيه وصاياه.
# وقد مضى في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم لمالك، مثل قوله هاهنا فيما
~~يشبه هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لأقاربه بثلث ماله هل تدخل القرابة من قبل الأم والأب
# مسألة وسئل عن رجل أوصى لأقاربه بثلث ماله، هل يدخل في ذلك قرابته من قبل
~~الأم والأب؟ قال مالك: أراها لقرابته من قبل الرجال، ولا أرى لقرابته من
~~قبل الأم شيئا إلا أن يكون له قرابة من قبل الرجال، فتكون لقرابته من قبل
~~النساء، وهذا الآخر قول ابن القاسم: والنساء والرجال من قبل الأب فيه شرعا
~~سواء. قال عيسى: وقال أشهب: إني لأستحب أن يدخل فيه قرابته من قبل الرجال
~~والنساء لأبيه وأمه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه إذا لم يكن له يوم أوصى قرابة من قبل
~~أبيه، أن الوصية تكون لقرابته من قبل أمه، وإنما اختلف إذا كان له يوم أوصى
~~قرابة من ms5082 قبل أبيه، هل يدخل معهم قرابته من قبل أمه أم لا؟ فمذهب ابن
~~القاسم، وروايته عن مالك، أنه لا يدخل في ذلك قرابته من قبل الأم، قال في
~~سماع أبي زيد: وإن لم يبق من أهل أمه إلا خال أو خالة، فلا شيء لهم. وقال
~~أشهب: إنه يدخل في ذلك قرابته من الرجال والنساء من قبل أبيه وأمه. قال في
~~كتاب ابن المواز: يبدأ بالفقراء ويعطى بعض
# PageV13P145
# الأغنياء، فرأى قسمة ذلك عليهم على وجه الاجتهاد، لا على السواء. وقد
~~اختلف قول ابن القاسم في ذلك في المدونة في الذي يوصي لأخواله وأولادهم،
~~ولا اختلاف في أنه لا دخول للموالي في ذلك، وإنما اختلف فيمن أوصى لقبيلة،
~~هل يدخل في ذلك مواليهم على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنهم لا يدخلون في ذلك،
~~وهو مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك. والثاني: أنهم يدخلون في ذلك، وهو
~~قول ابن الماجشون. والثالث: أنه إن قال لبني تميم، لم يدخل في ذلك الموالى،
~~وإن قال ليتمم، دخلوا فيه. وهو قول أشهب وهي تفرقة ضعيفة؛ إذ من القبائل ما
~~لا يحسن أن يقال فيه من بني فلان مثل جهينة، ومزينة، وربيعة، وقيس، وأما
~~إذا أوصى لمساكينه، فإن مواليه يدخلون في ذلك، قاله ابن القاسم، وابن وهب
~~في رسم الوصايا والأقضية من سماع أصبغ بعد هذا من هذا الكتاب. قال ابن وهب:
~~الذين هم موالي عتاقة، فتحصيل هذا أنه إذا أوصى لقرابته، لم يدخل في ذلك
~~الموالي، وإذا أوصى لمساكينه، دخلوا في ذلك، وإذا أوصى لقبيلة، فعلى
~~الاختلاف الذي قد ذكرته. وقد مضى في أول رسم، سماع ابن القاسم، من كتاب
~~الحبس التكلم على الآل والأهل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول أشهدكم أن بقية ثلثي في سبيل الله أو لفلان ثم يموت ولم يوص بشيء
# مسألة وقال مالك: إذا قال الرجل: إني أريد أن أوصي غدا، وأنا أشهدكم أن
~~بقية ثلثي في سبيل الله، أو لفلان، ثم يموت، ولم يوص بشيء، قال: ليس للذي
~~معي له ببقية الثلث شيء؛ ms5083 لأنه لم يوص بشيء فيعرف بقية ثلثه، وأشهب يقول: له
~~الثلث كله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم أوصى، وتكررت
~~أيضا في رسم بع، وتأتي في رسم جاع، وفي سماع محمد بن خالد، وبالله التوفيق.
# PageV13P146
### | مسألة: أوصى الرجل لقوم بوصايا
# مسألة وقال: قال مالك: إذا أوصى الرجل لقوم بوصايا، وأقر لبعض من يرثه
~~بدين مائة دينار، فقال: ليس لأهل الوصايا في المائة الدينار شيء، رجعت إلى
~~الورثة أو لم ترجع، لا يخرج الثلث إلا بعد خروج المائة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأنه لما أقر
~~بالمائة عليه دينا، فلم يرد أن تكون الوصايا إلا فيما بعدها، أجازها الورثة
~~للمقر له بها، أو لم يجيزوها له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بوصية لرجل غائب فمات الموصي ومات الموصى له
# مسألة وقال مالك: إذا أوصى بوصية لرجل غائب، فمات الموصي، ومات الموصى له
~~بالوصية قبل أن يصل إليه، أو يبلغه أمرها، فلم يعلم أيهما مات قبل، فطلب
~~ورثة الموصى له ما أوصى به لصاحبهم، وقال ورثة الموصي: لا وصية لصاحبكم؛
~~لأنه مات قبل صاحبنا. قال: قال مالك: لا شيء لورثة الموصى له، إلا أن يأتوا
~~بالبينة أن الموصي مات قبل الموصى له؛ لأنه إنما يجري مجرى الميراث، لا يرث
~~أحد أحدا بالشك، لا يرثه إلا بالبينة، وكذلك الموصى له، لا يكون له ولا
~~لورثته وصية، إلا بأمر يبين أن الذي أوصى له بها مات قبل صاحبهم، وكذلك لو
~~أن رجلا وكل وكيلا على أن يعقد له نكاحا بأرض غائبة، على صداق معلوم، ففعل
~~الوكيل ذلك، ومات الناكح قبل أن يرجع إليه وكيله، فطلب أهل المرأة الصداق
~~والميراث، وزعم أهل الرجل أن الرجل مات قبل أن يعقد النكاح، قال ابن
~~القاسم: لا شيء للمرأة إلا أن تقيم البينة أن النكاح وقع قبل موت الناكح،
~~وإلا فلا شيء لها.
# PageV13P147
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال، وهو بين لا إشكال فيه، ms5084 والحمد لله.
### | مسألة: أوصى بوصايا لقوم وأوصى لرجل ببقية ثلثه
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: من أوصى بوصايا لقوم، وأوصى لرجل ببقية
~~ثلثه، فأقام أياما، فأوصى بعتق رقيق له، وأوصى بوصايا لقوم آخرين، ولم يغير
~~من الوصية الأولى شيئا، ثم مات، قال مالك: يبدأ العتق، ثم يكون أهل الوصايا
~~الأولين والآخرين في الثلث سواء، إن وسعهم الثلث، كانت لهم وصاياهم، وإن
~~ضاق الثلث عليهم تحاصوا في الثلث بعد العتق على قدر وصاياهم، ولا يكون
~~للموصى له ببقية الثلث شيء، إلا بعد العتق، وبعد أخذ أهل الوصايا الأولين
~~والآخرين وصاياهم، فإن فضل عنهم من الثلث شيء، كان له ما فضل، وإن لم يفضل
~~شيء فلا شيء له.
# قال ابن القاسم: وإن مات أحد العبيد، أو استحق أحدهم بحرية، أو استحق
~~فأخذوا له قيمة، أو رد أحد من أهل الوصايا ما أوصى له به، فأبى أن يقبله،
~~لم يكن للذي أوصى له ببقية الثلث في ذلك شيء، ويدخل في الثلث قيمة الميت،
~~وثمن الذي استحق بالحرية، ويكون ذلك للورثة، فإن فضل من الثلث عن الوصايا
~~عن ثمن العبد شيء، وكان له، وإلا فلا شيء له.
# قال ابن القاسم: وهذا مخالف للذي حبس الدار والعبد؛ لأن الميت حين أوصى
~~ببقية الثلث، قد علم أن ذلك الحبس راجع، وأن ثمن هذا العبد الذي استحق
~~بالحرية، كأنه مال طرأ له من موروث، أو صدقة أو هبة، فلم يعلمه، ولم يدخله
~~في الثلث، فكذلك الذي استحق الحرية. قال: ولا يدخل فيه أهل الوصايا أيضا في
~~المال الطارئ.
# PageV13P148
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى بوصايا، وأوصى لرجل ببقية ثلثه، ثم
~~أوصى بعد أيام بعتق ووصايا: إنه ليس للموصى له ببقية الثلث، إلا ما فضل عن
~~وصايا الأولين والآخرين، مثله في رسم الصلاة، من سماع يحيى، وفي آخر سماع
~~موسى بن معاوية، ومعناه على ما فسره محمد بن المواز إذا أوصى بوصايا لرجل،
~~وأوصى بما بقي من ثلثه لغيره، ولم يقل: وما بقي من ثلثي ms5085 بعدها لفلان؛ لأنه
~~إذا قال: وما بقي من ثلثي لفلان، فإنما معناه وما بقي من ثلثي بعدما نوصي
~~به بعد هذا فهو لفلان، وأما إذا أوصى بوصايا لرجل وقال: ما بقي من ثلثي
~~بعدها لفلان، ثم أوصى بعد ذلك بوصايا، فلا تبدأ الوصايا الثانية على الموصى
~~له ببقية الثلث، وإنما تبدأ الوصايا الأول على الموصى له ببقية الثلث،
~~فيتحاص في الثلث الموصى له ببقية الثلث، والموصى له بالوصايا الأول.
# والموصى له بالوصايا الأخيرة، فما حصل من الثلث في المحاصة للموصى له
~~ببقية الثلث كل منه للوصايا الأول بقية وصاياهم؛ لأنه إنما له ما فض عن
~~وصاياهم، مثال ذلك أن يكون الثلث ثلاثين، ويكون قد أوصى لرجل بعشرة، وأوصى
~~لرجل آخر بما بقي من الثلث بعد العشرة، وأوصى لثالث بعشرة، فيتحاصون كلهم
~~في الثلث، يضرب فيه الموصى له أولا بعشرة، والموصى له ببقية الثلث بعشرين،
~~والموصى له آخرا بعشرة، فيجب للموصى له أولا سبعة ونصف، وللموصى ببقية
~~الثلث خمسة عشر، وللموصى له آخرا سبعة ونصف، ويقال للموصى له ببقية الثلث:
~~أكمل للموصى له أولا عشرة مما صار لك؛ لأنه مبدأ عليك بعشرة، فيدفع إليه
~~اثنين ونصفا تتمة العشرة التي أوصى له بها، ويبقى له اثني عشر ونصفا، وإن
~~شئت ضربت للموصى له أولا، وللموصى له ببقية الثلث، بمبلغ وصاياهم جميعا،
~~وذلك ثلاثون، وضربت للموصى له آخرا بعشرة، فيخرج للموصى له آخرا سبعة ونصف،
~~وللموصى له أولا مع الموصى له ببقية
# PageV13P149
# الثلث اثنان وعشرون ونصف، يأخذ الموصى له منها أولا عشرة كاملة؛ لأنه
~~مبدأ عليه بها. ويبقى له اثنا عشر ونصف، وإن كانت الوصية الآخرة عتقا كان
~~مبدأ على جميع الوصايا، ولم يكن للموصى له ببقية الثلث إلا ما فضل عن
~~الوصيتين جميعا الأولى والآخرة؛ لأن الأولى تبدأ عليه بما أوصى به الموصى،
~~والثانية بما يوجبه الحكم من تبدئة العتق على الوصايا؛ فهذا وجه القول في
~~هذه المسألة، وأما قوله في الرواية عن ابن القاسم: وإن مات أحد العبيد أو
~~استحق أحدهم ms5086 بحرية أو استحق، فأخذ له قيمة إلى آخر المسألة، فقد مضى القول
~~عليه في أول مسألة من الرسم، وفي التي بعدها، فلا معنى لإعادة شيء من ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي أن يشترى عبد بخمسين دينارا من ماله فيعتق
# مسألة وسألته عن الرجل يوصي أن يشترى عبد بخمسين دينارا من ماله فيعتق؛
~~فيشتري ورثته أو وصيه بالخمسين دينارا رأسين فيعتقان. قال: عتقهما جائز،
~~وعلى من فعل ذلك من وصيه أو وارث ضمان رقبة يشتريها بخمسين دينارا، أو
~~يعتقها عن الميت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ إذ لا يجوز أن يتعدى ما أوصى به الميت،
~~ويخالف أمره في وصيته، ومن فعل ذلك وجب عليه الضمان؛ لقول الله عز وجل:
~~{فمن بدله بعدما سمعه فإنما إثمه على الذين يبدلونه} [البقرة: 181] ، ولو
~~وصف الموصي العبد أجزأهم شراء تلك الصفة بأي ثمن كان، ولو اشترى الوصي بتلك
~~الدنانير عبدين على تلك الصفة ضمن نصف الدنانير للورثة إن كان اشتراهما
~~صفقة واحدة، وهما سواء، وإن كانت إحداهما أفضل من الثانية، ضمن ما ينوب
~~الأدنى منهما، وإن كان اشتراهما في
# PageV13P150
# صفقتين، ضمن ثمن الثانية، وأجرى الأولى عن الميت إذا كان على الصفة، وأما
~~إذا كان العبد غير موصوف، فعلى ما قال في الرواية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى الرجل لعبده بثلث ماله
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: إذا أوصى الرجل لعبده بثلث ماله عتق
~~جميعه في ثلث الميت إن حمله الثلث. قال ابن القاسم: وإن لم يحمله الثلث
~~فكان للعبد ما أعتق على نفسه في ماله، بقدر ما وجد في يديه إن كان في يديه
~~ما يستتم به عتقه عتق كله، وإلا فبقدر ذلك يكون العبد في نفسه مع ورثة
~~الميت كهيئة الشركاء في العبد إذا أعتق أحدهم نصيبه عتق عليه جميع العبد،
~~إن كان له مال، وإلا فبقدر ذلك، فكذلك العبد في نفسه؛ لأنه حين أوصى له
~~بثلث ماله، فقد أوصى له بثلث رقبته؛ لأن رقبة العبد من ماله، فلما ملك
~~العبد ثلث ms5087 رقبته عتق، واستمر عتق نفسه عليه، ولو أوصى بعتق ثلثه، وأوصى له
~~ببقية ثلثه، أو بدنانير مسماة، منه إلا ثلثه الذي سمى، وكانت له الوصية
~~دنانير، أو غير ذلك إن كان أوصى له ببقية الثلث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا أوصى لعبده بثلث ماله: إنه يعتق جميعه في
~~الثلث إن حمله الثلث، وإن لم يحمله، وكان له مال عتق على نفسه بقيته في
~~ماله، هو مثل ما تقدم في رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع ابن القاسم، ومثل قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة. وفي ذلك من الاختلاف ما قد ذكرته
~~في رسم أخذ يشرب خمرا المذكور.
# وأما قوله: ولو أوصى بعتق ثلثه، وأوصى له ببقية ثلثه؛ أنه لا يعتق منه
~~إلا ثلثه الذي سمى، وكانت له بقية ثلثه، بمنزلة إذا أوصى بعتق ثلثه، وأوصى
~~له بدنانير، فلا اختلاف في أنه لا يعتق على العبد ببقيته، لا فيما أوصى له
~~به من بقية ثلثه،
# PageV13P151
# ولا من الدنانير التي أوصى له بها، ولا في مال إن كان له سواه؛ لأنه إذا
~~أوصى بعتق ثلث عبده، وأن يعطى بقية ثلث ماله، فلم يملك بذلك شيئا من رقبته،
~~وكذلك قال في رسم الصبرة من سماع يحيى: إذا أوصى بعتق ثلثه، وأن يعطى ثلث
~~بقية ماله؛ أنه لا تعتق بقيته فيما أوصى له به من ثلث بقية ماله، وفي ذلك
~~من قوله نظر؛ لأن ثلثي رقبته من بقية ماله، فإذا أوصى له بثلث بقية ماله،
~~فقد أوصى له بثلث الثلثين الباقيين من رقبته، فوجب على قياس قوله: أن يعتق
~~على نفسه ثلث الثلثين الباقيين من رقبته؛ لأنه قد ملكه ذلك؛ إذ أعطاه ثلث
~~ما بقي من ماله، وإذا أعتق على نفسه شيئا منه؛ وجب أن يقوم عليه بقيته في
~~ماله على قياس قوله، فلم يفرق على ما في رواية يحيى بين أن يوصى له بعتق
~~ثلثه، وبثلث ما بقي من ماله، وبين أن يوصي له بعتق ثلثه، وببقية ثلث ماله،
~~وهما ms5088 يفترقان في وجه القياس والنظر على ما بيناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لهذا العبد بثلث ماله وأوصى بعتق عبد آخر
# مسألة قلت: فلو أوصى لهذا العبد بثلث ماله، وأوصى بعتق عبد آخر من المبدأ
~~منهما في الثلث؟ قال: المعتق مبدأ في الثلث؛ لأن المعتق إنما يعتق عن
~~الميت، والموصى له بالثلث، إنما يعتق عن نفسه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على مذهبه في أن ثلث العبد إنما يعتق على نفسه،
~~ولذلك تقوم عليه بقيته في بقية الثلث، وفي مال إن كان له سواه. ويأتي على
~~قياس قول ابن وهب الذي يرى أن ثلث العبد، إنما يعتق بوصية الميت لا على
~~العبد، ولذلك لا تقوم عليه بقيته في بقية الثلث، إلا أن تبدأ الوصية بعتق
~~العبد على عتق ثلثه، وأن يسهم بينهما في ذلك، وأما على بقية ثلثه فيبدأ على
~~كل حال باتفاق؛ لأنها وصية لمال، وبالله التوفيق.
# PageV13P152
### | مسألة: أوصى لهذا العبد بثلث ماله وأوصى لقوم بوصايا
# مسألة قلت: فلو أوصى لهذا العبد بثلث ماله، وأوصى لقوم بوصايا، فقال:
~~العبد الموصى له بثلث الميت مبدأ على جميع الوصايا لا العتق.
# قال محمد بن رشد: في سماع أبي زيد خلاف هذا: إنهما يتحاصان، فإن كانت
~~الوصايا الثلث بينهما بنصفين، فما صار للعبد منه عتق فيه. هذا معنى قوله؛
~~فقوله في هذه الرواية: إن العبد الموصى له بالثلث يبدأ به على جميع
~~الوصايا، هو على قياس رواية ابن وهب عن مالك، في أن العبد الموصى له بثلث
~~المال، يقوم فيه، لا فيما سواه من ماله؛ لأن وجه هذا القول أن الميت لما
~~أوصى له بثلث ماله، فكأنه قصد إلى حريته، فوجب أن يبدأ على مسألة الوصايا.
# وقوله في سماع أبي زيد: إنهما يتحاصان، هو على قياس قوله وروايته عن مالك
~~في المدونة، وفي رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع ابن القاسم؛ أنه يعتق ثلث
~~نفسه، ويعتق باقيه في بقية الثلث، وفي مال، إن كان له مال سواه؛ لأن الوصية
~~له بالثلث على ms5089 هذا القول وصية بمال؛ إذ لا يعتق شيء منه إلا على العبد،
~~فوجب أن يتحاصا. ويتخرج في المسألة على قياس قول ابن وهب في أنه لا يعتق من
~~العبد إذا أوصى له بثلث المال إلا ثلثه، ولا يقوم شيء منه في بقية الثلث،
~~ولا في مال إن كان له أن يبدأ منه على الوصايا ثلثه الذي يعتق بوصية الميت،
~~ويحاص أهل الوصايا ببقية الثلث بالثلث، حين ملك من رقبته شيئا.
### | مسألة: أوصى لعبده بربع رقبته فكان للعبد مال
# مسألة قال: ولو كان أوصى لعبده بربع رقبته، فكان للعبد مال، عتق منه قدر
~~ما بقي في يده من المال، مثل الموصى له بالثلث حين ملك من رقبته شيئا.
# PageV13P153
# قال محمد بن رشد: هذا بين على مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك؛ لأنه
~~إذا أعتق الربع الذي أوصى له به منه، عتق سائره عليه في ماله إن كان له
~~مال، وعلى مذهب ابن وهب لا يقوم بقيته عليه في ماله؛ لأنه يرى العتق في ذلك
~~بوصية الميت لا محل العبد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لعبده بعتق ثلثه أو ربعه أو جزء منه
# مسألة قال: ولو كان أوصى لعبده بعتق ثلثه أو ربعه، أو جزء منه لم يعتق
~~منه إلا ما عتق، ولم يستتم عتقه بمال العبد، وإن كان له مال؛ لأنه لم يملك
~~شيئا من رقبته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا اختلاف فيه، والحمد لله.
### | : أوصى لعبد له بثلث ماله
# ومن كتاب الرهون وقال في رجل أوصى لعبد له بثلث ماله، قال: يجعل ذلك في
~~رقبته، فإن حمله الثلث عتق وأعطى ما فضل من الثلث، إن كان فيه فضل من
~~رقبته، وإن قصر عنه الثلث، عتق منه قدر ما وسع الثلث، وكان ما بقي رقيقا
~~للورثة، وإن أوصى العبد بدنانير مسماة، أو دابة من دوابه؛ أنه يعطاه العبد،
~~ولا يعتق في ذلك؛ لأنه مال مسمى لم يدخل ذلك في رقبة.
# قال سحنون: إنما هذا إذا أوصى له ms5090 بدنانير، يكون أقل من ثلث ماله، فحينئذ
~~يعطى العبد، ولا يعتق فيها، فأما لو أوصى له بدنانير، تكون أكثر من ثلث
~~ماله،
# PageV13P154
# لعتق فيها، وكان بمنزلة ما لو أوصى له بثلث ماله أو بجزء منه، وهذا معنى
~~قول ابن القاسم: وهي مسألة جيدة، وقال أصبغ في مسألة الدنانير كقول سحنون
~~سواء.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم الكلام في الرسم الذي قبل هذا، وفي رسم أخذ
~~يشرب خمرا من سماع ابن القاسم في الذي يوصي لعبده بثلث ماله، فلا معنى
~~لإعادة الكلام في ذلك. وأما قول سحنون وأصبغ إذا أوصى له بدنانير مسماة، أو
~~بدابة من دوابه هي أكثر من الثلث: إنه يعتق في ذلك، بمنزلة ما لو أوصى له
~~بثلث ماله أو بجزء منه، فمعناه عندهما: إذا لم يجز ذلك الورثة وقطعوا له
~~بالثلث في كل شيء، إلا أنه قال: إنما ذلك لحرمة العتق، استحسان.
# والقياس أن يعطى من نفسه ثلثها، ومن كل شيء ثلثه يريد: ولا يعتق منه إلا
~~الثلث الذي أعطى من نفسه، والأمر عندي بعكس ذلك، بل القياس إذا أعتق عليه
~~من نفسه ثلثها، أن يعتق عليه باقية في بقية الثلث، والاستحسان إنما هو ألا
~~يعتق عليه إلا الثلث الذي أعطى من رقبته، إنما هذا على أحد قولي مالك في أن
~~الموصى له بشيء بعينه، وهو أكثر من الثلث، إذا لم يجز ذلك الورثة، فقطعوا
~~له بالثلث من كل شيء، وأما قوله الآخر: إن الثلث يجعل له في الشيء الذي
~~أوصى له به، فلا يعتق منه شيء؛ لأن ذلك يكون على هذا القول بمنزلة إذا
~~أجازوا له الوصية، لا يعتق منه شيء، وقد حمل ابن دحون قول سحنون في هذه
~~الرواية على ظاهره، من أنه إذا كان العبد والدنانير التي أوصى له بها، أكثر
~~من الثلث، يعتق فيها، أجاز الورثة الوصية، أو لم يجيزوها، فقال: لما أوصى
~~بدنانير هي أكثر من ثلثه، دل على أنه أراد الثلث وزيادة، فكأنه أوصى بثلث
~~ماله مبهما؛ ألا ترى أن ms5091 الورثة إن أبوا أن يجيزوا لزمهم إجازة الثلث؟ وهو
~~بعيد، لا يصح بوجه؛ لأنهم إذا أجازوا لم يجب له في نفسه شيء، فلا يصح أن
~~يعتق عليه منه شيء، وبالله التوفيق.
# PageV13P155
### | مسألة: أوصى لعبده بثلث ماله وللعبد ولد
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت لو أوصى لعبده بثلث ماله، وللعبد ولد، هل يبدأ
~~بعتق الأب في الثلث قبل الابن، أم يتحاصان جميعا؟ فقال: بل يكون الأب أولى
~~بالعتق في الثلث، فإن بقي من الثلث شيء دخل فيه الابن فعتق منه مبلغ الثلث.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة قياس ما تقدم من قول ابن
~~القاسم في رسم أسلم قبل هذا في الذي يوصي لعبده بثلث ماله، ويوصي بوصايا؛
~~أن العبد الموصى له بثلث الميت، يبدأ على أهل الوصايا.
# ويأتي فيها على قياس رواية أبي زيد، في أنه لا يبدأ على الوصايا،
~~ويتحاصان ولا يبدأ الأب على الابن، ولا الابن على الأب، فيعتق من الأب
~~ثلثه؛ لأنه ملك بالوصية ثلث نفسه، ومن الابن ثلثه أيضا؛ لأنه ملك بالوصية
~~أيضا ثلثه؛ لأنه من مال الميت الذي أوصى له بثلثه، ثم يعتق من كل واحد
~~منهما في بقية الثلث ما حمل منهما بالسوية، لا يبدأ فيه أحدهما على صاحبه،
~~كمن أعتق شقصا له في عبدين، وليس له من المال ما يحمل أن يقوما فيه عليه
~~جميعا، فيقوم منهما جميعا ما حمله بالحصص، ولا يبدأ أحدهما على صاحبه،
~~وبالله التوفيق.
### | : يقول عند موته بيعوا غلامي هذا بثلاثين دينارا
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسألته عن الرجل يقول عند موته بيعوا غلامي هذا
~~بثلاثين دينارا، وأعطوا فلانا منها عشرة دنانير، فيبيع ذلك العبد بأدنى أو
~~بأكثر، قال: إن بيع بثلاثين أو بأكثر، فله العشرة فقط، وإن بيع بدون ثلاثين
~~وأكثر من عشرين، فإنما له ما زاد على عشرين دينارا أو دينارين، أو ما زاد؛
~~لأنه إنما له ما بين العشرين إلى الثلاثين إن زاد
# PageV13P156
# شيئا على عشرين، وإن بيع بعشرين أو بأدنى لم يكن ms5092 له قليل ولا كثير؛ لأنه
~~إنما أوصى له بعد إخراج عشرين، فلا شيء له.
# قال محمد بن رشد: في سماع محمد بن خالد، عن ابن القاسم: أنه إن بيع بأقل
~~مما سمى كان للموصى له مما بيع به ما يقع العدد الذي أوصى له به مما سمى أن
~~يباع به، فيكون له في هذه المسألة على هذا القول؛ أن بيع العبد بأقل من
~~الثلاثين ثلث ما بيع به، وإن بيع بأقل من عشرين، وقال أشهب في السماع
~~المذكور: له مما بيع به ما سمى له كاملا، وإن بيع بأقل مما سمى له فجميع
~~ذلك له.
# قال محمد بن رشد: فحمل ابن القاسم في هذه الرواية أمر الموصي على أنه
~~إنما سمى ما يباع به العبد احتياطا على الورثة، مخافة أن يباع بأقل مما
~~سمى، فلا يبقى لهم من ثمنه القدر الذي أراده، فلم ير للموصى له أن يبيع
~~بأقل من ثلاثين، إلا ما زاد على عشرين؛ لأنه على هذا التأويل، إنما أوصى له
~~بعشرة، شرط أن يباع بثلاثين أو أكثر، فإن بيع بأقل، كان النقصان عليه لا
~~على الورثة، وحمل أشهب في سماع محمد بن خالد، أمر الموصي، على أنه إنما سمى
~~ما يباع به العبد احتياطا على الموصى له؛ لئلا ينقص مما أوصى له به إن بيع
~~بأقل مما سمى، وكأنه قال: أعطوا فلانا من ثلثي من ثمن هذا العبد كذا وكذا،
~~وإن لم يبيعوه إلا بكذا وكذا، فلم يسر للورثة إلا ما زاد على مما أوصى له
~~به، ولا يصح أن يحمل أمر الموصي على أحد الوجهين دون الآخر إلا بقرينة تدل
~~على ذلك من بساط تخرج عليه الوصية، أو ما أشبه ذلك مما تبين به قصد الموصي
~~من إرادة الرفق بورثته في ذلك، أو بالموصى له، فإن لم يتبين من قصد الموصي
~~أحد الوجهين دون الآخر، وجب أن يرجع ذلك إلى التحاص على ما قاله ابن القاسم
~~في سماع محمد بن خالد، فيحمل قول ابن القاسم في ms5093 هذه الرواية على أنه تبين
~~له من قصد الموصي ما خرج جوابه عليه، ويحمل قول أشهب على أنه تبين له من
~~قصد الموصي ما خرج جوابه
# PageV13P157
# عليه، ويحمل قول ابن القاسم في سماع محمد بن خالد على أنه لم يتبين له من
~~قصد الموصي أحد الوجهين دون الآخر، فلا يكون بين الروايات على هذا الاختلاف
~~إلا بسبب اختلاف المعاني عندهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى في جارية له أن تخير
# مسألة وقال ابن القاسم: قال مالك في رجل أوصى في جارية له أن تخير، فإن
~~شاءت بيعت، وإن شاءت أعتقت: إنه لا يجوز عتق أحد من الورثة فيما إلا
~~برضاها، حتى تختار أو تدع.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم طلق من سماع ابن القاسم،
~~ومضى الكلام عليها هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي فيقول لفلان عشرة دنانير ثم يقول أنا أريد أن أوصي غدا
# مسألة وسئل عن الرجل يوصي فيقول: لفلان عشرة دنانير، ثم يقول: أنا أريد
~~أن أوصي غدا، ولكن اشهدوا أن ما بقي من ثلثي فلفلان، فيموت قبل أن يوصي
~~قال: لا شيء له.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة، والقول فيها في رسم أوصى، ومضت
~~أيضا في رسم بع ورسم أسلم. وتأتي في سماع محمد بن خالد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يموت عن مائة دينار وعليه مائة دينار دين وقد أوصى بوصايا
# مسألة وسألته عن الرجل يموت عن مائة دينار، وعليه مائة دينار دين، وقد
~~أوصى بوصايا عتق وغيره، ثم طرأ له مال بعد موته.
# PageV13P158
# قال: يقضى الدين من هذه المائة التي علم، وتسقط جميع الوصايا، إلا أن
~~يكون مدبرا، فإنه يعتق فيما علم، وفيما لم يعلم، وإنما ينظر أبدا إلى ما
~~عليه من الدين، فإن أحاط الدين بالمال الذي علم، سقطت الوصايا، وكان المال
~~الذي طرأ للورثة خالصا.
# قلت: وكذلك لو قتل عمدا كانت ديته مثل ما طرأ، لا تدخل فيه الوصايا، قال:
~~نعم. الدية في العمد مثل مال ms5094 طرأ.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق ابن القاسم في هذه الرواية بين أن يكون المدبر
~~في الصحة أو المرض، ومثله في رسم جاع من سماع عيسى من كتاب الديات، فظاهر
~~ذلك أن المدبر في المرض، يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال، وهو نص قوله
~~في رواية عيسى عنه في المدنية خلاف قوله في المدونة: أن المدبر في الصحة هو
~~الذي يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال، وقوله: فإنه يعتق فيما علم،
~~وفيما لم يعلم، يريد بعد إخراج الدين مما علم، وكذلك في رسم جاع من سماع
~~عيسى، من كتاب الديات، فعلى ما قاله في المسألة، من أنه مات عن مائة، وعليه
~~دين مائة، لا يعتق المدبر كله إلا في المال الطارئ، وإنما يعتق فيما علم
~~وفيما لم يعلم، إذا بقي من المال الذي علم به بعد إخراج الدين بقية.
# مثال ذلك أن يترك مدبرا قيمته ثلاثون، وسبعين دينارا، وعليه دين ثمانون
~~دينارا، ويوصي بوصايا، ويطرأ له بعد موته عشرون دينارا، فتخرج الثمانون
~~دينار التي عليه دينا من جملة التركة، وهي مائة، ويعتق المدبر في العشرين
~~التي علم بها، وهي الباقية من التركة بعد الدين، وفي العشرين الطارئة،
~~فيفضل من العشرين التي علم بها خمسة الدنانير تكون لأهل الوصايا، ويبطل مما
~~سوى ذلك من الوصايا، وتكون الخمسة دنانير الباقية من العشرين الطارئة
~~للورثة، ولا يكون فيها لأهل الوصايا حق، وبالله التوفيق.
# PageV13P159
### | : أوصى لرجل باثني عشر دينارا هي له عليه دين
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم في رجل أوصى لرجل باثني عشر دينارا هي له
~~عليه دين، وهو معدم، وأوصى لرجل آخر باثني عشر دينارا عينا تركها، ولا مال
~~له غير ذلك، ولم يجز الورثة إلا الثلث، قال ابن القاسم: يخرج ثلث الاثني
~~عشر العين، وهي أربعة، لأهل الوصايا، ويكون ثلثاها للورثة، ثم ينظر كم قيمة
~~الاثني عشر الدين التي أوصى بها للذي هي عليه، فينظر كم قيمتها الساعة لو
~~بيعت؟ فإن كانت قيمتها أربعة، ضرب ms5095 الذي أوصى له بالاثني عشر التي عليه
~~بأربعة؛ لأنها كأنها وصيته التي أوصى له بها، وضرب الذي أوصي له بالاثني
~~عشر العين، باثني عشر سهما في هذه الأربعة التي هي ثلث عشر العين، فما صار
~~للذي ضرب بالاثني عشر أخذه، وما صار للذي ضرب بالأربعة أخذ منه؛ لأنه من
~~كان عليه دين فوجد له مال، أخذ منه، فيؤخذ منه فيوقف ويطرح عنه مثله من
~~الذين عليه، ثم يرجع إلى ثلث الاثني عشر الدين، فيعاد فيها بالضرب كما صنع
~~في الأولى سواء، يضرب الذي هي عليه بأربعة، ويضرب الذي أوصى له بالاثني عشر
~~العين، باثني عشر سهما، يضربون بذلك في ثلثها وثلثاها للورثة، فثلثها
~~أربعة، فيصير لصاحب الاثني عشر ثلاثة، ولصاحب الأربعة واحد، فما صار له من
~~المحاصة طرح عنه من الدين الذي هو عليه، وهو دينار صار له، فيطرح دينار من
~~الاثني عشر التي عليه، ويطرح آخر مكان الدينار الذي صار له في العين في
~~المحاصة، فأخذ منه، فيبقى عليه عشرة، ثم يرجع الورثة، والذي أوصى له بالعين
~~النقد، إلى هذا الدينار الذي وقف فتحاصون فيه، يضرب الورثة فيه بقدر
~~مواريثهم، وهو ثمانية
# PageV13P160
# أسهم، ويضرب الموصى له بالنقد بثلاثة أسهم، وهو الذي يصير في المحاصة،
~~ولا يضرب الموصي له بالدين الذي عليه معهم فيه بشيء؛ لأنه قد ضرب مرة، وحاص
~~وإنما هذا شيء صار له في المحاصة، فأخذ منه في الدين الذي عليه، ثم ما
~~اقتضى من العشرة الدين التي تبقى عليه فعلوا فيها مثل ذلك سواء، يضرب بما
~~بقي لهم الورثة من الدين، والذي أوصى له بالنقد بما بقي له على ذلك،
~~يقتسمون ما اقتضوا من شيء، فعلى ذلك يقسم، ولا يدخل الذي عليه الدين معهم
~~في شيء من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة إذا تدبرت، وقد لحظها ابن أبي زيد
~~في النوادر وقربها، فقال: يتحاصان في ثلث العين والدين، فإن كانت قيمة
~~الاثني عشر الدين أربعة حاص بأربعة، والآخر باثني عشر، فلهذا ربع الثلث، ms5096
~~ولهذا ثلاثة أرباعه، فيزول عنه ديناران، ويبقى عليه عشرة، فدينار سقط مما
~~عليه، ودينار نابه من العين، أخذ منه، فيتحاص في هذا الدينار، الورثة
~~والموصى له بالعين، على أحد عشر جزءا فلهذا ثلاثة، ولهم ثمانية، فعلى هذا
~~يعمل لكل ما يقتضي من الآخر، ومذهب ابن كنانة أنه يحاص في الدين بالتسمية
~~لا بالقيمة الذي أوصى بذلك لغير الغريم، أو أوصى به الغريم وهو عديم، كمن
~~اشترى شقصا بثمن غال، فإنما يأخذه الشفيع بجميع الثمن، ومذهب ابن القاسم
~~أنه يحاص بقيمة الدين شائعا في جميع مال الميت، وإن لم يكن عليه دين، إذا
~~كان معدما، وفي المجموعة لابن القاسم: إن الدين الموصى به يقوم، وإن كان
~~على مليء، فيتخرج في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه ينظر إلى قيمة
~~الخمسين التي أوصى له بها، وهي عليه، فإن حملها الثلث نفذت له الوصية، وإن
~~لم يحملها كان الورثة بالخيار، بين أن يخيروا له الوصية، وبين أن يقطعوا له
~~بالثلث كاملا شائعا في جميع مال الميت، كان مليا أو معدما، وهو قول ابن
# PageV13P161
# كنانة، وقد حكاه ابن المواز عن مالك وأصحابه. والثاني: أن للورثة أن
~~يقطعوا له بالثلاثين التي هي الثلث في الخمسين التي عليه، ولا يقوم، مليا
~~كان أو معدما، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية. والثالث: الفرق في ذلك بين أن
~~يكون مليا أو معدما. ولو كان الدين مؤجلا، لم يختلف وجوب تقويمه، ولا في
~~أنه ليس للورثة أن يقطعوا له بالثلث في عدده، بمنزلة إذا كان عليه دين،
~~وبالله التوفيق.
### | : أوصى بعتق عبد له قيمته اثنا عشر دينارا
# ومن كتاب الرهون مسألة قال: وقال ابن القاسم في رجل توفى، وأوصى بعتق عبد
~~له قيمته اثنا عشر دينارا، وأوصى لامرأته باثني عشر دينارا دينا له عليها،
~~ولا مال له غير ذلك، وامرأته معدمة، وترك ابنه وامرأته. قال ابن القاسم:
~~يعتق من العبد ثلثه قبل كل شيء؛ لأن العتق يبدأ على ما كان معه من الوصايا،
~~ويبقى ثلثاه، وهي ثمانية أسهم، فللمرأة من ms5097 ذلك الثمن وهو واحد، فيؤخذ هذا
~~الواحد منها فيما عليها من الدين، فيعتق من العبد أيضا ثلث هذا السهم،
~~ويبقى ثلثا السهم ميراثا بين المرأة والابن، فللمرأة من ذلك الثمن، ثمن
~~ثلثي ذلك السهم، وللابن ما بقي، ويؤخذ أيضا من المرأة ثمن ثلثي السهم الذي
~~صار لها من ثمنها فيما عليها من الدين، فيتحاصون فيه، العبد والوارث بقدر
~~حقوقهما التي بقيت لهما على المرأة، وينقطع حق المرأة منه هاهنا؛ لأنها قد
~~أخذت ثمنها مرة، وإنما هذا شيء أخذ منها فيما عليها من الدين.
# PageV13P162
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة دقيقة، من أجل أن الدين الذي على المرأة لها
~~منه ثمنه بالميراث، وما يجب لها من ثلثي العبد إذا أعتق ثلثه، وهو ثمنه نصف
~~سدس جميعه على ما ذكر من أن قيمته اثني عشر، تؤخذ منها في الدين، فيعتق
~~ثلثه، ويكون لها من ثلثه الثمن بالميراث، فيؤخذ منها ذلك الثمن، فيكون بين
~~العبد والابن على قدر ما بقي لهما من حقوقهما على المرأة، والذي بقي للعبد
~~على المرأة من حقه ثلث وسبعة أثمان، وثلثا ثمن.
# والذي بقي للابن عليها ستة وثلث ثمن، وذلك أن العبد يقول: وجب لي أن يعتق
~~مني الثلثان بثمانية؛ لأن جملة المال أربعة وعشرون، ولم يعتق مني السدسان،
~~وربع السدس بأربعة، وثلث الثمن، فيبقى لي من حقي ثلثه وسبعة أثمان وثلثا
~~ثمن، والابن يقول: وجب لي أربعة عشر؛ لأن جميع المال أربعة وعشرون، يعتق
~~منه ثلثا العبد بثمانية، يبقى ستة عشر، يجب للزوجة منها اثنان، ولي أربعة
~~عشر، يبدأ منها فيما بقي لي من العبد سبعة، وسبعة أثمان وثلث ثمن، فيبقى لي
~~من حقي ستة وثلث ثمن، فعلى هذه التجربة يقتسم العبد والابن ذلك الثمن، فما
~~ناب العبد منه عتق زائدا إلى ما كان أعتق منه، وما ناب الابن منه بقي له
~~رقيقا، وكذلك يقتسمان على هذه التجربة، كلما أفادت المرأة من مال، فما ناب
~~العبد من ذلك عتق منه على الابن بقدره، حتى يستوفيا حقوقهما، فيكون ms5098 قد عتق
~~من العبد ثلثاه، وبقي للابن ثلثه، وصار إليه مما على الزوجة عشرة دنانير،
~~وبقي لها مما عليها ديناران، وهما الواجبان لها، وإنما قال: إنه يعتق من
~~العبد ثلثه معجلا، من أجل أن المرأة عديمة لا يرجى لها مال، ولو كان يرجى
~~لها مال؛ لوجب أن يوقف، ولا يعجل عتق شيء منه حتى يستوفى الدين منها، فيعتق
~~منه ثلث الجميع على ما قاله في المدونة في الذي يوصي بعتق عبد، وله مال
~~حاضر، ومال غائب: إنه يوقف، ولا يعتق منه شيء حتى يستوفى المال الغائب، إلا
~~أن يطول الأمر، فيدخل في ذلك ضرر على الموصي والموصى له، وعلى ما يأتي أيضا
~~في رسم الجواب بعد هذا، وفي
# PageV13P163
# العشرة لابن القاسم وأشهب، يرى أنه يعتق منه كما حمل المال الحاضر معجلا،
~~ولا ينتظر المال الغائب، وإن قرب أمره، فكلما حضر منه شيء زيد في عتقه بقدر
~~ثلثه. والقول بالتوفيق حتى يجتمع المال أقيس؛ لأنه إذا أعتق ثلثه ومبلغ ثلث
~~المال الحاضر، فقد أخذ أكثر من ثلثه؛ لأنه أخذ ثلث المال الحاضر، وصار باقي
~~العبد موقفا على الورثة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وأوصى لرجل بخمسين دينارا له عليه وترك مالا ناضا والثلث ثلاثون
# مسألة قال ابن القاسم في رجل توفي وأوصى لرجل بخمسين دينارا له عليه،
~~وترك مالا ناضا، والثلث ثلاثون، فقال الورثة: نحن نقطع له بالثلث فيما عليه
~~من الدين. قال ابن القاسم: ذلك لهم، إلا أن يكون على الموصى له دين، فإن
~~كان عليه دين، خير الورثة بين أن يجيزوا ما أوصى له به، فإن فعلوا فليس
~~للموصى له إلا ذلك، وإن أبوا قطعوا له بالثلث، مما عليه، وثلث الناض؛ لأن
~~الغرماء يدخلون فيه يحاصونه، ويدخل معهم الورثة فيما بقي لهم عليه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة: إن للورثة أن يعطوا
~~للموصى له بالخمسين، التي عليه بالثلاثين، التي عن الثلث، إلا أن يكون عليه
~~دين، ظاهره وإن كان معدما بالخمسين إذا لم يكن عليه ms5099 دين، وذلك معارض لقوله
~~في أول مسألة من الرسم في الذي أوصى لرجل باثني عشر دينارا له عليه، وهو
~~معدم: إنه يحاص بقيمته لا بعدده، وعلى خلاف أصله فيها؛ لأنه حكم فيها للدين
~~على المعدم، بحكم العرض، فالذي يأتي على قياس قوله هذا في هذه المسألة أن
~~يكون الورثة بالخيار، بين أن يجيزوا له الوصية بالخمسين ويقطعوا له بالثلث.
# PageV13P164
### | مسألة: أوصى بعتق غلام لولد له صغار
# مسألة وعن رجل أوصى بعتق غلام لولد له صغار؛ أنه إن كان له مال جاز عتقه
~~عنه بالقيمة في ثلثه، وأعطى ولده القيمة، فإن لم يكن له مال، لم يجز عتقه.
~~قال ابن القاسم: وإنه إن سمى له ثمنا يشتري به من ولده، لم يجز من ذلك إلا
~~القيمة أيضا، ولم يكن ينظر إلى ما سمى.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم الكبش من سماع يحيى، من كتاب الصدقات
~~والهبات؛ أن الوالد إذا أوصى بعتاقة عبد ابنه الصغير، أو بتل عتقه؛ جاز ذلك
~~على الابن، إذا كان للأب مال، وأعطى الولد قيمة عبده، ولا أحفظه في هذا
~~اختلافا من قول ابن القاسم؛ لأن الوصية بعتق عبد ابنه الصغير كعتقه سواء،
~~إن حمله الثلث جاز، وكانت له قيمته في مال الأب، وكذلك ما حمل الثلث منه،
~~وإن لم يحمل جميعه.
# وقوله: إنه إن سمى له ثمنا يشترى له به من ولده، لم يجز من ذلك إلا
~~القيمة أيضا صحيح بين؛ لأنه إذا سمى أكثر من قيمته كان الزائد على قيمته
~~وصية له، والوصية للوارث لا تجوز، وإن سمى أقل من قيمته، لم يكن ذلك له؛ إذ
~~ليس للأب أن يأخذ مال ابنه الصغير. وقد مضى في رسم استأذن، من سماع عيسى،
~~من كتاب الصدقات والهبات حكم صنيع الأب في مال ابنه الصغير من عتق أو هبة
~~أو صدقة أو تزويج مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تحضره الوفاة فيقول خذ من عبدي فلانا مائة دينار ثم هو حر
# مسألة وعن الرجل تحضره ms5100 الوفاة فيقول للرجل: خذ من عبدي فلانا مائة دينار،
~~ثم هو حر، أتنجم عليه؟ قال: لا أرى أن تنجم عليه، ولكن تؤخذ منه جميعا، إلا
~~أن يكون أمر أن تنجم عليه.
# PageV13P165
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية: إذا قال خذوا من عبدي كذا وكذا وهو
~~حر؛ أنها لا تنجم عليه، وفي العتق الثاني من المدونة إذا قال لأمته: أدي
~~إلى ورثتي ألف دينار وأنت حرة؛ أنها تنجم عليها، كما تنجم الكتابة، فقيل:
~~إن ذلك اختلاف من القول، وقيل: إنه فرق بين اللفظين وهو الأولى من
~~التأويلين، وإنما ينفذ ذلك من وصيته إذا حمل العبد الثلث، فإن لم يحمله
~~الثلث، فالورثة مخيرون، بين أن يجيزوا له الوصية، أو يعتقوا منه ما حمل
~~الثلث بتلا، ويقر ماله بيده، ولم يتكلم في الرواية هل يلزم العبد ذلك ويجبر
~~عليه إن أباه أم لا؟ ويتخرج ذلك على الاختلاف في هل للسيد أن يجبر عبده على
~~الكتابة أم لا؟ والقولان قائمان من المدونة ولو أوصى أن يؤخذ مال عبده
~~ويعتق، لزمه ذلك إن حمله الثلث دون ماله، وبالله التوفيق.
### | : قال أعتقوا عبدي في ثلثي أو ما حمل الثلث منهما
# ومن كتاب أوله يدير ماله قال: ومن قال: أعتقوا عبدي في ثلثي، أو ما حمل
~~الثلث منهما، فذلك كله سواء، يسهم بينهما، فيبدأ من خرج سهمه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه إذا أوصى بعتق عبده، فلا فرق
~~بين أن يقول أو ما حمل الثلث منهما، أو يسكت عن ذلك؛ لأنه المعلوم من قصده
~~وإرادته؛ إذ ليس له سواه لو قال: أعتقوهما، حملهما الثلث، أو لم يحملهما لم
~~ينفذ له ذلك له على الورثة، إلا أن يشاءوا، فإذا لم حملهما الثلث، فإنه
~~يعتق منهما ما حمله الثلث بالقرعة، كان أحدهما كاملا أو أحدهما وبعض الآخر،
~~أو بعض أحدهما.
# وابن كنانة يقول: إنما يسهم بينهما إذا لم يقل: أو ما حمل الثلث منهما،
~~وأما إذا قال: أعتقوهما في ثلثي أو ما ms5101 حمل الثلث منهما، فقد أراد بقوله: أو
~~ما حمل الثلث منهما لا يحيطهما
# PageV13P166
# جميعا العتق، فهما يتحاصان في ثلث ماله. ولقوله وجه. وقول ابن القاسم
~~أظهر.
### | : رجل يموت عن الزرع حين ينبت وقد أوصى بوصايا
# ومن كتاب الجواب وسألته عن رجل يموت عن الزرع حين ينبت، وقد أوصى بوصايا،
~~وضاق الثلث عنها، هل لأهل الوصايا في الزرع شيء؟ وكيف إن كان لهم في الزرع
~~شيء؟ هل يوقف الرقيق إلى استحصاد الزرع؟ قال ابن القاسم: نعم، وصاياهم في
~~الزرع، وفي كل ما ترك الميت من ثمرة صغيرة أو زرع صغير، فإن كانت الوصايا،
~~إنما هي وصايا مال لم يوقف الرقيق ويبعث، وكان لأهل الوصايا ثلث ما نص،
~~واستوفي بالزرع حتى يصلح، فيباع، فيكون لهم ثلثه، وإن كان في الوصايا عتق،
~~أو أوصى ببعض الرقيق لأحد لم يبع الدين أوصى فيهم، ووفقوا حتى يحل بيع
~~الزرع، فيباع، ولم يقسم شيء من المال، لا ثلث ولا غيره، حتى يستحصد الزرع
~~فيباع، إلا أن يخير الورثة الوصايا بذلك، فيقتسمون بقية المال، ويوقفون
~~الزرع حتى يحل بيعه فيبيعونه، وإن أوصى بعتق الرقيق كلهم لم يعتق منهم أحد
~~حتى يحل بيع الزرع ويباع ويعتق منهم ما حمل الثلث، ويرق ما بقي فيباع. وفي
~~سماع أصبغ، من كتاب الوصايا، عن ابن القاسم مثله. وقاله أصبغ، إلا أن يطول
~~أمر الزرع، ويكون ذلك في أول بذره، وازدراعه، ويتأخر حصاده وبلوغه الأشهر
~~الكثيرة، وفي ذلك عطب الحيوان، والضرر على العبيد، فأرى أن يترك الزرع
~~كالمال الغائب الذي لا يجمع بفور ذلك، فأرى أن يعتق منه ما
# PageV13P167
# حمل الثلث معجلا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الوصايا في الزرع في كل ما ترك الميت من ثمرة
~~صغيرة أو زرع صغير، وإن الوصايا إن كانت وصايا ما لم يوقف الرقيق وبيعت،
~~وكان لأهل الوصايا ثلث ما نص، واستوفي بالزرع حتى يصلح فيباع، فيكون لهم
~~ثلثه، بين لا إشكال فيه.
# وأما قوله: وإن كان في الوصايا عتق، وأوصى ببعض الرقيق لأحد، لم ms5102 يبع
~~الذين أوصى فيهم، ووقفوا حتى يحل بيع الزرع فيباع؛ فمعناه في الذي أوصى
~~ببعض الرقيق لأحد، إذا دعاه الذي أوصى له بهم إلى توقيفهم حتى يصلح الزرع
~~فيباع.
# وأما إن دعا إلى بيعهم، وأخذ ما حمل ثلث المال الحاضر منهم، فلا اختلاف
~~في أن ذلك له، بخلاف الوصية بعتق الرقيق، فقال في هذه الرواية: إنهم يوقفون
~~حتى يحل بيع الزرع، ولا اختلاف في ذلك عندي، وإن دعا العبيد إلى أن يعتق
~~منهم ما حمل الحاضر، ويوقف الباقي إلى أن يحضر، ورضي بذلك الورثة من أجل
~~الغرر في تكرير القرعة فيهم مرة بعد أخرى، وإن كان عبدا واحدا، فمذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة أنه يوقف ولا يعتق منه شيء حتى يحضر
~~المال الغائب، قال ابن القاسم: وإن دعا العبد إلى أن يعتق منه ما حمل الثلث
~~منه من المال الحاضر مخافة أن يتلف، فإن جاء المال الغائب استتم عتقه فيه،
~~أو زيد في عتقه بمقدار ما بلغ ثلثه، لم يكن ذلك له، يريد: إلا برضا الورثة؛
~~لأن الميت يكون إذا فعل ذلك، قد أخذ أكثر من ثلث المال الحاضر؛ لأنه يعتق
~~ثلثه فيه، ويوقف باقيه، وأشهب يرى أن يعتق منه مبلغ الحاضر، يوقف باقي
~~العبد، فكلما حضر شيء من الغائب زيد في عتقه، ولو لم يكن إلا العبد وحده
~~عتق ثلثه ووقف باقيه.
# وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن الحجة في ذلك للورثة بينة. وقول أصبغ: إلا أن
~~يكون
# PageV13P168
# ذلك في أول ازدراع الزرع، فيطول الأمر، ويخاف في ذلك الضرر على العبيد
~~بعطب الحيوان وما أشبه ذلك؛ مفسر لقول ابن القاسم؛ إذ هو نص قوله في
~~المدونة: إلا أن يكون في ذلك ضرر على الموصي والموصى له، ومثله أيضا في
~~التفسير لابن القاسم؛ أنه إن كانت الديون بعيدة الآجال، والمال الغائب في
~~بلد بعيد، لا يصل إلا بعد طول زمان، فإنه يعتق منه ثلث ما فضل، فإذا جاء
~~المال الغائب، أو حل أجل المؤجل فاقتضى، أعتق منه مبلغ ms5103 ثلث جميع ذلك. وقد
~~وقع في رسم جاع فباع امرأته، من سماع عيسى، من كتاب المدبر؛ أن الدين إذا
~~كان إلى الأجل البعيد؛ العشرة الأعوام ونحوها، أنه يباع بعرض إن كان عينا،
~~أو بعين إن كان عرضا، ويعتق المدبر في ثلثه أو ما حمل الثلث منه، وسيأتي
~~الكلام عليه إن شاء الله عز وجل.
### | مسألة: يعتق عند الموت أو يكون له مدبرون فيموت
# مسألة وسألته عن الرجل يعتق عند الموت، أو يكون له مدبرون فيموت، فيقول
~~الورثة: قوموا علينا ما ترك الميت من عقار أو غير ذلك، ولا تبيعوا علينا،
~~ويقول المدبرون وأهل الوصايا: بل نبيع، كأن البيع أزيد لنا في الثلث من
~~القيمة. قال ابن القاسم: ذلك للمدبر وأهل الوصايا يباع لهم إذا طلبوا البيع
~~وسخطوا القيمة، وإن دعا الورثة إلى البيع وكرهوا القيمة، فذلك لهم الذي لا
~~شك فيه، ولا كلام فيمن دعا إلى البيع فهو أولى، أصحاب الثلث كانوا أو
~~الورثة.
# وأما الورثة فيما بينهم إذا ورثوا ميراثا، ثم طلب بعضهم البيع، وكره
~~بعضهم، فإنهم إن كان فيما ورثوا ما ينقسم، قسم بينهم، وما كان مما لا
~~ينقسم، بيع لمن طلب ذلك منهم، إلا أن يقاومه صاحبه، أو يأخذه بما يعطى به
~~بمنزلة الشريك بالاشتراء سواء، ومن كتاب
# PageV13P169
# الوصايا من رواية أصبغ مثله عن ابن القاسم، وقاله أصبغ في التقويم يأباه
~~المدبر وأهل الوصايا. قال: لا أرى ذلك، إذا أقاموا ذلك قيمة عدل على قيمة
~~الاشتراء والبيع، فهو إنصاف، وليس على الموصي أن تبيع لهم الأسواق، ولا على
~~الورثة الزيادة الخاصة، وأنهم يعرضون عرضا لا ينفذ ولا يتمم، فالقيمة في
~~جميع ذلك عدل لهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم الوصايا، من سماع
~~أشهب، وبينا أنه يتحصل فيها خمسة أقوال، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يكون له مدبرون ويعتق عند الموت
# مسألة وسألته عن الرجل يكون له مدبرون، ويعتق عند الموت، ويقول في جنان
~~له، أو في شيء من ms5104 ماله لورثته: امضوا هذا لابني فلان، أو لابنتي فلانة،
~~وهما وارثان فيفعلون، والثلث يضيق عن العتق والوصايا، من أين يكون الجنان،
~~والذي سمى للوارث، أمن سهام الذين أمضوا أم من رأس المال أم من الثلث؟ قال
~~ابن القاسم: إن كانت الجنان، والذي سمى شيء زعم أنه لابنه عنده أو في يديه،
~~أو دينا لهما عليه بدى به، وخرج من رأس المال، ثم كانت الوصايا في ثلث ما
~~بقي بعده، ثم رد ذلك، بين الورثة جميعا ميراثا للتهمة في الوصية لوارث، إلا
~~أن يجيزه له الورثة، أو يكونوا صغارا أو سفهاء غير جائزي الأمر، أو مثل
~~الزوجات والبنات، ومن هو تحت يده وفي ولايته، فإن ذلك لا يجوز، وإن كانوا
~~كبارا مالكين أنفسهم، فأجازوه في حياة الميت، فلا مرجوع لهم فيه إذا كانوا
~~مالكين لأنفسهم باثنين عنه، والدين إذا أقر به في مرضه، فهو
# PageV13P170
# من رأس المال قبل كل شيء، كان لوارث أو لغير وارث؛ لأنه إنما أراد أن
~~تكون الوصايا في ثلث ما بعده، وإن كان إنما هي وصية أوصى له بها في مسألتك،
~~فهو من الثلث، والعتق مبدأ عليه وعلى غيره من الوصايا، ثم يتحاص هو وأهل
~~الوصايا في بقية الثلث بعد العتق، فإن كان الورثة قد أجازوا ذلك كله،
~~وأمضوه في حياة الموصي، كان عليهم تمامه من مواريثهم، كما أجازوا، وأسلم له
~~كله إذا كانوا مالكين لأمورهم، ولم يكن الذين أجازوا بحال ما وصفت لك من
~~الزوجات والبنات، ومن هو في ولايته وتحت يده، وإن لم يكونوا أجازوا ذلك له،
~~ولا أمضوه في حياة الموصي ولا بعد ذلك، فما صار للوارث الموصى له في
~~المحاصة من الثلث، فهو مردود عليهم على الفرائض، إلا أن يشاءوا أن يسلموا
~~ذلك له، ومن شاء منهم أجازه، ومن شاء لم يجزه، ورواها أصبغ.
# قال محمد بن رشد: سأله عن الذي يكون له مدبرون، ويعتق عند الموت، يريد
~~على سبيل الوصية، ويقول في جنان أو في شيء من ماله لورثته: امضوا هذا
~~لابني، ms5105 فيفعلون، يريد في حياته، بأن يقولوا له: قد أمضيناه له، بدليل قوله:
~~إنه لا يلزمهم إمضاء ذلك إن كانوا صغارا أو سفهاء، أو مثل الزوجات والبنات
~~اللاتي لم يبن عنه؛ إذ لو أمضوا ذلك له بعد موته، للزمهم إذا كانوا مالكين
~~لأمرهم، وإن كانوا بناته وزوجاته لم يبينوا عنه، فقال: إنه إن كان قال في
~~الجنان وما أشبهه أن يمضوه لابنه على سبيل الإقرار له به؛ أنه حقه، أخرج
~~ذلك من رأس المال، وكانت الوصايا والعتق في ثلث ما بقي بعده، ولم يتكلم على
~~المدبرين، والحكم فيهم إن كانوا مدبرين في الصحة أن يخرجوا من رأس المال
~~قبل الجنان الذي أوصى به في مرضه على سبيل الإقرار له به أنه حقه؛ إذ ليس
~~له أن يرجع على المدبر، وكذلك روى عن ابن القاسم فيمن مرض، وله مدبر في
~~الصحة، فقال في
# PageV13P171
# مرضه: قد كنت أعتقت عبدي فلانا في صحتي لعبد له آخر؛ أنه يعتق المدبر في
~~ثمن العبد وغيره، ولا يضر المدبر ما ذكر من عتق العبد في الصحة قال: وليس
~~المدبر هنا بمنزلة الوصايا التي تكون في ثلث ما بقي بعد الغلام؛ لأنه يتهم
~~على المدبر في انتقاصه، فلا يقبل قوله.
# فكذلك، كل من يقدر يرجع فيه فهو مثل المدبر.
# قال محمد بن رشد: والذي هو مثل المدبر في الصحة؛ أنه لا يجوز له أن يرجع
~~فيه المدبر في المرض باتفاق، والمبتل في المرض على اختلاف؛ إذ قد نص في رسم
~~أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم، من كتاب الحبس؛ أن للرجل أن يرجع في
~~مرضه عما حبسه في مرضه، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك.
# وقوله في الرواية: وإن كان إنما هي وصية أوصى له بها في مسألتك إلى آخر
~~قوله، إشارة منه إلى قوله في الجنان وما أشبهه من ماله أمضوه لابني؛ أنه إن
~~كان قال ذلك على سبيل الوصية، كان الحكم فيه ما ذكره من أنه يتحاص هو وأهل
~~الوصايا في بقية الثلث بعد العتق، ms5106 وأما قوله: فإن كان الورثة قد أجازوا ذلك
~~كله وأمضوه في حياة الموصي، كان عليهم تمامه من مواريثهم كما أجازوا، وأسلم
~~له كله.
# فمعنى ذلك عندي، إذا كان قد أعلمهم بالوصايا، فقال لهم: إني قد أوصيت
~~بكذا وكذا، وأوصيت بالجنان لابني، فأمضوه له، فقالوا له: قد أمضيناه له،
~~وهم على تلك الحال من ملكهم لأمر أنفسهم، والبينونة بها، وأما إن لم يعلمهم
~~بالوصايا، وإنما سألهم أن يمضوا الجنان لابنه على سبيل العطية والوصية،
~~ففعلوا، فليس عليهم ضمان ما انتقصه منه أهل الوصايا؛ لأن ذلك كالاستحقاق
~~لبعض ما أوصى له به، فلا يلزم الورثة ضمانه على ما قاله في كتاب الزكاة
~~الثاني من المدونة، في الذي يوصي بزكاة زرعه، وهو أخضر؛ أن
# PageV13P172
# للمصدق أن يأخذ منه الزكاة إن كان فيه ما تجب فيه الزكاة، ولا يكون
~~للمساكين الرجوع على الورثة بما أخذه المصدق؛ لأن ذلك كالاستحقاق لبعض ما
~~أوصى لهم، وبالله التوفيق.
### | : يوصي للرجل بعشرة ولآخر بعشرة ويوصي بعتق عبد له آخر
# ومن كتاب إن أمكنتني وسألت ابن القاسم عن الذي يوصي للرجل بعشرة، ولآخر
~~بعشرة، ويوصي بعتق عبد له آخر، أو يوصي بالعبد لرجل، ويوصي لرجل ببقية
~~الثلث، فيموت العبد قبل أن يعرف ثلث الميت، قال: ينظر كم ثلث الميت بقيمة
~~العبد؟ فإن كان ثلثه مثل قيمة العبد، والعشرون وصيه للرجلين هو الثلث، لم
~~تزد ولم تنقص، أخذ الرجلان وصيتهما العشرين، ولم يكن للذي أوصى له ببقية
~~الثلث شيء، وإن فضل من الثلث شيء بعد قيمة الغلام الهالك، وبعد العشرين،
~~كان للذي أوصى له، ولم يكن ثلثه إلا قيمة العبد سواء رجع صاحبا العشرين إلى
~~ثلث المال الذي بقي بعد قيمة العبد، فأخذا منه وصيتهما إن حملها الثلث، أو
~~ما حمل منها، وكان العبد كشيء لم يكن له في مال، ولم يكن للذي أوصى له
~~ببقية الثلث شيء، فعلى هذا فقس ما يرد عليك من هذا الوجه، فليس تنظر في
~~قيمة العبد الهالك للذي أوصى له ببقية الثلث، ليعلم بذلك ms5107 مبلغ وصيته، كأن
~~وصيته إنما كانت بعد العبد، ولو لم يوص ببقية الثلث؛ لكان العبد ملغى من
~~جميع المال، وردت الوصايا في ثلث المال.
# PageV13P173
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة المعنى على ما تقدم في رسم أسلم
~~وغيره، فلا اختلاف فيها. وقد قال مالك في كتاب ابن المواز في وجه العمل
~~فيها: أن يأخذ أهل التسمية ما سمي لهم من ثلث ما بقي بعد العبد، كأنه لم
~~يكن، ثم يحيي العبد الميت بالذكر، فتضم قيمته إلى ما ترك الميت، ثم يخرج من
~~ثلث الجميع العبد والوصايا، فإن بقي بعد ذلك من الثلث شيء، كان لصاحبه باقي
~~الثلث، وإلا فلا شيء له، وهو صحيح على ما قاله ابن القاسم في الرواية،
~~وبالله التوفيق.
### | : أوصى في أمة له أن تباع إن أحبت البيع
# ومن كتاب القطعان وسئل ابن القاسم عن رجل أوصى في أمة له أن تباع إن أحبت
~~البيع، أو تعتق إن أحبت العتق، فاختارت البيع، فبيعت ثم ردت، فقالت: أنا
~~أحب أن أعتق الآن. فقال: ليس ذلك لها، وإنما لها أن تعتق ما لم تبع. وقال
~~ابن وهب: ذلك لها ينفذ.
# قال أبو زيد: قلت لابن القاسم: فإن أرادت البيع، هل يوضع لمن أحبت أن
~~يشتريها شيء من ثمنها إذا أرادت البيع؟ قال: لا، ولا درهم واحد.
# قال محمد بن رشد: قوله: ثم ردت، معناه: ردت بعيب، فجواب ابن القاسم: إن
~~الرد بالعيب ابتداء بيع، وجواب ابن وهب على أنه نقض بيع، وهو أصل قد اختلف
~~فيه قول ابن القاسم وأشهب، فالمشهور من قول ابن القاسم في المدونة وغيرها
~~أنه ابتداء بيع، وقد روي عنه أنه نقض بيع، فجوابه في هذه المسألة على
~~المشهور عنه من أنه ابتداء بيع، وقد اختلف في ذلك قول أشهب، فجواب ابن وهب
~~في هذه المسألة على المشهور من قول أشهب، وأحد قولي ابن القاسم، من أنه نقض
~~بيع، ولو
# PageV13P174
# بدا لها قبل البيع فاختارت العتق؛ لكان ذلك عندهما جميعا، بدليل هذه
~~الرواية، ms5108 وهو نص قول ابن القاسم في أول سماع سحنون، وفي أول سماع أصبغ
~~أيضا، وزاد فيه، وأرى ألا يعجل بيعها حتى يردد عليها مرة بعد مرة، فإن أبت
~~بيعت، وإن قبلت بعد أن كرهت، فذلك لها، ما لم يمض فيها حكم بيع أو قسمة بعد
~~أن ردد الأمر عليها ولم تقبل، ورضيت بالبيع فبيعت أو قسمت، وأما قوله في
~~الرواية: إنه لا يوضع لمن أحب أن يشتريها شيء من ثمنها، فهو صحيح لا اختلاف
~~فيه؛ إذ لم يوص أن تباع من رجل بعينه، فيكون ذلك وصية له، ولا ممن أحبت،
~~فتكون وصية لمن أحبت أن تباع منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى عند موته فكلم في رجل فقال قد أوصيت له
# مسألة وسئل ابن القاسم عن رجل أوصى عند موته، فكلم في رجل، فقال: قد
~~أوصيت له، أو قال: قد كنت أوصيت له كذا وكذا. هل يثبت ذلك له، وإن لم يقل:
~~فأعطوه؟ قال: نعم؛ لأنها وصية.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال: قد أوصيت له فبين أنها وصية، وإن لم يقل
~~أعطوه؛ لأنه لو قال ذلك ابتداء من غير أن يكلم فيه؛ لكانت وصية، وإن لم يقل
~~أعطوه؛ لأنه مفهوم من قوله، وإن لم يلفظ به، وأما إذا قال: كنت أوصيت له
~~بكذا وكذا، فإنما رآها وصية له، لما دل عليه من تكليمهم إياه فيه؛ لأن
~~المعنى فيه؛ أني قد كنت أوصيت له قبل أن تكلموني فيه، لاهتمامي بأمره، ولو
~~قال ابتداء: قد كنت أوصيت لفلان بكذا وكذا لما كانت وصية له؛ لأن المفهوم
~~من قوله ذلك ابتداء: قد كنت فعلته، وأنا اليوم لا أفعله، وبالله التوفيق.
### | : يقول اشتروا عبد فلان بستين دينارا فأعتقوه
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول:
~~اشتروا عبد فلان، بستين دينارا، فأعتقوه وأعطوا العبد عشرين دينارا، فلا
~~يريد سيده أن يبعه
# PageV13P175
# بأدنى من ثمانين، فيقول العبد: اجعلوا العشرين التي أوصى لي بها سيدي في
~~ثمني، واشتروني وأعتقوني، قال ms5109 ابن القاسم: لا يعجبني ذلك أن يزاد العشرين؛
~~لأن سيده لم يرد أن يكون في ثمنه، ولعله إنما أراد أن يكفيه ويعالج بها،
~~ولا يكون عديما يسأل الناس، ولكن لو أن العبد أداها من مال هو بيده، لم أر
~~به بأسا قال: ولو وقع أمضيته، ولم أرده، ولم يكن للعبد حجة يرجع بها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ماله من أن ذلك لا ينبغي أن يفعل ابتداء
~~للعلة التي ذكرها مما يخشى أن يكون السيد أراده، فإذا وقع ذلك ونفذ العتق،
~~لم يصح أن يرد؛ إذ لا يتحقق إرادة الموصي لذلك تحققا يصرح أن يجعل ذلك
~~كالشرط، ولعل للعبد المال الكثير، أو إنما يعيش من صنعة له يحاولها بيده،
~~ولو لم يقبل العبد العشرين، لوجب أن يرد إلى الورثة، ولم يكن ذلك مما يمنعه
~~العتق، فكذلك إذا رضي أن يجعل في ثمنه، ففعل ذلك، ونفذ العتق له لم يصح
~~رده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في وصيته رقيقي أحرار
# مسألة وعن الرجل يقول في وصيته: رقيقي أحرار، فيبيعهم ويشتري غيرهم،
~~فيموت، والوصية كما هي، أو يقول: عبدي حر، ولا يسميه وليس له إلا عبد واحد،
~~فيبيعه ويشتري غيره، أو يقول: عبدي النوبي حر، فيبيعه ويشتري نوبيا آخر، أو
~~يقول: عبدي الصقلبي حر، فيبيعه ويشتري صقلبيا آخر، فيموت والوصية على
~~حالها، هل يعتق من مات عنه في هذا كله؟ قال ابن القاسم: أما من قال: رقيقي
~~أحرار فباعهم واشترى غيرهم، فإنهم يعتقون، ومن قال: عبدي النوبي أو
~~الصقلبي، فباع في ذلك كله، واشترى عبدا غيره، أو اشترى عبدا نوبيا أو
~~صقلبيا، لم يعتق منهم أحد، وما
# PageV13P176
# يبين ذلك لك في الذي قال رقيقي أحرار؛ أنهم يعتقون إذا باعهم واشترى
~~غيرهم، أنه لو لم يبعهم واشترى غيرهم معهم عتقوا كلهم، وإن الذي قال: عبدي
~~النوبي أو عبدي الصقلبي، أو عبدي ثم اشترى عبدا غير عبده، أو نوبيا أو
~~صقلبيا لم يعتق إلا أولئك الذين أراد، وكذلك إذا باعهم، فإنما العتق فيهم. ms5110
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في آخر رسم
~~الأقضية الثاني، من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهلك وله ثلاثة أعبد وقد أوصى بعتق اثنين
# مسألة وسئل عن الذي يهلك وله ثلاثة أعبد، يشهد شاهدان أنه أعتق اثنين
~~منهم يعرفانهما في وصيته، فلم يحمل الثلث إلا واحدا قال ابن القاسم: يسهم
~~بينهم، فمن خرج سهمه عتق إن حمله الثلث، أو ما حمل الثلث منه. قلت: فلو قال
~~أحد ورثته للعبد الثالث: قد أوصى أبي بعتق هذا، ثم ملكه، قال ابن القاسم:
~~يسهم على تسميتهم ثلاثتهم، فإن خرج سهمه نظر في الثلث، فإن كان الثلث يحمله
~~عتق، أو ما حمل الثلث منه، وإن لم يخرج سهمه، فلا عتق له، ويجبر على ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على ما في المدونة وغيرها من قول
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في أن من أوصى بعتق رقيق له لا يحملهم الثلث،
~~يقرع بينهم، فيعتق منهم ما حمل الثلث بالقرعة، وفي أنه إذا أقر أحد الورثة
~~بأن الميت أوصى بعتق عبد له لا يعتق عليه حظه منه، من أجل الضرر الداخل في
~~ذلك على سائر الورثة، إلا أن يملكه فيعتق كله عليه إن حمله الثلث، أو ما
~~حمل منه، فإذا قال أحد الورثة في العبد الثالث: إن
# PageV13P177
# أباه قد أوصى بعتقه أيضا لم يعتق عليه حظه منه. وأسهم بين العبدين اللذين
~~شهد الشاهدان الوصية لهما بالعتق، فأعتق ما حمل الثلث منهما، فإن ملك
~~الوارث بقية العبد الذي أقر أن أباه أوصى بعتقه أيضا، وجب أن يسهم عليهم
~~ثلاثتهم، فإن خرج السهم عليه أعتق إن حمله الثلث، أو ما حمل الثلث منه؛ لأن
~~هذا هو الذي كان يجب لهذا العبد لو ثبت ما أقر به الوارث من أنه أوصى بعتق
~~الثلاثة الأعبد جميعا.
# وقد قال عيسى بن دينار من رأيه في رسم العتق من سماع عيسى، من كتاب
~~العتق: إنه يعتق عليه منه إذا ms5111 ملكه ما كان يحمل الثلث منه مع الذي أعتق
~~بالشهادة أو تحاصا فيه. وقول ابن القاسم هو الصحيح، ولو كان هو الوارث
~~وحده؛ لكان هذا الحكم فيه يوم مات الميت؛ إذ لا يشركه فيه غيره، ولو كان
~~الوارث مكذبا لشهادة الشاهدين؛ لوجب أن يعتق عليه العبد كله إن حمله الثلث
~~أو ما حمل منه إن كان وحده، ولم يكن معه وارث غيره، أو إذا ملك جميعه إن لم
~~يكن وحده، وكان معه وارث غيره بعد أن يسهم بين العبدين، فيعتق منهما ما حمل
~~الثلث بالشهادة على ما في رسم من سماع عيسى، من كتاب العتق، وهو الصحيح في
~~النظر، خلاف ما يأتي بعد هذا في رسم العتق.
# وقد قيل: إنه إذا أقر أحد الورثة بأن الميت أوصى بعتق عبد، يعتق عليه
~~نصيبه منه إن حمله الثلث، أو ما حمل منه. وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة
~~في أول سماع ابن القاسم، من كتاب الشهادات. وقيل أيضا: إنه يعتق عليه نصيبه
~~منه، ويقوم عليه أيضا أنصبا سائر الورثة.
# وقد مضى ذكر هذا الاختلاف وتوجيه كل قول منه هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بعتق عبده وبوصايا
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يوصي بعتق عبده وبوصايا، فيوجد العبد
~~الثلث بعينه فيعتق، وتسقط الوصايا، ثم يستحق العبد، إما عبدا وإما حرا من
~~أصله، فيأخذ الورثة ثمنه من بائعه،
# PageV13P178
# أو لا يأخذوا له ثمن، هل يرجع أهل الوصايا بوصاياهم على الورثة؟ قال ابن
~~القاسم: أرى أن يرجع أهل الوصايا بوصاياهم في مال الميت، أخذ له ثمن ولم
~~يؤخذ، وتكون وصاياهم في ثلث ما وصل إلى الورثة، وفي ثلث ثمن العبد، قبض أو
~~لم يقبض. وقد قال ابن القاسم: لا شيء لأهل الوصايا في ثلث ثمن العبد، وهو
~~كما طرأ لم يعلم به الميت.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والقول فيها أول رسم أسلم من هذا
~~السماع قبل هذا، فلا معنى لإعادته.
### | : قال عند موته إن فلانا وكلني بهذه الدار أحفظها ms5112 وغلتها عليه
# ومن كتاب العتق
# وسئل ابن القاسم عن رجل قال عند موته: إن فلانا وكلني بهذه الدار أحفظها
~~وغلتها عليه، وإني كنت جحدته ذلك، فأسلموا إليه داره وغلته من سنة كذا
~~وكذا. وأشهد على نفسه بهذا، ثم مات، أيكون ذلك من ثلثه؟ أم تسلم الدار ولم
~~يكن له غيرها؟ قال: أرى أن ينظر في ذلك، فإن كان له ولد أسلمت إليه الدار،
~~وإن كان لا ولد له، وإنما يورث كلالة، وكان الذي أقر له ممن يتهم عليه
~~بصداقة أو قرابة لا يرث بها، لم أر أن يقبل قوله، وإن كان ممن لا يتهم عليه
~~من الأباعد، رأيته أولى، وكان إقراره جائزا،
# PageV13P179
# ويقبل قوله، كان عليه دين أو لم يكن، إذا كان الإقرار يلحقه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أن الدار التي أقر بها في مرضه
~~لفلان، لم يعرف أصل ملكها له، ولو كان أصلها معروفا له، لما جاز إقراره بها
~~لفلان في مرضه، وإن كان له ولد، على ما تقدم في آخر رسم الوصايا من سماع
~~أشهب، ومضى الكلام على توجيهه.
# وقوله: فإن كان له ولد أسلمت الدار إليه، يريد: كان ممن يتهم عليه أو مما
~~لا يتهم؛ لأن الولد يرفع التهمة عنه في ذلك، وذلك إذا لم يكن عليه دين،
~~وأما إذا كان عليه دين يغترق ماله، فلا يجوز له الإقرار إذا كان قريبا أو
~~صديقا ملاطفا، وهو نص ما في كتاب الكفالة من المدونة، وقوله إذا ورث كلالة:
~~إنه إن كان الذي أقر له من يتهم عليه بصداقة أو قرابة لا يرث بها، لم أر أن
~~يقبل قوله، هو المشهور في المذهب.
# وقد قيل: إن ذلك يكون في الثلث، وهو قول ابن القاسم في رسم باع شاة من
~~سماع عيسى، من كتاب العتق، ومثله في كتاب المكاتب من المدونة، وإن كان ممن
~~لا يتهم عليه من الأباعد، رأيته أولى، وكان إقراره جائزا، يريد: بالدار،
~~وهو صحيح بين إن لم يكن عليه دين، وأما إن ms5113 كان عليه دين لا يفي به ما بقي
~~من ماله بعد الدار، فلا يصح إقراره بالدار على مذهب ابن القاسم، وروايته عن
~~مالك في المدونة في أن المريض لا يجوز له أن يقضي بعض غرمائه دون بعض،
~~فقوله: ويقبل قوله، كان عليه دين أو لم يكن، معناه: إن كان الدين الذي عليه
~~يفي به ما بقي من ماله بعد الدار، وأما إن كان لا يفي به ما بقي من ماله
~~بعد الدار. فإنما يصح أن ينفذ إقراره له بالدار، على قياس القول بأن للمريض
~~أن يقضي بعض غرمائه دون بعض في مرضه، وهو ظاهر قول ابن القاسم في المديان
~~من المدونة، وإن حمل قوله: ويقبل قوله كان عليه دين أو لم يكن، على أنه
~~إنما أراد أنه يقبل قوله فيما أقر له به من الغلة كان عليه دين أو لم يكن،
~~صح على ما فيه من بعد التأويل؛ إذ لا اختلاف في أن إقرار المريض بالدين لمن
~~لا يتهم عليه جائز، وإن كان عليه دين يحيط بماله، والله الموفق.
# PageV13P180
### | مسألة: حضره الموت وفي يده أرض فقال إن هذه الأرض لفلان
# مسألة وسئل عن الرجل حضره الموت، وفي يده منزل أو أرض أكثر فيها من
~~الغراس والبنيان، فقال عند موته: إن هذه الأرض والقرية لفلان، وإنما كانت
~~في يدي بخلافة منه، وأنكر ذلك عليه ولده، وقالوا: إنها لك، وليس لغيرك قال:
~~أرى أن يدفع القرية إلى من أقر له بها، ولا ينظر في ذلك إلى قول الولد، ولا
~~يتهم الرجل على ولده الأجنبي.
# قال محمد بن رشد: قد أتى القول على هذه المسألة في المسألة التي قبلها،
~~فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته إني كنت قتلت فلانا عمدا أو خطأ فأعطوا ورثته الدية
# مسألة وسئل عن رجل قال عند موته: إني كنت قتلت فلانا عمدا أو خطأ، فأعطوا
~~ورثته الدية، وأعتقوا عني رقبة، أيكون ذلك من الثلث أم من جميع المال؟ قال:
~~فأما العمد فإنما يكون فيه القصاص، ms5114 والذي أمر به من المال في ذلك، أراد به
~~وجه الكفارة، فأرى أن ينفذ ذلك في ثلثه، قال: وأما الخطأ فإنما هو شيء أقر
~~به مما كانت تحمله عاقلته، فأراه في الثلث أيضا، وكذلك العتق إنما هو من
~~الثلث، ولو كانت عليه بينة تحق ذلك كان من الثلث أيضا، وهو قول مالك. قلت:
~~ولم لا تكون دية الخطأ على العاقلة؟ يقبل إقراره به أولا حيا، ولا يقبل عند
~~موته، قال: لأنه أوصى بها، فكأنه حملها على العاقلة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: لأنها وصية في العمد والخطأ،
~~فتكون في ثلثه، ولا تكون دية الخطأ على العاقلة، وإن كان هو
# PageV13P181
# المقر بالقتل على القول بأن من أقر بقتل خطأ، تكون الدية بإقراره على
~~العاقلة؛ لأنه قد أوصى بها كما قال، ولو لم يوص بها لم تكن على العاقلة عند
~~من رآها عليها إلا بعد القسامة؛ لأنه جعل قوله لوثا يستحق الورثة الدية به
~~مع قسامتهم. وقد قيل: إن الدية تكون في ماله قيل بقسامة، وقيل بغير قسامة،
~~اختلف في ذلك قول مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك عبدين فأدعى كلا منهما عتقه
# مسألة
# قال: وسألت ابن القاسم عن رجل هلك وترك عبدين وابنين، وقيمة أحدهما ألف
~~درهم، وقيمة الآخر ألفا درهم، فأتى الذي قيمته ألفان بشاهدين يشهدان له
~~بالعتق، وأتى الآخر بابني سيده، يشهدان له أنه هو المعتق دون صاحبه، قال:
~~أرى أن يبدأ الذي شهد له الأجنبيان، فيعتق في الثلث، ثم يرجع على الابنين،
~~فيعتق عليهما الذي شهدا له بما حمل الثلث منهما جميعا إذا كان قولهما
~~تكذيبا منهما للشاهدين اللذين شهدا على عتق الآخر قال: ولو إن الشاهدين
~~شهدا على الميت أنه أعتق هذا في مجلس، وبتل عتقه حين أوصى، وشهد الابنان
~~أنه أعتق هذا في مجلس آخر، وقال: لا علم لنا بما أشهدهما، إلا أنه أشهدنا
~~على هذا، رأيت أن تثبت الشهادتان جميعا، وأن يسهم بينهما إذا كان للعبد
~~الذي يشهد الابنان له لا ms5115 يتهمان في جر ولائه لرداءته، فأيهما خرج سهمه عتق
~~منه ما حمل الثلث، ورق ما بقي؛ لأنهما لم يرفعا شهادة الشهدين بأمر كذباهما
~~فيه. قال: وإن اتهما في جر ولاء لم تجر شهادتهما، وذلك إذا شهدا أنه أعتق
~~بعد الموت، وإن كان أعتق أحدهما بتلا، والآخر بعد الموت،
# PageV13P182
# كان المبتل مبدأ قبل صاحبه كان أو بعده، فإذا كانا جميعا مبتلين بدئ
~~بالأول فالأول.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: من أنه يبدأ الذي شهد له الأجنبيان، فيعتق
~~في الثلث؛ لأنه إذا شهد الشاهدان للذي قيمته ألفان بالوصية، وشهد ابنا
~~الميت لآخر أنه هو الذي أوصى الميت بعتقه، وجب أن تكون شهادة الشاهدين أعمل
~~من شهادة الابنين؛ لأنهما يتهمان على رد الوصية للعبد الذي قيمته أقل،
~~وكذلك لو شهدا للذي قيمته أكثر أنه هو الذي أوصى أبوهما بعتقه، إن كان عبد
~~يرغب في ولائه، فإذا بطلت شهادتهما بأخذ هذين الوجهين، وجب أن يعتق العبد
~~الذي شهد له الأجنبيان بشهادتهما إن حمله الثلث، أو ما حمل منه، ثم يرجع
~~بعد ذلك إلى الابنين، فيعتق عليهما من العبد الذي قال: إنه هو الموصي بعتقه
~~ما حمل الثلث منه بإقرارهما له بالوصية لا بالشهادة.
# وقال هاهنا في الرواية: إنه يعتق عليهما الذي شهدا له بما حمل الثلث
~~منهما جميعا، وذلك بعيد؛ لأنهما مقران أن هذا العبد وحده هو الذي أوصى
~~أبوهما بعتقه، فوجب أن يعتق كله عليهما إن حمله وحده الثلث، أو ما حمل
~~الثلث منه، وكذلك قال في رسم العتق، من سماع عيسى، من كتاب العتق، في نظير
~~هذه المسألة، ولو كانت قيمة العبدين سواء، أو قال الابنان في الذي قيمته
~~أكثر منهما: إن هذا هو الذي أوصى أبونا بعتقه، وكان لا يرغب في ولائه؛ لكان
~~الحكم في ذلك على مذهب ابن القاسم، أن ينظر إلى أعدل البينتين، فإن كان
~~الابنان أعدل من الشاهدين الآخرين، ثبتت الوصية للذي شهدوا له، ولم يجب
~~للآخر شيء.
# وإن كان الشاهدان الآخران أعدل من الابنين، ثبتت ms5116 الوصية للعبد الذي شهدا
~~له، ورجع العبد الآخر على الابنين، فأعتق عليهما منه ما حمل الثلث
~~بإقرارهما له بالوصية لا بالشهادة، ولو تكافيا جميعا في العدالة لسقطا،
~~ورجع على الابنين العبد الذي شهدا له بالوصية، فأعتق عليهما ما حمل الثلث
~~بإقرارهما له بالوصية بالشهادة، ومعنى ذلك، إذا
# PageV13P183
# لم يكن للميت وارث غيرهما، ولو كان له وارث غيرهما لم يعتق عليه منه
~~بإقرارهما ما حمل الثلث على مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك من أجل الضرر
~~الداخل في ذلك على سائر الورثة، إلا أن يملكاه أو يملكه أحدهما بعد ذلك،
~~فحينئذ يعتق على من ملكه منهما ما حمل الثلث من نصيبه، ولو كانت الشهادتان
~~في مجلسين، لثبتا جميعا، وأسهم بينهما كما قال، إذا كان العبد الذي شهد له
~~الابنان، لا يتهمان في جر ولائه لرداته، فأيهما خرج سهمه عتق منه ما حمل
~~الثلث. ورق ما بقي وإن اتهما في جر ولائه، لم تجز شهادتهما، وكان الحكم في
~~ذلك على ما تقدم في أول المسألة. وقوله في آخر المسألة: وذلك إذا شهدا أنه
~~أعتق بعد الموت يبين أنه إنما تكلم في المسألة على أن الشهادة إنما هي
~~بالوصية، فقوله: وبتل عتقه حين أوصى معناه بتل الوصية بالعتق.
# وقوله: وشهد الابنان أنه أعتق هذا في مجلس آخر، معناه شهدا أنه أوصى
~~بالعتق في مجلس آخر، وقوله: إنه إن كان أعتق أحدهما بتلا، والآخر بعد
~~الموت، كان المبتل مبدأ به، اختلاف قد مضى تحصيله في رسم طلق ابن حبيب، من
~~سماع ابن القاسم.
# وأما قوله: وإن كانا جميعا بتلين، بدئ بالأول فالأول، فلا أعرف فيه نص
~~خلاف، إلا أن الخلاف يدخل فيه بالمعنى، فيتحاصان على القول بأن له أن يرجع
~~عما بتله في مرضه إن مات منه على ما وقع فيه رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب الحبس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته قد كنت أعتقت رقيقي إن لم أتصدق بمائة دينار
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل قال ms5117 عند موته: قد كنت أعتقت رقيقي إن لم
~~أتصدق بمائة دينار، وإني قد فعلت والحمد لله، ويميني في كتاب من كتبي،
~~فأخرجوا ذلك الكتاب، ثم هلك، فوجد الكتاب بيمينه، وليس فيه ذكر إنفاذ
~~الصدقة، وقال الرقيق: لم يرد
# PageV13P184
# شيئا، قال: القول في ذلك قوله، وليس يشهد في مثل هذا أحد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، كأنه لم يقر على نفسه بشيء يلزمه فيه شيء،
~~لارتباط أول الكلام بآخره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لورثته عند موته قد كنت حلفت بعتق رقيقي إن لم أعط فلانا مائة دينار
# مسألة وسألته عن رجل قال لورثته عند موته: قد كنت حلفت بعتق رقيقي إن لم
~~أعط فلانا مائة دينار، فادفعوها إليه من ثلثي، فإن نقص الثلث خفت الحنث،
~~فقال الورثة: نحن نتم ذلك من ميراثنا منك، وقال الرقيق: قد حنث. قال: لا
~~أرى عليه حنثا، وهي مثل التي قبلها.
# قال محمد بن رشد: قوله: وهي مثل الذي قبلها، ير يد أنها مثلها في أنه لا
~~حنث عليه فيها؛ لأنها مثلها في المعنى الذي به، يسقط الحنث عنه فيها تلك
~~سقط الحنث عنه فيها بتصديقه أنه قد بر؛ إذ لم تعلم يمينه إلا من قبله، وهذه
~~سقط الحنث عنه فيها؛ لأن الثلث له حيا وميتا، وكذلك ما زاد الثلث، أذن له
~~بذلك الورثة في حياته، فوجب أن يبدأ بالوصية في ذلك؛ لأن الموصى كالوكيل له
~~على الدفع، ومن حلف ليعطين رجلا مالا، أو ليقضينه حقه إلى أجل، فوكل رجلا
~~على ذلك، يبر بفعل الوكيل إذا أعطاه أو قضاه قبل الأجل، وهو قول ابن القاسم
~~في رسم أسلم، من سماع يحيى، من كتاب الأيمان بالطلاق، ولا خلاف في ذلك،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته إني قد كنت حلفت بعتق
# مسألة قلت له: فرجل قال عند موته: إني قد كنت حلفت بعتق
# PageV13P185
# رقيقي إن لم أعط فلانا مائة دينار، وعليه بذلك بينة، فما رأيكم وأنا
~~اليوم لا دينار عندي ولا درهم؟ قال الورثة: نحن ms5118 نضمن له ذلك في أموالنا،
~~ولا تدخل علينا حنثا، فبعث إلى الرجل الذي حلف له، فكتب له على نفسه ذكر حق
~~بالمائة ثم هلك الرجل، وقال العبيد: قد حنث، وعتقنا. قال: إن كانت المائة
~~الدينار هبة، وترك مالا يحمل ثلثه المائة، رأيت ذلك مخرجا له؛ لأن الثلث له
~~حيا وميتا، وإن كانت المائة دينا فقضاه في مرضه، فقد بر، قضاه من ماله أو
~~من مال غيره، وإن ضمن له ذلك أحد، وارث أو غيره، فهو حانث، ومن ذلك، لو أن
~~رجلا حلف بعتق رقيقه ليقضين فلانا حقه إلى أجل، ثم أحاله بما كان حلف له
~~عليه، فإن مضى الأجل قبل أن يدفع إليه الذي أحيل عليه، فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: في قوله في هذه الرواية: إن كانت المائة الدينار هبة،
~~وترك مالا يحمل ثلثه المائة، رأيت ذلك مخرجا له، دليل بين ظاهر على أنه لا
~~يكون له في قول الورثة: نحن نضمن له ذلك في أموالنا مخرج إن لم تخرج المائة
~~من الثلث، وذلك صحيح؛ إذ لا يبر الميت فيما حلف ليعطينه من ماله إذ لم يعطه
~~في حياته، إلا أن يوصي أن يعطي بعد وفاته، ويحمل ذلك ثلثه، فإن لم يحمل ذلك
~~ثلثه لم يبر، إلا أن يجيز له الورثة الوصية بذلك في حياته على ما قاله في
~~المسألة التي قبل هذه إذا قال الورثة: نحن نتم ذلك من ميراثنا منك، وأما
~~إذا قالوا: نحن نضمن له دلك في أموالنا، فلا يبر بذلك، كما لا يبر إذا
~~أخرجوها من الثلث أن يوصي بذلك، وفي قوله: وأنا اليوم لا دينار عندي ولا
~~درهم، دليل على أن له مالا سوى العبيد، ولا ناض له، وذلك سواء كان له مال
~~سواهم أو لم يكن؛ لأن الاعتبار في ذلك، إنما هو هل تخرج المائة من ثلثه أو
~~لا تخرج؟ فإن خرجت من ثلثه وأوصى بإخراجها بر بذلك، وإن لم يكن له مال سوى
~~العبيد، وإن لم
# PageV13P186
# يوص بإخراجها حنث، وإن كان ms5119 له مال سوى العبيد، يخرج منه، وان لم يخرج من
~~ثلثه، فلا يبر بالوصية بإخراجها، إلا أن يجيز ذلك الورثة في حياته كما
~~تقدم. وقوله: وإن كانت المائة دينا فقضاه في مرضه إلى آخر قوله صحيح،
~~واحتجاجه على ذلك بالحوالة بين؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، والبر لا يكون
~~إلا بإخراجها كلها، فإذا حلف ألا يقضيه يحنث بالحوالة، وإذا حلف ليقينه، لا
~~يبرأ بالحوالة.
# وقد مضى هذا في رسم حمل صبيا، ورسم بع من سماع عيسى، من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عبدي فلان حر وما بقي من ثلثي فلفلان فأبق العبد
# مسألة وسألته عن رجل قال: عبدي فلان حر، وما بقي من ثلثي فلفلان، فأبق
~~العبد، قال: يقوم، فإن كان هو الثلث، فلا شيء للموصى له ببقية الثلث، وإن
~~كان الثلث أكثر من قيمته، أعطى ما فضل عن قيمته.
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: هذه مسألة
~~تحتاج إلى نظر: هل يقوم للعبد على إباقه ويعتق؟ أو يدخل في المال فيؤخذ
~~ثلثه؟ أو تحال الوصية إذا قوم، ولعل العبد ميت، ومثل هذا يحتاج إلى نظر
~~وشرح.
# والذي يوجبه النظر في هذه المسألة عندي أن يقوم العبد يوم ينظر فيه على
~~الصفة التي أبق فيها بعيب إباقه، وتنفذ له الحرية، فإن بقي من الثلث شيء،
~~كان للموصى له ببقية الثلث، وإن لم يفضل من الثلث شيء عن قيمته، لم يكن
~~للموصى له ببقية الثلث شيء، وإن انكشف أنه كان ميتا يوم قوم، وأنفذ له
~~العتق، لم يكن للموصى له ببقية
# PageV13P187
# الثلث في ذلك حجة؛ إذ لم يوص له إلا بما بعد قيمته، نفذت له الحرية أو لم
~~تنفذ، وإنما كانت تكون له في ذلك حجة، لو أوصى له بمال، فلم يحمل الثلث
~~العبد والوصية بالمال، مثل أن يكون ترك الميت مائتي دينار، وأوصى بعتق عبد
~~قيمته مائة دينار، وأوصى لرجل بمائة دينار، فأبق العبد، وقيمته مائة دينار،
~~فإن الواجب في هذا ms5120 أن يوقف للموصى له ثلث ما بقي بعد العبد، فإن انكشف أنه
~~كان حيا يوم أعتق رد ما وقف إلى الورثة؛ لأن العتق قد نفذ فيه، وقيمته
~~الثلث، فسقطت الوصية بالمال، لتبدئه العتق عليه، وإن انكشف أنه كان ميتا
~~يوم أعتق بطل العتق فيه، وكان ما وقف للموصى له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يخدم فلانا عبده عشر سنين ثم هو حر
# مسألة قال: وسألته عن رجل أوصى أن يخدم فلانا عبده عشر سنين، ثم هو حر،
~~وأوصى بوصايا عتق وغير ذلك، متى يقوم المخدم أيوم أوصى له، أم يوم مات
~~سيده؟ أم قيمته بعد عشر سنين؟ قال: قال مالك: تكون قيمة الذي أعتق بعد خدمة
~~عشر سنين يوم تنفذ الوصايا، وينظر فيها، فإن كان في الوصايا عتق رقيق له
~~بدئوا عليه، فإن فضل، يخرج المخدم فيها، ووصايا من أوصى له، أنفذت، وإن قصر
~~الثلث عن المخدم، خير الورثة بين أن ينفذوا ما أوصى به من عتق المخدم إلى
~~أجله، وإنفاذ الوصايا، وإن أبوا عتق من المخدم ما حمل الثلث بتلا، وسقطت
~~الوصايا من الخدمة فيه، وعجل له العتق ساعتئذ، ولا يؤخر، وإن كان المخدم
~~بعد من بتل له العتق، هو كفاف الثلث، أخرج وتحاص أهل الوصايا والمخدم في
~~خدمته، على ما فسرت لك في المسألة الأولى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على الأصول؛ لأن القيمة في
~~الوصايا إنما تكون يوم النظر في تنفيذها، لا اختلاف في ذلك أيضا،
# PageV13P188
# إلا أن يكون الأجل قريبا كالشهر ونحوه، فقيل: إنه يبدأ عليه، وقيل: إنهما
~~يتحاصان، فإن حمل ما بقي من الثلث بعد عتق الرقيق العبد المخدم خاصة، أو
~~العبد المخدم وبعض الوصايا تحاص الموصى له بالخدمة مع أهل الوصايا في
~~الخدمة خاصة، أو في الخدمة وما حمل بقية الثلث من الوصايا، وإن لم يحمل
~~بقية الثلث بعد عتق الرقيق العبد الموصى بخدمته؛ خير الورثة كما قال بين أن
~~ينفذوا جميع الوصايا، وبين أن يعتقوا ما حمل الثلث من العبد ms5121 المخدم بتلا،
~~وتسقط الوصايا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصي بمائة دينار ينفق منها عليه كل سنة منها كذا وكذا وعليه دين
# مسألة قال محمد بن رشد: قال وسألته عن رجل أوصي بمائة دينار ينفق منها
~~عليه كل سنة منها كذا وكذا وعليه دين، فقال أهل الدين: عمره لنا، ثم أعطنا
~~الفضل، فإن عمره لا يستتم المائة، قال ابن القاسم: ليس ذلك لأهل الدين؛ لأن
~~ما فضل بعد موته، يرجع إلى ورثة الموصي إن لم يستكملها في حياته. قال:
~~وكذلك قال مالك: إن فضلتها ترجع إلى ورثة الموصي.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك لا يجب للغرماء؛ لأنه إن عمر قد
~~ينقضي الأجل الذي عمر إليه وهو حي، فيكون من حقه أن ينفق عليه بما أوصى له
~~به حتى يموت، فإن قضيت للغرماء بالفضل، كنت قد قضيت لهم بما هو أحق به
~~منهم؛ إذ لا حق لهم فيما أوصى له به أن ينفق عليه، ولأن ما فضل بعد موته
~~يرجع إلى ورثة الموصي كما قال، فلا حق للغرماء في ذلك في حال. وقد قال
~~إسحاق: إن ذلك لا يرجع إلى ورثة الموصي إلا بتفسير، والذي ذهب إليه والله
~~أعلم أنه إنما يرجع إلى ورثة الموصي ما فضل بعد موته إذا كان الثلث قد حمل
~~الوصية بالعدد الذي سمى له
# PageV13P189
# في النفقة عليه، أو لم يحملها، فأجاز ذلك الورثة، وأما إن لم يحملها
~~الثلث، فقطعوا له بالثلث، فلا يرجع شيء من ذلك للورثة، ويصير له بتلا، يورث
~~عنه ما فضل منه على ما مضى قبل هذا في رسم العرية، ولو أراد الغرماء هاهنا
~~أن يعمر لهم فيأخذوا الفضل لم يكن ذلك لهم عندي لما ذكرته من أنه قد يعيش
~~أكثر مما عمر إليه، فيكون من حقه أن ينفق عليه من ذلك المال حتى يموت، ولو
~~أراد الغرماء في هذه المسألة أن يأخذوا ما فضل عن نفقته في كل سنة مما سمى
~~أن ينفق عليه فيما كان ذلك لهم على ما ms5122 قاله في المسألة التي بعدها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى له بنفقة دينار كل شهر
# مسألة قال: وسألته عن رجل أوصى له بنفقة دينار كل شهر، فأجرى عليه ذلك
~~عليه، وعليه دين، فقال أهل الدين: أعطنا فضل الدينار، فإن فيه فضلا عنه.
~~قال: أرى ذلك لهم؛ لأن ما فضل عن نفقته مال له، ولا يرجع إلى ورثة الذي
~~أوصى به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال بين يبين، ما لم يتكلم عليه في المسألة
~~قبلها، والله الموفق.
### | مسألة: أوصي له بمائة دينار سلفا
# مسألة قال: وسألته عن رجل أوصي له بمائة دينار سلفا، ثم مرجعها إلى فلان،
~~فوسع الثلث المائة، أو ضاق عنها. قال: إن حمل الثلث المائة التي أوصى بها
~~للرجل، دفعت إليه إلى الأجل الذي أوصى بها له، ثم هي رد على فلان الموصى له
~~بها سلفا، ضامن لما نقص من المائة، وإن لم يسعها الثلث نظر إلى ما حمل
~~الثلث منها، فدفع إليه، وكالت على حالها في يديه إلى الأجل الذي جعل فيها،
~~تم ترجع إلى من بتلت له.
# PageV13P190
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأنه لو أوصى في
~~الدنانير أن تحبس عليه مدة ما من الزمان أو حياته؛ لكانت سلفا، ولكان لها
~~ضامنا، وإن لم ينص على الضمان، ولا قال: إنها سلف على ما في كتاب العارية
~~من المدونة.
# وقد مضى الكلام على هذا مجردا في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الحبس، فكيف إذا نص على أنه إنما أوصى له بالسلف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه إن مت من مرضي هذا فغلامي مدبر
# مسألة وسئل عمن قال في مرضه: إن مت من مرضي هذا فغلامي مدبر، فقال: إن
~~مات منه فهي وصية، وليس تدبيرا، وإن عاش فهي أيضا وصية يصنع فيها ما شاء،
~~إلا أن يكون أراد تدبيرا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا صح من مرضه، فلا إشكال ولا اختلاف في أنها
~~وصية، له الرجوع ms5123 عنها، وتنفذ إن لم يرجع عنها، وقد كان كتب بذلك كتابا وضعه
~~عند غيره، أو أقره عند نفسه، على أحد قولي مالك إذا أقره عند نفسه، وأما إن
~~لم يكن كتب بذلك كتابا، فلا ينفذ حسبما مضى تحصيله في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وأما إذا مات من ذلك المرض، فقال في هذه الرواية: إنها وصية، وليست
~~تدبيرا، يريد أن لها حكم الوصية في جواز الرجوع له عنها في مرضه ذلك، فلا
~~ينفذ إن مات منه، وفي أنه لا يبدأ على ما أوصى بعتقه من عبيده سواه، ولابن
~~القاسم في كتاب ابن المواز ليس له الرجوع عن ذلك، وقد ثبت له التدبير، يريد
~~أنه ليس له الرجوع عن ذلك، ويبدأ إن مات منه على ما أوصى به، ويعتق من
~~عبيده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه قد كنت حلفت بعتق رقيقي إن لم أتصدق له بمائة دينار
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل قال في مرضه: قد كنت حلفت
# PageV13P191
# بعتق رقيقي إن لم أتصدق له بمائة دينار، فأخرجوها من ثلثي، فقال الرقيق:
~~قد حنث حين مات. وقال الورثة: ثلثه بعد موته، بمنزلة ماله في حياته. قال:
~~إن حمل الثلث المائة رأيته قد بر؛ لأن حاله في ثلثه ميتا، كحاله في ماله
~~حيا، وليس هو بمنزلة من قال: قد كنت حنثت في صحتي؛ لأن المقر بالحنث في
~~الصحة إنما أراد أن يكون ذلك من رأس المال، وأن هذا إنما أقر بيمينه في
~~المرض، فكأنه إنما أراد أن يجعلهم في الثلث، فهو حانث إلا أن يسع الثلث
~~المائة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة، والتكلم عليها في هذا الرسم بعينه،
~~فلا معنى لإعادته، وأما الذي يقر في مرضه بالحنث في صحته، فقد مضى الكلام
~~عليه في رسم أمهات الأولاد وغيره، وبالله التوفيق.
### | : يتصدق في مرضه بثلث دار له وفي الدار طوب وخشب
# ومن كتاب الثمرة وسألته عن الرجل يتصدق في مرضه بثلث دار له، وفي الدار
~~طوب وخشب، أراد ms5124 أن يبني به، فقال المتصدق عليه: لي ثلث الطوب والخشب، وأبى
~~الوارث أن يكون ذلك له، قال: ليس له في الطوب والخشب شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الصدقة في هذا كالبيع، فلا يدخل في
~~الصدقة إلا ما يدخل في البيع.
# وقد مضت هذه المسألة متكررة في الرسم من هذا السماع، من كتاب الصدقات
~~والهبات، ومضى عليها هناك، وبالله التوفيق لا شريك له.
# تم الثالث من الوصايا بحمد الله، وصلى الله على سيدنا محمد وسلم.
# PageV13P192
### | : كتاب الوصايا الرابع
# ] [
### | قالت في مرضها وهي توصي ثلث مالي حر فلان غلامي حر
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة قالت في مرضها وهي
~~توصي: ثلث مالي حر، فلان غلامي حر، قال: أرى أن يعتق الغلام، ويبدأ في ثلث
~~المال، فإن فضل منه شيء، اشتريت منه رقاب، فأعتقت، قلت: فإن كان لها رقيق،
~~أترى قولها ثلث مالي حر يوجب لهم وصية بعتاقة؟ قال: نعم، ويقرع بينهم بعد
~~عتق الذي نصت، إن لم يحمل الثلث عتقهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن العتق المعين يبدأ على ما سواه مما
~~ليس بمعين، ولا اختلاف في هذا أحفظه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلث ماله لأم أولاده
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يوصي بثلث ماله لأم أولاده،
~~وله منها أولاد، أو ولد له منها. قال: ذلك جائز لها. قلت: أما ترى أنه أراد
~~بذلك غنى ولدها منه إن كان منها ولد؟ فكأنه أوصى لولده، قال: لا ولكن يحمل
~~من ذلك ما تحمل؛ لأنها تعتق بعده، وتكون أحق بما أوصى لها به، ولعلها أن
~~ترث جميع ولدها، والأمر الذي خيف عليه في الوصية لها غيب محجوب، ولا
# PageV13P193
# ترد الوصايا بالظن، قال: ومثل ذلك المرأة توصي لابن زوجها من غيرها، وقد
~~سمعت مالكا يجيزه، ولا يرى رده. قلت: والمرأة توصي لأم ولد زوجها أتجوز
~~الوصية لها؟ قال: أما الشيء التافه اليسير ms5125 الذي يرى أنها لم ترد به إلا
~~الأم ولو لقلته، ومثل ذلك يوصي به لمثلها، فهو جائز وإن كان كثيرا يرى أنها
~~إنما أرادت به المحاباة لزوجها، فهو مردود على الورثة؛ لأن مال أم الولد هو
~~للسيد إن أحب نزعه منها نزعه.
# وأما ما أوصت به المرأة لأبوي زوجها أو لإخوته، أو لأخواته، أو بعض
~~قرابته، أو بعض أخواته المصافين له، أو كل ما يخشى أن يكون إنما أرادت رد
~~ذلك على زوجها حين أوصت به لبعض هؤلاء، غير أن الذي يتهم به لا يعرف، ولم
~~يظهر شيء من سبب يدل عليه إلا ظنا؛ فإنه ماض لمن أوصى له به، ولا ترد
~~وصيتها لسوء الظن بها، ولعل الذي أوصت له لا يريد أن يعطى الزوج من ذلك
~~قليلا ولا كثيرا.
# قال: وسواء أوصت للذي توصي له بالمهر الذي على زوجها أو غيره. قال أصبغ
~~مثله، وكذلك وصية الرجل لولد ولده، وأبوهم وارث حي، فهي جائزة، ولا ترد
~~بالظنة؛ قيل لأصبغ: فهل على الموصى له يمين في هذه المسائل كلها، أن ذلك لم
~~يكن توليجا من الميت إليه ليرده على وارثه؟ قال: لا يمين عليه، وهو مدين،
~~وسواء كانت وصيته على أجنبيين أو ذوي قرابة، لا يمين عليهم، ولا يرد ما كان
~~من فعل الميت في ذلك بالظنة والتهمة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة كلها صحيحة لا اختلاف فيها، حاشا قول أصبغ:
~~إنه لا يمين على الموصى له؛ أن الوصية إليه لم
# PageV13P194
# يكن يرد ذلك على الوارث؛ لأنها يمين تهمة يدخل فيها الاختلاف المعلوم في
~~لحوق يمين التهمة، ولو حقق أحد الورثة عليه الدعوى بذلك لحقته اليمين
~~باتفاق، وكان له ردها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان كذا وكذا ولفلان كذا من مالي في ثلثي
# مسألة قال يحيى، وسألت ابن القاسم عمن أوصى فقال: لفلان كذا وكذا، ولفلان
~~كذا من مالي في ثلثي، ثم فلان غلامي حر. قال: يبدأ الأول، ثم الثاني
~~بوصيتهما في الثلث، ثم يعتق العبد في فضله ms5126 إن بقي بعد وصيتهما شيء، قال:
~~وإن ضاق الثلث عن وصيتهما تحاصا.
# ولم يبدأ الذي قال له كذا وكذا في ثلثي على الآخر، الذي قال له كذا وكذا،
~~ولم يقل في ثلثي. قال: ولو قال أيضا لفلان كذا في ثلثي، ولفلان كذا وكذا،
~~ولم يقل في ثلثي، ولفلان ثلث مالي أو سدسه، أو جزء من أجزائه، تحاصوا
~~أجمعون في الثلث، إلا أن يكون الموصي أمر بتبدئة أحد منهم، فيبدأ بالذي نص
~~له في الوصية جزءا من ماله، أو عدة من الدنانير والدراهم، أو أوصى له بشيء
~~بعينه، ذلك كله عندنا سواء، يتحاصون جميعا بحساب ما أوصى لهم إلا أن يبدئ
~~أحدا منهم فيبدأ اتباعا لأمره، وإنفاذا لوصيته، والعتاقة مبدأة أبدا، إلا
~~أن يؤخرها الموصي فتوضع حيث رضي، وتؤخر حيث جعلها، ولا يخالف فيها ما أوصى
~~به؛ لأنه أحق بثلثه، يضعه حيث أحب.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله، صحيح على معنى ما في المدونة
~~وغيرها، لا اختلاف في شيء منه إلا فيما قاله من أن الوصية بالجزء وبالعدد
~~أو بالشيء بعينه سواء، يتحاصون في ذلك كله، فإن فيه اختلافا قيل: إنه يبدأ
~~العدد على الجزء، وقيل: إنه يبدأ الجزء على
# PageV13P195
# العدد، وقيل: إنهما يتحاصان وهو المشهور في المذهب، والثلاثة الأقوال
~~لمالك، إلا أن يقول لفلان ثلثي، ولفلان منه كذا وكذا، فيبدأ العدد على
~~الجزء، وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم،
~~وفي رسم الوصايا من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يقول في وصيته ثلث عبدي فلان حر وأعطوه ثلث بقية مالي
# ومن كتاب الصبرة
# وقال في رجل يقول في وصيته: ثلث عبدي فلان حر، وأعطوه ثلث بقية مالي؛ أنه
~~لا يعتق منه إلا الثلث الذي جعله عتيقا من رقبته، ولا يعتق ما بقي منه في
~~بقية الثلث، ولا يعطاه إلا ما لا يجعل في رقبته منه شيء، وليس هو مثل العبد
~~الذي يوصي له سيده بثلث جميع ماله، ms5127 فيجعل ذلك الثلث في عتق رقبته.
# قال محمد بن رشد: في قوله: إنه لا يعتق من العبد إلا ثلثه الذي أوصى
~~السيد بعتقه، وهو قد أوصى له بثلث بقية ماله نظر؛ لأن ثلثي رقبته الباقيين
~~منه من ماله، وهو قد أوصى له بثلث بقية ماله، فوجب على قياس قوله أن يعتق
~~على نفسه ثلث الثلثين الباقيين من رقبته؛ لأنه قد ملكه ذلك؛ إذ أوصى له
~~بثلث ما بقي من ماله، وإذا أعتق على نفسه شيء منه وجب أن يقوم عليه بقيته
~~في ماله، على قياس قوله، فلم يعرف في هذه الرواية بين أن يوصي له بعتق
~~ثلثه، وبثلث ما بقي من ماله، وبين أن يوصي له بعتق ثلثه وبقية ثلث ماله،
~~وهما مفترقان في وجه القياس.
# وقد مضى هذا في رسم أسلم من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | : يوصي فيقول أعطوا فلانا مائة ولا يذكر دراهم ولا دنانير
# ومن كتاب الصلاة وسئل عن الرجل يوصي فيقول: أعطوا فلانا مائة، ولا ينص
# PageV13P196
# دنانير ولا دراهم، قال: سمعت مالكا يقول: يعطى مائة درهم، فإن أوصى في
~~وصيتين، فقال في إحداهما: أعطوه عشرين دينارا، وقال في الأخرى: أعطوه
~~ثلاثين دينارا، لم يعط ما في الوصيتين، ولكن يعطى الأكثر مما في الوصيتين،
~~وذلك ثلاثون دينارا، قال: وإن قال في إحدى الوصيتين: أعطوه مائة درهم، وقال
~~في الأخرى: أعطوه مائة دينار، أعطي ما فيهما جميعا؛ المائة درهم والمائة
~~دينار. قال: وكذلك لو أوصى له في إحداهما بفرسين، وفي الأخرى بثلاثة، أعطي
~~ثلاثة، ولم يعط ما في الوصيتين، ولو أنه أوصى له في إحداهما بفرسين، وفي
~~الأخرى بجملين، أعطى ما في الوصيتين جميعا قال: وعلى هذا النحو الذي بينت
~~لك، يحمل كل ما أوصى به المرء في وصيتين، يختلف ما فيهما من الثياب
~~والحيوان والدنانير والدراهم، وجميع العروض، إذا كان ما في الوصيتين من صنف
~~واحد مختلف العدد، أعطي الأكثر ولم تجمع له الوصيتان، وإذا كان ما فيهما من
~~صنفين مختلفين، اتفق العدد أو اختلف، فله ما ms5128 فيهما جميعا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أوصى له بمائة، ولم يقل دنانير ولا دراهم،
~~فقوله: إنه يعطى الدراهم، معناه إذا كان البلد إنما يجري فيه الدراهم، أو
~~كان تجري فيه الدراهم والدنانير، ولم يكن في وصية الميت ما يدل على أنه
~~أراد الدنانير، مثل أن يقول: لفلان عشرون دينارا، ولفلان مائة، ولا يسمي
~~دنانير ولا دراهم، فله الدنانير: هذا كله قاله في سماع أصبغ في أول رسم
~~منه، وهو مفسر لهذه الرواية، وكذلك إذا أوصى له بعدد محدود من الطعام، ولم
~~يقل قمحا ولا شعيرا يجري على هذا القياس، إن كان غالب ما يتقوت به الناس في
~~البلد القمح، أو كان في وصيته ما يدل على أنه أراد القمح، فله القمح، وإلا
~~فله الشعير، وأما إذا أوصى له بوصيتين، في
# PageV13P197
# الأولى بعشرين دينارا، وفي الثانية بثلاثين دينارا، فقوله في هذه
~~الرواية: إنه يعطى الأكثر منهما ولا يعطهما جميعا، هو نص قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، وسواء على مذهبه كانت الأولى هي الأقل
~~أو الأكثر، وسواء أيضا كانتا في كتاب واحد، أو في كتابين، وقال مطرف: إن
~~كانت الأولى هي الأكثر، أو كانتا متساويين، فله الوصيتان جميعا؛ لأن أمره
~~يحمل على أنه استقل ما أوصى له به أولا، فزاده عليه ما أوصى له به في
~~الثانية، وإن كانت الأولى هي الأقل، فله الثانية وحدها؛ لأن أمره يحمل على
~~أنه استقل ما أوصى له به أولا، فرجع إلى ما أوصى له به آخرا؛ إذ لا يزاد
~~الكثير على القليل، وسواء كان ذلك في كتاب واحد أو في كتابين، وقال ابن
~~الماجشون كما قال ابن القاسم: إن كانت الوصيتان في كتابين، وكما قال مطرف:
~~إن كانت في كتاب واحد، قال: وذلك إذا كان بين الوصيتين وصايا لغيره، وأما
~~إن لم يكن بينهما إلا كلام من غير الوصية، فذلك بمنزلة إذا نسق الوصيتين،
~~أحدهما بعد الأخرى، فقال لزيد عشرة، ولزيد عشرون، فإنه يكون له العشرة
~~والعشرون، قال: ولو ms5129 قال لزيد عشرة لزيد عشرون بغير ولو لم يكن له إلا
~~العشرون، وكذلك على مذهبه لو قال: لزيد عشرون لزيد عشرة، بغير واو، لم يكن
~~له إلا العشرة، قال ذلك تأويلا على ما رويناه عن مالك، من أن له الوصيتين
~~إن كانت الأولى أكثر.
# والثانية وحدها إن كانت الأولى أقل؛ إذ لم يسهما منه تفرقة بين أن تكون
~~الوصيتان في كتابين، أو في كتاب واحد، ولا مساواة بين ذلك، ووجه قول ابن
~~القاسم: إن له الأكثر من الوصيتين كانت الأولى أو الآخرة، هو أنه إن كانت
~~الأولى أكثر، فقد تحققت الوصية بها، وشككنا في الثانية إن كانت ناسخة لها،
~~أو زيادة عليها، فلم تنسخ الأولى بالشك، ولا حكمنا للثانية بأنها زيادة على
~~الأولى بالشك أيضا فبطلت، وأما إن كانت الثانية أكثر، فالوجه ما قاله مطرف،
~~وأما إذا أوصى له بوصيتين، إحداهما دنانير، والأخرى دراهم، فاختلف قول ابن
~~القاسم في ذلك، قال في هذه الرواية، وهو قوله في رواية سحنون عنه: إنهما له
# PageV13P198
# جميعا كالصنفين، وروى عيسى عنه في المدونة: أن له الأكثر منهما، كالصف
~~الواحد، وهو قول مطرف وابن الماجشون في الواضحة: إنهما كالصنف الواحد، فإن
~~كانت الثانية الأقل، كانتا له جميعا، وإن كانت الأكثر، لم يكن له سواها على
~~أصلها في الوصيتين من الدنانير والدراهم، إحداهما أكثر من الأخرى، ويعتبر
~~ذلك بمعرفة الصرف والقولان قائمان من المدونة والحيوان والعروض والدور
~~والمكيل والموزون من الطعام وغيره عند ابن القاسم، سواء إن أوصى له بوصيتين
~~من صنف واحد من ذلك كله، كان له الأكثر من الوصيتين، كانت الأولى أو
~~الآخرة، وإن أوصى له بوصيتين من صنفين من ذلك كله، كانت الوصيتان جميعا،
~~كان ذلك في كتاب واحد أو في كتابين، أو في لفظ بغير كتاب.
# وذهب مطرف وابن الماجشون، إلى أنه إن كانت الوصيتان من العروض، فله
~~الوصيتان جميعا، كانتا من صنفين أو من صنف واحد، اتفق عددهما أو اختلف،
~~بمنزلة إذا أوصى له بعين وعرض، سواء كانت الوصيتان في كتابين، ms5130 أو في كتاب
~~واحد، ولابن الماجشون في ديوانه، أنه إذا أوصى له بعرضين مختلفين، فإن كان
~~ذلك في وصية واحدة، كانتا له جميعا، وإن كان ذلك في وصيتين كان له الأكثر
~~من قيمتهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي للرجل بعشرة دنانير ولآخر بعشرين
# مسألة وقال في الرجل يوصي للرجل بعشرة دنانير، ولآخر بعشرين، ثم يقول:
~~وبقية ثلث مالي لفلان، ثم يوصي بعد يوم أو أيام بوصايا ينصها من تسمية مال
~~أو شيء بعينه، مثل العبد أو الدار أو الثوب أو الدابة، إن الذي أوصى ببقية
~~الثلث، لا يعطي شيئا حتى يكون في الثلث فضل عن الوصايا المسماة للذين أوصى
~~لهم حين جعل لهذا ببقية الثلث، والوصايا والآخرة التي أوصى بها بعدما جعل
~~لهذا بقية الثلث، تنفذ للأولين وللآخرين وصاياهم، فإن فضل من الثلث
# PageV13P199
# بعد، فهو للموصى له ببقية الثلث.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم أسلم، من سماع عيسى، ويفسره ما
~~ذكره محمد بن المواز، وقد مضى الكلام عليه هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال في وصيته ثلث مالي في سبيل الله ثم قال يقسم ثلثي أثلاثا
# مسألة قال: وإن قال رجل في وصيته: ثلث مالي في سبيل الله، ثم قال بعد ذلك
~~بيوم أو بيومين: يقسم ثلثي أثلاثا فثلثه للمساكين، وثلثه في الرقاب، وثلثه
~~يحج به عني، قال: الثلث يقسم نصفين، فنصف في سبيل الله، ويقسم النصف الثاني
~~أثلاثا على ما نص في وصيته، وذلك لأنه يحاص بين الوجه الذي أوصى فيه بالثلث
~~كاملا، وبين الوجوه التي أوصى فيها بالثلث، فيصير لأهل كل ثلث نصفه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~من أن الرجل إذا أوصى بشيء بعينه لرجل، ثم أوصى به بعد ذلك لرجل آخر؛ أنه
~~يكون بينهما، إلا أن يكون في الوصية الثانية ما يدل أنه قد رجع عن الأولى،
~~ومثل أن يقول: الشيء الكذا الذي أوصيت به لفلان، فهو لفلان رجل آخر بخلاف ms5131
~~الحرية؛ إذ لا يشترك فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في وصيته وفروا لأمي لضعفها سهما في كتاب الله
# مسألة وقال في الرجل يقول في وصيته: وفروا لأمي لضعفها سهما في كتاب
~~الله، وثلثي ما عدا ما ينقص الثلث بتوفير سهم أمي صدقة على فلان، يريد: أن
~~يخرج الثلث من جميع ما له، إلا سهم أمه،
# PageV13P200
# لا يخرج منه ما يقع عليه من قسمة الثلث. قال: ويخرج الثلث للموصى له على
~~حال ما أوصى به، ثم ترد الأم سهما، فيضاف إلى بقية المال، فيقسم على الورثة
~~على كتاب الله، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا وصية
~~لوارث» ، فهو يريد أن يفضل أمه لتوفير سهمها، فلا يدخل عليها أهل الوصايا،
~~ويدخلون على سواها فينقصون كلهم سواها، فهذا لا يجوز، قيل له: فلو قال:
~~أعطوا أمي سهمها، ثم قال: لفلان سدس مالي. قال: تنفذ الوصية على حال ما
~~قال، ثم يجمع سهم الأم إلى بقية المال، فتعاد فيه القسمة على كتاب الله.
# قال محمد بن رشد: هاتان المسألتان بينتان لا اختلاف فيهما، ولا إشكال في
~~شيء من معانيهما، وما قاله من وجه العمل فيهما صحيح، إذا لم يجز الورثة
~~للأم الوصية بتوفير سهمها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كاتب جميع رقيقه في مرضه فلم يجز ذلك الورثة
# مسألة قلت لابن القاسم: أرأيت إن كاتب جميع رقيقه في مرضه، فلم يجز ذلك
~~الورثة، والثلث بهم ضيق، أليس يعتق من كل واحد منهم ثلثه؟ قال: بلى، قلت:
~~ولم لا يقرع بينهم في الثلث؟ قال: أرى إذا قطع الورثة الثلث أن يسهم بينهم
~~فيه كالموصى لهم بالعتق.
# PageV13P201
# قال محمد بن رشد: قوله: والثلث بهم ضيق، يدل على أن له مالا سواهم، وإذا
~~كان له مال سواهم، فلم يحملهم الثلث، ولا أجاز الورثة الوصية بكتابتهم،
~~فالواجب إذا قطع الورثة لهم بالثلث أن يعتقوا فيه بالحصص، مثال ذلك: أن
~~يترك ثلاثة أعبد، قيمة كل واحد منهم ثلاثون دينارا، وله سواهم ثلاثون
~~دينارا، فجميع المال مائة وعشرون ms5132 الثلث من ذلك أربعون، يكون بين العبيد
~~بالحصص، فيعتق من كل واحد منهم أربعة أتساعه؛ لأن الأربعين من قيمة العبيد،
~~وهي تسعون، أربعة أتساعها، وإنما يعتق من كل واحد منهم ثلثه على ما قال،
~~إذا لم يكن له مال سواهم، وهذا على قوله أولا.
# وقوله آخرا: إنه يسهم بينهم في الثلث إذا قطع لهم به الورثة، خلاف قوله
~~أولا، فوجه قوله أولا: إنه لا يقرع بينهم، ويعتقون بالحصص في الثلث، هو أن
~~السنة في القرعة إنما جاءت في الوصية بالعتق، وقيس المبتلون في المرض
~~عليهم، والوصية بالكتابة بخلاف ذلك، ووجه قوله آخرا: إنه يقرع بينهم، هو أن
~~الوصية بالكتابة لما لم تنفذ إذ لم يحملها الثلث، ورجعت إلى العتق في
~~الثلث، كانت كالوصية بالعتق، وأيضا فإنها أعدل؛ لأنه إذا أعتق من كل واحد
~~ثلثه، إذا لم يكن له مال غيرهم، أو أعتق منهم بالحصص مبلغ الثلث إن كان له
~~مال غيرهم، فقد أخذ الميت أكثر من ثلث ماله؛ لأن العبد إذا أعتق بعضه نقصت
~~قيمته، وبالله التوفيق.
### | : يقول في وصيته ساجي الطرازي لفلان
# ومن كتاب أوله يشتري الدار والمزارع وسألته عن الرجل الذي يقول في وصيته:
~~ساجي الطرازي لفلان، أو عبدي فيوجد له عبيد بذلك الاسم، أو سيجان طرازية.
~~قال: ينظر إلى عدة السيجان أو العبيد، فإن كانوا خمسة، فله
# PageV13P202
# خمس قيمة كل واحد منهم، وإن كانوا ثلاثة، فله ثلث قيمتهم، ويعطى ثلث
~~القيمة في العبيد أو السيجان بالسهم بالغا ما بلغت، صار له فيها ساج أو
~~ساجان، أو عبد أو عبدان.
# قلت: ولم أمضيت له الوصية، والشهود لم يثبتوا العبد بعينه، والساج بعينه؟
~~قال: إنما ترد هذه الشهادة التي ذكرت، إذا شهدوا عليه في صحته أنه أعتق
~~عبده فلانا، أو تصدق به على رجل، وله عبيد بذلك الاسم، وهو منكر لما شهدوا
~~به عليه، فيقال لهم: أي عبد تشهدون أنه أعتقه أو تصدق به على فلان؟
~~فيقولون: لا نعرفه بعينه، إلا أنه قال: عبدي فلان، وله عبيد بذلك الاسم، ms5133
~~فتسقط شهادتهم، فلا يثبت العتق، ولا تجوز الصدقة لإنكاره إذا لم يقطعوا
~~الشهادة عليه، فأما في الوصية، فإنه إذا قال: ساجي الطرازي، أو عبدي فلان،
~~فلا يعرف بعينه، فهو كمن قال: ساج من سيجاني، أو عبد من عبيدي صدقة على
~~فلان، فيكون شريكا فيهم أجمعين، فإن كانوا عشرة فبعشرهم، وإن كانوا عشرين
~~فبنصف عشرهم.
# قال: وإنما هذا عندنا من نحو الرجل يوصي بعتق عبد من عبيده ولا ينصه، فإن
~~كانوا عشرة عتق عشرهم بالسهم، وإن كانوا خمسة عتق خمسهم بالسهم، بالغا ما
~~بلغ من عددهم، قلت: أتجريه في الصدقة مجرى العتاقة إذا هلك بعض السيجان أو
~~بعض العبيد، فيكونون شركاء فيما بقي منهم بقدر السهم الذي كان وجب لهم؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: إذا سمى الشهود العبد أو الثوب، ولم يعينوه من جملة
~~الثياب والعبيد، ولا عينه الميت لهم، واتفقت أسماء العبيد أو
# PageV13P203
# صفات الثياب، فقال في هذه الرواية: إن ذلك بمنزلة أن يقول: عبد من عبيدي
~~حر، أو ثوب من ثيابي لفلان، ولا أعرف في هذا نص خلاف، إلا أن يدخل فيه
~~الخلاف بالمعنى، فإن أدخلنا فيه الاختلاف بالمعنى، تحصل في المسألة ثلاثة
~~أقوال في الصحة، وثلاثة أقوال في المرض أيضا، أحدها: أن الشهادة لا تجوز.
~~والثاني: أنها جائزة. والثالث: الفرق بين أن يعينه المشهود عليه للشهود
~~فينسوه، أو لا يعينه لهم ويسميه باسمه، فيوجد له عبيد بذلك الاسم سواه.
# وأما إن عينه الموصي للشهود في صحته، أو في مرضه، فنسيه الشهود، أو عينه
~~المشهود عليه للشهود في غير الوصية، فنسوه أو شكوا فيه، ففي ذلك ثلاثة
~~أقوال؛ أحدها: أن الشهادة باطلة في الوصية بعد الموت، وفي الشهادة في الصحة
~~في غير الوصية. روى ذلك أصبغ عن ابن القاسم، وهو قول أشهب في أول سماع
~~سحنون، وقول ابن كنانة في المجموعة. والثاني: أن الشهادة عاملة في الوجهين
~~جميعا، وهو قول ابن القاسم في أصل الأسدية من كتاب الأيمان بالطلاق، وقول
~~ابن وهب في رسم الوصايا والأقضية من ms5134 سماع أصبغ من كتاب الصدقات والهبات؛
~~لأنه إذا جازت الشهادة في الصحة، فأحرى أن تجوز في الوصية بعد الموت.
~~والثالث: الفرق بين الشهادة في الصحة وبين الشهادة في الوصية بعد الموت.
# وقد مضى هذا في رسم سلف، من سماع عيسى، من هذا الكتاب، وفي رسم يدير من
~~سماع عيسى أيضا، من كتاب المديان والتفليس، فعلى القول يجوز الشهادة، وهو
~~قوله في هذه الرواية، يكون الحكم في ذلك حكم من قال في مرضه: عبد من عبيدي
~~حر، أو ساج من سيجاني لفلان، وفي ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: قوله في هذه
~~الرواية: أنهم إن كانوا ثلاثة، عتق ثلثهم بالسهم، خرج فيه واحد أو أقل أو
~~أكثر، أو ربعهم إن كانوا أربعة أو خمسهم، إن كانوا خمسة، أو نصفهم إن كانوا
~~اثنين، إلا أن يحمل نصفهما الثلث، فيعتق منهما بالسهم ما حمله الثلث، وكذلك
~~في الثياب عن هذا القياس،
# PageV13P204
# ومثله في العتق الأول من المدونة في باب السهم. والقول الثاني: أنه يعتق
~~منهم واحد بالسهم، قلت قيمته أو كثرت، إلا أن يكون أكثر من الثلث، فيعتق
~~منه قدر الثلث، وكذلك إن أوصى بعتق عدد سماه من عبيده، يعتق عددهم بالسهم،
~~ولا ينظر في ذلك إلى الجزء، وهذا القول بين في كتاب الوصايا الأول من
~~المدونة.
# وقد قيل: إنه يقوم أيضا بدليل من كتاب العتق الأول منها ذهب إلى ذلك ابن
~~لبابة، وليس ذلك عندي بصحيح. والقول الثالث: أنه إن أوصى بعتق عبد من
~~عبيده، عتق من كل واحد منهم ثلثه إن كانوا ثلاثة، أو ربعه إن كانوا أربعة،
~~على الحصص دون سهم، لا على الأجزاء، ولا على العدد، وهو الذي يأتي على ما
~~مضى في رسم سلف، من سماع عيسى، ويختلف متى ينظر إلى عددهم؟ فقيل يوم
~~التقويم، ومن مات منهم قبل ذلك، فكأن لم يكن، وهو مذهب ابن القاسم، وروايته
~~عن مالك في المدونة وغيرها، وقيل يوم أوصى، ولا يلتفت إلى من مات بعد ذلك
~~وقبل التقويم، وهو قول ابن الماجشون، وابن ms5135 كنانة، فهذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بثلث ماله ولرجل بعبد له فأجاز الورثة الوصية كلها
# مسألة وقال في الرجل يوصي لرجل بثلث ماله، ولرجل بعبد له، فأجاز الورثة
~~الوصية كلها؛ أنه ليس عليهم أن يخرجوا لصاحب الثلث إلا ثلث جميع المال،
~~يحسب على الموصى له بالثلث في وصيته ثلث العبد الموصي به للرجل الآخر، وليس
~~عليهم أن يوفروا له قدر ثلث الميت، ويخلص للموصى له بالعبد ذلك العبد، ولكن
~~إذا بروا من ثلث جميع المال سوى العبد الموصى له بالثلث، وبروا من العبد
~~إلى الموصى له به، فقد أجازوا الوصية، ثم تصير الدعوى في ثلث العبد بين
~~الموصى له بالعبد، والموصى له بالثلث، فكلاهما قد أوصى له بثلث العبد؛ لأن
~~الثلث يجري في جميع مال
# PageV13P205
# الميت، فيكون للموصى له ثلثا، ويقسم ثلثه بينه وبين الموصى له بثلث مال
~~الميت؛ لأن ذلك الثلث قد أوصى به لهما جميعا من العبد، فلذلك قسم بينهما.
# قال محمد بن رشد: سحنون يقول: إنه إذا أجاز الورثة كان العبد للموصى له
~~به، والثلث كامل للموصى له به، ولا يحمل على أنه أدخل للموصى له بالثلث على
~~صاحب العبد، ولا يكون رجوعا عن العبد، وبذلك قال أشهب، وهو الذي يأتي على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، ورواية علي بن زياد عنه فيها
~~أيضا في الذي يوصي بسدس ماله لرجل، وبعبده لرجل وقيمته نصف الثلث؛ أن العبد
~~يكون كاملا للموصى له به، ويكون الموصى له بالسدس شريكا للورثة بالخمس؛ لأن
~~الواجب في ذلك على قياس رواية يحيى هذه، أن يكون للموصى له بالعبد خمسة
~~أسداسه، وللموصى له بسدس المال، سدس ما سوى العبد من المال، ويكون سدس
~~العبد بينهما، وقد روى ذلك أصبغ عن ابن القاسم، وأنكر ذلك محمد بن المواز،
~~ولم يعجبه. فقال: إنه يأخذ الموصى له بالعبد جميع العبد، وللآخر خمس العين،
~~وذلك مائة دينار، قاله إذا كانت قيمة العبد مائة دينار، وباقي مال الميت
~~خمسمائة ms5136 دينار، ولم يختلف إذا أوصى لرجل بثلث ماله، ولآخر بمائة دينار،
~~فأجاز الورثة ذلك، كأن عليهم أن يدفعوا الثلث كاملا للموصى له بالثلث،
~~والمائة كاملة، للموصى له بها، لا يدخل عليه الموصى له بالثلث في شيء منها،
~~وإجماعهم على الوصية بالعين مع الثلث إذا أجاز ذلك الورثة، يقضي على
~~اختلافهم في الوصية بالعرض المعين مع الثلث، إذا أجاز ذلك الورثة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يوصي لقوم بوصايا لرجل بدار ولرجل بعبد
# مسألة وقال في الرجل يوصي لقوم بوصايا لرجل بدار، ولرجل بعبد، ولرجل
~~بحائط، وما أشبه هذا من العروض، ولم يوص لأحد
# PageV13P206
# منهم بدنانير، ولا بدراهم، فضاق الثلث عن الوصايا، فلا يجيزها الورثة،
~~فيردون إلى المحاصة في الثلث؛ أن وصاياهم تجعل لكل واحد منهم في الذي أوصى
~~به لهم، يتحاصون في ثلث مال الميت، فيضرب كل واحد منهم بقيمة ما أوصى به،
~~فإذا عرف ما ينوبه في المحاصة من قيمة وصيته، جعل ذلك له في الذي أوصى له
~~به خاصة، لا ينقل منه إلى غيره.
# قال: وإن كان أوصى لهم بمثل هذه الوصايا، وأوصى لرجل معهم بمائة دينار،
~~فقطع الورثة لهم بالثلث، تحاصوا فيه، وقطع لهم الثلث من جميع مال الميت،
~~ولم توضع وصاياهم فيما سمى لهم خاصة؛ لأن الثلث لا بد من أن يباع أو بعضه
~~من الذي أوصى له بالمائة الدينار، فلذلك حالت وصاياهم، فصارت في الذي أوصى
~~لهم به وفي غيره من جميع مال الميت.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق في المدونة هذه التفرقة، وذكر أن قول مالك
~~اختلف في ذلك، فتفرقته في هذه الرواية قول ثالث في المسألة، ولو ترك الميت
~~من الناض ما يخرج منه المائة الدينار التي أوصى بها للرجل؛ لكان ذلك بمنزلة
~~إذا لم يوص بعين؛ لأنه علل ما ذهب إليه من التفرقة بين أن يكون أوصى بعين،
~~أو لم يوص به، فإن الثلث لا بد أن يباع أو بعضه فيما أوصى به من العين،
~~وسيأتي في الرسم الذي بعد هذا، وفي أول ms5137 رسم من سماع أصبغ، إذا أوصى من
~~العين بأكثر من ثلث ما ترك منه، والكلام عليه، وبالله التوفيق.
### | : الرجل يعتق عبدا له إلى أجل ثم يوصي في مرضه بوضع الخدمة عنه
# ومن كتاب المكاتب قال: وسألته عن الرجل يعتق عبدا له إلى أجل، ثم يوصي
# PageV13P207
# في مرضه بوضع الخدمة عنه، وبعتاقة عبيد سواه يحاصهم أيهم يبدأ؟ قال: أرى
~~له المحاصة مع الموصى لهم بالعتاقة، وأما إن كان معه مبتول العتاقة، أو
~~مدبر مهم يبدءون عليه. قلت: فما يحسب في ثلث سيده مما يحاص به، أقيمته أم
~~قيمة الخدمة مما بقي من أجلها؟ قال: بل، قيمة الخدمة.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن المعتق إلى أجل، إذا أوصى له بوضع الخدمة
~~عنه يتحاص مع الموصى بعتقهم؛ لأن المعتق إلى أجل أحكامه أحكام العبد في
~~جميع الأشياء، فلا فرق في التأكيد بين أن يوصي بتعجيل عتقه، وبين أن يوصي
~~بعتق عبد آخر، فوجب أن يتحاصا إن ضاق الثلث عنهما، والقياس على هذا أن يحاص
~~بقيمة رقبته، لا بقيمة خدمته، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في رسم
~~إن أمكنتني، من سماع عيسى، من كتاب العتق.
# وقال أشهب فيه: لا يقوم في الثلث إلا قيمة خدمته، مثل قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، وهو أظهر؛ لأن العتق في الرقبة قد ثبت، وإنما بقي لسيده فيه
~~الخدمة، ووجه القول الآخر ما ذكرناه من أن الحرية تبع للرق، وأما قوله: إنه
~~إن كان معه مبتول العتاقة، يريد: في المرض، أو مدبر، فهم يبدءون عليه، يريد
~~وعلى الموصى بعتقه، فالوجه فيه، إن له أن يرجع على الموصى بعتقه، وعن
~~الموصي بوضع الخدمة عنه، وليس له أن يرجح عن المدبر، ولا عن المبتل في
~~المرض، وقد قيل: إن له أن يرجع عنه، فعلى هذا القول، يتحاص الموصي بوضع
~~الخدمة عنه، والموصى بعتقه، والمبتل في المرض.
# وقد مضى هذا في رسم العتق من سماع عيسى، وفي رسم طلق ابن حبيب، من سماع
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق. ms5138
# PageV13P208
### | مسألة: يوصي لرجل بعشرة دنانير فيموت ولا يترك إلا مالا غائبا
# مسألة قال يحيى: وسألته عن الرجل يوصي لرجل بعشرة دنانير، فيموت ولا يترك
~~إلا مالا غائبا أو ديونا على الناس، فيريد الموصى له بالعشرة أن يتعجلها،
~~ويقول الورثة: إذا تقاضينا أعطينا لها، قال: يخير الورثة بين أن يعجلوها
~~وبين أن يقطعوا له بالثلث، فينظر قدوم الغائب، أو يتقاصاها لنفسه، بمنزلة
~~الإخوة للأم في فريضة ثلثهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: ولا يترك إلا مالا غائبا أو ديونا على الناس،
~~معناه لا يترك مالا تخرج العشرة من ثلثه، إلا بماله من المال الغائب أو
~~الديون؛ فقوله: يخير الورثة بين أن يعجلوها وبين أن يقطعوا له بالثلث،
~~معناه أنهم يخيرون بين أن يعجلوها من الناض الذي ترك، وإن أحاطت به، وبين
~~أن يقطعوا له بالثلث، ولو لم يكن له ناض أصلا لما لزمهم أن يعجلوا له
~~العشرة من أموالهم، وإنما عليهم أن يعجلوها له من أول ما يقبض من الديون،
~~وأن يبيعوا فيها أعجل ما يمكن بيعه من العروض، وكذلك يبيعون فيها من الديون
~~إن كانت مؤجلة.
# هذا معنى قول ابن القاسم في هذه الرواية، وهو مذهبه في المدونة؛ لأنه قال
~~فيها: إن الرجل إذا أوصى للرجل من النقد بما لا يحمله ثلث ما ترك من العين،
~~خير الورثة بين أن يعجلوا له ذلك، أو يقطعوا له بالثلث من جميع مال الميت،
~~ومثله حكى أصبغ عنه وعن مالك وأصحابه كلهم في صدر سماعه بعد هذا من هذا
~~الكتاب، وهو قول سحنون، قال: إذا أوصى الرجل بوصية، وماله ناض وغرض، فأراد
~~الموصى له أخذ الناض، وقالت الورثة: لا نرضى في العروض، ونأخذ العين، فإنه
~~يقال لهم: إن شئتم أن تسلموا العين، وإلا فأخرجوا الثلث كله، وزعم أنه أصل
~~من العلم جسيم قال: وهو بمنزلة العبد يجني جناية
# PageV13P209
# تسوى درهمين، فيقال للسيد: افتكه، وإلا فأسلم العبد بالجناية. وذهب أصبغ
~~إلى أنه لا يلزم الورثة أن يدفعوا إلى الموصى له بالعين إلا ثلث الناض، ms5139
~~وثلث كل ما ينض، إلى أن يستوفي وصيته، ولا يقال للورثة: إما أن تعجلوا
~~للموصى له وصيته من العين، وإما أن تقطعوا بجميع الثلث، إلا أن يكون الذي
~~أوصى له به من العين معينا، مثل أن يقول: ادفعوا إليه المائة التي تركت
~~ناضة، أو التي لي عند فلان، وما أشبه ذلك، ولا اختلاف في الدنانير المعينة
~~أنه يلزم الورثة أن يدفعوها إليه، أو يقطعوا له بجميع الثلث، وإنما
~~الاختلاف في غير المعينة على ما ذكرناه، فذهب أصبغ إلى أنه لا يلزم أن
~~يعجلوها له، وهو قول ابن القاسم في رواية ابن أبي جعفر عنه، فإنه قال: سألت
~~ابن القاسم عن رجل أوصى لرجل عشرين دينارا، فلم يكن له من الناض إلا ثلث
~~دينار، أو له دين على الناس، فطلب الموصى له أن يعطى ما أوصى له به، قال:
~~ينتظر حتى يبيعوا ويقتضوا، وليس له أن يراكضهم، وإنما ذلك في الديون
~~الغائبة التي يعطى ما سمى له أو يقطع له بالثلث، وبالله التوفيق.
### | : كتبت عند خروجها كتابا لبني زوجها وليس لها ولد
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى، وسألت عبد الله بن وهب عن امرأة خرجت من
~~الأندلس تريد الحج، ثم تسكن الشام، فكتبت عند خروجها كتابا لبني زوجها،
~~وليس لها ولد، إن أصابها قدرها في وجهتها، فلهم من رقيقها كذا وكذا رأسا
~~سمتهم لهم، وجعلتهم في أيديهم وحازتهم لهم؛ ليكون لهم منفعتهم، وتركت رقيقا
~~سواهم، وأنصبا في قرى، فلما بلغت مصر كتبت إلى رجل من الأندلس، تأمره في
~~كتابها ببيع ما كان لها بالأندلس من رأس أو غيره، ولم تذكر في كتابها الذي
~~أوصت به لبني زوجها أن يباع أو يترك، فأراد وكيلها بيع ما في
# PageV13P210
# أيدي بني زوجها من الرقيق التي أوصت بها لهم. وقال: إنها قد فسخت عليكم
~~الوصية؛ إذ أمرت ببيع ما خلفت بالأندلس، وقال بنو زوجها: إنها قد تركت
~~بالأندلس غير الذي أوصت به لنا، فذلك الذي أمرت ببيعه، ولم يذكر بيع ما
~~أوصت به لنا، ولو ms5140 أرادت أن يباع ذلك لذكرته، في كتابها باسمه، ولها
~~بالأندلس رقيق وعقار، فذلك الذي أمرت ببيعه وسكتت عما في أيدينا، قال ابن
~~وهب: أرى أن يوقف الرقيق التي أوصت بها لبني زوجها في أيديهم بحالها، ويكتب
~~إليها لتبين أمرها، ويمنع الوكيل من بيعها، فإن رجعت عن وصيتها كان ذلك
~~بيدها، وإن أمضت فالأمر إليها.
# قلت: أرأيت إن ماتت قبل أن يعرف رأيها؟ قال: الوصية ماضية في ثلثها إذا
~~لم يثبت رجوعها عن الوصية بالأمر البين حتى ماتت، وسألت عن ذلك ابن القاسم
~~فقال: أرى الذي كتبت به من بيع كل ما كان لها بالأندلس نقضا لوصيتها؛ لأن
~~تلك الرقيق من مالها حتى تموت، فتثبت الوصية لأهلها، ومما يبين ذلك أنها لو
~~أشهدت في موضعها الذي سكنت، أو في سفرها بعد تلك الوصية أني قد تصدقت على
~~فلان بكل مالي بالأندلس، إن ذلك يؤخذ منهم، وتكون الصدقة أثبت من الوصية،
~~ولو أعتقت كل ما كان لها بالأندلس من رأس، لوجب العتق بجميع الرقيق، وكان
~~ذلك نقضا للوصية.
# قال محمد بن رشد: قد استدل ابن القاسم لقوله بما ذكره من التعلق بظاهر ما
~~كتبت له، إذا أمرت ببيع كل ما كان لها بالأندلس من رأس، فرأى ذلك نقضا
~~لوصيتها؛ لأن تلك الرقيق من مالها. وقول ابن وهب عندي أظهر؛ لأنها لما أوصت
~~لبني زوجها بما أوصت به لهم من رقيقها وحوزتهم
# PageV13P211
# إياهم لتكون لهم منفعتهم طول حياتها، وجب لهم الانتفاع بها حياتها، ولم
~~يكن لها أن ترجع عنه بأن تأمر وكيلها ببيع الرقيق بعد موتها؛ إذ قد وهبت
~~منفعتهم حياتها هبة صحيحة مقبوضة، وإن كان لها أن ترجع عن الوصية بالرقيق
~~لهم بعد موتها؛ لأن من أخدم رجلا عبدا حياته وحوزه إياه، فليس له أن يرجع
~~فيه، فلما لم يصح لها ما كتبت به من بيعهم وإخراجهم عن أيديهم طول حياتها،
~~وبطل توكيلها على ذلك بقيت الوصية على حالها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان وصيا لأبيه فزعم أنه باع وصيفة لأخت له كانت ms5141 في حجره
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن وهب عن رجل كان وصيا لأبيه، فزعم أنه باع
~~وصيفة لأخت له كانت في حجره، كان يليها يوم باع، فزعم أنه باعها بمائتي
~~دينار، وأنه اشترى لها بثمن الوصيفة رأسين بمائتي دينار، وزاد من عنده
~~سبعين دينارا، فسئل البينة على ما ذكر من ذلك، فأتى بشهود، فشهدوا أنه
~~أدخلهم على أخته تلك، فأشهدهم عليها أنه قد اشترى لها رأسين بمائتي وسبعين
~~دينارا، فسئل الشهود عن تفسير ما أشهدهم عليه، أذلك من ثمن الوصيفة أم لا؟
~~فقالوا: لا علم لنا، إنما أشهدنا عليها بأنه اشترى لها رأسين بمائتين
~~وسبعين دينارا، فقبلت ورضيت، وقبضت الرأسين، ثم ادعت الأخت بعدما خرجت إلى
~~زوجها، أن ثمن الوصيفة قبله، وأن الذي اشترى لها به الرأسين من غير ذلك من
~~مورثها أو غيره، فجاء الوصي بالبراءة من جميع مورثها، وزعم أن ابتياعه
~~الرأسين لها بعد قبضها مورثها من أبيها، ولم يكن لها عنده إلا مورثها، وثمن
~~الوصيفة التي باع لها، فهل ترى أن يبريه ما شهد به الشهود من ثمن الوصيفة
~~أم لا يكون له براءة حتى يشهد الشهود أن
# PageV13P212
# الرأسين من ثمن الوصيفة بعينها؟ قال: أما إذ هو وصي ناظر. فأرى أن يحلف
~~بالله ما اشترى الرأسين لها، إلا من ثمن الوصيفة، ويبرأ من ثمنها إلا أن
~~تأتي أخته بالبينة أن لها قبله شيئا سوى ثمن الوصيفة، فينظر لها. قلت:
~~فالسبعون دينارا التي زعم أنه زادها من عنده، أيتبعها بها؟ قال: إن مات
~~الرأسان اللذان اشترى لها بالمائتين والسبعين، فلا تباعة له قبلها في
~~السبعين، من أجل أنه أرادها من له بغير أمرها، وفي حين ولايته، ولم يكن
~~ينبغي له أن يشتري عليها بأكثر مما لها قبله، فيجعلها غارمة مطلوبة بدين:
~~قال: وإن كان الرأسان بحالهما لم يتغيرا خيرت، فإن شاءت غرمت السبعين،
~~وحبست ما اشترى لها، وإن كرهت ردتهما وأغرمته المائتي دينار ثمن وصيفتها.
# قلت: أرأيت إن رضي أن يمضيها لها بالمائتي دينار، وتسقط عنها تباعته في ms5142
~~السبعين التي زاد من ماله، أيلزمها حبسها أم ترد عليه الذي كان من زيادته
~~في الثمن بغير أمرها؟ فقال: يلزمها حبسها؛ لأنه لا عدد لها في ردها إذا
~~أوضع عنها تباعته فيما زاد بغير أمرها. قال: وسألت عن ذلك ابن القاسم فقال:
~~أرى يحلف بالله لقد أدخل المائتي دينار ثمن الوصيفة في الرأسين، ثم يبرأ،
~~فقلت: لابن القاسم: فالسبعون الدينار، أيتبعها بها؟ قال: لا أرى ذلك عليها،
~~وذلك أنه إن كانت البراءة قبل بيع الوصيفة، فهو أمر طاع به لها، أو شيء
~~تورع عنه كان عنده من مالها، وإن كانت البراءة بعدما اشترى الرأسين ودفعهما
~~إليها، فالبراءة حسم لما كان لها قبله من مورثها ومن ثمن وصيفتها، ونرى
~~السبعين حينئذ قد دخلت في البراءة، فلا تباعة لواحد منهما قبل صاحبه بعد أن
~~يحلفا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الرجل كان وصيا
# PageV13P213
# لأبيه على أخته، وكانت في حجره، فلما خرجت إلى زوجها، وملكت أمر نفسها،
~~ادعت عليه أنه كان باع لها وصيفة إذا كان ناظرا لها بمائتي دينار، ولم يدفع
~~إليها ثمنها، فزعم أنه باعها بمائتي دينار، كما ذكرت، وأنه اشترى لها بثمن
~~الوصيفة رأسين بمائتي دينار، وزاد من عنده سبعين دينارا، وأتى على ما ذكر
~~من ذلك بشهود، فشهدوا أنه أدخلهم على أخته، فأشهدهم عليها بما ذكر من أنه
~~اشترى لها رأسين بمائتين دينار، وسبعين دينارا، فقبلت وقبضت الرأسين، ولم
~~يعلم الشهود إن كان ذلك من ثمن الوصيفة أم لا، فلما شهد له عليها بهذا،
~~ادعت أنه إنما اشترى لها الرأسين مما كان لها بيده من مورثها، وغير ذلك من
~~غير ثمن الوصيفة، فأتى هو بالبراءة من جميع مورثهما، وزعم أن ابتياعه
~~الرأسين لها كان بعد أن ملكت أمر نفسها، وبعد أن قبضت مورثها، فهي تقول:
~~المائتان والسبعون التي اشترى بها الرأسين، وأشهد علي بقبضها، إنما هي من
~~غير ثمن الوصيفة، وثمن الوصيفة باق عنده، وهو يقول: لم يكن لها عندي غير
~~ثمن الوصيفة، فقد ابتعت ms5143 لها بذلك الرأسين بسبعين دينارا، زدتها من مالي سلف
~~لها، فهي تطالبه بثمن الوصيفة، وهو يطالبها بالسبعين، فرأى ابن القاسم أن
~~يحلفا جميعا، ولا يكون لواحد منهما على صاحب تباعة، يحلف هو لقد دخلت
~~المائتان ثمن الوصيفة في ثمن الرأسين؛ إذ لم يكن بقي عنده لها من تركة
~~أبيها سوى ما دفعه إليها، وأتى بالبراءة منه، وتحلف هي على ما ادعت من أنه
~~إنما اشترى لها الرأسين بالمائتين وسبعين مما كان لها عنده سوى ثمن
~~الوصيفة.
# وقد بين ابن القاسم وجه قوله في أن السبعين تسقط عنها بيمينها بتوجيه
~~ظاهر، وذلك أنه لما ابتاع لها الرأسين بأكثر من ثمن الوصيفة، ودفعها إليها،
~~ولم يذكر لها الزيادة حتى قامت تطلبه بالأصل، كان ذلك شبهة لها، توجب أن
~~تسقط عنها بها الزيادة مع يمينها، ولم ير ابن وهب هذه شبهة توجب أن تسقط
~~عنها بها الزيادة مع يمينها.
# فقال: إن القول قوله مع يمينه في أن الرأسين من ثمن الوصيفة؛ إذ لم يكن
~~لها عنده مال سواه من مورث ولا غيره كما ادعت، فإذا حلف برئ من ثمن
~~الوصيفة، وكان له معها في
# PageV13P214
# الزيادة التي زاد في ثمن الرأسين، حكم من أمر رجلا أن يبتاع له عبدا،
~~فابتاع أكثر مما أمره، بزيادة لا تزاد على مثل الثمن، ودفعه إليه، ولم
~~يعلمه بالزيادة، حتى فات بموت أو عتق؛ أنه لا شيء له منها عليه. وقوله: إن
~~كان الرأسان بحالهما لم يتغيرا خبرت إلى آخر قوله، يحتمل أن يكون معناه إذا
~~قام عليها بالزيادة، وطلبها منها بقرب ما دفع إليها الرأسين، على ما مضى
~~القول فيه في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب البضائع والوكالات، وقول
~~ابن القاسم أظهر أن الزيادة تبطل؛ إذ لم يذكر ذلك لها حتى قامت تطلبه، وفي
~~المبسوطة ليحيى بن يحيى أن قول ابن القاسم أحب إليه من قول ابن وهب، وبه
~~يقول: وإنما اختاره عليه للمعنى الذي ذكرناه، والله أعلم.
### | مسألة: يوصي بوصايا وعتاقة
# مسألة وسألته عن الذي ms5144 يوصي بوصايا وعتاقة، فتنفذ الوصايا والعتاقة، ثم
~~يطلع على الموصي دين يحيط بماله، وقد شهد العبيد المعتقون على حقوق، فطال
~~زمان ذلك، فاقتسم الورثة، ونما ذلك في أيديهم أو نقص أو استهلك، فقال: ترد
~~الوصايا التي أخذ أهلها منها بحال ما توجد في أيديهم، نامية أو ناقصة، وما
~~هلك منها، فلا ضمان عليهم فيها إلا أن يستهلكوا شيئا، فيغرموه أو يكونوا
~~اشتروا شيئا فحوسبوا به في وصاياهم، فيكون لهم نماؤه، وعليهم ضمانه، ويردون
~~الثمن الذي حوسبوا به، قال: والورثة بهذه المنزلة فيها اقتسموا ما أخذوا
~~على حال الاقتسام، فنماؤه للغرماء، ولا ضمان على الورثة فيه، إلا أن
~~يستهلكوا شيئا، فيكون عليهم غرمه، وما اشتروا على حال البيع، وليس على وجه
~~الاقتسام، فنماؤه لهم وضمانه عليهم، يغرمون الثمن الذي كان وجب لهم. قال:
~~وما اقسموا من ناض ذهب، أو ورق، أو طعام، أو إدام، فإنهم يغرمون ذلك
# PageV13P215
# كله، وإنما يوضع عنهم ضمان ما هلك من العروض والحيوان والعقار الذي يقسم
~~بالقيمة، قلت: أرأيت ما اقتسموا من العروض بالقيمة، فغابوا عليه، ولم يعرف
~~هلاكه إلا بقولهم، أيبرءون من ضمانه؟ أو الطعام أو الإدام الذي يوجب عليهم
~~ضمانه، وتراه كالذهب والورق إذا عرف هلاكه بعينه، أيبرءون من ضمانه؟ فقال:
~~ضمانهم في كل ما غابوا عليه كضمان المرتهن والمستعير، وبراءتهم مما عرف
~~هلاكه بالبينة، كبراءة المرتهن والمستعير، وحالهم فيما لم يغب عليه
~~كحالهما.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة على نصها في رسم الكبش، من
~~سماع يحيى، من كتاب القسمة، ومضى الكلام عليها هناك مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته، وظاهر هذه الرواية أن العتق يرد وإن طال زمانه.
# وقد روى أشهب عن مالك في رسم الأقضية الأول، من كتاب المديان والتفليس في
~~الذي يعتق وعليه دين يغترق ماله، وتطول المدة؛ أن العتق لا يرد، والذي يعرف
~~من قول ابن القاسم، وروايته عن مالك، أن العتق يرد دون تفرقة بين قرب ولا
~~بعد، وقد قيل: إن قول ابن القاسم ليس بخلاف لرواية أشهب، ms5145 وإن معنى قوله:
~~إذا لم يطل الأمر، وقد مضى الكلام على ذلك هذا لك، وظاهر هذه الرواية أنه
~~لا ضمان على الموصي فيما نفذ من الوصايا إذا طرأ دين يردها خلاف ما مضى في
~~رسم الأقضية، من سماع أشهب قبل هذا من هذا الكتاب، وسيأتي من هذا المعنى في
~~سماع موسى، وفي سماع أبي زيد الاختلاف من قول ابن القاسم فيه، قرب آخر
~~الرسم الأول من سماع أصبغ، وبالله التوفيق.
### | : يوصي بأكثر من ثلثه بإذن ورثته في مرضه ثم يصح فيقر بذلك
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يوصي بأكثر من
~~ثلثه بإذن ورثته، ثم
# PageV13P216
# صح صحة بينة معروفة، وقد كتب بالذي أوصى به كتابا فأقره حين صح، ثم مرض
~~بعد ذلك، فمات من مرضه الآخر؛ أيلزم الورثة ما أحازوا له في وصيته التي صح
~~بعدها أم لا؟ فقال: لا يلزمهم إنفاذه؛ لأنه قد صح صحة بينة، وملك القضاء في
~~جميع ماله، واستغنى عن استيذانهم، فإذا حدث به مرض بعد صحة قد ملك فيها
~~القضاء في جميع ماله، فعليه استيذانهم أيضا، وإلا فقد سقط عنهم ما كانوا
~~أذنوا فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا صح بعد أن استأذنهم فهو
~~بمنزلة إذا أذنوا له، وهو صحيح كمن أقر في مرضه لمن لا يجوز له إقراره في
~~المرض، ثم صح بعد ذلك؛ أن إقراره يلزمه. وقال ابن كنانة بعد أن يحلفوا ما
~~سكتوا إلا عن غير رضا ولا يلزمهم ذلك، وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي فيقول اشتروا أخي بكذا وكذا ولا يقول أعتقوه
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يوصي فيقول: اشتروا أخي بكذا وكذا، ولا يقول:
~~أعتقوه عني، غير أنه أمر بشرائه أو بشراء بعض من إذا ملكه في حياته عتق
~~عليه، أترى ما أمر به من اشترائه يوجب له العتاقة؟ قال: نعم، يشترى ويعتق
~~عليه، وذلك إن وجه ما يريد الموصي بمثل هذا، عتاقة الذي يوصي باشترائه.
~~قلت: ms5146 أرأيت إن لم يبعه سيده بالذي نص الموصي أن يشترى به؟ فقال: يتربص به
~~وينتظر، لعله أن يبدوا له فيه. قلت: وترى انتظاره السنة تجزي؟ قال: ذلك
~~ونحوه وأكثر أحب إلي. قلت: فإن أيسر منه أيستحب أن يوضع ذلك الثمن في
~~عتاقة؟ قال: لا أرى ذلك على الورثة، إن شاءوا فعلوا، وإن كرهوا فهم أحق
~~بذلك الثمن ميراثا لهم.
# PageV13P217
# قلت: أرأيت لو كان قال: اشتروه، ولم ينص ثمنا، فامتنع السيد من بيعة
~~بقيمته؟ قال: يلزمه أن يزاد في ثمنه ما بينه وبين ثلث قيمته، فإن امتنع فلا
~~شيء عليهم أكثر من ذلك، إلا الاستيناء في أمره، والانتظار لرجوعه.
# قلت: فإن نص شيئا يشترى به، فلم يكن في ذلك مبلغ ثمنه، فأجاب سيده إلى
~~بيعه منهم بالمبلغ الذي نص أولا يحمل الثلث ما نص، فإذا رد ذلك إلى ثلث
~~ماله، كان الثلث لا يبلغ ثمن العبد، فيجيب السيد إلى أن يبيعهم من العبد
~~بقدر الثلث، أيلزمهم أن يشتروا قدر ذلك ويعتقوه؟ قال: أرى ذلك لازما لهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها،
~~لا اختلاف فيها إلا في وجه واحد منها، وهو إذا أبى سيده أن يبيعه بما سمى
~~الموصي من الثمن، أو بزيادة مثل ثلث ثمنه على قيمته، فقال في هذه الرواية:
~~إنه يستأنى به سنة ونحو ذلك، فإن أيس منه رجع الثمن ميراثا، ولم يلزم
~~الورثة أن يجعلوه في عتاقة، إلا أن يشاءوا، وهو ظاهر ما في كتاب الوصايا
~~الأول من المدونة؛ أن الثمن يرجع ميراثا بعد الاستيناء لذلك، وروى ابن وهب
~~وغيره عن مالك فيه أن المال يوقف ما كان يرجى أن يشترى العبد إلا أن يفوت
~~بموت أو عتاق. قال سحنون: وعليه أكثر الرواة. ومثله في الثاني من الوصايا
~~لابن القاسم؛ لأنه قال فيه: بعد الاستيناء والإياس من العبد، ولابن كنانة
~~في المدنية في الذي أوصى أن يشترى عبد بعينه فيعتق؛ أنه إن أيس منه بعتق أو
~~موت اشترى به ms5147 رقبة أو رقاب، فيعتقون عنه؛ لأنه إنما أراد أن يعتق عنه، وجعل
~~ذلك في عبد صالح توسمه، فإن لم يجد سبيلا إلى اشترائه ففي غيره، وقال: إنما
~~أمرنا بإيقاف الثمن انتظارا بالغلام، لعله أن يحتاج سيده أو يموت فيبيعه
~~الورثة.
# قال: فمن أجل ذلك أوقفناه، ولا يدخل قول ابن كنانة في الذي يوصي أن يشتري
# PageV13P218
# من يعتق عليه؛ لأنه إنما أراد به عتقه بعينه لقرابته منه، فإذا أيس منه
~~رجع ثمنه ميراثا قولا واحدا، والله أعلم.
### | : يقول أعتقوا عبدي الذي حج معي في وصيتي
# من سماع سحنون وسؤاله أشهب وابن القاسم قال سحنون: وسألت أشهب عن الذي
~~يقول: أعتقوا عبدي الذي حج معي في وصيتي، وقد علم أنه حج معه عبد إلا أنه
~~لا يعرف، وادعى ذلك عبيده؛ قال: الوصية باطل، وهو رقيق.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا في أن الشهادة لا تجوز، والوصية باطل،
~~معارض لقول ابن القاسم في رسم سلف، من سماع عيسى، وليس بمعارض لقوله في رسم
~~يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى، ولو كان العبيد كلهم حجوا معه، وكان قد
~~قال في وصيته: أعتقوا عبدي الذي حج معي؛ لكان بمنزلة إذا قال: أعتقوا عني
~~عبدي فلانا، وله عبيد بذلك الاسم، وبمنزلة إذا قال: أعتقوا عني عبدا من
~~عبيدي على ما قاله ابن القاسم في رسم يشتري الدور من سماع يحيى، وقد مضى
~~هناك بيان هذه المسألة، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الرجل في وصيته خيروا جاريتي بين العتق والبيع
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قال الرجل في وصيته خيروا جاريتي بين العتق
~~والبيع، فاختارت البيع، ثم بدا لها في العتق قبل أن تباع، قال: ذلك لها.
# قلت: فإن اختارت العتق، فلم تقوم، ثم بدا لها البيع.
# PageV13P219
# قال: لم أسمعه. وذلك لها عندي.
# قلت: فإن اختارت البيع، وقالت: بيعوني من فلان، وقالوا: نبيعك في السوق.
~~قال: ذلك لهم؟ وليس لها ذلك، ولا يوضع من ثمنها شيء.
# قلت: فإن اختارت البيع، فقالوا لها: إذا ms5148 رضيت بالملك فنحن نحبسك ولا
~~نبيعك، قال: ليس ذلك لهم إلا برضاها، فإن رضيت بترك البيع، وأن تكون ملكا
~~لهم، ثم أحبوا بيعها فذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى أن تخير جاريته بين العتق والبيع:
~~إنه لا يلزمها ما اختارت من ذلك، ولها أن ترجع عنه ما لم ينفذ فيها
~~باختيارها بيع أو عتق، هو مثل ما تقدم في رسم القطعان من سماع عيسى، ومثل
~~ما يأتي في أول سماع أصبغ، ولا خلاف في هذا أحفظه؛ لأن معنى قوله: خيروا
~~جاريتي بين العتق والبيع، معناه: أعلموها أني قد جعلت لها الخيار في ذلك،
~~فإذا أعلموها بذلك، كان لها أن ترجع من كل واحد منهما إلى الآخر ما لم ينفذ
~~لها ما اختارته أولا، وذلك بخلاف تخيير الرجل أمته بين العتق والبيع؛ لأن
~~تخيير الرجل أمته بين العتق والبيع، فإن اختارت العتق لزمه، وإن اختارت
~~البيع لزمها، ولم يكن لها أن ترجع إلى العتق، وإن لم تختر شيئا حتى انقضى
~~المجلس، جرى ذلك على اختلاف قول مالك في التمليك، ولا إشكال في أنها إذا
~~اختارت البيع فلهم أن يبيعوها ممن شاءوا؛ أنه لا حق لها في أن تباع ممن
~~أحبت، إذ لم يوص لها بذلك، ولا يوضع من ثمنها شيء كما قال.
# وأما إذا اختارت البيع، فأرادوا حبسها فقوله: إن ذلك ليس لهم إلا برضاها
~~صحيح؛ لأن لها حقا فيما أوصى لها به من بيعها، ولعله أراد أن يخرجها عن
~~ملكهم لسوء ملكتهم، أو لما علم من أنها تكره البقاء عندهم، فيكون قد أراد
~~القربة بما أوصى به من ذلك، وإنما الاختلاف إذا أرادت هي ألا تباع، هل
~~يلزمهم بيعها، تنفيذا لما أوصى به الموصي أم لا؟ إذ لا قرابة
# PageV13P220
# في الوصية ببيعها، إذا لم ترد هي ذلك؛ إذ قد اختلف في وجوب تنفيذ الوصية
~~بما لا قربة فيه من الأمور الجائزات، وفيما يختلف هل فيه قربة أم لا على
~~مذهب من لا يرى فيه قربة؟ وبالله ms5149 التوفيق.
### | مسألة: يوصي للرجل ببعض من يعتق عليه فلا يقبل
# مسألة قال ابن القاسم في الرجل يوصي للرجل ببعض من يعتق عليه، فلا يقبل.
~~قال: إن كان يحمله الثلث عتق.
# قلت: فلمن ولاؤه؟ قال: للذي أعتقه، وكذلك قال لي: ولا أطيق خلافه، وهو
~~أعلم مني.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف نص قوله في كتاب الولاء والموارث من المدونة:
~~إنه إن حمله الثلث يعتق عليه، ويكون الولاء له قبله أو لم يقبله، والقولان
~~في الولاء إذا حمله الثلث، ولم يقبله في رسم القطعان، من سماع عيسى، من
~~كتاب العتق؛ ولكلا القولين وجه، فوجه هذه الرواية أنه لما علم أنه يعتق
~~عليه، فأوصى له به، فقد قصد إلى عتقه، فكان كأنه قد قال: إن قبله، وإلا فهو
~~حر.
# ووجه ما في المدونة أن الموصي لما علم أنه يعتق عليه إذا ملكه، ولم يكن
~~على يقين من قبوله إياه، حمل عليه أنه أراد عتقه عنه، فكان الولاء له،
~~وكذلك إذا تصدق به عليه أو وهبه إياه ولم يقبل، يختلف في الولاء لمن يكون،
~~والقياس في هذا كله إذا لم يقبل أن يرجع في الوصية إلى ورثة الموصي، وفي
~~الهبة والصدقة إلى الواهب، والمتصدق كما قال مالك في رواية علي بن زياد عنه
~~إذا أوصى له بشقص فلم يقبل، ففي المسألة ثلاثة أقوال إذا لم يقبل.
# قيل: يرجع إلى الموصي أو الواهب أو المتصدق، وقيل: يعتق على الذي أوصى له
~~به أو وهبه إياه، أو تصدق به عليه، ويكون الولاء له، وقيل: يعتق على الموصي
~~وعلى الواهب والمتصدق، ويكون الولاء له.
# PageV13P221
# وقد مضى القول على هذه المسألة في رسم المكاتب، من سماع يحيى، من كتاب
~~الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بدينار من غلة حائطه
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الذي يوصي لرجل بدينار من غلة حائطه، وغلته
~~عشرة دنانير، أو بدينار من غلة كل شهر من خراج غلامه، قال: إن ضمنوا له
~~ذلك، وإلا أوقفوا العبد والحائط، وكانت الوصية في ثمرة ms5150 غلة الحائط.
# قلت لابن القاسم: فإن عالت وصاياه ووقعت المحاصة، ثم يضرب هؤلاء، قال:
~~يعمرون وينظر إلى ما أوصى لهم به من الغلة، فيتحاصون به، ويضربون بذلك في
~~ثلث المال، إلا أنه في وصيته في غلة العبد إنما التعمير في أقصرهم حياة من
~~العبيد إن كانوا أقصر حياة، أو الموصى له بالغلة إن كان أقصر حياة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يوصي لرجل بدينار من غلة حائط معناه
~~حياته، فعلى ذلك يأتي جوابه. وأما قوله: أو بدينار من غلة كل شهر من خراج
~~غلامه، فإنه لفظ وقع على غير تحصيل؛ لأنه إذا أوصى له بدنانير من غلة كل
~~شهر، فلا اختلاف في أنه لا يجبر ما نقص في العام من العام الذي بعده.
~~وقوله: إن ضمنوا ذلك له، وإلا أوقفوا الحائط، يدل على أن من حقهم أن يأخذوا
~~العبد والحائط فيفوتهما إن شاءوا بضمانهم، خلاف ما في رسم الوصية الذي فيه
~~الحج والزكاة من سماع أشهب.
# ويحتمل أن لا يحمل ذلك على أنه اختلاف من القول، فيكون معنى قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية إذا كانوا أملياء، يؤمن العدم عليهم في غالب الحال،
~~ومعنى قول مالك في سماع أشهب إذا لم يكونوا أملياء، وخيف عليهم العدم،
~~والصواب أن يفسر قول ابن القاسم في هذه الرواية بما في سماع أشهب، فيقال:
~~معناه إذا
# PageV13P222
# رضي الموصى لهم بضمانهم، وإنما يوقف العبد والحائط إذا حملها الثلث أو
~~أجاز الورثة الوصية، وقوله: إن الوصايا إذا عالت فلم يجزها الورثة، ورجع في
~~ذلك إلى التحاص في الثلث، فما قاله من التعمير في ذلك بين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة توصي لزوجها بالوصية ثم تموت وقد كان طلقها
# مسألة وسألت عبد الرحمن بن القاسم عن المرأة توصي لزوجها بالوصية ثم
~~تموت، وقد كان طلقها، فقال ابن القاسم: إن كانت علمت بطلاقه فوصيتها جائزة
~~له، وإن كانت لم تعلم بالطلاق لم تجز الوصية؛ لأنها أوصت يوم أوصت، وهي تظن
~~أنه لها وارث، والوصية للوارث لا تجوز، ms5151 قال سحنون: وقال لي أشهب: هي جائزة
~~علمت أو لم تعلم. قال سحنون: وأخبرني القرشي عن المخزومي، وابن أبي حازم،
~~وابن كنانة، وابن نافع أنهم قالوا: تجوز وصيتها له، وهي جائزة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة صحيح، واعتلاله ضعيف،
~~فلو قال: إن وصيتها له لا تجوز، إلا أن تعلم بطلاقها إياها؛ لأنها إنما
~~أوصت له لما بينهما من حرمة الزوجية، ولما بين الزوجين من المودة، فأرادت
~~أن تزيده بالوصية على ما فرضه الله له بالميراث، ورجت أن يجيز ذلك له
~~الورثة، ولعلها لو علمت أنه يطلقها لما أوصت له بشيء، أو قد طرد ابن القاسم
~~اعتلاله في هذا على ضعفه، فقال في المدونة: إنه إذا أوصى لأخيه بوصية وهو
~~وارثه، ثم ولد له ولد يحجبه عن الميراث، فالوصية له جائزة؛ لأنه قد تركها
~~بعد الولادة، فصار مجيرا لها بعد الولادة، فالأظهر في هذه المسألة قول
~~أشهب، والمخزومي، وابن أبي حازم، وابن كنانة: إن الوصية له جائزة، وإن لم
~~يعلم بالولادة، والأظهر في أوصت لزوجها ثم طلقها.
# PageV13P223
# قول ابن القاسم: إن الوصية له لا تجوز، إلا أن تكون علمت بطلاقه من أجل
~~ما ذكرناه، لا من أجل أن الوصية للوارث لا تجوز؛ لأن ذلك إنما هو من حق
~~الورثة، إن أجازوها جازت، ليست بحق الله فتفتسخ على كل حال، إلا أن يجيزها
~~بعد أن علم أنه غير وارث، فكما تبطل وصيته إذا أوصى له وهو غير وارث، ثم
~~صار وارثا، فكذلك ينبغي أن تجوز إذا أوصى له وهو وارث، ثم صار غير وارث،
~~إلا أن يدخل ذلك ما دخل الزوجة توصي لزوجها ثم يطلقها، وقد روى عن ابن
~~القاسم مثل قول أشهب وابن كنانة، وابن أبي حازم، وذلك عندي في غير الزوجة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصية الرجل للرجل بدنانير ودراهم
# مسألة وقد قال ابن القاسم في وصية الرجل للرجل بدنانير ودراهم، أو بثمر
~~صيحاني وبرني وصية أو وصيتين، أرى الصنفين جائزين له، وأرى الدنانير
~~والدراهم جائزة ms5152 له.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول عليها في رسم الصلاة، من
~~سماع يحيى، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يوصي بثلث ماله للمساكين ويترك دورا وقرى
# من نوازل سحنون بن سعيد وسئل عن الرجل يوصي بثلث ماله للمساكين، ويترك
~~دورا وقرى، هل يباع ثلث دوره وقراه فيمن يزيد، ثم يعطى ثمنها للمساكين؟ أو
~~تعرض على الورثة؟ فإن أحبوا اشتروا، وإن لم يريدوا الشراء قسم الثلث، وبيع
~~فيمن يزيد. قال: بل يقسم ثلث مال الميت، ثم يباع فيمن يزيد، ثم يجتهد في
~~ذلك السلطان للمساكين، ولا يكون الورثة أولى به، وإنما يكون أولى به من زاد
# PageV13P224
# في ثمنه، وإنما المساكين هاهنا بمنزلة أحد الورثة، ألا ترى أنه لو أوصى
~~لرجل بعينه بثلث ماله؛ لكان الموصى له أولى به من الوارث؟ فكذلك وصيته
~~للمساكين. قال: وسألت أصبغ عن رجل أوصى بثلث جميع ماله في المساكين صدقة،
~~فوقعت الوصية في داره وأرضه، وجميع ماله، فقال ورثته: نحن نأخذ هذا الثلث
~~في الأرضين والدار؛ لأننا لا نريد الخروج من الدار، ولا من الأرضين، أترى
~~أن يعطوا ذلك بقيمة أم يصاح عليه فيمن يزيد، فيزيدون ويأخذونه؟ قال أصبغ:
~~لا أرى أن ينادى عليه؛ لأنه يدخل في ذلك الضرر وعلى الورثة إذا علم الناس
~~رغبتهم فيه، زادوا إضرارا بهم، ولا حاجة بهم إلى الشراء، لما يعلمون من
~~رغبتهم فيه.
# قال: وأرى إن كان الميت وكل بذلك الثلث من يقوم به، وبإخراجه وتفريقه أن
~~يعامل الورثة في ذلك يأتي بصراء فيقومون ذلك، ثم يعطيهم إياه بقيمته، وإن
~~لم يكن الميت جعل ذلك إلى أحد، كان أمره إلى السلطان، ووكل السلطان به رجلا
~~ينظر فيه على نحو ما قلت لك، فإن قال الناظر في ذلك: فإني أرى اقتسامهم،
~~فأفرز ثلث الدار والأرضين ثم أبيعه مفروزا؛ لأنه إنما ... بثمنه، فقال لي:
~~ليس ذلك له، وهذا ضرر بهم، ولكن يأخذونه بالقيمة؛ لأن أصل الوصية لم يكن
~~بالرقبة، إنما كانت بمال يخرج، ألا ترى أنه قال: ثلث مالي ms5153 في المساكين
~~صدقة، فقد علم أن ثلث داره لا يقسم في المساكين، وإنما وصيته على المال،
~~فلا أرى أن يقسم، ولا ينادى عليه، ولكن يعطوه بقيمته على العدل؟ قلت: فإن
~~قال: الورثة لا نريده، وتبرءوا منه، فإن أبى الناظر في ذلك أن يقسمه ثم
~~يبيعه
# PageV13P225
# مفروزا، وقال الورثة: لا، بل بعه مشاعا فتأخذ، إن شئنا شفعتنا. فقال لي:
~~أرى أن يبيعه مشاعا ولا يقسمه؛ لأن وصيته معناها وقعت على مال، ولم تقع على
~~شرك ولا على ربع، وليس المساكين فيه كرجل أو كرجال بأعيانهم لو كان أوصى
~~بذلك لمن هو بعينه، كان شريكا لهم إن شاء فأسهم، وإن شاء أقره مشاعا، وإن
~~شاء باع، وإن شاء أمسك، وإن وصيته للمساكين، إنما وقعت على مال وعلى
~~التفرقة، قال: وأرى إن كان للميت مال سوى الربع من عين أو ثمن سقط، أو حرثي
~~أو حيوان مما يباع في الفصول؛ لأن للوصي أن يستوفي من ذلك على ما أحبوا أو
~~كرهوا، ولا يحبس ذلك لدعواهم للبيع وللمقاسمة بعد أن يعدل ذلك، فإن لم يكن
~~ثم مال، فهذا الذي يكون للوصي بيع الربع شريكه كوارثه.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا، مثل قول مالك في رسم الوصايا من سماع
~~أشهب، خلاف قول ابن القاسم وأصبغ.
# وقد مضى هناك تحصيل القول في هذه المسألة، وأنه يتحصل فيها خمسة أقوال؛
~~فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بوصايا وبعبد أبق
# مسألة وسألته عن الرجل يوصي بوصايا وبعبد أبق. قال: إن كان إباقه قريبا
~~يرجى ضرب به على الرجاء والخوف.
# قال محمد بن رشد: هذا إذا لم يحمل الثلث الوصايا ولا أجازها الورثة،
~~فقطعوا لهم بالثلث، فتحاصوا فيه بقدر وصاياهم، يقوم العبد
# PageV13P226
# الموصى به، وهو أبق على الرجا والخوف، أن لو كان يحل بيعه على ما هو عليه
~~من إباقه، فيحاص أهل الوصايا في الثلث بتلك القيمة، وأما إن حمل الثلث
~~الوصايا، أو لم يحملها، فأجازها الورثة، فإن العبد الآبق يكون للموصى له به
~~يتبعه، ms5154 وجده أو لم يجده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بالثوب فيصبغه
# مسألة قال سحنون في الرجل يوصي بالثوب فيصبغه، أو يكون مصبوغا فيغسله: إن
~~ذلك لا يحيل الوصية، وأرى الورثة شركاء في الثوب بقيمة الصبغ. وقال غير
~~سحنون: يكون له مصبوغا. وقال سحنون: إذا قطع الثوب خرجت منه الوصية بالاسم
~~الذي دخله، يكون ملحفة فيصير قميصا، أو يكون دارا مبنية فيهدمها، أو تكون
~~عرصة فيبنيها، فإن الوصية فيه ثابتة، ويكون الورثة فيه شركاء مع الموصى له
~~بالبنيان، وقال غير سحنون: إذا خرجت العرصة من اسمها حتى تصير دارا، فقد
~~خرجت من الوصية، وإذا خرجت الدار من أن تكون دارا، وصارت عرصة، فقد خرجت من
~~البنيان، وكذلك الثوب إذا كان ملحفة فقطعه قميصا، فقد تغير اسمه، وخرجت عنه
~~الوصية، وقول سحنون خير من هذا إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه الرواية، في الذي يوصي بالعرصة ثم
~~يبنيها: إن الوصية فيها ثابتة، ويكون الورثة شركاء مع الموصى له بالبنيان،
~~خلاف قوله في سماع أبي زيد بعد هذا، والذي يتحصل في الذي يوصي بالبقعة ثم
~~يبنيها، أو بالدار ثم يهدمها، ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الوصية تبطل في
~~الوجهين جميعا. والثاني: لا تبطل في الوجهين جميعا. والثالث: الفرق بين
~~المسألتين، فتبطل إذا أوصى بالبقعة ثم بناها، ولا تبطل إذا أوصى بالدار، ثم
~~هدمها، ويختلف على القول في أن الوصية
# PageV13P227
# بالعرصة لا تبطل ببنيانها، هل تكون لا موصى له ببنيانها، أو يكون شريكا
~~مع الورثة بالعرصة؟ ويختلف أيضا على القول بأن الوصية بالدار لا تبطل
~~بهدمها، هل يكون له النقض مع البقعة أم لا؟ فقيل: إنه لا يكون له النقض،
~~وقيل: إنه يكون له، وهو قول ابن القاسم في المجموعة، وكذلك يختلف في الثوب
~~يوصي به، ثم يصبغه أو يغسله على هذا الاختلاف سواء قيل: إنه يكون فيه شريكا
~~مع الورثة، بقيمة الصبغ من قيمة الثوب، وقيل يكون له الثوب مصبوغا، وهو قول
~~ابن القاسم وأشهب في كتاب ابن المواز، وقال ms5155 أشهب: وكذلك لو غسله أو كانت
~~دارا فجصصها، أو زاد فيها بناء؛ لأنه لم يتغير الاسم عن حاله، وأما الثوب
~~يوصي به، ثم يقطعه ويخيطه، فيتحصل فيه ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن الوصية تبطل.
~~والثاني: أنها لا تبطل. والثالث: الفرق بين أن يقول: شقتي أو ملحفتي لفلان،
~~فيقطع ذلك قميصا أو سراويل، وبين أن يقول: ثوبي لفلان، فيقطعه قميصا أو
~~سراويل، فتبطل الوصية إذا قال: شقتي أو ملحفتي، ولا تبطل إذا قال: ثوبي؛
~~لأنه إذا قال: شقتي أو ملحفتي، فقد انتقل اسمها بما أحدث فيها؛ إذ لا يسمى
~~القميص ولا السراويلات شقة ولا ملحفة، وإذا قال: ثوبي، فلم ينتقل اسمه بما
~~أحدث فيه؛ لأن القميص والسراويلات يسمى كل واحد منهما ثوبا، وإذا لم تبطل
~~الوصية على القول بأنها لا تبطل، فيختلف هل يكون له الثوب مخيطا؟ أو هل
~~يكون مع الورثة شريكا؟ وليس في هذا شيء يرجع إليه، وينبني فيه الخلاف عليه
~~سوى ما يغلب على الظن، من أن الموصي أراده بما فعل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعتق أحد عبيده دون تعيين
# مسألة وسئل عن رجل حضرته الوفاة، وله ثلاثة أعبد، فدخل عليه أحد ولده في
~~مرضه، فقال له: أوص، فقال: ميمون حر، ثم دخل عليه آخر من ولده، فقال: أوص،
~~فقال: أحد هؤلاء الثلاثة حر، ثم مات، قال: قد قيل: إن الشهادة باطلة، وقد
~~قيل يقرع
# PageV13P228
# بين الثلاثة، فإن وقع السهم على الذي شهد له أحد الورثة بالعتق فيما
~~اجتمع على عتقه، أقسم فيعتق إن كان الورثة رجالا كلهم، وإن وقع السهم على
~~غيره، فالشهادة باطل، إلا أن يصير العبد الذي شهد بعتقه لمن شهد له.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف الذي ذكره سحنون في جواز هذه الشهادة، يتخرج
~~على الاختلاف في جواز تلفيق الشهادة إذا اختلف فيها اللفظ والمعنى، واتفق
~~ما يوجبه الحكم، مثل أن يشهد أحد الشاهدين أن له عليه مائة دينار من سلف،
~~ويشهد آخر أن له عليه مائة دينار من مبايعة، ومثل أن يشهد أحدهما أنه ms5156 قال:
~~امرأتي طالق إن فعلت كذا وكذا، ويشهد الآخر أنه قال: إحدى امرأتي طالق إن
~~فعلت كذا وكذا لذلك الشيء بعينه، وله امرأتان، وما أشبه ذلك؛ لأن القرعة
~~إذا وقعت على ميمون، فقد وجب له العتق بشهادة كل واحد منهما، وقد مضى بيان
~~هذا المعنى، في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب الشهادات، وقوله: إن كان
~~الورثة رجالا كلهم صحيح؛ لأنه إن كان في الورثة نساء لم تجز الشهادة
~~باتفاق؛ لأنهما يتهمان جميعا في جر الولاء لأنفسهما دون من يرث الميت من
~~النساء، إلا أن يكون العبدان ممن لا يرغب في ولائهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عشرة من رقيقي أحرار وله خمسون رأسا
# مسألة قلت لسحنون: كيف تكون القرعة إذا قال: عشرة من رقيقي أحرار، وله
~~خمسون رأسا. قال: إن كانوا ينقسمون، قسموا أخماسا بالقيمة، ثم يكتب جزء
~~العبد، فيكتب فيه العتق ويكتب في الآخر رق، ثم يعطى لرجل لا يقرأ، فيلقي
~~تلك البطائق عليهم، فعلى أي جزء وقع سهم العتق عتق ذلك القسم، وإن كانوا لا
~~ينقسمون قوموا كلهم، ثم ينظر إلى الثلث كم هو؟ فإن كان مائة
# PageV13P229
# دينار، كتبت أسماؤهم اسم كل واحد عنهم على حدة، ثم جمعها في كمه، ثم ضرب
~~بيده، فيخرج واحدة، فينظر من خرج سهمه، فإن كان كفاف الثلث عتق، وإن كان
~~أقل ضرب بيده، ثم أخرج أخرى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما في المدونة وغيرها، ولا اختلاف فيه، فقد
~~يخرج في الثلث على هذا بعض عبد إن كان الذي خرج سهمه قيمته أكثر من الثلث،
~~وقد يخرج فيه عبد كامل لا أكثر ولا أقل، إن كانت قيمة الذي خرج سهمه من
~~الثلث سواء، وقد يخرج فيه أكثر من عبد إن كان الذي خرج سهمه قيمته أقل من
~~الثلث؛ لأنه يعتق الذي خرج سهمه، ثم يضرب مرة ثانية، فإن كان الذي خرج سهمه
~~أقل مما بقي من الثلث أعتق أيضا ثم يضرب مرة ثالثة، وهكذا أبدا حتى يعتق من
~~العبيد ms5157 مبلغ الثلث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصى لرجل بداره في مرضه ثم هدمها ثم بناها
# مسألة وسئل سحنون فقيل له: لو أن رجلا أوصى لرجل بداره في مرضه، ثم
~~هدمها، ثم بناها كما كانت أول مرة، ثم مات من مرضه ذلك، هل ترى ذلك نقضا
~~لوصيه؟ فقال: أما الذي أقول أنا إذا بناها إن الموصى له بالدار له قاعة
~~الدار، ولا يكون له البنيان؛ لأن القاعة لم يزلها عن حالها، وإنما غير
~~البنيان وأزاله عن حاله، فقد نقض وصيته في البنيان، قيل له: أرأيت لو أوصى
~~له في مرضه بعرصة لا بناء فيها، ثم بناها دارا في مرضه، هل يكون هذا نقضا؟
~~قال: نعم، يكون هذا نقضا؛ لأنه قد أحال العرصة من حالها، فقد نقض وصيته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إذا أوصى له بعرصة ثم بناها؛ أن
# PageV13P230
# ذلك يكون نقضا لوصيته، هو خلاف قوله قبل هذا، ومثل ماله في سماع أبي زيد،
~~ولا يدخل هذا الاختلاف من قوله في هذه المسألة في المسألة الأولى التي أوصى
~~بداره لرجل، ثم هدمها، ثم بناها؛ لأنه إنما لم ينقض وصيته في العرصة
~~ببنيانه إياها على قوله فيمن أوصى لرجل بعرصة ثم بناها؛ لأنه لم يوص له
~~بعرصة، وإنما أوصى له بدار، ثم هدمها، فصارت عرصة، فلم ير أن تنتقض وصيته
~~ببنيانه لها.
# وقد مضى قبل هذا تحصيل القول فيمن أوصى لرجل بعرصة ثم بناها، أو بدار ثم
~~هدمها، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لعبده بثلث ماله وللعبد ولد
# مسألة وسئل سحنون عن رجل أوصى لعبده بثلث ماله، وللعبد ولد، هل يقدم عتق
~~العبد في الثلث قبل الابن، أو يدخلان فيه جميعا؟ قال: بل يكون الأب أولى
~~بالعتق في الثلث، فإن بقي من الثلث شيء دخل فيه الابن في العتق بالغا ما
~~بلغ.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم قول سحنون هذا في رسم الرهون الأول، من سماع
~~عيسى، ومضى الكلام عليه هنا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل ms5158 بمتاعه وأمره أن يوجه متاعه إلى ورثته
# مسألة وسألته عن رجل من أهل الأندلس هلك بمصر، وأوصى لرجل بمتاعه وأمره
~~أن يوجه متاعه إلى ورثته، ولا يحدث فيه بيعا، فقام الوصي فباع ذلك المتاع،
~~واشترى لنفسه أكثر ذلك المتاع، وضمنه نفسه على حال ما أعطى به، فوجه الوصي
~~ذلك المتاع بعينه إلى أهل نفسه، وأمرهم أن يبيعوا ذلك المتاع، ويقضوا
# PageV13P231
# ورثة الميت بمصر، فعثر ورثة الميت على ذلك المتاع بعينه، فقاموا يريدون
~~أخذه، أذلك لهم أم لا؟ وقال أهل الوصي: قد ضمن صاحبنا وتعدى فيه، وأكرى
~~عليه من أرض نائية، فليس لكم علينا إلا الثمن الذي وقع به هذا المتاع على
~~صاحبنا، فهل ترى لورثة الميت أخذ المتاع منهم أم لا؟ قال سحنون: الورثة
~~يخير بين إن أحبوا أن يأخذوا المتاع بعينه، فذلك لهم، ولا شيء عليهم من
~~كراء ذلك المتاع، وإن أحبوا كان لهم على الوصي الثمن الذي اشترى به المتاع
~~والقيمة، إن كانت أكثر. قال: وسألت أبا زيد بن أبي العمر عن ذلك، فقال لي
~~مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله ويقضوا ورثة ذلك الميت بمصر غلط، والله أعلم،
~~وإنما صوابه بالأندلس على ما ساق عليه المسألة؛ أن الرجل كان من أهل
~~الأندلس، ومات بمصر. وقوله: إن الورثة بالخيار، بين أن يأخذوا متاعهم دون
~~كراء يكون عليهم، وبين أن يكون لهم الثمن الذي اشترى به المتاع، فذلك بين
~~لا اختلاف فيه؛ لأنه متاعهم بعينه، فلهم أن يأخذوه إن شاءوا، وإن شاءوا أن
~~يأخذوا الثمن، كان ذلك لهم، من أجل أنه قد ألزمه نفسه ورضي به، وأما قوله:
~~إن لهم أن يأخذوا القيمة إن كانت أكثر من الثمن، فهو خلاف المعلوم من مذهبه
~~في أن من تعدى على متاع رجل، فحمله من بلد إلى بلد، فليس له إلا أخذ متاعه،
~~إذا لم يفت بذلك عنده؛ لأنه رأى نقله من بلد إلى بلد مثل حوالة الأسواق،
~~مثل قول ابن القاسم وأشهب وغيرهما من أصحاب مالك.
# وقد مضى تحصيل القول في ms5159 هذا المعنى، في رسم أسلم، من سماع عيسى، من كتاب
~~الوديعة في العروض والحيوان والرقيق والطعام، فقف على ذلك هنالك، وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P232
### | مسألة: يوصي إليه الرجل بماله وولده
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يوصي إليه الرجل بماله وولده، فتحضر الوصي
~~الوفاة، فيوصي إلى رجل بماله وولده، أو يقول: فلان وصي مجملا، ولم يذكر مال
~~الميت ولا ولده الذين كان أوصى بهم إليه، هل يكون الموصى له وصيا فيما كان
~~هذا فيه وصيا للذي أوصى إليه فيه؟ فقال: لا يكون وصيا إلا في مال هذا الميت
~~إذا لم يذكر في وصيته، وأنه وصي على ما أوصى به إلى فلان.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يكون وصيا على ما كان أوصى إليه به
~~من مال الرجل وولده، وإن اتهم الإيصاء فقال فيه فلان وصي، فلم يفسر شيئا؛
~~لأنه إنما يحمل على العموم في ماله وولده خاصة، لا في مال غيره، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول إن أصابني قدري في سفري هذا ففلان وكيلي
# مسألة وسئل عن رجل يقول: إن أصابني قدري في سفري هذا، ففلان وكيلي، هل
~~يكون وصيا إن أصابه قدره؟ قال: نعم، يكون وصيا وإن لم يقل وصي، وهو عندنا
~~واحد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الوصي وكيل الميت، فسواء قال في
~~وصيته: إن مت ففلان وصيي، أو إن مت ففلان وكيلي، فكل وصي وكيل، وليس الوكيل
~~بوصي، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن أدركني موت في سفري هذا ففلان وصيي
# مسألة وعن رجل أوصى إلى رجل بالأندلس، فقال: إن أدركني موت في سفري هذا،
~~ففلان وصيي وخرج في سفره، فلما انتهى
# PageV13P233
# إلى القيروان مات الموصي، ولم يبلغ الموصى إليه خبر موته حتى أدركه أجله
~~بالأندلس، فأوصى بأهله وماله إلى فلان، ولم يسم الهالك بالقيروان؛ لأنه لم
~~يبلغه خبر موته، ولم يعلم به هل يكون هذا الموصى إليه وصيا للميتين جميعا؟
~~فقال: لا يكون إلا للذي أوصى إليه.
# قال محمد بن رشد: ولو علم بموته، ms5160 لم يكن الموصى إليه وصيا على ما أوصى به
~~إليه، إلا ببيان على ما تقدم قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني أله أن يوصي بجميع ماله
# مسألة وسئل سحنون عن النصراني أله أن يوصي بجميع ماله؟ فقال: ذلك يختلف،
~~أما إذا كان من أهل العنوة فليس ذلك له؛ لأنه ورثته المسلمون إذا مات، فليس
~~له أن يغر بميراثه واله؛ لأنه من أهل العنوة، ومن كان أيضا من أهل الصلح
~~ممن عليه الجزية على جمجمته، وكل واحد منهم إنما عليه شيء يؤديه عن نفسه،
~~ليس يؤخذ غنيهم بمعدمهم، فإن ذلك أيضا ليس له أن يوصي بجميع ماله، وليس له
~~أن يوصي إلا بثلثه إذا كان لا وارث له من أهل دينه؛ لأن ورثته المسلمون،
~~فأما إذا كان من أهل الصلح، فصالحوا على أن عليهم وظيفة معلومة من الخراج،
~~ليس ينقصون منها أبدا لموت من مات، ولا لعدم من أعدم منهم، وهم بعضهم
~~مأخذون ببعض، فليس يعرض لهم في وصاياهم، وليس لنا أموالهم إن مات منهم أحد
~~ولا وارث له، كان لأهل خراجه، ليقووا في خراجهم؛ لأنهم هم المأخذون
~~بخراجهم، وهم بعضهم قوة لبعض.
# PageV13P234
# قال محمد بن رشد: وقع قول سحنون هذا على نصه في رسم العرية، من سماع
~~عيسى، من كتاب السلطان، ومضى القول عليه هناك، فلا معنى لإعادته هنا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا أسلم أهل العنوة فهل يجوز بيع رقيقهم
# مسألة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك: إذا أسلم أهل العنوة أخذ
~~منهم دنانيرهم ودراهمهم وعبيدهم، وكل مال لهم.
# قلت لابن القاسم: أفيجوز بيع رقيقهم؟ قال: أراه جائزا من قبل أن أمرهم،
~~كأنهم تركوا على ذلك، وكأنهم أذن لهم في التجارة، وإنما منعوا أن يهبوا أو
~~يتصدقوا أو يفسدوا أموالهم.
# قلت: فتزويدهم بناتهم، فقال: إني لا أحبه، وما أراه حراما.
# قال محمد بن رشد: هذه الرواية على نصها قد مضت متكررة في سماع سحنون، من
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب، ومضى الكلام عليها هناك، فأغنى عن إعادته،
~~وبالله التوفيق. ms5161
### | مسألة: أوصى عند موته لرجل بألف درهم
# مسألة وعن رجل أوصى عند موته لرجل بألف درهم، وقال: لي عنده عشرون
~~دينارا، فاقبضوها منه، فأخبر الموصى له بالوصية، وسئل عن العشرين، فأنكر أن
~~يكون له عليه شيء قال: يحاسب في الألف الدرهم بالعشرين دينارا، ثم يكون له
~~ما بقي.
# PageV13P235
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه، ولا وجه للقول؛ لأنه
~~لم يوص له بالألف درهم، إلا على أن تؤخذ منه العشرون دينارا، فإذا أنكر
~~العشرين، لم يكن له من الألف درهم إلا ما زاد عليها، وقد مضت المسألة في
~~رسم الوصايا من سماع أشهب من هذا الكتاب، وفي رسم البيوع الأول من سماع
~~أشهب أيضا من كتاب الميدان والتفليس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له عبدان ميمون وقيمون فقال عند موته ميمون حر وميمون لميمون
# مسألة وسئل سحنون عن رجل له عبدان: ميمون وقيمون، فقال عند موته: ميمون
~~حر، وميمون لميمون، ثم مات والثلث يحملها أو لا يحمل إلا واحدا، قال: إن
~~حمل الثلث العبدين أسهم بينهما، فأيهما خرج سهمه بالعتق كان له الباقي، وقد
~~قيل: إنما للحر نصف الباقي، وإن ضاق الثلث عن العبدين، فلم يحمل إلا واحدا
~~خرج حرا.
# قال محمد بن رشد: إنما وقع هذا الاختلاف إذا حملهما الثلث، هل يكون للذي
~~خرج السهم جميع العبد الآخر أو نصفه؛ لاحتمال أن يريد الموصي بقوله: وميمون
~~لميمون، أي رقبة ميمون لميمون نفسه، فيكون على هذا الاحتمال إنما أوصى
~~لأحدهما بوصيتين: إحداهما برقبته؛ والثانية بحريته، فتجب هاتان الوصيتان
~~لمن خرج سهمه في القرعة منهما، فالورثة يقولون للذي خرج سهمه منهما، لا شيء
~~لك إلا حريتك؛ لأن الوصيتين جميعا لك إنما هي بحريتك وبرقبتك، وهو يقول:
~~بل، لي العبد الآخر كله؛ لأنه أوصى لي بحريتي وبالعبد الآخر، فيقسم بينهما
~~بنصفين، وكذلك على هذا القول إن حمل الثلث العبد الذي خرج سهمه، ونصف الآخر
~~يكون النصف بين العبد الذي خرج سهمه، وبين الورثة.
# والذي أقول به في هذه المسألة ms5162 أن
# PageV13P236
# لا يكون للذي خرجت له القرعة من العبد الآخر شيء؛ لاحتمال أن يكون الموصي
~~أراده بالحرية، فلم يصح أن يعطى للذي خرجت له القرعة بالشك دون اليقين،
~~وأبقيناه للورثة بالشك؛ لاحتمال أن يكون هو المراد بالعتق؛ لأن العتق قد
~~دار بالقرعة إلى الذي خرج سهمه بالسنة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر في مرضه بدين لأجنبي لم يكن له عليه بينة وأقر لابنه بدين
# مسألة وقال سحنون في رجل أقر في مرضه بدين لأجنبي لم يكن له عليه بينة،
~~وأقر لابنه بدين، قال: إن كان مالهما واحدا فاقتسماه، رجع الورثة على
~~الابن، فأخذوا منه، ويرجع الابن على صاحب الدين، فيقول: قد استحق مني حقي،
~~فيرجع عليه كذلك حتى ينقلب بغير شيء، وإن كان المال مفترقا أخذ كل واحد
~~منهما ماله.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان مالهما واحدا فاقتسماه، معناه: إن لم يف
~~ما ترك الميت من المال بما أقر به لكل واحد منهما، فاقتسماه على حساب ما
~~أقر به لكل واحد منهما، فحينئذ يكون ما ذكره من رجوع الورثة على الابن بما
~~أخذه، ورجوعه هو على الأجنبي بما يجب له مما أخذه؛ إذ قد أخذ الورثة منه ما
~~أخذ، ثم رجع الورثة عليه بما رجع به على الأجنبي، ثم رجوعه هو ثانية على
~~الأجنبي بما يجب له مما بقي بيده؛ إذ قد أخذ الورثة منه أيضا ما أخذ أبدا
~~يرجع الورثة عليه بما أخذه من الأجنبي، ويرجع هو على الأجنبي بما يجب له
~~مما بقي بيده حتى ينقلب بغير شيء كما ذكر.
# مثال ذلك: أن يترك الميت مائة دينار، فيقر في مرضه لابنه بمائة دينار،
~~فيأخذ الأجنبي خمسين، والابن خمسين، فيأخذ الورثة من الابن الخمسين التي
~~أخذ؛ إذ لا يجوز الإقرار له، فإذا أخذوها منه، رجع هو على الأجنبي، فأخذ من
~~نصف الخمسين التي أخذ، فإذا أخذها منه أخذها منه الورثة، فإذا أخذوها منه
~~رجع على الأجنبي، فأخذ منه نصف الخمسة وعشرين التي بقيت
# PageV13P237
# بيده، فإذا أخذ ذلك منه ms5163 أخذها منه الورثة، فإذا أخذوها منه رجع على
~~الأجنبي، فأخذ منه نصف الاثني عشر ونصف التي بقيت بيده، فإذا أخذ ذلك منه
~~أخذها منه الورثة، فإذا أخذوها منه رجع هو على الأجنبي، فأخذ منه نصف
~~الستة، وربع التي بقيت بيده، وهكذا حتى ينقلب الأجنبي بغير شيء؛ فيئول
~~الأمر إذا أقر الميت في مرضه لابنه، والأجنبي بما لا يحمله ثلث ماله، أن
~~يبطل إقراره للأجنبي. هذا مذهب أشهب.
# وقد قال أبو إسحاق التونسي: مذهب أشهب إنما هو أن يرجع الابن المقر له
~~على الأجنبي بنصف ما أخذ منه يده الورثة مما صار له في المحاصة، لا بنصف ما
~~صار له في المحاصة. قال: فقوله: ثم يتراجعون حتى لا يبقى بيد الأجنبي شيء
~~لا يصح؛ إذ لا بد أن يبقى بيد الأجنبي كثير. بيان ذلك: أن يكونا أخوين،
~~ويترك الميت مائة دينار، ويقر في مرضه لأحدهما بمائة دينار، ولأجنبي بمائة،
~~فليأخذ الأجنبي خمسين، والابن المقر له خمسين، فيرجع الابن الذي لم يقر له
~~على الذي أقر له بخمسة وعشرين من الخمسين، فيرجع المقر له على الأجنبي بنصف
~~الخمسة وعشرين التي أخذها منه أخوه، فيرجع عليه أخوه، فيأخذ منه نصفها اثني
~~عشر ونصف، فيرجع هو على الأجنبي بستة وربع، فيرجع عليه أخوه بثلاثة وثمن،
~~فيرجع هو على الأجنبي بنصف الثلاثة والثمن، ثم يرجع عليه أخوه بنصف
~~الثلاثة، ويرجع هو على الأجنبي بنصف ذلك، فيبقى بيده كسر على ما قاله.
# وأما ابن القاسم فقوله في المدونة: إن الابن يحاص الأجنبي فيما ترك الميت
~~بما أقر به لكل واحد منهما، ولا يكون للأجنبي في ذلك حجة، إذا لم يكن دينه
~~ثابتا فيتهم الأب عليه في إقراره للابن، ويرجع الورثة على الابن بما صار
~~له، فيكون ميراثا بين جميعهم؛ إذ لا يجوز الإقرار له، ولا يرى الرجوع له
~~على الأجنبي بما رجع به الورثة عليه، وهو أظهر من قول أشهب وسحنون هذا في
~~هذه النوازل، وبالله التوفيق.
# وأما إن كان يفي ما ترك الميت من المال ms5164 بما أقر به لهما جميعا، فيأخذ كل
~~واحد منهما ما أقر له به، فإن شاء الورثة أقر ذلك للابن وأجازوه له، وإن
# PageV13P238
# شاءوا أخذوه منه، فكان ميراثا لجميعهم، وهذا هو معنى قوله: فإن كان المال
~~مفترقا أخذ كل واحد منهما ماله، ولا اختلاف في هذا الوجه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر في مرضه أنه قد كان أوصى بعتق عبده
# مسألة قلت لسحنون: أرأيت إن أقر في مرضه أنه قد كان أوصى بعتق عبده أو
~~تدبيره، أو بمال لرجل؟ فقال: كل ما كان في الثلث فهو جائز.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، كأنما أقر أنه قد أوصى به، فلا
~~اختلاف في ذلك ولا إشكال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بثلث ماله وقال على ألا ينقص ابني فلان من نصف مالي
# مسألة وسئل عن رجل هلك وترك ابنين، وأوصى لرجل بثلث ماله، وقال: على ألا
~~ينقص ابني فلان من نصف مالي، فأبى الورثة أن يجيزوا ذلك، قال سحنون: إن
~~أبوا الإجازة فللموصى له بالثلث ثلثا الثلث، ويبقى المال بين الأخوين. وقد
~~قيل أيضا غير هذا، وهذا أحسن وأشبه إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: وجه هذا القول أن الثلث الموصى به حقه أن يؤخذ من حظ
~~الابنين نصفه من حظ كل واحد منهما، فلما أوصى ألا ينقص أحد ابنيه من حظه
~~شيئا، كان الموصى له بنصف الثلث، فوجب أن يتحاص هو والموصى له بالثلث بجميع
~~الثلث، والابن الذي أوصى ألا ينقص من حظه شيء بنصف الثلث، فيصير للموصى له
~~بجميع الثلث ثلثا الثلث، ويقسم الابنان بقية المال بينهما بنصفين؛ إذ لا
~~تجوز وصية لوارث، إلا أن يجيزها الورثة.
# وأما القول الثاني الذي ذكر أنه قيل في المسألة، فلا أعرفه نصا لأحد
# PageV13P239
# من أصحابنا، والذي يشبه أن يقال أن يكون للموصى له بالثلث نصف الثلث، وهو
~~سدس جميع المال، ويكون خمسة أسداسه بين الابنين بنصفين؛ لأن الموصي لما
~~أوصى بثلثه، وألا ينقص أحد ابنيه من نصف المال شيئا، فقد ms5165 أوصى أن يؤخذ جميع
~~الثلث من حظ الابن الآخر، ذلك ما لا يجوز له؛ إذ لا يجب أن يؤخذ من حظه منه
~~إلا نصفه، فتبطل الوصية بنصف الثلث؛ إذ أوصى أن يؤخذ من حظ أحد ابنيه زائد
~~على ما يجب أن يؤخذ من حظه منه، وينفذ بالنصف الثاني ويكون خمسة أسداس
~~المال بين الابنين. وهذا أظهر من القول الذي ذكره، وقال فيه: إنه أحسن،
~~والله أعلم.
### | مسألة: هلك وترك ولدين فأوصى لأحد ولديه ولرجل أجنبي بجميع ماله
# مسألة وقال في رجل هلك وترك ولدين، فأوصى لأحد ولديه، ولرجل أجنبي بجميع
~~ماله، فأجاز الوصية للأجنبي، وأجاز الذي لم يوص له بشيء للذي أوصى له
~~بالنصف، فإن مقامها من اثني عشر، فيعطى الأجنبي قبل كل شيء الثلث من اثني
~~عشر، وذلك أربعة، ويصير للأخوين أربعة فيعطيان الأجنبي سهمين، يعطيه كل
~~واحد منهما من حظه سهم، حتى يكمل له النصف، كما أجازا له النصف، ثم يرجع
~~الذي أوصى له بالنصف إلى أخيه بتمام النصف، فيعطيه من سهمه سهمين، ويبقى له
~~سهم، فيصير للأجنبي ستة أسهم، وللذي أوصى له بالنصف خمسة، ويخير سهم واحد،
~~فيعطاه الأجنبي فيه، فيصير له ستة، ويبقى للآخر سهم فافهم، فإنها جيدة وقس
~~عليها ما يناظرها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، وللصحيح فيها في وجه النظر أن يعطى
~~الأخ الذي أجاز لأخيه الوصية، جميع الثلاثة الأسهم الذي بيده، فيصير المال
~~جميعه للموصى لهما به، وهو الأجنبي وأحد الابنين؛ لأن
# PageV13P240
# الوصية بجميع المال قد أجازها الابنان جميعا حين أجازا للأجنبي جميعا،
~~وأجاز الذي لم يوص له للذي أوصى له؛ لأن الذي أوصى له لا شك في إجازته
~~لنفسه، فقد اجتمع الابنان جميعا على إجازة الوصية، وهما إذا أجازاها وجب أن
~~يكون جميع المال بين الموصى لهما بنصفين، وهذا بين والله أعلم.
### | مسألة: مرض فباع في مرضه دارا ثمنها ثلاثمائة دينار بمائتي دينار
# مسألة قال سحنون. لو أن رجلا مرض فباع في مرضه دارا ثمنها ثلاثمائة دينار
~~بمائتي دينار، ms5166 وحابى بالمائة، ولا مال له غيرها، ثم أخذ المائتين،
~~فاستنفقها، ثم مات، فإنه يقال للورثة: إن صاحبكم قد حابى بالمائة، ولا يحمل
~~ذلك ثلثه، من أجل أنه استنفق المائتين، فإما أن يمضوا بيعه، وإما أن
~~يتخلعوا من ثلثه للمشتري، فإذا أجازوا مضى البيع، وإن أبوا أن يجيزوا، بيع
~~من الدار بقدر المائتين التي استنفقها، ثم يكون للمشتري ثلث ما بقي من
~~الدار بعد الذي بيع منها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى قول سحنون هذا متكررا في سماع أبي زيد من كتاب
~~المديان والتفليس، ومضى القول عليه هناك مستوفى، فأغنى ذلك عن إعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بعبد بعينه فلم يحمله الثلث
# مسألة وسئل عن رجل أوصى لرجل بعبد بعينه، فلم يحمله الثلث، فقيل للورثة
~~بعد موت الموصي: يجيزون فأبوا. فقيل لهم: اخلعوا. فقالوا: نعم، فمات العبد.
~~قال: أما ابن القاسم فيقول: المصيبة من الموصى له يقول: إذا خلعوا الثلث،
~~فإنما يخلعونه في
# PageV13P241
# العبد، وأما أنا ومن رأى أن يخلعوا له الثلث في جميع مال الميت فيقول:
~~للموصى له ثلث ما بقي.
# قال محمد بن رشد: هذا يجري على اختلاف قول مالك في الذي يوصي له بشيء لا
~~يحمله الثلث، فيقطع له الورثة بالثلث، هل يجعل له الثلث في الشيء الذي أوصى
~~له به، أو يكون شائعا في جميع مال الميت؟ فعلى القول بأنه يجعل له الثلث في
~~الشيء الذي أوصى له به، لا يكون للموصى له بالعبد شيء إذا مات، كان موته
~~قبل أن يقطعوا له بالثلث أو بعد أن قطعوا له بالثلث، وعلى القول بأنه يكون
~~له الثلث شائعا في جميع مال الميت، يكون له ثلث ما بقي بعد العبد إن مات
~~بعد أن قطعوا له بالثلث، وأما إن مات بعد أن قال الورثة: لا نجيز، ونحن
~~نقطع له بالثلث، ولم ينفذوا له ذلك بحكم، أو بقول بات مثل أن يقولوا: لا
~~نجيز، وقد قطعنا له بالثلث، فالمصيبة منه على ما في سماع أبي زيد، وجعل في ms5167
~~هذه الرواية قولهم: نعم، جوابا لقوله: اخلعوا قطعا بالثلث خلاف ظاهر ما في
~~سماع أبي زيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي بالجارية لرجل ثم يثب عليها فيطؤها
# مسألة وقال في الرجل، يوصي بالجارية لرجل ثم يثب عليها فيطؤها، ولا يغير
~~وصيته: إن ذلك ليس مما ينقض وصيته به، ولا يمنع الموصى له من قبضها حتى
~~يغيرها، وينقضها بغير الوطء.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع أبي زيد، وهو مما لا اختلاف فيه أعرفه،
~~وإنما يكون الرجوع بالتفويت، وأما بالوطء والاستخدام فلا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حضرته الوفاة فقال ثلث مالي لفلان وفلان وفلان إن قبل فلم يقبل
# مسألة وسئل سحنون عن رجل حضرته الوفاة فقال: ثلث مالي لفلان
# PageV13P242
# وفلان وفلان، إن قبل ذلك، فلم يقبل هذا الذي قيل فيه إن قبل، هل ترى
~~الثلث لهذين إذ لم يقبل الثالث؟ أم ترى ثلث الثلث يرجع إلى ورثة الميت؟
~~وكيف إن كان الذي قال فيه: إن قبل غائبا ما يصنع بمصابة الغائب؟ هل يوقف
~~حتى يستنجز ذلك منه أم لا؟ وكيف إن قال: لفلان عشرة، ولفلان عشرة إن قبل
~~فلان، والثلث عشرون؟ فسئل الذي قيل فيه: إن قبل فأبى أن يقبل هل ترى
~~العشرين كلها لهذين؟ أم يرجع مصابة هذا الذي أبى إلى الورثة؟ وهل بين
~~المسألتين اختلاف؟ قال سحنون: ليس بينهما فرق، كل من أوصى بوصايا استوعب
~~فيها ثلثه وزاد، وكان من بعض وصاياه في شك أن تقبل أو لا يقبل، فإن قبلت
~~كانت حيث جعلها، وإن لم يقبل ورجعت كانت لمن بقي من أهل الوصايا، ولم ترجع
~~إلى الورثة، وإنما ترجع إلى الورثة، فيحاصون به أهل الوصايا لو أوصى، وزاد
~~في وصاياه على ثلثه، وكان عنده نافخا، ومات على أن عنده جائز، فتلك التي إن
~~رجعت ولم تنفذ، كانت لورثته، يحاصون به أهل الوصايا، ومسألتك إن قبل وصيته
~~جازت، وإن لم يقبل رجعت وصيته إلى أهل الوصايا، ولم يدخل عليهم الورثة في
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة ms5168 بينة على ما في المدونة وغيرها إن شاء
~~الله.
### | مسألة: أوصى أن تباع جاريته ممن يتخذها أم ولد
# مسألة وسئل سحنون عن رجل أوصى أن تباع جاريته ممن يتخذها أم ولد، قال:
~~أرى هذا بيعا لا يجوز، وهي وصية مردودة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن البيع على هذا لا يجوز، ولا
# PageV13P243
# تجوز الوصية لما لا يجوز، فإن وقع ذلك فسخ البيع إن عثر عليه قبل أن
~~يفوت. وقد قيل: إن البيع على هذا مكروه، لا يفسخ إذا وقع ورضي البائع بترك
~~الشرط، فعلى هذا القول يكره تنفيذ الوصية، ويؤمر الوصي أن لا ينفذها، فإن
~~نفذها لم يرد البيع إذا رضي البائع بترك الشرط، وبالله التوفيق.
### | : أوصى لفقراء بني عمه وفقراء أقاربه وأشهد على ذلك أغنياء بني عمه
# من سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم
# قال موسى بن معاوية: قال ابن القاسم في رجل أوصى لفقراء بني عمه، وفقراء
~~أقاربه بحائط يغتلونه، ولم يشهد على تلك الوصية إلا أغنياء بني عمه، قال:
~~لا تجوز شهادتهم، خوفا من أن يحتاجوا إلى ذلك يوما ما، إلا أن يكون شيء
~~تافه لا خطب له، ولا يتهمون في مثله لغناهم، ولعلهم لا يدركون ذلك، فإذا
~~كان الأمر خفيفا لا يتهمون فيه بجر إلى أنفسهم، رأيت الأمر جائزا لهم، وذلك
~~أني سمعت مالكا، وسئل عن ابني عم شهدا لابن عم لهما على أموالي فقال مالك:
~~إن كانا قريبي القرابة يتهمان في جر الولاء لهما، فلا يجوز وإن كانا من
~~الفخذين الأباعد، ولا يتهمان على جر ذلك، رأيت شهادتهم جائزة، فكذلك
~~مسألتك.
# قيل لابن القاسم: فإن استغنى بعض فقراء بني عمه، وافتقر بعض أغنيائهم، هل
~~يخرج الغني، ويدخل الفقير؟ قال: نعم، وإنما يقسم على كل من كان فقيرا يوم
~~يكون القسم، ولو قسم على قوم عاما، وبعض بني عمه أغنياء، ثم جاء القسم من
~~قابل، وقد افتقرا الأغنياء، واستغنى الفقراء الذين قسم عليهم تحول القسم
~~إلى
# PageV13P244
# الأغنياء الذين لم يكن عليهم قسم، وأخرج ms5169 منه الفقراء الذين قسم عليهم،
~~فهذا قول مالك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، لا إشكال فيها، يفتقر إلى بيان
~~وشرح، والله الموفق.
### | مسألة: يوصي أن يباع غلامه رقبة
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يوصي أن يباع غلامه رقبة، فبيع رقبة، ووضع
~~عن المشتري ثلث الثمن فأعتقه، ثم جاء درك على الهالك من دين ثبت عليه. قال:
~~أرى أن يباع من العبد قدر ثلث الدين إن كان العبد ثلث المال، ويؤخذ من
~~الورثة ثلثا الدين، وإن كان العبد ربع الدين، أخذ من الورثة ثلاثة أرباع
~~الدين، وإن كان العبد خمس المال، بيع من العبد خمس الدين، وأخذ من الورثة
~~أربعة أخماس الدين، فعلى هذا يحسب؛ قال أصبغ بن الفرج: لأنها إنما هي وصية
~~للعبد بتلك الوضيعة التي كانت وضعت من ثمنه؛ لأن مشتريه لو لم يأخذه بوضيعة
~~الثلث، ولم يوجد أحد يأخذه إلا بأقل من ذلك، كان الورثة مخيرين إما أجازوا
~~وإما أعتقوا من العبد ما حمل الثلث بتلا. فالوضيعة هاهنا إنما هي للعبد،
~~فلذلك لم يكن على مشتريه غرم شيء من الثلث الذي وضع له من ثمنه، كأنه إنما
~~باع ثلثي العبد قبل موته، وأخذ ثمنه، فكان مالا من ماله ورثه فيما ورث،
~~وأوصى بعتق الثلث الذي بقي له فيه، فذلك الثلث، إنما يقول في ثلثه، ويعرف
~~ما هو من جميع ماله، فإن كان خمسا أو سدسا أو ربعا أو ثلثا عتق، فإنما يقع
~~عليه من الدين بقدر ما كانت
# PageV13P245
# وصيته من مال الميت، كانت سدسا أو ربعا أو خمسا، وإن كان سدس ذلك الدين
~~أو ربعه أو خمسه، يكون أكثر من سدس رقبته، أو ربعها، أو خمسها، بيع منه ما
~~بينه وبين ثلث رقبته؛ لأنها وصيته التي أوصى له بها، والذي يملك؛ لأنه قد
~~أخذ للثلثين الباقيين ثمنا صارما لا مع ميراثه للورثة، فالثلثان غير الميت
~~أعتقهما، ومن غير ماله عتقا، ويكون ما عجز عن ثلث رقبته من ذلك الجزء الذي
~~وقع عليه من الدين ms5170 في مال الميت، يرجع به على الورثة أيضا في مال الميت،
~~حتى يحيط ذلك بجميع ما أخذوا فيما أخذوا؛ لأن ما وقع على العبد من الدين قد
~~أحاط بجميع ما أوصى له به وزاد، فالزيادة ليست عليه، وأما العبد فإنما عليه
~~أن يؤخذ منه وصيته التي أوصى له بها فقط؛ لأنه لا وصية إلا بعد الدين،
~~وقاله أصبغ كله حسن، وهو بمنزلة ما لو أعتق العبد كله، وهو يخرج وصيته من
~~ثلثه، ثم طرأ دين وقع عليه الدين بالحصص، فيرد عليه منه بقدر ما أصابه حتى
~~يحيط بذلك كله أو لا يحيط، ولم يكن على الورثة غرم ذلك فيما أخذوا من مال
~~عنه، فالمشتري بمنزلة الورثة، غير أن الوصية للعبد في ذاته ونفسه فهو
~~المأخوذ والمردود حتى تفضل فضلة، فيكون كأنه لم يترك غيرها، ولا دين عليه،
~~أو كأنه ترك دينا ومالا فوفى الدين وفضلت تلك الفضلة، فأنفذ للعبد في ثلثها
~~ما حمله، فعلى هذا يعمل ويحمل في فض الدين عليه، وعلى ما ترك الميت وأخذ
~~الورثة، يقع على ذلك بقدر ما وقع قال أصبغ: قال ابن القاسم: وقد ذكر عن
~~مالك في هذه المسألة أنه يغرم المشتري ثلث ثمن العبد، وهو يضعف ذلك، ويراه
~~وهما وخطأ، ولا يراه شيئا فيما رأيته وهو كذلك، والقول فيها القول الأول.
~~يقول ذلك أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية: إنه يباع
# PageV13P246
# من العبد الذي بيع على العتق في الوصية، فأعتقه المشتري بقدر ما يقع عليه
~~من الدين الطارئ على تركة الموصي، ولا يرجع بشيء من ذلك على المشتري فيما
~~وضع عنه من ثمنه، هو على قياس القول بأنها وصية للعبد، فإن لم يوجد من
~~يشتريه للعتق إلا بوضيعة أكثر من الثلث قيل للورثة: إما بعتموه بما وجدتم،
~~وإما أعتقتم ثلثه.
# وأما على قياس القول بأنها إنما هي وصية للمشتري، فإن لم يجد الورثة من
~~يشتريه للعتق إلا بوضيعة أكثر من ثلث ثمنه، لم يلزمهم بيعه، ولا تنفذ
~~الوصية ms5171 له، وهو قول مالك في رسم الوصايا من سماع أشهب، فلا يباع من العبد
~~شيء في الدين الطارئ، وإنما يكون الدرك في ذلك على المشتري، فيرجع عليه
~~بثلث ثمن العبد الذي وضع له، ويمضي عتق العبد. وهو قول مالك في رواية ابن
~~كنانة عنه على قياس رواية أشهب المذكورة، وقول مالك الذي ذكره عنه ابن
~~القاسم في آخر المسألة أيضا، وقد مضى الكلام عليها في موضعها، إلا أن قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية على قياس القول بأنها وصية للعبد؛ أنه يباع من
~~العبد قدر ثلث الدين إن كان العبد ثلث المال، وقدر ربع الدين إن كان العبد
~~ربع المال، يريد ما لم يتجاوز ذلك ثلث رقبة للعبد على ما فسره أصبغ نظرا،
~~والقياس ألا يباع منه في الدين الطارئ إلا قدر ما يقع من الدين على ثلث
~~العبد؛ لأنه هو الذي أعتق من مال الميت، وأما الثلثان منه فإنما أعتقهما
~~المشتري، وقد قال ذلك أصبغ فيما اعتمده من تفسير قول ابن القاسم، وهو قوله:
~~والثلثان غير الميت أعتقهما، ومن غير ماله عتقا، ووجه العمل في ذلك أن ينظر
~~ما يقع ثلث العبد من جميع مال الميت لا جميع العبد كما قاله ابن القاسم
~~وأصبغ، فإن كان ثلث العبد من جميع مال الميت العشر أو التسع أو الثمن بيعت
~~رقبة العبد بعشر الدين أو بتسعه أو بثمنه، وإن أتى البيع على جميعه.
# وأما قول أصبغ في تفسير قول ابن القاسم: إنه إن كان العبد ربع جميع مال
~~الميت أو خمسه؛ بيع
# PageV13P247
# من رقبة العبد بربع الدين أو بخمسه ما بينه وبين ثلث رقبة العبد، فلا
~~يستقيم، فانظر ذلك نظرا صحيحا، وتدبره بين ذلك صحة قولي في اعتراضي لقول
~~ابن القاسم، وأصبغ لم يوجب على الوصي في ظاهر هذه الرواية ضمانا، وهو ظاهر
~~ما في رسم الأقضية، من سماع يحيى، خلاف ما مضى في رسم الأقضية، من سماع
~~أشهب، وقد مضى القول على ذلك هنالك مستوفى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل ms5172 بعبد أو دابة غائبة عن الموضع
# مسألة وقال موسى بن معاوية: قال ابن القاسم: كل من أوصى لرجل بعبد أو
~~دابة غائبة عن الموضع، فعلى الذي أوصى له أن يأتي به يكون الجعل عليه، وليس
~~على الورثة من ذلك شيء، وإن كان عبد بموضع له بذلك الموضع رفعة في عمله،
~~مثل العبد الزارع الحارث العامل في النخل، الذي إنما رفعته في عمله بموضعه،
~~وإن جلب إلى الفسطاط وما أشبهها من المدائن، لم يكن له ارتفاع في القيمة
~~لدناءة منظره، فإنه يقوم بذلك الموضع ولا يجلب، وكذلك العبد التاجر الأمين
~~الذي قد عرف ببصر التجارة والأمانة، ولعله لا يكون له كبير منظر، فإنه يقوم
~~على خبره وبصره وأمانته، ولا يحل لأهله كتمان ذلك منه، وفي سماع أشهب من
~~كتاب الوصايا، عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم الأقضية الثاني،
~~ورسم الوصايا من سماع أشهب مستوفى، فاكتفينا بذلك عن إعادته هنا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يشترى عبد من ثلثه فيعتق
# مسألة قال موسى: قال ابن القاسم في رجل أوصى أن يشترى عبد
# PageV13P248
# من ثلثه فيعتق، وما بقي من ثلثه، فاشتروا به رقابا فأعتقوها، وأوصى
~~بوصايا. قال: ينظر إلى الوصايا، وإلى الرقبة الأولى، فإن قصر الثلث عنهم
~~تحاصوا في الثلث، فإن كان في الثلث فضل جعل في الرقاب التي أوصى بها، وذلك
~~أن كل من أوصى بشيء بعينه لأحد، أو أمر به فسماه، وقال: ما بقي من ثلثي
~~فاجعلوه في كذا وكذا، أو أوصى بوصايا سماها قبل ما أوصى به أو بعده، إلا
~~أنه قال: ما بقي من ثلثي ففي كذا وكذا بعد التسمية، فإن التسمية والوصايا
~~تبدأ قبل الذي جعل فيه ما بقي من ثلثه، وإن كانت الوصايا بعدما أوصى أو
~~قبله، فهو سواء، وهذا قول مالك، فمسألتك الأولى على هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه ينظر إلى الوصايا وإلى الرقبة الأولى، فإن
~~قصر الثلث عنهم، تحاصوا فيه، هو مثل ما ms5173 في المدونة من أن الرقبة بغير عينها
~~لا تبدأ على الوصايا، وقد اختلف في ذلك وفي الوصية بالحج، فقيل: إنها كلها
~~سواء في التحاص، وقيل: تبدأ الرقبة على الحج، ويتحاص المال مع الحج ومع
~~الرقبة، والوجه في ذلك أن الرقبة آكد، ثم المال، ثم الحج، فتتحاص الرقبة مع
~~المال، لقرب ما بينهما، والمال مع الحج أيضا لقرب ما بينهما، وتبدأ الرقبة
~~على الحج، لبعد ما بينهما.
# وقيل: تبدأ الرقبة على المال والحج، وقيل: يبدأ الحج، على الرقبة والمال.
~~وأما قوله: إذا أوصى بوصايا، وقال ما بقي من ثلثي، فاجعلوه في كذا وكذا، ثم
~~أوصى بعد ذلك بوصايا، فإن الوصايا تبدأ قبل الذي جعل فيه ما بقي من ثلثه،
~~وإن كانت الوصايا بعدما أوصى أو قبله، فهو سواء، فهو مثل ما تقدم في رسم
~~الصلاة، من سماع يحيى، وفي رسم أسلم، من سماع عيسى، وذلك على ما بينه محمد
~~بن المواز، حسبما بيناه واستوفينا القول فيه في رسم أسلم، من سماع عيسى
~~المذكور، وبالله التوفيق.
# PageV13P249
### | مسألة: أوصى فقال بيعوا عبدي بعشرين
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد: سئل ابن القاسم عن
~~رجل أوصى فقال: بيعوا عبدي بعشرين، وأعطوا فلانا منها خمسة عشر دينارا، فلم
~~يبع العبد إلا بأقل من عشرين دينارا، قال ابن القاسم: يعطى الموصى له
~~بالخمسة عشر ثلاثة أرباع ما بيع به العبد، إذا كان قد نقص ثمنه من عشرين
~~دينارا. وقد قال في غير هذا الكتاب من سماع عيسى: إنما له ما زاد على خمسة
~~دنانير، وإن نقص من خمسة فلا شيء له، وأشهب يقول: له مما بيع بخمسة عشر على
~~كل حال، وإن بيع بأقل من خمسة عشر دينارا، فجميع ذلك له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى، في رسم جاع،
~~فباع امرأته، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته، والله أعلم.
### | مسألة: توصي لزوجها فلما علم الزوج أن الوصية لا تثبت له طلقها البتة
# مسألة قال: ms5174 وسألت ابن القاسم عن امرأة توصي لزوجها بوصية، فلما علم الزوج
~~أن الوصية لا تثبت له، طلقها البتة، فقال ابن القاسم: إن كانت علمت بطلاقه،
~~فلم تغير وصيتها، فهي له ثابتة، وإن كانت لم تعلم، فلا وصية له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى في سماع سحنون،
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ما يضمن فيه الوصي
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجل كتب وصيته، ثم خرج
# PageV13P250
# مسافرا، فحضرته الوفاة في سفره، فكتب وصية أخرى، وكنى عن التي ترك لم
~~يذكرها بشيء، وأوصى في سفره إلى رجل، فذهب الوصي فنفذ وصيته في سفره ذلك من
~~ماله الذي ترك، فقال ابن القاسم: أراه متعديا، وأرى ضامنا لما أعطاه.
# قال محمد بن خالد: وقال ابن نافع مثله.
# قال محمد بن رشد: إيجاب الضمان على الوصي في هذه المسألة بين؛ إذ قد تبين
~~عداؤه بتعجيل تنفيذ وصيته في سفره من المال الذي تركه فيه، دون أن يتثبت
~~ويتربص حتى يرجع إلى بلده، فينظر هل له وصية أخرى؟ وإنما يضمن إن كانت
~~الوصية التي كتبها في بلده عند سفره أولى من هذه وأحق بالتبدئة، ولا يحملها
~~ثلثه جميعا.
# وقد مضى في رسم الأقضية، من سماع أشهب تحصيل القول فيما يضمن فيه الوصي
~~مما لا يضمن، فأغنى ذلك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ما بقي من ثلثي فهو لفلان
# مسألة قلت لأشهب: فرجل أوصى فقال: ما بقي من ثلثي فهو لفلان، ولم يوص
~~بأكثر من ذلك حتى مات، فقال: يعطى الذي أوصى له ببقية الثلث ثلث الميت.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات: يعطى الذي أوصى له بقية الثلث ثلث
~~الثلث، وهو غلط وتصحيف، والله أعلم. وقد حمل ذلك ابن حارث على أنه اختلاف
~~من قول أشهب، مرة قال: له جميع الثلث، ومرة قال: له ثلث الثلث. والمسألة
~~متكررة من قول مالك في مواضع من سماع عيسى، وقد مضى الكلام عليها في رسم
~~أوصى منه، وبالله ms5175 التوفيق.
# PageV13P251
### | : إقرار المريض في مرضه بدين لوارث
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن القاسم وابن وهب وأشهب
# قال عبد الملك بن الحسن، سئل ابن القاسم عن رجل حضر خروجه إلى حج أو غزو
~~أو سفر من الأسفار، فيكتب وصيته، ويشهد عليها، ويشهد لامرأته، أو لبعض ولده
~~أن لهم عليه من الدين كذا وكذا. ويضع ذلك في وصيته، أو لا يضع ذلك في
~~الوصية، غير أنه يشهد أن عليه من الدين لورثته كذا وكذا، ويتصدق حينئذ
~~بصدقة باتة على ابن له صغير لم يبلغ الحوز، فيموت في سفره ذلك، هل يجوز
~~للوارث ما أقر له به، وما تصدق على الصغير؟ قال ابن القاسم: ما صنع من ذلك
~~فهو جائز، إذا أشهد عليه، وهو صحيح، ولا يشبه هذا المرض؛ لأنه صحيح، وهو
~~أحق بماله من ورثته، ولا يتهم على شيء من ماله إذا أشهد عليه، وليس في
~~السفر تهمة.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم، خلاف قوله وروايته عن مالك في
~~رسم نذر سنة، من سماع ابن القاسم؛ لأنهما حكما فيه للخارج إلى سفر بحكم
~~المريض، لا يجوز له أن يفعل ما يفعل الصحيح، فعلى قولهما لا يجوز إقراره
~~بالدين لبعض ورثته عند الخروج إلى غزو أو سفر إن مات في غزوه أو في سفره،
~~كما لا يجوز إقرار المريض في مرضه بدين لوارث إن مات من مرضه ذلك، وقد مضى
~~هناك من القول على ذلك ما فيه زيادة بيان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون عنده اللقيط فيتصدق هو نفسه عليه بصدقة
# مسألة وسألت ابن وهب عن الرجل يكون عنده اللقيط، فيتصدق هو
# PageV13P252
# نفسه عليه بصدقة، أيحوز له كما يحوز لابنه الصغير؟ فقال لي: نعم يحوز له
~~كما يحوز لابنه الصغير، وكذلك كل من ولي يتيما، أجنبيا كان أو قريبا، وهو
~~قول المدنيين كلهم إلا ابن القاسم، فإنه لم يكن يرى ذلك إلا للوصي، قال
~~سحنون مثل قول ابن وهب، قال سحنون: وروى ابن غانم عن مالك أن ms5176 كل من ولي
~~يتيما أجنبيا كان أو قريبا من غير خلافة ولا وصية إلا لقرابة أو لحسنة، فهو
~~تجوز مقاسمته وحيازته صدقته التي تصدق بها عليه هذا وغيره. قال سحنون: وهي
~~عندي رواية ضعيفة. قال سحنون: وفي رواية ابن القاسم عن مالك، وكذلك كل من
~~ولي يتيما أجنبيا كان أو قريبا.
# قال محمد بن رشد: رواية ابن القاسم هذه التي حكاها سحنون، ليست في كل
~~الروايات، ويمكن أن تتأول على المعلوم من مذهبه، بأن يقال: معنى ذلك،
~~بخلافة من أب أو سلطان. وقول ابن وهب في هذه الرواية: إن الرجل يحوز للقيط
~~يكون في حجره ما يتصدق به عليه، هو مثل رواية ابن غانم عن مالك، ونحو ما في
~~المدونة من الرجل تجوز مقاسمته على من التقطه، خلاف قوله في رسم الأقضية،
~~من سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات؛ لأنه لا تجوز الحيازة في ذلك إلا
~~للأب والأم، والأجداد والجدات، ولا يجوز ذلك لسائر القرابات. فقول ابن
~~القاسم: إن الحيازة في ذلك لا تجوز إلا للأب والوصي، قول ثالث في المسألة.
# وقد مضى الكلام على هذا في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من كتاب الحبس،
~~وفي رسم الأقضية، من سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بشيء بعينه ثم أوصى بذلك الشيء لغيره
# مسألة وسألت أشهب عمن عوتب في القرابة فقيل له: ألا تصلهم؟
# PageV13P253
# ألا ترفق بهم؟ قال: فأشهدكم أني إذا مت فثلثي لها، ثم إنه مرض، فأوصى
~~بثلثه، فقال: لا أرى لأقاربه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في
~~المدونة وغيرها، فيمن أوصى لرجل بشيء بعينه، ثم أوصى بذلك الشيء لغيره،
~~وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، فيمن أوصى لرجل بشيء بعينه، ثم أوصى
~~بذلك الشيء لغيره؛ أنهما يشتركان فيه، ولا تكون وصيته الثانية نقضا لوصيته
~~الأولى، وكذلك على مذهبه إذا أوصى لرجل بثلثه، ثم أوصى به لغيره، يشتركان
~~فيه، ولا تكون وصيته الآخرة نقضا ms5177 لوصيته الأولى، وذلك على ما قال مالك: إذا
~~أوصى لرجل بثلث ماله، ثم أوصى الآخر بجميع ماله؛ أنهما يشتركان في الثلث
~~على أربعة أجزاء، ولا تكون وصيته للآخر بجميع ماله نقضا لوصيته الأولى بثلث
~~ماله.
# وقد روى علي بن زياد عن مالك في الرجل يوصي بعبده لرجل، ثم يوصي به لآخر؛
~~أنه يكون للآخر، فعلى هذه الرواية يأتي قول أشهب، ولا فرق على مذهب ابن
~~القاسم بين أن يوصي بثلثه لرجل، ثم يوصي به لآخر، وبين أن يوصي بعبده لرجل،
~~ثم يوصي به لآخر، إلا في التحاص إذا كان ثم وصايا سوى ذلك، فإن الذي أوصى
~~لهما بالعبد يضربان جميعا به، واللذين أوصى لكل واحد منهما بالثلث يضرب كل
~~واحد منهما بما أوصى له به من الثلث كاملا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الموصى يجد في تركة الميت شطرنجا
# مسألة وسألت ابن وهب عن الموصى يجد في تركة الميت شطرنجا، هل ترى له أن
~~يبيعها؟ قال: لا يبيعها. قلت: فما يصنع بها؟ قال: ينحت وجوهها، ويبيعها
~~حطبا، قلت: بأمر السلطان أم ترى أن لا يفعل بغير أمر السلطان؟ قال: إن كان
~~السلطان ممن قد سمع العلم
# PageV13P254
# والأحاديث، فأرى أن يفعل ذلك بغير أمره، وإن كان ممن لم يسمع العلم
~~والأحاديث، ولا يعرفه، وكان خائفا من ناحيته بجهالته بما جاء فيها، فلا أرى
~~له أن يفعل ذلك بأمره.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه ينبغي للموصى أن يكسر الشطرنج إذا
~~وجده في تركة الميت، ويبيعه حطبا، ولا يبيعه كما هو، بمنزلة النرد، وهو
~~يشبه في صفته على ما روى أنه قطع معاونة يصنع من العاج والبقس، ويسمى
~~بالطبل وبالكعاب وبالنردشير. ذكر مالك في موطئه عن النبي - عليه السلام -
~~أنه قال: «من لعب بالنرد، فقد عصى الله ورسوله.» وعن عائشة أنه بلغها أن
~~أهل بيت في دارها كانوا سكانا فيها، عندهم نرد، فأرسلت إليهم لئن لم
~~تخرجوها لأخرجنكم من داري، وأنكرت ذلك عليهم، وعن عبد الله بن عمر أنه كان
~~إذا وجد ms5178 أحدا من أهله يلعب بالنرد ضربه وكسرها، وروي عن النبي - عليه
~~السلام - أنه قال: «من لعب بالنردشير، فكأنما غمس يده في لحم خنزير.»
~~والشطرنج بمنزلته، قال مالك: لا خير فيه، وكره اللعب بها وبغيرها من
~~الباطل، وتلا قول الله عز وجل: {فماذا بعد الحق إلا الضلال} [يونس: 32] ،
~~وقال الليث بن سعد فيه: إنه شر من النرد، ولا اختلاف بين مالك وجميع
~~أصحابه، في أن من أدمن اللعب بها، كان ذلك جرحة فيه، تسقط أمانته وشهادته.
~~وقد قيل: إن الإدمان أن يلعب بها في العام أكثر من مرة، وهذا إذا لعب بها
~~على غير وجه القمار، وأما اللعب بها على القمار
# PageV13P255
# والخطر، فلا اختلاف بين أحد من أهل العلم في تحريم ذلك؛ لأنه من الميسر
~~المحرم بنص القرآن، ولعيسى بن دينار في كتاب الجرار أنه سئل عن الرجل يهلك،
~~فيوجد في تركته شطرنج ونرد وعظام يلعب بها؛ هل ترى الإمام أن يأمر بكسرها؟
~~قال: لا أرى ذلك عليه، وأرى له أن يدعها، قيل: فإن كان عليه دين هل يبيعها
~~في دينه؟ قال: لا، ولم ير ذلك في العود والمزمار، ورأى أن يكسر على كل حال،
~~وإنما قال ذلك عيسى بن دينار لما روى من ترخيص من رخص في اللعب بالشطرنج
~~على غير قمار من العلماء، والصواب كراهة اللعب بها وكسرها، والأدب على
~~اللعب بها قياسا على ما فعله عبد الله بن عمر في النرد.
# وقد مضى في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات القول في الخمر يجدها الوصي في تركة
~~الميت، وبالله التوفيق.
### | : يشتد عليه العاصف في البحر فيريد أن يتصدق بماله
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يشتد عليه العاصف في البحر، فيريد أن
~~يتصدق بماله، قال: إذا اشتد عليه العاصف، وخاف الغرق، لم يجز له القضاء في
~~ماله، إلا في الثلث.
# وسئل عن الذي تجمح دابته، أيجوز له القضاء في ماله؟ قال: لا يجوز له
~~القضاء في ماله إلا في الثلث، والذي يقدم للقتل صبرا مثله.
# قال محمد بن رشد: ms5179 في الذي يشتد عليه العاصف في البحر: إنه لا يجوز له
~~القضاء في ماله، إلا في الثلث خلاف قول مالك في المدونة مثل ما حكى سحنون
~~عنه من أنه أمر راكب البحر في الثلث، وقد قيل على ظاهر هذه الرواية التي
~~حكى سحنون: إن أمر راكب البحر في الثلث على كل حال، وإن لم يكن فيه هول؛ إذ
~~لا يؤمن تقلبه.
# PageV13P256
# فيتحصل على هذا في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها إجازة فعل راكب البحر على
~~كل حال، وهو قول مالك في رواية ابن القاسم عنه في المدونة، والثاني إن فعله
~~لا يجوز على كل حال، وهو ظاهر ما حكى سحنون عن مالك في المدونة والثالث
~~الفرق بين حال الهول فيه وحال غير الهول، وهو دليل قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية، وهو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب؛ لأن راكب البحر في حال الهول
~~أخوف على نفسه من المريض، والذي تجمح به دابته بمنزلته سواء يدخله ما يدخل
~~راكب البحر في حال الهول من الاختلاف ولا اختلاف في الذي يحبس للقتل صبرا
~~إن فعله لا يجوز إلا في الثلث، وكذلك الأسير في أول أمره، قبل أن يستحكم
~~أسره على ما حكاه ابن حبيب في الواضحة لأن قوله يحمل على التفسير لما في
~~سماع أبي زيد من كتاب الجهاد. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في مرضه اجعلوا غلامي فلانا بيني وبين النارفيمسك لسانه
# مسألة وسئل عن الذي يقول في مرضه لورثته: اجعلوا غلامي فلانا بيني وبين
~~النار، فيمسك لسانه. قال: أراه عتيقا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إنما أراد أن يعتقه الله من
~~النار بعتقه إياه، على ما جاء من أنه من أعتق عبده أعتق الله بكل عضو منه
~~عضوا من النار. وبالله التوفيق. لا شريك له وهو حسبي ونعم الوكيل.
# تم الرابع من الوصايا والحمد لله.
# PageV13P257
### | : كتاب الوصايا الخامس
# ] [
### | مريض أعتق ثلث عبده ولا مال له غيره وباع من العبد ثلثي نفسه الباقيين
# من سماع أصبغ من ابن القاسم ms5180
# من كتاب القضاء العاشر من البيوع قال أصبغ بن الفرج: وسألت ابن القاسم عن
~~مريض أعتق ثلث عبده، ولا مال له غيره، وباع من العبد ثلثي نفسه الباقيين
~~بيعا ليس فيه محاباة بما يسوى بثلثي قيمته أو أكثر قال: ذلك جائز: قلت قبض
~~الثمن قبل أن يموت أو لم يقبض، أو تأخر القبض حتى مات؟ قال: ذلك سواء قبض
~~أو لم يقبض إذا دفع العبد ذلك، قال أصبغ: وذلك إذا كان المال الذي يعطى
~~العبد الذي باعه به ليس من مال هو للعبد قبل أن يبيعه، فأما مال هو له
~~يومئذ يكون رقيقا معه، فليس ذلك ببيع ذلك حيف ومحاباة وعتق من الميت، وأخذ
~~الأكثر من ثلثه وما لا يجوز له.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ صحيح مفسر لقول ابن القاسم، ولابن دحون في هذه
~~المسألة كلام صحيح، يفسر قول أصبغ. قال: إنما يشترى العبد بثلثي نفسه بعد
~~عتق السيد لثلثه، من ثلث ما في يديه، أو من مال وهب له، وإن اشترى ثلثي
~~نفسه بكل المال الذي في يديه فهي محاباة من الميت له؛ لأن المال الذي كان
~~في يديه إنما له منه ثلثه الذي أعتق منه سيده وباقيه للسيد، إلا أنه لا
~~يؤخذ من يديه وإن بيع بيع به كالشريكين في العبد. ولابن المواز في هذه
~~المسألة تفسير لا يتجه إلا على
# PageV13P259
# بعد. قال: لأن ما صار له موقوفا بيده، يعتق بعضه، وكأنه العبد في نفسه
~~شفعة لحرمة العتق، فإن كان ثمن ثلثي العبد في تركة السيد وافرا فيتم عتق
~~ثلث العبد، وإن أنفق ثمن الثلثين أو لم يوجد رق من الثلث الذي أعتق ثلثاه
~~وعتق ثلثه. قال ابن أبي زيد: يريد: ويعتق ثلثاه المبيع، فانظر في ذلك
~~وتدبر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته إن أسلمت جاريتي فلانة فهي حرة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عمن قال عند موته: إن أسلمت جاريتي
~~فلانة فهي حرة، فغفل عنها بعد موته، ولم يعرض عليها الإسلام حتى ms5181 ولدت
~~أولادا بعد موته، ثم عرض عليها فأسلمت، قال: يعتق ولدها معها، إنما ذكر
~~بمنزلة ما لو قال: إن دفعت إليكم فلانة عشرة دنانير، فهي حرة، فغفل عنها
~~حتى ولدت أولادا ثم عرض عليها، فأدت العشرة، فهي حرة. وولدها. وقاله أصبغ.
~~وقال: المسألة أوضح من الحجة وأقوى، وكذلك كل موصى بعتقها فولدت بعد موت
~~سيدها قبل أن تقام في ثلثه أولادا فإنها تعتق في ثلثه وولدها؛ لأنه قد كان
~~انعقد لولدها ما عقد لها يوم وجب العتق فيها، وهو يوم مات السيد، وإن كان
~~ولدها ذلك كانت به حاملا يوم أوصى أو يوم مات، إذا كانت إنما وضعته بعد موت
~~السيد الموصي، فالذي تحمل به بعد الموت أحرى وأوكد، وقد قال لي ابن القاسم
~~هذا أيضا، وقال: فإن وضعته قبل موته، فلا يدخل معها في الوصية وهو رقيق؛
~~لأنه لو شاء أن يرد الوصية فيها ردها. قال أصبغ: لأنه قد زايلها قبل أن
~~ينعقد له عتق أو يجب، قال أصبغ: قال ابن القاسم: فإذا مات حين تثبت لها
~~الوصية، فما ولدت بعد ذلك دخل معها، كانت حاملا بعد ذلك أو لم تكن. ومثال
~~ذلك أن
# PageV13P260
# يقول: جاريتي حرة إن رضي أبي في وصية أوصى بها، فتلد الجارية أولادا
~~وأبوه غائب وقد مات الموصي فيقدم الأب فيخير ويرضى، فهي وولدها أحرار،
~~فأراها في المسألة الأولى حرة، وولدها إذا شاءت ذلك الأمر الذي عرض عليها
~~أو شاء غيرها ممن يجعل ذلك إليه الميت وأرى ألا يتعجل ببيعها إن أبت في أول
~~ذلك الأمر الذي عرض عليها أو شاء غيرهما حتى يرد عليها مرة بعد مرة، فإن
~~أبت بيعت وإن قبلت ذلك بعد أن كرهت فذلك لها، ولا يكون إباؤها أولا إذا
~~قبلت ذلك يعد نقضا لما كان جعل لها ما لم يمض فيها حكم ببيع بعد أن ردد
~~عليها أو قسمة، فإذا ردد عليها فلم تقبل ورضيت بالبيع فبيعت أو قسمت، ثم
~~رجعت بعد ذلك، لم يكن ذلك لها؛ لأن الحكم قد ms5182 مضى فيها قال أصبغ: قال لي ابن
~~القاسم: وكل شرط أو مشيئة كان في أمة جعل ذلك لها بعد الموت فولدها
~~بمنزلتها إذا ولدته بعد موت السيد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الموصى لها بالعتق إن شاءت أو إن أسلمت
~~أو أرادت كذا وكذا، أو إن رضي فلان وما أشبه ذلك، يدخل ما ولدت بعد موت
~~الموصي فيما أوصى لها به؛ لأن ذلك قد وجب لها أو لمن جعل إليه الخيار في
~~عتقها بموت الموصي كما يجب للموصى لها للعتق بموت سيدها ويدخل ما ولدت بعد
~~موته فيما أوصى لها به كانت حاملا به يوم الوصية أو لم تكن، وإذا اختارت
~~التي خيرت بين البيع والعتق، فلها أن ترجع إلى العتق ما لم تبع، فإن بيعت
~~بعد أن اختارت البيع، لم يكن لها أن ترجع إلى العتق، وإن كان الأمر لم يردد
~~عليها على ظاهر ما تقدم في رسم القطعان من سماع عيسى، وفي سماع سحنون،
~~ودليل قوله في هذه الرواية: إن ذلك لها إن كان الأمر لم يردد عليها. وهذا
~~الدليل يرده ظاهر ما في رسم القطعان من سماع عيسى وفي أول سماع سحنون
~~فترديد
# PageV13P261
# الأمر عليها في الرجوع إلى اختيار العتق، إنما هو استحسان، ما لم يقع
~~البيع هذا الذي يجب أن تحمل عليه الرواية والله أعلم.
### | مسألة: أوصى إلى وصي وأوصى لقوم بوصايا
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل أوصى إلى وصي وأوصى لقوم
~~بوصايا، وأوصى بعتق غلام له، فلما مات الرجل، أنفذ الرجل الوصايا، ولم يكن
~~علم بالعتق، ثم أقام الغلام البينة على عتقه، قال: إن كان ذلك من الوصي بعد
~~تمكن واجتهاد واستثبات أمر، لم يعجل فيه، وأنظر بالأمر إن حدث، ثم أنفذ
~~ذلك، فلا شيء عليه. قال أصبغ: ودون هذا التأكيد أيضا لا شيء عليه فيما إذا
~~لم يعلم ولم يبادر ذلك خوفا منه مبادرة له، وليس عليه هذا التأكيد كله إنما
~~عليه بقدر الوصية في قلتها وكثرتها ms5183 واجتماع المال، وتفرقته، واستبراء ذلك،
~~ثم ينفذ، ولا شيء عليه على نحو ذلك قال أصبغ: قال ابن القاسم: ويعتق العبد
~~إن حمله الثلث من جميع المال، ويتبع الورثة أهل الوصايا بما فضل من الثلث
~~دينا يتبعونهم به، إن لم يكن لهم شيء على كل إنسان، بقدر ما أوصى له به.
~~قال أصبغ: جعله كالدين الطارئ يأخذه صاحبه ممن وجده مليا من الورثة، ويتبع
~~الورثة بعضهم بعضا. وقال أصبغ: لا أراه كذلك، أراه كالوارث الطارئ إذا لم
~~يعلم به، إنما يأخذ من كل وارث وجد معه مالا بقدر ما يصيبه، ويتبع سائرهم
~~مما وقع عليهم، وكذلك هذا لا أرى أن يعتق منه إلا بقدر ما صار في يدي كل
~~وارث يجده مليا أو موصى له بالثلث من قيمته التي كان يعتق فيها ويرق ما بقي
~~حتى يجد الآخرين مليا، يعتق باقيه عليهم فيما أخذوا له من ذلك. قال: وتفسير
~~ذلك أن يوصى بعشرة بين رجلين، والعبد
# PageV13P262
# قيمته عشرة، والورثة اثنان، والمال بالعبد ستون فالثلث عشرون، فأخذ أهل
~~الوصايا عشرة، والورثة خمسين، ولم يعلم بعتق العبد، ثم علم، فله قبل أهل
~~الوصايا سدس قيمته دينار وثلثا دينار؛ لأنهما أخذا سدس المال، فله قبل كل
~~واحد منها نصف ذلك، وهو دينار إلا سدس فمن وجد منهما حاضرا أو مليا عتق
~~عليه بقدر ذلك، واتبع الآخر بمثله يوما ما على الورثة خمسة أسداس قيمته،
~~وهو ثمانية وثلث، فمن وجد منهما مليا أو حاضرا عتق عليه بقدر ما أخذ له من
~~ذلك، وهو نصف ذلك، وهو أربعة دنانير وسدس، واتبع الآخر بمثله يوما ما،
~~وإنما الورثة هاهنا كالموصى لهم والموصى لهم كالورثة وهم والعبد كالوارثين
~~جميعا.
# قال أصبغ: قال لنا ابن القاسم: وإن كان الوصي عجل، رأيته ضامنا وبيع وهو
~~أهل الوصايا. قال أصبغ: وذلك إذا كانت عجلة مبادرة وأمر لا يشبه اجتماع
~~المال وتنفيذه، فيضمن وإن لم يعلم، ويكون كالخطأ والخطأ مضمون، فلو أن رجلا
~~أوصى بعتق رقبة، فاشترى الوصي نصرانية، ولا يعلم ولم ms5184 يثبت كان كالخطأ منه
~~على نفسه، وكان ضامنا فكذلك هذا. قال ابن القاسم: إلا أن يكون قاض قضى به،
~~فلا أرى عليه شيئا؛ لأن غيره أنفذه وقاله أصبغ، وتنفيذ القاضي كتنفيذه بعد
~~الاستيناء وبلوغ الأمر أجله. وتنفيذه عند ذلك كقضاء قاض وتنفيذه، ومن الله
~~التوفيق.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية في الوصي: إنه لا شيء
~~عليه إن كان ذلك منه بعد تمكن واجتهاد وتثبت من غير عجلة يدل أنه عنده
~~محمول على التفريط وترك التثبت حتى يعلم من فعله خلاف ذلك. وقول أصبغ: إنه
~~لا شيء عليه إذا لم يبادر؛ إذ ليس عليه هذا الاجتهاد كله، يدل على أنه
~~محمول عنده على غير التفريط حتى يعلم من فعله خلاف ذلك،
# PageV13P263
# وقد اختلف قول ابن القاسم في ذلك على ما يأتي لقرب آخر هذا الرسم. وأشهب
~~يقول في هذا الأصل: إن الوصي ضامن؛ لأنها جناية خطأ يضمن المال، ويضمن
~~العتق إذا أعتق عن الميت، ثم طرأ دين سواء علم به أو لم يعلم، يضمن ويكون
~~الولاء للوصي إلا أن يكون العبد عبد الميت، فهاهنا يرد العتق إذا طرأ دين.
~~قال فضل: قول ابن القاسم أحسن. قلت: وقول أشهب هو على غير ابن القاسم في
~~الحج الثالث من المدونة وفي الوصايا منها، ليس جهلهم بالذي يزيل عنهم
~~الضمان.
# وقد مضى تحصيل القول في هذا المعنى في رسم الأقضية من سماع أشهب فلا معنى
~~لإعادته. فإذا ضمن الوصي على القول بأنه يضمن بعتق العبد، ويضمن للورثة
~~قيمته، ويتبع بذلك الموصى لهم إن كانوا معينين، وإن لم يكونوا معينين،
~~وإنما كانت الوصية للمساكين، أو في السبيل، كانت المصيبة في ذلك من الموصي.
# وعلى القول: إن الوصي لا ضمان عليه يعتق العبد، ويتبع الورثة الموصى لهم
~~إن كانوا معينين، وتكون المصيبة منهم إن كانت الوصية للمساكين، أو في
~~السبيل، ولا يصح في هذا اختلاف؛ لأن العبد قد استحق الحرية بما ثبت له، فلا
~~بد من تعجيل عتقه، وإنما الاختلاف هل ms5185 يضمن الوصي قيمته للورثة أم لا؟ حسبما
~~بيناه. فقول أصبغ: إنه لا يعتق منه إلا بقدر ما يجب له على كل وارث أو موصى
~~له يجده مليا بذلك، بمنزلة الوارث يطرأ على الوارث غلط بين مثال ذلك: أن
~~يترك المتوفى عبدا قيمته عشرون وأربعون دينارا ويوصي بعشرة دنانير لرجل
~~بعينه، أو في المساكين، ويعتق العبد، فينفذ الوصي العشرة دنانير للموصى له
~~بها أو في المساكين، ولا يعلم بالعتق ويأخذ الورثة العبد والثلاثين دينارا،
~~ثم يعلم بعتق العبد، فعلى القول بأنه لا ضمان على الوصي بعتق العبد على
~~الورثة، ويتبعون الموصى له بالعشرة أو يكون مصيبتها منهم إن كانت فرقت على
~~المساكين؛ لأن العبد هو كفاف الثلث على ما نزلناه من أن قيمته عشرون، المال
~~سواه أربعون. وعلى القول بأن الوصي ضامن يعتق العبد أيضا؛ لأن
# PageV13P264
# الثلث يحمله، ويضمن الوصي للورثة العشرة التي نفذها للمساكين أو يتبع بها
~~الموصى له إن كان معينا ولو كانت الوصية بعشرة بين رجلين، والعبد قيمته
~~عشرة، والورثة اثنان، والمال بالعبد استوفى على ما نزله أصبغ في تفسيره
~~لمذهبه، لم يكن على الوصي ضمان بحال؛ لأن الثلث يحمل العتق والوصية، فيعتق
~~العبد على الورثة، ولا يكون لهم رجوع على أحد. وقول أصبغ: إن العبد يعتق
~~سدسه على الموصى لهما إن كانا مليين، وإن لم يكونا مليين اتبعهما بذلك،
~~وعلى الورثة خمسة أسداس إن كانا مليين، وإن لم يكونا مليين اتبعهما بذلك
~~غلط ظاهر؛ لأن العبد قد استحق العتق بما شهد له به، فلا بد من تعجيل عتق
~~جميعه إذا كانت ثلث الموصي يحمله ولم يكن العبد الموصى به بعينه، وإنما كان
~~أوصى بعتق عبد بغير عينه مبدأ على سائر الوصايا فلم يعلم الوصي بذلك حتى
~~نفذ الوصايا، لما صح أيضا أن يكون كالوارث يطرأ على الوارث؛ لأن الوصية
~~مقدمة على الميراث كالدين سواء لقول الله عز وجل: {من بعد وصية يوصي بها أو
~~دين} [النساء: 11] . وتفسير أصبغ أيضا لمذهبه خطأ إذا اعتبرته، وقد نبه على
~~ذلك ms5186 ابن دحون فقال: هذا تفسير غير صحيح، كيف تقع هذه المحاصة وقد بقي من
~~الثلث بيد الوارث ما يخرج منه العبد حرا وذلك عشرة دنانير؟ والصواب، يريد
~~على مذهبه، أن هذا العتق الطارئ مع الوارث كوارث طرأ، يأخذ من كل واحد بقدر
~~ما صار إليه من ثمنه، ولا يأخذ منه نصيبه كله، ولا يأخذ أحدا عن أحد، هو مع
~~الموصى لهم كدين طرأ، يردون كلما أخذوا؛ إذ لا وصية لهم إلا بعد العتق،
~~فاعتراضه عليه في تفسيره لمذهبه الذي قد بينا أنه غلط صحيح. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يوصي بثلث ماله لقوم وله بير ماشية فيريدون أخذ ثلث البير
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن الذي يوصي بثلث
# PageV13P265
# ماله لقوم وله بير ماشية، فيريدون أخذ ثلث البير مع ثلث المال، قال: لهم
~~ثلث المال، ولا أرى لهم في البير شيئا لأنها لا تباع ولا تورث، وإنما فيها
~~الشرب لأصحابها ولمن وردها من الناس بعدهم. قلت: أفلا يكون لهم ثلث الشرب
~~مع الورثة، وأن يبدأوا به قبل الناس؟ قال: لا. ليس لهم من الشرب قليل ولا
~~كثير؛ لأنها لا تباع ولا تملك، فكذلك ليس له أن يوصي به لأحد أرأيت لو أوصى
~~بها كلها وصية مسماة أيجاز لملك له؟ وقاله أصبغ وهو الحق. والميت كان فيه
~~كغيره من ورثته، وليس يأخذونه ميراثا، إنما يأخذونه بحقه كالحبس عليه وعلى
~~ولده، وغير مال هو له مؤثل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن بير الماشية التي تحتفر في البراري
~~والمهامة، محمولة عند مالك، على أنها إنما تحتفر للصدقة، فيكون حافرها أحق
~~بالتبدئة بالشرب، ويكون الفضل لجميع الناس، لا يمنعه من أحد، لقول النبي -
~~عليه السلام -: «لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ» ولو أشهد حافرها عند
~~حفره إياها أنه إنما يحفرها لنفسه، لا للصدقة، لكان ذلك له، وكان أحق
~~بالفضل يورث عنه، وتجوز وصيته فيها، وإن ادعا ذلك بعد حفرها ولم يشهد، لم
~~يصدق عند مالك.
# وقد مضى تحصيل القول في ms5187 هذا في رسم الأقضية الأول، من سماع أشهب من كتاب
~~النداء والأنهار وبالله التوفيق.
### | مسألة: قتل عمدا فأوصى بثلث ماله ثم قبل أولياؤه الدية بعده
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم وسئل عمن قتل عمدا فأوصى بثلث ماله، ثم قبل
~~أولياؤه الدية بعده، وعفوا عن القتل، أتدخل وصيته
# PageV13P266
# في ديته؟ قال: لا لأن ذلك ما لم يعلم به. وقاله أصبغ: ولو أوصى بذلك
~~فقال: إن قبل ولاتي ديتي، فهي وصيتي أو وصيتي فيها أو ثلثها وصية أو صدقة
~~لم أر أن يدخل فيها من وصاياه قليل ولا كثير، ولا يدخل منها في ثلثه شيء
~~لأن ذلك أيضا عنده يوم أوصى مال مجهول له، غير عارف ولا عالم به. ولا يدر
~~أيقبلون الدية أم لا؟ أو يتركون الدم أم لا؟ فهو كشيء لم يعلم به، ولكن لو
~~عفا عن الدم عفوا قبل موته عن الدية أو أوصى أن يعفى عن قاتله على الدية
~~باشتراط، فالوصية به كالفعل منه في مرضه، فأوصى بها بوصايا أو بثلث ماله
~~مبهما مع هذا رأينا أن يدخل فيه ويلحق به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه في المذهب إن
~~وصية المقتول عمدا لا تدخل في ديته إن قبلها ولاته؛ لأنه مال لم يعلم به،
~~وكذلك إن قال: إن قبل ولاتي ديتي، فوصيتي فيها؛ لأنه ليس على يقين من قبول
~~ولاته الدية، ولا وجبت له بعد. ولو أوصى المقتول فقال: يخرج ثلثي مما أعلمت
~~من مالي ومما لم أعلم لم تدخل في ذلك الدية التي أخذها الورثة لأنه مال لم
~~يكن له، وإنما قال: ما لم أعلم من مالي وديته لم تكن من ماله، لكن يؤدي
~~منها ديته ويرثها عنه ورثته على كتاب الله تعالي لأن السنة أحكمت ذلك في
~~الدية، وإن كانت ليست بمال المقتول الموروث قاله ابن دحون وهو صحيح. وأما
~~قوله في الرواية، ولكن لو عفا عن الدم عفوا قبل موته على الدية أو أوصى أن
~~يعفى عنه ms5188 على الدية باشتراط، فالوصية به كالفعل عنه في مرضه، فأوصى فيها
~~بوصايا أو بثلث ماله مبهما مع هذا رأينا أن يدخل فيه ويلحق به، فهو بين على
~~القول بأن له أن يعفو على الدية وأن يوصي بذلك، فيلزم القاتل، وأما على
~~القول بأن ذلك لا يلزمه إلا برضاه فالذي يأتي على قياس قوله في أن الوصايا
~~لا تدخل في ديته إذا قال: إن قبل ولاتي ديتي فوصيتي فيها ألا يدخل فيها إذا
~~أوصى أن يعفي عنه على الدية إذ
# PageV13P267
# ليس على يقين من أن القاتل يرضى بذلك، كما أنه ليس على يقين من أن ولاته
~~يقبلون الدية وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بدنانير حاضرة بعينها أو عدد مسمى بغير عينه
# مسألة قال أصبغ: من أوصى لرجل بدنانير حاضرة بعينها أو عدد مسمى بغير
~~عينه العمل فيه عند ابن القاسم ومالك وأصحابه كلهم واحد في مذهبهم. وأنا
~~أرى ذلك اتباعا لهم، وقياسا على قولهم، والاستحسان عندي في العلم على غير
~~ذلك، والله أعلم أرى إن كانت الوصية في الدنانير الحاضرة بعينها، مثل أن
~~يقول: أعطوه منها كذا وكذا أو يقول: هذه الدنانير بعينها لفلان، أو يخرجها
~~لهم بعينها ويدفعها إليهم فيكون لا يخرج في ثلثه فيوقف عنهم الثلث أو ما
~~أشبه ذلك من الشيء المعتمد من العين الذي ترك بعينه، فأنا أرى في هذا القول
~~ما قالوا أن يدفع إليهم بعينه، أو يقطع لهم بالثلث من كل شيء شركاء له،
~~للعول فيه، فهو حينئذ كالدار بعينها، أو الجارية والعبد والأرض والثوب،
~~يوصي لما به، فيجاوز الثلث فينفذوه بعينه، أو يخرجوا من الثلث فهذا كله
~~هكذا لا شك فيه فأما أن يوصي بدنانير مسماة، ليست بأعيانها ولا مضمونة من
~~شيء واحد، فلا أرى إلا وهي جارية في ذلك المال متى ما اجتمع المال، أو
~~اجتمع منه عين وكان قسمه أخذوا ثلث العين، وثلث ما ينض مما بيع وجمع وحضر
~~والباقي لهم في ثلث الغائب حتى يحضر، ولا يقطع لهم بالثلث، وهو أكثر ms5189 منها
~~حين لم يعجلوا لهم ما ليس عليهم تعجيله من العين والوصية؛ لأنها قد صارت
~~شركة تجري في كل شيء كشركة الوارث، ولا يكون أحسن حالا من الوارث، والتوفيق
~~بالله.
# PageV13P268
# وهكذا، كان ينبغي أن يكون تفسير قول مالك ومعناه الذي تكلم عليه، وأصحابه
~~يحملونه على الكل بغير رواية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم المكاتب
~~من سماع يحيى فلا وجه لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري العبد في مرضه لم ينقذ ثمنه فيعتقه ثم يموت
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول في الذي يشتري العبد في مرضه بنظرة أو غير
~~نظرة، إلا أنه لم ينقذ ثمنه فيعتقه ثم يموت، فيوجد الآمال له. قال: لا يجوز
~~عتقه إذا لم يكن له مال، طال زمان ذلك وهو مريض أو لم يطل، إلا أن يكون في
~~قيمته فضل فيباع بقدر ذلك ويعتق ما بقي، وقاله أصبغ إلا أن يكون قد أفاد
~~فيها بين ذلك مالا فذهب أو علم البائع فعلم وترك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا اشتراه فأعتقه ولم يؤد ثمنه حتى
~~مات ولم يوجد مال سواه إنه يباع منه بما عليه من الثمن لأنه محمول ومن يوم
~~اشتراه على الحالة التي وجد عليها بعد موته، من أنه لا يكن له مال سواه،
~~وإن طال زمن ذلك، إلا أن يعلم أنه قد أفاد في خلال ذلك مالا فذهب كما قال
~~أصبغ وأن البائع قد علم ذلك وأمضاه، إذ لا يجوز لمن عليه دين يغترق ماله
~~عتق إلا بإذن صاحب الدين. وأما قوله: إنه يعتق ما بقي منه بعدما بيع منه في
~~الثمن، فمعناه إن كان قد صح في مرضه ذلك ولم يمت منه. وأما إن مات من ذلك
~~المرض فلا يعتق منه إلا ثلث ما بقي بعد الدين إذ لا اختلاف في أن عتق
~~المريض في مرضه في ثلثه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أعتقوا أحد هذين العبدين وأحدهما مدبر
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن ms5190 القاسم يقول في رجل حضرته الوفاة
# PageV13P269
# فقال: أسهموا بين مدبري هذا وعبدي فلان، فأيهما خرج سهمه فأعتقوه وله مال
~~يحملهما الثلث جميعا إنه يسهم بينهما فإن وقع السهم للمدبر عتق على كل حال،
~~ولم يعتق من الآخر قليل ولا كثير؛ لأنه قد خرج من الوصية لما أخطاه السهم،
~~ولم يجعل له عتق إلا أن يخرج سهمه فإن أخرج السهم له، عتق وعتق المدبر
~~بالتدبير إذا كان الثلث يحملهما، وإن لم يكن له مال يحمل غير أحدهما فخرج
~~سهم المدبر في الاستهام عتق وحده، ولم يعتق من الآخر شيء، وإن خرج السهم
~~للآخر عتق المدبر أولا بالتدبير؛ لأنه ليس له أن يدخل عليه ما ينقص تدبيره،
~~وقد عقد له التدبير في الصحة، وهي عتاقة عقدها ينظر إلى الثلث، فإن فضل منه
~~شيء عن المدبر عتق من العبد الذي لم يكن فيه تدبير الذي خرج سهمه على
~~المدبر أولا ما فضل عن الثلث وإن لم يفضل إلا دينار واحد. قال محمد بن رشد:
~~هذا بين على ما قاله؛ لأن السهم إذا خرج للمدبر خرج الآخر عن الوصية، وإن
~~خرج الآخر بدئ المدبر عليه في الثلث وأعتق هو إن حمله الثلث مع المدبر، وإن
~~حمل بعضه عتق ما حمل الثلث منه، فإذا لم يحمل الثلث المدبر وحده، فلا يحتاج
~~إلى أن يضرب بالسهام بينهما، إذ لا عتق للآخر مع المدبر بحال، إذا لم يكن
~~في الثلث فضل عن المدبر. والمسألة متكررة في سماع عبد الملك من كتاب العتق
~~وفي رسم بيع ولا نقصان عليك من سماع عيسى منه إذا قال: أعتقوا أحد هذين
~~العبدين، وأحدهما مدبر، ولم يقل: أسهموا بينهما إنه يسهم بينهما على نصف
~~قيمتهما، فإن خرج سهم المدبر وهو نصف قيمتهما فأقل خرج العبد الآخر من
~~الوصية، وإن كان فيه فضل عن نصف قيمتهما عتق من الآخر ذلك الفضل، وإن خرج
~~سهم الآخر وهو نصف قيمتهما فأقل عتقا جميعا إن حملهما الثلث، فإن لم يحملها
~~الثلث، بدئ بالمدبر فيه، ثم أعتق ms5191 من الآخر بقية الثلث،
# PageV13P270
# وإن كانت قيمته أكثر من نصف قيمتهما، لم يعتق منه أكثر من نصف قيمتهما إن
~~حمل ذلك الثلث مع المدبر، وإن لم يحمل ذلك الثلث مع المدبر عتق منه ما حمل
~~الثلث منه مع المدبر؛ لأن المدبر مبدأ عليه على كل حال. هذا معنى قوله دون
~~لفظه وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفيت ولها على زوجها خمسون دينارا وتركت شيئا وأوصت بحجة
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم وسئل عن امرأة توفيت ولها على زوجها خمسون
~~دينارا وتركت شيئا وأوصت بحجة، ولم يعلم قولها ذلك أحد غير أبيها فأتى الأب
~~إلى الزوج فقال: إنها قد أوصت بحجة، وليس على ذلك بينة، والخمسون التي
~~عليك، لك منها خمسة عشرون، ولي خمسة وعشرون، فهل لك أن تأخذ مما تركته
~~الساعة، يعني من الوسط قبل أن يقسم شيئا من الأشياء ثلاثين دينارا لتعطى من
~~يحج عنها وأنا أترك لك الخمسة وعشرين التي لي مما عليك؟ فرضي بذلك الزوج.
~~قال ابن القاسم: لا خير فيه، ولا يحل، وأراه من وجه ضع وتعجل. يريد أن الأب
~~وضع وتعجل، وأن الزوج تعجل على أن وضع عنه. وقاله أصبغ، وذلك أن الخمسين
~~التي على الزوج مؤجلة لم تحل. قال ابن القاسم: ولو قال له: تخرج عشرة مما
~~تركت يتصدق بها على فلان على هذا الشرط لم يحل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إذا كان الدين على الزوج مؤجلا لم
~~يحل أجله على ما فسره أصبغ؛ لأن من حق الزوج أن يأخذ الخمسة عشر الواجبة له
~~من الثلاثين، ويكون عليه الخمسة وعشرون من الخمسين إلى أجلها، فقد أعطاها
~~معجلة على أن تسقط الخمسة وعشرون المؤجلة إذ لا فرق بين أن يأخذها الأب على
~~ذلك لنفسه، أو لينفذها في
# PageV13P271
# الوصية التي لا يعلمها غيره، ألا ترى أنه لو كان لرجل على رجل عشرون
~~دينارا مؤجلة، فقال له: تصدق على المساكين، أو على فلان بعشرة نقدا، وأنا
~~أضع عنك العشرين التي لي عليك مؤجلة؟ لم ms5192 يحل ذلك؛ لأن ما اشترط لغيره
~~بمنزلة ما أخذه لنفسه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لفلان وفلان خمسمائة ثم قال ولفلان مثله
# مسألة قال ابن القاسم أيضا: ولو قال: لفلان وفلان خمسمائة ثم قال: ولفلان
~~مثله، أعطي ثلث الخمسمائة، وإنما هو بمنزلة من قال: بين فلان وفلان وفلان
~~خمسمائة، ثم كلم في آخر فقال: له مثله، كان له ثلث خمسمائة من الثلث إن
~~حمله، أو يحاص على ما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: قوله: كان له ثلث خمسمائة من الثلث إن حمله، يريد إن
~~حمله مع الخمسمائة وقوله: أو يحاص يريد إن لم يحمل ذلك الثلث، فيعطي مثل
~~ثلث الخمسمائة من ثلث الميت، ويأخذ الثلاثة الخمسمائة أيضا فإن كان الثلث
~~أقل من ستمائة وستة وستين وثلثين تحاصوا فيه، فكان بينهم أرباعا، وإن كان
~~درهما واحدا لأن وصاياهم كلهم مستوية، ولا اختلاف في هذه المسألة، وهي تبين
~~ما وقع في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى من قول ابن القاسم الذي ذكره
~~فيه من رسم العشور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي للرجل بجارية له بعد موته هل للموصي أن يطأها
# مسألة وسئل عن الرجل يوصي للرجل بجارية له بعد موته، هل للموصي أن يطأها؟
~~قال: نعم. ويوصي بعتقها فيطؤها، وذلك لأنه يرد ذلك إن شاء ويبيعها إن شاء،
~~ولكن ما تصدق أو أعتق بتلا في مرضه، فليس له أن يطأها وإن كان إنما يكونان
~~في الثلث،
# PageV13P272
# ويخرجان من الثلث؛ لأنه إذا صح أنفذ عليه من رأس المال، ولم يستطع
~~تحويلها عن حالهما.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه والأصل في هذا أن
~~كلما يجوز له الرجوع فيه، فله وطؤه وكل ما لا يجوز له الرجوع فيه، فليس له
~~وطؤه إلا المدبرة فإن وطأها له جائز، وليس له أن يرجع فيها للسنة القائمة
~~فيها خاصة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لأجنبي وأوصى لجميع من يرثه بوصايا
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم يقول: إذا أوصى لأجنبي، وأوصى ms5193 لجميع من يرثه
~~بوصايا سواهم فيها، وسهامهم في الفرض مختلفة مورث بعضهم أكثر من مورث بعض،
~~فأرى الورثة يحاصون الأجنبي بما فضل به بعضهم على بعض في قدر مواريثهم، ثم
~~إن شاؤوا أمضوا بعضهم لبعض، وإن شاؤوا ردوه، فكان بينهم على قدر فرائضهم،
~~ومن شاء منهم أمضى، ومن شاء رده. وقاله أصبغ وتفسيره أن يكون له ابنان
~~وابنتان فيعطي كل واحد منهم مائة مائة الذكر والأنثى جميعا في وصية أو في
~~مرض موت بتلا، ثم يموت، إنه يطرح حظوظ الذكور مائة مائة وحظوظ الإناث خمسين
~~خمسين؛ لأنه إنما أوصى لهم وأعطاهم الذي هو لهم، وتكون الوصايا والعطايا
~~للإناث دون الذكور بخمسين خمسين، تمام المائة التي زادهم على حظوظهم فيكون
~~موصى لهن بها فقط، فيكون ذلك وصية لوارث دون وارث، فإن أجاز ذلك الورثة لهن
~~وإلا بطل ذلك كله ورجع مالا وميراثا على الفرائض، فإن أجاز واحد من الابنين
~~للابنتين جاز لهما حصته من المائة التي جعلت له وصية لو قسمت على الفرائض
~~وهو ثلاثة وثلاثون وثلث، بينهما ويكون لهما منه مثلها
# PageV13P273
# وأخذا بالميراث وأخذ الابن الذي لم يجز لهما منها مثلها تمام المائة
~~بالميراث وبالرد للإجازة وإن أجاز لإحداهما دون الأخرى، فعلى حساب ذلك، وإن
~~أجاز الآخر لبعض دون بعض فكذلك، وإن كانوا معهما وصايا حوص لهما بالمائة مع
~~الوصايا ثم صار بما أصابها بينهم البين يعني على هذا التفسير على الإجازة
~~وغير الإجازة. قال: وقال لي ابن القاسم: ولو أوصى للأجنبي وأوصى لجميع
~~ورثته بوصايا على قدر مواريثهم سواء لم يحاصوا أهل الوصايا بوصاياهم في ثلث
~~الميت وكان لأهل الوصايا دون الورثة إن أحاطت وصاياهم بجميع الثلث، وكذلك
~~لو لم يكن إلا وارث واحد، فأوصى بوصايا، وأوصى لوارثه ذلك بوصية، لم يضر
~~ذلك أهل الوصايا، ولم يحاصهم، وأسلم إليهم الثلث كله حتى يستوعبوا وصاياهم،
~~ولو كانوا وارثين أو أكثر وأوصى لواحد منهم بشيء حاص الوارث الموصى له أهل
~~الوصايا بذلك، ثم رجع ذلك إلى الورثة إلا أن يجيزوه.
# قال ms5194 محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الرجل إذا أوصى لأجنبي ولجميع ورثته
~~بوصايا سواهم فيها، وسهامهم في الفرض مختلفة، فإن الورثة يحاصون الأجنبي
~~بما فضل به بعضهم على بعض، يريد إذا لم يحمل الثلث ما أوصى به للأجنبي
~~ولبعضهم، إذ لا فرق بين أن يوصي لأجنبي ولبعض الورثة، وبين أن يوصي لأجنبي
~~ولجميع الورثة بوصايا متفقة، وسهامهم في الفرض مختلفة؛ لأنه إذا فعل ذلك،
~~فقد فضل في الوصية من قل حظه في الميراث على من كثر حظه فيه. والتفضيل له
~~عليه وصية له دونه. وتفسير أصبغ لمذهب ابن القاسم بقوله: إن ذلك مثل أن
~~يكون له ابنان وابنتان فيوصي لكل واحد منهم بمائة مائة، فيكون قد فضل
~~البنتين في الوصية بخمسين خمسين، فإن كان أوصى لأجنبي معها بوصية، ولا يحمل
~~ذلك
# PageV13P274
# ثلثه، تحاصا فيه في الثلث الابنتان بمائة والأجنبي بمبلغ وصيته فما صار
~~من الثلث للابنتين في المحاصة، كان سائر الورثة بالخيار، بين أن يجيزوا ذلك
~~لهما ويمضوه، وبين أن يردوه ميراثا بين جميعهم تفسير صحيح. وقد قيل: إنهما
~~يحاصان الأجنبي بما زاد ما أوصى به لهما على ما يجب لهما بالميراث من جميع
~~الوصية لهما ولأخويهما وذلك ستة وستون وثلثان؛ لأن مبلغ الوصية لهما
~~ولأخويهما أربعمائة، يجب لهما منها بالميراث مائة وثلاثة وثلاثون وثلث، وقد
~~أوصى لهما ولأخويهما بمائتين فتبقى الوصية لهما ستة وستون وثلثان، فهي التي
~~يحاصان بها الأجنبي وهذا القول أظهر ويجب على قياسه إذا أوصى الرجل لأجنبي،
~~ولبعض الورثة، فلم يحمل ذلك ثلثه، ألا يحاص الورثة الأجنبي إلا بما يبقى من
~~وصية الوارث بعدما يجب له منها بالميراث مثال ذلك: أن يترك المتوفى أربع
~~بنين ويوصي لأحدهم بمائة دينار، ولأجنبي بمائة دينار، وثلثه مائة دينار،
~~فيحاص الأجنبي بخمسة وسبعين؛ لأن المائة التي أوصى له بها، يجب له منها
~~بالميراث خمسة وعشرون، خلاف مذهب ابن القاسم والمشهور في المذهب أنه يحاص
~~بجميع المائة، ومذهب ابن القاسم على ما فسره أصبغ أنهما يحاصان الأجنبي
~~بجميع المائة التي ms5195 أوصى بها لهما، ولا ينظر إلى ما يجب لهما منهما
~~بالميراث، هو القياس على أصله، في أن الورثة يحاصون الأجنبي بجميع وصية
~~الوارث وإنما يحاص الورثة الأجنبي بوصية الوارث إذا لم يحمل الثلث وصاياهما
~~جميعا وأما إذا حملها الثلث فيأخذ الأجنبي وصيته كاملة وترجع وصية الوارث
~~ميراثا بين جميع الورثة إلا أن يجيزوها له، وأما إذا لم يكن له إلا وارث
~~واحد فأوصى له ولأجنبي فليس له أن يحاص بوصيته الأجنبي إذا لم يوص له إلا
~~بما هو واجب له بالميراث، ولا حجة له على الأجنبي في الثلث فما دونه، وكذلك
~~أيضا إذا أوصى لجميع ورثته بوصايا على قدر مواريثهم، فليس لهم أن يحاصوا
~~الأجنبي بوصاياهم، إذا لم يوص لكل واحد منهم إلا بما يجب له بالميراث، ولا
~~حجة لهم على الأجنبي في الثلث فما دونه، وبالله التوفيق.
# PageV13P275
### | مسألة: عبد بين أختين فحضرت إحداهما الوفاة فأوصت بنصيبها في العبد
# مسألة وسئل ابن القاسم عن عبد كان بين أختين، فحضرت إحداهما الوفاة فأوصت
~~فقالت: لفلانة أختي لأبي من مالي في العبد الذي بينها وبين أختها الأخرى
~~لأمها وأبيها عشرة دنانير، وبقيته صدقة عليه، تعني العبد والأخت التي أوصت
~~لها بالعشرة، ليست ترثها. قال ابن القاسم: إن لم يزد على هذا رأيت أن يباع
~~منه، يعني من نصيبها قدر لعشرة، فتدفع إلى الأخت ثم يعتق ما بقي من حصتهما
~~إن حمله الثلث، وقاله أصبغ ولا تحسب العشرة في العبد فيكون للأخت ما تبلغ
~~منه، ولكن يترك حتى يباع بقدرها ثم حينئذ يعتق ما بقي، إلا أن ترضى الموصى
~~لها بالتمسك بقدر ذلك من العبد لا يباع، ولا تبالي بالانكسار لثمنه في
~~العشرة يوما فيعطى بقدرها على القيمة منه يومئذ، ولا يعطى بقدر الذي كان
~~يباع بالعشرة من أجزاء العبد إن كان أكثر من جزء العشرة بالقيمة وإلا بيع
~~لها بها ما بلغت فأعطيت وعتق ما بقي لأنها سمت لها عشرة دنانير من ثمن عبد
~~لها، والبيع أحيا وأوقر، وأنتم للوصية، فذلك لها ms5196 فإنما جعلت كله ما يبقى
~~بعد العشرة التي تباع منه بها إن بيع أو لم يبع فمبلغها منه، فإنما ذلك على
~~القيمة والعدل، لا أكثر، أن مخارج الوصايا في الشيء على الأقل حتى يعرف
~~الأكثر والبقية عتيق. قال ابن القاسم: إلا أن يوصي فيقول: بيعوا نصيبي،
~~فأعطوا فلانا عشرة، وما بقي فهو للعبد، فإنه يباع نصيبها كله، فتعطى فلانة
~~العشرة، وما بقي دفع إلى العبد، قال أصبغ: ولا عتق فيه حينئذ لأنه إنما
~~أوصت له هاهنا بمال وسواء قالت: بيعوا نصيبي كله فأعطوه أو بيعوا نصيبي ولم
~~تقل كله، فهو سواء يباع كله ويعطى ولا عتق عليه فيه.
# PageV13P276
# قال محمد بن رشد: قوله في التي أوصت لأختها بعشرة دنانير في نصيبها من
~~العبد الذي بينها وبين أختها وبقية نصيبها منه له: إن يباع لها من نصيبها
~~من العبد بعشرة، ويعتق ما بقي من حظها منه صحيح بين لا إشكال فيه. وصفة
~~البيع في ذلك أن يباع على التنقيص فيقال في النداء عليه: كم تأخذون من هذا
~~العبد بعشرة على أن باقي نصفه عتيق؟ فيقول رجل: أنا آخذ ثلثه بعشرة، ويقول
~~الآخر: أنا آخذ ربعه بعشرة، ويقول الآخر: أنا آخذ خمسة بعشرة، فإذا وقف على
~~شيء بيع منه ذلك القدر بعشرة، وكذلك قال سحنون: إنه يباع على التنفيض وقول
~~أصبغ: إن العشرة لا تحسب في العبد، فيكون لها منه بقدرها صحيح بين؛ لأن
~~العشرة لا تحسب في العبد، فيكون لها منه بقدرها صحيح بين؛ لأن ذلك لا يجب
~~عليها إلا أن تشاء إذ لم يوص لها بجزء منه، وإنما أوصى لها بدنانير. وأما
~~قوله: إلا أن ترضى الموصى لها بالتمسك بقدر ذلك من العبد فيعطى بقدرها على
~~القيمة منه يومئذ يريد: بأن يقوم العبد فيكون لها منه ما تقع العشرة من
~~القيمة التي قوم بها، ولا يعطى من أجزائه بقدر ما كان يباع منه بالعشرة،
~~ففيه نظر؛ لأن ذلك يقتضي أنه ليس لها أن تأخذ من العبد إلا ما تقع العشرة ms5197
~~من قيمته، والذي أراه في هذا على أصلهم أنه إذا وقفت العشرة على جزء ما منه
~~فلها أن تأخذ بالعشرة منه أقل من ذلك الجزء، وليس لها أن تأخذ منه ذلك
~~الجزء بعشرة، إذ لا شك لها فيه، فيكون كالعبد بين الشريكين يبيع أحدهما
~~نصيبه، فيكون للآخر أن يأخذه بما يعطي به، دون زيادة، مثال ذلك أن يقف على
~~أن يباع منه خمسة بعشرة، فيقول هو: أنا آخذ سدسه بعشرة؛ لأنه يبعد في النظر
~~أن يقال له: إما أن تأخذ عشرة بالعشرة لأن قيمته مائة، وإما أن تتركه فيباع
~~لك منه خمسة بالعشرة؛ لأن أخذه سدسه بالعشرة أولى من أن يباع منه بها
~~الخمس. وهذا بين والحمد لله وبه التوفيق.
# PageV13P277
### | مسألة: قال في مرضه بيعوا رأسا من رقيقي فاقضوا به ديني
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عمن قال في مرضه: بيعوا رأسا من رقيقي،
~~فاقضوا به ديني، وبقيتهم أحرار وليس له مال غيرهم إنه يسهم عليهم، أيهم
~~يباع في الدين، فمن خرج عليه السهم للدين، بيع في دينه وأسهم بعده في
~~بقيتهم للعتق، فيعتق من خرج له السهم للعتق إن كان ذلك ثلث الميت، فإن فضل
~~شيء من ثلثه، أسهم بين من بقي فمن خرج له السهم عتق منه بقدر ذلك الفضل.
~~وقاله أصبغ وتفسيره أن يكون الدين ثلاثين، وجميع قيمة العبد خمسين ومائة،
~~فيخرج السهم على عبد باسمه من عددهم على القيمة مثل أن يكونوا خمسة فبخمس
~~القيم فإن كان العبد بثلاثين كان للدين وكان الأمر مستوفى وكان باقي المال
~~عشرين ومائة فيسهم بين من بقي فمن خرج له السهم فله فيه قيمة أربعين فيعتق
~~مبلغها منه وهو الثلث فإن كان كفافا فذلك وإن بقي من الأربعين بعد قيمته
~~وعتقه شيء أسهم بين من بقي أيضا فمن له السهم أعتق منه تمام الأربعين، وهو
~~تمام الثلث، يبلغ ذلك ما بلغ نصفه أو ثلثه أو أقل أو أكثر، ويرق ما بقي منه
~~مع سائر الأعبد الذين لم يصبهم سهم البيع، ms5198 ولا سهم العتق، قاله ابن القاسم
~~وإن قصر الرأس الذي خرج السهم عليه للبيع عن دينه، كان ما بقي من الدين في
~~جملة ما له سوى الرقيق، قال أصبغ: إن كان له مال سواهم، يتم به دينه أتم،
~~ثم يعتق العبيد في ثلث ما بقي أو ما حمل الثلث منهم بالسهم. قال أصبغ:
~~وتفسير هذا أن يكون الرقيق ثلثه، وله مال سواهم من عين أو عرص أو عقار أو
~~غير ذلك، فرأس منها بالسهم للدين ليس بمبلغ الدين ولكن يبلغ ثلث القيم، وهو
~~رأس من عددهم لوصيته، يباع
# PageV13P278
# رأس منها للدين، يبلغ ذلك من الدين ما بلغ ويرجع باقي الدين في سائر
~~المال سوى العبيد، لتخلص الحرية فيمن بقي في جميعهم، كما أوصى بمبلغ الثلث؛
~~لأنه خصهم بالحرية دون الدين، وخص الدين بالرأس الأول دون الحرية، فيكون
~~ذلك للدين خالصا والآخرين للحرية خالصا، وباقي الدين في سائرهم، ليعرف
~~الثلث لهم من الباقي كله بعد الدين، فيعتق منهم مبلغه على سنته بالسهم،
~~ويرق ما بقي مما لا يسعه الثلث بعد السهم له والمعرفة. قال ابن القاسم: لو
~~لم يقل بيعوا رأسا من رقيقي لديني وأعتقهم جملة في وصيته وعليه دين، ولم
~~يترك مالا غيرهم، أسهم بينهم فيمن يباع في دينه كله، حتى يباع قدر الدين
~~كله، بيع فيه رأس أو رأسان أو أقل أو أكثر، ثم عتق ثلث ما بقي بالسهم، ورق
~~الثلثان للورثة، إذا لم يكن له مال غيرهم، فإن كان له مال غيرهم، قضى منه
~~دينه، ثم عتق العبيد جميعا في ثلث ما بقى بعد الدين أو ما حمل الثلث منهم
~~بالسهم، وقاله أصبغ أيضا. وهذه السنة والعمل في هذا الآخر قال أصبغ: وإن
~~قصر المال سوى العبيد عن الدين أسهم بينهم فيمن يرق لتمام الدين إن أحاط به
~~كله، وإن أحاط ببعض رجع البعض الآخر إلى بقية العبيد فدخل معهم في عتق
~~الوصية بالسهم عليه وعليهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة حسنة مستوعبة قد فسر ms5199 منها أصبغ ما
~~أجمله فيها ابن القاسم والذي يحتاج إلى الوقوف عليه منها إن الرجل إذا أوصى
~~بعتق عبيده في مرضه وعليه دين إنه إن لم يكن له مال سواهم، فسواء قال:
~~بيعوا رأسا من رقيقي في ديني أو سكت عن ذلك، لا بد أن يقرع بينهم فيمن يباع
~~منهم في الدين خرج منهم فيه ما خرج، ثم يقرع فيمن بقي منهم، فيعتق ثلثهم
~~بالقرعة. وأما إن كان له مال سواهم، فإن كان
# PageV13P279
# قال: بيعوا رأسا من رقيقي في ديني فكما قال، وإن كان لم يقل ذلك كان
~~الدين فيما سوى العبيد، ثم يعتق من العبيد بالقرعة ثلث جميع مال الميت بعد
~~الدين وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في وصيته في مرضه أعتقوا خيار رقيقي
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول في وصيته في مرضه: أعتقوا خيار
~~رقيقي، ولم يسم أحدا منهم، قال: يعتق أعلاهم ثمنا حتى يستوعب فيهم الثلث
~~فإن شاء الله. واحتج بحديث النبي - عليه السلام -: سئل أي الرقاب أفضل؟
~~قال: " أعلاها ثمنا وأنفسها عند أهلها ". وقال أبو زيد بن أبي الغمر عن ابن
~~القاسم مثله. وقاله أصبغ إلا أن يرى في مذهب الوصية أنه أراد الخيار في
~~الدين والصلاح، لسبب يدل أو بساط، أو أمر، وذكر جرى له، فأوصى عليه، فيحصل
~~على ذلك، وإلا فالأفضل ثمنا إن شاء الله. قال محمد بن رشد: قوله: إنه يعتق
~~أعلاهم حتى يستوعب الثلث فيهم، أي في المرتفعين أثمانهم منهم، فإن كان
~~الثلث يحمل جميعهم، فقد قال ابن القاسم في كتاب ابن المواز وابن عبدوس: إنه
~~يعتق فيه منهم المرتفعون، ولا يعتق الوخش، مثل ثمن خمسة عشر. قال: وهذا إن
~~كانوا متباينين في الثمن جدا فيعرف بذلك أنه أراد المرتفعين منهم، وأما إن
~~كانوا متقاربين في الأثمان، فليبدأ أهل الصلاح منهم، يريد حتى يستوعب الثلث
~~فيهم أيضا، وإن حمل الثلث جميعهم، لم يعتق فيه إلا أهل الصلاح منهم على
~~قياس ما قاله في المرتفعين مع الوخش، وإنما ينبغي أن يحمل قوله: ms5200 أعتقوا
~~خيار رقيقي على أنه أراد المرتفعين أثمانهم دون الخيار في
# PageV13P280
# الدين، إن كان ممن قرأ العلم، وسمع الأحاديث ورأيت لابن زرب أنه قال: فإن
~~كانوا معتدلين كلهم في القيمة عتق جميعهم إن حملهم الثلث، والذي في كتاب
~~ابن المواز لابن القاسم أنه إن كانت قيمتهم متقاربة حملت وصيته على أنه
~~أراد بها الخيار في الدين هو الصواب والله أعلم.
### | مسألة: لا يلحق الأيتام دين بحال
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم يقول فيمن ترك ولدا وترك لهم مالا فأنفق
~~عليهم ذلك المال، ولهم مال سواه ورثوه من أمهم، ثم طرأ دين على الميت هل
~~يؤخذ من مالهم شيء مكان ما أنفق عليهم من مال الميت؟ قال: لا يؤخذ منهم شيء
~~قال أصبغ: أرى أن تفض النفقة على المالين، وعلى قدر المال الذي ورثوه،
~~والمال الذي لهم حتى كأنه مال واحد، فما أصاب المال الذي ورثوه، فأنفق
~~عليهم هدر لأن السنة أن ينفق عليهم من جميع أموالهم، فهي وإن وقعت على مال
~~المواريث فليس له خاصة هي منه على الجميع، فأرى أن يقسم كما فسرت لك، فما
~~أصابها من النفقة سقطت عنه، وما بقي فكأنه متروك ترك للدين.
# قال محمد بن رشد: اختار ابن المواز قول ابن القاسم، فقال: لا يلحق
~~الأيتام دين بحال، إلا لمن أنفق عليهم سلفا، ولهم مال يرجع فيه. وقال في
~~قول أصبغ: إنه حسن المسألة فيها أربعة أقوال: أحدها إنه ليس للغرماء
~~الطارئين أن يرجعوا على بني الميت بما أنفق الوصي من التركة عليهم إن كان
~~لهم يوم أنفق التركة عليهم مال ورثوه من أمهم أو من وجه من الوجوه، وهو قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية، وظاهر روايته عن مالك في النكاح الثاني من
~~المدونة والثاني إن لهم أن يرجعوا عليهم فيما أنفق الوصي عليهم من التركة،
~~ويتبعونهم دينا في ذمتهم إن لم يكن لهم مال، وهو قول
# PageV13P281
# المخزومي في المدونة؛ لأنه إذا رأى ذلك دينا عليهم إن لم يكن عليهم مال
~~فأحرى أن يؤخذ ms5201 ذلك من مالهم إن كان لهم مال. والثالث إنه إن كان لهم مال
~~رجعوا فيه بما أنفق الوصي من التركة عليهم وإن لم يكن لهم مال لم يتبعوا
~~بذلك دينا في ذمتهم. والرابع قول أصبغ: إن النفقة مفضوضة على المالين، ولو
~~اختلط المالان، فأنفق عليهم منه بعد اختلاطه، كانت النفقة مفضوضة على
~~المالين. قاله ابن القاسم في المجموعة ولا اختلاف في هذا ولو أنفق عليها من
~~غير التركة لكانت التركة للغرماء، ولا اختلاف في هذا أيضا. فقول ابن القاسم
~~على قياس القول بأن الدين لا يتعين في التركة، وإنما يجب في الذمة وقول
~~المخزومي على قياس القول بأنه يتعين في التركة. وأما القولان الآخران فهما
~~استحسان وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي فيقول ثلث مالي للأقرب فالأقرب
# مسألة قال أصبغ: قال ابن القاسم في رجل يوصي فيقول: ثلث مالي للأقرب
~~فالأقرب، ويترك بعده أباه وجده، وأخاه وعمه، قال: يقسم ذلك عليهم قال: قدر
~~حاجتهم وجدتهم، ويفضل الأقرب فالأقرب، فأرى الأخ أقرب، ثم الجد بعد، وإن
~~كانوا إخوة ثلاثة مفترقين، فالأخ للأب والأم أقرب، ثم الأخ للأب.
# قلت: فإن كان الأخ الأقرب موسرا، والأبعد محتاجا. قال: ما أرى إلا أن
~~يفضل بشيء، وإن كان غنيا على وجه ما أوصى به، ولا يكثر له. قال: وإن كان
~~الذي أوصى به على هذه الوصية إنما هو حبس فالأخ أولى وحده ولا يدخل معه
~~غيره.
# قال محمد بن رشد: قوله: يقسم ذلك عليهم على قدر حاجتهم، معناه: إن لم
~~يكونوا ورثة، فالأب لا شيء له في هذه الوصية بحال؛ لأنه وارث على كل حال،
~~وكذلك في كتاب ابن المواز في هذه المسألة إنه يقسم
# PageV13P282
# عليهم بقدر حاجتهم، ويفضل الأقرب فالأقرب. قال محمد: قال مالك: ما لم
~~يكونوا ورثة فإنا نرى أنه لم يرد بوصيته ورثته.
# وقوله: إن الأخ أقرب من الجد صحيح، أنه يجتمع مع الموصي في أبيه فهو أقرب
~~إليه من جده، وكذلك ولد الأخ، وولد ولد الأخ وإن سفلوا هم أقرب من الجد
~~وهذا ms5202 على ترتيب القرب في ميراث الولد، فالأخ أولى، ثم بنوه وإن سفلوا، ثم
~~الجد، ثم بنوه وهم الأعمام، وإن سفلوا ثم أب الجد، ثم بنوه، هكذا وإن كان
~~الإخوة أو بنو الإخوة أو الأعمام أو بنوهم في درجة، فالشقيق أحق من الذي
~~للأب ولما سأله عن الثلاثة الإخوة المفترقين، قال: إن الأخ الشقيق أقرب، ثم
~~الأخ للأب وسكت عن الأخ للأم، إذ لا شيء له على مذهبه في أن من أوصى
~~لقرابته، لا يدخل في ذلك قرابته من قبل الأم، إلا أن يكون له قرابة من قبل
~~الأب وقد مضى الكلام على هذا في رسم أسلم من سماع عيسى، وقال: إنه يفضل
~~الأقرب وإن كان موسرا على الأبعد، وإن كان محتاجا، وإن كان الأقرب محتاجا
~~والأبعد موسرا فضل عليه من جهتين، وإن استووا في القرب وهم جماعة قسم ذلك
~~بينهم بالاجتهاد في قدر الحاجة ولا يحرم الأغنياء. وقد قيل: إنه يساوي
~~بينهم في ذلك. وذلك على اختلاف قول ابن القاسم في المدونة في الذي يوصي
~~لأخواله وأولادهم. وقوله: وإن كان الذي أوصى به على هذه الوصية إنما هو
~~حبس، فالأخ أولى وحده، ولا يدخل معه غيره، فمعناه: إذا كانت وصية بسكنى
~~للأقرب فالأقرب وأما إن كانت وصية بحبس له غلة لتقسم الغلة على الأقرب.
~~فالأقرب كل عام، فيدخل الأبعد مع الأقرب بالاجتهاد كما إذا أوصى بوصية مال
~~للأقرب وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي فيقول لفلان مائة ولا يسمي شيئا
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم فيما أعلم عن الرجل يوصي فيقول:
# PageV13P283
# لفلان مائة، ولا يسمي شيئا ولا يدري ما أراد، قال: إن كان البلد إنما
~~المال فيه الدنانير، والغالب عليها، فله الدنانير، وإن كانت بلد دراهم،
~~والغالب عليها الدراهم فالدراهم، وإن كان بلد دنانير ودراهم جميعا فليس له
~~إلا دراهم، ويعطى الأقل، حتى يستيقن غير ذلك إلا أن يكون لوصيته وجه، يستدل
~~به أنه إنما أراد الدنانير أو الدراهم، فيعطى منها مثل أن يوصي فيقول:
~~لفلان مائة دينار، ولفلان عشرة دنانير، ولفلان ms5203 مائة، ولا يسمى هاهنا شيئا،
~~فهذا ليس له إلا الدنانير، أو يوصي فيقول: لفلان مائة دينار ولفلان عشرة
~~دنانير أو مائة درهم، ولفلان مائة ولا يسمي شيئا فهذا ليس له إلا الدراهم،
~~وإن كان البلد بلاد دنانير، إذا كان هذا بساط الكلام، حتى يستدل به على ما
~~أراد من وجه ذلك وبساطه، فيعمل فيه على ذلك. وقاله أصبغ. وهذا وجه ما سمعت
~~منه وتفسيره.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية تفسير مجمل قوله في أول
~~رسم الصلاة من سماع يحيى حسبما ذكرناه هناك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق بصدقة وأمر أن يتصدق بها بدرهمين كل شهر
# مسألة قال: وسمعت ابن القاسم يقول في رجل تصدق بصدقة، وأمر أن يتصدق بها
~~بدرهمين كل شهر على صرف اثني عشر بدينار، ثم صار الصرف عشرين بدينار، إن
~~عليه سدس دينار كل شهر، بالغا ما بلغ، وكذلك أوصى صاحبها قال أصبغ: يعني إن
~~في وصيته بدرهمين من صرف اثني عشر بدينار شرط. وقاله أصبغ وإن نقصت الدراهم
~~عن اثني عشر لم يكن عليه إلا سدس، وإن لم يكن ذلك بشرط في الوصية ولا بيان،
~~فالدرهمان راتبان كل شهر زاد الصرف أو نقص.
# PageV13P284
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن ذلك على قياس
~~البيوع، لو باع رجل من رجل سلعة إلى أجل بدرهمين من صرف اثني عشر درهما
~~بدينار لم يجب له الدرهمان إذ لم يسمها إلا ليبين بها الجزء الذي باع به من
~~الدينار، فلا يكون له إذا حل الأجل إلا سدس دينار، زاد الصرف أو نقص. ولو
~~باع منه سلعة إلى أجل بسدس دينار من سوم اثني عشر بدينار لم يجب له عليه
~~إذا حل الأجل إلا درهمان، زاد الصرف أو نقص أيضا؛ لأنه لم يسم الجزء إلا
~~ليبين به عدد الدراهم التي باع بها، وإذا باع بدرهمين أو بسدس دينار، ولم
~~يقل من صرف كذا وكذا، فله ما سمى من جزء الدينار أو ms5204 من عدد الدراهم. ومثل
~~هذا في المدونة وفي سماع أشهب وسماع يحيى من كتاب الصرف. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي عند موته يقول هذه الدار لابني فلان
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يوصي عند موته يقول: هذا المتاع،
~~أو هذه الدار لابني فلان، كل ذلك من ميراث من أمه، وليس أحد يعلم ما يقول،
~~ولا يشهد على ما سمى قال: لا يقبل قوله، إلا أن يعلم أنه قد كان لها مال أو
~~عرض فإن علم ذلك، وأتى بأمر غير مستنكر، رأيت أن يقبل ذلك منه.
# قال محمد بن رشد: إقرار الرجل في مرضه بما في يديه من الدور والمتاع الذي
~~لا يعرف ملكه لها، إنها لابنه من ميراثه في أمة، كإقراره في مرضه بالدين من
~~ذلك، لا يجوز إلا أن يشبه قوله، ويعرف وجه إقراره بأن يعلم أنه كان لأمه من
~~المال نحو ما أقر له به وكذلك في كتاب ابن المواز: إن إقرار الرجل في مرضه
~~بالدين لابنه لا يقبل منه إلا أن يكون لذلك وجه أو سبب يدل وإن لم يكن
~~قاطعا وإن كانت الدور التي أقر أنها لابنه من ميراثه في أمه يعرف ملكه لها
~~لم يجز إقراره لابنه بها في مرضه على حال، ولو أقر له بها في
# PageV13P285
# صحته، لكان إقراره له بها كالهبة تصح له إن حازها له بما يجوز به الآباء،
~~لمن يلون أمرهم من الأبناء، على ما في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصدقات والهبات، وفي غيره من المواضع، خلاف قول أصبغ في سماعه من
~~الكتاب المذكور حسبما بيناه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن فلانا خليفة على رقيق ولده
# مسألة وسئل عن رجل أوصى أن فلانا خليفة على رقيق ولده، وأولئك الرقيق
~~الذين يقومون بأمر ولده، أيكون بها خليفة للولد؟ قال: لا، إلا بما يقوم به
~~العبيد لولده، ولا يكون بيده في ذلك بضع نكاح في ذكر ولا أنثى، ولا أمر مما
~~يجوز للوصي.
# قال محمد بن رشد: هذا ms5205 كما قال؛ لأن الوصي كالوكيل، فإذا خص بشيء دون شيء
~~لم يكن له أن يتعدى ما خص به. وبالله التوفيق.
### | مسألة: ميت مات فوجد في وصيته أن عبدي فلانا لفلان
# مسألة قال: وسمعت أشهب وسئل عن ميت مات، فوجد في وصيته أن عبدي فلانا
~~لفلان، ووجد في وصية له أخرى أن يباع من فلان، ولا مال له غيره، قال: يكون
~~ثلث العبد بينهما أرباعا. للموصى له به ثلاثة أرباعه وللموصى له بالبيع منه
~~ربعه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن من حق الذي أوصى له أن يباع منه أن
~~يحط عنه من ثمنه ثلثه، فكان كأنه قد أوصى له بثلث رقبته فوجب أن يشتركا في
~~ثلثه على قدر ما أوصى به لكل واحد منهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال أعطوا فلانا عشرة وفلانا السدس أي السدس يعطي
# مسألة وسئل عن رجل أوصى فقال: أعطوا فلانا عشرة، وفلانا
# PageV13P286
# عشرين، وفلانا السدس، أي السدس يعطي؟ أسدس الثلث؟ أم سدس المال؟ قال: بل
~~سدس المال، أرأيت العشرة والعشرين، من أين أوصى بها؟ قيل: من المال قال:
~~فكذلك السدس إنما هو من المال.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن له سدس الثلث إذا كان قوله بعد وصية، وإنما
~~يكون له سدس المال، إذا كان قوله بعد إقرار بدين، وهو قول مالك في رواية
~~ابن وهب عنه. حكى ذلك عنه محمد بن المواز وقال: هو من رأيه مثل رواية أصبغ
~~هذه عن ابن القاسم، إن له سدس المال في المسألتين جميعا؛ لأنه إذا رأى له
~~سدس المال، إن كان قوله بعد وصية، فأحرى أن يرى ذلك له إذا كان قوله بعد
~~وصية ولكلا القولين وجه، فوجه قول ابن القاسم ما ذكره في الرواية، ووجه
~~القول الآخر أنه لما احتمل أن يريد الموصى سدس المال وسدس الثلث لأنه الذي
~~يتيقن به وما زاد عليه مشكوك فيه، ولا تكون الوصايا بالشك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن تشتري له رقبة تعتق عنه فاشترى الوصي مدبرا ms5206 فأعتقه
# مسألة وسئل عمن أوصى أن تشتري له رقبة تعتق عنه، فاشترى الوصي مدبرا وهو
~~لا يعلم فأعتقه، قال: لا يجوز عتقه، ولا يجزئ.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا يجوز ولا يجزئ معناه لا يجوز عتقه، ويرد إلى
~~سيده على تدبيره، ولا يجزئ إن فات رده إلى سيده بموت
# PageV13P287
# أو عيب، وكذلك لو اشتراه وهو يعلم أنه مدبر، فأعتقه عن الميت، يرد على
~~هذا القول، ولا يجزئ عن الميت إن فات رده بموت أو عيب، ويضمن الوصي على قول
~~أشهب، وأحد قولي ابن القاسم. وأما على القول بأن من اشترى مدبرا فأعتقه، لا
~~يرد عتقه، وهو أحد قولي مالك إن اشتراه فأعتقه يجزئ عن الميت، إذ لا يرد
~~عتقه، وهو قول ابن القاسم في رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ من كتاب
~~العتق، وسواء دلس له بذلك البائع أو اشتراه، وهو يعلم أنه مدبر، إن كانت
~~الرقبة تطوعا، وأما إن كانت واجبة، فلا يجزئ عن الميت إن اشتراه وهو يعلم
~~أنه مدبر وإن لم يرد العتق، ويضمن الوصي؛ لأن الرقبة الواجبة لا تشترى بشرط
~~العتق، وإذا اشتراه وهو يعلم أنه مدبر فقد اشتراه بشرط العتق إذ لا يجوز أن
~~يباع المدبر على غير العتق، فإن بيع على العتق مضى العتق ولم يرد على هذا
~~القول، ولا يجوز عند مالك أن يباع المدبر ممن يعتقه، وإنما يجوز عنده أن
~~يعطي سيده مالا على أن يعتقه، ويكون الولاء له.
# وقد وقع في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات من كتاب الصدقات والهبات، ما ظاهره
~~جواز ذلك، إلا أن يتأول على خلاف ظاهره. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بشراء رقبة فتعتق عنه فاشتراها الوصي فأعتقها ثم استحقت
# مسألة وسئل عن رجل أوصى أن يشترى له رقبة بثلاثين دينارا فتعتق عنه
~~فاشتراها الوصي فأعتقها، ثم استحق رجل نصفها، قال: فالمستحق بالخيار، إن
~~شاء أجاز البيع وأخذ نصف الثمن، وإن شاء أخذ نصفها وقوم على الوصي ذلك
~~النصف الذي استحقه المستحق، يقوم على الوصي في ماله، ms5207 لا على الورثة. قال
~~أصبغ: وقد كان قال لي قبل ذلك في ذلك المجلس: إنه إنما يقوم
# PageV13P288
# على الورثة، يعني في مال الميت. قال أصبغ: والورثة أعدل أن يقوم عليهم في
~~ثلث الميت.
# قال محمد بن رشد: وإذا قوم على الوصي ذلك النصف اتبع هو البائع بنصف
~~الثمن، فإن كان فيه فضل عما قوم به عليه، رد الفضل على الورثة، وإن كان فيه
~~نقصان كان عليه، كما أنه لم يجد البائع، كانت المصيبة منه، وإذا قوم على
~~الورثة في مال الميت على أحد قولي ابن القاسم، واختيار أصبغ فلا شيء على
~~الوصي، وهم يتبعون البائع بنصف الثمن، ولا اختلاف في وجوب تقويمه على الوصي
~~جار على ما تقدم من الاختلاف في وجوب تضمينه ما أخطأ فيه. وقد مضى القول
~~على ذلك في أول السماع، وفي رسم الأقضية من سماع أشهب، وذكر ابن المواز قول
~~ابن القاسم في إيجاب تقويم النصف على الوصي واستحسان قول أصبغ أن يقوم على
~~الورثة قال: ولا يعجبني القولان، ولكن إن كانت الثلاثون بعينها، فلا يعتق
~~إلا نصفه حتى يؤخذ من البائع بقيمة ثمنه فيتم به عتقه، وإن تكن بعينها،
~~فليتم عتق ما بقي منه من ثلث ما بقي، بعد أن يسقط منه نصف الثلاثين التي
~~تلفت عند البائع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لقوم بوصايا ولرجل آخر أن ينفق عليه ما عاش
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم قال في رجل أوصى لقوم بوصايا، ولرجل آخر
~~أن ينفق عليه ما عاش، فمات الموصى له بالنفقة إنه يحاص ورثة الموصى له
~~بالنفقة أهل الوصايا في جميع الثلث، بقدر ما عاش صاحبهم بعد موت الموصي
~~بنفقة مثله فيه. قال: ويحاص من يوم مات الموصي ليس من يوم يجمع المال أيضا
~~لأن صاحبهم لو كان حيا كان يعمر على ذلك، ويحاص بما يصيبه، فيدفع إليه، أو
~~وقف له. فإن مات قبل أن يستنفده رجع
# PageV13P289
# أهل الوصايا في ذلك الفضل، حتى يستوعبوا وصاياهم كاملة، وتكون الفضلة فيه
~~بعد لورثة الموصي ms5208 فإن بلغ ما عمر واستنفذ لم يرجع على أهل الوصايا في شيء
~~ولم يعمر أيضا ثانية يوم يرجع؛ لأنه قد اجتهد له، واجتهد فيه، وتطاول،
~~فكأنه حكم حكم به، ووقع ومضى. وهذا أحب إلي من الرجوع. والقياس في الرجوع
~~في التعمير ثانية، ومن وراء ذلك، فإنما يعمر يوم يرجع ثانية، فيرجع على أهل
~~الوصايا بما يصيبه في ذلك على كل واحد منهم، بقدر ما صار له في نصيبه من
~~ذلك، مليا كان أو معدما، ولا يرجع على الملي بأكثر من الذي يصيبه في ذلك،
~~وإنما يتبع المعدم بمنزلة وصية طرأت بعد اقتسام أهل الوصايا الثلث، وشهد
~~على وصية الميت بها، ولم يكن علم بها، وإنما يرجع صاحبها على أهل الوصايا
~~على كل واحد منهم بما كان يصيبه في المحاصة أن لو حاص بها معهم يومئذ في
~~الأول ثم يوقف لذلك المعمر ما أخذ من ذلك، ويصنع فيه كما فسرت لك أولا لمن
~~يرى الرجوع ثانية، ولست أراه. وقالها أصبغ كلها إلا قوله في نفقة المعمر:
~~إنها توقف إن مات قبل أن يستنفذوه رجع إلى أهل الوصايا، وإن استنفذه لم
~~يرجع فهذا محال، ولا يجتمعان من رأى أن لا يرجع إذا استنفذ مضى له ما أخذ
~~في التعمير والمحاصة بتلا مالا من ماله، يصنع به ما شاء، وهذا رأيي، ولا
~~أعلم ابن القاسم إلا رجع إليه وقاله، لا شك فيه إن شاء الله. ومن رأى أنه
~~يرجع على أهل الوصايا، رده في المحاصة، ويعمر ما بقي، ورجع على أهل الوصايا
~~إذا استنفذه والقياس الذي عليه أهل الكلام وصحة ذلك أن يوقف، ويكون لأهل
~~الوصايا إن لم يستنفذه، ويرجع عليهم إن استنفذه، ولا يبتل له عند المحاصة،
~~فتحال وصية الميت عما أوصى به. وهذا رأي أشهب،
# PageV13P290
# وأنا أقول بقول ابن القاسم، في إبتال ذلك له حكما عند إحالة الوصايا
~~استحسانا، كالخدمة يوصي بها لرجل أو السكنى فتحول الوصايا فيضرب له بقيمتها
~~أو يعطى ذلك بتلا يصنع به ما شاء، ولا يجعل في ms5209 سكنى ولا خدمة ولا يوقف عنه،
~~ولو كانت داره لأوقفته ولو أوقفه لذلك عنه لجعلت له الرجوع، ولا أوقفه
~~وأبتله له يصنع به ما شاء مالا من مله، ويسقط عنه ما سوى ذلك استنفذه أو لم
~~يستنفذه. وتفريق ابن القاسم بين ذلك محال.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في رسم الأقضية الثاني
~~من سماع أشهب، وفي رسم العربية من سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله
~~التوفيق.
### | : أوصى فقال ثلثي لولد عبد الله بن وهب
# ومن كتاب الوصايا والأقضية قال سحنون: وسئل عن رجل أوصى، فقال: ثلثي لولد
~~عبد الله بن وهب: أيدخل ذكور ولد عبد الله بن وهب في ذلك؟ فقال: نعم قيل
~~له: فبنات عبد الله الإناث، أيدخلون في ذلك؟ قال: لا إنما أراد بذلك الذكور
~~فقط، إلا أن يقول: ثلثي لبني عبد الله فيدخل الذكور والإناث من ولد عبد
~~الله، قيل له: فإن قال لبني عبد الله فتوفي واحد، وولد اثنان والموصي حي،
~~ثم مات، قال: يدخلان إنما هو على من أدركه القسم. قال أصبغ: بني عبد الله،
~~يجمع الذكر والأنثى وولده يجمع الولد وولد الولد الذكور.
# قال محمد بن رشد: إنما سأله هل يدخل ذكور ولد عبد الله بن وهب في وصية
~~الرجل لولد عبد الله بن وهب؟ من أجل أنهم جماعة، والموصي إنما
# PageV13P291
# أوصى بلفظ الواحد، فقوله: إنهم يدخلون كلهم صحيح لا إشكال فيه؛ لأن الولد
~~يقع على الواحد وعلى الجميع، وعلى الذكر والأنثى أيضا وقوعا واحدا؛ لأنه
~~اسم للجنس قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أنا سيد ولد آدم ولا
~~فخر» . ولم يقل: أنا سيد أولاد آدم. وإنما قال في هذه الرواية: إنه لا يدخل
~~في وصيته لولد عبد الله بناته، وإن كان الولد يقع على الواحد وعلى الجميع،
~~وعلى الذكر والأنثى وقوعا واحدا في اللسان العربي من أجل أن الولد قد يعرف
~~عند عامة الناس بالولد الذكر، دون الأنثى فإذا سألت منهم من له بنات، هل له
~~ولد؟ ms5210 يقول: لا ولد لي، وإنما لي بنات، فلما كان لا يعرف أن الولد يقع على
~~الذكر والأنثى إلا الخاص من الناس، حمل قول الموصي على ما يعرف من مقصد
~~عامتهم، فهذا وجه هذه الرواية. والمشهور في المذهب أن يحمل قول الموصي على
~~ما يقتضيه اللسان العربي، وهو نص ما في المدونة. قال فيها فيمن أوصى لولد
~~فلان: إنه يدخل في ذلك ذكور ولده وإناثهم ونحوه في الموطأ وفي الحبس من
~~العتبية في غير ما موضع من سماع ابن القاسم وسماع عيسى. وقد قال ابن لبابة
~~في هذه الرواية: إنها خلاف القرآن قال الله عز وجل: {يوصيكم الله في
~~أولادكم} [النساء: 11] فالناس مجمعون على أنه إذا أراد الذكران والإناث.
~~وقال أيضا: {ولهن الربع مما تركتم إن لم يكن لكم ولد} [النساء: 12] قيل له:
~~فلو نزل هذا ما كنت تقول قال: أعوذ بالله من مخالفة القرآن، وهو تحامل منه
~~في القول، إذ ليست الرواية بمخالفة للقرآن كما قال؛ لأن القرآن نزل بلسان
~~عربي مبين، كما قال عز وجل فوجب أن تحمل ألفاظه على ما يقتضيه في اللسان
~~العربي. وأما الموصي
# PageV13P292
# فإنما تحمل ألفاظه المحتملة على ما يغلب على الظن أنه أراده بها، فمرة
~~غلب على ظنه أنه أراد بالولد ما يقتضيه اللسان، ومرة غلب على ظنه أنه أراد
~~به ما يعرفه عامة الناس، وعلى هذه الرواية لا شيء في الوصية لولد ذكور عبد
~~الله، وأما إذا قال: ثلثي لبني عبد الله، فلا اختلاف في أنه يدخل في ذلك
~~الذكور والإناث من ولد عبد الله ويدخل فيه من ولد قبل موت الموصي إلا أن
~~يسميهم بأسمائهم. ويختلف فيمن ولد بعد موت الموصي وفي من مات بعد موته.
~~فعلى قوله في هذه الرواية: إن ذلك على من أدركه القسم يسقط حق من مات،
~~ويدخل من ولد. وقد قيل: إنه لا يسقط حق من مات، ولا يدخل من ولد. وهذا على
~~اختلاف قول ابن القاسم في المدونة في الذي يوصي لأخواله وأولادهم مرة حملهم
~~على ms5211 المعينين، فقال: إن المال يقسم بينهم بالسواء، فعلى هذا لا يسقط حق من
~~مات، ولا يدخل من ولد. ومرة قال: يقسم بينهم بالاجتهاد، فعلى هذا يسقط حق
~~من مات، ويدخل من ولد، ويقسم على من أدرك القسم، وهو قوله في هذه الرواية،
~~ومثله في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، في الذي يوصي لقوله أو لبني عمه.
~~وانظر مسألة رسم الوصايا من سماع أشهب، ولا يدخل في ذلك على هذه الرواية
~~أحد من ولد الولد، فقول أصبغ: إن بني عبد الله يجمع الذكر والأنثى، يريد من
~~بنيه دنية ولا يدخل في ذلك أحد من ولد ولده، وقوله: وولد بجمع الولد وولد
~~الولد الذكور، يريد أنه يجمع الولد ذكورهم وإناثهم وولد الولد الذكور منهم،
~~ذكورهم وإناثهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلث مالي لإخوتي وله ستة إخوة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل عن رجل أوصى فقال: ثلث مالي لإخوتي
~~وله ستة إخوة مفترقين: إخوان لأم وأب وإخوان لأم، وإخوان لأب وليس له وارث
~~غيرهم، فقال: هو ميراث، لا يجوز وصية لوارث.
# PageV13P293
# قلت له: إن الأخوين للأب، لا يرثان هاهنا شيئا، إنما يرث الإخوان للأب
~~والأم، والإخوان للأم الثلث، قال: يعزل هذا الثلث، ويكون ثلث الثلثين
~~الباقيين للأخوين للأم، وثلثا الثلثين للأخوين للأب والأم، وينظر إلى هذا
~~الثلث، فما كان يصير للأخوين للأب والأم، والأخوين للأم منه فهو ميراث قال
~~أصبغ: وتفسير قوله هذا: أن يقسم الثلث على الستة الإخوة بالسواء، فما أصاب
~~الأخوين للأب من ذلك وهو ثلثه، فهو لهما، ومما صار للأخوين للأب والأم
~~والأخوين للأم، فهو ميراث على كتاب الله مع ثلثي المال؛ لأنه لا تجوز وصية
~~لوارث. قال أصبغ: فقيل له: فإن كان له ابن هو وارثه، وله هؤلاء الإخوة،
~~فقال: ثلثي لإخوتي فتوفي ابنه، ثم توفي هو بعد ذلك، وصاروا هم أوراثه،
~~فقال: هي مثل هذه الأولى سواء قال أصبغ: هو كما قال في استواء المسألتين
~~هما مستويتان، والجواب فيهما على غير ما قال ms5212 في التحاص.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها.
# وقول أصبغ والجواب فيهما على غير ما قال في التحاص خطأ وقع في الرواية من
~~الناسخ، فتداولها النقل على ذلك الظن، للظن أن لذلك وجها، ولا وجه لها.
~~وصوابها والجواب فيها على ما قال في التحاص، إذ لا فرق بين أن يوصي الرجل
~~لوارثه، وبين أن يوصي له وهو غير وارث، ثم يصير وارثا بموت من كان يحجبه عن
~~الميراث وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لقوم بوصايا ولرجل آخر أن ينفق عليه ما عاش
# مسألة وقال في رجل أوصى لقوم بوصايا، ولرجل آخر أن ينفق عليه ما عاش مما
~~بقي من ثلثه، فلم ينفذ ذلك الوصي حتى مات الموصي
# PageV13P294
# له بالنفقة حياته. قال: يعطي أهل الوصايا وصاياهم، فإن فضل عن الثلث شيء
~~أعطى ورثة الموصى له بالنفقة قدر ما عاش صاحبهم بعد موت الموصي، يعطي من
~~يوم مات الموصي ليس من يوم يجمع المال، فما فضل رجع إلى ورثة الموصي، وقاله
~~أصبغ، ولو لم يمت وبقي حتى يجمع المال، جمع له ما كان يصيبه من النفقة من
~~يوم مات الميت، وأعطيه، ولم يطرح عنه ما بين الموت إلى جمع المال، وتنفيذ
~~الوصية، فكذلك يكون له بعد موته، والوصية في مثل هذا فيما يرى من يوم مات
~~الموصي.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في الرسم الذي قبل هذا لأن النفقة
~~واجبة له من يوم مات الموصي، فإن كان حيا حسبت له نفقته من يوم مات الموصي
~~في بقية الثلث، وإن كان قد مات كان ذلك لورثته ميراثا عنه وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلثي لفلان ولفلان عشرة دنانير
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن وهب عن رجل أوصى فقال: ثلثي لفلان، ولفلان عشرة
~~دنانير، ولا ينقصوا صاحب الثلث شيئا. قال: فالثلث كله له، وليس لهؤلاء شيء،
~~من أين يأخذون وصاياهم إذا قال: لا تنقصوا صاحب الثلث شيئا؟
# قلت: وكذلك لو أوصى فقال: لفلان ثلث مالي ولفلان عشرة ms5213 دنانير، ولا تنقصوه
~~من العشرة شيئا، والثلث عشرة. قال لي: نعم أراها تشبه الأولى. والله أعلم.
# قلت: تكون العشرة له كلها ويسقط الذي أوصى له بالثلث، فقال: هكذا قال، لا
~~تنقصوه من العشرة شيئا، قيل له: سواء
# PageV13P295
# كانت العشرة مقدمة في اللفظ قبل الثلث أو مؤخرة، فقال: ثلثي لفلان ولفلان
~~عشرة، ولا تنقصوه شيئا أو قال: لفلان عشرة، ولا تنقصوه شيئا، وثلث مالي
~~لفلان، قال: نعم، سواء كانت مقدمة أو مؤخرة إلا أن يتبين له أنه فسخ. وقاله
~~أصبغ كله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا وجه للقول فيها وبالله
~~التوفيق، لا إله إلا هو.
### | مسألة: يوصي لقرابته بمال كيف يقسم
# مسألة قال: وسمعته يقول في الرجل يوصي لقرابته بمال، إنما يقسم ذلك على
~~الأقرب فالأقرب من نحو أبيه، ويبدأ بالفقراء منهم حتى يغنوا من تلك الوصية،
~~فإن فضل عنهم شيء عطف به على من بقي من أقاربه من الأغنياء. قال: وقد رأيت
~~مالك بن أنس يرى أن أهل الرجل عصبة، يعني إذا أوصى بمال أن يقسم في أهله.
~~قال ابن وهب: وما أوصى به على مساكينه، فإن مساكينه من يرجع إليه نسبه
~~ومواليه الذين هم موالي عتاقة قال ابن القاسم: ونحن نرى إذا كان المال
~~واسعا أن يؤثر بذلك القرابة، الأقرب إليه فالأقرب، ويعطي مواليه من ذلك،
~~ولا يحرموا إذا كانوا مساكين، فالوصي ينظر على قدر الاجتهاد، ولا يخيب
~~هؤلاء ولا هؤلاء لأنه إنما قال على مساكينه، ولم يقل على أقاربه. قال أصبغ:
~~أرى ذلك حسنا على ما اشترط في الفتيا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم أسلم من سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV13P296
### | مسألة: مات الموصى إليه وأوصى إلى رجل آخر بوصيته
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل عن رجل أوصى ثم مات الموصى إليه،
~~وأوصى إلى رجل آخر بوصيته ووصية الرجل الأول، فقال الموصى إليه الثاني: أما
~~وصيته، ms5214 فأنا أقبلها، وأما وصية الأول فلا أقبل؛ لأن فيها ديونا وتخليطا
~~أترى ذلك له؟ قال: نعم، ويرفع ذلك إلى القاضي حتى يستحلف على ذلك، قال
~~أصبغ: لا أرى ذلك؛ لأن وصية الأول من وصية الثاني، فليقبل على وجهها أو
~~ليدع، فإن قبل بعضها فأراه قبولا للجميع وتلزمه كله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب أظهر من قول أصبغ أن يلزمه ما التزم، ويقدم
~~القاضي على وصية الرجل الذي لم يلتزم، ووجه قول أصبغ أن الموصي إنما أوصى
~~إليه بالجميع، فإما قبل الجميع، وإما رد الجميع، ورأى أنه إذا قبل البعض
~~فقد لزمه بالقبول له النظر فيه، والنظر فيه وحده، ليس له إذا لم يجعل إليه
~~النظر، إلا في الجميع، فألزمه الجميع، إذ ليس له أن تبعض عليه وصيته.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ترك ثلاثة من الدور وأوصى لرجل بخمسة دنانير
# مسألة وسئل عن رجل توفي وترك ثلاثة من الدور، قيمة كل دار مائة دينار،
~~وأوصى لرجل بخمسة دنانير، فقال الورثة: ليس عندنا شيء نعطيه، ولن نعطيه
~~شيئا قال: يخير الورثة، إما أن يعطوه ما أوصى له به، وإما أن يقطعوا له
~~بثلث ما ترك الميت، قيل له: أو لا يبيع له السلطان من تلك الدور بقدر
~~الخمسة، ويترك ما بقي للورثة؟ قال: لا ولكن يخيرون، وذكره عن مالك بن أنس
~~فقال له أصبغ: قد روى ابن القاسم مثله عن مالك في المال الغائب والمفترق.
# PageV13P297
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على معنى ما في المدونة، وعلى ما تقدم في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى وعلى ما حكى أصبغ في الرسم الذي قبل هذا عن مالك
~~وجميع أصحابه، فعلى الورثة على مذهبهم أن يعجلوا للموصي له الخمسة الدنانير
~~التي أوصى له بها، بأن يبيعوا فيها معجلا ما شاء ومما ترك الميت من دار أو
~~غير ذلك مما يمكن بيعه، وليس لهم أن يؤجلوا في ذلك ليشدوه لبيع طلب الزيادة
~~فيه إن كان أصلا ولا ليبيعوه على الطالب أو ينتظروا به الأسواق ms5215 إن كان
~~عرضا، ويقال لهم: إما أن تعجلوا له الخمسة، وإما أن تقطعوا له بثلث الميت
~~في كل شيء، وكذلك لو كان جميع مال الميت دينا مؤجلا، لقدرتهم على بيعه بما
~~تباع به الديون، وأما لو كان مال الميت مالا يجوز بيعه، كالزرع الذي لم يحل
~~بيعه، أو الثمرة التي لم يبد صلاحها لوجب على الموصى له بالنقد الانتظار
~~حتى يحل بيع مال الميت، إذ ليس على الورثة أن يعجلوا ذلك من أموالهم، وأصبغ
~~يخالف في هذا كله على ما تقدم من قوله في الرسم الذي قبل هذا وروى ابن أبي
~~جعفر عن ابن القاسم نحو قول أصبغ. وقد تقدم ذكر ذلك في رسم المكاتب من سماع
~~يحيى وقوله: إن الإمام لا يبيع له من الدور بخمسة صحيح، إذ ليس ذلك بواجب
~~على الورثة، فيحكم به عليهم، كما أن الإمام لا يبيع على الرجل ماله في
~~النفقة على زوجته، وإنما يقول له: أنفق أو طلق، فكذلك هذا. وأهل العراق
~~يقولون: إذا لم تحمل وصيته ثلث ما حضر من ماله، وله مال غائب، أعطي من
~~وصيته قدر ما حمل منها ثلث المال الحاضر، وتكون بقيتهما في المال الغائب،
~~قالوا: ولا يقطع له لغيبة بعض المال بأكثر مما أوصى له به وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لموالي كذا وكذا لشيء سماه لكل واحد منهم
# مسألة قال أصبغ: قال لي ابن وهب في رجل أوصى فقال: لموالي كذا وكذا لشيء
~~سماه لكل واحد منهم، وله موالي أعتقهم، وله
# PageV13P298
# أنصاف مماليك، كانوا بينه وبين آخر، فأعتق نصيبه، فقال: أرى أن يعطى
~~أولئك الأنصاف، يعطى كل واحد منهم نصف ما يعطى المولى التام، إن كان جعل
~~لكل عشرة عشرة، فلهؤلاء خمسة خمسة، وإن كان جعل لهم أربعة أربعة، فلهؤلاء
~~ديناران ديناران لأن هؤلاء الأنصاف ليس ينتسبون إليه وحده.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم سلف من
~~سماع عيسى فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: أوصى فقال أعطوا فلانا ثلث مالي ms5216 وخيروه
# مسألة وسئل عن رجل أوصى فقال: أعطوا فلانا ثلث مالي وخيروه أتراها وصية؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: كما قال: إنها وصية، إلا أنها وصية جعل إليه فيها
~~الخيار، فلا تجب له حتى يختار، ويقبل باتفاق وأما إذا أوصى له ولم يخيروه،
~~فقيل أيضا: إنها لا تجب له حتى يقبل بعد موت الموصي، وهو المشهور، وقيل:
~~إنها تجب له بموت الموصي قبل القبول فعلى هذا إن مات الموصى له بعد موت
~~الموصي قبل أن يقبل أو يرد يجب لورثته، ولا يكون لهم أن يردوها لورثة
~~الموصي إلا على سبيل الهبة إن قبولها، وعلى القول الأول ينزل ورثة الموصى
~~له منزلته في القبول إن مات قبل أن يقبل، وقد قيل: إنها تبطل إن ما قبل أن
~~يقبل حكى ذلك عبد الوهاب عن أبي بكر الأبهري، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بمزود جديدة ثم لتها بسمن وعسل ومات
# مسألة وسمعت ابن وهب قال: وسئل عن رجل أوصى لرجل بمزود جديدة ثم لتها
~~بسمن وعسل ومات، أتراه رجوعا في الوصية؟
# PageV13P299
# قال: لا قيل له: إن الطعام لا بد لهم منه، قال: لهم طعام، وطعام قد صنعه،
~~واحتج أيضا فقال: وكذلك لو أوصى له بعبد ثم علمه الكتابة بعشرة دنانير، إن
~~هذا ليس برجوع أيضا. قال أصبغ: ليس هذا برجوع ولا تكون له بلتاتها، ولكن
~~يكون شريكا فيها بقدرها من قدر اللتات بمنزلة الثوب يوصي له به أبيض، ثم
~~يصبغه، والبقعة تراحا ثم يبنيها.
# قال محمد بن رشد: تنظير أصبغ، مسألة الذي يوصي بالجديدة، ثم يلقنها
~~بمسألة الذي يوصي بالثوب ثم يصبغه، صحيح، يدخلها من الاختلاف ما دخلها.
~~قيل: إنه يكون للموصى له مصبوغا، فعلى هذا تكون الجديدة له ملتتة، وهو مذهب
~~ابن وهب، بدليل تنظيره لذلك بالذي يوصي بالعبد لرجل، ثم يعلمه الكتابة، إذ
~~لا يكون الورثة شركاء فيه بقيمة الكتابة، إذ ليست بعين قائمة.
# وقد مضى تحصيل هذه المسألة في نوازل سحنون فلا وجه لإعادته.
# وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصت ودعت ms5217 شهودا أن ما بقي من الثلث لليتامى والمساكين والأرامل
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل عن امرأة أوصت ودعت شهودا فقالت: هذه
~~وصيتي مطبوعة اشهدوا على ما فيها لي، وعلي وقد أسندتها إلى عمتي، وما بقي
~~من ثلثي فلعمتي، فماتت، ففتح الكتاب، فإذا فيه ما بقي من ثلثي فلليتامى
~~والمساكين والأرامل. قال: أرى أن يقسم بقية الثلث بينهما يريد بين العمة
~~وبين الصنوف الآخرين بنصفين بالسواء، بمنزلة أن لو كانا رجلين وسألت عنها
~~ابن القاسم فقال: لي مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على القول بإجازة الشهادة على
# PageV13P300
# الوصية المطبوعة. وقد مضى في رسم الأقضية من سماع أشهب ما يجوز من ذلك
~~مما لا يجوز، وما اختلف في إجازته منه، فلا معنى لإعادته. وعلى مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، في أن من أوصى لرجل بشيء ثم
~~أوصى به لغيره، يقتسمانه بينهما ولا تكون وصيته الآخرة ناسخة للأولى خلاف
~~قول أشهب في سماع زونان وقد مضى الكلام على ذلك هنالك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أوصيت لأبي محمد بما ولدت جاريتي هذه أبدا
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل عمن قال: قد أوصيت لأبي محمد بما ولدت
~~جاريتي هذه أبدا. قال: إن كانت يوم أوصى حاملا فهو له، قيل له: فإن لم تكن
~~حاملا يوم أوصى قال: فلا شيء له.
# قلت: فإن حدث بها حمل بعد، قال: فلا شيء له لأنها صارت، أو قال: تصير
~~لقوم آخرين، قلت: أفيبيع الجارية سيدها؟ قال: نعم يبيعها إن شاء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه أوصى له بما ولدت جاريته ثم
~~مات، ولذلك قال: إن كانت حاملا يوم أوصى له فهو له، وإن حدث بها حمل بعد
~~فلا شيء له، وأما إن لم يمت حتى ولدت أولادا فله كل ما ولدت في حياته، كانت
~~حاملا يوم أوصى، أو لم تكن إلا أن يبيعهم أو يرجع عن وصيته فيهم؛ لأنه إذا
~~جاز للرجل أن يهب للرجل ms5218 ما تلد جاريته حياتها. جاز أن يوصي بذلك، فيكون
~~للموصي له ما ولدت في حياة الموصي، فإن مات وهي حامل فحملها الثلث، وقفت
~~حتى تضع فيأخذ الموصى له بالجنيين الجنين، ثم يتقاومون الأم والجنين ولا
~~يفرق بينهما، ولم يجز للورثة أن يعطوا الموصى له شيئا على أن يترك وصيته في
~~الجنيين، قال
# PageV13P301
# ذلك في المدونة وغيرها، وإن لم يحملها الثلث، فأحب الورثة أن يوقفوها له
~~حتى تضع، فذلك لهم، وإن كرهوا لم يكن ذلك عليهم، وسقطت الوصية لأنها وصية
~~فيها ضعف قال ذلك ابن حبيب في الواضحة واختلف إن أعتق الورثة الأمة والثلث
~~يحملها، فقيل: يعتقها في بطنها بعتقها، وتبطل الوصية به، وهو الذي في
~~المدونة وقيل: إنه لا عتق لهم فيها حتى تضع، وهو قول أصبغ في الواضحة وأما
~~إن كان الثلث لا يحملها، فعتقهم فيها جائز. وبالله التوفيق.
### | : اليتيم إذا أنس منه الرشد أتدفع إليه وصية ماله بغير إذن الإمام
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: وسمعته يقول في اليتيم إذا أنس منه
~~الرشد أتدفع إليه وصية ماله بغير إذن الإمام؟ قال: إذا كان أمر قد تبين
~~للناس فنعم، ولا ضمان عليه، وإلا فلا إلا بأمر الإمام. فإن تعدى ذلك فهو
~~ضامن إذا كان يشك في أمره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم سلعة من
~~سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق.
### | : قال ثلثي لفلان وفلان ثم قال بعد ذلك ولفلان مائة
# ومن كتاب الوصايا للصغير
# مسألة قال أصبغ: قال ابن القاسم: من قال: ثلثي لفلان وفلان ثم قال بعد
~~ذلك: ولفلان مائة، أو أعطوا فلانا مائة لأحد الثلاثة، ضرب له بالأكثر
~~المائة التي كانت التي سمى أو مبلغ ثلث الثلث يحاص بأكثرهما فقط؛ لأنهما
~~وصيتان أي بمال، قال أصبغ: فيها شيء، ولها تفسير.
# PageV13P302
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يحاص الذي أوصى له بالمائة بالأكثر منها أو
~~من ثلث الثلث، صحيح على المشهور في المذهب، من أن من أوصى ms5219 له بوصيتين من
~~جنس واحد، يكون له الأكثر من الوصيتين، والتفسير الذي لها عند أصبغ، هو ما
~~روي عنه من أنه إذا أوصى له بمائة دينار، ثم أوصى له بثلثه في وصية أخرى،
~~فإن كان ماله كله عينا ضرب بأكثر الوصيتين، وإن كان عينا وعرضا ضرب له بثلث
~~العروض، ونظر إلى ثلث العين، فإن كان أقل من مائة أو أكثر، ضرب له بالأكثر،
~~وإن كان ماله عرضا كله، ضرب بالثلث وبالمائة، وإن لم يكن معه أهل الوصايا،
~~فإنما له الثلث، إلا أن يجيز له الورثة الوصيتين جميعا والظاهر من مذهب ابن
~~القاسم أن له الأكثر من الوصيتين، وأنه يحاص بذلك إن كان معه أهل الوصايا
~~سواء كان ماله عينا أو عرضا أو عينا وعرضا. وقد حمل سحنون قول أصبغ على
~~التفسير لقول ابن القاسم، فقال: معناه: إذا كان مال الميت كله عينا، واختلف
~~في ذلك قول أشهب، فقال مرة مثل قول أصبغ وسحنون، وقال مرة: إذا أوصى له
~~بالثلث وبمائة أو عبد ضرب بالوصيتين جميعا فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
~~أحدها: إنه يحاص الأكثر من الوصيتين، كان ماله عينا أو عرضا وكانت الوصية
~~له بعين أو عرض، وهو ظاهر قول ابن القاسم. والثاني: إنه يحاص بالأكثر من
~~الوصيتين جميعا من غير تفصيل، وهو أحد قول أشهب. والثالث: التفصيل الذي
~~لأصبغ وسحنون، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بربطة ثم يقطعها قبل أن يموت قميصا
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن الذي يوصي لرجل بربطة ثم يقطعها
~~قبل أن يموت قميصا قال: لا أرى له شيئا. وسئل عن الذي يوصي لرجل بجارية
~~فيطؤها، فقال: إن الوصية له ثابتة إذا أقرها وليس الجارية، ووطؤها من هذا.
~~وأخبرت عن ابن القاسم في السفينة يوصي بها لرجل فينقضها كلها لا
# PageV13P303
# شيء له؛ لأنها قد حالت. وفي الذي يوصي لرجل ببقعة فيبنيها، إنهم شركاء
~~على قيمة العرصة والبنيان، سمعتها منه. قال أصبغ: وهذا كله رأيي وقولي
~~وإنما نقض السفينة بمنزلة تقطيع الربطة فهو رجوع، ms5220 وإنما وطء الجارية بمنزلة
~~لباس الثوب وبمنزلة خدمتها، فليس ذلك رجوعا في الوصية، وكذلك سكنى الدار
~~وإنما الرجوع بالبيع والإحداث وشبهه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن الوصية بالجارية لا تبطل بوطئها ولا
~~باستخدامها، ولا في أن الوصية بالدار لا تبطل بسكناها. وأما الذي يوصي
~~بالربطة ثم يقطعها قميصا، فقيل: إن الوصية تبطل بذلك، وقيل: إنها لا تبطل،
~~وقيل: إنها تبطل إن سماها ربطة ولا تبطل إن سماها حين أوصى بها ثوبا
~~وشبهها، كما قال في السفينة يوصي بها ثم ينقضها فتبطل الوصية بذلك فيها،
~~على قياس قوله في الربطة يوصي بها ثم يقطعها قميصا. وقد مضى تحصيل الاختلاف
~~في الذي يوصي بالبقعة لرجل ثم يبنيها أو بالدار ثم يهدمها في نوازل سحنون،
~~فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بألف درهم على مكاتبه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل أوصى لرجل بألف درهم على
~~مكاتبه فقال الورثة للموصى له: نحن نعطيك الألف، وتكون جميع الكتابة والعبد
~~لنا فأبى ذلك وقال: يكون لي في العبد والكتابة لعله يعجز، قال: ليس ذلك له،
~~وذلك للورثة إذا دفعوا إليه الألف؛ لأنه يأخذ ما سمى له الألف درهم فليس له
~~غير ذلك.
# PageV13P304
# قال محمد بن رشد: لم يفرق في هذه الرواية بين أن تكون الألف قد حلت على
~~المكاتب أو لم تحل عليه، بل الظاهر منها أنها لم تحل عليه فهي إذا حلت أحرى
~~أن لا يكون للموصى له في ذلك قول ولا حجة، فذلك خلاف ما في رسم الوصايا من
~~سماع أصبغ من كتاب المكاتب في الذي يوصي بنجم من نجوم مكاتبه، فيقول
~~الورثة: نحن ندفع إليك النجم، ويقول الموصى له: لا أرضى بذلك لعله أن يعجز
~~فيكون لي فيه حق، فقال: إن كان النجم لم يحل فذلك له، وإن كان قد حل، فذلك
~~لهم، وهو أظهر من قوله في هذه الرواية؛ لأن الموصى له ينزل بالوصية فيها
~~على المكاتب بمنزلة المشتري، ولا اختلاف في أن ms5221 المشتري لجزء من كتابة
~~المكاتب، أو لنجم غير معين من نجومه، على القول بجواز ذلك، لا يكون للشريك
~~أن يدفع للمشتري ماله على المكاتب، ويتبع بذلك المكاتب، فيكون أحق برقبته
~~إن عجز. والوجه في هذه الرواية أن الموصي إنما قصد إلى الوصية بالألف
~~بالرقبة إن عجز، فإذا أعطى الورثة الموصى له ماله على المكاتب، وعجلوا ذلك
~~له لم تكن له حجة، فعلى هذه الرواية لو لم يعجل الورثة له بالألف فعجز لم
~~يكن للموصى له بها حق في رقبة المكاتب. وهذا على القول بأن لموهوب كتابة
~~المكاتب لا تكون رقبته إن عجز، وهو أحد قولي ابن القاسم في روايتي أبي زيد
~~عنه في كتاب المكاتب، إذ لا فرق بين الوصية والهبة في هذا. وقد قيل: إن
~~معنى هذه الرواية أن الألف كانت حالة على المكاتب، فليست بخلاف لما في سماع
~~أصبغ من كتاب المكاتب، ولو دفع إليه الورثة الألف قبل أن يعجز على القول
~~بأن رقبته كانت تكون له لو عجز، فعجز المكاتب فيها قبل أن يدفعها إليهم أو
~~فيها بقي من الكتابة بعد أن دفع الألف إليهم، كانت رقبته لهم ولم يكن
~~للموصى له أن يرد الألف إليهم ويشاركهم في الرقبة كما يكون للموصى لهم
~~بالكتابة إذا قبض بعضهم ما أوصى له به منها إن عجز في حظ الباقيين منهم؛
~~لأن الموصى لهم إذا انفردوا بالكتابة في ذلك بمنزلة الورثة قيل: إنهم
~~بمنزلتهم إذا قبض أحدهم حقه بشيء يبدأ صاحبه في
# PageV13P305
# أنه ليس له الدخول معه في الرقبة إذا عجز في نصيبه، إلا أن يرد ما قبض
~~وقيل: إنهم بمنزلتهم إذا قبض أحدهم حقه دون أن يبديه صاحبه به، في أن له
~~الدخول معه في الرقبة إذا عجز في نصيبه من غير أن يبديه ما قبض وسيأتي
~~الكلام على هذا إن شاء الله في رسم الوصايا من سماع أصبغ من كتاب المكاتب
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: إقرار الرجل لوارثه في الصحة بدين
# مسألة وسمعته وسئل عن الرجل يموت فيترك عمه ms5222 ولا وارث له غيره وغير أمه،
~~فيطالب العم مورثه، فتقوم الأم بدين كان أقر لها به في الصحة، فقال: لا
~~كلام للعم. قلت: أرأيت إن طلب منها اليمين، إن ذلك كان توليجا؟ قال أصبغ:
~~أما في الحكم فلا يلزمها.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور في المذهب، أن إقرار الرجل لوارثه في
~~الصحة بدين جائز وإن لم يقم به إلا بعد موته. وقال ابن كنانة: يجوز إقراره
~~له في حياته، ولا يجوز بعد وفاته، إلا أن يعرف لذلك سبب، مثل أن يكون باع
~~له رأسا وأخذ له من موروث شيئا. وقال بمثل قوله المخزومي وابن أبي حازم،
~~ومحمد بن سلمة الفدكي، وقول أصبغ في اليمين: إنه لا يلزمها في الحكم، يريد
~~من أجل أنها يمين تهمة. فقوله على القول بسقوط يمين التهمة، على قياس
~~المشهور في المذهب من أن الإقرار عامل جائز نافذ، وإن لم يقم به إلا بعد
~~الموت والأظهر في هذه المسألة لحوق اليمين، مراعاة لقول من لم يعمل الإقرار
~~بعد الموت. وبالله التوفيق.
# PageV13P306
### | : يوصي فيقول غلامي مرزوق لمحمد ولسعيد مثله
# مسائل نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج وسئل أصبغ عن الرجل يوصي فيقول:
~~غلامي مرزوق لمحمد، ولسعيد مثله. قال: يعطي مرزوقا محمدا ويشتري لسعيد مثله
~~في قيمته ونحوه فيعطاه. قلت: له فلو قال: عبدي مرزوق لمحمد، ولسعيد مثله.
~~قال: هذا خلاف الأول وأراه بينهما بنصفين؛ لأنه حين قال في مسألتك الأولى:
~~ولسعيد مثله، فقد أخرج سعيدا من العبد، وجعل له مثله آخر وأما قوله: عبدي
~~مرزوق لمحمد ولسعيد مثله، فكأنه قال: وسعيد مثله، يعني مثل محمد في الوصية،
~~فكأن العبد بينهما.
# قلت: وكذلك لو قال: هذه المائة دينار لمحمد ولسعيد مثله، فكأنه قال وسعيد
~~مثله، قال: هي بينهما نصفين إذا كانت المائة بعينها قلت: فإن قال: هذه
~~المائة لمحمد، ولسعيد مثله جعلت له مائة أخرى فيعطى كل واحد منهما مائة،
~~قال: نعم على قياس ثمن العبد.
# قال محمد بن رشد: تفرقته بين أن يقول: وسعيد مثله، ms5223 أو ولسعيد مثله في
~~الذي أوصى بعبده أو بمائة لمحمد، إذا كانت المائة بعينها يريد أنها إذا لم
~~تكن بعينها فسواء قال: وسعيد مثله، أو قال: ولسعيد مثله، يعطى كل واحد
~~منهما مائة مائة، تفرقة صحيحة بينة؛ لأنه إذا قال: وسعيد مثله، فقد أنزله
~~بمنزلتهم في أن أوصى له بالذي أوصى له به فوجب أن يشتركا فيه إذا كان شيئا
~~بعينه، وأن يكون له مثله إذا لم يكن شيئا بعينه، وإذا قال: ولسعيد مثله،
~~فقد أوصى له بمثل الذي أوصى له به فوجب أن يكون له مثل ما أوصى له به، كان
~~الذي أوصى له شيئا بعينه أو لم يكن. وبالله التوفيق.
# PageV13P307
### | مسألة: قال في وصيته لمحمد مرزوق أو ميمون
# مسألة قلت: فلو قال: لمحمد مرزوق أو ميمون قال: أرى الورثة مخيرين في دفع
~~أيهم أحبوا. قلت: فإن اختاروا حبسا رفعهما ثمنا ودفعوا إليه أدناهما جاز
~~ذلك لهم، قال: نعم، كما لو قال: لفلان مائة دينار أو بيت كذا وكذا أو دابة
~~كذا وكذا، كان الورثة بالخيار في دفع ما شاء وأمنهما.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال وفي اللسان مواضع منها الشك والإبهام
~~والتخيير والجمع، بمعنى الواو، فإذا لم يصح أن يحمل في هذا الموضع على الشك
~~ولا على الإبهام، كما لا يصح حملها فيه على سائر مواضعها سوى التخيير
~~والجمع، فلم يصح أن تحمل على الجمع دون التخيير لوجهين: أحدهما: أن التخيير
~~فيها أظهر، فلا يصح أن تحمل على الجمع، إلا في موضع لا يصح فيه التخيير.
~~والثاني أن الوصايا لا تكون بالشك، فهي محمولة على الأقل حتى يعرف الأكثر.
~~ولما لم يصح أيضا لهذا المعنى أن يحمل على تخيير الموصى له، وجب أن يحمل
~~على تخيير الورثة كما قال. وكذلك لو أوصى أن يعتق عنه فلان وفلان، لكان
~~الورثة مخيرين في عتق من شاءوا منهما بخلاف قوله: أحد عبدي هذين حر، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال الموصي لفلان مائة ولفلان مثله
# مسألة قلت: فإن قال الموصي: لفلان ms5224 مائة ولفلان مثله. قال: أرى لكل واحد
~~منهما مائة.
# PageV13P308
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في أول النوازل، فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثوب من ثيابي لفلان وصية ثم مات
# مسألة وسئل عن رجل أوصى فقال: ثوب من ثيابي لفلان وصية، ثم مات قال: يحسب
~~عدد ما ترك من الثياب، فإن كان ترك عشرة، قومت كلها، فأعطى الموصى له عشر
~~قيمة الثياب بالسهم، فإن صار له ثوب فيه بعشر القيمة فذلك له، وإن صار له
~~ثوب تكون قيمته أكثر من عشر القيمة، لم يكن له، وصار له فيه مبلغ عشر قيمة
~~جميع الثياب، وإن كان الذي صار له لا يبلغ قيمة العشرة، أخذه وضرب له أيضا
~~فيما بقي حتى يستوفي عشر قيمة الثياب، فربما صار له ثوب واحد، وربما صار له
~~ثوب ونصف وأقل، وربما ثوبان فأكثر، وربما صار له أقل من ثوب، وإنما لك
~~بمنزلة من قال: رأس من رقيقي حر وله عشرة، العمل فيها واحد. قلت: وهل يدخل
~~في عدد الثياب السراويلات والعمائم، ونحو ذلك؟ قال: لا يدخل في عددها إلا
~~الثياب الكبار: الأردية والأقمصة والسيجان، والأكسية، وكل ثوب كبير.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، وتنظيره فيها للثياب بالعبيد في وجه
~~العمل فيها بالقرعة صحيح، لا اختلاف فيه ولا إشكال، وإنما قال: إنه لا يحسب
~~فيها إلا الثياب الكبار؛ لأن ذلك معلوم من وجه ما أوصى به، إذ قد علم أنه
~~لم يرد الميزر ولا السراويلات، ولا الفضلات من الثياب التي لا خطر لها ولا
~~بال لقيمتها. وبالله التوفيق.
# PageV13P309
### | مسألة: قال في وصيته عبدي يزيد لفلان وله يزيدان فمات ولم يبين
# مسألة قلت: فلو قال في وصيته: عبدي يزيد لفلان، وله يزيدان، فمات ولم
~~يبين قال: يقومان، ثم يكون له فيهما نصف قيمتهما يسهم بينهما فيعطى نصف
~~قيمتهما، فربما صار له أحدهما وبعض الآخر، وربما صار له أحدهما يكمل له،
~~وربما صار له أقل من واحد، وكذلك لو قال: ms5225 عبدي لفلان وله عبدان لا يملك
~~غيرهما. قال: نعم، العمل فيهما واحد.
# قال محمد بن رشد: هذه والمسألة التي قبلها سواء، فلا إشكال فيها ولا وجه
~~للقول فيها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لمكاتب ابنه بوصية
# مسألة وسئل عمن أوصى لمكاتب ابنه بوصية لها بال، فقال: أرى الوصية له
~~جائزة، وذلك أنه يصير إلى سيده، ولعله أن يعجز فيرق، فيكون قد رجع إليه
~~العبد، وقد أخذ ما أوصى له به، فصارت وصيته لوارث، قال: إلا أن يكون لمكاتب
~~له أموال مأمونة، لا يشك فيه أنه يقوى على أداء الكتابة، فيجوز ذلك، ولا
~~يكون عليه تهمة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه وإن لم يكن له أن ينتزع مال مكاتبه
~~في الحال، إذ قد أحرز ماله بالكتابة، فقد يعجز فيكون له انتزاعه. فإذا كان
~~ممن يؤمن عليه العجز جازت له الوصية ومثله لأشهب في المجموعة ولو أوصى لعبد
~~وارثه بالشيء الكثير، وعلى العبد دين يستغرقه، أو يبقى منه ما لا يتهم فيه،
~~فذلك جائز. قال أشهب: وإن أوصى لعبد وارثه الذي لا يرثه غيره فذلك جائز، قل
~~أو كثر، فإن أوصى مع ذلك لأجنبي،
# PageV13P310
# تحاص مع العبد في الثلث إن ضاق بما وقع للعبد كان له، وأما إن كان معه
~~ورثة، فينظر ما صار للعبد بحصاصه، فإن كان تافها فهو له، وإن كثر عاد
~~ميراثا إن لم يجزه الورثة، وليس وصيته لعبد وارث لا يرثه غيره كوصية لسيده؛
~~لأن ذلك للعبد حتى ينتزع منه، فلذلك يحاص به، فأما إذا كثر صار وصية لوارث،
~~وأما وصيته لرجل لمن يملك من عبد أو مدبر أو مكاتب أو أم ولد، أو من يملك
~~بعضه، أو لمعتقه إلى أجل فذلك جائز، ويحاص به الأجنبي، وليس للورثة أن
~~ينتزعوه منه عند ابن القاسم، ويبيعوه به إن باعوه. وقال أشهب: يقر بيده حتى
~~ينتفع ويستمتع ويطول زمان ذلك، ولا ينتزعوه إن باعوه أيضا قبل طول الزمان.
~~وقول أشهب استحسان؛ لأن القياس إما أن ينتزعوه مكانهم؛ لأنه ms5226 مال لعبدهم، قد
~~وجب له بالوصية أو لا يكون لهم انتزاعه أبدا؛ لأن الميت نزعه منهم. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى لمدبر ابنه أو لأم ولده أو معتقه إلى أجل
# مسألة قال أصبغ: ولو أوصى لمدبر ابنه أو لأم ولده أو معتقه إلى أجل، قال:
~~لا تجوز الوصية لواحد من هؤلاء؛ لأن لسيدهم نزع أموالهم. قيل: فإن كانت هذه
~~الوصية في حال قد امتنعت أموالهم من ساداتهم، مثل أن يكون سيدهم مريضا أو
~~يكون العتق إلى أجل قد تقارب أجل عتقه. قال: أما للمدبر وأم الولد فلا تجوز
~~الوصية لهما، وإن كان سيدهما مريضا؛ لأنه قد يصح فينتزع أموالهما، فهذه
~~تهمة تسقط بها الوصية، فإذا سقطت بالتهمة لم ترجع. قلت: أفلا يوقفها؟ فإن
~~مات السيد نفذت، وإن صح ردت. قال: لا، قد أخبرتك أن الوصايا لا توقف، وإنما
~~تمضي أو ترد إذا أبهمت، إلا أن يكون سيد المدبر وأم الولد في السياق والحال
~~الميئوس منه فيها التي لا يرجى له فيها حياة، فإن الوصية
# PageV13P311
# لهما إذا كانت هذه الحال هكذا. وأما المعتق إلى أجل فلا تجوز له الوصية
~~أيضا، وإن كان أجل عتقه قد تقارب، إلا أن يكون لم يبق من أجله الذي يعتق
~~إليه إلا بقدر الثلاثة الأيام والخمسة، ونحوها مما يقل جدا فأرى الوصية
~~جائزة.
# قلت: أرأيت إن افتقر سيد أم الولد والمدبر، والمعتق إلى أجل قرب الأجل أو
~~في مرض السيد الذي يمتنع منه فيه أخذ مال المدبر وأم الولد، فاحتاج سيدهم
~~في هذا الحين، ولا مال له غيرهم، ولهم أموال، أترى أن ينفق عليهم من
~~أموالهم؟ أو لا ترى أن يؤخذ لهم من أموالهم نفقة، ويكونون من فقراء
~~المسلمين؟ فقال: بل أرى لهم في أموالهم نفقة حتى يموت أو يعتق المعتق إلى
~~أجل، إذا لم يكن له مال ينفق منه على نفسه، ولا يترك بموت، وللعبد أموال
~~ومتاع، ومنع سيدهم أخذ أموالهم في هذه الحال ليس بالقوي، ولم يأت فيه أثر
~~ولا سنة وإنما ذلك استحسان من ms5227 أهل العلم، فإذا بلغ منه الحاجة، ولم يكن له
~~مال ينفق منه رأيت أن ينفق عليهم من أموالهم حتى يموت أو ينقضي أجل المعتق،
~~فهو أيضا مما يوهن مسألتك في الوصية ويضعفها، وتنزل به التهمة.
# قال محمد بن رشد: أما وصيته لعبد ابنه أو لأم ولده في مرض الابن، فقوله:
~~إن الوصية له في هذه الحال لا تجوز بين، إذ قد يصح من مرضه، فيكون له
~~انتزاع ذلك، وأما قوله في أن وصيته لعبد ابنه المعتق إلى أجل لا تجوز إلا
~~أن يقرب الأجل جدا مثل الثلاثة الأيام والخمسة ونحوها فهو استحسان، والقياس
~~على المذهب أنه إذا لم يبق من الأجل إلا ما لا يجوز فيه انتزاع ماله أن
~~تجوز الوصية له، وإذا لم يبق من الأجل إلا نحو الشهر فليس له أن ينتزع
~~ماله. قاله في كتاب ابن المواز ومثله في مختصر ابن عبد الحكم
# PageV13P312
# وهو يحمل على التفسير لما في المدونة لأنه قال فيها: إن السنة ليست
~~بقليل، وله أن ينتزع ماله، وإن لم يبق من أجله إلا السنة، فإن جعل العلة في
~~ذلك أنه قد يحتاج فينفق عليه من ماله في هذا الحد، وإن كان لا يجوز له فيه
~~انتزاع ماله، ومراعاة لقول من يقول: إن مال العبد لسيده، وإن العبد لا
~~يملك، فيجب أن تجوز الوصية له إذا كان الابن وافر الحال، كثير المال، لا
~~يخشى عليه العدم في هذه الحال؛ لأن التهمة في ذلك تكون مرتفعة على ما قاله
~~فوق هذا في الذي يوصي المكاتب ابنه إن الوصية له جائزة إذا كانت له أموال
~~مأمونة، يؤمن عليه العجز معها وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يعطى فلان مولاي أو فلان وفلان مولاي خمسة دنانير
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل أوصى، وفيما أوصى أن يعطى فلان مولاي أو فلان
~~وفلان مولاي خمسة دنانير، أو خمسة لكل واحد وله عبيد هؤلاء الذين سمى منهم،
~~أو ليس له غيرهم، أيكونون بشهادة الوصية أحرارا ويجريهم مجرى الأحرار؟ أم
~~هم رقيق؟ ms5228 قال: أرى إن أشكل أمرهم إذا كان الأمر فيهم مشكلا لا يدري أهم يوم
~~أوصى عبيد؟ أم أعتقهم قبل ذلك؟ وأشكل منهم تقادم ذلك وطوله، لا يدرى العلة
~~قد كان قبل ذلك زمان، فبقي العبيد عنده على حالهم في خدمته وفي يديه، فأرى
~~إذا كانوا بهذه الصفة والمنزلة، وكان مع ذلك سماع فاش قد تقادم وعتق يرى
~~كان منه إليهم، أو يمين بعتقهم، لا يدري أبر فيهم أو حنث؟ فأراهم موالي، إذ
~~هو كان أعلم حين سماهم موالي، وأوصى لهم كما يوصى للموالي المعروفة
~~بولايتهم، فأراهم أحرارا، لا غرض فيهم لأحد برق ولا إبطال، فقد يعتق الرجل
~~عبده في موطن من مواطن البر، ولا يشهد له، ويكون معه كما كان، لا يرى ولا
~~يخاف غير ذلك، ويكون معه زمانا
# PageV13P313
# على ذلك، لا يرى أنه يدفع فيه بشيء ولا يدافع، ويكون مكثه في يديه مكث
~~النفقة عليه. وهذا من عتق النساء الضعفاء عن الوثائق لمن أعتقن والأمر عنده
~~كثير، فإن لهذه الوصية على هذه الصفة والأسباب حرمة والإقرار بأنه لا شيء
~~له فيهم إلا الولاء وأراه تحايدا عما ليس له ولا يشبه عندي الذي يقول: قد
~~كنت أعتقه؛ لأن التهمة له في هذا بأنه أراد إخراجه من رأس المال واضحة
~~واقعة قوية، والتهمة بذلك في الأول خارجة منه ضعيفة والله أعلم. فأراهم
~~موالي وأراهم أحرارا، لا رق فيهم يوم الوصية، وأرى هذا لهم هكذا أبدا حتى
~~يقوم بينة قاطعة بأنهم يوم أوصى، لا شبهة في ملكهم ولا رقهم ممن يعرف دخلة
~~الرجل الميت وأمره، أو يكون كان ملكه لهم قريبا جدا من وصية ملكه مشهور،
~~معروف، باشتراء أو هبة أو صدقة أو ميراث قريب، لا يمكن فيه الشبهة، وإن لم
~~يدخله مع الشهادة أنه يملكهم يوم الوصية عبيد فهذا الذي يكون عليهم فيه
~~إقامة البينة بالحرية، لا على الورثة وفي الأمر الأول البينة على الورثة لا
~~عليهم. قال أصبغ: فإن أقر العبيد الذين أوصى أن لموالي فلان وفلان كذا وكذا
~~بأنهم ms5229 عبيد له، لا حرية فيهما إلى يوم أوصى. قال: أرى إن كانوا فصحا طلوقا
~~عارفين بالأمور، لا يسقط عن مثلهم الحج، ولا أمور سيدهم في حياته، ولا
~~القيام عليه لو حيوا فيه ومنه وعليه، ولا كشفهم والأخوف منهم من تجبره
~~وسلطانه إن كان ذا سلطان وسطوته بعد إنكاره، فأقروا بالعبودية خالصة لا
~~يدعون شيئا متقادما ولا غيره، ولا يدعون إلا ما يرون إن هذه الوصية عتقا
# PageV13P314
# مستأنفا منه في وصيته لهم فقط، فإقرارهم لازم لهم، ولا حرية عليهم على
~~خال في ثلث ولا غيره، وأرى لهم الوصية بالمال ثابتة على كل حال، كما يوصي
~~الرجل لعبيده. وقد يقول الرجل لعبيده: هؤلاء موالي على لفظ الجهالة والخطأ،
~~فإذا صدقوا ذلك وحققوه بإقرارهم بالعبودية، رأيته لهم لازما، وكانوا عبيدا.
~~قال أصبغ: وإن كان العبيد على غير ذلك من الاستحقاق والمعرفة التي وصفتها
~~كلها، فلا أرى إقرارهم بالعبودية ضارا لهم ولا مقبولا منهم وأراهم أحرارا
~~إذا كانت حالاتهم الحال التي لو لم يقروا لجعلوا أحرارا أو موالي على
~~التفسير الذي فسرنا إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قد بين أصبغ ما ذهب إليه في هذه المسألة، وطول القول
~~فيه، حرصا على التناهي في البيان وذلك يرجع إلى أنه إن كان طال مكثهم في
~~يديه حتى أشبه من أجل ذلك أن يكون قد كان أعتقهم، فبقوا عنده في نفقته
~~وخدمته على ما كانوا عليه قبل عتقه إياهم، وعلمت وصيته لهم على أنهم
~~مواليه، فكانوا بذلك أحرارا، وإن كانوا مقربين له بالعبودية، إذا احتمل أن
~~يكونوا أقروا بذلك على جهل أو خوف إلا أن يثبت الورثة أنهم عبيد، وإن لم
~~يطل مكثهم في يديه حتى لم تدخل عليهم الشبهة في عتقهم قبل هذه الوصية، فهم
~~عبيد، إلا أن يثبتوا حريتهم قبلها وهم في حال الجهل بأمرهم على ما أوصى لهم
~~به من أنهم مواليه. فهذا بيان قوله وتلخيصه وبالله التوفيق.
### | : ادعى في البيع ما يجوز وادعى صاحبه ما لا يجوز
# نوازل عيسى بن دينار ms5230 وسئل عيسى عن رجل قال عند موته: إني قومت جارية
~~ابنتي فلانة على فلان بألف درهم، وجعلت فضلها بينهما، وقد بعث
# PageV13P315
# إلي بالألف من العدوة، قلت هذا وقدم الرجل، فقال: إنما باعنيها بيع بت،
~~وقد بعثت إليه بالثمن، قال: القول قول الميت، وعلى هذا نصف الفضل. قلت له:
~~لم قال: لأن الميت يقول: إنما بعته نصفها، وأبضعت معه النصف فنصف الفضل في
~~هذا القول له، فقيل له: لو قال هذا كان القول قوله، ولكنه إنما قال: قومتها
~~عليه كلها وجعلت فضلها بينهما، وهذا لا يجوز، فمن ادعى في البيع ما يجوز،
~~وادعى صاحبه ما لا يجوز، فالقول قول مدعي الحلال منهما. قال عيسى: إنما
~~معناه عندي كما قلت أولا: إنه باع النصف، وأبضع النصف فالقول قوله على ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: قومتها عليه معناه أشركته فيها، بأن بعت منه
~~نصفها بألف ليبيعها هو بألف، فيكون له نصف الفضل إن باعها بربح كما قال لا
~~كما قال السائل: من أن الميت ادعى حراما، فالاختلاف بينهما إنما هو فيما
~~اشترى بالألف فهو يقول: اشتريت بها جميع الجارية، والميت يقول: إنما بعت
~~منه بالألف التي قبضت نصف الجارية، ولا اختلاف في المتمون إذا قبض الثلث،
~~كالاختلاف في الثمن إذا قبض المتمون، فقوله: إن القول قول الميت يأتي على
~~القول بأن النقد المقبوض فوت يوجب أن يكون القول قول البائع في أنه لم يبع
~~منه بالألف التي قبض إلا نصف الجارية على قياس رواية ابن وهب عن مالك، في
~~أن قبض السلعة فوت إذا اختلف في ثمنها، وإنما ينبغي أن يكون القول قوله إذا
~~أشبه أن يباع نصف الجارية بألف، وهذا هو معنى ما تكلم عليه، إذ لا اختلاف
~~في أن المتداعين، لا يكون القول قول المدعى عليه منهما إلا إذا أتى بما
~~يشبه. وقوله: القول قول الميت، معناه: أنه لا يصدق المشتري فيما ادعاه من
~~أنه اشترى بالألف التي دفع جميع الجارية؛ لأن اليمين إنما كانت للميت إذا
~~كان يشبه قوله ms5231 على ما ذكرناه فقد سقطت عنه بموته، ولو لم يشبه قوله وأشبه
~~قول
# PageV13P316
# المشتري لوجب أن يكون القول قوله مع يمينه أنه اشترى بالألف جميع الجارية
~~ويجب في هذه المسألة على قياس القول بأن النقد المقبوض لا يكون فوتا أن
~~يحلف المشتري ويفسخ البيع؛ لأن الميت قد سقطت عنه اليمين بموته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الوصي يشتري لليتامى منزلا بأموالهم ثم يموت
# مسألة وسئل عن الوصي يشتري لليتامى منزلا بأموالهم، ثم يموت، فيقول ذكور
~~اليتامى: نقسم المنزل، للذكر مثل حظ الأنثيين، وكذلك اشترى لنا ويقول
~~الإناث: بل للذكر مثل حظ الأنثى ولا يدري كم اشترى لهم؟ قال: إن كان اشترى
~~لهم من عرض أموالهم، فذلك بينهم، للذكر مثل حظ الأنثى، وإن كان اشترى لهم
~~من جميع المال، فذلك بينهم، لذكر مثل حظ الأنثيين كما كانت أموالهم قبله
~~فإن كان الوصي حيا وقد اشترى لهم من عرض أموالهم وليس بجميعها فقبل الأيتام
~~ثم اختلفوا أيقبل قول الوصي بينهم؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اشترى المنزل لهم بجميع المال، فلا إشكال ولا
~~احتمال، في أنه يكون بينهم، للذكر مثل حظ الأنثيين، وأما إذا اشتراه لهم من
~~جملة المال لا بجميعه، ففي قوله: إنه يكون بينهم للذكر مثل حظ الأنثى نظر؛
~~لأن المال الذي اشتراه به ليس للإناث منه إلا ثلثه، فالظاهر أن لا يكون
~~للإناث منه إلا الثلث. ولا يحمل على الوصي أنه تسلف للإناث من حظوظ الذكور،
~~ألا ترى إن كان جميع المال ستمائة، فاشترى المنزل بثلاثمائة؟ يرجع الذكور
~~في الثلاثمائة الباقية بالخمسين التي زادها من حظوظهم للإناث في المنزل،
~~فيكون لهم منها مائتان وخمسون. وقد ذكر ابن زرب أن في المسألة خمسة أقوال
~~على قياس ما قاله محمد بن حارث من
# PageV13P317
# الاختلاف فيمن أوصى بمال لحمل، فولدت المرأة توأمين: ذكرا وأنثى أحدها إن
~~المنزل يقسم بينهما إن كانا ابنا وابنة بنصفين. والثاني إنه يكون بينهما
~~بحسب الميراث على الثلث والثلثين. والثالث إنه يقسم بينهما على سبعة أسهم،
~~للأنثى ms5232 ثلاثة، وللذكر أربعة وذلك أن أقصى ما يمكن أن يكون للذكر الثلثان،
~~وأقصى ما يمكن أن يكون للأنثى النصف. والرابع أنه يقسم بينهما على خمسة
~~أسهم، للذكر ثلاثة وللأنثى اثنان، وهو أقل ما يمكن أن يكون لكل واحد منهما
~~والخامس أن يكون للذكر ثلاثة من ستة، وللأنثى اثنان من ستة، ويقتسمان الجزء
~~السادس بنصفين على سبيل التداعي إن ادعيا العلم أو ظن أن أحدهما يعلم،
~~واستحسن هذا القول وهذا الاختلاف إنما يصح إذا جهل كيف كان الشراء ولم
~~يتداعيا في ذلك على التحقيق؟ وأما إن قال الذكر: الثلثان لي، والثلث لك،
~~وعلى ذلك وقع الشراء بإفصاح وبيان. وقالت الأنثى: النصف لي والنصف لك، وعلى
~~ذلك وقع ذلك الشراء بإفصاح وبيان، فلا يصح في ذلك إلا قولان: أحدهما إنه
~~يقسم بينهما على حساب عول عدل الفرائض أسباعا بعد إيمانهما لمدعي الثلثين
~~أربعة أسهم، ولمدعي النصف ثلاثة أسهم، وهو المشهور من قول مالك، والثاني
~~إنه يكون للذكر ثلاثة من ستة، إذ لا تنازعه الابنة في النصف، وللأنثى اثنان
~~من ستة، إذ لا ينازعها الابن في أن لها الثلث، ويقتسمان الجزء السادس
~~بينهما بنصفين لتداعيهما فيه، بعد أيمانهما أيضا، وهو المشهور من مذهب ابن
~~القاسم. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بثلث ماله في سبيل الله إلا العراص
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# مسألة قال أبو زيد بن أبي الغمر: أخبرنا ابن القاسم قال: سئل مالك
# PageV13P318
# عن رجل أوصى بثلث ماله في سبيل الله إلا العراص، وفي العراص خشب وطوب
~~ملقى كان أراد أن يبني تلك العراص بها، أترى أن يباع الطوب والخشب والقصب،
~~فتعجل في السبيل؟ أم تراها مع العراص؟ قال: إن كان ذلك النقض شيئا نقضه من
~~العراص فلا يباع منه شيء، وإن كان إنما جاء به ليبني بها، فهي تباع، ويخرج
~~ثلثها.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه كان نقض ذلك من العراص، فلا يدخل في
~~الوصية لأنها من العراص التي استثنى يوم أوصى، وإن ms5233 كان لم ينقضها منها فهي
~~داخلة في الوصية، إذ ليست مما استثنى. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعتق عبده وما بقي من ثلثه فلفلان
# مسألة وعن رجل أوصى بعتق عبده، وما بقي من ثلثه فلفلان، فمات، فقامت بينة
~~إن العبد كان حرا أعتقه سيده هذا في صحة منه، أو استحقه رجل، قال ابن
~~القاسم: أرى أنه ليس له إلا ما بقي بعد قيمته، إنما هو رجل أوصى بأنه غلام
~~له، أو نسي عتقه، فأوصى على وجه الملكية أو يكون تعمد ذلك، فلم يكن يريد
~~بعطيته إلا ما بقي بعد القيمة من ثلثه فليس له إلا ما بقي من ثلثه بعد
~~القيمة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها في رسم نفذها من سماع
~~عيسى، ومضت أيضا في رسم باع شاة منه. فلا وجه لإعادة القول فيها.
# PageV13P319
### | مسألة: أوصى الرجل إلى أيتام المعافر وأراملهم مائة دينار
# مسألة وقال: إذا أوصى الرجل إلى أيتام المعافر وأراملهم مائة دينار، قال:
~~إن كان الموصي من المعافر، وكان ساكنا بالريف، إلا أنه إذا قدم الفسطاط نزل
~~بالمعافر، فأرى المائة للأيتام والأرامل، الذين من المعافر، ومن كان من
~~الأيتام والأرامل، من سكان المعافر إلا أنهم ليسوا من المعافر، فلا شيء
~~لهم، ويؤثر الأحوج فالأحوج، وإن كان الموصي ليس من أهل المعافر، كان بها
~~مسكنه أو لم يكن، غير أنه ليس بمعافري فكل من سكن المعافر من أيتامهم
~~وأراملهم كانوا معافرين، أو من قبائل غير المعافرين، فيعطون ويؤثر الأحوج
~~فالأحوج.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الموصي إن كان معافريا علم
~~أنه إنما أراد بوصيته أيتام قبيلته، وأراملهم، فتكون لهم الوصية، كانوا من
~~سكان المعافر، أو لم يكونوا من سكانها، وإن لم يكن معافريا علم أنه إنما
~~أراد بوصيته أيتام سكان المعافر وأراملهم كانوا معافرين، أو لم يكونوا
~~معافرين وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول عند الموت إن عبدي هذا لم يكن إلا حرا وما اشتريته قط
# مسألة وقال في الرجل يقول عند ms5234 الموت: إن عبدي هذا لم يكن إلا حرا وما
~~اشتريته قط، وإنما كان أجيرا عندي قال: إن ورث كلالة لم يقبل قوله، وإن كان
~~ورثه ابنه جاز قوله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والكلام عليها في رسم العرية من
~~سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
# PageV13P320
# وسيأتي آخر هذا السماع في مسألة من هذا المعنى نتكلم عليها في موضعها إن
~~شاء الله.
### | مسألة: أوصى وقال ميمون ومرزوق وجابر عبيدي لمحمد وجابر لعبد الرحمن
# مسألة وقال في رجل أوصى وقال: ميمون ومرزوق وجابر عبيدي لمحمد، وجابر
~~لعبد الرحمن. قال: فميمون ومرزوق لمحمد، وجابر بين عبد الرحمن ومحمد وذلك
~~إذا حمله كلهم الثلث، فإن كان لم يترك غيرهم، كان ثلث مرزوق وميمون لمحمد
~~وكان ثلث جابر بين عبد الرحمن ومحمد.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على المشهور في المذهب المنصوص عليه في
~~المدونة وغيرها من أن الرجل إذا أوصى لرجل بشيء بعينيه، ثم أوصى به لغيره،
~~ولا تكون وصيته الآخرة ناسخة للأولى ويقتسمان جميعا ذلك الشيء بينهما.
# وقد مضى في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم مسألة حملها بعض الناس على
~~أنها مخالفة لهذا الأصل، وليس ذلك بصحيح؛ لأنها محتملة للتأويل، حسبما
~~ذكرناه فيها؛ لأن الخلاف في ذلك معلوم من قول مالك وغيره من أصحابه، وقد
~~مضى ذكر ذلك في سماع عبد الملك بن الحسن فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال في وصيته المائة التي عندي لفلان على حالها
# مسألة وقال في رجل قال في وصيته: المائة التي عندي لفلان على حالها، فوجد
~~في كتب الميت براءة بخمسين دينارا دفعها إلى غريمه ذلك قال: إن كان يعرف
~~أصل الحق أنه مائة، فالبراءة تنفع لعل الرجل نسي وإن لم يكن يعرف أصل الحق،
~~ثبتت له المائة.
# PageV13P321
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا لم يعرف أصل الحق لم تنتفع الورثة
~~بالبراءة، لاحتمال أن يكون ما زاد على المائة التي أقر بها باقية عليه،
~~وأما إذا عرف وجه الحق، فوجه ms5235 قوله: إن البراءة تنفعه، هو ما ذكره من احتمال
~~أن يكون نسي أنه قضاه الخمسين، ولذلك أقر له بجميع المائة، إذ لو صح من
~~مرضه، فجاء بالبراءة وادعى أنه نسي ما قضاه، لوجب أن يصدق في ذلك مع يمينه،
~~قياسا على ما قاله. في الذي يصالح الرجل على بعض حقه، ثم يجد بينة، لم يعلم
~~بها، أو ذكر حق قد كان كتبه عليه.
# وقد مضى تحصيل القول في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~المديان والتفليس، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصى عند موته أن يعتق نصف مكاتبه
# مسألة وعن رجل أوصى عند موته أن يعتق نصف مكاتبه، ويؤخر عنه النصف في
~~ثلاث نجوم، نجم في كل سنة، فقال رجل من الورثة: أنا أضمن لكم هذه الثلاثة
~~نجوم، نجم في كل سنة، وأعتقوا النصف الباقي، قال: لا خير في هذا. قيل له:
~~فإن فعلوا ذلك. قال: فالعتق جائز إذا أعتقوا قيل له: أرأيت إن حلت السنة
~~فلم يجدوا عند الذي ضمن لهم شيئا أترى أن يرجعوا على العبد بشيء؟ قال: لا.
~~قد ثبتت الحرية، ولكن يكون على الذي ضمن دينا يتبع به، ولا يرجع على العبد
~~بشيء، قال: فلمن ولاؤه؟ قال: للذي أعتق أولا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن ذلك لا خير فيه؛ لأنه ضمان بثمن ضمن لهم
~~الأنجم التي لهم على المكاتب، على أن عجلوا له العتق واحتالوا عليه أيضا
~~بما كان لهم على المكاتب، إذا برأوا المكاتب مما كان لهم عليه وأعتقوه، ولا
~~تجوز الحوالة بما لم يحل من الديون، فالمكروه في
# PageV13P322
# ذلك بين، إلا أنه لا يمكن رده، إذ قد فات الأمر فيه بالعتق، فلزمه الضمان
~~الذي ضمن، ولا يكون لهم على العبد رجوع إن أعدم الضامن عند الأجل، ويتبعوه
~~مما التزم لهم من الضمان في ذمته، ويرجع هو بذلك عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا تجوز وصية لوارث
# مسألة وسئل عن امرأة أوصت في مرضها
### | ......
# فجعلته في خلخال، فإن مت ms5236 فكفنوني بثمن الخلخالين، ولها أولاد، ثم إن
~~الذين أوصت إليهم كفنوها بغير ثمن الخلخالين، فماذا ترى في الخلخالين؟ قال:
~~أرى أن يقتسما على فرائض الله، ولو قالت: ادفعوه إلى ابني الذي وجده، لم
~~يكن ذلك له؛ لأنها تتهم، وأنه لا تجوز وصية لوارث إلا أن يعلم هدف قولها
~~ببينة، فيكون الخلخالان للذي وجده.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنها إذا أوصت أن تكفن بثمن
~~الخلخالين، فلم يؤثر بذلك أحد بنيها على بعض وأرادت أن يكون ما بعد
~~الخلخالين من مالها ميراثا بين جميع ورثتها، فوجب إذا لم ينفذ ورثتها
~~وصيتها في الخلخالين، أن يكونا ميراثا بين جميعهم، كما لو لم توص بشيء ولو
~~أوصت لابنها بالدينار لما جازت وصيتها له به إلا أن يعلم صدق قولها كما
~~قال، وقد تقدم مثل ذلك قرب آخر الرسم الأول من سماع أصبغ وفي غير ما موضع
~~إلا أن تصح من مرضها، فيلزمها الإقرار له. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجلين أن يزوجا ابنته فزوجاها وأنكرت الجارية علمها بذلك
# مسألة وقال في رجل أوصى لرجلين أن يزوجا ابنته من رجل سماه
# PageV13P323
# لهما فزوجاها جميعا بعد موت الأب، ثم أنكرت الجارية أن تكون علمت أن
~~أباها أوصى بذلك إليها أترى أن تقبل شهادتها؟ فقال: لا، ولكن لو شهدا عند
~~القاضي قبل أن يزوجاها لجازت شهادتهما، وإن رضيت ما صنعا ولم تنكر ذلك
~~عليهما رأيت النكاح جائزا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن شهادتهما لا تجوز إذا زوجاها فلم ترض بين لا
~~إشكال فيه ولا اختلاف؛ لأنهما أشهد أن يجيزا فعلهما وأما قوله: إنهما لو
~~شهدا بذلك عند القاضي قبل أن يزوجاها لجازت شهادتهما، فهو خلاف نص ما في
~~المدونة من أنه لا تجوز شهادة الموصى إليه، وإن كان طالب الحق غيره، ومن
~~أنه لا تجوز شهادة الرجل بأن الميت أوصى إلى أبيه، وإذا لم تجز شهادته أنه
~~أوصى إلى أبيه، فأحرى أن لا تجوز شهادته إذا أوصى إليه. فقوله في هذه
~~الرواية، ms5237 مثل ما يدل عليه قوله في المدونة الذي يشهد أن الميت أوصى لقوم
~~بوصايا، وأوصى للشاهد. قال ابن القاسم: فسمعت مالكا يقول: إن كان الذي شهد
~~به لنفسه يسيرا تافها لا يتهم عليه، فشهادته جائزة.
# فأجاز شهادته إن كان الذي أوصي له به يسيرا مع أنه أوصى إليه في تنفيذ
~~جميع وصاياه، وأما قوله: وإن رضيت ما صنعا ولم ينكر ذلك عليها رأيت النكاح
~~جائزا فهو الذي يدل عليه قوله في أول المسألة ثم أنكرت الجارية؛ لأن فيه
~~دليلا على جوازه لو لم تنكر، ومعنى ذلك عندي: إذا كان الرجلان اللذان
~~زوجاها وادعيا التقديم على ذلك من الأب، وليس من أوليائها وأما إن كان
~~أجنبيين فلا يجوز النكاح، وإن أجازته؛ لأنه عقده غير ولي. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى في مرضه فقال عبدي فلان يخدم فلانا الأجنبي سنة ثم هو حر
# مسألة وسئل عن رجل أوصى في مرضه فقال: عبدي فلان يخدم فلانا الأجنبي سنة،
~~ثم هو حر، وعبدي فلان الآخر حر بعد سنة،
# PageV13P324
# ولم يحملها الثلث، فمن يبدأ منهما. قال: يتحاصان جميعا. يريد العبدين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الخدمة تسقط إذا لم تحمل ثلث
~~العبدين، ولا أجاز ذلك الورثة وقطعوا لهما بالثلث، لوجوب تبدية العتق عند
~~ضيق الثلث عن الوصايا بالمال والخدمة، وإذا وجبت المحاصة في الثلث، لم يبد
~~أحدهما فيه على صاحبه، إذ لا مزية له عليه، من أجل أن كل واحد منهما إنما
~~أوصى له بالعتق بعد سنة وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه دبروا عبدي فلانا وأعتقوا عني رقبة وجبت على من ظهار
# مسألة وسئل عن رجل قال في مرضه: دبروا عبدي فلانا وأعتقوا عني رقبة وجبت
~~على من ظهار، قال: يبدأ بعتق الظهار إذا لم يحمل الثلث غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ لم يختلف قول ابن القاسم في أن
~~كفارة الظهار تبدأ على المدبر في العرض، فكيف على الوصية بالعتق؟ لأن قوله
~~دبروا عبدي ms5238 فلانا وصية له بالعتق من الثلث على حكم التدبير في المرض في ذلك
~~إن صح من مرضه كان له أن يرجع فيه؛ لأنه لم يدبره، وإنما أوصى أن يفعل ذلك
~~بعد موته، فله حكم الوصية لا حكم التدبير وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان ما بقي من ثلثي
# مسألة وسئل عن رجل أوصى فقال: لفلان ما بقي من ثلثي، ولم يوص بشيء غيره.
~~قال: لا شيء له، وكذلك قال لي مالك وهو من مسائل السر.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة من قول مالك
# PageV13P325
# في مواضع من سماع عيسى ومضى الكلام عليها في رسم أوصى منه فلا وجه
~~لإعادته، ولا لقوله. وهي من مسائل السر. وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصى أن يدفع ثلث ماله إلى أقاربه
# مسألة وسئل عن رجل هلك وترك أباه وعمه وجده وأخاه، وأوصى أن يدفع ثلث
~~ماله إلى أقاربه، الأقرب فالأقرب. قال: أرى أن يبدأ بأخيه أولا يعطى أكثر
~~من الجد، وإن كان الأخ أيسر من الجد، ثم يعطى الجد أكثر من العم، وإن كان
~~أيسر منه، ثم يعطى العم، قيل: ولا ترى أن يدفع إلى أخيه كلمة؟ قال: لا، إلا
~~أن يكون ترك دارا أو حائطا فيحبسها على أقاربه، الأقرب فالأقرب، فإنه يدفع
~~إلى أخيه، فإذا هلك دفعت إلى جده ثم يدفع بعد موت الجد إلى العم.
# محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى مثلها في الرسم الأول من سماع أصبغ،
~~بزيادات على هذه. فتكلم عليه بما يغني عن الكلام في هذه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى وقال مائة دينار لبني يزيد
# مسألة وقال في رجل أوصى وقال: مائة دينار لبني يزيد، فإنها تدفع كلها إلى
~~كل من كان من بني يزيد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم الوصايا والأقضية من سماع أصبغ القول
~~مستوفى فيمن أوصى لولد فلان أو لبنيه فلا وجه لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: نصراني هلك وأوصى بجميع ماله في الكنيسة
# مسألة وسئل عن نصراني هلك، وأوصى بجميع ماله ms5239 في الكنيسة ولا وارث له قال:
~~يدفع إلى أسقفهم ثلث ماله، يجعله حيث
# PageV13P326
# أوصى، ويكون ثلثاه للمسلمين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن النصراني إذا لم يكن له وارث من أهل
~~دينه، فليس له أن يوصي بأكثر من ثلثه؛ لأن ورثته المسلمون وقوله: إنه يدفع
~~ثلث ماله إلى أسقفهم، يجعله حيث أوصى معناه: إن شاء، فإنما يدفع إليه ثلث
~~ماله، ليفعل فيه ما شاء على حكم دينه. وقوله: ويكون ثلثاه للمسلمين، معناه:
~~يصرفه الولي في وجوه منافعهم على حكم الفيء حكى ابن المواز عن ابن القاسم
~~من رواية أبي زيد عنه قال في الذي يموت ولا وارث له، قال: يتصدق بما ترك،
~~إلا أن يكون الوالي يخرجه في وجهه، مثل عمر بن عبد العزيز فليدفع إليه،
~~وإنما يكون ميراث من مات من أهل الذمة، ولا وارث له من أهل دينه للمسلمين،
~~ولا يجاز له من وصيته أكثر من الثلث إذا كان من أهل العنوة أو من أهل الصلح
~~والجزية على جماجمهم، وأما إن كان من أهل الصلح، والجزية مجملة عليهم لا
~~ينقصون منها لموت من مات، ولا لعدم من عدم، فيجوز له أن يوصي بجميع ماله
~~لمن شاء؛ لأن ميراثه لأهل مودة، على مذهب ابن القاسم، وهو قول سحنون خلاف
~~ما ذهب إليه ابن حبيب من أن ميراثه للمسلمين، إذا لم يكن له وارث من أهل
~~دينه على كل حال. وقد قيل في أهل العنوه: إن مالهم للمسلمين فلا يرثهم
~~ورثتهم، ولا يجوز لهم وصية بثلث ولا غيره، وهو الذي يأتي على قياس ما في
~~سماع سحنون، من كتاب التجارة إلى أرض الحرب، من أنهم في حكم العبيد المأذون
~~لهم في التجارة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان وفلان وفلان ثلثي ولفلان مالي
# مسألة وسئل عن رجل أوصى فقال: لفلان وفلان وفلان ثلثي، ولفلان مالي. قال:
~~يقسم ثلث ماله على اثنا عشر
# PageV13P327
# جزءا، فيعطى من أوصى له بماله تسعة أجزاء، ولكل واحد من الثلاثة سهم سهم.
# قال محمد ms5240 بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الواجب أن يتحاصوا في الثلث على قدر
~~وصاياهم، فيضرب فيه للموصى له بجميع المال، بثلاثة أمثال ما يضرب به للموصى
~~لهم بالثلث، فيصير لهم ثلاثة أرباع الثلث، وهو ثلاثة من ربعه وللموصى له
~~بالثلث ربعه، وهو واحد من أربعة، لا ينقسم عليهم، إلا بأن يضاعف إلى ثلاثة،
~~بأن يضرب فيه ثلاثة، ويأخذ كل واحد منهم سهما من الثلاثة، ويضرب ثلاثة فيما
~~بيد الموصى له بجميع المال، فيضرب له تسعة أسهم من اثني عشر كما قال.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن عليه دينا لفلان لرجل لا يعرف
# مسألة وقال في رجل أوصى أن عليه دينا لفلان، لرجل لا يعرف قال: إن كان له
~~ولد فأرى الدين يخرج من رأس المال، ويستأنسا به، فإن لم يأت له طالب تصدق
~~به، وإن لم يكن له ولد وكان الدين الذي أوصى به شيئا تافها، أخرج وأوقف،
~~واستوفي به، فإن لم يأت له طالب تصدق به، وإن كان الدين الذي أوصى به كثيرا
~~يكون نصف ماله أو أكثر، لم يخرجونه قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: هذا أحسن الأقوال في هذه المسألة وقد مضى تحصيل
~~الاختلاف فيها في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم وقال ابن القاسم في رسم
~~نفذها من سماع عيسى: إن التافه اليسير في نحو هذا: الخمسة والعشرة ونحوها.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى وقال إن رقيقي أحرار فأعتقوا ثم طرأ على الميت دين
# مسألة وقال في رجل أوصى وقال: إن رقيقي أحرار، فوجد الرقيق
# PageV13P328
# الثلث، فأعتقوا ثم طرأ على الميت دين، وقد اقتسم المال، قال: يكون ثلث
~~الدين على العبيد الذين أعتقوا يسهم بينهم حتى يباع منهم ثلث الدين الطارئ،
~~ويكون ثلث الدين على الورثة معدمين كانوا أو أمليا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة، وهي تدل على صحة ما اعترضت به
~~قول ابن القاسم، في سماع موسى. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال عبدي فلان يدفع إلى فلان عشرة دنانير ثم هو حر ms5241
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: عبدي فلان يدفع إلى فلان عشرة دنانير، ثم
~~هو حر، وأوصى بوصايا فإذا العبد الثلث قال: يؤمر العبد أن يدفع إلى فلان
~~عشرة، ثم هو حر، ويتحاص في العشرة أهل الوصايا، فإن كان لا يخرج من الثلث
~~خير الورثة بين أن يجيزوا ما أوصى صاحبهم به يدفع العشرة ويكون حرا ويتحاص
~~فيها أهل الوصايا أو يعتق ما حمل الثلث منه الساعة، ولا شيء له عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على أصولهم في أن العتق بعينه
~~مبدأ على الوصايا وفي أن من أوصى بعتق عبد إلى أجل، أو على مال يؤديه، فلم
~~يحمله الثلث، إن الورثة مخيرون بين أن يجيزوا الوصية، وبين أن يعتقوا منه
~~ما حمل الثلث منه بتلا وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا على رجل أنه أوصى فقال إن مت من مرضي فغلامي ميمون حر
# مسألة وقال ابن القاسم في رجلين شهدا على رجل أنه أوصى، فقال: إن مت من
~~مرضي فغلامي ميمون حر، وشهد رجلان آخران أنه قال في مرضه: إن صحت من مرضي
~~هذا فمرزوق حر، فشهد الشاهدان اللذان شهدا لمرزوق أنه صح من مرضه ذلك،
# PageV13P329
# والشاهدان اللذان شهدا لميمون وشهدا أنه مات من مرضه ذلك، ولم يصح منه،
~~وهم كلهم عدول، قال: يعتق نصف ميمون، ونصف مرزوق، وكذلك لو أن رجلا هلك
~~وترك ولدا مسلما وولدا نصرانيا، فشهد رجلان أنه مات على الإسلام، وشهد
~~رجلان آخران أنه مات على النصرانية، وهم كلهم عدول. قال: إن كان بعضهم أعدل
~~من بعض قضي بشهادة العدول، وإن كانوا كلهم عدولا وكانوا في العدالة سواء
~~أعطي المسلم نصف مال الميت، وأعطي النصراني نصف المال الباقي.
# قال محمد بن رشد: قوله في المسألة الأولى: إنه يعتق نصف ميمون ونصف
~~مرزوق، معناه: إذا تكافأت البينتان في العدالة؛ لأنه إذا تكافئا سقطا
~~جميعا، ويعلم أن العتق قد وجب لأحدهما يقينا فأعتق من كل واحد منهما نصفه،
~~إذ لا يعلم من هو المعتق منهما، ولو ms5242 كانت البينة الواحدة أعدل من الأخرى
~~لقضي على مذهبه بالتي هي أعدل، وهو نص قوله في سماع أصبغ من كتاب العتق.
~~وقال أصبغ فيه: إن شهادة الصحة أعمل وهو في هذه المسألة أظهر لأنها علمت من
~~صحته ما جهلته الأخرى، ومثل قول أصبغ لابن القاسم في سماع أبي زيد عنه من
~~كتاب الشهادات في التي أوصت في مرضها فشهد شهود أنها كانت صحيحة العقل،
~~وشهد آخرون أنها كانت موسوسة؛ لأنه إذا قال في تلك: إن شهادة الصحة أعمل
~~فأحرى أن يقول ذلك في هذه، وإذا قال في هذه: إنه ينظر إلى أعدل البينتين،
~~فأحرى أن يقول ذلك في تلك وقد ساوى أصبغ في سماعه من كتاب العتق بين
~~المسألتين فيتحصل في مجموع المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: إنه ينظر فيهما
~~جميعا إلى أعدل البينتين. والثاني: إن شهادة الصحة أعمل فيهما جميعا.
~~والثالث: إن شهادة الصحة أعمل في هذه وينظر إلى أعدل البينتين في مسألة
~~سماع أبي زيد من كتاب الشهادات، ويتخرج في مسألة سماع أبي زيد قول ثالث: إن
# PageV13P330
# شهادة المرض أعمل، ولا يقال ذلك في مسألتنا، إذ لا يصح فيها سوى القولين
~~المذكورين. فهذا تحصيل القول في هذه المسألة. وأما قوله في الذي هلك وترك
~~ولدا مسلما وولدا نصرانيا فشهد رجلان أنه مات على الإسلام، ورجلان أنه مات
~~على النصرانية، إنه ينظر إلى أعدل البينتين، فإن استويا في العدالة كان
~~المال بينهما بنصفين، فهو مثل قوله في المدونة خلاف قول غيره فيها: إن
~~شهادة الإسلام أعمل، ومعنى ذلك إذا قال الشاهدان: عرفنا أنه على الإسلام،
~~ولم نعرف أنه تنصر فشهادتنا أنه مات على الإسلام بغالب ظننا. وقال الآخران:
~~عرفناه نصرانيا على دين النصرانية، ولم نعرف أنه أسلم، فشهادتنا أنه مات
~~على النصرانية بغالب ظننا، وكذلك لو حصروا جميعا موته، فقال الاثنان منهم:
~~تكلم عند الموت بكلمة الإسلام، ومات عليها، وقال الآخران: بل إنما تكلم
~~بكلمة الكفر ومات عليها ولم يعرف في الأصل على كفر ولا على إسلام ينظر إلى
~~أعدل ms5243 البينتين أيضا فإن استويا في العدالة سقطتا، وقسم المال بينهما بنصفين
~~بعد أيمانهما. وأما لو علم في الأصل كافرا فقالت إحدى البينتين: إنه أسلم
~~ومات على الإسلام، وقالت الأخرى: ما أسلم، بل مات على الكفر لكانت البينة
~~التي شهدت بإسلامه أعمل من الأخرى، وإن كانت أقل عدالة منها. فهذا تحصيل
~~القول في هذه المسألة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: مريض باع عبدا بمائة دينار وقيمته ثلاث مائة دينارثم مات ولا مال له غيره
# مسألة وقال في رجل مريض باع عبدا بمائة دينار وقيمته ثلاث مائة دينار، ثم
~~مات ولا مال له غيره، قال: يكون للمشتري ثلثا العبد، ثلث يكون له بالوصية،
~~وثلث بالمائة التي دفع في ثمنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها ثلاثة أقوال: أحدها قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية: إن الورثة يخيرون ابتداء بين أن يجيزوا البيع وبين
~~أن يمضوا للمشتري من العبد ثلثه بالوصية وثلثه بالمائة التي دفع. وهذا
# PageV13P331
# إذا كانت قسمته على حالها، والمائة باقية فهذا معنى قوله فيها. والقول
~~الثاني إنه يمضي منه للمشتري بالثمن، قدر ما لا محاباة فيه، ثم يخير الورثة
~~في المحاباة، فإن شاؤوا أجازوها وأمضوها وإلا قطعوا له بثلث الثلث. وهو ثلث
~~العبد، إذ لا مال له غيره. وهذا قول عيسى بن دينار وهو قريب من القول
~~الأول، إذ لا فرق بينها وبينه إلا في تخير الورثة هل يكون ابتداء أو بعد أن
~~يمضي منه لنشتري بالثمن قدر ما لا محاباة فيه؟ وتأول ذلك إلى اختلاف في
~~المعنى. والقول الثالث: إن الورثة يخيرون ابتداء بين أن يجيزوا البيع وبين
~~أن يردوه ويعطوا المشتري مائته التي كان دفع ويقطعوا له بثلث الميت في
~~العبد المبيع وهو ثلثه، إذ لا مال له سواه. وهو قول ابن القاسم في سماع
~~سحنون من كتاب الشفعة، ورواية أصبغ عن ابن القاسم عن مالك في الواضحة ولا
~~يكون على هذا القول للورثة أن يلزموا المشتري أن يأخذ من العبد بالمائة
~~التي دفع ما يجب لها منه ms5244 بغير رضاه، ولا له أن يلزمهم ذلك بغير رضاهم، خلاف
~~ظاهر هذه الرواية، وليس للمشتري على ظاهر هذه الرواية أن يزيد ما حاباه به
~~الميت زائدا على الثلث، ويستخلص البيع، خلاف قول ابن القاسم في سماع سحنون
~~ويحتمل عندي ألا يحمل شيء من هذه الرواية في هذه المسألة على ظاهره مما
~~يوجب الاختلاف. وتفسير بعضها ببعض فلا يكون في المسألة خلاف، وترجع
~~الروايات كلها إلى شيء واحد، فنقول على هذا: إن الحكم في المسألة أن يخير
~~المشتري ابتداء، فإن أراد أن يزيد المحاباة ويستخلص البيع كان ذلك له، على
~~ما في سماع سحنون من كتاب الشفعة، وإن أبى من ذلك واتفقوا جميعا على أدت
~~يمضوا للمشتري من العبد بالثمن قدر ما لا محاباة فيه، ثم يكون الورثة بعد
~~ذلك في المحاباة بالخيار بين أن يجيزوها أو يقطعوا له بثلث الميت، وهو ثلث
~~العبد، إذ لا مال له غيره فعلوا ذلك على قول عيسى بن دينار، وإن لم يتفقوا
~~على ذلك خير الورثة ابتداء بين أن يجيزوا الشراء على ما وقع عليه من
~~المحاباة وبين أن يردوا إليه ماله، ويقطعوا له ثلث مال الميت، وهو ثلث
# PageV13P332
# العبد، إذ لا مال له غيره، على ما في سماع سحنون من كتاب الشفعة، وعلى ما
~~حكى ابن حبيب عن مالك من رواية أصبغ عن ابن القاسم عنه إلا أن يريد المشتري
~~أن يكون له من العبد بقدر المائة، ويرضى بذلك الورثة، فيكون له حينئذ ثلثا
~~العبد، ثلث بالمائة التي دفع، وثلث بالوصية، إذ لم يجيزوا له الشراء،
~~وقطعوا له بثلث العبد، إذ هو ثلث مال الميت، وهو أحسن ما يقال في هذه
~~المسألة لأن حمل الروايات على الاتفاق أولى من حملها على الاختلاف. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال لفلان علي دنانير
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: لفلان علي دنانير فقال: يعطى ثلاثة دنانير؛
~~لأن الدنانير لا تكون أقل من ثلاثة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الثلاثة يقين، وما ms5245 زاد عليها
~~شك، ولا تكون الوصايا بالشك، كما لا يكون الميراث به. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت ثلث مالي لأبي ثم قالت ثلث مالي لأخي
# مسألة وعن امرأة قالت: ثلث مالي لأبي، ثم قالت: ثلث مالي لأخي وهي صحيحة.
~~قال: يأخذ الأب ثلث مالها وليس عليها غيره، ولا يكون لأختها شيء؟ أرأيت لو
~~قال الرجل: دابتي لفلان، ثم قال: دابتي لفلان صدقة؟ إن الأول أولى بها.
# قال محمد بن رشد: قوله: ثلث مالي لأبي معناه: هبة له أو صدقة عليه،
~~والهبة والصدقة في الصحة لازمة ولذلك لم ير لأخيها شيء؛ لأنها إنما تصدقت
~~عليه بما قد وجب لأبيها بالقول المتقدم؛ لأنه حمل الثلث محمل الشيء المعين،
~~يعطيه لرجل ثم يعطيه بعد لغيره. والأظهر أن يكون لأخيها ثلث الثلثين
~~الباقيين من مالها.
# PageV13P333
# ووجه قوله: إنه صدقها في أنها لم تعط لأخيها إلا ذلك الثلث بعينه التي
~~كانت أعطته لأبيها وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصت بثلث مالها لأمها وأوصت أن لأختها عليها عشرين دينارا
# مسألة وعن امرأة مسلمة هلكت وتركت أما لها نصرانية، وأختا لها مسلمة،
~~وأخا مسلما، وأوصت بثلث مالها لأمها، وأوصت أن لأختها عليها عشرين دينارا
~~ولم تترك إلا عشرين دينارا. قال: ليس لأمها شيء والعشرون الدين بين الأخ
~~والأخت للذكر مثل حظ الأنثيين إلا أن يكون فيما تركت فضل عن العشرين، فتعطى
~~أمها ثلث ما فضل بعد العشرين.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله؛ لأن وصيتها لا تدخل فيما أقرت
~~به لأختها وإن كانت الوصية لها بذلك غير جائزة وإنما يكون فيما سوى ذلك من
~~مالها وهو معنى ما في المدونة وغيرها وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لبنت ابنه من ثلث ماله بمثل نصيب أحد بناته
# مسألة قال: وسئل عن رجل هلك وترك بنات وغيرهن، وأوصى لبنت ابنه من ثلث
~~ماله بمثل نصيب أحد بناته قال: يعزل الثلث، ثم يقسم الثلثان على فرائض
~~الله، فتنظر ما صار لأحد بناته، فيعطى بنت الابنة مثله من الثلث، فإن فضل
~~شيء عن أهل ms5246 الثلث قسم على أهل الفرائض كلهم، وتجعل بنت الابن مع البنات،
~~كأنها منهن مثل ما لو كانت بنت ممن يرث الميت.
# قال الإمام القاضي: الظاهر من قول ابن القاسم من هذه المسألة أنه راعى
~~قول الموصي من ثلث ماله وأعمله، وجعله دليلا على أنه إنما أراد أن يعطي
~~الموصى لها من ثلث ماله، مثل نصيب أحد بناته من ثلثي ماله، ليكون
# PageV13P334
# لها بالوصية مثل ما لأحد بناته بالميراث، فلا يكون لها بذلك أكثر من حظها
~~الواجب لها بالميراث، فلذلك قال: إنه يعزل الثلث ثم يقسم الثلثان على فرائض
~~الله، فيعطي الموصى لها من الثلث، مثل ما صار لأحد بناته من الثلثين ثم إن
~~فضل بعد الوصايا من الثلث فضل كانت فيه مع البنات كأنها منهن، ولو أوصى لها
~~بمثل نصيب أحد بناته، ولم يقل من ثلث ماله، لقال: إنها تعطى مثل نصيب أحد
~~بناته من جميع ماله ابتداء ثم يقسم الباقي على الفرائض على ما قال في
~~المدونة وغيرها، فالذي يوصي لرجل بمثل نصيب أحد بنيه، وله ثلاثة بنين، إنه
~~يكون للموصى له الثلث، ثم يقسم الثلثان على البنين ثلاثة فيصح للموصى له
~~أكثر مما صار لكل واحد منهم. ومن الناس من ذهب إلى أن قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية خلاف لما في المدونة وأنه لا فرق بين أن يقول الموصي: ثلث
~~مالي، أو يسكت عن ذلك؛ لأنه قد علم أن الوصايا لا تكون إلا من ثلث المال،
~~فإذا قال: أعطوا فلانا مثل نصيب أحد ولدي فإنما معناه: أعطوه من ثلث مالي،
~~مثل نصيب أحد ولدي والاحتمال أن يريد مثل نصيب أحد ولده من جميع ماله،
~~فيكون له أكثر مما يصير لكل واحد منهم بالميراث، واحتمل أن يريد مثل نصيب
~~أحد ولده مما بقي بعد الوصية، فيكون له مثل ما يصير لكل واحد منهم
~~بالميراث، مثل قول ابن القاسم في هذه الرواية كما لو قال: هو من عدد ولدي،
~~فإنما محمله في المدونة على الوجه الأول، وحمله في هذه ms5247 الرواية على الوجه
~~الثاني. والأظهر أن قول ابن القاسم لم يختلف في ذلك، وإنما فرق بين أن يقول
~~من ثلثي، أو يسكت عن ذلك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عبدي ميمون يخدم فلانا سنتين ثم هو حر
# مسألة وسئل عن رجل قال: عبدي ميمون، يخدم فلانا سنتين، ثم هو حر، ثم قال:
~~ميمون أيضا يخدم فلانا سنة قال ابن القاسم: يتحاصان في خدمة سنتين، فيكون
~~للذي أوصى له بخدمة سنة
# PageV13P335
# خدمة ثلثي سنة، وللذي أوصي له بخدمة سنتين، خدمة سنة وثلث قيل له: أرأيت
~~إن قال: ميمون غلامي يخدم فلانا سنة ثم هو حر وقال أيضا: ميمون ذلك الغلام
~~بعينه، يخدم فلانا سنتين؟ قال: يتحاصان في خدمة سنة، ثم هو حر، للذي أوصى
~~له بخدمة سنتين ثلث سنة وللذي أوصى له بخدمة سنة خدمته ثلث سنة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن العبد إذا حمله الثلث فقد وجب
~~له العتق، بعد خدمة السنة أو السنتين، والخدمة وصية بمال، يجب التحاص فيها
~~إذا ضاقت الوصايا بالخدمة عنها، ولو لم يحمل الثلث العبد، يخير الورثة بين
~~أن يجيزوا الوصية، فيكون الحكم فيها على ما تقدم، وبين أن يعتقوا منه ما
~~حمل الثلث بعد الخدمة، فيتحاص الموصى لهما بالخدمة في خدمة ما حمل الثلث
~~منه؛ لأن الموصي قد يرى الخدمة على العتق. وهذا كله على معنى ما في المدونة
~~وغيرها وبالله التوفيق.
### | مسألة: الثلث مائة فأوصى فقال لفلان وفلان وفلان ثلث مالي
# مسألة وسئل عن رجل أوصى، فقال: لفلان وفلان وفلان ثلث مالي، لفلان عشرة،
~~ولفلان عشرون، ولفلان ثلاثون. أولئك المسمين أولا بأعيانهم. قال: فوجد
~~الثلث مائة على من يرد الفضل؟ قال: على من أوصى لهم بالثلث على عدد
~~الدنانير.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية تفسير روايته عن مالك
~~الواقعة في رسم سلعة سماها من سماعه على الصحيح من التأويل فيها حسبما مضى
~~بيانه هناك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بعبد له لرجل ثم مات فإذا ms5248 العبد نصف ماله
# مسألة وسئل عن رجل أوصى بعبد له لرجل، ثم مات، فإذا العبد
# PageV13P336
# نصف ماله، وقال الذي أوصي له بالعبد للورثة: إما أن يسلموا إلي العبد
~~وإما أن يقطعوا لي بالثلث من كل شيء، قال: ذلك إلى الورثة، قيل: فإن قال
~~الورثة: لا نسلم إليك العبد، ونحن نقطع لك بثلث كل ما ترك الميت، فمات
~~العبد قبل أن يقضي للذي أوصي له بشيء، قال: فلا شيء له، إلا أن يكون حكم له
~~بقضاء أن يقطع له ثلث ما ترك الميت، فأما إذا لم يكن يقضي فيه إلا بقول كذا
~~ثم مات العبد فلا شيء له.
# قال محمد بن رشد: قوله: إلا أن يكون حكم له بقضاء أن يقطع له ثلث ما ترك
~~الميت يريد: أو بلفظ بات مثل أن يقول: قد قطعنا له بالثلث. وأما إن قالوا:
~~نحن نقطع ثم مات العبد فلا شيء وقال سحنون في نوازله التي تقدمت: إنه إذا
~~قيل للورثة تخيروا فأبوا، فقيل لهم: أقطعوا فقالوا: نعم: إن ذلك قطع له
~~بالثلث، يكون له ثلث ما بقي بعد العبد إن مات العبد على القول بأنه يقطع له
~~الثلث في جميع مال الميت، ولا يكون له في العبد وهو خلاف ظاهر هذه الرواية
~~عن ابن القاسم، والاختلاف في قولهم نعم، بعد أن قيل لهم: اخلعوا بلفظ
~~الأمر، على قياس اختلاف قول مالك في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب جامع
~~البيوع في الذي يكون له العبدان فيسام بهما، فيقول الرجل: هذا العبد
~~بأربعين إلى سنة، وهذا العبد بأربعين إلى سنة وهذا العبد الآخر بخمسين إلى
~~سنة خذ أيهما شئت، حسبما مضى بيانه هناك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى له بوصيتين إحداهما أكثر من الأخرى
# مسألة وسئل عن رجل أوصى قال: لفلان علي مائتي دينار، وأوصى في تلك الوصية
~~بعينها: إن لفلان ذلك الرجل بعينه علي مائة دينار، قال: يعطى ثلاثمائة، كان
~~ذلك في وصية واحدة، أو في وصيتين
# PageV13P337
# مختلفتين، قيل له: أرأيت لو قال: لفلان ms5249 علي مائة دينار ثم أوصى له أيضا
~~بمائة دينار، يتصدق بها عليه؟ قال: يعطي مائتين، كان ذلك في وصية واحدة أو
~~وصيتين. قال: إلا أن يكون أوصى لرجل في مرضه بمائة دينار، وأوصى له أيضا في
~~وصية أخرى بمائتي دينار، فإنه يعطي الأكثر منهما، كان ذلك في الوصية الأولى
~~أو في الآخرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إذا أوصى له بوصيتين إحداهما أكثر من الأخرى:
~~إنه يكون له الأكثر منهما كانت الأولى أو الآخرة، هو مثل ما تقدم من قوله
~~في رسم الصلاة من سماع يحيى مثل قوله في المدونة وغيرها، لم يختلف في ذلك
~~قوله، وكذلك إذا كان الوصيتان مستويتين، يكون له الواحدة منهما. وقد مضى
~~هناك توجيه قوله. وذكر ما في ذلك من الاختلاف، فلا وجه لإعادته.
# وأما إذا أوصى له بدين بعد دين، أو بوصية ودين، فلا اختلاف أحفظه في
~~أنهما يكونان له جميعا والله الموفق.
### | مسألة: قال في وصيته بيعوا جاريتي ممن يرفق بها
# مسألة قال ابن كنانة وابن القاسم في رجل قال في وصيته: بيعوا جاريتي ممن
~~يرفق بها، قالا: تباع ممن يرى أنه يرفق بها من غير شرط ولا شيء، قيل له:
~~فإن أبى أن يشتريها حتى يوضع له من ثمنها قال: أرى أن لا يوضع عنه شيء لأن
~~الناس سواه كثير، فيختار لها رجل صالح، قال: ولو كان قال بيعها ممن أحبت
~~إذا لوضع عنه ما بينه وبين ثلث قيمتها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى أن تباع جاريته ممن يرفق بها، إنه لا
~~يوضع عن المشتري الذي يظن أنه يرفق بها شيء من ثمنها صحيح، لا اختلاف فيه
~~أحفظه. وأما الذي أوصى أن تباع جاريته ممن
# PageV13P338
# أحبت، فلا اختلاف أحفظه في أنه يوضع عن الذي أحبت رجل صالح، قال: ولو كان
~~قال: بيعوها ممن أحبت إذا لوضع عنه ما بينه وبين ثلث قيمتها. قوله: في الذي
~~أوصى أن تباع جاريته أن تباع منه إذا أبى أن يشتريها إلا بوضيعة ms5250 ثلث ثمنها
~~وإنما الاختلاف هل هي وصية لها أو للمشتري فيما يتعلق بذلك من الأحكام؟
~~حسبما مضى القول فيه رسم الوصايا من سماع أشهب والله الموفق.
### | مسألة: الجارية يوصى فيها أن تباع ممن يعتقها فتختار البيع
# مسألة وقال في الجارية يوصى فيها أن تباع ممن يعتقها، فتختار البيع قال:
~~إن كانت رائعة كان ذلك لها أن يحسبها الورثة مملوكة، أو يبيعوها بغير شرط،
~~وإن كانت دنية، فليس ذلك لها، وأثمان الستين ليست برائعة، قيل له: فاليوم
~~على رخص الرقيق قال: نعم. واليوم ليس هي برائعة يريد في هذا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول عليها في رسم حلف ليرفعن
~~أمرا إلى السلطان، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: أوصى بوصيتين في مرض واحد
# مسألة وقال في الذي أوصى بوصيتين في مرض واحد، أوصى في إحداهما لرجل
~~بعشرة دنانير وعبد وأوصى له في الأخرى بخمسة دنانير وبردون، قال: يعطى
~~العشرة والغلام والبردون، إن وسع ذلك الثلث، فإن لم يسع حاص بذلك، وإن لم
~~يكن معه وصايا أخذ ما حمل الثلث، إلا أن يجيزوا وصاياه، وذلك أن مالكا قال:
~~إذا أوصى له بوصيتين في وصية واحدة مختلفة من الدنانير، كان له الأكثر من
~~العدة، كانت الأولى أو الآخرة، وسواء عندي كان مع
# PageV13P339
# العين وصية غيرها، أو لم تكن، يعطى الأكثر مما أوصى له من العين، وأما
~~غيره فإنه يأخذ ما في كل وصية إذا كان مختلفا على ما ذكرت، ولو أوصى له في
~~واحدة بعبدين، والأخرى بعبد، كان محمله عندي محمل الدنانير، ولم يعطه إلا
~~عبدين، الأكثر من الوصيتين، إلا أن يسمى العبيد بأعيانهم مختلفين فيكون له
~~جميعا. محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم قبل هذا في هذا السماع ومثل ما في
~~المدونة وغيرها.
# وقد مضى في رسم الصلاة من سماع يحيى توجيه قول ابن القاسم، وذكر الاختلاف
~~في ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصي اشترى رقبة فأعتقها فإذا هي نصرانية
# مسألة وقال في رجل وصي اشترى رقبة فأعتقها، فإذا هي ms5251 نصرانية، قال: إن
~~كانت من ظهار أو قتل خطأ أو شيء واجب، فأرى أن يضمن؛ لأنه فرط حين لم يسأل
~~ويستحسن.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول في تضمين الوصي فيما أخطأ فيه في أول
~~سماع أصبغ، وقرب آخر الرسم منه، وفي رسم الأقضية من سماع أشهب فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أعتقوا عني رقبة فأعتقوها ولم يسم من أي شيء
# مسألة قلت: فإن قال: أعتقوا عني رقبة فأعتقوها ولم يسم من أي شيء، أهي
~~على الواجب حتى يعلم غير ذلك؟ قال: لا بل على غير الواجب حتى يعلم الواجب.
# PageV13P340
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الأصل براءة الذمة، فلا يثبت فيها شيء
~~إلا بيقين. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال مائة دينار لبني عمي فلان على فقرائهم فوجدوا كلهم أغنياء
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: مائة دينار لبني عمي فلان: على فقرائهم،
~~فوجدوا كلهم أغنياء، قال: يوقف عليهم، فإن افتقر منهم أحد دفع إليه، قيل
~~له: فإن لم يفتقر منهم أحد. قال: يرجع ميراثا إلى ورثة الذي أوصى بها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة. وقوله فإن لم يفتقر أحد معناه:
~~حتى مات وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أعتقوا عبيدي القدماء وله عبيد منذ عشر سنين
# مسألة وقال في رجل قال: أعتقوا عبيدي القدماء، وله عبيد منذ عشر سنين،
~~وعبيد منذ خمس سنين، ومنذ ثلاثة سنين وسنة، قال: إن حملهم الثلث، عتقوا
~~كلهم، وإن كان له عبيد منذ أقل من سنة، فليسوا بقدماء. قيل له: فإن لم يكن
~~له عبيد قبل السنة، وإنما هم بعد السنة منذ خمس وأربع وأكثر وأقل ولم
~~يحملهم الثلث، كيف يصنع فيهم؟ قال: يتحاصون كلهم، فيعتق منهم ما حمل الثلث.
# قال محمد بن رشد: إنما قال فيمن قال: أعتقوا عبيدي القدماء، إنهم يعتقون
~~كلهم إن حملهم الثلث، إذا كان أحدثهم ملكا له عنده سنة فأكثر؛ لأنه رأى
~~السنة حدا للقدم، وهو قول ربيعة، واستدل على ذلك بقول الله ms5252 عز وجل: {حتى
~~عاد كالعرجون القديم} [يس: 39] وهي سنة تامة. وله في
# PageV13P341
# كتاب ابن المواز والمجموعة: إنه إن قال: أعتقوا قدماء رقيقي، عتق الأول
~~فالأول، حتى ينفذ الثلث، وإن وسعهم الثلث كلهم، نظر إلى الذي يظن أنه أراد
~~في قدم الكسب وحدوثه، فليبدأ القدماء، ولا شيء للمحدثين، وإن اشتراهم جملة
~~واحدة عتق ثلثهم. وقوله: فالسهم، يريد: إن لم يكن له مال غيرهم، وأما إن
~~كان له مال غيرهم، فإنما يعتق بالسهم ما حمل الثلث منهم. وقوله: قدماء
~~رقيقي على قياس ما تقدم من قوله في أول رسم من سماع أصبغ. وفي كتاب ابن
~~المواز في الذي يقول: في خيار رقيقي ففرق بين أن يقول: عبيدي القدماء أو
~~قدماء عبيدي لافتراق اللفظين في المعنى وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلث مالي لعبدي وثلث مالي لفلان أجنبي
# مسألة وقال في رجل أوصى، فقال: ثلث مالي لعبدي وثلث مالي لفلان أجنبي،
~~قال: يكون الثلث بين الأجنبي وبين عبده، فما صار للعبد عتق منه بقدر نصف
~~الثلث.
# قال محمد بن رشد قوله: إنه يعتق من العبد بقدر نصف الثلث الذي صار له،
~~صحيح على مذهبه وروايته عن مالك في المدونة وغيرها؛ لأنه قد ملك من رقبته
~~نصف ثلثها، فوجب أن يعتق عليه ما ملك من رقبته وبقيته فيما صار له من الثلث
~~إن حمل ذلك بقيته، وإن لم يحمل ذلك بقيته وله مال سواه عتق عليه ما بقي منه
~~في ذلك، بمنزلة العبدين الشريكين، يعتق أحدهما حظه فيقوم عليه حظ شريكه.
# مثال ذلك أن يكون قيمة العبد ثلاثين، ويترك الميت سواه ستين، فيكون ثلث
~~الميت، وهو ثلاثون بينهما للعبد خمسة عشر، يجعل له في رقبته، فيعتق منه
~~نصفها، ويكون للموصى معه خمسة وللورثة بقية العبد، وخمسة وأربعون، وإن كان
~~للعبد مال من غير الوصية، قوم فيه بقيته على
# PageV13P342
# الورثة، فيدفع إليهم من ماله خمسة عشر، قيمة نصفه، وأعتق جميعه.
# وقد مضى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم ما في هذا من ms5253 الاختلاف.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى إن باع ورثته بعده الدار فثلثها للمساكين
# مسألة وسئل عن رجل أوصى عند موته، ولم يترك إلا دارا وأوصى إن باع ورثته
~~بعده الدار فثلثها للمساكين، ومن باع منهم نصيبه فثلث ما يصير له للمساكين،
~~قال: هو على ما أوصى. قيل له: فإن الدار قوم سفليها بمائة دينار، وقوم
~~علوها بمائة وأربعين، فأراد النساء أن يأخذن العلو، ولهن عشر قراريط من
~~الدار، فقال النسوة: نحن نرد على الورثة أربعين دينارا أو يكون العلو لنا.
~~قال ابن القاسم: لا نرى أن يترادا بالدنانير، ولكن يقسم للنساء بحقهن، ولو
~~ربع بيت أو أقل أو أكثر، ولا يترادان بشيء من الدنانير. قيل: فإن القاضي قد
~~قضى بارتداد النساء على الرجال، أتراه؟ ولا يكون على الرجال في أربعين التي
~~أخذوها بشيء؛ لأنه ليس ببيع، فإن النساء أردن بيع ما كان لهن في الدار.
~~قال: يكون عليهن أن يتصدقن بثلث ما كان لهن مما ورثن فقط، ولا يكون عليهن
~~في العشرين شيء يخرجن العشرين. قال: لا ثم يتصدقن بما بقي، فإن باع الرجال
~~الذي لهم، أخرجوا لهم ثلث ما باعوا به، وثلث العشرين التي أخذوها.
# قلت: أرأيت إن احتاج النساء إلى بيع فبعن تلك العشرين التي رددنها على
~~الرجال قط، أثرى عليهن فيها شيئا أو على الرجال حين باع النساء؟ قال: لا
~~ليس على أحد منهم شيء.
# PageV13P343
# قال محمد بن رشد: كان القياس في هذه المسألة على ما يقتضيه ظاهر لفظ
~~الموصي، فحمله على عمومه، إذ قال: ومن باع منهم نصيبه بثلث ما يصير له
~~للمساكين أو لم يفرق بين أن يبع نصيبه من أجنبي، أو من بعض الورثة، فيوجب
~~على الرجال الصدقة بثلث الأربعين التي قبضوها من النساء؛ لأنهم قد باعوا
~~بها من النساء بعض حظهم الواجب لهم بالميراث من الدار، إلا أنه رأى أن
~~الموصي إنما أراد ألا يخرج الدار عنهم، ولا يبيعوها ولا شيئا منها من
~~غيرهم. فرأى وجه ما أوصى به، أنهم إن باعوا الدار كان ms5254 عليهم أن يتصدقوا
~~بثلث الثمن، وإن باع أحد منهم حظه الواجب له بالميراث في الدار من أجنبي
~~كان عليه أن يتصدق بثلث ثمن ذلك، وعلى هذا أتى جوابه في المسألة فقال: إنه
~~لا شيء على الرجال في الأربعين التي أخذوها من النساء في الزيادة على حظهن
~~من العلو، وقوله: أفترى رد النساء على الرجال بيعا؟ معناه: أتراه بيعا يجب
~~به على الرجال الصدقة بثلث الأربعين، قال: لا فإن باع النساء العلو من
~~أجنبي بعد أن استخلصوه بأربعين التي زادها، كان على الرجال في الأربعين
~~التي أخذوها من النساء في الزيادة عليهن، أن يتصدقن بثلث ما كان لهن
~~بالميراث في الدار، ولم يجب عليهن شيء فيما ناب من الثمن، ما يجب منه لما
~~صار إليهن من قبل الرجال بالأربعين التي زادها. فهذا معنى قوله: ولا يجب
~~عليهن في العشرين شيء، وكان حقه أن يقول: ولا يجب في الأربعين شيء أي فيما
~~يجب من الثمن، لما صار إليهن من قبل الرجال بالأربعين؛ لأنه لم ينزل
~~المسألة إلا على أنهن رددن أربعين لا على أنه رددن عشرين. وقوله: يخرجن
~~العشرين ثم يتصدقن، بما بقي، لفظ خرج على التجاوز، ومعناه: يخرجن ما يجب من
~~الثمن لما اشتروه من الرجال بالعشرين، إن كن رددنهم عشرين ثم يتصدقن بثلث
~~ما بقي، لا بما بقي. وكذلك قوله: إن باع الرجال الذي لهم أخرجوا ثلث ما
~~باعوا به، وثلث العشرين التي أخذوها. معناه: إن كانوا أخذوا من النساء في
~~خروجهن العلو عشرين، كما ذكر في أول المسألة، وهو صحيح؛ لأن النساء لما بعن
# PageV13P344
# جميع حظهن من الدار، ثم باع الرجال جميع حظهم منها وجبت الصدقة بجميع
~~الثمن. وقد تصدق النساء بثلث ثمن ما ورثته، فوجب على الرجال أن يتصدقوا
~~بثلث جميع ما ورثوه أيضا، ما باعوه من الأجنبي، وما كانوا باعوه من النساء؛
~~لأن الذي باعوه من النساء قد خرج عن أيديهم بالبيع، ولو باع النساء ما وجب
~~لهن بالميراث ... لأنفسهم ما وجب لهم لما أخذنه من الرجال ms5255 بالأربعين، ثم
~~باع الرجال الذي لهم لم يجب عليهم أن يتصدقوا بثلث الأربعين؛ لأن الذي
~~باعوا من الدار باق بأيدي النساء. فمتى ما باعوه وجب على الرجال الصدقة
~~بثلث الأربعين. وقوله: إنه احتاج النسوة إلى بيع، فبعن ملك العشرين التي
~~رددنها على الرجال، أي ما يجب لهن من الدار، فلا شيء عليهن في ثمن ذلك
~~صحيح؛ لأن ما ورثنه من الدار لم يبعنه، فلا شيء عليهن في ثمن ما بقي مما
~~اشترينه من الرجال. وأما قوله: إنه لا يجب على الرجال في ذلك شيء حين باعه
~~النساء ففيه نظر، وكان الأظهر أن يجب عليهم إذا باع النساء ذلك، الصدقة
~~بثلث الأربعين التي قبضوها من النساء في ذلك، أو في ثلث العشرين، إن كانوا
~~إنما قبضوا منهن عشرين ووجه ما ذهب إليه أنه لما كان قد بقي بين يدي النساء
~~من الدار قدر ما باعوه منهن أو أكثر لم يجب عليهم في الأربعين أو العشرين
~~شيء؛ لأن الذي باعوه بها لم يخرج على الورثة وفيه نظر، وكان القياس أن يكون
~~ذلك مقبوضا؛ لأن ما بعنه مشاعا فينظر ما يقع ما بعنه من الدار، مما ورثنه
~~واشترينه من الرجال مجموعا، وهو السبعان على ما نزل عليه المسألة، فيكون
~~على الرجال أن يتصدقوا بثلث سبع الأربعين أو العشرين التي قبضوها من النساء
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلث مالي لابن عبدي ولعبده ابن حر
# مسألة وعن رجل أوصى عند موته، فقال: ثلث مالي لابن عبدي
# PageV13P345
# ولعبده ابن حر، قال: إن كان ابن عبده كبيرا فقبل تلك الوصية، عتق عليه
~~أبوه، وإن لم يقبلها عتق عليه ثلثه يريد أباه، وإن كان صغيرا أعتق عليه
~~ثلثه فقط، وإن كان الثلث أكثر من رقبة أبيه أعطيه الابن.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه إن قبل الوصية عتق عليه أبوه صحيح على ما في
~~المدونة وغيرها، لا اختلاف في ذلك؛ لأنه لما أوصى له بثلث ماله، والعبد من
~~ماله، فقد أوصى له بثلث العبد، وبثلث ما بقي ms5256 من ماله، فإن قبل عتق عليه
~~باقيه في بقية الثلث الذي أوصى له به. وفيما سوى ذلك من ماله. وأما قوله:
~~إذا لم يقبل إنه يعتق ثلثه ففي ذلك اختلاف، قيل: إنه إذا لم يقبل سقطت
~~الوصية، وهو الذي يأتي على قول مالك في رواية علي بن زياد عنه في المدونة.
~~وقيل: إنه يعتق عليه ثلثه، ويكون الولاء له. وهو قول ابن القاسم في المدونة
~~وقيل: إنه يعتق، ويكون الولاء للموصي، وهو قوله في سماع سحنون في رسم
~~القطعان، من سماع عيسى من كتاب العتق.
# وقد مضى توجيه هذا الاختلاف في سماع سحنون المذكور في رسم المكاتب، من
~~سماع يحيى من كتاب الصدقات والهبات. وقوله: إن كان الثلث أكثر من رقبة ابنه
~~أعطيه الابن، معناه: في الكبير إذا قبل، وأما الصغير إذا أعتق عليه ثلث
~~أبيه فيعطى ثلث سائر مال الموصي وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى الرجل عند موته فقال حاسبوا ابني بما أنفقت عليه
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: إذا أوصى الرجل عند موته فقال: حاسبوا
~~ابني بما أنفقت عليه. قال: إن كان مال ابنه عينا لم يجز قوله؛ لأنه لو أراد
~~أن يحاسبه بما أنفق عليه أخذه قبل موته، وإن كان ماله إنما هو عرض حوسب به.
# PageV13P346
# قال محمد بن رشد: كان من أدركنا من الشيوخ يحملون هذه الرواية على الخلاف
~~لما في أول سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة؛ لأنه قال في هذه الرواية:
~~إنه لا يحاسب إذا كان المال عينا، وإن أوصى الأب أن يحاسب. وقال في تلك:
~~إنه يحاسب إذا لم يقبل ذلك عند موته، فدل ذلك على أنه لو أوصى أن يحاسب
~~لحوسب. والذي أقول به: إن ذلك ليس باختلاف من القول، والفرق بين المسألتين
~~أنه لم يكتب عليه النفقة في هذه الرواية، ولذلك قال: إنه لا يحاسب وإن أوصى
~~أن يحاسب. وكتبها عليه في ذلك، ولذلك قال: إنه يحاسب إن أوصى بذلك.
# وقد مضى هناك القول على هذه المسألة بتفريع وجوهها مستوفى ms5257 فأغنى ذلك عن
~~إعادته.
### | مسألة: أقر بدين لمن يتهم عليه وأوصى بزكاة
# مسألة وقال في رجل أقر بدين لمن يتهم عليه، وأوصى بزكاة؟ قال: يبدأ
~~بالدين من رأس المال، ثم تكون الزكاة من ثلثي ما بقي. قال الإمام القاضي:
~~هذا بين صحيح على ما في المدونة وغيرها؛ لأنه لما أقر بالدين، فقد أراد أن
~~تكون الزكاة التي أوصى بها في ثلث ما بقي من ماله (بعدما) أقر به من الدين،
~~وإن رد بعد موته للتهمة؛ لأنه لم يعمل هو على أن يرد وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلثي لأهلي
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: ثلثي لأهلي، قال: لا تدخل الخالة ولا
~~الخال. قال: وأرى العمة تدخل مع العصبة؛ لأنها لو كانت رجلا ورث. قيل له:
~~ولو لم يكن بقي من أهله إلا الخال والخالة، لم تر لهما شيئا قال: نعم. إذا
~~إنما يكون للعصبة دونهما.
# PageV13P347
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم أسلم من سماع
~~عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقض المريض بعض غرمائه دون بعض
# مسألة وقال: لا يقض المريض بعض غرمائه دون بعض؛ لأنه في حالة يحجب فيها
~~عن ماله، بمنزلة المفلس سواء.
# قال محمد بن رشد: يريد: المريض الذي يحجب فيه عن القضاء في ماله، وكذلك
~~روى أصبغ عنه. وقوله بمنزلة المفلس سواء، يريد: أنه لا يجوز قضاؤه فيه
~~عنده، كما لا يجوز في المفلس لا أن له حكم المفلس إذ لا اختلاف في أن
~~إقراره بالدين لمن يتهم عليه جائز في المرض ما لم يفلس، والرهن بمنزلة
~~القضاء لا يجوز عنده، وأجاز ذلك غيره في المدونة رهنه وقضاؤه كما يجوز بيعه
~~وشراؤه وإقراره بالدين لمن لا يتهم عليه والفرق عند ابن القاسم بين القضاء
~~والرهن، وبين الإقرار أنه في الإقرار، لم يحاب بعض الغرماء على بعض، وفي
~~القضاء والرهن قد حابا بالذي قضاه أو رهنه على غيره، فإقرار المديان بالدين
~~لمن لا يتهم عليه، يجوز في الصحة والمرض عند جميعهم، وقضاؤه ms5258 ورهنه بعض
~~غرمائه دون بعض لا يجوز عند مالك وابن القاسم في المرض. واختلف قولهما في
~~ذلك في الصحة، وكذلك إقراره لمن يتهم عليه في الصحة، اختلف قولهما في ذلك،
~~ولا اختلاف في أن ذلك لا يجوز في المرض.
# فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق..
### | مسألة: يقول في مرضه عبدي لعبد الرحمن ثم يقول بعد ذلك عبدي لعبد الله
# مسألة وعن الرجل يقول في مرضه: عبدي لعبد الرحمن، ثم يقول بعد ذلك: عبدي
~~لعبد الله بتلا قال: لا أرى لعبد الرحمن وصية إلا أن يقول: عبدي لعبد الله
~~بتلا بعد موتي، فإذا قال هذا تحاصا في
# PageV13P348
# العبد: عبد الله وعبد الرحمن جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا بتله لعبد الله، فقد نقض وصيته
~~فيه لعبد الرحمن؛ لأن الهبة رجوع في الوصية. وأما إذا ابتله له بعد الموت
~~فهي وصية له أيضا، يشتركان فيها. قال: وهو مثل ما تقدم له قبل هذا في هذا
~~السماع وغيره ومثل ما في المدونة وغيرها.
# وقد مضى في رسم الصلاة من سماع يحيى توجيه قول ابن القاسم في هذا وذكر
~~الاختلاف فيه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عرصتي لعبد الرحمن في مرضه ثم بناها في مرضه
# مسألة قلت: فإن قال: عرصتي لعبد الرحمن في مرضه، ثم بناها في مرضه، أترى
~~ذلك انتزاعا؟ قال: لا ولكنه يحاص بقيمة العرصة مع أهل الميراث، ويضرب أهل
~~الميراث بقيمة البناء. وسئل عنها سحنون: فقال: أرى هذا نقضا لوصيته؛ لأنه
~~قد أحال العرصة عند حالها فقد نقض وصيته.
# قيل له: فلو أوصى لرجل بداره في مرضه، ثم هدمها هل ترى ذلك نقضا لوصيته؟
~~قال: الذي أقول أنا به: فأرى له قاعة الدار؛ لأن القاعة لم تزل على حالها،
~~وأما غير البنيان وإزالته عن حاله فقد نقض وصيته في البنيان.
# قلت له: فإن قال: ثوبي لعبد الرحمن، ثم قطعه قميصا فلبسه في مرضه قال: هو
~~لعبد الرحمن، وليس بتقطيعه إياه، ولا لبسه انتزاعا. قال: وإن قال: ms5259 شقتي
~~لعبد الرحمن، ثم قطعها قميصا في مرضه وسراويلات رأيت ذلك انتزاعا لأنه إذا
~~أوصى ثم حوله عن اسمه حتى يسمي اسما آخر رأيت ذلك انتزاعا؛ لأنه إذا قال:
~~شقتي ثم قطعها قميصا فقد صار اسمها خرقة ولأنه إذا قال:
# PageV13P349
# ثوبي في هذا ثم قطعه قميصا، فاسمه ثوب أيضا، وليس تقطيعه إياه بالذي
~~يحوله عن أن يكون اسمه ثوب.
# قلت له: فإن أوصى بثوب، ثم صبغه صبغا يزيد في ثمنه، كيف يكون الثوب؟ قال:
~~يضرب بقيمته أبيض، ولا شيء له في الصبغ.
# قال محمد بن رشد: قد مضى بعض هذه المسألة والقول عليها في رسم الوصايا
~~والأقضية، ورسم الوصايا الصغير، من سماع أصبغ. ومضى تحصيل القول فيها
~~مستوفى في نوازل سحنون فلا وجه لإعادته. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصي له بجارية بعد موته ثم وطئها
# مسألة وقال في رجل أوصي له بجارية بعد موته، ثم وطئها أترى ذلك انتزاعا؟
~~قال: لا. قيل له: فإنها وقفت حين مات خوفا من أن تكون حاملا فحمل عليها رجل
~~فقتلها لمن تكون جنايتها؟ قال: ليستردها الذي مات لأنه يخاف أن يكون بها
~~حمل، ولا يكون للموصى له من جنايتها شيء. قيل له: أرأيت لو لم يطأها حتى
~~مات ... بجميع ما له فمات الذي أوصى له بها أيضا. قال: يكون ورثته يقومون
~~مقامه.
# قال محمد بن رشد: قوله: يخاف أن يكون بها حمل، يدل على أنه إنما جعل
~~الجناية عليها لسيدها الموصي بها، مخافة أن تكون حاملا منه، ولو تيقنت
~~براءتها من الحمل لكانت الجناية عليها للموصى له بها. وهو معنى ما في كتاب
~~الوصايا الثاني من المدونة فحملها ابن القاسم على الحمل حتى
# PageV13P350
# يعلم براءتها منه على أصله في غير ما مسألة. من ذلك قوله في سماعه من
~~كتاب الاستحقاق في الذي يستحق أمة له عند رجل اشتراها ويقيم عليها البينة،
~~فتموت بعد ذلك: إن مصيبتها منه، ويرجع المبتاع بالثمن على البائع، إلا أن
~~يكون قد وطئها فتكون المصيبة منه، من أجل ... فيها، ويرجع المستحق ms5260 على
~~البائع بالأكثر من القيمة أو الثمن إن كان عاصيا. وقد قيل: إنها محمولة على
~~السلامة من الحمل حتى يعلم أنها حملت، فعلى هذا تكون الجناية عليها للموصى
~~له بها وإن كان الموصي قد وطئها، إلا أن يعلم أنها كانت حاملا منه. وهو
~~مذهب مالك في رواية أشهب عنه في الذي يشتري الأمة فيطؤها، ثم يظهر على عيب
~~فيها، فيردها إلى البائع، فتموت قبل أن تحيض إن ضمانها من البائع المردود
~~عليه بالعيب، إلا أن يعلم أنها كانت حاملا، فتلزم المشتري، ويرد عليه ما
~~نقص العيب من ثمنها. وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لفلان عشرة دنانير ولفلان عشرون دينارا ولفلان ثلاثون دينارا
# مسألة وعن رجل قال: لفلان عشرة دنانير، ولفلان عشرون دينارا، ولفلان
~~ثلاثون دينارا ثم قال في مرضه ذلك: ولفلان ولفلان ولفلان الذي أوصى لهم
~~بعدد تلك الدنانير، لهم ثلث مالي ثم هلك، قال: يعطى الذي سمي له عشرة
~~عشرته، والذي سمي له عشرين عشرينه، والذي سمى له ثلاثين ثلاينه، ثم ينظر
~~إلى ما فضل بعد ذلك من الثلث، فيكون بينهما بالسوية، وقال مرة: تكون على
~~الحصص.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة على خلاف أصله فيمن أوصى
~~لرجل بوصيتين، إنه يكون له الأكثر منهما، كانت الأولى أو
# PageV13P351
# الآخرة، وقياس قول مطرف في أن من أوصى لرجل بوصيتين: إنه يكونان له جميعا
~~إن كانتا متساويتين، أو كانت الثانية أقل؛ لأنه يحمل عليه عنده أنه استقل
~~ما أوصى له به في الأول، فزاده ما في الثانية، وكذلك حمل ابن القاسم على
~~الموصي في هذه المسألة أنه استقل ما أوصى به لكل واحد منهم من التسمية التي
~~أوصى له بها، فزادهم بقية الثلث بقوله: لهم ثلث مالي، فمرة قال: إن ذلك
~~يكون بينهم على السوية إذا لم يقل فيها: إنها تكون بينهم على قدر ما أوصى
~~لهم به، ومرة قال: إنما يكون بينهم على قدر ما أوصى لهم به أولا؛ لأنه لما
~~فضل بعضهم على بعض فيما أوصى ms5261 لهم به أولا، ثم زادهم زيادة حكم للزيادة بحكم
~~المزيد عليه من التفضيل. والقولان محتملان، وهو أظهر. والله أعلم.
# والذي يأتي في هذه المسألة على أصل ابن القاسم في الذي يوصى له بوصيتين،
~~أن له الأكثر منهما. أن يقتسموا جميع الثلث بينهم على أكثر ما أوصى به لكل
~~واحد منهم من التسمية التي سماها له، أو ثلث الثلث. وإن كان في المال عروض
~~جرى الحكم في ذلك على الاختلاف الذي قد ذكرناه في رسم الوصايا الصغير، من
~~سماع أصبغ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى في مرضه فقال ثوبي هذا بيعوه وتصدقوا بثمنه فإنه ليس لي
# مسألة وسئل عن الذي أوصى في مرضه، فقال: ثوبي هذا بيعوه وتصدقوا بثمنه،
~~فإنه ليس لي، وثوبي هذا الآخر بيعوه وتصدقوا بثمنه فإنه ليس لي، وإنما
~~اغتصبته، ونحو هذا، ولفلان علي مائة دينار، ولفلان أيضا مائة لقوم سماهم
~~معروفين، ولفلان علي خمسون دينارا وهم يسكنون في بلد كذا وكذا لقوم لا
~~يعرفون، ولو طلبوهم لأعجزوهم.
# قال ابن القاسم: إن لم يكن على ما ذكر بينة إلا إقراره، فإنه يبدأ
~~بالثياب التي أوصى بها أن تباع، ويتصدق بثمنها تباع،
# PageV13P352
# ويتصدق بثمنها بها، ثم يتحاص أصحاب الدين الذين يعرفون، والذي لا يعرفون،
~~وإن قامت البينة على ما ذكر، فإنه يحاص في الثياب وفي الدين الذي ذكر لقوم
~~يعرفون، ولقوم لا يعرفون جميعا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن لم يكن على ما ذكر بينة معناه: إن لم يكن ما
~~ذكر من الديون التي أقر بها بينة؛ لأنه إذا لم يكن لهم بينة على ديونهم، لم
~~يكن لهم حجة فيما أقر به من الثياب، أنه لا شيء له فيها، إذ لو شاء لم يقر
~~لهم بشيء، كما أقر لابنه بمائة دينار، ولرجل أجنبي بمائة، فليبدأ بالثياب
~~التي أوصى أن تباع ويتصدق بثمنها، وتكون الديون التي أقر بها للذين يعرفون،
~~والذين لا يعرفون فيما بقي من ماله بعدها، فيتحاصون في ذلك، فما ناب الذين
~~يعرفون أخذوه، وما ناب الذي لا ms5262 يعرفون وقف لهم، فإن لم يأت له طالب تصدق
~~به، وهذا إذا كان له ولد، على قياس ما مضى من قوله في هذا السماع، وفي غيره
~~من المواضع، وأما إن لم يكن له ولد فالذين يعرفون أحق بما بقي بعد ثمن
~~الثياب التي أوصى أن تباع، ويتصدق بثمنها؛ لأن إقراره لمن لا يعرف لا يجوز
~~إذا كان يورث كلالة، وإن فضل من المال فضل بعد دين الذين يعرفون وقف الدين
~~على الذين لا يعرفون إن كان يسيرا، وإن كان للورثة إن كان كثيرا على قياس
~~ما مضى في صدر هذا السماع وفي غيره أيضا.
# وقوله: فإن قامت البينة على ما ذكر، معناه: فإن قامت البينة على الديون
~~التي أقر بها يحاص في ثمن الثياب بالديون التي ذكر لقوم يعرفون ولقوم لا
~~يعرفون، ذلك بين على ما قاله؛ لأنه إذا كانت لأرباب الديون بينة على ديونهم
~~لم يصدق فيما أقر به من أن الثياب لا شيء له فيها، وبطلت وصيته بالتصدق
~~بها.
# وقوله: يحاص في الثياب وفي الديون الذي ذكرها خطأ في الرواية، وصوابه
~~فإنه يحاص في الثياب بالدين الذي ذكر لقوم يعرفون، ولقوم لا يعرفون. وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P353
### | مسألة: أوصى فقال ثلثي لعبد الله ومحمد وأحمد
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: ثلثي لعبد الله ومحمد وأحمد، لمحمد عشرة،
~~ولأحمد عشرين. وسكت عن عبد الله، فلم يسم له تسمية أكثر من الوصية الأولى.
~~قال: ينظر إلى عدة الثلث كم هو فيضرب عبد الله بثلث الثلث، وأحمد ومحمد،
~~وأحمد لعبد الله عشرة، ولمحمد عشرين، ولأحمد ثلاثين، ضرب عبد الله بعشرة
~~أجزاء، ومحمد بعشرين، وأحمد بثلاثين، كان لعبد الله سدس الثلث، ولمحمد ثلث
~~الثلث، ولأحمد نصف الثلث. وإنما ثلث الثلث إن سكت عن التسمية بمنزلة
~~التسمية سواء يضرب معهم بعدة ثلث الثلث.
# قلت: قصر الثلث أو زاد، فعلى هذا يكون في جميع هذه الوجوه، قال: نعم. قيل
~~له: فإن قال: ثلثي لعبد الله ولمحمد وأحمد لعبد الله عشرة ولأحمد عشرة،
~~ولمحمد عشرة. قال: ms5263 هذا بينهم أثلاثا كما هو، وليس في ذلك تفضيل، إنما هو
~~إذا فضل بعضهم على بعض في التسمية.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه قد بين كيف يكون الثلث بينهم
~~بقوله: لمحمد عشرة، ولأحمد عشرين، وسكوته عن عبد الله؛ لأنه لما سكت عنه
~~بقي على ما يجب له بقوله: ثلثي لفلان وفلان وفلان وهو ثلث الثلث. فبذلك
~~يحاص الموصى لهما بالتسمية. وهذه المسألة تبين المسألة التي مضت في رسم
~~سلعة سماها من سماع ابن القاسم حسبما ذكرناه.
# تم جميع كتاب الوصايا والحمد لله.
# PageV13P354
### | : كتاب الصدقات والهبات الأول
# ] [
### | وهب لرجل لثواب فأفلس
# من سماع ابن القاسم من كتاب الرطب باليابس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم
~~عن مالك أنه قال: من وهب لرجل لثواب، فأفلس فهو على هبته، بمنزلة من باع
~~سلعته، إلا أنها تقوم يوم وهبها. قال سحنون: يريد بذلك: إذا أراد الغرماء
~~حبسها ودفع القيمة إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا أفلس الموهوب له الهبة للثواب قبل
~~دفع الثواب، فرب الهبة أحق بها من الغرماء؛ لأن الهبة للثواب بيع من
~~البيوع، إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه قيمتها. قال في هذه الرواية:
~~يوم وهبها، ومثله في رسم العتق من سماع عيسى، وفي رسم البيوع من سماع أصبغ،
~~وفي آثار المدونة وفي الموطأ يوم قبضها، ومثله في الشفعة من المدونة. وهذا
~~الاختلاف مبني على الاختلاف في ضمان السلعة المحتسبة بالثمن. وقد اختلف في
~~ذلك قول مالك فعلى القول بأن ضمانها من البائع تكون القيمة في السلعة
~~الموهوبة يوم القبض، وعلى القول بأن ضمانها من المبتاع تكون القيمة فيها
~~يوم الهبة، وهو اختيار ابن القاسم. واختار ابن المواز أن تكون القيمة فيها
~~يوم القبض، إلا أنه اعتل في ذلك بعلة غير صحيحة، فقال: لأنه بالخيار في
~~ردها قبل أن يقبضها وهو بالخيار أيضا في ردها بعد قبضها ما لم تفت، فيلزم
~~على تعليله أن تكون القيمة فيها يوم
# PageV13P355
# الفوت، وهذا ما لم يقولوه، ms5264 ولا يوجد لهم. وهذا على القول بأن من حق
~~الواهب للثواب أن يمسك هبته حتى يقبض عوضه كالبيع، وهو نص ما في كتاب الهبة
~~من المدونة. وأما على القول بأنه ليس له أن يمسكها، ويلزمه دفعها بخلاف
~~البيع؛ لأنها مكارمة فضمانها بعقد الهبة من الموهوب له على كل حال، ولا
~~يدخل فيها من الاختلاف ما يدخل في المحبوسة بالثمن، وتلزمه القيمة إن فاتت
~~يوم الهبة لا يوم القبض باتفاق.
### | مسألة: أفلس رجل وقد رهن سلعة اشتراها بدين
# مسألة قال مالك: وإن أفلس رجل، وقد رهن سلعة اشتراها بدين، فإن صاحبها
~~مخير بين أن يقرها في يد المرتهن، ويحاص بثمنها الغرماء فذلك له، وإن أحب
~~أن يفتدي سلعته من يد المرتهن، ويحاص الغرماء بما فداها به فعل، والمرتهن
~~أولى بما في يديه من الرهن حتى يستوفي حقه، وما فضل فهو للغرماء.
# قال الإمام القاضي: زاد في رسم الأقضية الأول من سماع أشهب من كتاب
~~المديان والتفليس في هذه المسألة إنه إن افتداها من المرتهن كان الغرماء
~~بالخيار، إن شاءوا دفعوا إليه، وإن شاؤوا أعطوه ثمنها، فإن أعطوه ثمنها
~~وتركها حاص في جميع ذلك بما افتداها به، ولا يحاص بثمنها إلا في إسلامها
~~للمرتهن وتركها، وهي زيادة بينة؛ لأن بائع السلعة إذا أعطي ثمن سلعته فلا
~~حجة له عليه، وكذلك لا حجة لهم عليه في محاصته إياهم بما أهابه؛ لأنه لو لم
~~يفتدها لكان المرتهن أحق بها، ولزمهم معهم أن يفتدوها منه بما ارتهنها به
~~من مال الغريم، فإذا افتداها هو منه على أن يحاصهم بما افتداها به فقد
~~نفعهم. المسألة كلها بينة صحيحة. وقد قيل: إنه لا يضرب بما افتك به الرهن،
~~كافتكاك رقبة العبد الجاني إذا كان قد باعه وجنى، وفلس المشتري قبل أن
~~يفتكه، وهو بعيد. والفرق بينهما أن العبد الجاني لا
# PageV13P356
# يلزم سيده أن يفتكه بجنايته، وله أن يسلمه بها، والرهن يلزم الراهن أن
~~يفتديه بما رهنه، وليس له أن يسلمه بذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ولده ms5265 فاقتسمه الذكور دون الإناث ثم طالب النساء بحقهن
# مسألة وقال مالك في صدقة تصدق بها على رجل من نخل أو غلة على ولده فرأى
~~أن النساء ليس لهن فيها حق، فاقتسموها بين الذكور زمانا، ثم بلغ النساء: أن
~~لهن فيها حقا، فطلبن ذلك، قال: يأخذن فيما يستقبلن ولا يكون لهن فيما مضى
~~من الغلة شيء، قال ابن القاسم: وذلك رأيي. ونزلت فرأيت ذلك، وإنما هو
~~بمنزلة ما قال لي مالك في الدار يرثها الولد فيسكنون فيها الزمان، ثم يأتي
~~أولاد له آخرون لم يكونوا علموا بهم أنهم لا شيء عليهم فيما سكنوا. قال
~~سحنون: أخبرني علي بن زياد عن مالك أن الغيب يرجعون على الحضور بكراء حصتهم
~~مما سكنوا، علموا أن ثم وارث غيرهم أو لم يعلموا. أو محمل الغلة عندي محمل
~~السكنى.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة: إن النساء يأخذن فيما
~~يستقبلن، ولا يكون لهن فيما مضى من الغلة شيء، معناه: في الصدقة المحبسة،
~~لا في الصدقة المبتولة على ولده بأعيانهم: ذكورهم وإناثهم، وتابع ابن
~~القاسم مالكا - رحمه الله - على ما قاله في غلة الحبس، قياسا على ما قاله
~~في السكنى في غير الحبس. والغلة في غير الحبس مخالفة عنده وعند مالك للسكنى
~~يجب لمن جهله حقه فيها مدة، فلم يأخذه أن يأخذه فيما مضى وفيما يستقبل،
~~وذلك منصوص عليه لابن القاسم في المبسوطة وخالفت رواية علي بن زياد عن مالك
~~لرواية ابن القاسم في السكنى في غير الحبس، فراءه في رواية علي بن زياد عن
~~مالك كالغلة في غير الحبس ورأى في رواية ابن القاسم عنه بخلاف ذلك، كالغلة
~~في الحبس فيتفق في الغلة في غير
# PageV13P357
# الحبس، على أنه يأخذ حقه فيما مضى وفيما يستقبل، ويتفق أيضا في السكنى في
~~الحبس، على أنه لا شيء له فيما مضى، بل لا يأخذ فيما يستقبل إلا ما فضل عن
~~الساكن؛ لأن حكم السكنى في الحبس لا يخرج فيه أحد لأحد، ويختلف في الغلة في
~~الحبس، وفي ms5266 السكنى في غير الحبس على قولين: أحدهما لا شيء لهم في شيء من
~~ذلك إلا فيما يستقبل، وهو قول ابن القاسم، وروايته عن مالك، والثاني إنهن
~~يأخذن حقهن فيما مضى وفيما يستقبل، وهو الذي يأتي على رواية علي بن زياد،
~~عن مالك في غلة الحبس، ونص قوله في السكنى في غير الحبس. والفرق على مذهب
~~ابن القاسم، وروايته عن مالك، بين الحبس وغير الحبس في الغلة، هو أن الحبس
~~إنما يقسم على الحبس عليهم بالاجتهاد ويفضل فيه فقيرهم على غنيهم، ومن مات
~~منهم قبل طيب الثمرة، أو قبل القسم، وإن كان ذلك بعد طيب الثمرة على
~~الاختلاف في ذلك سقط حقه، ورجع على بقيتهم، إذ ليس حقه فيه ثابتا، بخلاف
~~الملك الذي يعرف حق كل واحد من الأشراك فيه، ويورث عنه طاب أو لم يطب، أبر
~~أو لم يوبر. والفرق على مذهبه بين السكنى والغلة هو ما قاله في المدونة من
~~أنه إنما سكن ولم يعلم بأخيه، ولو علم لكان في نصيبه ما يكفيه، فلم ينتفع
~~بحظ أخيه بشيء أخذه، والغلة بخلاف ذلك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأب يجوز لابنه الصغير ما تصدق به عليه
# مسألة وقال مالك: ومن تصدق على ولده وهو صغير، بدين كان له على أحد، ثم
~~اقتضاه الأب بعد ذلك، فهو بمنزلة العبد، يتصدق به عليه، ثم يبيعه فالثمن
~~للابن، ولا يكون بمنزلة الذهب إذا تصدق بها وهي في يديه، فليست للابن إذا
~~لم يجعلها على يدي غيره.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الأب يجوز لابنه الصغير
# PageV13P358
# ما تصدق به عليه أو وهبه من الأصول والعروض التي تعرف بأعيانها باتفاق.
~~والأصل في ذلك قول عثمان بن عفان من نحل ولدا له صغيرا لم يبلغ أن يجوز
~~نحله، فأعلن ذلك وأشهد عليها فهي جائزة، وإن وليها أبوه. وأما الذهب
~~والورق، وما لا يعرف بعينه إذا غيب عليه من المكيل كله والموزون كان مما
~~يوكل أو مما لا يوكل، كالحديد والرصاص والكتان، فقيل: إنه لا يجوز ms5267 الأب
~~لابنه الصغير وإن عن له وطبع عليه بحضرة الشهود ولا تكون حيازته له، إلا أن
~~يضعه له بيد غيره، وهو قوله في هذه الرواية وفي رسم طلق ورسم اغتسل بعد هذا
~~من هذا السماع وروى مطرف عن مالك: أنه إذا صرها بحضرة الشهود، وختم عليها
~~بخاتمه، ثم رفعها عن نفسه، فوجدت كذلك بعد موته، إنها جائزة ماضية لابنه،
~~وإن لم يختم عليها الشهود، ولو ختموا عليها كان أحرى وأحسن. وهو قول ابن
~~الماجشون، وابن نافع، والمدنيين، ومثله في الموطأ لمالك، وهو قوله فيه: إنه
~~من نحل ابنا له صغيرا ذهبا أو ورقا ثم هلك وهو يليه إنه لا شيء للابن من
~~ذلك، إلا أن يكون عزلها بعينها أو دفعها إلى رجل وضعها لابنه عنده، واللؤلؤ
~~والزبرجد، بمنزلة الذهب والفضة في ذلك، إذ لا يعرف بعينه إذا غيب عليه،
~~والدين حكمه حكم العرض، فإذا وهب لابنه الصغير دينا له على رجل، ثم اقتضاه
~~منه بعد ذلك فهو كما قال بمنزلة العرض، يتصدق به عليه ثم يبيعه بعد ذلك، إن
~~الثمن يكون للابن في ماله في حياته وبعد وفاته، وجده أو لم يجده؛ لأن تنصيص
~~العرض المتصدق به بالبيع كقبض الدين، وسواء باع العرض لابنه باسمه، أو جهل
~~ذلك فلم يعلم أن كان باع لنفسه أو لابنه. وأما إن باع ذلك لنفسه نصا على
~~سبيل الرجوع فيها والبيع لها فالبيع مردود، والصدقة جائزة. ويتبع المشتري
~~الأب بالثمن في حياته وبعد وفاته وجده أو لم يجده؛ لأن الصدقة قد كانت حيزت
~~للابن، ولو كانت الصدقة دارا يسكنها الأب فباع قبل أن يرحل عنها بنفسه
~~استرجاعا لصدقته، واستخلاصا لفسخ البيع إن عثر عليه في حياته، ومضت الصدقة
~~للابن، وإن لم يعثر على ذلك
# PageV13P359
# حتى مات الأب بطلت الصدقة، فلم يكن للابن فيها حق ولا في الثمن وصح البيع
~~للمشتري. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لبني فلان مثل بني زهرة ومن يعرف ومن لا يعرف
# مسألة قال مالك: من قال: كذا وكذا من مالي صدقة ms5268 على بني فلان مثل بني
~~زهرة، ومنهم الغائب والحاضر، ومن يعرف ومن لا يعرف. قال: يقسم بين من كان
~~منهم معروفا من حاضر أو غائب، فإن جاء أحد بعد ذك لم يكن عرف مكانه ردا
~~عليه الآخرون قدر حصته.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن بني الرجل الذين أوصى بصدقة
~~المال عليهم، يحاط بهم لغلتهم، فهم الذين يقسم عليهم المال بالسواء، حاضرهم
~~وغائبهم، على هذه الرواية، وأحد قولي ابن القاسم في المدونة في الذي يوصي
~~لإخوانه وأولادهم فإن جاء بعد ذلك أحد منهم لم يعرف رد عليه الآخرون قدر
~~حصته كما قال، ومن مات منهم على هذه الرواية بعد موت الموصي، كان حقه
~~لورثته، ومن ولد منهم بعد موته لم يكن فيها حق. وقد قيل: إن الوصية تقسم
~~عليهم بالاجتهاد لا على السواء، فيكون لمن أدرك القسم منهم الأحق فيها لمن
~~مات قبل ذلك أو جهل فلم يعرف، وهو أحد قولي ابن القاسم في المدونة ورواية
~~ابن وهب فيها. وأما إذا كان بنو فلان الذين أوصى لها لا يحاط بهم لكثرتهم
~~مثل بني زهرة، وبني تميم فلا اختلاف في أنهم كالمساكين، يقسم ذلك بالاجتهاد
~~على من أدرك القسم منهم، ولا شيء لمن غاب منهم إن أتى بعد ذلك، ففي قوله في
~~هذه الرواية: مثل بني زهرة نظر؛ لأن بني زهرة لا يحاط بهم لكثرة عددهم،
~~فينبغي أن يتأول على ما يصح، فيقال: إنه لم يرد مثل بني زهرة بن كلاب بزمرة
~~الذي ينتسب الزهريون إليه؛ لأن عددهم كثير لا يحاط بهم،
# PageV13P360
# وإنما أراد مثل أن يقول بني فلانة لامرأة تسمى زهرة. وأما إذا أوصى لبني
~~فلان، وسماهم بأسمائهم فلا اختلاف أنه يقسم عليهم بالسواء، حاضرهم وغائبهم.
~~وإن غاب أحد منهم فينسى، ثم جاء رجع على كل واحد منهم حتى يستوفي حقه،
~~فالوجهان متفق عليهما. والوجه الثالث مختلف فيه كما ذكرت لك. وبالله
~~التوفيق.
### | : وهب هبة للثواب فمات الموهوب له وبقي الواهب
# ومن كتاب أوله
# حلف ألا يبع ms5269 رجلا سلعة سماها قال مالك: ومن وهب هبة للثواب، فمات الموهوب
~~له، وبقي الواهب يطلب حقه فذلك له ما لم يطل ذلك حتى يرى أنه قد تركه، وإن
~~هلك الواهب فورثته على حقه، ما لم يطل ذلك حتى يرى أنه قد تركه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الهبة للثواب بيع من البيوع، فوجب أن
~~يحل ورثة كل واحد من الواهب والموهوب له محله، ولا تبطل الهبة بموت الواهب،
~~ولا حقه في الثواب؛ لأن ورثته يحلون محله في ذلك ما لم يطل، حتى يتبين أنهم
~~قد تركوا الثواب، وكذلك أيضا إن مات الموهوب له وبقي الواهب، فهو على حقه
~~في العوض قبل الورثة ما لم يطل ذلك أيضا حتى يرى أنه قد رضي بترك حقه في
~~الثواب؛ لأنها هبة طريقها المكارمة لا المكايسة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأب يحوز لبنيه الصغار ما وهبه لهم
# مسألة وسئل عن رجل حلى صبيا له حليا فمات أبوه، فقال الورثة: نحن نأخذ
~~هذا الحلي فنقتسمه ميراثا، قال مالك: لا أرى ذلك، وأراه للصبي دونهم ومثله
~~الصبايا.
# PageV13P361
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال لأن الأب يحوز لبنيه الصغار ما وهبه لهم،
~~وما حلاهم إياه من الحلي فقد وهبه لهم؛ لأنه بمنزلة ما كساهم من الثياب؛
~~لأنه مما يلبس كما يلبس الثياب. قال تعالى: {أومن ينشأ في الحلية وهو في
~~الخصام غير مبين} [الزخرف: 18] فهو محمول على الهبة، إلا أن يشهد الأب أنه
~~لم يحلهم إياه إلا على سبيل الإمتاع. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابنه الصغير بالعبد ويشهد له عليه
# مسألة وسئل عن الرجل يتصدق على ابنه الصغير بالعبد، ويكتب له بذلك كتابا،
~~ويشهد له عليه، فيقيم العبد على ذلك ما شاء الله السنتين أو أكثر، ثم يتبع
~~نفس السيد العبد فيشتريه من ابنه بثمن، ويشهد له على ذلك، ويقول: قد ابتعته
~~بكذا وكذا فهي له عندي، ثم يموت الأب ويطلب ذلك الغلام الثمن، أتراه له على
~~أبيه؟ فقال لي: ما أحرى مثل ms5270 هذا إذا صح أن يجوز ذلك. وقال عيسى: قال لي ابن
~~القاسم: وأنا أرى ذلك جائزا فقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية إذا تبعت نفسه العبد الذي تصدق به
~~على ابنه أن يشتريه منه كما قال في المدونة في الجارية، وهو في الجارية
~~أعذر منه في العبد، إذ قد تعلق نفسه بها، فيتأذى بفراقها، فلو تصدق
~~بالجارية على أجنبي ثم تبعتها نفسه، وتعلقت بها لما بعد أن يجوز شراؤه لها،
~~والعبد بخلاف ذلك. فدلت هذه الرواية على أنه يجوز له أن يشتري ما تصدق به
~~على ابنه، بخلاف الأجنبي، للشبهة التي له في مال ابنه. يقول النبي - عليه
~~السلام -: «أنت ومالك لأبيك» ألا ترى أنه قد جاز في
# PageV13P362
# رسم نذر سنة بعد هذا إذا تصدق على ابنه بالغنم أن يكتسي من صوفها ويأكل
~~من لحومها، ويشرب من ألبانها، ومثله لمالك أيضا في رسم شهد من سماع عيسى.
~~قال في رسم نذر سنة: وإذا تصدق عليه في مال ابنه بالحائط فله أن يأكل من
~~ثمره إذا أطعم. وقال في كتاب ابن المواز: إذا رضي ابنه بذلك، وكان كبيرا
~~ممن يصح منه الرضا. قال ابن القاسم: ولم أره يراه مثل الأجنبي، يريد أنه لا
~~يجوز في الأجنبي أن يشتري منه شيئا مما تصدق به عليه، ولا أن يأكل من غلته
~~بغير شراء لنهي النبي - عليه الصلاة والسلام - المتصدق أن يعود في صدقته
~~وأن يشتريها. وقال في الفرس: لا تشتره وإن أعطاكه بدرهم، فإن العائد في
~~صدقته كالكلب يعود في قيئه. واختلف هل يجوز أن يشتري من المتصدق عليه غلة
~~ما تصدق به عليه؟ فقيل: إن ذلك جائز، قياسا على العرايا التي أجيز المعرى
~~أن يشتري ما أعرى بخرصه إلى الجداد. وكره أشهب ذلك، وهو الصواب؛ لأن
~~العرايا هي نفس ما أعرى فإنما جاز شراؤها للمعري للسنة القائمة فيها،
~~ولأنها هبة ليست بصدقة، فلا يصح قياس شراء غلة الصدقة، على شراء ثمر
~~العرية، ويجوز شراء غلة الصدقة من ms5271 غير الذي تصدق به عليه دون خلاف أذكره في
~~ذلك. واختلف هل يجوز شراء أصل الصدقة من غير الذي تصدق عليه ففي المدونة إن
~~ذلك لا يجوز، وروى ابن وهب عن مالك أنه لا بأس بذلك، وأما قوله في ثمن
~~العبد الذي تصدق به على ابنه ثم اشتراه منه فمات ما
# PageV13P363
# أحراه أن يجوز إذا صح، فصحة ذلك تبين بأن يتصدق بالعبد عليه، ثم يشتريه
~~منه بعد مدة، فيعلم أنه شراء صحيح بعد صدقة متقدمة؛ لأنه إن تصدق عليه
~~بالعبد ثم اشتراه منه في فوره ذلك اتهم على أنه لم يتصدق عليه بالعبد،
~~وإنما أراد أن يكتب له على نفسه دينا يأخذه بعد موته، فتحيل لجواز ذلك
~~بإظهار الصدقة، ويحتاج أيضا إلى معرفة السدس للابن، كي لا يشتريه منه بأقل
~~من قيمته؛ لأن الأمر فيما بينه وبينه، فهو فيه محمول على غير السداد، بخلاف
~~ما بيع له ويشترى من غيره، وذلك بين من قول ابن القاسم في كتاب الجعل
~~والإجارة من المدونة وفي رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب النكاح؛ لأنه شرط
~~في شراء الأب لنفسه الرأس يساق إلى ابنته البكر في صداقها أن يكون الشراء
~~صحيحا بينة وأمر معروف. وبالله التوفيق.
### | : الرجل يعطى الشيء يوصل به يستحب له أخذه أم تركه
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن الرجل يعطى الشيء يوصل به، يستحب
~~له أخذه أم تركه؟ قال: بل تركه أفضل له إن كان عنه غنيا إلا أن يخشى
~~الهلاك، ويكون محتاجا، فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الأفضل له الأولى به أن لا يأخذه وأن
~~يتركه إذا لم يكن إليه محتاجا لقول النبي - عليه السلام -: «إن خيرا لأحدكم
~~أن لا يأخذ من أحد شيئا، قيل: ولا منك يا رسول الله. قال: ولا مني» .
# PageV13P364
### | : جعلت خلخالين لها في سبيل الله إن شفاها الله من مرض مرضته
# ومن كتاب البز وسئل مالك عن امرأة جعلت خلخالين لها في سبيل الله ms5272 إن
~~شفاها الله من مرض مرضته، فبرأت فأرادت أن تحبسهما فتخرج قيمتهما فتجعلها
~~في سبيل الله، فكره ذلك، وقال: لا أحبه. قال سحنون: إنما يكره هذا من أجل
~~الرجوع في الصدقة.
# قال محمد بن رشد: لمالك في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب
~~النذور، فيمن قال لشيء من ماله، دابة أو عبدا أهديك، إنه مخير في ثمنه أو
~~قيمته، فذهب بعض أهل النظر، إلى أن ذلك مخالف لهذه الرواية، ولما في
~~المدونة من أنه إن أهدى عبده يخرج بثمنه هدايا؛ لأن الظاهر منه أنه لا يجوز
~~له أن يمسكه، ويخرج قيمته من أجل الرجوع في الصدقة كما قال في هذه الرواية.
# والذي أقول به: إنه لا اختلاف في شيء من ذلك، وإنما اختلف الجواب في ذلك
~~لافتراق المعاني. فإذا أودى ما أهدى بعينه، أو جعل في السبيل ما ينتفع به
~~فيه بعينه لم يجز أن يمسكه ويخرج قيمته، وإذا أهدى ما لا يهدى بعينه، وإنما
~~سبيله أن يباع ويشترى بثمنه هدي، جاز أن يمسكه ويخرج قيمته، وإذا جعل في
~~السبيل ما لا ينتفع بعينه فيه، وهو يمكنه أن يدفعه كما هو لمن يبيعه وينفقه
~~في السبيل كره له أن يمسكه ويخرج قيمته من ناحية الرجوع في الصدقة، ولم ير
~~ذلك حراما إذ ينتفع به الذي أعطيه في السبيل بعينه ولا بد له من بيعه.
### | مسألة: يحمل الرجل على الفرس في سبيل الله فيستعيره منه فيركبه في حاجته
# مسألة وسئل عن الرجل يحمل الرجل على الفرس في سبيل الله، فيستعيره منه
~~فيركبه في حاجته والشيء القريب، قال: لا أحب
# PageV13P365
# ذلك. وقال مالك: قد وهب ابن عمر ناقة له لابن ابنه: ابن وافد فأخذها
~~وركبها فصرع عنها وقال: ما كنت لأصنع مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف فيمن تصدق في شيء أنه لا يجوز له أن يأكل
~~شيئا من غلته، حسبما مضى القول فيه في رسم حلف. وأرى هذا أحق لأن ركوبه في
~~الشيء الخفيف، لا ينقص منفعته ms5273 شيئا في الجهاد، بل قد يكون ركوبه أنفع له من
~~وقوفه، ولذلك قال: لا أحب ذلك، ولم يحرمه، بخلاف غلة ما تصدق به لأن الغرض
~~في التصدق بما له غلة، الغلة لا ما سواها، وكراهية ابن عمر لركوبه الناقة
~~التي وهبها لابن ابنه ابن وافد تورع منه؛ لأن النهي إنما جاء في الصدقة لا
~~في الهبة، إلا أن تكون الهبة لفقير على وجه صلة الرحم، فيكون بمعنى الصدقة
~~وبالله التوفيق.
### | : ليس من شأن الذي يفرق الصدقة أن يجري الصدقة على أحد
# ومن كتاب أوله
# الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عن الرجل يلي صدقة يقسمها، فهو يعلم أهل
~~بيت يتامى صغارا ولا يعلم غيرهم ما يعلم منهم من الحاجة أفترى أن يجري
~~عليهم من ذلك ما يكفيهم؟ قال مالك: ليس من شأن الذي يفرق الصدقة أن يجري
~~الصدقة على أحد، وليس هذا من أعمال الناس، فرددت عليه فكأنه لم يعجبه ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره ذلك لمخالفة ما جرى عليه عمل الناس. والمعنى في
~~كراهة ذلك بين، وهو أنه إنما جعل إليه القسمة والتنفيذ، فلا ينبغي له أن
~~يمسك عند نفسه من ذلك شيئا يجريه على أهل بيت يعرف حاجتهم، فيكون متعديا
~~يلزمه ضمان ذلك إن تلف عنده، وبالله التوفيق.
# PageV13P366
### | مسألة: ولى ابنه حائطا اشتراه بثمن يسير وثمنه اليوم كثير أترى ذلك جائزا
# مسألة وسئل عن رجل ولى ابنه حائطا اشتراه منذ زمان بثمن يسير، وثمنه
~~اليوم كثير وله ولد غيره، أترى ذلك جائزا؟ فقال: إن أجازه له فهو جائز.
# ومن كتاب داود قال عيسى بن دينار: سئل ابن القاسم عن الرجل يبيع من ولده
~~الصغير الأرض بعشرة دنانير وهي ثمن مائة دينار ولا تزال في يدي الأب حتى
~~يموت، هل يحمل محمل البيع أو محمل الصدقة فيما زاد على ثمن العشرة دنانير؟
~~فقال: إن كانت لم تزل في يدي أبيه حتى مات فأراها موروثة، ولا أرى للولد
~~إلا العشرة.
# قال محمد بن رشد: قوله: وثمنه اليوم كثير يريد ms5274 يوم التولية، لا يوم قيم
~~على الابن فيه بعد موت الأب، ولو ولاه إياه يوم اشتراه، ثم زادت قيمته بعد
~~ذلك لكانت تولية صحيحة، لا تفتقر إلى حيازة. وقول ابن القاسم في رواية عيسى
~~عنه من كتاب داود خلاف قول مالك، إذ لا فرق بين التولية والبيع في أن ذلك
~~يجوز إن كان بالقيمة، ولا يفتقر إلى حيازة، وفي أن ذلك لا يجوز إن كان بأقل
~~من القيمة بمائتين فيه المحاباة، إلا أنهما اختلفا هل يحمل محمل الهبة؟
~~فيجوز إن جازها له الأب أو لا يحمل محمل الهبة فتبطل، ولا يصح له بحيازة
~~الأب إذا لم يسمها هبة، وإنما أراد بذلك التوليج؟ فقال مالك: إنما تصح
~~بحيازة الأب، وهو قول مطرف وابن الماجشون وأصبغ في الواضحة، وقال ابن
~~القاسم: إنها لا تصح له بحيازة الأب، وهو قول أصبغ في سماعه الواقع في آخر
~~الكتاب بعد سماع أبي زيد، خلاف قوله وقول مطرف وابن الماجشون في الواضحة
~~وقول مالك في هذه
# PageV13P367
# الرواية، فإذا لم يجز ذلك للابن إن لم يجزها له الأب على قول مالك، أو لم
~~يجز له على قول ابن القاسم، وإن جازها له، فاختلف ما يكون للابن بالعشرة،
~~فقال ابن القاسم في هذه الرواية: إن الدار تكون موروثة، ولا تكون للولد إلا
~~العشرة، ومعناه: إذا لم يجز الورثة ذلك. وقد قيل: إن الورثة إذا لم يجيزوا
~~ذلك يكون الولد من الدار بقدر العشرة عشرها إن كانت قيمتها مائة، أو أقل من
~~ذلك أو أكثر، على هذا المثال. وقد قيل: إذا لم يجز للورثة يخير المشتري إن
~~كان مالكا الأمر نفسه، أو الناظر له إن كان صغيرا بين أن يزيد بقيمة الثمن
~~ويأخذ جميع الدار، وبين أن يأخذ منها بما نقد. والثلاثة الأقوال تتخرج على
~~الاختلاف في مسألة من باع في مرضه دارا لمحاباة لا يحملها ثلثه. وقد مضى
~~بيان ذلك في سماع سحنون من كتاب الشفعة، وفي آخر سماع أبي زيد من كتاب
~~المديان والتفليس. وعلى قياس ما ms5275 في هذه الرواية لمالك وابن القاسم، قال ابن
~~القاسم في سماع عيسى بن عاصم عنه، في الرجل يشهد في صحته أنه قد باع منزله
~~هذا من امرأته أو ابنه أو وارثه بمال عظيم، ولم ير أحد من الشهود الثمن،
~~ولم تزل الأرض بيد البائع إلى أن مات: إن البيع لا يجوز، إذ ليس ببيع، إنما
~~هو توليج وخدعة، ووصية الوارث.
### | مسألة: استوهب امرأتين له ميراثهما منه ففعلتا ووهبتا له ذلك
# مسألة وسئل عن رجل حضرته الوفاة، فاستوهب امرأتين له ميراثهما منه،
~~ففعلتا ووهبتا له ذلك، فلم يقض فيه بشيء حتى مات، فلمن تراه أللورثة أم
~~للمرأتين؟ قال: أراه للمرأتين مردود عليهما، وما يعجبني للرجل أن يفعل مثل
~~هذا يسأل امرأته أن تهب له ميراثها.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك مثل ماله في الموطأ
# PageV13P368
# سواء، وهو بين في المعنى؛ لأنهما إذا وهبتاه ميراثهما منه الغرض فيه إنما
~~هو أن يصرفه إلى من يحب من ورثتهم سواهما أو غيرهم إذ لا حاجة به إلى
~~ميراثهما منه سوى ذلك، فإذا لم يقض فيه بشيء حتى مات كان مردودا عليهما كما
~~قال، بمنزلة ما لو استأذن ورثته أن يوصي لبعض ورثته بأكثر من ثلثه، فأذنوا
~~له بذلك، فلم يعمل حتى مات لم يلزمهم فيما أذنوا له فيه شيء.
# وقد مضى في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الشهادات القول مستوفى في هبة
~~الوارث ميراثه في مرض الموروث أو في صحته، وسيأتي ذلك أيضا في رسم نفذها من
~~سماع عيسى من هذا الكتاب، وفي رسم الأقضية والحبس من سماع أصبغ منه إن شاء
~~الله.
### | مسألة: يتصدق بماله كله على بعض ولده دون بعض
# مسألة وسئل عن الرجل يتصدق بماله كله على بعض ولده دون بعض، قال مالك: لا
~~أرى ذلك جائزا قيل له: فالرجل يتصدق بالدار على بعض ولده دون بعض، وهو جل
~~ماله، ويخرج منها ويدفعها إليه. قال: لا بأس بذلك، وغيره أحسن منه. قال
~~سحنون: إذا كان تصدق جل ms5276 ماله، واستبقى اليسير، فلم يكن فيما يستبقي من ماله
~~ما يكفيه ردت صدقته، وإن أبقى من ماله ما فيه قوت له رأيته صدقة ماضية. قال
~~ابن القاسم: وأنا أكره أن يعمل به أحد، فإن تصدق به وحيز منه وقبض لم يرد
~~بقضاء، يريد الذي تصدق بماله كله.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في الذي يتصدق بماله كله على بعض ولده دون
~~بعض: لا أرى ذلك جائزا معناه: ويرد بالقضاء، فهو ظاهر قوله، ولم يحقق ذلك
~~من مذهبه في رسم الأقضية الثانية من سماع أشهب.
# PageV13P369
# فقال: إن ذلك: ليقال. ولقد قضى به في المدينة، وقول سحنون مفسر لقول
~~مالك؛ لأنه إذا لم يستبق من ماله ما يكفيه فهو بمنزلة إذا تصدق بماله
~~جميعه، ولم ير ابن القاسم إذا تصدق بجميع ماله على بعض ولده أن يرد ذلك
~~بقضاء. والأصل في هذه المسألة حديث «النعمان بن بشير أن أباه بشيرا أتى به
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إنني نحلت ابني هذا غلاما كان
~~لي، فقال رسول الله صلى الله عليه سلم: أكل ولد نحلته مثل هذا؟ فقال: لا
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: فارتجعه» . فحمل مالك الأمر
~~بالارتجاع في الحديث على الوجوب، وتأوله على أنه لم يكن له مال غيره، وحمله
~~ابن القاسم على العموم، فيمن خص بعض بنيه ببعض ماله أو جميعه، وتأوله على
~~الندب وهو أظهر؛ لأنه لم يقل صلى الله عليه: إن ذلك لا يجوز لك، وإنما أمره
~~بالارتجاع لما كره له من تفضيل بعض ولده على بعض، مخافة أن يكون ذلك سببا
~~إلى أن يعقه من حرمه عطيته، وأما إذا أعطى بعض ولده دون بعض ماله، وإن كان
~~جله، وأبقى لنفسه بعضه فلا اختلاف في المذهب، ولا بين فقهاء الأمصار: مالك،
~~والشافعي، وأبي حنيفة في أن ذلك جائز، إلا أنه مكروه لما جاء من الأمر بين
~~أن يعدل الرجل بين ولده في العطية، فقد ذكر بعض الرواة في الحديث «إن لهم
~~عليك ms5277 من الحق أن تعدل بينهم كما أن لك عليهم من الحق أن يبروك» وذكر بعضهم
~~فيه أنه قال له: «أعطيت سائر ولدك مثل هذا؟ قال: لا قال: فاتقوا الله
~~واعدلوا بين أولادكم» . قال: فرجع فرد عطيته، فليس في هذا الحديث أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أمره برد عطيته، وإنما فيه أنه فعل ذلك لما
~~أمره به رسول الله صلى الله عليه بالعدل بين أولاده، وقد يحتمل أن يكون رد
~~عطيته إياه امتثالا لما أمر به رسول الله صلى الله عليه من ردها على ما جاء
~~في حديث مالك، وفي بعض الآثار، أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~له:
# PageV13P370
# «أشهد على هذا غيري فإني لا أشهد على جور» . مكروه فترك الرجل العدل بين
~~بنيه في عطيته إياهم جور مكروه غير حرام، ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه لا
~~يجوز لأحد أن يفضل بعض ولده على بعض في العطية، فإن فعل لم ينفذ وفسخ، وهو
~~قول طاوس، وروي مثله عن أحمد بن حنبل، وبه قال أهل الظاهر وحجتهم قول رسول
~~الله صلى الله عليه " ارتجعه ". وقوله فاردده وقد اختلف في صفة عدل الرجل
~~بين بنيه في العطية إذا كان فيهم ذكر وأنثى فقيل: على السواء، وإلى هذا ذهب
~~ابن القصار، وهو قول داود، وأهل الظاهر، وسفيان الثوري وابن المبارك. قال:
~~ألا ترى أنه قد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «سووا بين أولادكم
~~فلو كنت مؤثرا أحدا أثرت النساء على الرجال» . وبدليل ما جاء في الحديث من
~~قوله «أيسرك أن يكونوا لك في البر سواء؟ قال: نعم. قال: فاعدل بينهم» . ولا
~~يراد من الذكر من البر إلا ما يراد من الأنثى وقيل: العدل بينهم، أن يعطى
~~للذكر مثل ما يعطى للأنثى قياسا على الميراث، وإلى هذا ذهب ابن شعبان، وهو
~~مذهب جماعة من السلف، منهم عطاء وأحمد، وإسحاق، واختاره بعض المتأخرين، من
~~أجل أن الثلث هو حظ الأنثى من ذلك المال لو بقي في يد الأب ms5278 حتى يموت، فقد
~~عجل قسمته بينهم. والله الموفق.
# PageV13P371
### | : يهب الهبة فيثاب منها ثم يقوم بعد ذلك فيقول ليس هذا ثواب هبتي
# ومن كتاب أوله
# حلف بطلاق امرأته قال: وسئل مالك عن الذي يهب الهبة فيثاب منها، ثم يقوم
~~بعد ذلك فيقول: ليس هذا ثواب هبتي فقال: لهذا وجوه. أما الذي يقال له: هذا
~~ثوابك فأخذه فلا أرى له شيئا، وأما الرجل يبعث إلى الرجل بالذهب أو غير
~~ذلك، لا يكون فيها قدر مثوبته ثم يقوم يطلب ذلك ويقول: لم توفني واستأنيت
~~بك في ذلك، وظننت أنك إنما أردت أن تبعث بالشيء بعد فإن ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من الفرق بين أن يقول له: هذا
~~ثوبك، فيأخذه ويذهب، ثم يأتي بعد ذلك يطلب منه زيادة في الثواب على ما
~~أعطاه، وبين أن يبعث إليه بالشيء فيأخذه ثم يأتي فيطلب إلى زيادة على ما
~~بعث إليه به، وهذا إذا كان الذي بعث به إليه، أقل من قيمة الهبة، وأما إن
~~كان أقل من قيمتها أو أكثر، فلا كلام له على مذهب ابن القاسم، وروايته عن
~~مالك، قائمة كانت الهبة أو فائتة. وأما على قول مطرف وروايته عن مالك،
~~وظاهر قول عمر بن الخطاب في أن من حق الواهب أن يأخذ هبته ما لم يرض منها،
~~فسواء كان الذي بعث إليه أقل من قيمتهما أو أكثر من قيمتهما له أن يأخذ
~~هبته إن كانت قائمة، إلا أن يزيد على ما بعث به إليه ما يرضى به. وبالله
~~التوفيق.
### | : تصدق على ابن له صغير بمائة من غنمه ومائة دينار من ماله
# ومن كتاب أوله
# طلق بن حبيب وسئل مالك عن رجل تصدق على ابن له صغير، بمائة من
# PageV13P372
# غنمه، ومائة دينار من ماله، فلم يفرز الغنم بأعيانها ولا الذهب، إلا أنه
~~أشهد له بها وهو صغير في حجره يليه، قال: إن كان رسم الغنم أو عرفت
~~بأعيانها، فأشهد له على غنم رأيتها جائزة، وإن لم يكن رسمها ms5279 ولم يشهد على
~~غنم بأعيانها لم أر له فيها صدقة وارثها كلها مال الوارث، والذهب كذلك لا
~~أرى له فيها شيئا إلا أن يكون أفرزها له، وإلا فلا شيء له. وقال في معرفة
~~الغنم بأعيانها: إن أهل البادية ليسمون الإبل والغنم، كما تسمى أهل مصر
~~الخيل ينسبونها، فإن كان سماها وعرفت جازت وإلا لم أرها جائزة. قال ابن
~~القاسم: فأما الدنانير فإنها لا تجوز وإن طبع عليها حتى يدفعها إلى غيره،
~~ويخرجها عن ملكه وإلا لم تجز، وإن طبع عليها وهي في ملكه حتى يدفعها إلى
~~غيره، ويخرجها عن ملكه، وكذلك قال لي مالك في الدنانير.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في الذي تصدق على ابنه الصغير بعده من
~~غنمه أو خيله، إن حيازتها له لا تجوز، إلا أن يعينها باسم أو اسمه، بخلاف
~~الجزء المشاع، هو الذي رجع إليه. وقد كان أولا يرى حيازته إياها له جائزة،
~~وإن لم يسمها ولا وسمها ولا قسمها كالجزء المشاع؛ لأن الحكم يوجب له الشركة
~~فيها بما يقع العدد المتصدق به من جميعها. وقع اختلاف قول مالك في ذلك في
~~رسم البيوع من سماع أصبغ، وأصبغ لا يجيز حيازته له في الجزء المشاع، إلا في
~~العدد المسمى دون أن يعين في ثلاثة أقوال في المسألة.
# وقد مضى بيان ذلك في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الحبس. وأما قوله
~~في الذهب: إنه لا شيء لابن فيها إلا أن يكون أفرزها له، فهو خلاف قول ابن
~~القاسم بعد ذلك، وروايته عنه أنها لا تجوز، وإن طبع عليها حتى يدفعها إلى
~~غيره، ويخرجها من ملكه، مثل قوله في الموطأ ومثل
# PageV13P373
# رواية مطرف عنه وقول ابن الماجشون، وابن نافع، والمدنيين، حسبما مضى
~~بيناه في أول رسم من السماع وبالله التوفيق.
### | مسألة: حضرتها الوفاة فتصدقت بمهر كان لها على زوجها
# مسألة وسئل مالك عن مالك امرأة حضرتها الوفاة فتصدقت بمهر كان لها على
~~زوجها على ولد لزوجها من غيرها، هل ترى ذلك يجوز؟ ms5280 قال: نعم، إنما هو كغيره
~~من مالها، يجوز لها ذلك، فقيل له: إن قوما يقولون: إنما هو توليج، قال: لا
~~ذلك جائز.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة مع نظائر لها كثيرة، كالرجل يوصي لأم
~~ولده، ولد منها وولد من غيرها، أو المرأة توصي لابن زوجها ولأبويه أو
~~لإخوته أو لأخواته، أو لقرابته، أو لإخوانه المصافين له ممن يخشى أن يكون
~~إنما أوصت إليه ليرد ذلك على زوجها، فقال في ذلك كله: إن الوصية جائزة، ولا
~~ترد الوصايا بالظن. قال أصبغ: وإن طلب الورثة أن يحلفوا الموصى له إن
~~الوصية إليه، لم يكن توليجا ليرد ذلك على زوجها لم يكن ذلك لهم، واليمين في
~~هذا يمين تهمته، فقول أصبغ: إنه لا يمين عليه، هو على القول بأن يمين
~~التهمة لا يلحق دون تحقيق الدعوى ولو حققوا الدعوى عليه للحقته اليمين،
~~قولا واحدا.
### | مسألة: وهبت لابن لها ولابنة لها صغيرين عشرة دنانير
# مسألة وسئل مالك عن امرأة وهبت لابن لها ولابنة لها صغيرين عشرة دنانير،
~~فتاجر لهما فيها أبوهما وأراد سفرا، أفترى أن يكتب لهما بذلك كتابا ويكتبها
~~لهما في وصية؟ قال: بل أرى أن يكتب لهما بذلك كتابا ويصفها من سبب ما كانت
~~وكيف كانت قصتها. قيل له: إن قوما قالوا: لا يجوز ذلك قال: بل فليكتب لهما
~~كتابا على ما قلت.
# PageV13P374
# قال محمد بن رشد: قوله: فتاجر لهما فيها أبوهما، معناه: فصارت بربحها
~~أكثر من عشر دنانير وقوله: أفترى أن يكتب لهما بذلك كتابا أو يكتبها لهما
~~في وصية، معناه: أفترى أن يكتب لهما بذلك كتابا يدفعه إليهما تكون وثيقة
~~بأيديهما أو يجتزئ في ذلك بأن يكتب ذلك لهما في وصية علي سبيل الإقرار لهما
~~بالدين، لا على سبيل العطية والوصية؟ فرأى الأحسن الأمر أن يكتب لهما بذلك
~~كتابا يكون بأيديهما وثيقة لهما، يقومان في حياته إذا بلغا إن شاء؛ لأنه إن
~~كتب ذلك لهما في وصيته، وأشهد عليها وأبقاها عند نفسه، كان آمنا من أن
~~يقوما عليه ms5281 في ذلك في حياته، فيضعف إقراره لهما بذلك، إذ قد قيل: إن من أقر
~~لوارثه بدين في صحته، فلم يقم به عليه حتى مات: إنه باطل؛ لأنه يتهم أن
~~يكون أقر له بدين يأخذه بعد موته من رأس ماله، وحكم لإقراره لهما بالدين
~~عند إرادته السفر، بحكم الصحة. وقد اختلف في ذلك. حكم له ابن القاسم في رسم
~~نذر سنة من سماعه من كتاب الوصايا بحكم المرض، وروى ذلك عن مالك، وخالفه
~~أصبغ فحكم به بحكم الصحة، ورواه عن ابن وهب: ولابن القاسم مثل ذلك في سماع
~~عبد الملك من كتاب الوصايا فعلى القول بأنه يحكم للسفر بحكم المرض، إن كتب
~~لها بذلك كتابا فمات في سفره ذلك لم يكن لهما شيء مما كتبه لهما. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: إطعام الطعام أهو أفضل أم الصدقة
# مسألة وسئل مالك عن إطعام الطعام أهو أفضل، أم الصدقة بالدراهم؟ فقال: كل
~~ذلك حسن، ولم أره يفضل أحدهما على صاحبه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال إنه لا يفضل أحدهما على صاحبه في الجملة،
~~إذ قد يكون كل واحد منهما أفضل من صاحبه، باختلاف أحوال الأعيان والأزمان،
~~فإذا علم أن الرجل غير محتاج إلى الطعام ومحتاج
# PageV13P375
# إلى ما سوى ذلك، من كسوة وغيرها، فالصدقة عليه بالدراهم أفضل، وإذا علمت
~~أنه محتاج إلى الطعام فستغنى في ذلك الوقت عما سواه، فإطعامه الطعام أفضل،
~~وإذا لم يعلم إلى أيهما هو أحوج لم يفضل أحد الوجهين في حقه على الآخر كما
~~قال مالك، فهذا هو الوجه الذي تكلم عليه والله أعلم. فإن وافق في غيب الأمر
~~الوجه الذي هو إليه أحوج كان أجره فيه أعظم، وإن لم يعلم هو ذلك، وإن كان
~~من الشدة والمسغبة فإطعام الطعام فيه أفضل، وإذا كان زمن الرخاء والسعة،
~~فالتصدق فيه بالدرهم أفضل. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يمرض فيجعل لله عليه الشيء يتصدق به إن شفاه الله
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يمرض فيجعل لله عليه الشيء يتصدق به إن شفاه
~~الله، فيعافى ms5282 وله أقارب وموالي محتاجون، أفترى أن يعطيهم مثل ما يعطي
~~غيرهم؟ قال: أرى أن يعطيهم ويقل لهم، ويعطي غيرهم أكثر، وإني إنما أخاف ذلك
~~خوفا أن يجهر له، وليستتر بذلك، فإن السر ليس كغيره. وهذا إذا أعطاهم لا
~~أحب ذلك بموضع الحب والثناء وغيره ممن لا يستتر به لا يعرفه، فالسر أعجب
~~إلي، قيل له: أفلا ترى أن يعطيهم؟ قال: أرى ألا يكثر لهم، وليستتر بذلك ما
~~استطاع. ولقد رأيت رجلا من أهل مصر، وهو يسأل ربيعة عن ذلك ويقول: إني لا
~~أحب أن أرى رائحا إلى المسجد، فكأنه أنكر ذلك من قوله، ولم يعجبه أن يحب
~~أحد أن يرى في شيء من أعمال الخير. وقلت له: وما ترى في التهجير إلى المسجد
~~قبل الظهر؟ قال: ما زال الصالحون يهجرون، وإن صلاة الرجل في بيته من
~~النافلة أفضل منها في جماعة الناس، وهو أعلم بنيته، حتى لا يبالي مما أحسنه
~~إن أحب، والسر أفضل من ذلك قال الله تبارك وتعالى: {إن تبدوا الصدقات فنعما
~~هي وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم} [البقرة: 271]
# PageV13P376
# وفي الحديث: «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا المكتوبة وأفضل الصدقة
~~صدقة السر» .
# محمد بن رشد: قوله في الذي نذر الصدقة؛ لأنه يؤثر قرابته ومواليه بها،
~~وإن كانوا محتاجين على سواهم، بل يؤثر سواهم عليهم، ولا يكثر لهم في
~~العطية، مخافة ما يدخله من الحمد والثناء، ويستمر بذلك ما استطاع هو نحو
~~قوله في المدونة في الزكاة: إنه يكون له أن يعطيها لقرابته، وأن يلبي هو
~~دفعها إليهم بوضع الحمد والثناء، فهو يكره ذلك لهذا الوجه، أو لئلا يقطع
~~بذلك عنهم ما كانوا يرجون له من الصلة التي عودهم إياها. وقد روي عن مالك
~~إجازة ذلك، وقال به جماعة من أهل العلم إذا لم يكونوا في نفقته، فإن كانوا
~~في نفقته فلا يعطيهم، فإن فعل أجزأه، إذا لم يقطع بذلك نفقة عنهم عن نفسه
~~فإن قطع بذلك نفقتهم عن نفسه، لم تجزه زكاته؛ لأنه قد انتفع بها ms5283 فيما أسقط
~~عن نفسه من نفقتهم بسببها، وإن لم تكن واجبة عليه وكراهية ربيعة للرجل أن
~~يحب أن يرى في شيء من أعمال الناس البر، خلاف قول مالك في رسم العقول من
~~سماع أشهب، من كتاب الصلاة: إنه لا بأس بذلك إذا كان أوله لله، وهو الصحيح
~~إن شاء الله لأنه مما لا يستطاع التخلص منه. والدليل على إجازة ذلك إن شاء
~~الله ما روي عن معاذ بن جبل أنه قال: «يا رسول الله، إنه ليس من بني سلمة
~~إلا مقاتل، فمنهم من يقاتل طبيعته، ومنهم من يقاتل رياء ومنهم من يقاتل
~~احتسابا فأي هؤلاء الشهيد من أهل الجنة؟ فقال: يا
# PageV13P377
# معاذ، من قاتل على شيء من هذه الخصال أصل أمره أن تكون كلمة الله هي
~~العليا فقتل فهو شهيد من أهل الجنة» وهذا نص في موضع الخلاف. وأما قوله في
~~التهجير إلى المسجد قبل الظهر ما زال الصالحون يهجرون، وإن صلاة الرجل في
~~بيته النافلة أفضل منها في جماعة الناس، وهو أعلم بنيته إن صحت في ذلك نيته
~~حتى لا يبالي مما أحسنه إن أحب، فالمعنى في ذلك أنه في النهار قد يشتغل
~~باله في صلاته في بيته بينه وبين أهله، فيكون باله في المسجد أفرغ فإذا هجر
~~قبل الظهر إلى المسجد ليصلي فيه متفرغ البال، لا يرى مكانه فيه، يحمد بذلك،
~~ويثنى عليه من أجله، فهو حسن كما قال، ولذلك كان الصالحون يفعلونه، وأما في
~~الليل، ففي البيت أفضل؛ لأنه لفعله أستر، وباله فيه فارغ بهذا وأهله وبنوه
~~في النوم.
### | : ورثت من ابنة لها سدس دار لها وأنها تصدقت به على ابن ابنها
# ومن كتاب أوله
# أخذ يشرب خمرا قال: وسئل مالك عن امرأة ورثت من ابنة لها سدس دار لها
~~وأنها تصدقت به على ابن ابنها وهي مريضة، وأن ابنا لها أشهد أني لا أجيز
~~ذلك، وإنما يمنعني أن أكلمها في ذلك، كراهية سخطها وأن ابنها قاسم عمه
~~المنزل، وجاوره وأدركه قبله فضلا وأخذه منه، ولم تزل ms5284 المرأة ساكنة في
~~المسكن حتى ماتت، إلا أن ابن ابنها قد جاور عمه ورد إليه فضل ما أصاب،
~~وكانت تلك الصدقة جل ما تركت، أو لم تترك شيئا غيرها، ولا مال لها فيخرج في
~~ثلثها. قال مالك: أراها جائزة قد جاور عمه وقاسمه وأخذ منه
# PageV13P378
# فضلا، فلا أرى هذا إلا إذنا منه، فقيل: إنه قد أشهد في ذلك، إنما يترك
~~الكلام خوفا من سخط أمه، فقال: ما أرى في ذلك ينفعه، فقيل له: إنها لم تزل
~~ساكنة فيه، قال: وإن أليس قد جاوز؟ قال: بلى. قال: فقد جاز ذلك، يقاسم
~~ويأخذ الفضل ويمنعها الوصية، حتى إذا ماتت، قال: أريد أن أرده، قال: ما أرى
~~ذلك له، ولو أنها علمت به أن يرده لأوصت في ثلث، ولكنه قد سلم حين جاوز
~~وقاسم، وأخذ الفضل وإن لم يتكلم فأراها جائزة لابن ابنها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، قد ذكر مالك وجه قوله فيها بما يزيد
~~عليه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل لرجل جعلا على أن يرقى الجبل
# مسألة وسئل عن رجل لقي رجلا فقال: إنه بلغني أنك شتمتني، فقال: ما فعلت،
~~قال: فاحلف لي ولك كذا وكذا هبة وكرامة مني فحلف له، أترى أن الهبة تلزمه؟
~~قال: نعم أرى ذلك يلزمه.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب في الواضحة عن أصبغ، أنه ترك قول ابن
~~القاسم في إجازة الجعل فيها، لا منفعة فيه للجاعل، وقال: يقول ابن
~~الماجشون: إن ذلك لا يجوز، وقد أجازه ابن عمر. وروي له أنه يسأل عن رجل جعل
~~لرجل جعلا على أن يرقى الجبل إلى موضع سما فيه فأجازه، قال أصبغ: ومن
~~الدليل على جوازه أن مالكا قد أجاز الجعل في الرجل يقول للرجل: احلف لي أنك
~~لم تشتمني ولك كذا وكذا فيحلف، فيلزمه مالك غرم ما جعل له على ذلك، وليس
~~ذلك عندي بين؛ لأن له فيه منفعة، وهو تطيب نفسه من جهته من جنته وتحسين ظنه
~~به، حتى
# PageV13P379
# لا يعتقد له سوءا ولا ms5285 مكروها، فيأثم في اعتقاده ذلك فيه، وكذلك قوله في
~~رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع: ولني بيع دارك، ولك كذا
~~وكذا له في ذلك منفعة، وهو غرضه في أن يشتري الدار إلى من يحب بما سمى له
~~من الثمن، وأما قوله في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب النكاح في الذي
~~يقول للرجل: ولني نكاح وليتك، ولك كذا وكذا: إنه لا يجوز، فإنما لم يجز ذلك
~~من أجل أن لصاحب المولية أن يعزله عما جعل إليه من ذلك، فدخله الغرز وقد
~~بسطنا القول في ذلك هنالك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق بمال وبدار له على بنات له ثلاثة
# مسألة وسئل عمن تصدق بمال له، وبدار له على بنات له ثلاثة، فإذا انقرضن
~~فهي صدقة على بني ابن له، وعلى عقبهم، فانقرض بنو ابنه وعقبهم وهلك ابنتان
~~ممن تصدق عليهن وبقيت واحدة، وكان في صدقته أن من تزوج من بناته فنصيبها رد
~~على أختها، فإن روتها رادة فهي على نصيبها فانقرضوا كلهم بنو البنين
~~وأعقابهم، والبنات إلا واحدة، وهي متزوجة، والمال ذو غلة، فكيف ترى أن يعمل
~~فيه؟ أنفقة أم ماذا يصنع فيه؟ وللمتصدق ابنتان له، لم يكن أدخلهما في
~~صدقته، قال: أرى أن تقسم الغلة على ذوي قرابته من ابنتيه وغيرهما وعلى
~~المساكين، فقيل له: فإن انقرضت ابنته المتزوجة، فما إذا ترى فيه؟ أترجع
~~ميراثا ولم يجعل مرجعها إلى أحد، وإنما هي صدقة موقوفة؟ قال: لا أرى أن
~~ترجع ميراثا، ولكن ترجع على من قلت لك، يتصدق بغلتها على ذوي قرابته وعلى
~~المساكين ما بقيت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا لم يبق من المحبس
# PageV13P380
# عليهم إلا امرأة واحدة متزوجة، وقد كان شرط المحبس أن من تزوج منهن فلا
~~حق لها إلا أن تردها رادة، إن الغلة تكون ما دامت متزوجة للذي إليه مرجع
~~الحبس، فقوله: إن الغلة تقسم على ذوي قرابته من ابنتيه وغيرهما وعلى
~~المساكين، يريد: أن ما ms5286 فضل من ابنتيه اللتين هما أقرب الناس إليه كان لذوي
~~قرابته، وما فضل عن ذوي قرابته كان للمساكين؛ لأن هذا هو حكم المرجع أن
~~يكون إلى الأقرب فالأقرب من المحبس بمعنى الصدقة، فما فضل عن الأقرباء كان
~~للمساكين كما لو لم يكن له قريب أصلا لكان مرجعه إلى المساكين، وإنما بدئ
~~أقرب المحبس على المساكين من غيرهم، «لقوله - عليه السلام - لأبي طلحة " بخ
~~بخ ذلك مال رابح» وقد سمعت ما قلت، وإني أرى أن يجعله في الأقربين لأنه دل
~~بهذا على أن الصدقة على الأقربين، أفضل من الصدقة على الأجنبين، فوجب أن
~~يصرف صدقة الرجل المحبسة إذا لم يجعل لها مرجع، على الذي هو أفضل له.
# وقد مضى بيان هذه المسألة بجميع وجوهها وما فيها من الاختلاف في رسم يوصي
~~من سماع عيسى من كتاب الحبس.
### | مسألة: يتصدق بداره على الرجل وولده ما عاشوا
# مسألة وسئل عن الرجل يتصدق بداره على الرجل وولده ما عاشوا، ولا يذكر لهم
~~مرجوعا إلا صدقة هكذا، لا شرط فيها، يهلك الرجل وولده قال: أرى أن يرجع
~~حبسا لا يباع على أقاربه، وفي المساكين ولا يورث، قال سحنون: إن كان ولد
~~المحبس عليه ناسا بأعيانهم، فإنما يرجع إليه إن كان حيا أورث ورثته ميراثا
~~إن كان ميتا، وإن كان ولده ليسوا بأعيانهم وإنما قال له: حبسا عليك وعلى
~~ولدك ما عاشوا فيها هنا يرجع حبسا.
# PageV13P381
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يتصدق بداره على الرجل وولده ما عاشوا،
~~يريد: وهم غير معنيين، ولا يذكر لها مرجعا أنها ترجع بمرجع الأحباس على
~~أقاربه، وفي المساكين يريد على الترتيب، حسبما ذكرناه في المسألة التي
~~فوقها لا على التشريك، ولا اختلاف في هذه المسألة أنها ترجع بمرجع الأحباس،
~~لقوله فيها ما عاشوا، ولو لم يقل فيها ما عاشوا، لكانت لآخر العقب ملكا على
~~ما سيأتي في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب. وقد قيل: إنها ترجع بمرجع
~~الأحباس وهو قول بعض رجال مالك في المدونة وقال ابن ms5287 عبدوس: إنه قول أكثر
~~أصحاب مالك ولو قال: حبس على ولدي ولم يقل ما عاشوا لرجعت بمرجع الأحباس
~~قولا واحدا، وكذلك لو قال: ما عاشوا، إلا عند مطرف، فإنه قال: إذا قال: ما
~~عاشوا رجعت إليه ملكا.
# وقول سحنون: إن كان ولد المحبس عليه ناسا بأعيانهم، فإنها ترجع إليه إن
~~كان حيا أو إلى ورثته ميراثا إن كان ميتا، يريد: على أحد قولي مالك في
~~المدونة إلا أن يقول ما عاشوا، فقال محمد بن المواز: إنها تخرج من
~~الاختلاف، وترجع إليه ملكا على قولي مالك جميعا.
# وقد مضى القول على هذا محصلا في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الحبس. ولو قال صدقة عليهم وهم معينون لكانت لجميعهم ملكا مطلقا على
~~الاشتراك والإشاعة، إلا أن يقول ما عاشوا فترجع إليه بعد انقراضهم ملكا
~~وبالله التوفيق.
### | : يقول هذه الدار صدقة عليك وعلى ولدك
# ومن كتاب أوله
# يسلف في المتاع والحيوان وسئل عن الرجل يقول: هذه الدار صدقة عليك وعلى
~~ولدك، قال: هي ميراث للذي تصدق بها، وعلى ولده. قال ابن
# PageV13P382
# القاسم: هي بمنزلة لو اشتروها هي بينهم يرثها عنهم ورثتهم، وإذا قال:
~~صدقة حبسا على فلان وولده رجعت حبسا إلى أقرب الناس بالذي حبس من ذوي
~~قرابته وعصبته إذا قال: صدقة حبسا.
# قال محمد بن رشد: الولد يقع على ولد الصلب وعلى كل من يرجع نسبته إليه من
~~ولد الولد، وإن سلفوا، فإذا حبس الرجل حبسا على ولد رجل دخل فيه ولده وولد
~~ولده ما سفلوا؛ لأنه قد علم أن التحبيس يراد به مجهول من يأتي، وكذلك إذا
~~قال حبسا صدقة، فإذا انقرضوا رجعت حبسا إلى أقرب الناس بالحبس. قال في هذه
~~الرواية من ذوي قرابته أو عصبته، يريد: قرابته الذين هم من حرم نسبه، وإن
~~كن نساء لسن بعصبة يرثن كالبنات، وبنات البنين، والأخوات، أو لا يرثن،
~~كالعمات وبنات الأخ، وبنات العم وما أشبههن، وقد قيل: إن الحبس لا يرجع إلى
~~النساء بحال كن يرثن أو لا يرثن. ms5288 وقيل: لا يرجع إلا لمن يرث منهن. واختلف
~~أيضا في الأمهات والجدات حسبما مضى القول في أول رسم من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الحبس. وأما العصبة من الرجال فلا اختلاف في أن الحبس يرجع إليهم.
~~وأما إذا تصدق الرجل بدار على ولد رجل، أو على رجل وولده فهي صدقة مبتولة،
~~لكل من كان منهم حيا مولودا يوم تصدق على السواء بينهم، يرثها عنهم ورثتهم،
~~بمنزلة ما لو اشتروها كما قال؛ لأن الصدقة لا يراد بها مجهول من يأتي فحمل
~~من كان حيا مولودا يوم الصدقة، بمنزلة ما لو سماهم، فقال: داري صدقة على
~~فلان، وولد فلان وفلان وفلان، ولا اختلاف في هذا، إذا كان ولد الرجل يعرف
~~أعيانهم وعدتهم، وأما إن كانوا لا تعرف أعيانهم وأعدادهم إلا بعد الإحصاء
~~والبحث. فقيل: إنهم كالمعينين، تكون الدار صدقة عليهم بالسواء، وقيل: إنهم
~~بخلاف المعينين، إن كانت الصدقة مالا قسم عليهم بالاجتهاد، وإن كانت دارا
~~سكنها الأحوج إليها منهم فالأحوج، أو بيعت فقسم ثمنها عليهم بالاجتهاد، ومن
~~مات منهم قبل القسم لم يكن له
# PageV13P383
# شيء، وينفرد الباقي منهم. والقولان في الوصايا الثاني من المدونة، في
~~الذي يوصي لأخواله وأولادهم.
# واختلف في الرجل إذا تصدق بداره على ولده وولد ولده، أو على رجل وولده
~~وولد ولده، ولم يقل حبسا، فقيل: إنها تكون لآخر العقب ملكا، وهو قول مالك
~~في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب بعد هذا، وفي المدونة لبعض رجال مالك،
~~إنها صدقة موقوفة، ترجع إلى أقرب الناس بالحبس بعد انقراض العقب. ومثله حكى
~~ابن عبدوس عن أكثر أصحاب مالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابن له صغير بصدقة فكبر الغلام ثم مات أبوه
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يتصدق على ابن له صغير بصدقة، ويكتب له بها
~~كتابا وتكون الصدقة في يد أبيه حتى كبر الغلام واحتلم، وبلغ مبلغ الرجال،
~~ثم مات أبوه قال مالك: أرى ذلك يختلف إن كان حين مات أبوه رجلا قد احتك
~~ورضي له حاله، ومثله يجوز ms5289 لنفسه، فأراها للورثة، وإن كان بحال السفه، وإن
~~كان كبيرا، ليس مثله يلي نفسه في ماله وسفهه، رأيت ذلك جائزا ورأيت أن يدع
~~ذلك إلى السلطان يطلبه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو بين لا اختلاف فيه إن الصدقة باطلة
~~إذا كان معلوما بالرشد، وإنها جائزة له إن كان معلوما بالسفه، وإنما
~~الاختلاف على ما يحمل عليه إذا جهلت حاله، فالمشهور أنه محمول على السفه
~~حتى يعلم رشده. وقد قيل: إنه محمول على الرشد حتى يعلم سفهه.
# وقد مضى هذا القول مستوفى في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الحبس فلا
~~معنى لإعادته.
# PageV13P384
### | مسألة: الدار يتصدق بها الرجل على الرجل
# مسألة وسئل مالك: عن الدار يتصدق بها الرجل على الرجل، أو يحبسها عليه،
~~ويتكارها منه؟ قال: لا خير فيه، ولا أرى أن يجوز ذلك، فقلت له: يا أبا عبد
~~الله، أرأيت لو تصدق بها عليه ثم تكاراها منه بعد ذلك، لم يكن ذلك جائزا
~~له؟ قال: إن جاء من ذلك شيئا بينا رأيت ذلك جائزا إذا كان قد حازها الذي
~~تصدق بها عليه، ثم تكاراها الآخر بعد ذلك، بعد أن ينقطع بها الذي تصدق بها
~~عليه انقطاعا بينا.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه في المذهب،
~~إنه إذا تصدق على الرجل بالدار، أو حبسها عليه، وتمادى على سكناها أو عاد
~~إليها عن قرب، باكتراء أو عارية أو إرفاق، حتى مات فيها، فالصدقة أو الحبس
~~فيها باطل. وأما إذا رجع إليها بالسكنى بكراء أو إرفاق بعد أن انقطع لها
~~بالحيازة دونه، انقطاعا بينا، السنة فيما زاد، فلا يبطل ذلك حيازته، وهذا
~~في الأجنبي أو الولد الكبير الذي يحوز لنفسه، فأما الولد الصغير الذي يحوز
~~له أبوه، فتبطل الصدقة برجوع الأب إلى سكنى الدار التي تصدق بها، وإن كان
~~ذلك بعد المدة الطويلة. قال ذلك محمد بن المواز في كتابه، وهو بين من قول
~~ابن القاسم، في رسم أوصى من سماع ms5290 عيسى بعد هذا، فهو بين قوله حيثما وقع
~~روايته عن مالك، وكذلك الرهن يبطل الحيازة فيه برجوعه إلى يد المرتهن، وإن
~~كان ذلك بعد أن انقطع المرتهن بحيازته إياه انقطاعا بينا؛ لأن الحوز في
~~الرهن آكد منه في الصدقة والحبس؛ لقوله تعالى: {فرهان مقبوضة} [البقرة:
~~283] ، وبالله التوفيق.
# PageV13P385
### | : العطية من بيت المال
# ومن كتاب
# تأخير صلاة العشاء قال ابن القاسم: وقال مالك: كان رجال ببلدنا هذا من
~~أهل الفضل والعبادة، يردون العطية يعطونها، حتى إن كان بعضهم ليؤامر نفسه،
~~يعني بذلك إن كان يرى أن له عنها غنى.
# قال محمد بن رشد: يريد بالعطية التي كانوا يردونها ولا يقبلونها العطية
~~من بيت المال. والله أعلم.
# وفي قوله: حتى إن كان بعضهم ليؤامر نفسه - نظر؛ لأن الذي يرد العطية ولا
~~يؤامر نفسه في ذلك، أزهد فيها من الذي يؤامر نفسه في أخذها أو ردها، و"حتى"
~~غاية تدل على أنه أراد منهم من يرى في الزهادة والعبادة، على الذين يردونها
~~ولا يقبلونها، فكان وجه الكلام أن يقول: حتى إن كان بعضهم لما يؤامر نفسه
~~في قبولها فيردها، وإن كان يرى أنه لا غنى به عنها، وردهم إياها يحتمل أن
~~يكون زهادة فيها مع جواز أخذها لهم، لا كراهية فيه، إذا كان المجبى حلالا
~~وقسم بوجه الاجتهاد، دون أثرة ولا محاباة، وهذا نهاية في الزهد والفضل؛
~~لأنه يترك حقه الجائز به أخذه ويؤثر به غيره ممن يعطاه، وإن كانت به حاجة
~~إليه. من الصنف الذين أثنى الله تعالى عليهم في قوله: {ويؤثرون على أنفسهم
~~ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] .
# وإن كان المجبى حلالا ولم يعدل في قسمته فمن أهل العلم من يكره الأخذ
~~منه، وأكثرهم يجيزه، وأما إن كان المجبى يشوبه حلال وحرام، فمن أهل العلم
~~من يجيز الأخذ منه، وأكثرهم يكرهه، وأما إن كان المجبى حراما فمن أهل العلم
# PageV13P386
# من حرم الأخذ منه، وروي ذلك عن مالك، ومنهم من أجازه، ومنهم من كرهه وهم
~~الأكثر.
# وقد مضى في آخر سماع سحنون من كتاب ms5291 الشهادات، القول في هذا المعنى
~~مستوفى، ومضى في رسم شك في طوافه قبل هذا، استجاب ترك الرجل قبول ما وصل
~~به. وبالله التوفيق.
### | مسألة: السائل يقف بالباب فيأمر له بدرهم فيجده قد انصرف
# مسألة وسئل مالك: عن السائل يقف بالباب، فيأمر له بدرهم، فيجده قد انصرف،
~~أترى أن يسترجعه؟ قال: لا، ولكن يتصدق به، قيل له: فالكسوة، قال: كذلك
~~يتصدق بها.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه المسألة في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من
~~كتاب العارية، وليس ذلك عليه بواجب، فهو يبين قوله في هذه الرواية، ومثله
~~الرجل يلقاه الرجل من إخوانه أو أقاربه، فيسأله أن يصله، فيبعده بذلك، ثم
~~لا يجده، أو الأجنبي يلقاه الرجل، فيسأله، فيبعده، ثم لا يجده، إلا أن
~~أخفها الذي يعد الرجل من إخوانه أو أقاربه، ويليها الرجل الذي يعد الرجل
~~الأجنبي، ويليها الذي يأمر للسائل بشيء دون عدة، فلا يوجد، وأشدها كلها ما
~~قاله ابن أبي زيد أن يخرج بالصدقة إلى السائل، قال: يقبلها.
# وقد مضى الكلام على ذلك في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب
~~العارية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابن له بدار غائبة فلا يقبضها حتى يموت أبوه
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يتصدق على ابن له حاضر معه بدار له
# PageV13P387
# غائبة عنه ببلاد غير بلاده، فلا يقبضها ابنه حتى يموت أبوه، أتراها له؟
~~قال: إن كان صغيرا أيحوز له ويليه، فإني أرى له ذلك، وإن كان كبيرا فإني لا
~~أرى له، فقلت له: فإنه لم يفرط في الخروج، لعله كان يريد الخروج حتى مات
~~أبوه، وقال: وكذلك أيضا لو كان غيره ممن ليس هو مثله في القرابة. وقد قال
~~عمر بن الخطاب: إن لم يحزها فهي على الوارث، فإني أرى إن لم يحزها فهي
~~للورثة.
# قال محمد بن رشد: الدار على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة
~~وغيرها في الحيازة بخلاف الأرض؛ لأن لها حيازة، تحاز بها، فإن كانت حاضرة،
~~فحازها الموهوب له ms5292 بالقبض لها والعقد عليها، وإن لم يسكنها فهي حيازة، وإن
~~لم يفعل ذلك حتى مات الواهب بطلت الهبة، ولا خلاف في هذا.
# وأما إن كانت غائبة، فاختلف فيها على ثلاثة أقوال:
# أحدها: الحيازة لا تكون فيها عاملة، إلا أن يخرج إليها فيحوزها بالقبض
~~لها والقفل عليها قبل أن يموت الواهب، فإن مات الواهب قبل ذلك، بطلت الهبة،
~~وإن كان الموهوب له لم يفرط في الخروج أو التوكيل وهو قوله في المدونة، وفي
~~هذه الرواية، ومثله في كتاب ابن المواز.
# والثاني: قول أشهب: إنه لم يفرط في الخروج والقبض، ولعله قد تهيأ لذلك،
~~أو وكل فلم يخرج حتى مات الأب، فهي جائزة وإن أمكنته الحيازة ففرط حتى مات،
~~فهي باطل.
# والثالث: إنه لم يفرط فخرج قبل أن يموت الواهب، فهي حيازة وإن لم يدرك
~~قبضها في حياته، فقبضها بعد وفاته ولا اختلاف في أنه إذا فرط في الخروج،
~~فمات الواهب قبل أن يخرج، أو خرج قبل أن يموت، فلم يدرك أن يقبض حتى مات،
~~من أجل أنه فرط في الخروج، فهي باطل.
# وأما الأرض، فإن تصدق بها في أوان يمكن حيازتها بحرث أو زراعة أو كراء،
~~وما أشبه ذلك، كالدار سواء إن كانت حاضرة، فلم يحزها بشيء
# PageV13P388
# من ذلك حتى مات المتصدق، فهي باطل، وإن كانت غائبة، فعلى الاختلاف الذي
~~ذكرته في الدار الغائبة. وأما إن تصدق بها في أوان لا يمكنه حيازتها بحرث
~~ولا عمل ولا كراء، فالإشهاد على الصدقة وقبول المتصدق عليه حيازة إن مات
~~المتصدق بها قبل أوان حيازتها. وقال مطرف وأصبغ: وإن جددها الشهود وأوقفهم
~~عليها فذلك أقوى للحيازة، وإن جددها في كتاب الصدقة، ولم يقف عليها الشهود،
~~فذلك أيضا حوز، وهو دون الأول. وإن لم يمت المتصدق حوزها فلم يحزها بالحرث
~~والعمل حتى يموت المتصدق فهي باطل. وفرق ابن القاسم في الحيازة بين الدار
~~الغائبة والدار التي لا يمكن حيازتها، فقال في الدار: إن الصدقة باطل، إلا
~~أن يخرج إليها فيحوزها بالقبض لها قبل موت المتصدق، ms5293 ولم يغدره بمغيبها ...
~~وعدم في الحال على حيازتها.
# وقال في رسم الأرض: إنه إن مات المتصدق بها قبل إمكان حيازتها، اكتفى
~~بالإشهاد فيها ولم تبطل الصدقة بها
### | ....
# في الحال على حيازتها، ولا فرق بينهما في المعنى، فهو اختلاف من قوله،
~~وقد رأيت ذلك لابن زرب، وأما إن تصدق بالأرض وهي غائبة قبل إبان حيازتها،
~~فلا يضره التراخي في الخروج إلى حيازتها إذا خرج بعد ذلك في وقت يصل قرب
~~إمكان حيازتها بالحرث؛ لأنه لو وصل قبل إمكان حيازتها لاكتفى في حيازتها
~~بالقول، ما لم يأت إبان حيازتها على أصله المتهدم. وهذا كله فيمن يحوز
~~لنفسه ولو كبيرا أو أجنبي، وأما الولد الصغير فحيازة أبيه له حيازة في كل
~~حال، وبالله التوفيق.
# PageV13P389
### | : اشترى لابنه غلاما وكتب له كتابا بذلك فمات الأب بعد ذلك بسنة
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق قال: وسئل مالك: عمن اشترى لابن له صغير
~~في حجره غلاما وكتب له كتابا وأشهد له أنه إنما اشتراه لابنه، فمات الأب
~~بعد ذلك بسنة، فقال الورثة للصبي: نحن ندخل عليك في هذا الغلام. قال مالك:
~~ليس ذلك لهم وأرى إذا أشهد الأب على شرائه أنه له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال في أنه لا دخول للورثة
~~على الابن في الغلام الذي اشتراه، وإن لم يجزه له، وإن أخذها الأب لنفسه؛
~~لأن أصل شراء العبد، إنما هو للابن، فلم يهبه الأب له، فيحتاج إلى أن يحوزه
~~له بالثمن الذي اشتراه به له. فصح له ملكه بالشراء. وقد ذهب بعض الناس إلى
~~أن قول مالك هذا في هذه المسألة، خلاف لقول أصبغ، من روايته في سماعه
~~الثاني الواقع بعد سماع أبي زيد في آخر الكتاب، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه لم
~~يقل في هذه المسألة: إنه اشترى الغلام لابنه من مال ابنه؛ فإن عرف لابنه
~~مال من وجه من الوجوه، جاز قول الأب، وكان الشيء الذي ذكر أنه اشتراه بماله
~~وملكه بنفس الشراء، ولم يفتقر إلى حيازة ms5294 الأب إياه له.
# وأما إن لم يعرف لابنه مال بوجه من الوجوه، لا من إرث ولا من غيره، ثم
~~مات الأب، فقال أصبغ: إن ذلك توليج من الأب له، يكون ميراثا بين جميع
~~الورثة، ولا ينتفع الابن بحيازة أبيه ذلك، له، فقول أصبغ هذا ليس بخلاف
~~لقول مالك في هذه المسألة، وإنما هو خلاف لقوله فيما مضى في رسم الشجرة، في
~~أن الابن ينتفع بحيازة أبيه فيما ولاه أو باعه بالثمن اليسير، وإن كان لم
~~يسم ذلك صدقة ولا هبة، وهو قول مطرف وابن الماجشون في الواضحة. حكى ابن
~~حبيب عنهما أنهما قالا: وإذا أشهد
# PageV13P390
# الأب أنه باع من ولده هذا الدار بكذا وكذا دينارا كانت في يديه من ميراث
~~له، أو أعطيته أو مما يذكر، فذلك جائز، إذا ذكر لذلك سببا ووجها يعرف لحوز
~~الصغير والكبير، دون حيازة، وإن لم يعرف ما قال، ولم يعرف للمال سبب، لم
~~يجز ذلك على وجه البيع، ويصير بمعنى العطية فيما حيز وفيما لم يحز قالا:
~~وكذلك إذا أشهد أن للابن عليه مائة دينار، من سبب كذا وكذا، وكذلك يعرف،
~~فذلك جائز، وإن لم يعرف لذلك سبب فلا يجوز ذلك. قال ابن حبيب: وقال ذلك
~~أصبغ، فقول أصبغ في الواضحة خلاف قوله هذا في سماعه من العتبية، مثل قول
~~مطرف وابن الماجشون، ومثل قول مالك في رسم الشجرة، خلاف لقول ابن القاسم
~~فيه من رواية عيسى في كتاب داود حسبما بيناه هناك من أن قول ابن القاسم
~~مخالف لقول مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل ينحل ولدا له عند موته فيتزوج به ابنه امرأة ويصدقها
# مسألة قال مالك، في الرجل ينحل ولدا له عند موته في مرضه، فيتزوج به ابنه
~~امرأة ويصدقها غلة ذلك ونصيبها، أو يكون أبوه زوجها إياه، وأصدق عنه عند
~~موته في مرضه من ماله، قال: أرى الصداق مردودا على ورثة الهالك، ولا يجوز
~~للميت أن يعطي بعض ولده دون بعض عند موته، إلا أن يأذنوا في ذلك، وأرى صداق
~~المرأة ms5295 دينا على زوجها متى وجدته عنده أخذته به. قال مالك: ومثل ذلك الرجل،
~~يسرق السرقة ثم يتزوج بها المرأة، ويصيبها، ثم يأتي رب السرقة، فيكون أحق
~~بماله، وترجع المرأة على زوجها بذلك، فيكون دينا لها عليه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف ولا كلام فيما ذكر، من أن الصداق مردود على
~~ورثة الهالك في المسألتين جميعا، تزوج هو مما نحله أبوه في مرضه، أو زوجه
~~أبوه في مرضه، وأصدق عنه، كما يرد ما أصدقها إذا
# PageV13P391
# كان مسروقا على رب السرقة، وإنما الكلام فيما ترجع به المرأة على زوجها
~~إن كان بقيمة الصداق، الذي استحق من يدها أو بصداق مثلها، فقيل: ترجع عليه
~~بصداق مثلها، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية، وأرى صداق المرأة دينا على
~~زوجها، وقيل: ترجع عليه بقيمة الصداق الذي استحق من يدها، وهو ظاهر قوله في
~~آخر المسألة، وترجع المرأة على زوجها بذلك، فالقولان قائمان من هذه
~~الرواية، والقول الأول هو القياس، على حكم الاستحقاق في البيوع؛ لأن ما
~~استحق من يدها هو عوض بضعها فلما فات البضع بالعقد عليه لما يوجبه من
~~الحرمة، وجب أن يرجع بقيمته، وهو صداق المثل. وقد قيل: إنه لا يفوت بالعقد
~~إذا استحق الصداق، وهو عرض قبل الدخول المفسد النكاح، والقول الثاني هو
~~المشهور في المذهب، ويختلف أيضا هل يحال بينه وبين وطئها حتى يعطيها حقها،
~~أو يتمادى على وطئها؟ في ذلك اختلاف وتفصيل.
# وقد مضى بيانه مستوفى في رسم الطلاق من سماع أشهب، من كتاب النكاح، فلا
~~معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
### | : تصدق عن امرأته وابن لها ببعض حائط فأرادت المرأة أن تبيع حصتها
# ومن كتاب البر وسئل مالك: عن رجل تصدق عن امرأته وابن لها صغير، ببعض
~~حائط، فأرادت المرأة أن تبيع حصتها، وأراد الأب أن يبيع لابنه، فقال له
~~مالك: أحبس هو؟ قال: لا ولكنه صدقة بتلا، قال: يبيعون إن أحبوا أو يمسكون،
~~فقيل له: إن الابن صغير في حجره، وقد أراد أن يبيع، نظرا له، أفترى على
~~المشتري ms5296 في ذلك شيئا؟ قال: لا، قيل: وهل ترى للأب أن يبيع؟ قال: نعم.
# PageV13P392
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها، ولا تفتقر إلى
~~بيان. وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلب لرجل منزلا يكريه إياه فقال ليس هو لي هو لابنتي
# مسألة وسئل: عن رجل طلب لرجل منزلا يكريه إياه، فقال: ليس هو لي، هو
~~لابنتي، حتى أستشيرها في ذلك، فمات الأب، وطلبت الابنة المنزل، فأشهدوا لها
~~من قول أبيها، قال: لا أرى ذلك ينفعها، إلا أن تكون حازت ذلك، ويكون لها
~~على صدقتها أو هبتها شهود، وحيازة. قال أبو بكر لعائشة: لو كنت حزينة كان
~~لك، وإنما هو اليوم مال وارث. فقيل له: فلو كانت الابنة صغيرة في حجره.
~~قال: لا أرى هذا شيئا قد يعتذر الرجل بمثل هذا لمن يريد أن يمنعه، ولا أرى
~~ذلك بشيء، ولا يكون لصغيرة كانت أو لكبيرة، إلا أن يكون شهود على الصدقة
~~وحوز من الكبيرة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في أول سماع أشهب من كتاب الدعوى والصلح،
~~مثل ما في رسم العشور وسماع عيسى منه، إن ذلك لا يوجب الشيء المقر به للمقر
~~له، إذا لم يقصد بذلك إلى الإقرار، وإنما قصد به إلى الاعتذار، ويلزمه
~~اليمين إن لم يكن المقر له ابنة، وادعى ذلك الشيء ملكا لنفسه قديما، يقر
~~بذلك الإقرار، فإن نكل عن اليمين حلف المقر له واستحقه، قال ذلك أصبغ في
~~رسم العشور المذكور، وهو مفسر لقول مالك وابن القاسم، وهذا إذا عرف الأصل
~~المقر، وأما إن لم يعرف الأصل له، وإقراره للمقر له، وإن كان على هذا الوجه
~~من الاعتذار، عامل على ما في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب العتق. ودليل
~~ما في رسم العشر المذكور، وسواء على مذهب مالك قال في اعتذاره هو لفلان،
~~وقد تصدقت به عليه، أو وهبته له، أو بعته منه، يبين ذلك ما وقع له في أول
~~سماع أشهب
# PageV13P393
# بعد هذا من هذا الكتاب. وقال أصبغ: إذا ms5297 قال وهبته أو تصدقت به أو بعته،
~~فهي حقوق قد أقر بها على نفسه، يريد فيؤخذ بها إذا ادعى ذلك المقر له بغير
~~هذا الإقرار. وقد اختلف إذا خطبت إلى رجل ابنته، فقال: قد زوجتها فلانا،
~~فطلب ذلك المقر له، على ثلاثة أقوال: أحدها: أن النكاح يجب له طلبه بذلك
~~القول أو بقول متقدم، وهو أحد قولي أصبغ، وإليه ذهب ابن حبيب. والثاني:
~~الفرق بين أن يطلبه بذلك القول أو بقول متقدم، وهو قول ابن كنانة في كتاب
~~الدعوى وقول أصبغ، وروايته عن ابن القاسم، في رسم النكاح من سماع أصبغ من
~~كتاب النكاح. والثالث: أنه لا شيء له، طلبه بذلك القول، أو بقول متقدم، وهو
~~قول ابن المواز، وبالله التوفيق.
### | : يتصدق بماله كله لله ويتخلى منه
# ومن كتاب أوله باع غلاما وسئل: عن الرجل يتصدق بماله كله لله، ويتخلى
~~منه. قال: إن كان صحيحا فلا بأس، واحتج في ذلك بقول أبي بكر حين ندب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - في صدقة أبي بكر حين أتى بماله كله، وليس
~~لورثته إن كانوا له أن يمنعوه هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن ذلك جائز للرجل إذا كان صحيحا ليس
~~لورثته أن يمنعوه من ذلك. والأحسن للرجل أن يبقي على نفسه بعض ماله، لقوله
~~تعالى: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما}
~~[الفرقان: 67] . وقوله: {ولا تجعل يدك مغلولة إلى عنقك ولا تبسطها كل
~~البسط} [الإسراء: 29] .
# PageV13P394
# وقوله: {ويسألونك ماذا ينفقون قل العفو} [البقرة: 219] .. وقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «لا صدقة إلا عن ظهر غنى وابدأ بمن تعول» ، «وقال
~~كعب بن مالك: "إن من توبتي أن أنخلع من مالي. فقال له رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: "أمسك عليك بعض مالك، فهو خير لك» ، وروي «أن رجلا تصدق بكل
~~شيء له في زمن النبي - عليه السلام -، فقال له رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: "قد قبلت صدقتك» فأجاز الثلث، وروي «أن رجلا أعطى ماله ms5298 في زمن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: "أبقيت للوارث شيئا، فليس لك ذلك ولا
~~يصح لك أن تستوعب مالك".» «وقال - صلى الله عليه وسلم - لأبي لبانة بن عبد
~~المنذر حين تاب الله عليه قال: يا رسول الله، أهجر دار قومي التي أصبت فيها
~~الذنب وأجاورك وأنخلع من مالي صدقة لله ولرسوله، فقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: "يجزيك من ذلك الثلث".» ومما يدل على الأفضل للرجل أن يبقي
~~على نفسه بعض ماله، وأنه يكره له أن يتصدق بجميعه، أن من نذر أن يتصدق
~~بجميع ماله، لا يلزمه عند مالك وجميع أصحابه أن يتصدق منه إلا بثلثه، لقوله
~~«- عليه السلام - لأبي لبانة، وقد نذر أن يتصدق بجميع ماله: "يجزئك من ذلك
~~الثلث» ، وأما صدقة أبي بكر بجميع ماله فقيل: إنها كانت لاستيلاف الناس
~~واستنقاذهم من الكفر، وذلك حينئذ واجب. قاله اللخمي وفيه نظر. وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P395
### | مسألة: يشتري المتاع في الحج لبعض أهله ثم يموت
# مسألة وسئل مالك: عما يشتريه الرجل في مثل الحج وغيره من الثياب وغير
~~ذلك، ويقول: هذا لامرأتي، وهذا لابنتي، وهذا لابني، ثم يموت، قال: أراه بين
~~الورثة، إلا أن يشهد عند قوله وهو في يديه، ويقول: اشهدوا أن هذا لامرأتي
~~أو لابنتي فإن أشهد بذلك لهم. والذي يبعث بالشيء إلى الرجل على مثل هذه
~~الحال إن مات الذي بعث.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء، من أنه إذا أشهد في سفره
~~فيما اشتراه أنه لأهله، جاز ذلك لهم، وإن مات وهو في يد قبل أن يصل. ونص في
~~هذه الرواية على الزوجة، فدل ذلك من قوله على أن ذلك جائز لمن يجوز له من
~~أهله كولده الصغار، ولمن لا يجوز لهم منهم، كولده الكبار، والزوجة، ومن
~~أشبههم وذلك كالنص منه على ذلك لتنظيره ذلك، بالذي يبعث بالشيء إلى الرجل
~~على مثل هذا الحال إن مات الباعث قبل أن يصل المبعوث معه إلى المبعوث إليه،
~~فجعل ما اشتراه في سفره، وأشهد ms5299 عليه أنه لأحد من أهله فمات قبل أن يصل وهو
~~في هذه بمنزلة ما بعت به فمات وهو بيد الرسول قبل أن يصل، ولا إشكال في
~~مسألة الرسول؛ لأن الرسول قابض للمبعوث إليه، وحائز له عند الواهب الباعث،
~~خلاف ما تأوله ابن القاسم على مالك من أن معنى ذلك عندي فيمن يحوز له من
~~صغار ولده. وقع في التفسير الثالث: سألت ابن القاسم عن قول مالك في الرجل
~~يشتري المتاع في الحج لبعض أهله ثم يموت قبل أن يبلغهم ذلك المتاع، إنه لهم
~~ولا حيازة عليه فيه.
# قلت: لم رأى ذلك مالك لهم وهو لم يبين من يده مع رسول فيكون دفعه إلى
~~الرسول كالحوز؟ فقال: إنما محمل هذا عندنا عن قول مالك: إنه
# PageV13P396
# إنما أراد أن يكون اشتراه لأصاغر ولده، ولمن يلي من بناته ممن يكون جائزا
~~عليهم، فيكون اشتراؤه إذا أشهد لهم عند الشراء، بمنزلة الهبة والعطية
~~والصلة إذا أشهد عليها.
# قال محمد بن رشد: وصار جائزا لهم، وخلاف ما رواه علي بن زياد عن مالك، من
~~أن الإشهاد لا ينفع في ذلك إلا من تجوز عليه من ولده الصغار، وأما الولد
~~الكبير والأجنبي، فلا يجوز إلا أن يجوزه غيره، فلم يقدره في رواية علي بن
~~زياد عنه بكونه في السفر، وعدم من يسلمه فيه يحوز لهم، وكذلك ابن القاسم.
~~وعذره بذلك مالك في هذه الرواية وفيما وقع له في المدونة، وذلك على ما
~~ذكرناه من الاختلاف في رسم تأخير صلاة العشاء، وفي الرجل يتصدق على ابنه
~~الكبير الحاضر معه بالدار الغائبة عنه فيموت قبل أن يصل الابن إليها ولم
~~يفرط.
### | : له ابنان فتصدق على أحدهما بعبد وهو صغير
# ومن كتاب أوله صلى ثلاث ركعات وسئل مالك: عن رجل كان له ابنان، فتصدق على
~~أحدهما بعبد وهو صغير، ثم كبر الغلام وهو في ولاية أبيه، فأعتق أبوه العبد
~~الذي تصدق به على ابنه، وأعاض ابنه عبدا هو أدنى من ذلك العبد أو مثله. قال
~~مالك: إن كان ذلك ms5300 وهو في ولاية أبيه، فإن ذلك جائز له، وإن كان قد ولي نفسه
~~لم أر ذلك؛ لأنه إن شاء قال لا أجيز ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا على أصله، وما يأتي له في رسم استأذن من سماع عيسى
~~بعد هذا من أن عتق الرجل عند ابنه الصغير، يجوز إن كان له مال، وتكون قيمته
~~له عليه، ولا يجوز له عتق عبد ابنه الكبير، فإذا أعتق عبد
# PageV13P397
# ابنه الصغير، الذي وهبه إياه وأعاضه عبدا آخر مثله أو أرفع منه، مضى ذلك
~~وجاز. وأما إن كان العبد الذي أعاضه أدنى منه، فظاهر الرواية أن ذلك جائز
~~على ابنه، والقياس أن يكون له على أبيه تمام قيمته إن كان له مال، وإن لم
~~يكن له على أبيه تمام قيمته إن كان له مال، وإن لم يكن له مال، ورق منه
~~للابن ما راد على قيمة العبد الذي أعاضه به، إلا أن يطول ذلك على ما قال في
~~الرجل يعتق عبد ابنه الصغير، ولا مال له؛ لأن العبد قد وجب له بصدقة أبيه
~~عليه وحيازته له، إلا أن يفرق في هذا بين حيازة الأب لابنه الصغير، وحيازة
~~الكبير لنفسه، فيقال: إن الرجل إذا وهب لابنه الصغير عبدا ثم أعتقه، فعتقه
~~جائز، كان له مال أو لم يكن، بخلاف إذا أعتق عبده الذي صار له بميراث أو
~~شراء أو هبة من غرة، فهو ظاهر قوله في هذه الرواية.
# وقوله: وإن كان قد ولي نفسه لم أر ذلك؛ لأنه إن شاء قال: لا أجيز ذلك -
~~معناه: إن كان قد قبضه وحازه على ابنه، وأما إن كان أعتقه قبل أن يقبضه،
~~فعتقه جائز له، عوضه منه بغيره أو لم يعوضه، على ما قاله في المدونة وغيرها
~~ولا خلاف فيه.
### | مسألة: أخذا صدقة ليقسماها فوجدا مدبرة هل ترى أن يخرجا منها في مدبرة فيعتقاها
# مسألة وسئل: فقيل له: إن ابن أبي حازم وأبا صخرة وضع عندهما الوالي صدقة
~~ليقسماها، فوجدا مدبرة، هل ترى أن يخرجا منها في ms5301 مدبرة فيعتقاها؟
# قال محمد بن رشد: خلاف مذهبه في المدونة من أنه لا يباع المدبر ممن
~~يعتقه، وإنما الذي يجوز أن يأخذ سيده فيه مالا على أن يعتقه، فيكون ولاؤه
~~له، فلا يجوز على مذهبه في المدونة للرجل أن يشتري مدبرا فيعتقه من زكاته،
~~وقد اختلف إن فعل، هل يجزيه أم لا؟ فيجزيه على القول بأن من اشترى مدبرا
~~فأعتقه لا يرد ولا يجزيه، على القول بأن من اشترى مدبرا فأعتقه يرد،
~~والقولان في نوازل أصبغ من كتاب زكاة العين، فيلزم على قياس هذا
# PageV13P398
# في اللذين جعل الوالي عندهما صدقة ليقسماها ألا يخرجا منها في مدبرة،
~~فيعتقاها فإن فعلا ضمانها إن فات المدبر ولم يوجد على القول بأنه يرد ولم
~~يلزمهما شيء على القول بأنه لا يرد، ويحتمل أن يكون معنى ما في هذه
~~الرواية، أنهما وجدا مدبرة تباع في موضع يجوز بيعها فيه، فلا يكون على هذا
~~التأويل قول مالك هذا، خلاف لما في المدونة وغيرها، بالله التوفيق.
### | : رجل تصدق له على ابن له صغير بمائة شاة
# ومن كتاب أوله مرض وسئل مالك: عن رجل تصدق له على ابن له صغير بمائة شاة،
~~وكتب ذلك في كتاب، قال: ثم لبث سنة، ثم كتب كتابا آخر تصدق فيه على ابنه
~~ذلك برمك هي أفضل من الغنم، وتصدق بتلك الغنم على امرأته في ذلك الكتاب،
~~ولم يكتب في ذلك الكتاب إلا الرمك عوضا من تلك الغنم، غير أن الذي تصدق به
~~في هذا الكتاب الآخر، أفضل مما حق له إلى غيرها.
# قال مالك: إن كان ابنه صغيرا في ولاية أبيه، جازت له الرمك الذي كتب له
~~في الكتاب الآخر، وسقطت الغنم، وذلك أنه حين أعطى زوجته الغنم، قد انتزعها،
~~وإنما ذلك كهيئة ما لو باع الغنم وخرجت من يده، فلا أرى له إلا الرمك إذا
~~كان في ولاية أبيه أو كان كبيرا فحاز ذلك الابن وقبضه، كانت له، وإن كانت
~~أفضل من الغنم.
# قال محمد بن رشد: وجه ما ذهب إليه ms5302 مالك في هذه الرواية، أنه رأى ذلك لما
~~كان في كتاب واحد، معاوضة لابنه، وإن لم يذكر في الكتاب أن
# PageV13P399
# الرمك، إنما أعطاها له عوضا من الغنم، فجاز ذلك على الابن إذا كان صغيرا
~~في حجره، كما لو باع الغنم عليه بالرمك من غيره. فقوله: وإنما ذلك بمنزلة
~~ما لو باع الغنم وخرجت من يده - يمضي على قوله: وذلك أنه حين أعطى زوجته
~~الغنم قد انتزعها، إذ لا يصح انتزاعها منه؛ لأنها صدقة، والصدقة لا تعتصر،
~~ويلزم على قياس هذا الذي وجهنا به قول مالك وحملناه عليه من أنه رأى ذلك
~~بيعا للغنم على ابنه الصغير من نفسه بالرمك، لا يجوز ذلك، على أنه إن كان
~~كبيرا إلا برضاه، حاز الغنم أو لم يحزها، فإن رضي بذلك جاز، وإن ليحز
~~الرمك؛ لأنها ليست بموهوبة، وإنما هي ثمن للغنم الموهوبة، ففي قوله: وإن
~~كان كبيرا فحاز ذلك الابن وقبضه كانت له، وإن كانت أفضل من الغنم نظر؛ لأن
~~ذلك من قوله يدل على أنه لم ير ذلك معاوضة له عن الغنم بالرمك، وإنما رآه
~~انتزاعا، الغنم وهبة للرمك، ولذلك شرط الحيازة فيها والانتزاع في الغنم لا
~~يصح لأنها صدقة. وبالله التوفيق.
### | : يعطى الرجل العطية لمن يبره منهم
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها
# وسئل مالك: عن الرجل يكون له ولد فيبره بعضهم، فيريد أن يعطيه من ماله
~~دون بعض، أذلك له؟ قال: نعم، لا بأس به، ذلك له.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز مالك أن يعطى الرجل العطية لمن يبره منهم؛
~~لأنه لم يقصد بذلك إلى تفضيل بعض ولده على بعض، وإنما أعطى البار جزاء على
~~بره وحرم العاق أدبا لعقوقه، فلا مكروه في ذلك إن شاء الله. وإنما المكروه
~~أن يفضل بعض ولده على بعض، فيخصه بعطية، مخافة أن يكون ذلك سببا إلى أن
~~يعقه الذي أحرمه عطيته، أو يقصر فيما يلزمه من البر به، حسبما مضى القول
~~فيه في رسم الشجرة.
# PageV13P400
### | مسألة: يعطي بعض ولده جل ماله ويترك ms5303 سائرهم
# مسألة وسئل: عن الرجل يعطي بعض ولده جل ماله، ويترك سائرهم، قال: إن ذلك
~~ليكره، ولقد أعطى أبو بكر عائشة عشرين وسقا. وإن القضاة والأمراء ليمضون
~~ذلك، فقيل له: أفترى أن يرد؟ فقال: إنه ليكره، وما قال في الرد شيئا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: إنه أجاز للرجل أن يعطي لبعض ولده العطية
~~دون بعض، إذا لم يكن ذلك جل ماله. ومثل هذا في رسم الأقضية الثاني من سماع
~~أشهب، خلاف ما يدل عليه قوله في المسألة التي قبل هذا.
# فتحصيل القول في ذلك أنه لا اختلاف أنه يكره للرجل أن يهب لبعض ولده دون
~~بعض جل ماله، ويختلف في هبة الرجل الأقل من ماله لبعض ولده دون بعض، فقيل:
~~إنه جائز لا بأس به، وهو قوله في هذه الرواية، وفي رسم الأقضية الثالث من
~~سماع أشهب. وقيل: إنه مكروه على ظاهر حديث النعمان بن بشير. وهو مذهب ابن
~~القاسم، على ما ذكرنا في رسم الشجرة، ودليل قول مالك في المسألة التي قبل
~~هذه. وأما هبة الرجل جميع ماله لبعض ولده دون بعض، فقيل: إن ذلك لا يجوز
~~ويرد، وهو مذهب مالك على ما مضى في رسم الشجرة، ويأتي في رسم الأقضية
~~الثالث من سماع أشهب، وقيل: إنه مكروه، وهو مذهب ابن القاسم حسبما ذكرناه
~~في رسم الشرة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابنه بالغنم
# مسألة وسئل: عن الرجل يتصدق على ابنه بالغنم، أيكتسي من
# PageV13P401
# صوفها؟ قال: نعم، لا أرى بذلك بأسا ويأكل من لحومها ويشرب من ألبانها إذا
~~أعطاها ابنه، فقيل له: فالحائط يتصدق به على ولده، أيأكل من ثمرة إذا
~~أطعمه؟ قال: نعم، لا بأس بذلك. قال ابن القاسم: ولم أره مثل الأجنبي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم حلف ألا
~~يبيع رجلا سلعة سماها، فلا معنى لإعادته.
### | : قوم كان لهم في منزل صدقة من جدهم
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه قال: وسئل مالك: عن قوم كان ms5304 لهم
~~في منزل صدقة من جدهم، وإنما خربت وألقى الناس عليها نقلهم، وكان أهل
~~الصدقة رجلا وأختين له، وأنهم أرادوا أن يصلحوا، فقالت لأخيها: لو ضربت هذا
~~النقل لنا فطوبتها وبعتها وأصلحت هذا المنزل وبنيته؟ فإن كان فيه كفافا
~~كذلك، وإن زدت من عندك، فاحتجت أن ندخل معك فيه، رددنا إليك ما أنفقت. قال:
~~أرى ذلك جائزا له، ولكني أرى أن يأتي السلطان حتى يكون هذا الذي يأذن له،
~~قال: إنه لا يخاصمه أحد، قال: قد أعرف، ولكن أحب إلي أن يأتي السلطان حتى
~~يأذن له بذلك القاضي، فهو أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى أن لا يفعل ذلك إلا بإذن السلطان، من أجل أنه
~~حبس له مرجع النظر فيه إلى السلطان، فرأى ألا يحدث فيه شيئا إلا بإذن
~~السلطان الذي إليه النظر في المرجع لئلا يغير الحبس عما كان عليه.
# PageV13P402
### | : تصدق على امرأته بخادم له
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وسئل مالك: عن رجل تصدق على امرأته
~~بخادم له وهي معه في البيت، فكانت تخدمها على حالها ما كانت عليه، قال: إذا
~~كانت تخدمها فلا أراها إلا لها.. قال سحنون: وكذلك لو كان رهنها خادما.
~~فكانت عندها تخدمها على حال ما كانت، إن الرهن جائز، وإن حوزها لها حوز،
~~وقال سحنون: من أحوز لها منها؟
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم الشريكين من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الرهون. وقلنا: إنه يتحصل فيها ثلاثة أقوال فيما
~~بين الصدقة والرهن:
# أحدها: إن ذلك جائز، وهي حيازة في الرهن والصدقة، وهو قول سحنون في هذه
~~الرواية؛ لأنه إذا رأى الحيازة عاملة في الرهن، فأحرى أن يراها عاملة في
~~الصدقة.
# والثاني: إنها غير عاملة فيهما جميعا، وهو قول مالك في رسم الشريكين من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الرهون وقوله في رسم الوصايا بعد هذا من سماع
~~أشهب؛ لأنه ضعيف الحيازة في الوضعين في الصدقة، فأحرى أن يضعفها في الرهن.
# والثالث: ms5305 الفرق بين الصدقة والرهن، وهو قول ابن القاسم في سماع أصبغ من
~~كتاب الرهون، وكذلك لو تصدقت هي بالخادم التي تخدمها على زوجها، أو رهنته
~~إياها بدليل ما وقع في رسم الوصايا من سماع أشهب بعد هذا من استدلاله
~~بهبتها له على هبته لها؛ لأن أيديهما جميعا على الخادم، فمرة على يده، ومرة
~~على يدها، والأظهر أن يغلب يده، فيفرق بين أن تكون هي التي وهبته أو رهنته،
~~وبين أن يكون هو الذي وهبها أو رهنها؛ لأن يده أقوى من يدها، بدليل أنه لم
~~يختلف قول مالك وابن القاسم في أن القول قول الزوج إذا اختلفا في متاع
~~البيت، وهو مما يكون للرجال والنساء. وقد قيل: إنه لا يد لها معه. فالقول
~~قوله إذا اختلفا في متاع البيت، وإن كان ذلك من متاع النساء. وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P403
### | مسألة: تصدق على ابنه بمائة دينار وأفرزها ثم تسلفها
# مسألة وسئل: عن رجل تصدق على ابنه بمائة دينار، وأفرزها ثم تسلفها ومات
~~الأب وهي عليه، قال: لا أرى لابن فيها حقا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت والكلام عليها في أول رسم من السماع
~~ومضى أيضا في رسم طلق فلا معنى لإعادة ذلك.
### | : تصدقت على أبيها وأمها بصدقة ثم تتزوج فتطلب ذلك
# ومن كتاب الأقضية من سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون قال سحنون:
~~قال لي أشهب وابن نافع: سئل مالك: عن امرأة تصدقت على أبيها وأمها بصدقة،
~~ثم تتزوج، فتطلب ذلك، قال: ليس ذلك بشيء من المرأة المولاة، وذلك عليها رد.
~~قال ابن نافع: ولو تزوجت ودخل بها زوجها، فأقامت سنتين أو أكثر من ذلك، ثم
~~قامت بعد ذلك، وقالت: لم أكن أعلم أن ذلك لا يلزمني، رأيت ذلك لها وتحلف.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا أقامت مع زوجها سنتين أو أكثر من ذلك تحلف،
~~وكذلك يرد عليها ما تصدقت به على أبيها وأمها، يدل على أنه حكم لها بحكم
~~الرشد والخروج من ولاية أبيها بمقامها عند الزوج ms5306 سنتين أو أكثر. وهي رواية
~~غراه أغفلها الشيوخ المتقدمون، وحكموا برواية شاذة منسوبة إلى ابن القاسم،
~~لا يعلم لها موضع: أنها لا تخرج من ولاية أبيها، ويحكم لها بحكم الرشد إلا
~~بمقامها عند زوجها سبعة أعوام، ورواية ابن القاسم عن مالك: أنها لا تخرج من
~~ولاية أبيها حتى تدخل فيها ويعرف من حالها، أي: يشهد العدول على صلاح
~~حالها، وفي ذلك اختلاف كثير، يتحصل فيها
# PageV13P404
# ثمانية أقوال، وأما البكر التي لا أب لها فإذا دخلت بيتها وأقامت مع
~~زوجها سنة واحدة، حكم لها بحكم الرشد، وملكت أمرها، ما لم يعرف سفهها.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى مالا فسئل أن يقيل البائع منه فقال قد تصدقت به على النبي
# مسألة وسئل مالك: عمن اشترى مالا، فسئل: أن يقيل البائع منه، فقال: قد
~~تصدقت به على النبي، ثم هلك الرجل، ولم يوجد إلا قوله ذلك. قال: ما أرى هذا
~~يقطع.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم البز، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : نحل ولده نحلا من غنمه ووسمها لهم بأسمائهم
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل: عمن نحل ولده نحلا من غنمه، ووسمها لهم
~~بأسمائهم، وليست لهم بينة إلا الرسم، وأنه ذكر ذلك عند موته، فقال: ليس ذلك
~~بشيء إن لم يكن عليه البينة؛ أشهدهم في حياته وصحته، فأرى أن يجعل ميراثا.
~~وقد قال في الكتاب الذي فيه الوصايا والحج، في رجل نحل ابنه خيلا ووسمها
~~بوسمه، ثم تركها في خيل أبيه يركبها: إنه ليس له في ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله: نحلة الرجل ولده عددا من غنمه إذا وسمها ولم يشهد
~~عليها في صحته حتى ذكر ذلك عند موته: إنها لا تصح له، وتكون ميراثا - بين
~~لا إشكال فيه؛ لأن الوسم يميزها من جملة غنمه، ولا يحقق النحل بها إلا
~~إشهاده عليها. فإن وسمها وأشهد على نحلها في صحته جازت له باتفاق. واختلف
~~إن أشهد على أنه نحله عددا منها دون أن
# PageV13P405
# يعينها باسم ms5307 أو سمة أو نحلة جزءا مشاعا منها، هل تصح حيازتها له؟ فقيل:
~~إنها تصح في الوجهين، وقيل: إنها لا تصح في واحد منهما، وقيل: إنها لا تصح
~~في الجزء المشاع، ولا تصح في العدد المسمى دون أن يعين باسم أو سمة، ولا
~~اختلاف في ذلك من قول مالك. وقد مضى ذكر ذلك وتحصيله في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم من هذا الكتاب. هو في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الحبس
~~فلا معنى لإعادته.
# وقوله: إن وسمها بوسمة، يريد: وشهد عليها ثم تركها في جملة خيله يركبها،
~~إنه ليس له ذلك في شيء - يبين أن مذهبه فيما عدا الملبوس والمسكون كالملبوس
~~والمسكون، إن انتفع الأب بشيء من ذلك كله بعد الصدقة أو الهبة، كما كان
~~ينتفع به قبل أن يهب أو يتصدق، وبطلت الهبة والصدقة، خلاف ما حكى ابن حبيب
~~في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ، أن مساعدا المسكون والملبوس من
~~الأشياء كلها بحيازة الأب إياها للصغير بالإشهاد عليها والإعلان بها كما
~~جاء عن عثمان بن عفان. قالوا: وسواء كانت أرضا فأحدثها أو أكراها أو منحها،
~~أو كانت جنانا فأكل ثمرتها، أو أطعمها أو باعها باسمه، أو اسم ولده، أو كان
~~غلاما فخارجه لولده ولنفسه، أو اختدمه، أو كانت دابة فركبها، أو حمل عليها،
~~أو كانت ماشية فاحتلبها، أو أكل رأسها فاحترث بها أو درس عليها، أو مصحفا
~~فقرأ فيه، أو قويا فرمى عنها. هذا كله جائز، والصدقة ماضية.
# قال ابن الماجشون: وهذا الذي سمعناه من علمائنا وجميع أصحابنا، والذي مضت
~~به أحكام حكامنا، وقول أصبغ في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب. وأما ما أردت
~~من اختلاف الغنم واحتراث البقر، وخدمة العبيد إذا كانت الصدقة فيهم
~~بأعيانهم، فإذا كان من ذلك الأمر الخفيف والأمر المخرج مرة للابن، ومرة
~~للأب، ومرة ينتفع هذا، ومرة ينتفع هذا، ومرة بعض لهذا، فهذا جائز، وتكون
~~حيازة وصدقة تامة. قول ثالث في المسألة فتدبر ذلك. وقد تأول فضل عن ابن ms5308
~~القاسم من رواية أصبغ عنه مثل قول مطرف وابن الماجشون، فقال: رأيت في كتاب
~~ابن حبيب بخط يده في سماعه من رواية
# PageV13P406
# أصبغ عن ابن القاسم في صدقة البتل والحبس على ولده الصغار، أن حيازته لهم
~~حيازة، وإن كان هو القائم بأمرهم، والناظر لهم في الكراء، أو أجنبي، ثمرة
~~أو اغتلال، غلة. أو ما تحتاج إليه الصدقة من مرض أو إصلاح حين يبلغوا
~~الحور، قال فضل: فقوله: أو جني ثمرة أو اغتلال غلة، أو ما يحتاج إليه، قريب
~~مما في داخل الكتاب، وتأويل فضل عن ابن القاسم هذا، تأويل بعيد، كأن الظاهر
~~من قوله: إنه جنى الثمرة واغتل الغلة، لولده لا لنفسه، بدليل قوله: وإن كان
~~القائم بأمرهم، والناظر لهم في كراء أو جني أو اغتلال. فقف على ذلك وتدبره،
~~وإنما أجاز ابن القاسم للواهب والمتصدق الانتفاع بما وهب أو تصدق، ولم يزد
~~لك قدحا في حيازة الموهوب له أو المتصدق عليه في مثل الزوجين يهب أحدهما
~~صاحبه الخادم التي يكون معها في المنزل، إذ لا يعذر الواهب على الانفكاك من
~~الانتفاع بما وهب أو تصدق، لكونه معه في منزل واحد بيد الموهوب له حسبما
~~يأتي من قوله في رسم سلف في سماع عيسى. وقد مضى ذلك من قول مالك عليها
~~مستوفى في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم، ومضت المسألة أيضا في سماع أشهب،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينحل ولدا دون أولاد وله مال سوى ما نحل
# مسألة وسئل: عن حديث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الذي نحل ابنا
~~له عبدا، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أكل ولدك نحلت؟ قال: لا،
~~فقال: أرجعه» فقال مالك: وذلك رأيي؛ لأنه لم يكن له مال غيره، قلت له: فإن
~~لم يكن له مال غيره رده، فقال: إن ذلك ليقال، ولقد قضى به في المدينة، فأما
~~الذي ينحل ولدا دون أولاد وله مال سوى ما نحل، فذلك جائز فلا بأس به. قد
# PageV13P407
# نحل أبو بكر الصديق عائشة، وقال فيه عمر وعثمان ms5309 ما قالا، فلو كان هذا
~~الحديث ما جهله أبو بكر ولا عمر ولا عثمان، ولكن في رأي - لم يكن له مال
~~عنده.
# محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة على رسم الشجرة من سماع ابن
~~القاسم قبل هذا، وفي رسم نذر سنة، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : نحل ولدا له نخلا فلم يحزها أحد منهم حتى مات أبوهم
# ومن كتاب الوصية الذي فيه الزكاة والحج وسمعته: يسأل: عمن نحل ولدا له
~~نخلا فلم يحزها أحد منهم حتى مات أبوهم، فقال: إن كان أشهد على ذلك وعرف
~~النخل بعينه، فمن كان منهم صغيرا فذلك له، ومن كان منهم كبيرا قد بلغ
~~الحيازة فلم يحز فلا شيء له، إلا أن يكون ضعيفا لا يلي نفسه فذلك له، وما
~~كان من جارية قد بلغت في حجر أبيها لم تبين فذلك أيضا لها.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا: إن من كان منهم صغيرا فذلك له، ومن كان
~~منهم كبيرا فلا شيء له، هو مثل قوله في رواية علي بن زياد وابن نافع عنه في
~~المدونة ومثل قول ابن وهب في سماع عبد الملك بعد هذا خلاف قول ابن القاسم
~~في المدونة وفي رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب الحبس.
# قد مضى هناك ذكر هذا الاختلاف وتوجيهه مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P408
### | مسألة: تصدق على امرأته أو ابنه بالعبد وهو مسافر
# مسألة وسمعته: يسأل: عن رجل تصدق على امرأته أو ابنه بالعبد وهو مسافر،
~~والعبد في يد الذي تصدق به عليه على وجه الاختدام، فتصدق به عليه، ويشهد
~~على ذلك شهودا وهو مسافر، ثم يموت المعطي أو المعطى قبل أن يعلم المعطى
~~الذي تصدق به عليه، فقال: إن كان أمره على وجه الإنفاذ، وأشهد من يرى أنهم
~~يبلغونها ذلك، أو يبلغون ابنه، فإن ذلك جائز، فأما أن يشهد بكذا من لا يعرف
~~المرأة ولا الولد، ولا يكتب إليهما فمتى شاء، قال هذا لي، قد رجعت فيه، لا
~~هي ms5310 تعلم أن ذلك لها، ولا الشهود يعلمونها، فلا أدري ما هذا.
# قال محمد بن رشد: وأما إذا مات المعطى المتصدق عليه قبل المعطي المتصدق،
~~فورثته يقومون مقامه، وينزلون منزلته في القول أو الرد إذا علموا قبل موت
~~المعطي المتصدق، وأما إن مات المعطي المتصدق، قبل موت المعطى المتصدق عليه،
~~وقد علم، فلم يقل: قد قبلت حتى مات المتصدق، فقول ابن القاسم في المدونة:
~~إنه لا شيء له؛ لأنه لم يرى سكوته مع كون الهبة بيد رضا منه بها، وقبولا
~~لها، وقول أشهب فيها: إنها له ندي أسكوته مع كون الهبة بيده رضا منه بها
~~وقبولا لها؟ فقال: إن كونها في يديه أحوز، وأما إن مات المتصدق قبل أن يعلم
~~المتصدق عليه، فقول مالك في هذه الرواية: إن ذلك جائز له إذا كان أمره على
~~وجه الإنفاذ، وأشهد من يرى أنهم يبلغونه ذلك، فهو شذوذ؛ لأن ذلك يقتضي أن
~~هبة الأموال لا تفتقر إلى القبول، وأنها تجب للموهوب له بنفس الهبة حتى لو
~~مات الموهوب له قبل أن يعلم لورثت عنه، ولم يكن لورثته أن يردوها لا على
~~وجه الهبة إن قبل ذلك الواهب، وهو بعيد، إنما يصح ذلك في الحرية إذا قال
~~الرجل لعبده قد وهبتك
# PageV13P409
# نفسك، أو قد وهبت لك عتقك، فهو حق قبل أو لم يقبل، قاله في العتق من
~~المدونة لأن الواهب في مثل هذا لم يهب لأن ينظر قبول من وهب له، كالأموال
~~التي توهب، فإن قبلها الموهوب له، وإلا رجعت إلى الواهب، ولا اختلاف أحفظه
~~في هذا سواء قول مالك الشاذ في هذه الرواية، ولو علم بالهبة ولم يعلم منه
~~قبول لها حتى مات الواهب لجرى ذلك على ما ذكراه من اختلاف قول ابن القاسم
~~وأشهب ويقول أشهب أخذ سحنون فقال لو وهب رجل لغريمه الغائب ماله عليه،
~~وأشهد له، ثم مات الواهب قبل أن يعلم قبول الغائب أن الهبة جائزة، يريد وقد
~~علم أنه قد علم بالهبة قبل موت الواهب.
# فتحصيل القول في هذه ms5311 المسألة: أن الرجل إذا وهب شيئا هو في يده أو دينا
~~هو عليه، فإن علم في حياة الواهب وقبل، جازت له الهبة باتفاق، وإن علم ولم
~~يقبل حتى مات الواهب، جازت الهبة على قول أشهب، وبطلت على قول ابن القاسم.
~~وإن لم يعلم بالهبة حتى مات الواهب، بطلت الهبة باتفاق، لافتقار الهبات إلى
~~القبول، إلا على هذه الرواية الشاذة، ولو وهب رجل شيئا هو بيده لرجل غائب،
~~فأخرجه من يده، وجعله على يدي من يجوز له الصلح له، وإن يعلم حتى مات
~~الواهب، بخلاف إذا كان الشيء الموهوب بيد الموهوب له الغائب؛ لأنه إذا كان
~~بيده بإذن الواهب، فكأنه في يد الواهب، حتى يعلم بالهبة، فيكون بعلمه بها
~~جائزا لنفسه، وإنما اختلف على قولين في الوصية، فقيل: إنها تجب للموصى له
~~بموت الموصي مع القبول بعد الموت، وهو المشهور المعلوم. وقيل: إنها تجب له
~~بموت الموصي دون القبول، وهو أحد قولي الشافعي. فعلى قوله: إن مات الموصي
~~له قبل أن يعلم وجبت الوصية لورثته، ولم يكن لهم أن يردوها إلا على وجه
~~الهبة لورثة الموصي إن قبلوا. وبالله التوفيق.
### | مسألة: نحلت ابنا لها صغيرا غلاما وابنها معها وللابن أب ومال
# مسألة وسمعته: يسأل عن امرأة نحلت ابنا لها صغيرا غلاما، وابنها
# PageV13P410
# معها وللابن أب ومال، فلم يجزه الأب ولا الولي حتى ماتت الأم، أترى ذلك
~~حوزا؟ فقال: ذلك يختلف، أما الغلام الذي هو للخراج، فإني لا أرى ذلك للصبي
~~حوزا، وأما الغلام الذي إنما هو للخدمة يخدمه ويختلف معه، ويقوم في حوائجه،
~~وهو في ذلك مع أمه، فإني أراه حوزا وأراه له جائزا، وإنما ذلك عندي بمنزلة
~~الرجل نحل ولده الغلام، يكون معه يخدمه ويختلف معه إلى الكتاب، وهو في ذلك
~~مع أبيه، فيكون له حوز وله حائزا، فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: وللابن أب وله مال فلم يجزه الأب ولا أخ ولا الولي،
~~كلام ناقص، وكماله: وللابن أب أو لا أب له، وله مال في يد وليه، أي: ms5312 وصيه،
~~فلم يجزه الأب إن كان له أب، ولا الولي إن لم يكن له أب. وفي كتاب ابن
~~المواز بإثر هذه المسألة: قال ابن القاسم وأشهب: إن لم تكن الأم وصية فليست
~~حيازتها حيازة على مال، ويحوز لهم السلطان، أو يولي عليهم أو بتخرجه الأم
~~من يدها إلى غيرها، فتحوز لهم، فتكلم مالك في الرواية على الوجهين جميعا،
~~على أن الصبي المنحول، له أب غير ساكن مع أم الصبي الناحلة، وعلى أنه لا أب
~~له. وتكلم ابن القاسم وأشهب في كتاب ابن المواز على أن الصبي لا أب له.
~~والمعنى في المسألتين سواء فلم يراع في الرواية كون العبد مع الأم الناحلة
~~في منزل واحد، ورأى الصبي هو الحائز له باختدامه إياه وراعى ذلك ابن القاسم
~~وأشهب، وغلباه على اختدام الصبي إياه فرأياها هي الحائزة له دونه، فلم
~~يجيزا حيازتها له، إلا أن تكون وصية، وهو الأظهر؛ لأنه إنما يخدمه ويتصرف
~~له بالأمر وتحت نظره لصغره، فهي الحائزة له، ولو كان كبيرا سفيها، لكان قول
~~مالك في الرواية أظهر. والله أعلم؛ لأن كون يدها مع العبد ومع السفيه
~~الكبير، أضعف منها مع الابن الصغير، ولو كان صغيرا لا يعقل ابن سنة ونحوها
~~لما جازت حيازة الأم له باتفاق، والله أعلم. ولو كان الصبي منفردا بالسكنى
~~وحده دون الأم، لكان
# PageV13P411
# حائزا له باختدامه إياه، وكونه معه قولا واحدا. وكذلك لو كان كبيرا سفيها
~~منفردا بالسكنى وحده دون أمه الناحلة، ولو كان الأب ساكنا مع الأم، لكان هو
~~الحائز باتفاق. وأما العبد الذي هو للخراج، فلا إشكال في أنه لا يحوزه له
~~عن أمه إلا الأب.
### | : يهب هبته ثم يأتي يطلب ثوابها فيقول قد أثبتك
# ومن كتاب الأقضية الأول قيل لمالك: أرأيت الذي يهب هبته، ثم يأتي يطلب
~~ثوابها، فيقول: قد أثبتك؟ قال: عليه البينة أنه قد أثابه وإلا حلف الواهب
~~ما أثابه، قال: إنه لم يشهد على الهبة، فقال: هو مثل البيع، يقول: بعتك هذا
~~الثوب، فيقول: نعم، ولكني وفيتك ثمنه، ms5313 فعليه البينة أنه قد وفاه، وإن لم
~~يكن لصاحب الحق على أصله بينة. قال: وقد سألت اليوم عمن وهب شاتين منذ
~~أربعة أشهر، ثم جاء اليوم يطلب الثواب، فيقول: قد أثبتك، ولا بينة بينهما.
~~فقلت: يحلف صاحب الشاتين على المنبر ما أثابه هو، مثل البيع.
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب في هذه الرواية: عند المنبر، وفي بعضها:
~~على المنبر. فأما ما في منبر النبي - صلى الله عليه وسلم -، يحلف عليه؛ لأن
~~أحدا ... وقد قال النبي - عليه السلام -: «من حلف على منبري إثما تبوأ
~~مقعده من النار» فقال - صلى الله عليه وسلم - فيه: على، ولم يقل: عندي.
~~وأما سائر المنابر في جوامع الأمصار فإنما يحلف الحالف عندها، لا عليها؛
~~لأن
# PageV13P412
# الحرمة إنما هي لموضعها لا لها، بدليل أنه لو دار المنبر عن موضعه لإصلاح
~~شيء فيه، لما حلف الحالف إلا في موضعه، لا عنده، بخلاف منبر النبي - عليه
~~السلام - في هذا، وسائر المسألة يبين، لا يفتقر إلى كلام؛ لأن الهبة للثواب
~~بيع من البيوع، وقد أحكمت السنة في التداعي فيها أن البينة على من ادعاها،
~~واليمين على من أنكر؛ لأن الهبة للثواب، إذا طالت مدتها حتى يرى أن الواهب
~~قد ترك الثواب، لم يكن له ثواب، بخلاف البيع؛ لأن طريقها المكارمة لا
~~المكايسة. وقد مضى ذلك في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها. وبالله التوفيق.
### | : امرأة دعتنا فأشهدتنا على رقيق لها أنهم صدقة على ابنتها
# ومن كتاب الأقضية الرابع وسئل مالك: فقيل له: إن امرأة دعتنا فأشهدتنا
~~على رقيق لها أنهم صدقة على ابنتها، وكتبنا شهادتنا على أنه أمانة عندنا
~~بأمانة الله، لا نشهد بها أبدا ما دامت حية حتى تموت، فشهدنا على ذلك،
~~وكتبناها، فاحتاجت إلى تلك الشهادة ابنتها التي كانت الصدقة عليها، أترى
~~لنا أن نقوم بها؟ قال: أراها قد قالت لكم: لا تشهدوا بها حتى أموت، وهذه
~~الشهادة لا تنفع ابنتها، فقيل له: لا تنفع ابنتها. قال: نعم، لا تنتفع
~~ابنتها.
# قال محمد بن رشد: تكررت ms5314 هذه المسألة في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب
~~من كتاب الشهادات، وبالله الموفق.
### | مسألة: تصدق بدار له على مواليه وأولادهم
# مسألة وسئل: عمن تصدق بدار له على مواليه وأولادهم، وأولاد
# PageV13P413
# أولادهم ما بقي منهم أحد، فإذا انقرضوا فمرجعها إلى ولده، فلم تزل كذلك
~~حتى لم يبق منها إلا رجل واحد، فعمد إليه بعض الذين إذا مات الموالي رجعت
~~إليهم من ورثة المتصدق، فتكاراها منه عشرين سنة، فقام ورثة المتصدق،
~~فقالوا: لا نجيز هذا نخاف أن يموت هذا المولى في عشرين سنة، فتقوم علينا
~~بحيازتك، فقال مالك: إن هذا المولى إذا مات في السنتين وانفسخ الكراء، ولقد
~~أكثر هذا في السنين، فقيل: أجل، إنه إذا مات في السنين انفسخ الكراء، ولكنه
~~شاب وهم يخافون طول حياته وطول حيازة هذه الدار، إذا تكاراها عشرين سنة،
~~قال: فليكتبوا عليه بذلك كتابا ويتوثقوا عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه المسألة اكتراء الدار عشرين سنة، من الذين
~~صارت إليه بالتحبيس من عقب الموالي، والكراء ينتقض بموته؛ لأنها حبس عليه
~~لا حق له فيها إلا ما دام حيا.
# ومعنى ذلك: ما لم ينفذ؛ لأنه إن نفذ فمات انتقض الكراء، فرجع إلى المكتري
~~كراء ما بقي من المدة، فكان سلفا منه، وقيل: إن الكراء لا يجوز إلى مثل هذه
~~المدة الطويلة، وإن لم ينفذ، وهو ظاهر ما في كتاب الوصايا الثاني من
~~المدونة فيمن أوصى له خدمة عبد حياته، إنه لا يجوز له أن يكريه إلا الأمد
~~القريب: السنة والسنتين والأمر المأمون الذي ليس ببعيد، ولم يفرق بين النقد
~~وغيره، ففي القريب يجوز الكراء بالنقد وبغير النقد، على ظاهر ما في المدونة
~~لابن المواز، ويحتمل أن يحمل ما في المدونة من إجازة الكراء على الأمد
~~القريب على ألا ينفذ، فالكراء في القريب يجوز بغير نقد باتفاق، وفي البعيد
~~لا يجوز بالنقد. ويختلف هل يجوز بغير النقد في البعيد، وبالنقد في القريب؟
~~على قولين.
# وقد نص على ذلك في كتاب ابن المواز. وقع فيه ms5315 بإثر هذه المسألة، قال مالك:
~~لا يدفع في كرائها، ولكن يكريها قليلا قليلا، وكذلك قال عبد
# PageV13P414
# الملك، إلا أنه قال: السنة والسنتين. ونحن لا نرى بأسا ما لم يقع النقد
~~إلا في مثل السنة والسنتين. فإن وقع الكراء في السنين الكثيرة، على القول
~~بأنه لا يجوز ذلك، فعثر على ذلك، وقد مضى بعضها، فإن كان الذي بقي يسيرا لم
~~يفسخ، وإن كان كثيرا فسخ له. قاله في كتاب محمد، ولم ير في الرواية حجة
~~للقائم من الورثة على المكتري فيما ذكره، من طول الحيازة؛ لأنها غلة ترتفع
~~بالإشهاد كما ذكره. وذلك معارض لما في أول رسم من سماع أشهب، من كتاب
~~الأقضية في الذي يكون له الممر في حائط الرجل، إنه ليس له أم يحظره، وإن لم
~~يجعل عليه بابا فلا يطول الأمر فينسى حقه. وبالله التوفيق.
### | : يهب الجارية لامرأته فيدفعها إليها
# ومن كتاب الوصايا الذي فيه الحج والزكاة وسئل: عمن يهب الجارية لامرأته
~~فيدفعها إليها، ويشهد لها عليها، فتكون عندها على حالها تخدمها وتخدمه على
~~نحو ما تخدم الخادم زوج سيدتها. أترى ذلك منها حوزا؟ فقال: إن هذا لإلى
~~الضعف ما هو. قيل له: قد أشهد لها عليها ودفعها إليها وإنما تخدمها وتخدمه،
~~على نحو ما تخدم الخادم زوج سيدتها. قال: أرأيت لو وهبت هي لزوجها خادما
~~وأشهد له عليها، أو متاع بيتها ثم أقام على حاله بأيديهما تنتفع به على نحو
~~مما تنتفع به بخادم زوجها وبمتاعه الذي هو في بيتها، أيكون له ذلك إذا
~~ماتت؟ ما هذا بمستقيم، ولكن لو خير ذلك وأخرج من ماله التي هو عليها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم اغتسل من
~~آخر سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته. وبالله التوفيق.
# PageV13P415
### | : بيع الحائط مساقاة والعامل فيه
# ومن كتاب مسائل بيوع من كراء قال: وسئل: عن الذي يهب ثمن حائط هذه السنة
~~ثم يريد أن يبيع أصل الحائط من رجل آخر، فقال: لا يصلح أن يبيعه ما ms5316 لم تؤبر
~~الثمرة، ولو باعه بعد أن توبر لم يكن له بأس.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في رسم الصلاة من سماع يحيى بعد هذا: إن
~~ذلك لا يجوز، إلا أن يبيع الأصل في دين رهنه إذا ألجئ إلى ذلك من فلس، وهو
~~مثل قوله في المدونة: إن الغرماء إذا أقاموا على صاحب الحائط البينة فلهم
~~أن يبيعوا الحائط. والمساقاة كما هي، إذ لا فرق بين أن يكون ثمر الحائط أو
~~بعضه قد وجب قبل بيع الحائط لغير رب الحائط بهبة أو بمساقاة.
# وقد روى أشهب عن مالك إجازة بيع الحائط مساقاة والعامل فيه لم يذكر
~~تفليسا ولا غيره، فهي مسألة فيها ثلاثة أحوال:
# أحدها: إن ذلك لا يجوز في فلس ولا غيره؛ لأن ذلك بمنزلة ما لو باع حائطه
~~واستثنى ثمره قبل الإبار أو قبل الطلوع وهو نص قول غير ابن القاسم في مسألة
~~المساقاة في المدونة إن لم يجز ذلك في الفلس فأحرى لا يجيزه في غير الفلس.
# والثاني: إن ذلك جائز في الفلس وغيره؛ لأن البائع لم يستثن الثمرة لنفسه،
~~فيكون باستثنائها كأنه اشتراها، وإنما علم بوجوبها لغيره، فهو عيب تبرأ منه
~~في بيعه.
# والثالث: الفرق بين الفلس وغيره، وهو قول ابن القاسم في سماع يحيى في
~~مسألة الهبة، وقوله في المدونة في مسألة المساقاة، وكان سحنون فيما حكى عنه
~~ابن عبدوس يستحسن قول غير ابن القاسم، في أن ذلك لا يجوز، في فلس ولا غيره؛
~~لأنه من بيع الأصل، واستثناء ثمرته، ثم رجع إلى قول ابن القاسم ورآه من جنس
~~الضرورة؛ لأن أصحابنا يجوزون عند الضرورة من البيع ما لا يجوزونه عند غير
~~الضرورة، والذي أقول به: إن ذلك جائز في الفلس وغيره؛ لأن بيع
# PageV13P416
# الحائط واستثناء ثمرته قبل أن تؤبر إنما لم يجز على قياس القول بأن
~~المستثني بمنزلة المشتري؛ لأنه يصير كأن رب الحائط قد باع حائطه بما سمى من
~~الثمن وبالثمرة التي استثناها، وهذا لا يتصور إذا كانت الثمرة قد وجبت قبل ms5317
~~بيع الحائط لغير رب الحائط، وعدم علة المنع، توجب الجواز، وبالله التوفيق.
### | : مولى عليه موسع عليه تصدق على أمه بإذن وليه
# ومن كتاب الأقضية الثاني قال أشهب: وسمعت مالكا، وسئل: عن مولى عليه موسع
~~عليه تصدق على أمه بإذن وليه بدار له حياتها، ثم مرجعها إليه وإلى ولده،
~~قال: ما أرى ذلك له، فقيل له: فكيف الأمر في ذلك؟ وقد شهدنا عليه بإذن
~~وليه، هو أتانا بذلك، وسألنا، فقال: سلوهم أن يمحوا شهادتكم، فإن أبوا،
~~فارفعوا ذلك إلى الناظر حتى يجيزه أو ينقضه، كيف تشهدون على مثل هذا وأنتم
~~قوم تطلبون العلم وتنظرون فيه؟
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة؛ لأن الوصي لم يقدم على اليتيم إلا
~~ليحوز عليه ماله، ويمنعه من إبذاره وإتلافه بالهبات والصدقات، وشبه ذلك.
# وقوله: فإن أبوا فارفعوا ذلك إلى السلطان حتى يجيزه، معناه: حتى ينظر في
~~أمره، فإن بان له رشده أمضاه، وكفى من الدليل على بيان المسألة توبيخ مالك
~~لمن قصر فهمه عن إدراك معناها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على أخ له بعبد صدقة
# مسألة وسئل: عمن تصدق على أخ له بعبد صدقة بتلا على أمه إن مات فالعبد
~~إليه رد، وإن مات المتصدق قبل فالعبد لك بتلا.
# PageV13P417
# قال مالك: فأيهما مات قبل؟ فقيل: المعطي. فقال: ما أراه إلا راجعا إلى
~~المعطي؛ لأنه كأنه أعطاه ذلك حياته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن أول قوله مرتبط بآخره، فليست بصدقة
~~مبتلة، بما شرط عليه فيه، من أنه إن مات قبله فهي عليه رد؛ لأن ذلك يقتضي
~~ألا يكون له فيها تفويت ببيع ولا بغيره، ما دام المتصدق حيا حتى يموت، فآل
~~أمرها إلى أنه أوصى له بها بعد موته، وعجل له الانتفاع بها طول حياته، فوجب
~~إن مات المتصدق عليه، فله أن يرجع إليه كما شرط، وإن مات المتصدق قبله بثلث
~~له من ثلثه، على معنى الوصية إن كان غير وارث كذلك، قال ابن نافع فيها: إنه
~~إن مات المعطى قبل نظر، ms5318 فإن كان الأخ وارثا لم يجز له ما صنع، وكان مردودا،
~~يريد: إلا أن يجيز ذلك الورثة، وإن كان الأخ غير وارث جاز ذلك في الثلث.
~~وبالله التوفيق.
### | : تصدق بدار له أو حائط على ولده وولد ولده صدقة
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل: عن رجل تصدق بدار له أو حائط على ولده
~~وولد ولده صدقة بتلا لا مثوبة فيها ولعقبهم فمات ولده كلهم، ولم يتركوا إلا
~~بنتا لبعض ولده الذكور، فأرادت أن تبيع، فقال: ماذا لها؟ فقيل له: إنه لم
~~يجعل حبسا، إنما قال: صدقة بتلا لا مثوبة فيها، فقال: هذه أراها لهم
~~يبيعونها في دينهم، فقيل له: إنه جعلها لهم ولأعقابهم، قال: ليس لهم أن
~~يبيعوها، فقيل له: فقد ماتوا كلهم، حتى لم يبق منهم إلا امرأة واحدة،
~~فأرادت أن تبيع، ولم يجعل ذلك حبسا، أترى لها ذلك؟ قال: نعم، في رأيي أرى
~~ذلك لها. هذا إنما جعلها لهم، ولم يحبسها فالبنت تبيع؛ لأن ولدها
# PageV13P418
# ليس بعقب، وليس لها في هذا حق. والولد الذكر ليس له أن يبيع لأن ولده
~~عقب.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنها ترجع بمرجع الأحباس، ولا يكون لآخر العقب
~~ملكا. قال ابن عبدوس: وهو قول أكثر أصحابنا، ومثله في المدونة لبعض رجال
~~مالك، إلا أن يقول: وهو لآخر العقب ملكا، فيكون ذلك كما قال. وتخرج المسألة
~~من الاختلاف، وهي في كتاب ابن المواز، قال: إذا قال: داري محبسة على ولدي
~~وعقبهم وهي الآخر منهم بتلا. قال: تكون كذلك للآخر منهم بتلا، وهي قبل ذلك
~~محبسة، إلا أن يمضي للآخر، وسواء قال: هي للآخر، أو قال: هي الآخر، فإن كان
~~أحدهم امرأة باعت إن شاءت، أو صنعت ما شاءت قد صارت مالها، وإن كان رجلا
~~ممن يرجى له عقب حبست ولم تبع، فإن مات قبل أن يولد له ولد، كانت ميراثا
~~للورثة؛ لأنه حين مات تبين أنها كانت له. وبالله التوفيق.
# PageV13P419
### | : كتاب الصدقات والهبات الثاني
# ] [
### | رجل صالح مالك لأمره تصدق على آخر مثله بميراثه ms5319 من أبيه إذا مات والأب باق
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: وسئل
~~ابن القاسم: عن رجل صالح مالك لأمره، تصدق على آخر مثله بميراثه من أبيه
~~إذا مات، والأب باق، أيجوز له؟ فقال: لا أرى أن يجوز هذا، قال ابن القاسم:
~~ولا أقضي به عليه، وهو أعلم؛ لأنه أمر لا يدري قدره، ولا يعلمه، لا يدري كم
~~يكون ألف دينار؟ فلا أدري ما هو؟ وهو أعلم.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى أن يجوز هذا، معناه: لا أرى أن يجوز هذا
~~عليه، أي: لا يلزمه، إذ ليس بأمر يجب رده وفسخه لفساده، يبين ذلك قوله بعد
~~ذلك: ولا أقضي به عليه، وهو أعلم؛ لأنه أمر لا يدري قدره، ولا كم يكون؟
~~فإنما قال: إن ذلك لا يلزمه، من أجل أنه لم يدر قدره ما وهب، إلا من أجل
~~أنه وهب مالك يملك، إذ لم يهبه اليوم، فيكون قد وهب ما لم يملكه بعد، وإنما
~~أوجب ذلك على نفسه يوم يموت أبوه، فيجب له ميراثه، كمن قال: إن ورثت فلانا
~~واشتريته فهو حر، يلزمه ذلك، بخلاف قوله: هو اليوم حر، وقوله في هذه
~~الرواية: إن ذلك لا يلزمه خلاف ما يأتي من قوله في رسم الأقضية والحبس من
~~سماع أصبغ: إن ذلك يلزمه، إلا أن يقول: كنت ظننت أنه يسير، ولو علمت أنه
~~بهذا القدر ما وهبته، ويشبه ذلك من قوله: فيحلف على ذلك، ولا يلزمه، فاتفقت
~~الروايتان جميعا على أن
# PageV13P421
# الواهب لميراثه في مرض الميت، ليس بواهب لما لم يملكه بعد، وإنه إنما هو
~~واهب له إذا ملكه بقوله المتقدم قبل أن يملكه، واختلفا في هل يلزمه إذا مات
~~قوله بقوله المتقدم قبل أن يملكه، واختلفا في هل يلزمه إذا مات قوله
~~المتقدم قبل أن يموت؟ فقال في هذه الرواية: إنه لا يلزمه إذا لم يدر يوم
~~أوجبه على نفسه، كم يكون يوم الموت؟ وقال في رواية أصبغ: إن ذلك ms5320 يلزمه، إلا
~~أن يقول: لمن أظن أنه يكون هذا المقدار؟ فيحلف على ذلك، ولا يلزمه ومن أهل
~~النظر من ذهب إلى معنى رواية أصبغ أن الصدقة كانت بعد موت الأب، ولذلك
~~ألزمه الصدقة، إلا أن يقول: لم أظن أن ميراثي منه مبلغ هذا المقدار، فيحلف
~~على ذلك ولا يلزمه، خلاف الرواية التي قال فيها: إنه يصدق والأب باق، وقال:
~~إن الصدقة إذا كانت والأب باق، فهي غير جائزة على ما قال في هذه الرواية.
# قال: وهو الذي يأتي على مذهبه في آخر الوصايا الثاني من المدونة؛ لأن
~~الوارث لا يملك ميراثه في مرض الموت، فيجوز عليه فيه هبته، وإنما الذي له
~~في مرضه التحجير عليه في أن يوصي بأكثر من ثلثه، أو يوصي لبعض ورثته. فهذا
~~الذي إذا أذن له فيه لزمه على ما قاله في المدونة، وأما أن يهبه هو لأحد
~~فلا.
# قال: وفي الموطأ ما يدل على أنه لا يجوز للوارث أن يهب ميراثه في مرض
~~مورثه، وليس ذلك عندي بصحيح، بل الذي في الموطأ أن هبة الوارث بميراثه في
~~مرض الموروث جائز لازم، وليس في المدونة عندي ما يخالف ذلك، ولا في هذه
~~الرواية؛ لأن حمل بعضها على التفسير أيضا نص على خلاف ذلك لاحتمال أن يريد
~~أن الصدقة وقعت في صحة الموروث قبل مرضه، وهذا أولى ما حملت عليه حتى تتفق
~~الروايات؛ لأن حمل بعضها أولى من حملها على الخلاف، فقوله على هذا: إنه إذا
~~وهب ميراثه في صحة الموروث، لم يجز عليه، وإن كان له أن يرجع عنه على معنى
~~هذه الرواية، ولا نص خلاف في ذلك، وإنما يدخل فيه الخلاف بالمعنى، إذ لا
~~فرق في حقيقة القياس في ذلك بين الصحة والمرض. وإذا وهب ميراثه في مرض
~~الموروث الذي مات منه لزمه، ولم
# PageV13P422
# يكن له أن يرجع عنه، إلا أن يتصدق به، وهو بظنه يسيرا فينكشف له أنه
~~كثير، فيحلف على ذلك، ولا يلزمه على ما قاله في رسم الأقضية والحبس من سماع
~~أصبغ، ms5321 ولا نص خلاف في ذلك، أن جوازه بين في الموطأ ويدخل في ذلك الخلاف على
~~ما حكيته عن بعض أهل النظر، فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال: الجواز في
~~الصحة والمرض، وعدم الجواز فيهما، والفرق بينهما. وقد مضى هذا في رسم العتق
~~من سماع عيسى من كتاب الشهادات.
# وأما إذا وهب ميراثه من أبيه بعد أن مات أبوه، فذلك جائز باتفاق، وإن كان
~~لا يعرف قدره؛ لأن هبة المجهول جائز، قال في المدونة: وإن لم يدرك كنه
~~مورثه إن كان سدسا أو ربعا أو خمسا. ومثله لأشهب في كتاب ابن المواز. وقال
~~محمد بن عبد الحكم: تجوز هبة المجهول، وإن ظهر له أنها كثيرة بعد ذلك. وقول
~~محمد بن عبد الحكم خلاف قول ابن القاسم في رسم الأقضية، والحبس من سماع
~~أصبغ، إذ لا فرق في الصحيح من التأويل بين أن يهبه في مرض أبيه أو بعد
~~موته، وقد قال بعض المتأخرين على معنى ما في المدونة: إنه إذا عرف قدر
~~الميراث فالهبة جائزة، عرف نصيبه من ذلك أو جهله، وإذا جهل قدر الميراث
~~فالهبة باطل، عرف نصيبه من ذلك أو جهله، وإذا جهل قدر الميراث، فالهبة
~~باطل، عرف نصيبه من ذلك أو جهله، وهذا غير صحيح، لا فرق في حقيقة القياس،
~~بين أن يجهل قدر المال أو قدر نصيبه منه، إذا جهله جملة ينبغي أن يجوز في
~~الوجهين جميعا، إلا أن يكون ظن أن ذلك أقل مما انكشف في الوجهين، فيحلف على
~~ذلك، ولا يلزمه على قول ابن القاسم، ويلزمه على قول محمد بن عبد الحكم.
# وأما إن شك فيها بين الجزأين، مثل أن يكون الزوج لا يدري إن كان يرث
~~النصف أو الربع، فيكون للتفرقة بين ذلك وبين الذي يجعل قدر المال وجه، وهو
~~أن الذي يشك فيما بين الجزأين، قد رضي بهبة أكثرهما، فوجب أن يلزمه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV13P423
### | : تصدق على ولده بناض دنانير أو دراهم
# ومن كتاب أوله أول عبد استأذن سيده في تدبير جاريته قال: وسئل ms5322 مالك: عن
~~امرأة هلكت وتركت أباها وابنها وابنتها وزوجها وهو أبوهما، وتركت متاعا
~~وحليا وصداقا، فأراد أن يتصدق أبوها على الصبيين، فقال لأبيهما: إن تصدقت
~~بمصابك من امرأتك، فيما لها عليك من الصداق، وفي حليها وفي متاعها، وجميع
~~ما تركت على ولدك منه، فمصابي منها في جميع ما تركت صدقة عليهما، فقال
~~أبوهما: نعم، قد تصدقت بجميع مصابي منها عليهما وأشهد لهما بذلك، فمات الجد
~~والأب، والصبيان طفلان، والمتاع والحلي وجميع ما تركت في أيد أبيهما،
~~والصداق عليه كما هو.
# قال ابن القاسم: أما المتاع والحلي وما تركت هو الصداق الذي عليه، فهو
~~لهما؛ لأن حوز أبيهما لهما حوز، وأما الصداق فليس لهما منه شيء، لا من
~~مصابة جدهما، ولا من مصابة أبيهما؛ لأن الجد إنما تصدق عليهما، على أن
~~يتصدق أبوهما عليهما، فإنه لم يتصدق أبوهما عليهما، فليس لهما من صدقة
~~جدهما شيء؛ لأن أباهما لم يفرز لهما من صدقة الصداق، إذ لم يفرز لهما ذلك،
~~ويجعله لهما على يد غيره؛ لأن الأب إذا تصدق على ولده بناض دنانير أو دراهم
~~لم تجز صدقته إلا أن يجعل ذلك على يدي غيره، فإذا لم يجعل ما عليه من
~~الصداق بيد غيره، فلم يتصدق عليهما منه بشيء، ولم يقدر لهما شيئا، فلا شيء
~~لهما من الصداق، لا من مصابة أبيهما، ولا من مصابة جدهما.
# قال ابن القاسم: ولو كان الصداق الذي عليه عرض موصوف، لم يجز لهما منه
~~أيضا شيء لو تصدق عليهما بعبد موصوف أو سلعة موصوفة،
# PageV13P424
# ليست بعينها ثم مات قبل أن يحوزها لهما لم يجز لهما منه شيء، إذا كان
~~الموصوف عليه نفسه، مثل أن يقول: قد تصدقت على ابني بعبد من صفته كذا وكذا،
~~فلا يجوز. ولو كان لأبيه على رجل أجنبي عبد موصوف، فتصدق على ابنه، جازت
~~صدقته، قبضها الأب أو لم يمض حتى مات.
# قلت: أرأيت إذا تصدق عليه بدنانير له على رجل فقبضها الأب قبل أن يموت،
~~ثم مات وهي في يديه؟ فقال مالك: ms5323 الصدقة له جائزة، وتؤخذ من ماله، إذ لأنها
~~قد خرجت مرة حين كانت على الغريم.
# قلت: وكذلك لو تصدقت على ابن بمائة دينار، فوضعتها له على يدي رجل، ثم
~~أراد الرجل سفرا لو مات فأخذتها منه ثم مات. وهي في يده أكانت له؟ قال:
~~نعم، هي له تؤخذ له من مالها إذا حيزت له مرة واحدة، فقد حيزت، لا يبالي
~~قبضها الأب بعد ذلك أم لم يقبضها وهي بمنزلة الدار، يتصدق بها على ولده،
~~فيحوزها عنه السنتين أو الثلاثة، ثم يسكن بعد ذلك فيها بكراء أو غيره، ثم
~~يموت، فالصدقة جائزة للذكر، وكل صدقة حيزت مرة فهي جائزة.
# قال محمد بن رشد: أما إذا تصدق على ولده بحظه الذي يجب له بالميراث من
~~الصداق الذي عليه لزوجه، عينا كان أو عرضا، فلا اختلاف في أنه يجوز للابن
~~إذا مات الأب وهو عليه كما هو، إذ لا يكون جائزا لابنه ما هو في ذمته، لو
~~قال: أشهدكم أني قد وهبت لابني كذا وكذا دينارا أوجبتها له في ذمتي لم يجز
~~ذلك، وكانت باطلا إذا مات وهي عليه قبل أن يحضرها. وأما قوله: إن ذلك لا
~~يجوز للابن حتى يحوز ذلك ويجعله لهما على يد غيره؛ لأن الأب إذا تصدق على
~~ولده بناض دنانير أو دراهم، لم تجز صدقته، إلا أن يجعل ذلك على
# PageV13P425
# يدي غيره، فهو مثل ما تقدم من قوله في رسم طلق من سماع ابن القاسم، ومثل
~~أحد قولي مالك فيه، ومثل قوله في أول رسم من السماع المذكور، خلاف قول مالك
~~في الموطأ، وخلاف ما ذهب إليه أصحابنا المدنيون، من أنها جائزة للابن إذا
~~عزلها وطبع عليها، وإن لم يضعها له على يدي غيره، وقد مضى بيان ذلك في
~~الرسمين المذكورين من سماع ابن القاسم.
# ولا اختلاف فيما ذكره من أنه إذا تصدق على ابنه الصغير بالدين يكون له
~~على رجل فقبضه، أو بالدنانير فوضعها على يد غيره، ثم قبضها منه عند سفره،
~~أو من ورثته بعد موته، ms5324 إنها جائزة للابن تؤخذ له من ماله بعد وفاته، كالدار
~~إذا تصدق بها على من يحوز لنفسه، يحوزه إياها ثم رجع بعد مدة أقلها العام
~~إلى سكناها. كذا قال في رسم أوصى بعد هذا: إن حد ذلك السنة وما أشبهها،
~~فوقع في بعض الكتب أيضا في هذه الرواية: فيحوزها عنها السنتين أو السنة،
~~وهو مثل ما في رسم أوصى، ولا يشترط في الدين الذي يتصدق به على ابنه ثم
~~يقبضه أن يبقى على الذي هو عليه بعد الصدقة حولا كاملا؛ لأنه لم يزل محوزا
~~عنه. وأما الدنانير التي كانت بيده فتصدق بها على ابنه، ووضعها له على يدي
~~غيره ثم قبضها منه، فذلك عندي كالدار، إن قبضها منه باختياره لغير عذر من
~~سفر أو موت قبل الحول، بطلت الحيازة، وكذلك الدار، لو رجع الأب إلى سكناها
~~قبل الحول لعذر، مثل أن ينتقل الابن عن البلد قبل الحول، أو يكون غائبا حين
~~تصدق عليه، فيضعها له على يدي غيره، فيموت أو يسافر قبل الحول. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتصدق بعبد لابنه أو يهبه أو يعتقه أو يتزوج به ولا مال له
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يتصدق بعبد لابنه، أو يهبه أو يعتقه أو يتزوج
~~به ولا مال له. قال مالك: أما الهبة والصدقة فلا تجوز، إن كان له مال، وأما
~~العتق فإن كان له مال وكان في ولايته فالعتق جائز، وللولد قيمته في مال
~~أبيه، فإن كان ولد قد
# PageV13P426
# حاز نفسه، وبان منه، فلا يجوز عتقه، وأما التزويج فإنه جائز للمرأة، دخل
~~بها أو لم يدخل، إن كان ولد يليه، وكذلك سمعنا مالكا يقول: ذلك جائز، ولم
~~يقل دخل بها أو لم يدخل، ووجدناه في مسائل عبد الرحيم، فإن لم يكن الأب
~~فقال حين أعتقه، لم يجز عتقه إلا أن يتطاول ذلك.
# قال محمد بن رشد: فرق ابن القاسم بين أن يعتق الرجل عبد ابنه الصغير، أو
~~يتزوج أو يتصدق به، فقال: إن العتق ينفذ إن كان موسرا ويغرم القيمة ms5325 لابنه،
~~ويرد إن كان معدما إلا أن يطول الأمر فلا ترد القيمة، قال أصبغ: لاحتمال أن
~~يكون حدث له في خلال ذلك يسر لم يعلم به. وأما إن علم أنه لم يزل عديما في
~~ذلك الطول، فإنه يرد، وقال: إن الصدقة ترد، موسرا كان أو معدما، فإن تلفت
~~الصدقة بيده المتصدق عليه بأمر من السماء، لم يلزمه شيء، وغرم الأب القيمة
~~وإن فاتت بيده باستهلاك أو أكل، والأب عديم، لزمه غرم قيمتها، ولم يكن له
~~على الأب رجوع، فإن كان عبدا فأعتقه مضى عتقه، وغرم الأب قيمته، إن كان له
~~مال، فإن لم يكن له مال، رد عتقه، إلا أن يتطاول ذلك، بمنزلة إن أعتقه
~~الأب، وإن كانت جارية فاتخذها المتصدق عليه أم ولده، لزمته إن لم يكن للأب
~~مال، بمنزلة ما فوت باستهلاك أو أكل، هذا الذي يأتي في هذا على مذهب ابن
~~القاسم في القسمة من المدونة. ولا أحفظ له فيه نصا.
# وقال مطرف وابن الماجشون: إن كان تصدق الأب بمال ولده، وهو موسر، أو معسر
~~ثم أيسر، غرم القيمة، ومضت الصدقة للمتصدق عليه، فإن أعسر بعد ذلك ولم يوجد
~~له مال، وكان المتصدق عليه نقد أفات الصدقة بعتق أو اتخاذ أو أكل أو
~~استهلاك، غرم القيمة واتبع بها الأب، وإن كانت قد فاتت عنده بأمر من
~~السماء، لم يكن عليه شيء، وإن كان الأب تصدق به وهو معسر فاتصل عدمه، وقد
~~أفات المتصدق عليه الصدقة غرم قيمتها، ولم يكن له على الأب رجوع؛ لأنه فعل
# PageV13P427
# ما لا يجوز. وقال في التزويج: إن المرأة أحق به، دخل بها أو لم يدخل،
~~موسرا كان الأب أو معسرا، ويتبع الابن أباه بقيمته. قال في رسم الجواب من
~~سماع عيسى من كتاب النكاح: يوم أخذه وأصدقه وامرأته تريد يوم تزوج عليه، لا
~~يوم دفعه؛ لأنه بيع من البيوع، كذا قال ابن القاسم في غير هذا الكتاب.
~~فظاهره: وإن لم تقبضه المرأة. وروى أصبغ عن مالك وابن القاسم أن الابن أحق
~~به ms5326 من المرأة ما لم تقبضه المرأة، ما لم يطل في يديها بعد القبض، وأما إن
~~قام بعد القبض، باليوم واليومين، والأمر القريب، فهو أحق به، ويكون
~~كالاستحقاق، وتتبع المرأة الأب بقيمته، وسواء على ما ذهب ابن القاسم الذي
~~نص عليه في هذه الرواية، دخل الأب بالمرأة أو لم يدخل بها، وفرق مطرف بين
~~أن يدخل بها أو لا يدخل، ورواه عن مالك.
# وقال ابن الماجشون: الابن أحق، دخل الأب أو لم يدخل، قبضت الزوجة أو لم
~~تقبض، طال الأمر أو لم يطل، وهذا الاختلاف إنما هو إذا كان الأب معسرا،
~~وأما إن كان موسرا، فالزوجة أحق قولا واحدا. وحكم ما باعه الأب من مال ولده
~~الصغير في مصلحة نفسه، أو حابى فيه - حكم ما وهبه أو تصدق، يفسخ في القيام،
~~ويكون الحكم فيه في الفوات على ما ذكرته في الهبة والصدقة، غير أنه إذا عدم
~~يرجع على الأب بالثمن، وأجاز أصبغ فعل الأب كله في مال ابنه من الهبة
~~والصدقة والعتق والإصداق في القيام والفوات، في العسر واليسر، لقول النبي -
~~عليه السلام -: «أنت ومالك لأبيك» فعلى ظاهر الحديث لا فرق بين الصغير
~~والكبير، وهو قول أشهب في رواية ابن أبي جعفر عنه، سئل: عن الرجل يتزوج
~~بمال ابنه أو يعتق أو يهب أو بيع؟ قال: إن كان موسرا يوم فعل فذلك جائز،
~~وإن كان معسرا لم يجز، ورد وأخذ الابن ماله، كان الابن صغيرا أو كبيرا، قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أنت ومالك لأبيك»
# PageV13P428
### | : يتصدق بثلثي غنمه على ابنه
# ومن كتاب العرية في الذي يتصدق بثلثي غنمه على ابنه. قال: ولا يسأل ابن
~~القاسم، وسئل: عن رجل قال: غنمي ثلثاها لابني صدقة عليه، وثلثها صدقة في
~~سبيل الله. فأقامت في يديه زمانا، ثم عدا عليها فباعها، ثم مات، وابنه صغير
~~في حجره. قال: صدقة الابن ثابتة، يأخذها من ماله، وأما الثلث الذي سمي في
~~سبيل له، فهو لا شيء، ولا شيء في ذلك من مال الميت؛ لأنه لم ms5327 يخرجه حتى مات.
~~وأما صدقة الابن فهي جائزة له؛ لأنه هو الحائز له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم إن خرجت
~~من سماع عيسى من كتاب الحبس، فاكتفيت بذلك عن إعادته هاهنا وستأتي المسألة
~~أيضا في أول رسم من سماع أصبغ بعد هذا من هذا الكتاب.
### | مسألة: تصدق على رجل بثمن حائطه سنة
# المسألة وقال في رجل تصدق على رجل بثمن حائطه سنة، فيموت المتصدق عليه
~~قبل السنة، هل يكون لورثته؟ أو يكون تصدق على رجلين فيموت أحدهما قبل أن
~~تؤبر النخل، أو بعدما أبرت، هل ترى الموروثة شيئا؟
# قال ابن القاسم: ذلك لورثتهما جائز للرجلين جميعا، الذي سألت عنه، وأما
~~الذي لا يكون لورثتهما شيء إنما ذلك فهي إذا مات أحدهما قبل أن تطيب، وكذلك
~~قال مالك.
# قال محمد بن رشد: أما الثمرة المتصدق بها صدقة مبتولة، فلا اختلاف في
~~أنها ثورت عن المتصدق، وإن مات قبل أن تؤبر الثمرة، أو قبل أن
# PageV13P429
# تطلع وأما الثمرة المحبسة على قوم بأعيانهم، فقد اختلف في الحد الذي تجب
~~الثمرة لهم، وتورث عنهم على ثلاثة أقوال، قد ذكرناها وبينا ما يتعلق
~~بمعناها بيانا شافيا في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس فغنينا
~~بذلك عن إعادته.
### | مسألة: قال الغلام كله لفلان صدقة وليس له إلا نصفه
# مسألة وسئل: عن الرجل تكون له الدار، وغلام بينه وبين رجل، فحضرته
~~الوفاة، فقال: الغلام كله لفلان صدقة، وليس له إلا نصفه. وقال: الدار التي
~~بيني وبين فلان على فلان صدقة كلها، ما ترى فيه؟ قال: أرى إن كان إنما تصدق
~~بالدار أو بالعبد على شريكه منهما، وقال هذه المقالة التي ذكرت، فليس
~~للشريك إلا حصة المتصدق، وإن كان تصدق بذلك على أجنبي، وقال هذه المقالة،
~~كانت الدار كلها أو العبد كله له، إن رضي شريكه أن يسلم ذلك بقيمته، رجع
~~ابن القاسم وقال: لا أرى للشريك ولا للأجنبي إلا نصيبه من ذلك، إلا أن
~~يقول: اشتروا ms5328 له نصيب صاحبي، وبين.
# قال محمد بن رشد: وكذلك حكم الصدقة الباقية إذا لم يكن في وصيته، سواء
~~تصدق بالعبد كله، أو الدار كلها على شريكه في ذلك، لم يكن له إلا نصيبه
~~المتصدق، وإن تصدق بذلك على أجنبي فمرة رأى ابن القاسم أن للمتصدق عليه
~~العبد كله، أو الدار كلها، ويلزمه لشريكه قيمة حظه من ذلك، إن رضي شريكه أن
~~يسلمه إليه بقيمته، ومرة قال: إنه لا يلزمه الصدقة إلا بنصيبه من ذلك، إلا
~~أن يقول: قد تصدقت عليه بجميعه إن رضي شريكي أن يأخذ مني في نصيبه قيمة وجه
~~القول الأول أنه لما تصدق بجميعه لم يحمل على ظاهره من العداء بصدقة ما ليس
~~دون عوض يدفعه
# PageV13P430
# فيه، وحمله على أنه إن أراد، إن رضي شريكه بأخذ قيمة نصيبه منه. ووجه
~~القول الثاني أنه حمل فعله على ظاهره من العداء بصدقة ما ليس له، كما لو
~~تصدق رجل على رجل بعبد لا حظ له فيه، لم يلزمه أن يؤدي إلى صاحبه قيمته،
~~وإن رضي بذلك، إلا أن يرضى هو بذلك.
# والقول الأول أظهر؛ لأن البر وإرادة الخير والثواب قد ظهر منه في الصدقة
~~بنصيبه، فالأولى أن يحمل فعله كله على ذلك، ولا يحمل بعضه على التعدي، وأما
~~نصيبه فلا اختلاف في أن الصدقة تلزمه فيه، إلا يكون له مع شريكه فيه شركة
~~مع غيره مما يقسم معها قسما واحدا، ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنها تقسم، فإن صار ذلك للمتصدق في سهمه، كان ذلك للمتصدق عليه،
~~وإن صار لشريكه له شيء، وهو قول ابن القاسم، على أن القسمة تمييز حق.
# والثاني: أنه لا يكون للمتصدق عليه إلا حصة المتصدق من ذلك، فإن صارت
~~لشريكه، كان له من حق المتصدق من غيرها قدر ذلك، وهو قول ابن الماجشون، على
~~قياس القول بأن القسمة بيع من البيوع.
# والثالث: أنه إن صار ذلك للمتصدق كان للمتصدق عليه، وإن صار لشريكه، كان
~~له من حظ المتصدق، من خيرها قدر ذلك، وهو قول ms5329 مطرف.
# واختلف إن كان العبد الذي تصدق بجميعه من مال قراض بيده فيه ربح، فقيل:
~~إنه تلزمه الصدقة بما يصيبه منه، وقيل: إنه لا يلزمه ذلك إذ لا يتقرر له
~~فيه حق إلا بعد نضوض رأس المال إلى صاحبه، لجواز أن يخسر فيما يستقبل،
~~فيكون عليه أن يجيز رأس المال ما يجب له من ربح هذه السلعة، والقولان
~~قائمان من كتاب القراض من المدونة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدقت عليه بالمهر وهو عليه فقبل الصدقة
# مسألة وسئل: عن رجل سأل امرأته أن تتصدق عليه بمهرها، فتصدقت عليه به،
~~وكان لها به كتاب، ثم إنه سخط فرد عليها الكتاب بعد ذلك بأيام، فقبلته
~~بشهود، ثم توفى الرجل، فهل ترى
# PageV13P431
# لها شيئا؟ قال: لا شيء لها في ذلك الصداق، وهو بمنزلة ما تصدق عليها به
~~من ماله فلم يقبضه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأنه لما تصدقت عليه
~~بالمهر وهو عليه، فقبل الصدقة منها بقبضه الكتاب، سقط عنه المهر، وصار رده
~~الكتاب إليها ابتداء صدقة على غير عوض، فوجب أن يبطل إذا مات وهو عليه قبل
~~أن يقبضه منه. وبالله التوفيق.
### | : وكل آخر في التصدق بمائة دينار فمات المتصدق قبل قبضها
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه قال: وسئل ابن القاسم: عن رجل تصدق على رجل بمائة
~~دينار، وكتب إلى وكيل له ليدفعها إليه، فقدم على الوكيل بالكتاب، فدفع إليه
~~الوكيل خمسين، وقال له: اذهب، سأدفع إليك الخمسين الباقية، اليوم أو غدا،
~~فمات المتصدق قبل أن يقبض المتصدق عليه الخمسين الباقية من الوكيل، قال: لا
~~شيء له منها إذا لم يقبضها حتى مات المتصدق بها، وليس أكثر من الخمسين التي
~~قبض؛ لأن الوكيل بمنزلته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن يد الوكيل كيد موكله، فلا فرق
~~بين أن يعده بدفع بقية ما تصدق عليه هو أو الوكيل إذا مات قبل أن يدفع ذلك
~~إليه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على الرجل بالأمة فلا يقبضها المتصدق ms5330 عليه حتى تلد أولادا
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يتصدق على الرجل بالأمة فلا يقبضها المتصدق
~~عليه حتى تلد أولادا، هل يأخذها هي وولدها؟ قال: نعم، يأخذها وولدها؛ قلت:
~~فإن قتل بعض ولدها فأخذ السيد له
# PageV13P432
# أرشا أو أصيبت هي بقطع يد أو رجل أو غير ذلك، فأخذ السيد بذلك أرشا، هل
~~يأخذها ويأخذ أرش ولدها وجسدها؟ قال: نعم، يأخذها وأرش ولدها ويدها ورجلها
~~وما أصيبت به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو بين لا اختلاف فيه؛ لأن الأمة قد وجبت
~~له بالصدقة، وولدها الذي ولدته بعد الصدقة بمنزلتها، لقول النبي - عليه
~~السلام -: «كل ذات رحم فولدها بمنزلتها» ، فلما يأخذها وولدها، فكذلك يأخذ
~~قيمة ولدها إذا قتل، وأرش ما أصيبت به في جسدها إذا جني عليها، وإنما وقع
~~السؤال على هذا القول، من يقول: إن الهبة والصدقة لا تلزم الواهب والمتصدق،
~~وله أن يرجع عنها ما لم يدفعها، ولا يحكم عليه بها إلا بعد قبضها، وهو ما
~~لا يقوله مالك ولا أحد من أصحابه عامة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحج والغزو أيهما أحب
# مسألة وسئل: عن الحج والغزو، أيهما أحب إليك؟ قال: الحج، إلا أن يكون
~~خوف، قيل له: فالحج والصدقة؟ قال: الحج، إلا أن تكون سنة مجاعة، قيل له:
~~فالصدقة والعتق؟ قال: الصدقة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الحج أحب إليه من الغزو، إلا أن يكون خوفا -
~~معناه: في حج التطوع لمن قد حج الفريضة. وإنما قال ذلك؛ لقول النبي - عليه
~~السلام -: «العمرة إلى العمرة كفارة لما بينهما والحج المبرور ليس له جزاء
~~إلا الجنة» ؛ لأن الجهاد وإن كان فيه أجر عظيم، إذا لم يكن خوف، قد لا يفي
~~أجره فيه بما عليه من السيئات عند الموازية فلا يستوجب به
# PageV13P433
# الجنة كالحج، وأما الغزو مع الخوف، فلا شك في أنه أفضل من الحج التطوع
~~والله أعلم؛ لأن الغازي مع الخوف قد باع نفسه من الله عز وجل، فاستوجب له
~~الجنة والبشرى من الله عز وجل بالفوز العظيم. ms5331 قال تعالى: {إن الله اشترى من
~~المؤمنين أنفسهم وأموالهم} [التوبة: 111] إلى قوله: {الفوز العظيم}
~~[التوبة: 72] وإنما قال: إن الحج أحب إليه من الصدقة، إلا أن تكون سنة
~~مجاعة؛ لأنه إذا كانت سنة مجاعة، كانت عليه المواساة، فالصدقة واجبة، فإذا
~~لم يواس الرجل في سنة المجاعة من ماله بالقدر الذي يجب عليه المواساة في
~~الجملة، فقد أثم، وقدر ذلك لا يعلمه حقيقة بالتوفي من الإثم بالإكثار من
~~الصدقة، أولى من التطوع بالحج الذي لا يأتم بتركه، وإنما قال: إن الصدقة
~~أفضل من العتق، لما جاء في الحديث الصحيح من: «أن ميمونة بنت الحارث أعتقت
~~وليدة لها ولم تستأذن النبي - عليه السلام -، فلما كان يومها الذي يدور
~~عليها فيه، قالت: أشعرت يا رسول الله أني أعتقت وليدتي، قال: "أوفعلت؟ "
~~قالت: نعم، قال: "أما إنك لو أعطيتها أخوالك كان أعظم لأجرك".» وهذا نص من
~~النبي - عليه السلام - في ذلك، قوته الاستدلال عليه بالظواهر، وبالله
~~التوفيق.
### | : تصدق على ولده وهم صغار
# ومن كتاب أوصى معه أن ينفق على أمهات أولاده قال: وسئل: عمن تصدق على
~~ولده وهم صغار يليهم بدار، وأشهد لهم، وكان يكريها لهم، فلما بلغوا الحوز
~~قبضوها وأكروها
# PageV13P434
# منه، فمات فيها، فقال: لا أراها إلا جائزة، إذا كانوا قد قبضوها وحازوها
~~وانقطعوا بالحيازة، وانتقل منها، قيل له: وكم حد ذلك؟ قال: السنة والسنتان.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم استأذن من أن رجوع المتصدق إلى
~~سكنى الدار التي تصدق بها بعد أن حيزت عنه حيازة بينة، حدها العام، على ما
~~نص عليه في هذه الرواية، لا تبطل الصدقة ومثله في رسم الكراء والأقضية من
~~سماع أصبغ من كتاب الرهون، خلاف الرهن، لا اختلاف في أن الرهن يبطل برجوعه
~~إلى الرهن وإن طالت مدة حيازة المرتهن؛ لقوله تعالى: {فرهان مقبوضة}
~~[البقرة: 283] وفي هذه المسألة بيان واضح، إن الأب لو رجع إلى سكنى الدار
~~وبنوه صغار، لبطلت الهبة، وإن كان قد أخلاها ورهنها وحازها لهم بالكراء
~~المدة الطويلة، فتفتقر في ms5332 هذا حيازة الأب للصغار. وقد نص على ذلك محمد بن
~~المواز في كتابه. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابنه بدار وعمل له فيها ومات وهي في يديه
# مسألة وقال فيمن تصدق على ابنه بدار، وعمل له فيها، ومات وهي في يديه: إن
~~الصدقة له باطل، قيل له: فإن أنفذها له الورثة، ثم أرادوا الرجوع فيها،
~~قال: الناس في هذا مختلفون. أما أنا فأرى أن يحلفوا إن كانوا ممن يعرفون
~~بالجهالة، إنهم إنما أنفذوها له وهم يرون أن ذلك عليهم قد لزمهم، ويرجون
~~فيها فيأخذونها.
# قال محمد بن رشد: قوله: الناس في هذا مختلفون، في مثل
# PageV13P435
# يريد: المخاصمين في مثل هذا وشبهه مختلفون، منهم من يجهل فيصدق إذا ادعى
~~الجهالة، ومنهم من لا يجهل فلا يصدق إذا ادعى الجهالة. إذا كانوا ممن يعرف
~~بالجهالة أن يحلفوا أنهم إنما أنفذوها، وهم يرون أن ذلك عليهم قد لزمهم،
~~وهي يمين تهمة، فيختلف فيها، إلا أن تحقق عليهم الدعوى بأنهم إنما أنفذوها
~~بعد أن علموا أن ذلك لا يلزمهم، فيجب عليهم اليمين قولا واحدا.
# ولسحنون في أول نوازله في نظير هذه المسألة أنهم لا يصدقون في دعوى
~~الجهل، وقال: أنت تدفع إليه ماله، وتبيحه له بعدما قد حزته وملكته، ثم قمت
~~الآن تدعي الجهالة، ما أرى لك فيما دفعت إليه حقا، فقال له السائل: أنا
~~أقيم البينة أنه قد قال: إن هذه الصدقة، لا يجوز لك منها إلا الثلث. وقد
~~سألت عن ذلك الفقهاء وأخبروني بذلك. فقال له: أما إن أقمت البينة على هذا،
~~فأرى لك أن ترجع عليه بما أخذ منك، فلم يصدقه سحنون في دعوى الجهالة، ما
~~أرى لك فيما دفعت، وهو إقامة البينة على ما زعم من أنهم غروه به، وقالوا
~~له.
# ويأتي على قول أشهب في رسم النكاح من سماع أصبغ من كتاب: في الذي يزوج
~~ابنته على أنها بكر، فزعم الزوج أنه وجدها ثيبا لا عذرة لها - أنها تلزمه،
~~ولا شيء له، إن الجاهل في مثل هذا لا يعذر ms5333 بالجهل، حسبما بيناه هناك.
# ومثله قول سحنون في نوازله من كتاب العيوب في الذي يشتري العبد، فيقول
~~للتاجر: هل فيه من عيب؟ فيقول: هو قائم العيبين، فيسأل عن القائم العيبين،
~~فيقال له: هو الذي لا يبصر - إن البيع له لازم، وليس له أن يرده، ففي
~~المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: إنه ليس له أن يرجع فيما أنفذ بحال، وإن علم أنه جهل، إذ لا عذر
~~له في الجهل، وهو ظاهر قول ابن القاسم في آخر كتاب الوصايا من المدونة، في
~~الابن الذي في عيال الرجل يأذن له في مرضه في الوصية بأكثر من ثلث ماله، ثم
~~ينفذ ذلك بعد موته، إنه ليس له أن يرجع في ذلك، ظاهره: وإن كان
# PageV13P436
# جاهلا يظن أن إذنه له في ذلك في مرضه جائز عليه.
# والثاني: إن له أن يرجع في ذلك إن ادعى الجهل، وكان يشبه ما ادعاه مع
~~يمينه على ذلك وهو قوله في هذه الرواية، وقيل بغير يمين على ما ذكرناه، من
~~أن اليمين في ذلك تهمة.
# والثالث: إنه ليس له أن يرجع في ذلك، إلا أن يعلم أنه جهل، بدليل يقيمه
~~على ذلك، وهو قول سحنون في نوازله من هذا الكتاب، وأخصر من هذا أن يقول: إن
~~في المسألة قولين: أحدهما: إنه يعذر بالجهل، والثاني: إنه لا يعذر، فإذا
~~قلنا: إنه يعذر به، ففي تصديقه فيه قولان، قيل: إنه يصدق، وقيل: إنه لا
~~يصدق، فقيل: يمين، وقيل: بغير يمين. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الصفائح والحلي المكسور والنقر أفيه ثواب
# مسألة وسئل: عن الصفائح والحلي المكسور والنقر، أفيه ثواب؟ قال: ليس في
~~ذلك كله ثواب.
# قال محمد بن رشد: أما الحلي والنقر فإنه بين أنه لا ثواب في ذلك، بمنزلة
~~الدنانير والدراهم، فلا يصدق من وهب شيئا من ذلك، فإن كان فقيرا والموهوب
~~له غنيا أراد بذلك الثواب له، إلا أن يشترطه. هذا قوله في المدونة؛ لأنه
~~إنما وهب للثواب، ما يتحقق به الموهوب له، مثل الفرس الرائع، والعبد النبيل
~~التاجر، والثوب الحسن، ms5334 ويشبه ذلك مما يستحسن، فالحلي المصنوع على هذا فيه
~~الثواب، وهو نص قوله في المدونة، وأما قوله في الصفائح: إنه لا ثواب فيها،
~~فإن كان أراد به الصفائح المصنوعة من الحديد لتنعيل الدواب، فالمعنى في
~~ذلك: أنها كثيرة الحديد، لا يتحف بها من أهديت إليه، ولو أهداها إليه في
~~الغزو عند عدمها والحاجة إليها لوجب أن تكون فيها للثواب، فإن كان أراد بها
~~صفائح الذهب، أي: سبائكه، فإنه لا ثواب فيها؛ لأن سبائك الذهب بمنزلة نقر
~~الفضة، لا ثواب لمن زعم أنه أراد بذلك الثواب؛ لأنها بمنزلة الدنانير
~~والدراهم. وبالله التوفيق.
# PageV13P437
### | : تصدقت على زوجها بالصداق فمنت عليه فكتب لها صداقا إلى موته أو حالا
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك وسئل: عن امرأة تصدقت على زوجها
~~بصداقها، فمنت عليه بعد ذلك، فقال: أنا أكتب لك صداقا فكتب لها صداقا إلى
~~موته، أو حالا، قال: إن لم تقبض الذي كتب لها فلا شيء لها؛ لأنها عطية لم
~~تقبض.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه إذا لم تقبض ذلك في حياته،
~~فلا شيء لها؛ لأنه إن كتب لها ذلك إلى موته، فهي وصية لوارث، وإن كتبه لها
~~حالا فهو كما قال عطية تقبض وقد مضى ذلك في آخر رسم العرية، فلا معنى
~~لإعادته.
### | : الرجل يتصدق على امرأته بالمسكن وهو ساكن فيه
# ومن كتاب أوله سلف دينارا في ثوب إلى أجل
# قال ابن القاسم، في رجل تصدق على امرأته بالمسكن، والمرأة تتصدق على
~~زوجها بالمسكن، وهما ساكنان فيه. قال: أما ما تصدقت المرأة على زوجها مسكنا
~~كانت تسكنه، فيسكن بها فيه كما هو، فإن سكناه بما فيه حوز له؛ لأن السكنى
~~عليه أن يسكنها، وأما ما تصدق هو به عليها، من مسكن فسكن هو وهي، فلا أرى
~~حوزها حوزا حتى تخرج منه، وتحوزها بما تحاز به الصدقات؛ لأنه كانت السكنى
~~عليه، فلم يحزه بشيء يعرف، وأما الخادم يتصدق بها عليه، أو يتصدق هو بها
~~عليها، فإنه إن كان ms5335 كل واحد منهما يستخدمها ويرسلها في حوائجه، فإن ذلك حوز
~~لكل واحد منهما، وإن انتفع به الذي تصدق به، وذلك أني سألت مالكا عن الرجل
# PageV13P438
# يتصدق عن المرأة بالخادم فيخدمها وتخدمه، هل تراه حوازا؟ قال: نعم،
~~والخدمة عند مالك إنما تكون على الزوج إذا لم يكن للمرأة خادم دخلت بها من
~~صداقها، وقاله أصبغ كله، وكذلك الأمتعة، والوطء وفرش البيت وآنية المنزل،
~~في ذلك كله، أي ذلك تصدق به عليها فهو حوز، وإن أقروه في المنزل معها وكانا
~~يتواطيانه جميعا وينتفعان، إذا أعلن الصدقة بشهادة وبتل وأشهد لها
~~وبالتخلي.
# قال محمد بن رشد: أما المسكن الذي يسكنان فيه، فالفرق بين أن تكون هي
~~الواهبة له، أو هو لها - بين لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن السكنى عليه،
~~فالأشياء سكن معها في ذلك المسكن، وإن شاء أخرجها منه إلى غيره. وأما
~~الخادم فقد اختلف في حيازة كل واحد منهما إياها إذا وهبها له صاحبه، وبقيت
~~على حالها يخدمهما جميعا؛ حسبما مضى تحصيله في رسم اغتسل من سماع ابن
~~القاسم، فلا وجه لإعادته، ومضت أيضا في رسم الوصايا الذي فيه الحج والزكاة
~~من سماع أشهب وحكم الوطء والثياب وحكم الخادم في مذهب ابن القاسم على ما
~~قاله أصبغ، لا يرهن حيازة المرأة له انتفاع زوجها الواهب له به إذ لا يقدر
~~على الانكفاف من ذلك.
# وقوله: إنه يكتفي بالإشهاد على صفة من الإشهاد على عينة - صحيح؛ لأنه إذا
~~وجد بيدها على الصفة الموصوفة في كتاب الصدقة والهبة حمل على أنه هو، فإن
~~ادعى الورثة عليها أنه أن المتصدق به عليها غيره، وقد غيبته، كان القول
~~قولها مع يمينها، وبالله التوفيق.
# PageV13P439
### | : تصدق الرجل بصدقة على ألا يبيع ولا يهب
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار قال: وقال مالك: إذا تصدق الرجل
~~بصدقة أو وهب له الهبة، على ألا يبيع ولا يهب. قال: لا يجوز هذا، ويقال
~~للمتصدق: إما أن يغتلها وإلا فخذ صدقتك، قال مالك: إلا أن يكون صغيرا أو
~~سفيها، فيشترط ms5336 عليه ذلك، إلا أن يحسن حال السفيه، ويكبر الصغير، فيكون لهما
~~بتلا، فذلك جائز.
# قال عيسى: أكره أن تقع الصدقة على هذا، فإن وقع مضى، ولم يرد وكان على
~~شرطه.
# قال سحنون: إذا تصدق عليه بصدقة أو وهب له هبة، على ألا يبيع ولا يهب،
~~فهي له حبس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها خمسة أقوال:
# أحدها: إن الهبة والصدقة لا تجوز، إلا أن يشاء الواهب أو المتصدق أن يبطل
~~الشرط ويمضي الصدقة أو الهبة، فإن مات الواهب أو الموهوب له أو المتصدق، أو
~~المتصدق عليه، بطلت الصدقة أو الهبة، وهو ظاهر قول مالك في هذه الرواية.
~~ومثله قول ابن القاسم في رواية سحنون هذا من هذا الكتاب في الذي يتصدق على
~~الرجل بالشيء، على أنه إن باعه فهو أحق به، يريد: بالثمن وبغير الثمن، قال:
~~ليست هذه بشيء، ومثله أيضا قول ابن القاسم في رسم الكراء والأقضية من سماع
~~أصبغ بعد هذا في الذي يتصدق على رجل بعبد له، ويشترط عليه أن له منه خدمة
~~يومين من كل جمعة، إنها ليست بصدقة إن مات المتصدق، خلاف قول أصبغ فيه من
~~رأيه، فالهبة على هذا القول على الرد، ما لم يجزها الواهب ويمضيه بترك
~~الشرط، فإن استرد هبته من يد الموهوب له، وكان قد سقى وعالج، رجع عليه بما
~~سمى وعالج، قياسا على ما قاله في المدونة في مسألة الفرس.
# والقول الثاني: إن الواهب مخير بين أن يسترد
# PageV13P440
# هبته، أو ترك شرطه وورثته بعده، ما لم ينقض أمده بموت الموهوب له، فيكون
~~ميراثا عنه، وهذا القول يأتي على ما في المدونة من قوله في مسألة الفرس وإن
~~فات الأجل، لم أر أن يرد، وكان للذي بتل له بعد السنة بغير قيمة على تأويل
~~من رأى أن الفرس ملكا لا حبسا عليه فالهبة والصدقة على هذا القول على
~~الإجازة ما لم يردها الواهب أو ورثته بعده قبل فواتها كانقضاء أمد الشرط،
~~وهو موت الموهوب له؛ لأنه حجر عليه الهبة ms5337 والبيع طول حياته، وهو قول أصبغ
~~من روايته في رسم الكراء والأقضية من سماعه بعد هذا.
# والقول الثالث: إن الشرط باطل، والهبة جائزة، وهذا القول يأتي على ما في
~~المدونة من أن الرجل إذا حبس الدار على رجل وولده، وشرط أن ما احتاجت الدار
~~إليه من مرمة رمها المحبس عليهم أن الدار تكون حبسا على ما جعلها عليه، ولا
~~يلزمهم ما شرط عليهم من مرمتها وتكون رمتها من غلتها، وقد قال محمد بن
~~المواز: إنما ذلك إذا حيز المحبس، ومات بموت المحبس، وأما قبل ذلك فترد،
~~إلا أن يسقط الذي حبسها شرطه، وتأويله بعبد في اللفظ غير صحيح في المعنى؛
~~لأنه إذا جعل للمحبس حقا في شرطه، وجب أن ينزل ورثته منزلته فيه. وعلى قول
~~غير ابن القاسم في المدونة في مسألة الفرس: إن شرطه ليس مما يبطل عطية له،
~~وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه في سماع سحنون.
# والقول الرابع: إن الشرط عامل، والهبة ماضية لازمة، فتكون الصدقة بيد
~~المتصدق عليه، بمنزلة الحبس، لا يبيع ولا يهب حتى يموت، وإذا مات ورث عنه
~~على سبيل الميراث، وهو قول عيسى بن دينار في هذه الرواية، وقول مطرف في
~~الواضحة. وهو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب؛ لأن الرجل له أن يفعل في ماله
~~ما شاء، إن شاء بتله للموهوب له والمتصدق عليه من الآن، وإن شاء أعطاه
~~المنافع خاصة طول حياته، وجعل المرجع بعد موته ليقضي من دينه ويرثه عنه
~~ورثته بما له في ذلك من الغرض أن يستديم الانتفاع بما وهبه، وبدا إثر هبته
~~عليه.
# والقول الخامس: قال سحنون: إن ذلك يكون حبسا على الموهوب له أو المتصدق
~~عليه بما شرط عليه من ألا
# PageV13P441
# يبيع ولا يهب، فإذا مات المتصدق عليه على هذا القول، رجع إلى المتصدق إلى
~~ورثته إن كان قد مات، أو إلى أقرب الناس بالمحبس، على اختلاف قول مالك في
~~المدونة فيمن حبس على معين، وقول سحنون في هذه المسألة معارض لقوله في
~~نوازله في الذي ms5338 يتصدق على رجل بعبد على ألا يبيعه ولا يهبه سنة، وهذه
~~الأقوال كلها تدخل في مسألة سماع سحنون، في الذي يتصدق على الرجل بالشيء
~~على أنه أحق به إن باعه بثمن أو بغير ثمن إلا قول سحنون، وسيأتي في رسم
~~الجواب بعد هذا من هذا المعنى مسألة الذي يهب الجارية للرجل على أن يتخذها
~~أم ولد، ونتكلم عليها إذا مررنا بها إن شاء الله.
### | مسألة: تصدقت على زوجها بمهرها أو بشيء من مالها ثم طلبت المثوبة
# مسألة قال ابن القاسم: إذا تصدقت المرأة على زوجها بمهرها أو بشيء من
~~مالها، ثم طلبت المثوبة، وقالت: إنما تصدقت عليك للثواب، وأنكر الزوج، قال:
~~يحلف الزوج بالله ما اشترطت عليه مثوبة ولا قبلت على الثواب، ويكون القول
~~قوله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها؛ لأن الثواب إنما يكون في
~~الهبات، لا في الصدقات، إلا بشرط، فإذا ادعت عليه شرط المثوبة حلف على
~~تكذيب دعواها على ما قال في الرواية ولو وهبته مهرها أو شيئا من مالهما،
~~وقالت: أردت بذلك الثواب، لم يكن لها في الصداق ثواب باتفاق؛ لأن الثواب لا
~~يكون في الدنانير والدراهم وكذلك إن كان المهر عرضا أو أصلا لم يكن لها في
~~هبته ثواب، إن ادعت أنها أرادت بذلك الثواب؛ لأن أصله من نقله نحلة من الله
~~فرضها الله فإذا تركته لم يكن لها فيه مثوبة؛ لقول الله عز وجل: {فإن طبن
~~لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] ،
# PageV13P442
# وأما إن وهبته شيئا من مالها سوى المهر، فادعت أنها أرادت بذلك للثواب،
~~فاختلف في ذلك على ثلاثة أقوال:
# أحدها: إنها لا تصدق، إلا أن يظهر من صورة الحال ما يدل على صدقها، وهذا
~~نص قوله في المدونة.
# والثاني: إنها لا تصدق ولا يكون لها الثواب، إلا أن تشترطه، ووجه هذا أن
~~هبة كل واحد من الزوجين لصاحبه محمولة على أنه إنما وهبته ليتأكد ما بينهما
~~من المودة والمحبة.
# والقول الثالث: إنها تصدق وإن لم ms5339 يظهر ما يدل على صدقها كالأجنبيين. حكى
~~هذا القول عبد الوهاب في المقدمات. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يتصدق على ابنه بأم ولده
# مسألة وسئل: عن الرجل يتصدق على ابنه بأم ولده، لا تكون تلك الصدقات شيئا
~~ولا تكون بذلك حرة؛ لأنها قد ثبت لها ولاء لا يزول، فلا يحرمها ذلك على
~~أبيها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن أم الولد لا تباع ولا توهب،
~~إذ ليس لسيدها فيها سوى الاستمتاع بالوطء، طول حياته، ولو تزوج أمة فولدت
~~منه ثم اشتراها فوهبها لابنه بعد أن أعتق لعتقت عليه بالملك.
### | مسألة: تضع عن زوجها مهرها على أن يحجها
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن رجل سأل امرأته أن تضع عنه مهرها، فقالت له:
~~إن حملتي إلى أهلي فهو عليك صدقة، فتصدقت به عليه على أن يحملها إلى أختها
~~وكانت مريضة، ثم بدا له أن يحملها بعدما وضعت عليه الصداق، فخرجت هي من غير
~~إذنه، فصارت إلى أختها، هل ترى الصداق له؟ قال: إن كانت خرجت مبادرة إليها
~~لتقطع بذلك ما جعلت لزوجها فلا شيء عليه، وإن كان بدا له في حملها وأبى أن
~~يسير بها وعلم ذلك، رجعت عليه بما وضعت عنه.
# PageV13P443
# قال محمد بن رشد: وقعت في أول رسم من سماع أصبغ من كتاب أسلم مسألة
~~معارضة لهذه في الظاهر، كان الشيوخ يحملونها على الخلاف لها، وهي قوله في
~~المرأة تضع عن زوجها مهرها على أن يحجها: إن هذا حرام لا يحل؛ لأنه الدين
~~بالدين. وقاله أصبغ، والصواب: أنها ليست بخلاف لها، إذ لا يصح أن يختلف في
~~الذي وضعته عن زوجها صداقها على أن يحجها من ماله، إذن ذلك لا يجوز؛ لأنه
~~الدين بالدين، وكذلك هذه المسألة، إن كانت تصدقت عليه بمهرها إلى أن يحملها
~~إلى أختها من ماله اشتراء أو كراء، فيقول: إن المعنى في هذه المسألة إنه
~~إذا وضعت عنه الصداق، على أن يخرج معها، ولا تمضي مفردة دونه، لا على أن
~~يحملها من ماله ms5340 وينفق عليها في شيء من سفرها سوى النفقة التي تجب عليه لها
~~في مقامها، فإذا حملت المسألة على هذا، صحت وكانت موافقة للأصول، ولعلها لم
~~يكن لها ذو محرم، يخرج معها، فكانت إنما بدلت الصداق له، على رفع الخرج
~~عنها لخروجه معها، لا على أن ينفق عليها في ذلك.
# وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل لامرأة تؤمن بالله
~~واليوم الآخر تسافر مسيرة يوم وليلة بغير محرم إلا مع ذي محرم منها» ، وقد
~~مضى في سماع عيسى من كتاب الحج القول في وضعها الصداق عنه على أن يأذن لها
~~في الخروج إلى الحج. وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعمر رجلا دارا وجعلها لولده من بعده هل يجوز له أن يشتريها
# مسألة وسئل: عمن أعمر رجلا دارا وجعلها لولده من بعده، هل يجوز له أن
~~يشتريها من المعمر، وهي لولده من بعده؟ وهل يجوز له أن يشتري العمرى من
~~ربها حتى يكون له أصلها كما يجوز للمعمر؟
# PageV13P444
# قال ابن القاسم: أما إذا جعلت لولده من بعده، فلا يجوز لصاحبها أن
~~يشتريها؛ لأن الأب ليس يبيع لقوم بأعيانهم، ولا يعرف عددهم، وأما المعمر
~~فهو يجوز له أن يشتريها من صاحبها حتى يكون له أصلها إذا لم يكن لولده من
~~بعده.
# قال محمد بن رشد: أما إذا جعلها لولده من بعده، فلا يجوز للمعمر شراء
~~الخدمة من المعمر؛ لأنه لا يملك بذلك الأصل، ولا للعمر شراء المرجع من
~~المعمر، إذ لا يرجع إليه، وأما إذا لم يكن لولده من بعده، فيجوز للمعمر
~~شراء الخدمة من المعمر باتفاق، ويجوز للمعمر شراء المرجع من المعمر على
~~اختلاف.
# وقد مضى بيان ذلك مستوفى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم، ومضى
~~ذكر الاختلاف في شراء المعمر المرجع في رسم البيوع الأول، من سماع أشهب
~~منه، وثاني المسألة مكررة في سماع أصبغ في هذا الكتاب. والله الموفق.
### | : تصدقت بصدقة عبد أو وليدة في حياتها وصحتها ثم ذهب عقلها
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار ms5341 قال: وسئل: عبد الرحمن بن القاسم عن امرأة
~~تصدقت بصدقة عبد أو وليدة، أو دنانير في حياتها وصحتها، ثم ذهب عقلها من
~~قبل أن تقبض الصدقة منها، هل يكون ذهاب عقلها مثل الموت؟ أم يأخذ المتصدق
~~عليه صدقته؟ قال: لا أرى لأهل الصدقة فيها حقا، وذهاب العقل حتى يحاز عنها
~~مالها بمنزلة الموت، فلا حق لهم فيها.
# قال محمد بن رشد: ذهاب العقل كالعرض، فإذا مرض المتصدق أو
# PageV13P445
# ذهب عقله قبل أن تحاز الصدقة عنه بطلت، يريد: إلا أن يرجع إليه عقله أو
~~يصح من مرضه قبل أن يموت فتنفذ الصدقة. وتؤخذ منه، فإن لم يرجع إليه عقله،
~~ولا صح من مرضه حتى مات، بطلت الصدقة، وإن حوزه إياها في مرضه، وهو قول ابن
~~القاسم في رسم القضاء المحض، من سماع أصبغ بعد هذا. قال: وكل من تصدق بصدقة
~~على من بلغ الحوز، فلم يحز لنفسه، حتى مرض المتصدق، فأجازه في مرضه، فلا
~~صدقة له وهو بمنزلة من أوصى لوارث حين منعه في صحته، وأسلمه في مرضه، فلا
~~يجوز ذلك له، وقال: ذلك يمنع، إلا أنه لا يحاص بها أهل الوصايا، كما يحاص
~~بوصية الوارث، ولكنها تطرح من رأس المال كشيء لم يكن، وتكون الوصايا في ثلث
~~ما بعدها، وترجع ميراثا كالإقرار بدين لوارث في المرض لما فيه من التوليج
~~للتهمة.
# وقوله: إلا أنه لا يحاص بها الورثة ... إلى آخر الكلام - هو من قول ابن
~~القاسم متصل به، فلا يجوز ذلك، وأدخل العتبي قول أصبغ في أثناء كلامه. وكان
~~حقه أن يكون بعد تمام كلام ابن القاسم في المسألة، وإنما قال: إن الصدقة
~~تبطل، وإن حوزه إياها في المرض، ولم يجعل تحويزه إياها كابتداع صدقة في
~~المرض، فتكون في الثلث؛ لأنه لم يتبدئها في مرضه، وإنما ذهب إلى إمضاء ما
~~فعله في الصحة، فوجب أن بطل.
# وقوله: إنه لا يحاص بها أهل الوصايا كما يحاص بوصية الوارث - صحيح؛ لأنه
~~إذا أوصى لوارث، فقد أراد إدخاله على الموصى لهم، وهذا لم ms5342 يرد إدخال صاحب
~~الصدقة عليهم، وإنما أراد إخراجها من رأس ماله بعد موته. وأما قوله: إنها
~~تطرح من رأس ماله كشيء لم يكن، وتكون الوصايا في ثلث ما بعدها، فهو خلاف
~~قوله في رسم أمهات الأولاد من سماع عيسى من كتاب الوصايا: إن الوصايات دخل
~~في ذلك، مثل ما في الموصلي لمالك رواية يحيى، ومثل ما روى ابن وهب عنه من
~~رواية الحارث: إن الوصايا لا تدخل في ذلك.
# وجه رواية أصبغ وقول مالك في الموطأ وفي رواية ابن وهب عنه: أن الوصايا
~~لا تدخل فيه - هو أن الميت أراد إنفاذ الصدقة من رأس ماله، وإنما ردت
~~بالحكم لما
# PageV13P446
# أغفل عن تحويزها حتى مات، فوجب ألا تدخل فيه الوصايا. ووجه رواية عيسى في
~~كتاب الوصايا: أن الوصايا لا تدخل في ذلك - هو أن المتصدق في صحته، لما لم
~~يجز الصدقة حتى مات، دل ذلك من فعله على أنه ذهب إلى إبطالها، فوجب أن تدخل
~~فيه الوصايا. وبالله التوفيق.
### | : تصدق بذكر حق له على رجل ودفع إليه الذكر الحق وأشهد له
# ومن كتاب العشور قال ابن القاسم، في رجل تصدق بذكر حق له على رجل ودفع
~~إليه الذكر الحق، وأشهد له، ثم خالفه إلى الغريم، فقبض منه ما عليه؟ قال
~~ابن القاسم: إن كان الذي عليه الحق قد علم أنه تصدق به على المتصدق عليه،
~~ودفعه إليه، فعليه غرمه للمتصدق عليه، ولا يرجع المتصدق عليه على المتصدق
~~بأخذه منه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الذي عليه الحق إن كان قد علم أنه تصدق به على
~~المتصدق عليه، ودفع إليه، فعليه غرمه للمتصدق عليه - صحيح بين، لا إشكال
~~فيه؛ لأن صاحب الحق لما تصدق به على المتصدق عليه، قد دفع كتاب الحق، فقد
~~وجب الحق له؛ لأن قبضه لذكر الحق الذي وهب إياه حيازة صحيحة، علم الذي عليه
~~الحق بذلك أو لم يعلم، فإذا دفعه إليه بعد علمه بأنه قد تصدق به ولم يقبض
~~كتاب ذكر الحق، فدفع الذي عليه الحق، ms5343 الحق إلى المتصدق عليه بعد علمه
~~بالصدقة لوجب عليه غرمها للمتصدق عليه؛ لأنه يصير بقبول الصدقة عليه قابضا
~~له ما عليه، فوجب أن يغرم ذلك له، إن دفعه إلى المتصدق بعد علمه بالصدقة،
~~ولو لم يعلم منه قبول الصدقة، ولم يقبض، لما كان الذي عليه الحق قابضا له
~~إذا كان حاضرا، ولا وجب عليه أن يغرم له إن دفع ذلك إلى المتصدق، وإنما
~~يكون قابضا له، وإن لم يقبل، ويلزمه عشرته إن دفعه إلى المتصدق بعد علمه
~~بالصدقة إذا كان
# PageV13P447
# المتصدق عليه غائبا والصدقة بالدين، بخلاف الصدقة بالوديعة في الحيازة،
~~إذ قد قيل: إن المودع يكون حائزا له على علم أو لم يعلم، وهو مذهبه في
~~المدونة، وقيل: لا يكون حائزا له إلا أن يعلم وهو قول ابن القاسم في نوازل
~~سحنون من هذا الكتاب وفي سماعه من كتاب الوديعة عليه، وجب عليه أن ...
~~ويرجع به على المتصدق الذي دفعه إليه، وكذلك لو كان المتصدق عليه قد قبل
~~الصدقة، وقيل: إنه لا يكون جائزا له، إلا أن يعلم ويرضى بالحيازة له، حسبما
~~مضى القول فيه في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب، من كتاب الرهون، وفي
~~سماع سحنون، من كتاب الوديعة، ولا خلاف في أن الذي عليه الدين حائز لما
~~تصدق به عليه، وإن لم يعلم، إن كان المتصدق عليه غائبا أو حاضرا، فقبل.
~~وبالله التوفيق.
### | : الرجل يتصدق على الرجل ببيت في داره ولم يسم له مخرجا ولا مدخلا
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت قال: وسألت ابن القاسم، عن الرجل يتصدق على
~~الرجل ببيت في داره، ولم يسم له مخرجا ولا مدخلا ولا مرفقا، ثم أراد
~~المتصدق أن لا يمير في داره، وأن يفتح باب بيته الذي تصدق به عليه حيث شاء،
~~فقال: لا يمنع من الممر في بيته إلى دار المتصدق، ولا شيء من مرافقه، لا
~~شرب في بئر، ولا مخرج كنيف، سمى له عند الصدقة شيئا أو لم يسمه.
# قال محمد بن رشد: اختلف إذا وقعت الصدقة ms5344 ببيت من الدار، دون بيان في
~~مرافق الدار، من المدخل والمخرج والاستسقاء من البئر والاختلاف إلى الكنيف
~~وما أشبه ذلك، هل يكون للمتصدق عليه بالبيت من مرافق الدار
# PageV13P448
# بقدر البيت منها، أم لا؟ فقيل: إنه يكون له منها بقدر البيت من الدار،
~~إلا أن يستثني ذلك المتصدق لنفسه في صدقته، وهو قول ابن القاسم في هذا
~~الرواية، على قياس قول مالك في أول رسم من سماع أشهب من كتاب جامع البيوع،
~~في البيع المبهم، وقيل: إنه ليس له من ذلك شيء، إلا ببيان من المتصدق في
~~صدقته، ويفتح المتصدق عليه لبيته بابا حيث شاء، ولا يدخل عليه على دار
~~المتصدق، ولا يكون له شيء من مرافقه، إلا أن لا يكون له حيث يفتح بابا،
~~فيكون له المدخل إليه على دار المتصدق، وسائر مرافقه، وهو دليل قول أشهب في
~~رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع.
# واختلف إذا وقعت الصدقة مبهمة دون بيان، على القول بأنه يكون للمتصدق
~~عليه من المرافق بقدر صدقته، إلا أن يستثني من ذلك المتصدق لنفسه، وهو قوله
~~في هذه الرواية، إن ادعى أنه إنما أراد يتصدق عليه بالبيت دون المرافق،
~~فقيل: إنه لا يصدق في ذلك، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية ومعنى ذلك، إذا لم
~~يكن له دليل من يشاهد الحال، مثل أن يتصدق عليه ببيت من داره، يلاصق داره،
~~فيعلم أنه إنما تصدق عليه بالبيت، على أن يصرفه إلى داره. وقيل: إنه يصدق
~~في ذلك مع يمينه، إلا أن يكون له انتفاع بالبيت إلا بالدخول إليه على دار
~~المتصدق.
# وهذا يأتي على ما وقع في رسم الكراء والأقضية من سماع صبغ بعد هذا من هذا
~~الكتاب لمالك ولأصبغ من قوله، مبينا لروايته عن ابن القاسم في الذي يتصدق
~~على رجل بناحية من أرضه سماها في غير تلك الناحية الذي تصدق بها من أرضه.
~~وسيأتي القول على ذلك هناك إن شاء الله.
### | مسألة: تصدق على ابن له صغير واشترط أقساطا لمسجد كل ms5345 عام
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن رجل تصدق على ابن له صغير لم يبلغ الحوز،
~~برقيق ودور وقرى وما فيها من زيتون أو فاكهة أو نوع من أنواع الشجر، وهو
~~صحيح سوي وعمل في جميع الزيتون أن
# PageV13P449
# يخرج منه أقساطا مسماة لمسجد له في كل عام، وما بقي فهو صدقة على ابنه
~~ذلك، وكان قد تصدق عليه بداره كلها، الداخلة والخارجة وما فيها من
~~المساكين، إلا أنه جعل لابنة له صغيرة السكنى مع ابنه المتصدق عليه فيها ما
~~لم تنكح، فإذا أنكحت فلا سكنى لها معه، وجعل لأمهات ولده ومواليه من الرجال
~~والنساء الساكنين فيها أن يسكنوا مع ابنه ذلك حياته، فإن تزوج من العوليات
~~أحد فلا سكنى لمن تزوج منهن فيها بعد تزويجها، وتصدق عليه أيضا بقرية فيها
~~أرحى وأرض وزيتون وغير ذلك من الشجر، وجعل لمواليه الساكنين فيها ما كان
~~تحت أيديهم من الأرض والشجر والمساكن، يرتفقون فيها ما قاموا لابنه ذلك
~~المتصدق عليه بمرمة أرحيته، وعلاج سدها ومرمتها، وجلب ما يحتاج إليه من
~~المطاحين، وغير ذلك من مرة الأرحى. فإن ترك الموالي ذلك فلا سكنى لهم في
~~القرية، ولا مرفق لهم فيها، وما كان تحت أيديهم منها هو صدقة على ابنه ذلك،
~~وكان تصدق عليه بهذه الصدقة صحيحا مسلما صدقة بتا لله وعلى أن على ابنه في
~~الزيتون الذي تصدق بها عليه خمسة أقساط من زيت، وهي عشرون ربعا في كل عام
~~للمسجد الذي بنى لله عز وجل وجعل الأقساط المسماة للمسجد حراما محرما عليه
~~وعلى الوارث بعده، حبس ذلك حبسا ذلك على مسجد في كل عام أو كان كل ما تصدق
~~به على هذا الغلام في يدي أبيه حتى توفي وكان الغلام يوم توفي أبوه صغيرا
~~لم يبلغ الحلم.
# قال ابن القاسم: من تصدق على ابن له صغير لم يبلغ الحلم، بما ذكرت من
~~العقار والأرضين والزيتون والفاكهة والرقيق والأرحى والدور، واشترط في جميع
# PageV13P450
# الزيتون أقساطا معدودة لمسجد في كل عام، من زيت، فإن ذلك ms5346 كله جائز لابنه،
~~ما دام صغيرا إذا هلك الأب على تلك الحال، وإن كان أبوه يلي تلك الصدقات،
~~وكانت في يديه إلى أن مات؛ لأن الأب يحوز على ابنه الصغير حتى يبلغ الحلم.
# قال: ولقد سألت مالكا عن الرجل يتصدق على ابنه الصغير في حجره بالعبد،
~~وهو مع ابنه في بيت واحد، فيكون العبد يخدم الأب، ويخدم الغلام، أتراها
~~صدقة جائزة؟ قال: نعم، أراها صدقة جائزة ثابتة للغلام، وإن استخدمه الأب
~~حتى مات. قال مالك: أراها صدقة ثابتة للابن، إذا كان في حجره يليه. قال ابن
~~القاسم: فالعقار والشجر أبين من العبد. قال ابن القاسم: وإن كان مما تصدق
~~به على الغلام حوانيت لها كراء، ومساكين أو حمام أو أشياء لها كذا وغلات
~~ولم يعلم كان يكريها للابن باسمه، أم لا وجهل ذلك من أمرها، ولم يكن أشهد
~~على ذلك أحدا، فإنها للابن جائزة، إذا كان الأب لا يسكنها كلها أو جلها،
~~فإن سكن الشيء اليسير منها التافه، فإن ذلك كله للابن، ما سكن منها وما لم
~~يسكن.
# قال ابن القاسم: سألت مالكا عن الرجل يتصدق على ابنه بالعبد والجارية،
~~فيقيم العبد في يد الأب ما شاء الله، ثم يبيعه بذهب، ويشهد الأب عليه أنه
~~قبله لابنه، ويتسلفها، أتراها للابن؟ قال: نعم إذا صح ذلك، والذي يتصدق
~~بالقرى والأرضين والشجر، وأرحى والدور، أثبت عندي في الحوز مما وصفت لك في
~~الرقيق، والأب يحوز لابنه الصغير، إلا أنه يعلم أن صدقته لم تخرج من يديه،
~~مثل أن يتصدق عليه بالدار التي لا فضل في سكناها، فيسكنها كلها حتى يموت،
~~وهو فيها، فلا يجوز هذا وما أشبهه، ولو كانت الدارات منازل فسكن في بعضها
~~جازت كلها.
# قال: سألت مالكا عن الرجل يتصدق على ابنه
# PageV13P451
# وأخبرني أن عبد الله بن عمر، وزيد بن ثابت، صاحبي النبي - عليه السلام -
~~حبسا دارا لهما، وكان يسكنان فيها حتى ماتا وكان الذي سكنا منها، ليس جلها،
~~فمحازاها سكنا من الدار، وما لم يسكنا للابن منها، على ما ms5347 قال ابن القاسم.
# قال مالك: وذلك رأيي. قال ابن القاسم: قال مالك: ولو أن رجلا حبس أو تصدق
~~بدور لها عدد، وسكن دارا منها كلها، لم تكن تلك الدار التي سكن جل الدور،
~~وهي تبع لما تصدق به، جاز ما سكن من ذلك وما لم يسكن، إذا كان تصدق على ابن
~~له صغير يليه، أو كبير فحاز ما لم يسكن فيه، فهذا دليل على هذا أنها جائزة.
# قال ابن القاسم: وأما ما استثنى من أقساط الزيت من الزيتون، فإن ذلك لا
~~يفسد صدقته، وهي شيء تافه في صدقته، والذي يسكن المنزل من داره أشد من هذه
~~الأقساط اليسيرة. قال: وقد قال مالك في غير مسألة، في الرجل يحبس نخله أو
~~دوره على قوم بأعيانهم، ويشترط من النخل كيلا مسمى لقوم يسميها بأعيانهم
~~غير الذين حبس عليهم، فإذا انقرضوا فترجعها إلى الذين حبس عليهم، أو من غلة
~~الدور، الدنانير فمسمى عددها في الشيء يجريه على مثل المسجد والفقراء، أو
~~الرجل بعينه: إن ذلك جائز، إذا حازه الذي حبس عليه، أو كان صغيرا يليه الذي
~~حبس عليه، وكان ينفذ ذلك في وجهه، جاز ذلك كله، وهذا مما لا اختلاف فيه.
# قال ابن القاسم: وأما الدور والأرحى التي جعل لمواليه، واشترط عليهم
~~القيام بأمر الأرحى لولده، فذلك جائز، إنما أعطاهم شيئا من منزل قد عرفوه
~~وعرف وجه العمل فيه، فذلك جائز لا خطر فيه ولا غرر، وهو مما قوى صدقة
~~الابن، وحيازة الموالي مع حيازة الأب له حيازة، فإن ذلك قد ثبت له في رأيي
~~فيما سمعت من مالك.
# PageV13P452
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة أبي عثمان من أهل قرطبة، كتب بها محمد بن
~~بشير القاضي، إلى ابن القاسم يسأله عنها، والسؤال عنها في ثلاثة مواضع:
# أحدها: اشتراطه في صدقته على ابنه الصغير بداره أن يسكن معه ابنته
~~الصغيرة حتى تنكح، وأمهات أولاده، ومواليه من الرجال والنساء، الساكنين
~~فيها أن يسكنوا مع ابنه ذلك، فيها حياتهم، فإن تزوج من الموليات أحد، فلا
~~سكنى ms5348 لمن تزوج منهن بعد تزويجها، فأجاز ذلك، ولم يره مما تضعف به الحيازة
~~في الدار، إذ لم يسكنها هو بنفسه، وإن سكنها أمهات أولاده؛ لأنه إنما
~~أبقاهن في الدار لمكان ابنه المتصدق عليه، ليقمن بأمره فيما يحتاج إليه،
~~ولم يفردهن أيضا بالسكنى معه فيها، إذا ترك معهن في ذلك مواليه من الرجال
~~والنساء، الذين كانوا سكانا فيها أيضا، وسكناتهم فيها مع ابنه المتصدق عليه
~~أو دونه حيازة، إذ ليس عليه إسكانهم؛ لأنهم أحرار، ومن أسكن رجلا مسكنا ثم
~~تصدق به على غيره، فيكون المسكن فيه حيازة للمتصدق عليه به، على مذهبه في
~~المدونة في أن قبض الخدم قبضا للموهوب له، ولو أفرد على أمهات أولاده
~~بالسكنى في الدار مع ابنه المتصدق عليه، لكان ذلك حيازة، على ما حكى ابن
~~حبيب عن المدنيين والمصريين، من غير أن يختلفوا عليه من أن سكنى أمهات
~~المتصدق عليه معهم في المسكن الذي تصدق به عليهم آباؤهم، حيازة لهم، وإن
~~كان تحته بتزويج أو شراء، ما لم يكن ذلك مسكنا له خاصا يستوطنه، فكيف إذا
~~لم يفردهن بذلك، وشرك معهن فيه مواليه من الرجال والنساء، فهذا وجه قول ابن
~~القاسم في إجازة هذه الحيازة، ويدخل فيها من الاختلاف ما في قبض المخدم
~~للموهوب له على ما يأتي في سماع سحنون، إذ لا فرق في هذا بين الإسكان
~~والإخدام، ويبين ذلك ما يأتي في رسم الكبش من سماع يحيى لابن القاسم، في أن
~~من تصدق على والده الذي يحوز له بدار قد أسكن فيها بعض ولده، إنه لم يخرج
~~منها الولد، كان يسكنها حتى مات الأب، لم يكن للمتصدق عليه شيء.
# PageV13P453
# فقول ابن القاسم في رواية يحيى هذه، مخالفة لقوله في هذه الرواية، على
~~هذا كان الشيوخ يحملون ذلك، ويحتمل أن يفرق بين المسألتين بسكنى الابن
~~المتصدق عليه في هذه الرواية في الدار الذي تصدق بها عليه أبوه مع أمهات
~~أولاده ومواليه.
# والموضع الثاني: اشتراطه في الزيتون الذي تصدق به على ابنه الأقساط من
~~الزيت في ms5349 كل عام للمسجد الذي بناه، إذا لم يحزها وأبقاها بيده، فأجاز ذلك
~~قياسا على ما قاله مالك من أن الأب إذا تصدق، على ابنه الذي في حجره بالعبد
~~وهو معه في بيت واحد، فيخدمها جميعا: إنه لا يوهن ذلك حيازة له، وقياسا على
~~ما قاله أيضا في أنه إذا تصدق على ابنه الذي في حجره بالمسكن، فسكن اليسير
~~منه، إن حيازته له صحيحة تامة. وقياسه في ذلك كله صحيح بين؛ إذ لا فرق بين
~~أن يستثنى الأقساط لنفسه طول حياته، ثم يلحقها بالحبس بعد وفاته أو
~~يستثنيها ليجعلها هو في المسجد طول حياته، ثم يكون حبسا بعد وفاته.
# والموضع الثالث: جعله لمواليه الساكنين في القرية التي تصدق بها على ابنه
~~الارتفاق بما كان تحت أيديهم من أرض القرية وشجرها ومساكنها ما داموا
~~يقومون لابنه المتصدق عليه بمرمة أو حيته، وما يحتاج إليه من المطاحين،
~~وغير ذلك، فإن تركوا القيام بذلك لم يكن لهم سكنى في القرية والارتفاق بشيء
~~منها، فأجاز ذلك ابن القاسم، ولم ير فيه غررا ولا مخاطرة؛ لأنه رأى قدر ذلك
~~معلوما بالعرف والعادة، لا توهينا للحيازة، بل رأى ذلك قوة فيها وتثبيتا
~~لها لأن حيازة الوالد لابنه معه تقوية لحيازته.
# وحكى الفضل عن يحيى بن عمر أنه قال: في الأرحية نظر؛ لأنه إنما جعل لهم
~~ما جعل على أن يقوموا لابنه بمرمة الأرحية ومرمة سدها، وجلب ما يحتاج إليه
~~من المطاحن وغير ذلك من مرمة الأرحية، فإن ترك الموالي ذلك فلا حق لهم في
~~القرية، ولا مرفق فيها، فهذا عندي خطر وغرر، وربما كثر علاج الأرحية، وربما
~~قل، فأعطاهم الذي أعطاهم على شيء مجهول، لا يعلمون ما يلزمهم فيه، فلا يحقه
~~هذا، ولا يكون للموالي شيء مما أوصى
# PageV13P454
# لهم به على هذا الشرط، وتكون الأرحية وجميع ما جعل لمواليه لولده، وتكون
~~مرمة الأرحية على الحبس. وقول يحيى بن عمر ظاهر في أن ذلك غرر، إلا أن ذلك
~~لا يؤثر في صحة الحيازة كما قال، فإن لم يعثر ms5350 على ذلك حتى فاته الأمر
~~بسكناهم فيها، وقيامهم بما تحتاج إليه الأرحى كان عليهم الكراء في السكنى،
~~كراء المثل، وكانت لهم قيمة عليهم في قيامهم بالأرحى ورجع من كان له الفضل
~~منهم في ذلك على صاحبه بالفضل. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابن له صغير في حجره بالنخل أيأكل منها
# مسألة قال ابن القاسم: وسألنا مالكا عن الرجل يتصدق على ابن له صغير في
~~حجره بالنخل، وبالضأن، وبالمزرعة، أيأكل منها؟ قال مالك: ما أرى بأسا أن
~~يأكل من ثمر النخل ويشرب من ألبان الضأن، ويكتسي من أصوافها إذا كان ذلك
~~على ابنه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم، ومضى الكلام عليها مستوفى في رسم حلف ألا يبيع سلعة سماها. وساقها
~~ابن القاسم هاهنا حجة لما أجاب به في مسألة أبي عثمان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابنه بصدقة ثم احتاج
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: لو أن رجلا تصدق على ابنه بصدقة من عرض
~~أو حيوان أو دينار، فحاز له ذلك، ثم احتاج، يريد: أن يكون يلي هو تلك
~~العروض، فيحوزها له، ويضع الدنانير على يدي غيره، فاحتاج الأب - رأيت أن
~~ينفق عليه ما يصلحه مما تصدق على ابنه، ورأى أن ذلك للأب جائز. قال: فقلت
~~لمالك: فالدنانير، كيف تحاز؟ قال: بعضها على يدي غيره، فقلنا: وإن وضعها
~~على يديه وطبعها، قال: في الدنانير والدراهم خاصة،
# PageV13P455
# لا أراها جائزة، حتى يخرجها من يديه إلى يدي غيره، ولم يرها مثل العروض
~~والنخل والحيوان.
# قال محمد بن رشد: لفظة "ثم احتاج" زيادة في المسألة وقعت على غير تحصيل،
~~فبإسقاطها يتبين معنى المسألة؛ لأن قوله "يريد" إنما فسر به الحيازة، لا
~~الحاجة، والاختلاف فيه في أن الأب إذا احتاج، جاز أن يستنفق مما يتصدق به
~~على ابنه، وإن تمنع من ذلك حكم له به عليه.
# وقد مضى ذلك في رسم حلف ألا يبيع رجلا سلعة سماها، تحصيل القول فيما يجوز
~~للأب أو ms5351 الأجنبي أن يأكله أو يشربه مما تصدق به من علته - مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته. وقوله في الدنانير والدراهم خاصة: لا أراها جائزة حتى يخرجها من
~~يده إلى غيره، يريد: وكذلك ما كان في معنى الدنانير والدراهم من تبر الذهب
~~والفضة، وكل ما لا يعرف بعينه، إذا غيب عليه من المكيل كله والموزون. وقد
~~مضى ذكر ذلك واختلاف قول مالك في أول رسم من سماع ابن القاسم وفي رسم طلق
~~بن حبيب منه، وهذه المسألة أيضا ساقها ابن القاسم حجة؛ لما أجاب به في
~~مسألة أبي عثمان المذكور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحبس على الرجل الدار أو العبد حياته
# مسألة قال: وأما ما سكن من الموليات في داره ولابنته وأمانته، واشترط أن
~~مرجع ذلك إلى ابنه المتصدق عليه بعد فوتهن وخسر وجهن إلى أزواجهن، فذلك
~~أثبت لصدقة الابن، وهي جائزة له، لا في مسألة مالك عن الرجل يحبس على الرجل
~~الدار أو العبد حياته، ويقول فيها: إذا مات الذي حبست عليه حياته، فهي
~~لفلان صدقة بتلا، فيموت الذي حبسها، قبل أن يموت الذي حبسها عليه، وقبل أن
~~يقبض الذي بتلها له، ثم يموت الذي حبس عليه،
# PageV13P456
# فقال: قال مالك: إذا حازها الذي حبست عليه حياته، جازت الصدقة للذي تصدق
~~بها عليه بتلا، وإن لم يقبضها حتى يموت صاحبها الذي حبسها عليه، وحوز الذي
~~أخدمها حياته، حوز للذي تصدق عليه بتلا، فكذلك المواليات والابن إذا سكن في
~~حياته، وخدمها، فهي جائزة، وكل ما سألتني عنه من أمرها فأراها للابن جائزة.
~~والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: هذا هو أحد المواضع الذي وقع السؤال من أجله، في مسألة
~~أبي عثمان. وقد مضى الكلام عليه، وكلام ابن القاسم هذا كله بين وتنظيره لما
~~نظر به سكنى المواليات والابنة في الدار المحبسة على ابنه بما نظر به من
~~قول مالك صحيح، إلا أن في مسألة أبي عثمان المسئول عنها، زيادة شرط سكنى
~~أمهات أولاده في الدار مع الموالي والموليات والابنة، وأنهم كانوا سكانا في
~~الدار قبل ms5352 التحبيس، ففي ذلك تضعيف للحيازة. ووجه يوجب الاختلاف فيها.
# وقد مضى الكلام على ذلك في أول مسألة، ولم يلتفت ابن القاسم إلى شيء من
~~ذلك، فأجاب بجواز الحيازة على القول بأن قبض الخدم والمسكن قبض للموهوب له،
~~وذلك بخلاف قوله في رسم الكبش من سماع يحيى على ما ذكرناه في أول المسألة.
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما تصدق به عليه أبوه شيئا كان بكراء
# مسألة وإن كان ما تصدق به عليه أبوه شيئا كان بكراء، مثل الدور والحمامات
~~والحوانيت، فكراء أبيه له كراء، وإن لم يقل اكتريت لابني، وإن لم يخرج ذلك
~~إلى أحد يحوزه عن ابنه ذلك فحوز أبيه حوز، وكراؤه له كراء، إذا كان ما تصدق
~~به عليه في صحة منه ما لم يبلغ الغلام وترضى حاله.
# PageV13P457
# قال محمد بن رشد: هذا الفصل من بقية جواب ابن القاسم في مسألة أبي عثمان
~~وهو بين صحيح لا اختلاف فيه، ومثله من قوله في سماع أصبغ بعد هذا، وأنكر
~~قول من خالف في ذلك، وقال: إنه قد أخطأ وصحف، وخالف سنة المسلمين، فلا
~~يقوله من هو من أهل العلم ونصه الملاك بعد هذا في رسم يريد ماله. وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابن له صغير بصدقة فكان يحوز له حتى بلغ ورضي حاله
# مسألة قال ابن القاسم: قال مالك: ولو أن رجلا تصدق على ابن له صغير
~~بصدقة، فكان أبوه يحوز له حتى بلغ ورضي حاله، فإذا بلغ ورضيت حاله، فلم
~~يدفع إليه الصدقة، ولم يحزها، فلا صدقة له. وقد فهمت كل ما سألتني عنه،
~~وفسرت لك كل ما سمعت.
# قال محمد بن رشد: هذا آخر جواب ابن القاسم في مسألة أبي عثمان، وهو فصل
~~بين لا اختلاف فيه ولا إشكال. وبالله التوفيق.
### | : تصدق على ولد له بدنانير أو دراهم وقال لشريك له حزها له
# ومن كتاب أوله جاع فباع امرأته وسئل: عمن تصدق على ولد له بدنانير أو
~~دراهم، وقال لشريك له: حزها له، فقال شريكه: اشهدوا أنها له عندي ms5353 قد حزتها
~~ثم مات أبو الصبي، فطلب الصبي صدقته، فزعم الشريك أنه قد دفع ذلك إلى أبيه
~~وإنما كانت في شركته في يدي، قال: لا ينفعه ذلك، ويلزمه غرمها له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه لما حاز لابن شريكه ما تصدق به من
~~مال الشركة، وجب ذلك للابن، وخرج من الشركة، ووجب أن يكون
# PageV13P458
# ضامنا له إن دفعه إلى شريكه بعد أن حازه، وأشهدوا على نفسه بذلك، وذلك
~~بمنزلة الرجل تكون له الوديعة عند رجل، فيتصدق بها على رجل ويأمره أن
~~يحوزها له، فلا اختلاف في أنها حيازة تامة إذا رضي المودع بحيازتها له،
~~حسبما مضى القول فيه في رسم العشور، فكيف إذا أشهد على نفسه بأنه قد حازها
~~له. وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابنه الصغير بدار ثم باعها
# مسألة ومن كتاب أوله يدير ماله قال: وقال مالك، في الذي يتصدق على ولده
~~الصغير، الذي يحوز له، بالغلة ويكريها لهم: إن ذلك جائز، إذا أشهد، وإن لم
~~يكتب الكراء بأسمائهم، ومن يكري للصغير، ومن يشتري له، ومن يبيع له، إلا
~~أبوه، وأنكر قول من يقول: لا يجوز إذا كتب الكراء باسم نفسه، وعليه، وكرهه
~~كراهية شديدة، وقال: قد صحف، وقال: هذا خلاف لسنة المسلمين، ولا أعلم أحدا
~~من الناس قال هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك، مثل ما تقدم من قول ابن القاسم في آخر
~~رسم شهد، ونص قوله في أول رسم سماع أصبغ بعد هذا، فكراؤه ما تصدق به على
~~ابنه محمول على أنه إنما يكريه له، حتى ينص أنه إنما باعه لنفسه، استرجاعا
~~بصدقته، وذلك منصوص عليه في الواضحة لأصبغ. قال فيمن تصدق على ابنه الصغير
~~بدار، ثم باعها: فإنه إن باعها باسم ولده، أو سكت، أو باع منها، فالبيع
~~جائز، والثمن للابن على الأب في حياته وبعد وفاته؛ لأنه محمول على أنه باع
~~له، إلا أن يشهد عليه أنه باع لنفسه نصا استرجاعا لصدقته وانحلالها فيرد
~~البيع ويصرف الدار إلى ms5354 الولد،
# PageV13P459
# حيا كان الولد أو ميتا، إن كان بيعه للدار بعد أن حازها مما يحوز به الأب
~~صدقته على ابنه، وأما إن كان باعها قبل أن ينتقل عنها لنفسه، فيفسخ البيع
~~إن عثر عليه في حياته، وترد الدار لولده وتمضي الصدقة له بها، وإن لم يعثر
~~على ذلك حتى مات الأب، فلا صدقة له ولا حق في الدار، إلا في الثمن، والبيع
~~ماض للمشتري، وسواء مات الأب فيها، أو كان قد أبانها إلى المشتري؛ لأنه لم
~~يزل ساكنا فيها حتى باعها لنفسه، استرجاعا لها.
# وذكر أصحاب الوثائق: أن الأب إذا تصدق على ابنه الصغير بما له غلة فاستغل
~~الغلة وأدخلها في مصالح نفسه، وقامت بذلك بينة، ولم تزل كذلك إلى أن مات
~~الأب، فالصدقة باطل، وهو عندهم بمنزلة السكنى إذا لم يخل الدار من نفسه
~~وماله حتى مات فيها، فهي باطل. وفي المدنية لابن كنانة مثل ذلك، ودليل قول
~~مالك في هذه الرواية، وقول ابن القاسم فيما تقدم في آخر رسم شهد في أول
~~سماع أصبغ فيما يأتي: إن الصدقة جائزة، وإن استنفق الأب الغلة؛ لأن الكراء
~~إذا كان محمولا على أنه لابنه فإنما استنفق من مال ابنه بعد أن وجب له،
~~يأخذه منه في حياته وبعد وفاته، وهو نص قول أصبغ، في ثمن الدار إذا باعها
~~بعد أن حازها لابنه باسم ولده، أو جهل فلم يعلم إن كان باعها بنفسه أو
~~لولده: إن الثمن يكون له في مال أبيه حيا أو ميتا. وبالله التوفيق.
### | : يتصدق على ابن له كبير حائز لأمره
# ومن كتاب الجواب قال: سألت ابن القاسم: عن الرجل يتصدق على ابن له كبير
~~حائز لأمره، أو على أجنبي، بمدبر له يتصدق عليه برقبته، فيحوزه المتصدق
~~عليه، ثم يموت الذي دبره، ولا مال له غيره، قال ابن القاسم: يعتق ثلثه
~~ويكون ثلثاه رقيقا للمتصدق به عليه، وهو أولى به، وليس لورثته فيه قليل ولا
~~كثير، وإنما هو بمنزلة الخدمة أن لو أخذه أجنبيا أو ابنا له كبيرا مالك ms5355
~~أمره إلى أجل، فحازه وكان في
# PageV13P460
# يديه، ثم مات السيد ولا مال له غيره، فإنه يعتق ثلثه، ويكون المخدم أحق
~~بثلثي الخدمة يختدم ثلثي المدبر، حتى ينقضي أجل الخدمة، والصدقة والخدمة في
~~ذلك سواء، وإن تصدق على ابن له صغير في حجره، فمات ولا مال له غيره، أعتق
~~ثلثه، وكان ثلثاه رقيقا للورثة، ولم يكن ابنه الصغير أحق به، ولم يكن له
~~منه بالصدقة قليل ولا كثير، وفرق ما بين الصغير والكبير والأجنبي في ذلك؛
~~لأن أولئك قد حازوا وأخذوا من يد السيد إليهم، وأنه في الولد الصغير، هو في
~~يد الأب، ولم يخرج، وليس حوزه للصغير في هذا يجوز؛ لأن المدبر من الأشياء
~~التي لا يجوز له فعله هذا فيه، ولا إخراجه من يديه، فكأنه في يديه لم يخرج
~~منه يفعل، ولم يحز عنه كما حاز الكبير والأجنبي.
# ومما يدلك على ذلك أن لو تصدق رجل على ابن له كبير، مالك لأمره، أو على
~~أجنبي بصدقة، فحازاها وقبضاها ثم قام على المتصدق غرماؤه بدين، ولم يدر
~~الصدقة، كانت قبل الدين - كانت الصدقة أولى حتى يقيم أهل الدين البينة أنها
~~بعد الدين. ولو تصدق على ابن له صغير في حجره، يجوز لمثله صدقته، وقام عليه
~~غرماؤه، فلم يدر الدين قبل أم الصدقة، كان الدين أولى بها، حتى يعلم أنها
~~قبل الدين، وكذلك قال مالك، وإلا بطلت الصدقة، ولم تكن تلك حيازة.
# قال ابن القاسم: وإن علم علي بمكروه الصدقة، فالمدبر في مسألتك في حيازة
~~المتصدق، ردت الصدقة، كانت على كبير أو على صغير، وكان على تدبيره وماله،
~~وإن قبضه الأجنبي والكبير وباعه، ثم مات السيد فعثر على ذلك بعد موت السيد
~~رد وعتق في ثلث السيد إن حمله الثلث، ورجع المشتري بالثمن على بائعه إن كان
~~له مال، ولا اتبعه به دينا، فإن لم يترك السيد مالا غيره عتق ثلثه، وكان
~~المتصدق عليه
# PageV13P461
# أولى ببقيته عما فسرت لك. قال أصبغ بن الفرج: وأنا أخالف ابن القاسم في
~~صدقة الصغير بغير ms5356 المدبر، وأرى حيازة الأب حيازة وأراها أولى حتى يعرف أن
~~الدين كان قبلها، وهي كحيازة الكبير في ذلك، فلا يفترق حيازة الكبير لنفسه
~~ولا حيازة الأب الصغير، إذا كان تخلى منها، فأما في المدبر، فرأي على قوله،
~~وليس من قبل الفرق في حيازة الكبير والصغير، ولكن من قبل أنه لم تحل إن
~~كانت مما لا تخرج من يديه بعطية جائزة. وبالله التوفيق.
# قال محمد بن رشد: وقوله في الذي يتصدق بالمدبر على من يجوز لنفسه، فيحوزه
~~المتصدق، ثم يموت الذي دبره، ولا مال له: إنه يعتق ثلثه، ويكون ثلثاه رقيقا
~~للمتصدق عليه، معناه: إذا لم يعثر على ذلك حتى مات المتصدق، وأما لو عثر
~~على ذلك في حياته، لفسخت الصدقة، ورد المدبر إلى الذي دبره؛ لأن المدبر لا
~~يجوز بيعه ولا هبته ولا صدقته، أو هبة ما رق منه إن لم يحمله الثلث، وخدمته
~~من الآن فقبضه وحازه من الآن، يحاز ذلك ولم يرد، وكان للمتصدق عليه بعد
~~موته ما رق منه؛ لأن هبة المجهول جائز، كما يجوز رهنه، لجواز رهن الغرر،
~~ويكون المرتهن إذا حازه أحق به من الغرماء بعد الموت، يباع له دونهم على ما
~~قال في المدبر من المدونة، ولما لم يجز هبة المدبر، ووجب أن يرد وتبطل
~~الحيازة فيه، إن عثر عليها قبل موت المتصدق، ويرد المدبر إليه، وجب إذا
~~كانت الصدقة به على صغير ولده، أن يحكم ببطلان حيازته إياه له، فلا تعتبر
~~بها. اتفق ابن القاسم وأصبغ على ذلك.
# واختلفا إذا تصدق على صغير ولده، ثم قام عليه الغرماء، فلم يعلم، الصدقة
~~قبل أم الدين؟ فقال ابن القاسم: الدين أولى، حتى يعلم أن الصدقة كانت قبله.
~~وقال أصبغ، وهو قول مطرف وابن الماجشون: الصدقة أولى حتى يعلم أن الدين كان
~~قبلها. ووجه ذلك: أن الأب لما أشهد أنه قد تصدق على ابنه بهذه الصدقة،
~~وحازها له، وجب قبول قوله، وإعمال
# PageV13P462
# حيازته، وإمضاء صدقته، ولا ترد إلا بيقين أن الدين الذي ظهر، كان قبلها،
~~وقول ms5357 ابن القاسم أظهر؛ لأن حيازة الأب للصغير لا تعلم إلا من قبله، فإذا
~~قال: قد حزت لابني قبل قوله مع السلامة من الدين، فإذا لم يتحقق أن كان يوم
~~أشهد أنه قد حاز لابنه ما تصدق به عليه، سالما من الدين الذي ظهر عليه بعد
~~ذلك، أو غير سالم منه، وجب أن ألا يقبل قوله، وأن يقضي للغرماء بهذا المال،
~~الذي يعلم ماله له، حتى يعلم خروجه عن ملكه قبل ديونهم، فلا تبطل ديونهم
~~إلا بيقين، إلا أن استدلاله على صحة قوله في إبطال حيازة الأب على ابنه
~~الصغير، صدقة عليه بالدين، بطلان حيازته لما تصدق به، إذا لم يعلم إن كان
~~الدين الذي ظهر قبلها أو بعدها لا يصح؛ لأنه من الاستدلال بالفرع على أصله،
~~والحكم بثبوت الأصل قبل تسليمه.
# فمسألة المدبر المتفق عليها هي الأصل، وهذه المسألة المختلف فيها هي
~~الفرع، وحق الفرع أن يرد إلى الأصل بالعلة الجامعة بينهما، ولا اختلاف
~~بينهما في أن الكبير إذا حاز ما تصدق به عليه لا يخرج صدقته من يديه، لا
~~يتحقق أنه قبلها، فإن تحقق أن الدين قبلها، ردت الصدقة باتفاق. واختلف في
~~العتق، فقيل: إنه يرد، وقيل: إنه لا يرد، وقيل: إنه يرد إلا أن يطول، وقد
~~تأول أن ذلك ليس باختلاف من القول، وأن ذلك يرجع إلى أنه يرد، إلا أن يطول.
# وقد مضى ذكر هذا في رسم الأقضية الأول، من سماع أشهب من كتاب المديان
~~والتفليس. ولا يعبر عند ابن القاسم بتاريخ أحدهما، إذا جهل الأول منهما،
~~ويعتبر به على ما حكاه ابن حبيب في الواضحة عن مالك وأصحابه، حاشا المغيرة،
~~فتخرج على هذا في الصدقة على الصغار، أربعة أقوال: أحدها: إن الصدقة أولى
~~من الدين، وإن كان الدين مؤرخا. والثاني: إن الصدقة أولى من الدين، إلا أن
~~يكون الدين مؤرخا، فيكون أولى من الصدقة. والثالث: إن الدين أولى من
~~الصدقة، وإن كانت الصدقة مؤرخة. والرابع: إن الدين أولى من الصدقة، إلا أن
~~تكون الصدقة مؤرخة، فتكون ms5358
# PageV13P463
# أولى من الدين. وتخرج في الصدقة على الكبار قولان: أحدهما: إن الصدقة
~~أولى من الدين وإن كان الدين مؤرخا. والثاني: إن الصدقة أولى من الدين، إلا
~~أن يكون الدين مؤرخا فيكون أولى من الصدقة. ومن باع دارا ثم وهبها، أو تصدق
~~بها، أو حبسها ولم يعلم، كان البيع أولى أو الهبة أو الصدقة أو الحبس،
~~فالبيع أولى. وقع ذلك في كتاب الهبات من الصدقة، وتخرج في ذلك على القول
~~باعتبار التاريخ قول آخر، وهو أن البيع أولى إلا أن تكون الهبة أو الصدقة
~~أو الحبس مؤرخا، فيكون أولى من البيع، وهذا إذا لم يقبض. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسأل امرأته في مرضه أن تضع عنه مهرها
# مسألة قال: وسألت: عن الرجل يسأل امرأته في مرضه أن تضع عنه مهرها، أو
~~تصدق عليه بشيء من مالها، فتفعل ذلك، ثم أرادت بعد موته، أو بعد أن صح من
~~مرضه، أن تصدق عليه بشيء من مالها، فتفعل، ثم أرادت بعد موته، أو بعد
~~الرجوع فيه، هل ترى ذلك لها بمنزلة الميراث؟ قال ابن القاسم: لا، ليس لها
~~ولا يعجبني ذلك لها، صح أو مات، قضي فيه بشيء أو لم يقض، صرفه إلى موضع أو
~~لم يصرفه، وليست الديون ولا الصدقات في هذا بمنزلة المواريث. وهذا وجه
~~الشأن فيه وهو قول مالك، ورواها أصبغ.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن ما وهبت المرأة لزوجها من مالها أو من
~~صداقها عليه في مرضه، أو في صحته، لازم لها، وجائز عليها، ليس لها أن ترجع
~~في شيء منه في حياته، ولا بعد وفاته، إلا أن يكون أكرهها على ذلك بالإحافة
~~والتهديد، أن يسألها ذلك، فتأبى، فيقول: والله لئن لم تفعلي ذلك لأضيقن
~~عليك، ولا أدعك تأتي أهلك، ولا أدع أهلك يأتونك،
# PageV13P464
# على ما قاله في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم، من كتاب الدعوى
~~والصلح، وما أشبه ذلك، فلا يلزمها؛ لأن إكراه الرجل امرأته إكراه على ما
~~قاله في المدونة.
# وقوله: ولا يعجبني ms5359 ذلك لها، لفظ تجوز، والحقيقة فيه، ولا يسوغ ذلك لها،
~~وقد يكنون بالمكروه عن الحرام، وأما إذا سألها في مرضه، أن تهب له ميراثها
~~مما تخلفه، من بعضه فلا يلزمها ذلك، ولا أن ترجع فيه إذا مات، قضي فيه بشيء
~~أو لم يقض، بخلاف الابن البائن عن أبيه، يسأله أبوه في مرضه أن يهب له
~~ميراثه مما يخلفه، أو من بعضه، فهذا إن قضي فيه بشيء لزمه، ولم يكن له أن
~~يرجع عنه على ما قاله في المدونة في الذي يستأذن ورثته أن يوصي بأكثر من
~~ثلثه، فيأذنون له في ذلك، فيفعل، ثم يريدون أن يرجعوا فيما أذنوا له فيه
~~بعد موته، أن ذلك لامرأته، وليس كان في عياله من ورثته، وإن كان مالكا أمر
~~نفسه، دون ما لم يكن في عياله، وكان بائنا عنه، ولا يلزم الوارث على حال ما
~~أذن لموروثه فيه، في صحته من الوصية لبعض ورثته أو بأكثر من ثلثه.
# وقد مضى في رسم نقدها من سماع عيسى تحصيل القول في الوارث يهب في مرض
~~موروثه أو في صحته، أو بعد موته ميراثه منه لبعض الورثة والأجنبي، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: يتصدق على الرجل بالجارية على أن يتخذها أم ولد
# مسألة قال: وسألته: عن الرجل يتصدق على الرجل بالجارية على أن يتخذها أم
~~ولد، هل يحل له وطؤها؟
# قال ابن القاسم: لا يجوز له وطؤها على هذا الشرط، وإن وطئها فحملت أم ولد
~~له، ولا قيمة عليه؛ لأنه قد اتخذها كما اشترط عليه، وليس بمنزلة التحليل في
~~القيمة؛ لأن التحليل إنما حل له فرجها، ولم يعط رقبتها، وهذا قد أعطي
~~رقبتها كلها. وإن وطئها فلم تحمل، رأيتها له أيضا، ورأيتها مالا من ماله،
~~يلحقها
# PageV13P465
# الديون إن لحقته، ويبيع ويصنع بها ... ولا يفسخ عنه الصدقة ولا ترد؛ لأنه
~~إنما أعطيها على الوطء، وعلى طلب الولد، فقد وطئ، فإذا وطئ فقد طلب الولد،
~~فأرى وطأه إياها فوتا، حملت أو لم تحمل، ولا قيمة عليه، حملت أو لم تحمل. ms5360
# قال محمد بن رشد: قوله: لا يجوز له وطؤها على هذا الشرط - معناه: إن ذلك
~~لا يجوزه حتى يوقف المتصدق، فإما أن يسقط الشرط، وإما أن يسترد الجارية،
~~فإن مات المتصدق قبل أن يوقف على ذلك يخرج الحكم في ذلك على قولين:
# أحدهما: إن ورثته ينزلون منزلته في ذلك، فيخيرون بين إسقاط الشرط أو
~~استرجاع الجارية ما لم تفت بوطء على مذهب، أو يحمل على مذهب أصبغ.
# والثاني: إن الصدقة تبطل إن مات قبل أن تفوت الجارية عند المتصدق عليه
~~بوطء أو بحمل، على اختلاف قول ابن القاسم وأصبغ، فالصدقة على القول الأول
~~على الإجازة حتى ترد، وفي القول الثاني على الرد حتى تجاز، فلا اختلاف في
~~أنها تفوت بالحمل إذا أحبلها قبل أن يوقف المتصدق على إسقاط الشرط، أو
~~استرجاع الجارية، فتجب له دون قيمته.
# واختلف هل تفوت بالوطء؟ فأفاتها ابن القاسم في هذه الرواية، ولم يفتها له
~~أصبغ على ما حكى ابن حبيب في الواضحة وأراد عنه أنه أفاتها بالبيع وبالعتق
~~أو التدبير، أو ما أشبه ذلك، قبل أن يعلم بفساد الصدقة، لزمته القيمة؛
~~لأنها فاتت في غير ما أعطيت له، واستحسن ابن حبيب قول أصبغ، وأخذ به.
# ويتخرج في المسألة قول ثالث: وهو أن تجوز الصدقة ويبطل الشرط، على ما
~~قاله في المدونة في الذي يحبس الدار على رجل وولده، ويشترط أن ما احتاجت
~~إليه من مرمة، رم المحبس عليهم، إن الدار تكون حبسا على ما جعلها عليه، ولا
~~يلزمهم ما شرط عليهم من مرمتها، وتكون مرمتها من غلتها.
# PageV13P466
# وقد مضى في رسم إن خرجت الكلام مستوفى في الذي يهب للرجل الهبة، على أن
~~لا يبيع ولا يهب، وهو معنى هذه المسألة، فقف على ما مضى من الكلام في ذلك،
~~وتدبره، ومن تصدق على ولده الكبير بصدقة على أن لا ميراث له منه، فالصدقة
~~باطلة، إن كان الشرط في أصل الصدقة، وإن كان أنشد إذ ذلك عليه بعد الصدقة
~~وإن قرب، فالصدقة قول مطرف وابن الماجشون، وأصبغ. ms5361
# واختلفوا إن كانت الصدقة على صغير، فقال أصبغ: إن ذلك بمنزلة إذا كانت
~~على كبير، واختاره ابن حبيب، وقال ابن الماجشون: الصدقة ماضية، والشرط
~~باطل، كان الشرط مع الصدقة أو بعدها. وقال مطرف: إن كان الشرط مع الصدقة،
~~أو في قربها، باليوم واليومين، فالصدقة باطل، وإن تباعدت السواء بعد الصدقة
~~فالصدقة ماضية، والسواء باطل وهذا أضعف الأقوال. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته خمسون دينارا من مالي صدقة عليك إلى عشر سنين
# مسألة قال: وسألت: عن الرجل يقول لامرأته خمسون دينارا من مالي صدقة عليك
~~إلى عشر سنين، إلا أن تموتي قبل ذلك، فلا شيء لك، وهي لولدي.
# قال ابن القاسم: فهو على ما قال، إن بقيت المرأة إلى عشر سنين، أخذتها،
~~إن كان الزوج حيا صحيحا، وإن ماتت المرأة قبل ذلك، فلا شيء لورثتها، وهي
~~للولد كما جعل، إذا جاءت العشر سنين، وهو حي صحيح، وإن مات الرجل قبل العشر
~~سنين، فلا شيء لا للمرأة ولا لغيرها، وإن أوفت العشر سنين، والرجل مريض،
~~والمرأة باقية، ثم مات من مرضه، فلا شيء لها، في ثلث ولا رأس مال؛ لأنها
~~بمنزلة من تصدق عليها بصدقة
# PageV13P467
# فلم تقبضها حتى مات المتصدق، فلا شيء للمتصدق عليه حينئذ في ثلث ولا
~~غيره.
# فإن قلت: إن هذا أنني الأجل عليه وهو مريض، فساعتئذ وجبت، فكأنها صدقة في
~~العرض، فصدقت، ولكن الأصل كان في الصحة، وبه يتم، فمن هناك بطلت، وما يدل
~~على ذلك، الرجل يعتق عبده، بعد عشر سنين، وهو صحيح، فتأتي العشر سنين،
~~والسيد مريض، فلا يضر ذلك العبد، ويكون حرا من رأس المال؛ لأن الأصل كان في
~~الصحة يجوز له القضاء في ماله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها؛ لأنها صدقة تصدق
~~فيها في صحته، أوجبها على نفسه في ذمته كامرأته إن بقيت إلى عشر سنين، أو
~~لولده إن ماتت قبل العشر سنين، فإن أتت العشر سنين، وهو حي صحيح، وجب
~~الخمسون لها إن كانت حية، مريضة كانت أو ms5362 صحيحة، وإن كانت قد ماتت قبل ذلك،
~~كانت الخمسون لولده إن كان حيا صحيحا كان أو مريضا ولورثته إن قد مات، وإن
~~أتت العشر سنين، وهو مريض أو مات قبل ذلك، لم يكن لواحد منها شيء ولا
~~لورثته؛ لأنها صدقة تحز على المتصدق حتى مرض أو مات. وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول وهو صحيح ثلاثون دينارا من مالي صدقة على فلان عشت أو مت
# مسألة قال: وسألت: عن الرجل يقول وهو صحيح: ثلاثون دينارا من مالي صدقة
~~على فلان، عشت أو مت، أو يقول: ثلاثون دينارا من مالي صدقة على فلان، إلى
~~عشر سنين، أو عبدي على مثل ذلك؟
# قال ابن القاسم: أما الذي قال ثلاثون دينارا من مالي صدقة عليه عشت أو
~~مت، فهو إن قام عليه في حياته، أخذها منه متى قام
# PageV13P468
# عليه، وإن مات الواهب قبل أن تؤخذ منه، كانت في الثلث، وأخذها من ثلثه،
~~وإن مات المتصدق عليه قبل أخذها فورثته في متابه لهم ما كان في حيازة
~~المتصدق، وبعد مماته، وكذلك هو في العبد، لو قال ذلك فيه، وجعل له فيه، مثل
~~ما جعل في الدنانير، هما سواء؛ لأن هذا بتل قد بتله له عاش أو مات، وأما
~~الذي قال: بعد عشر سنين، فلا شيء له، إلا العشر سنين، فإن أتت العشر السنون
~~والمصدق حي أخذها، دنانير كانت أو عبدا، وإن مات المتصدق عليه بها بعد
~~العشر سنين، فورثته في مثابته بعد عشر سنين، وإن مات المتصدق بها قبل العشر
~~سنين، فلا شيء للمتصدق عليه ولا لورثته، عاجلا ولا إلى عشر سنين، لا في ثلث
~~ولا في رأس مال، ولا غير ذلك؛ لأنها بمنزلة صدقة لم تقبض، حتى مات، فهي
~~باطل، ليست بشيء في ثلث ولا غيره، وإن استحدث المتصدق بها دينا قبل العشر
~~سنين، بيعت هذه الصدقة في دينه، إن كان شيء بعينه، وبطلت الصدقة، ولكن إن
~~أراد المتصدق بها بيعها من غير دين يلحقه، منع من ذلك، ولم يكن له ذلك، وإن
~~كانت جارية ms5363 لم يطأها، وروى أصبغ عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في الذي قال في صحته: ثلاثون دينارا من
~~مالي صدقة على فلان، عشت أو مت، وقال ذلك في عبده، إنه إن قام عليه بصدقته
~~في حياته، أخذها منه متى ما قام عليه - بين صحيح، لا اختلاف فيه بين مالك
~~وجميع أصحابه؛ لأنها صدقة بتلها في صحته وبعد موته، فيحكم عليه بها في صحته
~~من رأس ماله، وبعد موته من ثلثه كما قال، إلا أنه يختلف إن لم يقم عليه بها
~~في صحته حتى مات، فوجب أن يكون في ثلث ماله، هل يكون حكمها حكم الوصية في
~~جميع أحوالها؟
# PageV13P469
# فيكون للمتصدق أن يرجع فيها، ويدخل إلا فيما علم به من ماله، ويبطل بموت
~~المتصدق عليه قبله، فلا يكون لورثته، ويحاص بها المتصدق عليه أهل الوصايا،
~~ولا يحكم بها للمتصدق عليه في مرض المتصدق إن كان له أموال مأمونة، أو لا
~~يكون حكمها حكم الوصية في شيء من ذلك، فلا يكون للمتصدق أن يرجع فيها،
~~ويدخل فيما علم به من ماله، وفيما لم يعلم، ولا تبطل بموت المتصدق عليه
~~قبله، فينزل ورثته فيها منزلته، وتبدأ على الوصايا ويحكم للمتصدق عليه بها
~~على المتصدق في مرضه إن كانت له أموال مأمونة، فيأتي على قياس مقول ابن
~~القاسم في هذه الرواية: إنه إن مات المتصدق عليه بها قبل أخذها في مثابته،
~~لهم ما كان له في حياة المتصدق، وبعد مماته، وهو قوله في سماع سحنون بعد
~~هذا: إنه لم يقم بصدقته حتى مات المتصدق حكم له فيها بثلثه، ويدعي بها على
~~الوصايا، وأما إن قام عليه بها في مرضه؟ وله أموال مأمونة، حكم له بها،
~~وأنه لا يكون للمتصدق الرجوع فيها فيختلف من هذه المسألة في هذه الخمسة
~~مواضع، إذا لم يقم بصدقته حتى مرض أو مات، هل يحكم له بحكم الوصية فيها أم
~~لا؟ وحكم لها محمد بن دينار في المدنية بحكم الوصية، في أنها تبطل بموته
~~قبل ms5364 موت المتصدق دون سائر أحكامها التي ذكرناها، فيقال: إنه إن قام في
~~صحته، أخذ من رأس ماله، وإن مرض قبل أن يأخذها، أو مات، كانت له من ثلثه،
~~مبدأة على الوصايا؛ لأنه لم يقدر على الرجوع فيها، ولو كانت له أموال
~~مأمونة، حكمت بها للمتصدق عليه بها في مرضه قبل موته من ثلثه، فأما إن مات
~~المتصدق عليه بها في مرضه قبل موته من ثلثه، فأما إن مات المتصدق عليه في
~~حياة المتصدق في صحته، كانت لورثته، وإن لم يقبضها ورثته حتى مات، لم يكن
~~لهم شيء.
# قلت: فإذا مات المتصدق عليه بها قبل المتصدق، فورثته في مثابته ما دام
~~المتصدق حيا، فإذا مات المتصدق بعد موت المتصدق عليه، لم يكن لورثة المتصدق
~~عليه فيها حق، قال: نعم؛ لأني لم أقدر أعطيهم بصدقة الصحة، إن صدقة الصحة
~~لا تثبت إلا بالحيازة،
# PageV13P470
# فبطلت صدقة الصحة، حين لم تحز في الصحة بما تحاز به الصدقات، فبطلت صدقة
~~الصحة، وبقيت له الوصية، وإن كانت مؤكدة، فقد مات الوصي له بها قبل أن تجب
~~له الوصية، ولا شيء لمن مات من أهل الوصايا قبل موت الموصي. هذا نص قول ابن
~~دينار، وليس بقياس.
# قال محمد: فاستحب للكاتب أن يكتب في الصدقة عاش أو مات، فإنه إن مات قبل
~~أن يحوز، كان في الثلث، وليس ذلك بصحيح، وإنما الذي يستحب له أن يعلمه
~~بالحكم في ذلك، فيكتب ما يختار أن يعلمه على نفسه.
# وقد مضى الكلام في المسألة التي قبل هذه، في الذي قال: ثلاثون دينارا من
~~مالي صدقة، على فلان إلى عشر سنين. وبالله التوفيق.
### | : الرجل ينحل ابنته نحلة فتتزوج ثم يموت زوجها فيريد أبوها اعتصار تلك النحلة
# ومن كتاب أوله باع شاة واستثنى جلدها قال عيسى: وسألته عن الرجل ينحل
~~ابنته نحلة، فيتزوجها رجل على تلك النحلة، ثم يموت عنها أو يطلقها، فيريد
~~أبوها اعتصار تلك النحلة، هل يكون ذلك، وقد دخل زوجها بها فمات عنها، أو
~~طلقها، والصدقة في يدها، أو لم ms5365 يدخل بها حتى مات عنها زوجها أو طلقها؟
# قال ابن القاسم: ليس له أن يعتصرها، دخل بها أو لم يدخل؛ لأنها إنما
~~أنكحت عليها، فهو شيء بمنزلة ما قد فات وقد يمنع الأب ما دون هذا، أن يهب
~~الجارية لابنه، فيطؤها الابن، فلا يكون له أن يعتصرها، وكل من وهب لابنه
~~هبة أو نحله نحلا من ذكر أو أنثى حتى تنكح عليها، أو يداين بها، فيرهقه
~~دين، ثم يطلق الابن المرأة أو يطلق الزوج الجارية أو
# PageV13P471
# يستحدث الابن ما لا يؤديه في دينه، فلا اعتصار للأب في شيء من ذلك كله
~~وهو وجه ما كنت أسمع. قال ابن القاسم: والمرض مخالف لهذا؛ لأن المرض أمر لم
~~يعامله الناس عليه، فلو مرض أحدهما، لم يكن للأب أن يعتصر في مرض واحد
~~منهما، ولو صحا بعد ذلك، كان الأب أن يعتصر.
# قال سحنون: إذا مرض هو نفسه، فأراد أن يعتصر، فليس ذلك له، قيل له: فإن
~~أفاق فأراد أن يعتصر، قال: ذلك له، وليس يشبه المعتصر المعتصر منه. قال
~~أصبغ: إذا صح المريض منهما أو طلق الابن، أو طلق الابنة زوجها أو ودى ذو
~~الدين منهما دينه، فليس للأب أن يعتصرها بعد ذلك؛ لأن الأب قد امتنعت عصرته
~~منه لما أحدث بها العصرة، فإذا انقطعت العصرة بشيء من هذه الأشياء التي
~~انقطع من هذه الأشياء يوما واحدا لم تعد أبدا ولم يكن له أن يعتصرها، وأما
~~من وهب لابنه وهو متزوج، أو لابنته وهي متزوجة، أو هو مريض، أو مريضة، أو
~~مديان، فإن له أن يعتصر منهما إذا وهب لهما في هذه الحالات، فله العصرة
~~فيها حتى يحول حاله إلى غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: الأصل في الاعتصار قول النبي - عليه السلام -: «لا يحل
~~لأحد أن يهب هبة ثم يعود فيها إلا الوالد» وقوله صلى الله عليه للبشير بن
~~سعد، في الغلام الذي كان نحله ابنه النعمان: "ارتجعه" إذا لم ينحل سائر
~~ولده مثل الذي نحله، فالرجل يعتصر ما
# PageV13P472
# وهب لولده، ms5366 ما لم يداين، أو ينكح، أو يمرض، أو يموت، أو يمرض الأب أيضا
~~أو يداين، فليس له أن يعتصر لغرمائه ولا لهم ذلك. قال ابن المواز: فإذا ابن
~~الأب دينا لا يفي به ماله سوى الهبة، أو نكح على الهبة، أو بسببها، ارتفعت
~~العصرة، ولا حجة للغرماء، إذ استدان دينا يفي ماله سوى الهبة، ألا ترى أنه
~~لو وهبها لغير الأب، لم يكن للغرماء في ذلك حجة، إذا اعتصرها الأب؟ واختلف
~~إذا نكح وداين بغير سبب الهبة، مثل أن يكون الابن موسرا فيهب له أبوه الشيء
~~اليسير الذي يعلم أنه لم يزوج ولا دوين من أجل الهبة.
# فقال ابن القاسم: إن ذلك لا يقطع العصرة، وهو قول مطرف، وروايته عن مالك،
~~وقول أصبغ، وابن الماجشون: إن ذلك يقطع العصرة والذكر والأنثى في ذلك سواء.
~~وذهب ابن دينار إلى أن نكاح الابن الذكر على الهبة، لا يقطع الاعتصار فيها،
~~بخلاف الابنة، وهو دليل قول عمر بن الخطاب في المدونة من أنه قضى أن الولد
~~يعتصر، ما دام يرى ماله، ما لم يمت صاحبها فيقع فيها المواريث، أو تكون
~~امرأة تنكح، خلاف مذهب ابن القاسم في هذه الرواية، ومن سواه، وإذا مرض
~~المعتصر أو المعتصر منه، فالمشهور أن ذلك يقطع العصرة. وروى أشهب عن مالك
~~في كتاب ابن المواز: أن يعتصر.
# وإن كان مريضا، قال: ولو كان الابن هو المريض، فلا أدري. وقال ابن نافع:
~~للسيد أن يعتصر مال مدبره وأم ولده في مرضه، وإن كان الانتزاع حينئذ لغيره،
~~فعلى هذا يكون الأب أن يعتصر في مرضه. واختلف على القول بأنه يقطعها، هل
~~يعود بزوال المرض؟ على ثلاثة أقوال:
# أحدها: إن العصرة تزول بزوال المرض، كان المريض منهما هو المعتصر أو
~~المعتصر منه، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، قال: لأن المرض أمر لم
~~يعامله الناس عليه، فهو بخلاف النكاح والمداينة، وهو قول مطرف والمغيرة
~~وابن دينار.
# والثاني: إنها لا تعود بزوال المرض، وهو قول أصبغ في هذه الرواية وقول
~~ابن ms5367 الماجشون، وروايته عن مالك، والقول الأول أظهر؛ لأن الاعتصار إنما
~~امتنع في المرض، مخافة الموت، فإذا زال المرض،
# PageV13P473
# ارتفعت العلة بزواله، ولو اعتصر في المرض، فلم يعثر على ذلك حتى صح، لوجب
~~أن يمضي. ولو قيل: إن الاعتصار في المرض يكون موقوفا حتى ينظر، هل يصح أو
~~يموت؟ لكان هو وجه القياس والنظرة.
# والثالث: قول سحنون في تفرقته بين مرض المعتصر والمعتصر منه، ولا يقطع
~~العصرة في الهبة فواتها، بحوالة الأسواق، ويختلف فواتها بتقريرها في
~~الزيادة والنقصان، فقال مطرف وابن الماجشون: إن ذلك لا يقطع العصرة. وذهب
~~أصبغ إلى أن ذلك يقطعها، وسيأتي في سماع سحنون بقية القول في هذا المعنى إن
~~شاء الله.
# وكذلك اختلفوا في وطء الابن الجارية الموهوبة، هل يقطع العصرة فيها أم
~~لا؟ فذهب أصبغ إلى أن ذلك يقطعها، ورواه عن ابن القاسم، وهو قوله في
~~المدونة وفي هذه الرواية، وذهب مطرف وابن الماجشون: إلى أنه لا يقطعها؛ لأن
~~ذلك لا يمنعه من بيعها، وما يريد من الانتفاع بثمنها، إلا أنها توقف بعد
~~العصرة، فإن صح رحمها، تمت العصرة، وإن ظهر الحمل امتنعت العصرة، فلا
~~اختلاف في أن بموت الموهوب له يقطع الاعتصار.
# واختلف إذا وقعت الهبة في الحال الذي إذا حدث بعد الهبة، قطع الاعتصار،
~~مثل أن يهب له وهو مريض أو مديان، أو يتزوج، فقال ابن الماجشون: لا عصرة في
~~ذلك، وإياه اختار ابن حبيب. وقال أصبغ: له أن يعتصر، ما كانت الحال واحدة،
~~مثل يوم وهب، والأم فيها تهب لابنها الكبير المالك لأمر نفسه، في الاعتصار،
~~بمنزلة الأب، يعتصر ذلك منه، ما لم يداين أو ينكح أو يمرض أو يموت. وكذلك
~~تعتصر ما وهبت لابنها الصغير، إذا كان له أب، وإن حاز الهبة عنها، ولا
~~يعتصر ما وهب له إذا كان يتيما يوم الهبة، وأصابه اليتم بعد ذلك، هذا مذهب
~~ابن القاسم ومطرف وروايتهما عن مالك. وذهب ابن الماجشون: إلى أنها لا تتعصر
~~ما وهبت لابنها إذا حاز الهبة عنها أبوه، أو وصيه ms5368 أو هو كان يلي نفسه،
~~وإنما تعتصر ما وهبت له إذا كانت هي التي تليه، فلم تخرج الهبة عن يدها.
~~واختلف في الجد والجدة، والمشهور أنه لا عصرة لهما وهو قول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك، وروى
# PageV13P474
# أشهب عنه في كتاب محمد أن للجد الاعتصار، قال: لأنه يقع عليه اسم أب.
~~ووجه القول الأول أن الهبة قد انتقلت إلى ملك الموهوب له، فلا تخرج عن ملكه
~~بيقين، وهو الأب الذي ورد فيه النص، والاعتصار لا يكون في الصدقات إلا
~~بشرط، وإنما يكون في العطايا، من النحل، والهبات، وشبهها. واختلف إذا وهب،
~~فقال في هبته: لله، أو لوجه الله، أو لطلب الأجر والثواب من الله، فقيل:
~~إنه ليس له أن يعتصر ذلك إلا بشرط، وهو قول ابن الماجشون، وقيل: له أن
~~يعتصر وإن لم يشترط العصرة ما لم يسمها صدقة، وهو قول مطرف. وسيأتي ذلك في
~~نوازل سحنون، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نحله أبوه نحلة فتزوج هل لأبيه أن يعتصر تلك العطية
# مسألة وعن الرجل البائن من أبيه الذي له المال، الناقد التاجر، الذي ليس
~~بمولى عليه في شيء من أموره نحله أبوه نحلة، ثم تزوج بعد ذلك، وهو ممن لا
~~يزوج لتلك النحلة فيما يرى الناس، هل لأبيه أن يعتصر تلك العطية؟
# قال ابن القاسم: نعم، له أن يعتصرها ما لم يأت من ذلك ما يكون عليه زيادة
~~كبيرة، ويعلم أنه إنما زوج بذلك، فأما الرجل صاحب ألف دينار، ينحله أبوه
~~العبد، أو يهبه له ثمن العشرين دينارا أو الثلاثين، وما أشبهه من الأشياء
~~ثم يتزوج، فيريد أن يعتصره أبوه، فهذا لأي منح منه؛ لأنه يعلم أنه لم يزوج
~~لمكان هذا العبد، وإنما لغناه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم ذكر الاختلاف في أثناء هذه المسألة التي قبلها،
~~وهذا القول أظهر؛ لأن الأصل وجوب العصرة للأب إلا أن يمنع من ذلك مانع، من
~~حق زوج، أو غريم، أو وارث، وما أشبه ذلك من المعاني القاطعة للاعتصار.
~~وبالله التوفيق.
# PageV13P475
### | : وهب لرجل عبدين ms5369 هبة ثواب أو وهب له ثوبين
# ومن كتاب العتق قال عيسى: قلت لابن القاسم: لو أن رجلا وهب لرجل عبدين
~~هبة ثواب، أو وهب له ثوبين، فأقاما في يديه أياما ثم ارتفعت لهما قيمة،
~~وسوق، فأعطاه الموهوب له أحد العبدين، أو أحد الثوبين مثوبة له، قال عيسى:
~~ليس له أن يعطيه أحد عبديه ثوابا أو أحد ثوبه ثوابا. قلت: وإن ارتفعت قيمة
~~أحدهما حتى يكون مثل قيمتهما يوم وهبهما، قال: نعم، إلا أن يرضى الواهب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لو أراد أن يرد أحدهما ويعوضه من الآخر،
~~كان الأدنى، أو الأرفع، لم يكن له ذلك على مذهبه في المدونة، وهو الصحيح في
~~القياس والنظر، خلاف قول أصبغ في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب؛ لأنه قادر
~~على أن يأخذهما أو يردهما جميعا، فليس له أن يأخذ أحدهما ويرد الأخرى كما
~~لو بيعا على الخيار، أو كما لو استحق بين يدي المشتري فأراد المستحق أن
~~يأخذ بعضها ويجيز البيع في بعضها، بخلاف استحقاق أحد الثوبين أو العبدين،
~~أو الباقي لازم للمشتري، إذ لا قدرة للمستحق إلا ما استحق خاصة، فإذا لم
~~يكن له أن يشبه من أحدهما، ويرد إليه الآخر، فأحرى ألا يكون له أن يرد
~~أحدهما ولا يشبه من الآخر؛ لأنه إنما ملك في أن يردهما جميعا أو يعوضه
~~منهما جميعا، فليس له سوى ذلك. وبالله التوفيق.
### | مسألة: الهبة ومكثها عند الذي وهبت له حتى يجب عليه ثوابها
# مسألة قلت لابن القاسم: ما أمر الهبة ومكثها عند الذي وهبت له حتى يجب
~~عليه ثوابها؟ قال: قال مالك: إذا تغيرت بنماء أو نقصان، قلت لابن القاسم:
~~وإن طال مكثها، قال: نعم. قال
# PageV13P476
# ابن القاسم: إلا أن يريد فيأبى أن يثيبه، فلا يلزم الموهوب له ثواب،
~~والواهب على هبته، يأخذها إن شاء ولا يلزم الموهوب له ثواب، إذا كانت على
~~حالها، وفضل حال، وكذلك بلغني عن مالك. قال ابن القاسم: فإن كانت جارية
~~فوطئها الموهوب له، لزمه قيمة الثواب، ms5370 وتعجيله، فإن فلس الموهوب له، كان
~~للواهب ما وهب، إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه قيمتها يوم وهبها
~~ويأخذوها. قال ابن القاسم: النماء والنقصان فوت، ويجبر الموهوب له على
~~الثواب.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم في الهبة للثواب، أن الواهب إذا دفعها
~~للموهوب له، فقد ملكه إياها بقيمتها، وانقطع خياره فيها، فكان الموهوب له
~~هو المخير، بين أن يردها أو يثيبه فيها بقيمتها، ما لم تفت عند الموهوب له.
~~قال مرة بالنماء والنقصان، وهو قوله في المدونة وأحد قوليه في هذه الرواية،
~~ويلزمه القيمة فيها وينقطع خياره.
# وأما طول الزمان، وحوالة الأسواق، فليس يفوت ولم يختلف في ذلك قوله، ووقع
~~في كتاب الشفعة من المدونة ما يبدل أن الواهب أحق بهبته، وهو بالخيار فيها
~~ما لم يرض منها حتى تفوت عند الموهوب له بزيادة أو نقصان، وهو قوله فيه؛
~~لأن الناس إنما يهبون الهبات للثواب، رجاء أن يأخذوا أكثر من قيمة ما
~~أعطوا، وإنما رجعوا إلى القيمة حين تشاحوا بعد تغير السلعة، ومثله في
~~المدونة من رواية عيسى عن ابن القاسم، خلاف رواية محمد بن يحيى السيابي عن
~~مالك فيما قال.
# وحدثني محمد بن يحيى السيابي أنه سمع مالكا يسأل عن الرجل يهب الهبة لرجل
~~رجاء ثوابها، فيثبته بقيمتها أو بأكثر من ذلك، فيقول الواهب: لا أرضى بهذا
~~ثوابا، ولم يبلغ فيه رضاي، كيف الأمر فيه؟ قال: لا ينظر في هذا إلى قول
~~الواهب، ويسأل عن تلك الهبة أهل البصر، فيعطي قيمتها، وليس له غير ذلك،
~~وليس له على الموهوب له في هبته قيمتهما خمسون
# PageV13P477
# دينارا، إلا أن يشاء، وليس للواهب على الموهوب له أكثر من قيمته. قال
~~عيسى: قال ابن القاسم: إنما هذا إذا فاتت أو نقصت، فأما إذا لم تفت، وكانت
~~قائمة بعينها، وهي على حال ما وهبها أو أفضل، فهو مخير بين أن يأخذ ما
~~أشبه، وبين أن يأخذ هبته، وليس النمل في الهبة فوتا، وإنما الفوت فيها
~~النقصان.
# وذهب مطرف إلى أن الواهب ms5371 أحق بهبته، وهو بالخيار فيها ما لم يرض، وإن
~~فاتت حتى يفوت موضع الرد فيها بموت وما أشبه ذلك، فحينئذ تلزمه القيمة، ولا
~~يكون لواحد منهما في ذلك خيار، وروي ذلك عن مالك، وهو معنى حديث عمر. وروى
~~ابن الماجشون، عن مالك: أن الهبة للثواب إذا قبضت، لزم الموهوب له فيها
~~القيمة بالقبض، ولم يكن فيها رد ولا استرداد، إلا عن تراض من الواهب
~~والموهوب له، زادت أو نقصت، أو كانت على حالها، وهو قول رابع في المسألة.
# وقوله: إن الهبة للثواب إذا كانت جارية فوطئها الموهوب له، إن وطأه إياها
~~فوت يلزمه قيمتها -صحيح، لا اختلاف فيه؛ لأن وطأه إياها على مذهب ابن
~~القاسم رضا منه بالقيمة، فليس له أن يردها، ولا للواهب أن يستردها، إذ قد
~~كان يلزمه أخذ القيمة فيها قبل أن يطأها الموهوب له. وقال مطرف وابن
~~الماجشون وأصبغ: إن الغيبة عليها فوت فيها، وإن لم يطأ، تلزمه بها القيمة
~~فيها، ولا يصح الرد فيها وإن لم تحمل؛ لأن ذلك ذريعة إلى إحلال الفرج بغير
~~ثمن.
# وأما قوله في التفليس: إن الواهب أحق بهبته، إلا أن يشاء الغرماء أن
~~يدفعوا إليه قيمتها يوم الهبة، فقد مضى الكلام على ذلك وتوجيه الاختلاف فيه
~~في أول سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: وهب لرجل مريض هبة ولا مال له غيرها
# مسألة
# قال: وسألته عن رجل مريض، وهب لرجل مريض هبة ولا مال له غيرها، فقبضها
~~الموهوب له وهو مريض، فوهبها للواهب،
# PageV13P478
# ولا مال له أيضا، قال: يحوز للموهوب له الأول، ثلثه من تسعة، من مال
~~الواهب، ويحوز الواهب الأول من هذه الثلاثة واحدا وهو ثلث مال الموهوب له
~~الأول، فيصير في يد الأول سبعة، وفي يد الواهب الآخر اثنان، وأصل الذي
~~يستدل به أن ينظر إلى مال له ثلث، ولثلثه ثلث، وذلك تسعة، فعلمت أنه يحوز
~~للموهوب له ثلثه، وللواهب ستة، وأنه يرجع إلى الواهب الأول سبعة، ولورثة
~~الواهب الآخر اثنان.
# قال محمد بن ms5372 رشد: جوابه في هذه المسألة عن القول بأن هبة البتل في المرض
~~وإن كانت من الثلث، فهي بخلاف الوصية يدخل فيما علم في الواهب من ماله،
~~وفيما لم يعلم، ولا تبطل بموت الموهوب له قبل الواهب، على حكم الوصية في
~~بطلانها بموت الموصي لوجب إذا مات الأول قبل الثاني أن يبطل ما وهبه
~~الثاني، وإذا مات الثاني قبل الأول، أن يبطل ما وهبه الأول.
# والمعنى فيه: أن كل واحد منهما مات من مرضه ذلك، إذ لو صحا جميعا، وكانت
~~التسعة التي هي جميع المال للواهب الأول لرجوعها إليه بالخمسة الثانية، ولو
~~صح الواهب الأول، ومات الواهب الثاني من مرضه، لنفذت للموهوب منهما من مرضه
~~ذلك، كان الحكم فيما ذكره على قياس القول الذي ذكرته، سواء مات الواهب
~~الأول قبل الثاني أو بعده، يصير لورثة الموهوب له الأول ثلث المال، وهو
~~ثلثه من تسعة، ويصير لورثة الواهب من هذه الثلاثة واحد فيبقى في الذي ورثه
~~الموهوب له الأول، اثنان، يحصل في الذي ورثه الواهب الأول سبعة، ثم يرجع
~~ورثة الموهوب له الأول على
### | ......
# وهو الواهب الأول في هذا الواحد، فيأخذون منه ثلثه، ثم يرجع لورثة
~~الموهوب له الثاني، وهو الواجب عليه في ثلثه ثم يرجع ورثة الموهوب له
~~الأول، وهو الواجب الثاني عليهم في ثلث هذا الثلث، فيأخذون
# PageV13P479
# منه ثلثه هكذا أبدا يدور هذا السهم بينهم حتى ينقطع، وسواء علم الهبة أو
~~لم يعلم على ما يأتي عليه جوابه، من أن هبة البتل في المرض لا تبطل بموت
~~الموهوب له قبل الواهب، وتدخل فيما علم الواهب وما لم يعلم، وكذلك قال ابن
~~عبدوس في كتابه للرد، وأن التسعة الأسهم ثلثها ثلاثة، لورثته الواهب
~~الثاني، ثم يؤخذ منها سهم، وهو ثلث ماله، قال: فاعلم أن هذا السهم دائر؛
~~لأنك إن أعطيه لورثة الأول، قام عليهم ورثة الثاني في ثلثه، كما صار؛ لأن
~~هبته البتل تدخل فيما علم به الميت وما لم يعلم، ثم يقوم عليهم ورثة الأول
~~في ثلث ثلثه فيدور هكذا ms5373 بينهم حتى ينقطع، فلما كان هذا هكذا، وجب أن يسقط
~~السهم الدائر، ويقسم ذلك السهم بين الوارثين، على ما استقر بأيديهم، فيصير
~~المال بينهم على ثمانية أسهم، ستة لورثة الواهب الأول، واثنان لورثة الواهب
~~الثاني.
# وقد قال أبو محمد: هذا الذي ذكر عيسى عن ابن القاسم - هي مسألة دور، ولم
~~يجعل فيها دورا، وهذا الذي قال أبو محمد عن ابن القاسم، لم يجعل فيها دورا
~~لا يصح، على ما جرى جوابه من أن هبة البتل تدخل فيما علم الواهب وفيما لم
~~يعلم، وإنما يصح إسقاط الدور فيها إن لم يعلم الواهب بالهبة على القول بأن
~~هبة البتل لا تدخل إلا فيما علم الواهب، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى
~~عنه في المدنية وقوله أيضا في رواية أصبغ عنه في بعض روايات العتبية في
~~سماعه من كتاب المدبر، فحكم في هذه الهبة في المرض بحكم الوصية، ولم يحكم
~~لها بحكم الوصية فيما تقدم له في رسم الجواب إذا قال فيه: إن هبة البتل يحل
~~ورثة الموهوب له فيها محل موروثهم إذا مات قبل الواهب، وهذا على قياس مطرد؛
~~لأنه إذا لم يحكم للهبة في المرض بحكم الوصية في سقوطها بموت الموهوب له
~~قبل الواهب، وجب ألا يحكم له بحكمها في أنها لا تدخل إلا فيما علم، فالذي
~~ينبغي أن يتأول عليه، أن ذلك إنما هو اختلاف من قوله، مرة حكم للهبة في
~~المرض بحكم الوصية في كل حال، ومرة رآها أقوى من الوصية، فلم يحكم لها
~~بحكمها في حال. وبالله التوفيق.
# PageV13P480
### | : يتصدق في مرضه على رجل بثلث دار له
# ومن كتاب الثمرة وسألت: عن الرجل يتصدق في مرضه على رجل بثلث دار له، وفي
~~الدار طوب وخشب، أراد أن يبني بها، فقال المتصدق عليه: لي ثلث الطوب
~~والخشب، وأبى الورثة أن يكون ذلك له، قال: ليس له في الطوب والخشب شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه يكون تبعا للدار في الوصية
~~بها أو الصدقة في ms5374 الصحة أو المرض، إلا ما يكون تبعا لها في البيع، وهو ما
~~كان مبنيا فيها، لا ما كان موضوعا فيها من خشب أو حجر، أو ما أشبه ذلك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV13P481
### | : كتاب الصدقات والهبات الثالث
# ] [
### | أعطى أخاه منزلا في صحته وكتب له بذلك كتابا
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد، وآله وصحبه وسلم. كتاب الصدقات
~~والهبات الثالث من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال
~~يحيى: وسألت ابن القاسم عن رجل أعطى أخاه منزلا في صحته، وكتب له بذلك
~~كتابا، وكتب في كتاب العطية إن مات أخوه الذي أعطي تلك العطية في حياة
~~المعطي فالمنزل مردود على المعطي، ولا حق فيه لورثة المعطى ولا يورث؛ على
~~هذا الشرط أعطاه، فحاز المعطى عطيته في حياة المعطي أو لم يحز، ثم مات
~~المعطى قبل المعطي، فقال: أرى هذا مثل الوصية تكون للمعطى من الثلث، ألا
~~ترى أنه أنفذ له العطية إن مات قبل المعطي، فكأنه إنما أوصى له بها، وعجل
~~له قبضها، قلت: وهي وصية على كل حال، حازها في صحة المعطي أو لم يحز، فقال:
~~نعم، وقد قال مالك ما يشبه هذا، قال أصبغ: ليس للمعطي فيها بيع، ولا تحويل
~~عن حال؟ فإن مات المعطى رجعت إلى المعطي بمنزلة العمرى، وإن مات المعطي
~~كانت كالوصية في ثلثه، ولا تكون كالوصية في
# PageV14P005
# الرجوع فيها، فكذلك مسألتك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن أول قوله مرتبط بآخره، فليست بعطية
~~مبتلة بما شرط عليه فيها من أنه إن مات قبله، فهي عليه رد؛ لأن ذلك يقتضي
~~ألا يكون له فيها تفويت ببيع ولا غيره، ما دام المتصدق حيا حتى يموت، فآل
~~أمرها إلى أنه أوصى له بها بعد موته، وعجل له الانتفاع بها طول حياته، فوجب
~~إن مات المتصدق عليه قبله أن ترجع إليه كما شرط، وإن مات المتصدق قبله بتلت
~~له من ثلثه على معنى الوصية، إن كان غير وارث، وقد مضى هذا في ms5375 رسم الأقضية
~~الثاني، من سماع أشهب، وتأتي المسألة متكررة في سماع ابن الحسن بعد هذا،
~~وقول أصبغ في هذه الرواية: وإن مات المعطي كانت كالوصية في ثلثه، ولا تكون
~~كالوصية في الرجوع فيها؛ يريد أنه ليس للمعطي أن يرجع في عطيته هذه، وإن
~~كانت إنما تنفذ من ثلثه بما شرط فيها من رجوعها إليه إن مات المعطى قبله،
~~ووجه ذلك أن العطية، وإن لم تكن مبتولة بما شرط فيها، فليست كالوصية بها
~~التي له الرجوع فيها؛ لأنه قد بتلها في حياته على الشرط الذي اقتضى ألا
~~تنفذ بعد موته إلا من ثلثه، فأشبه المدبر الذي يخرج بعد الموت من الثلث،
~~ولا يجوز لسيده الذي دبره الرجوع في تدبيره، وقد اختلف قول مالك في الهبة
~~البتل في المرض: هل للواهب أن يرجع فيها في مرضه فلا تنفذ، إن مات منه أم
~~لا على قولين حسبما مضى القول فيه في رسم أخذ يشرب خمرا، من سماع ابن
~~القاسم، من كتاب الحبس، وهذا بين ألا يكون له فيها رجوع؛ وقد قال بعض أهل
~~النظر ليس بحسن قول أصبغ في معنى الرجوع، إلا في انتفاع المعطى
# PageV14P006
# بالمنزل حياة المعطي، وأما بعد موت المعطى، فمنذ يجب للمعطى بتلا، فله
~~الرجوع فيه؛ لأنه من يومئذ يصير وصية، وكل ما كان وصية، أو على معنى
~~الوصية، فله الرجوع فيه، وليس قوله عندي بصحيح؛ لأن الظاهر من قول أصبغ أنه
~~إنما تكلم على الرجوع في عطية الرقبة بعد الموت؛ فهذا هو الذي قال: إنه لا
~~يرجع فيه، وأما انتفاع المعطى بالمنزل حياة المعطي، فبين أنه ليس للمعطي أن
~~يرجع فيه؛ لأنه شيء بتله في صحته، فنفذ عليه، وإن لم يكن له مال سوى
~~المنزل، فلو قصد إلى بيان هذا، لكان عيا منه؛ وإذا لم يكن للمعطي أن يرجع
~~في عطيته هذه بعد الموت، كما يرجع في وصيته، فيبدأ على الوصايا، ويدخل فيما
~~علم به المعطي، وفيما لم يعلم، وقد مضى هذا المعنى في رسم الجواب، وفي آخر
~~رسم ms5376 العتق، من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أم الولد يتصدق عليها سيدها
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن أم الولد يتصدق عليها سيدها،
~~أيلزمها الحوز؟ فقال: حالها في ذلك كحال الزوجة فيما يتصدق به عليها؛ أما
~~الخادم تكون معها في البيت، أو الابنة، أو ما أشبه ذلك مما لا يزايلها حيث
~~انتقل بها سيدها، فالإشهاد وإعلان الصدقة حوز لها؛ وذلك أنه لا تقدر على
~~حوزها بأكثر من ذلك.
# وأما العبد بخارج، أو الدار تسكن، أو المزرعة، أو ما أشبه هذا مما
# PageV14P007
# هو بائن منها، وقبضه يمكن، فعليها أن تحوزه بقبض الخراج من العبد، وإخراج
~~السيد من الدار، وعمران المزرعة أو كرائها لها، وجني الشجر، وما أشبه هذا
~~مما يحاز به العبيد والعقار؛ قال: وأما الحلي والثياب، فالقبض اللبس
~~والعارية، وما أشبه ذلك مما تصنعه المرأة بمتاعها، إذا عرفت تصنع بما تصدق
~~عليها من الحلي والثياب، مثل هذا فهو لها حوز، وإلا فلا شيء لها؛ قال أصبغ:
~~وإشهاد لها حوز أيضا، وإن لم يعرف لبس ولا عارية إذا كان في يديها، وليس في
~~يد سيدها قد خرج منه إليها.
# قال محمد بن رشد: حكم لأم الولد بحكم الزوجة في حيازة ما يتصدق به عليها
~~سيدها، فقال في الخادم تكون معها في البيت أو الابنة وما أشبه ذلك؛ أن
~~الإشهاد وإعلان الصدقة حوز فيها؛ إذ لا يقدر في حوزها على أكثر من ذلك، وفي
~~ذلك اختلاف في الحرة الزوجة، وقد مضى تحصيله في رسم اغتسل، من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم سلف دينارا في ثوب إلى أجل، من سماع عيسى، فهو يدخل في أمر
~~الولد على هذه الرواية؛ وأما المنزل وما عدا ما هو من متاع البيت، فلا
~~اختلاف في أن الزوجة في حيازته عن زوجها كالأجنبي فيما يلزمه في ذلك، وكذلك
~~أم الولد على هذه الرواية.
# وفي المدونة ما يدل ظاهره على أن السيد يحوز لأم ولده ولعبده الكبير ما
~~وهبه لهما، أو تصدق به عليهما، كما يحوز ذلك لابنه، ms5377 إذا وهبه إياه، أو تصدق
~~به عليه، وهو قوله فيها؛ لأن من تصدق بصدقة على غيره، أو وهب هبة، لا يكون
~~هو الواهب وهو الحائز، إلا أن يكون والدا أو وصيا، أو من يجوز له أمره عليه
~~في قول مالك؛ إذ لا أحد أحوز أمرا على أحد من السيد
# PageV14P008
# على عبده وأم ولده؛ إذ له أن يحجر عليهما، وأن ينتزع أموالهما، فتحجيره
~~عليهما أقوى من تحجير الأب على ابنه، والوصي على يتيمه؟ فوجب أن تكون حيازة
~~ما وهب لهما أحوز من حيازته، لما وهبه لابنه أو يتيمه؛ فهذا وجه ما يدل
~~عليه ظاهر ما في المدونة، ووجه هذه الرواية أن جواز انتزاع المال تضعيف في
~~الحيازة لا تقوية لها؛ لأنه إذا تصدق على أم ولده أو على عبده، ثم أمسك ذلك
~~عند نفسه، ولم يدفعه إليهما، أشبه الانتزاع والارتجاع؛ إذ لم يسلم ذلك
~~إليهما، وهما غير سفيهين؛ وأما الأب والوصي فإنما منعهما أن يسلما ما وهباه
~~لمن إلى نظرهما كونه سفيها، فرواية يحيى أظهر، وكان أبو عمر الإشبيلي يستحب
~~العمل بها، فإن عمل أحد بدليل المدونة، مضى عنده ولم يرد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على امرأته بمزرعة في آخر أيام المزارعة
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على امرأته بمزرعة في
~~آخر أيام المزارعة، وهو صحيح، فأقام بعد ذلك نحوا من شهر ثم هلك، غير أنه
~~قد أشهد لها على الصدقة وعرف بحوزها الشهود، فلم تعمل المرأة فيها عملا
~~بحرث ولا غيره حتى مات زوجها، وزعمت أنه لم يمنعها من العمل إلا ما كان فات
~~من الزمن مع ضعف سكته عن القليب في أوانه، وقد كانت البقر ضعفت، فلم يقلب
~~أهل منزلها حتى مات زوجها؛ فقال: إن جاء من ذلك ما يبين عذرها، مثل أن
~~يتصدق بذلك ثم يعجله الموت قبل أوان عمل أمكنها، أو جني شجر، أو عذق، أو
~~إصلاح عمل حضر،
# PageV14P009
# فالصدقة ماضية ولا شيء عليها إذا لم تحز؛ لأن الحوز لم يمكنها ولم يجئ ms5378
~~أوانه؛ قال: وأما ما كانت لحوزه تاركة من ضعف أو أشباه ذلك، فإنها لا تعذر
~~به؛ لأن الضعيف يكري ويساقي ويرفق من ينتفع به، فيكون هذا ونحوه حوزا، فمن
~~كان تاركا لجميع هذا في أوانه الذي يمكنه فيه، فلا صدقة له إلا أن يعرف
~~ضعفه عن العمل، ويعمل ذلك على الكراء أو المساقات أو العارية، فلا يجد من
~~يقبل ذلك منه؛ فلا أرى عليه حوزا غير الإشهاد والإعلان والاجتهاد في عرض
~~ذلك على الكراء والمساقات والعارية، وما أشبه ذلك؛ ثم يكون ذلك له حوزا؛
~~قال قلت: أرأيت إن مضت أعوام والمتصدق عليه ضعيف عن العمل، وهو يعرض على
~~الكراء أو المساقات أو العارية كل عام، ولا يجد من يقبل ذلك منه؛ أيكون
~~حائزا أم لا؛ قال: نعم، إذا علم حرصه على ذلك، وأنه لم يزل يعرض ذلك، ويطلب
~~لها من يعملها، والأرض ليست تحاز بأكثر من هذا، قال أصبغ مثله ما لم ينتفع
~~به المتصدق أو يقضي فيه.
# قال محمد بن رشد: وقوله في هذه الرواية في الذي يتصدق على من يحوز لنفسه
~~من زوجة أو غيرها بمزرعة يعجل المتصدق الموت قبل أوان زراعتها وعملها، أن
~~الصدقة ماضية، مثله في المدنية، وهو معارض لقوله ولروايته عن مالك فيها،
~~وفي رسم تأخير صلاة العشاء، من سماع
# PageV14P010
# ابن القاسم في الرجل يتصدق على الرجل الحاضر بالدار الغائبة، فيعجل
~~المتصدق الموت قبل أن يحوزها المتصدق عليه، إن الصدقة باطلة، وإن كان لم
~~يفرط في الخروج إليها لقبضها؛ لأن لها حيازة تحاز به؛ إذ لا فرق في المعنى
~~بين ألا يمكنه حيازة الدار لمغيبها عنه حتى يموت المتصدق بها، وبين ألا
~~يمكنه حيازة الأرض؛ لأن أوان حوزها لم يحن؛ وأبين من ذلك في المعارضة قوله:
~~إنه إذا تصدق بها في أوان حوزها، فضعف المتصدق عليه عن عملها، ولم يزل
~~يعرضها على الكراء، والمساقات، والعارية، عاما بعد عام، فلا يجد من يقبلها
~~منه؛ أن الإشهاد والإعلان والاجتهاد في عرض ذلك على الكراء والمساقات
~~والعارية، يكفي ms5379 من حيازتها؛ فقول ابن القاسم في هذه الرواية، هو مثل ما روي
~~عن مالك في أن الدار الغائبة إذا لم يكن تفريط في قبض المتصدق عليه بها لها
~~حتى مات المتصدق بها، أنها ماضية، وهو قول أشهب، وقد مضى بيان هذا في رسم
~~تأخير صلاة العشاء من سماع ابن القاسم، ولو لم يعمر المتصدق عليه الأرض،
~~ومنع المتصدق أن يعمرها فتركها بورا حتى يقوى على عملها، لكان منعه من
~~عمارتها حوزا لها، قال ذلك ابن القاسم وابن كنانة في المدونة، وأصبغ في
~~الواضحة، والله الموفق.
### | مسألة: الرجل يتصدق على ابن له كبير بغلام
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على ابن له كبير بغلام،
~~فلا يقبضه حتى يتصدق الأب به على ابن له صغير في حجره، فينكر ذلك الكبير،
~~ويقول: لا أجيز ما صنعت، فسخط عليه الأب، وكف عنه حتى مات الأب والغلام في
~~يديه يحوزه
# PageV14P011
# للصغير، لأيهما ترى الغلام؟ فقال: أراه للصغير إذا لم يحزه الكبير. قيل
~~له: إنه تركه خوفا من سخط أبيه، وقد أشهد أنه غير راض بما صنع، فقال: لا
~~ينفعه الإشهاد؛ لأنه لو شاء أن يخاصمه فيه قضى له به، فقد آثر بر أبيه
~~والتماس رضاه على أخذ صدقته، فله أجر البر إن شاء الله تعالى، ولا صدقة له
~~إلا بالحيازة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ أنه إذا لم يقبض الابن الكبير
~~الغلام حتى مات الأب المتصدق، فلا صدقة له؛ إذ لا تتم الصدقة إلا بالحيازة،
~~فله أجر البر كما قال في تركه القيام على أبيه في الغلام الذي تصدق به على
~~أخيه بعد أن كان تصدق به عليه، وكذلك يقول ابن القاسم: لو تصدق على آخر
~~كبير فقبضه؛ لكان الأول أحق به، وأشهب يرى أن الثاني إذا حازه فهو أحق به
~~من الأول، فيتخرج على قياس قوله إذا تصدق به على ولد له كبير، ثم تصدق به
~~على آخر صغير، وحازه قبل أن يقبضه الأول قولان؛ أحدهما: ms5380 أن حيازة الأب
~~للصغير كحيازة الكبير لنفسه، فلا يكون للأول شيء، وإن قام عليه في حياته.
~~والثاني: أن حيازة الأب للصغير ليست كحيازة الأب للكبير، ويكون الابن
~~الكبير المتصدق عليه أولا بالعبد أحق به، إن قام على الأب في حياته،
~~والقولان في حيازة الأب للصغير، هل تكون في القوة كحيازته للكبير قائمان،
~~من مسألة رسم الجواب، فيما تقدم.
# PageV14P012
### | مسألة: امرأة أرفقت زوجها بمنزل لها ثم تصدقت به
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة أرفقت زوجها بمنزل لها، فكان
~~في يديه يحرث مزارعه، ويجني له شجره، ويصيب جميع مرافقه؛ ثم تصدقت به على
~~بنت لها متزوجة، أو ابن قد بلغ الحوز، وأشهدت على الصدقة، وأمرت الولد
~~بالحوز؛ فسأل الأب ابنه أو ابنته أن يعيره ذلك المنزل يرتفق به ويقره في
~~يده بحاله، ففعل الابن وأشهد على أبيه بالعارية، ولم يقبض المنزل من يده
~~للحيازة، ولم يخرج منه أباه، أقره فيه بحاله، واكتفى من الحيازة بالإشهاد
~~على أبيه بالعارية؛ قال ابن القاسم: أي حوز أبين من هذا، أو أتم، من أعار
~~ما تصدق به عليه، فقد استكمل الحوز؛ قلت له: أما تراه قد أوهن حيازته؛ لأنه
~~كان قبل الصدقة في يد أبيه، لم يخرجه من يده حتى أحدث الإشهاد بالعارية؛
~~فقال: لا وهن عليه، بل الذي فعل حوز بين، تتم له به صدقة أمه عليه،
~~والعارية كالقبض.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن المرأة كانت أرفقت زوجها
~~بالمنزل إلى غير أجل، فكان في يديه يرتفق بمنافعه، ويصيب جميع مرافقه، فلما
~~تصدقت به بعد ذلك على ابنها أو ابنتها، سقط حق
# PageV14P013
# زوجها في الإرفاق، ووجب المنزل بجميع مرافقه للمتصدق عليه، فإذا أرفق
~~أباه إياه، كان ذلك حوزا بينا منه للمنزل عن أمه، لا يدخل فيه الاختلاف
~~الذي في قبض المخدم، والمسكن والممنوح، هل يكون قبضا للمتصدق عليه، أو
~~الموهوب له أم لا؟ حسبما يأتي في نوازل سحنون بعد هذا؛ لأن الاختلاف لما
~~وقع في هذا من أجل بقاء ms5381 حق المخدم، والمسكن والممنوح، فيما منح إياه أو
~~أخدمه، أو أسكنه بعد هبة الأصل والصدقة به، فمن حمل الأمر على أن المسكن
~~والمخدم يختدم ما أخدم، أو أسكن على ملك الموهوب له أو المتصدق عليه من يوم
~~الهبة والصدقة؛ إذ قد سقط ملك الواهب له عن الأصل، رأى ذلك حيازة؛ ومن حمله
~~على أنه إنما يختدم ذلك، ويسكنه على ملك الذي أخدمه إياه وأسكنه حتى تنقضي
~~خدمته أو سكناه لم ير ذلك حيازة؛ فمسألتنا خارجة عن هذا المذهب؛ إذ لم يبق
~~للزوج حق في المنزل بعد الصدقة، ومن أكرى داره، أو آجر عبده، ثم وهب ذلك
~~لرجل قبل انقضاء أمد الكراء والإجارة، فلا يكون قبض المكتري والمستأجر قبضا
~~للموهوب له؛ لأن المكتري إنما يسكن على ملك الواهب الذي يأخذ الكراء، وكذلك
~~المستأجر إنما يستخدم على ملكه، وفي ذلك اختلاف لا يحمله القياس، وقع في
~~سماع ابن القاسم من كتاب الرواحل والدواب، ومن كتاب المديان والتفليس، في
~~رسم مساجد القبائل، وقد مضى هنالك
# PageV14P014
# القول على ذلك، وكذلك المساقي في الحائط لا يكون حائزا لمن وهب له أو رهن
~~إياه، وقع ذلك في الرهن، في رسم القضاء المحض، من سماع أصبغ، من كتاب
~~الرهون، من أن كون الحائط في يدي مساقيه، ككونه في يدي صاحبه.
### | مسألة: تصدق على رجل بدار له فدفع إليه مفتاحها
# مسألة قال: ولو أن رجلا تصدق على رجل بدار له، فدفع إليه مفتاحها، وبرأ
~~إليه من ذلك ليحوزها، كان ذلك حوزا، وإن لم يسكن المتصدق عليه الدار، ولم
~~يسكنها غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن قبضه لمفتاح
~~غلق الدار قبض للدار، وإن لم يسكنها، ولا أسكنها غيره، كما لو وهبه فقبضه
~~ثوبا وصار بيده؛ لكان ذلك قبضا وحيازة، وإن لم يلبسه ولا أعاره أحدا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على امرأته بالصدقة فتثيبه بوضع الصداق عنه
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على امرأته بالصدقة
~~فتثيبه بوضع الصداق ms5382 عنه، أو تضع عنه الصداق فيتصدق عليها بمنزل له، فيموت
~~المتصدق قبل أن تحوزه المرأة، أترى لها صدقة؛ فقال: إن الصدقات لا تكون
~~للثواب، هي ماضية لمن تصدق بها عليه، ولا ثواب عليه فيها، ولا شيء للمتصدق
~~عليه منها إن
# PageV14P015
# لم يحزها، فالمرأة التي أثابت زوجها على ما تصدق به عليها، بأن وضعت عنه
~~صداقها، فالصداق عنه موضوع، ولا حق لها في الصدقة إلا بالحيازة؛ قال: فإن
~~ابتدأته هي بوضع الصداق، فتصدق عليها بمنزله ثوابا لها، فالصداق موضوع عنه،
~~وليس لها من المنزل شيء إلا بحيازة؛ قلت: فإن وهب لها هبة، فأثابته بوضع
~~الصداق، ولم يقبض الهبة حتى مات، قال: الهبة لها، لا حوز عليها فيها، إذا
~~كانت هبة ثواب، يعرف ذلك بوجه الأمر من حالهما؛ قال أصبغ: وكذلك الهبة قبل
~~الثواب، قال يحيى: قال ابن القاسم: وإذا ابتدأته بوضع الصداق، فأثابها بأن
~~أعطاها منزله، فإن كان وضع الصداق إنما كان للثواب اشترطت ذلك، فالمنزل لها
~~إذا أثابها، ولا حيازة عليها فيه، إن مات قبل أن تحوزه، وما وضعت من
~~صداقها، ولم تشترط له ثوابا فلا ثواب لها فيه، وإن أثيبت فلم تحزه فلا شيء
~~لها؛ قال أصبغ: الصداق عندنا مخالف لما تهب من غير الصداق، إذا التمست عليه
~~ثوابا، وادعت ذلك بعد موت الزوج.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الصداق لا ثواب فيه، يريد إلا أن تشترط فيه
~~الثواب، فسواء تصدق عليها بالمنزل فأثابته بوضع الصداق،
# PageV14P016
# أو وضعت عنه الصداق فأثابها بالصدقة عليها بالمنزل، لا شيء لها في المنزل
~~إلا بالحيازة. والصداق عنه موضوع، إلا أن يكون ذلك بشرط الثواب، فيكون لها
~~المنزل دون حيازة؛ وأما إذا وهب لها المنزل، فأثابته بوضع الصداق، فقوله:
~~إن الهبة لها لا حوز عليها فيها إذا كانت هبة ثواب يعرف ذلك بوجه الأمر من
~~حالهما هو على مذهبه في المدونة في أن الزوجين لا ثواب بينهما في الهبة،
~~إلا أن يدعي الواهب منهما أنه أراد بهبته الثواب، ويظهر من صورة الحال ما ms5383
~~يدل على صدقه، وقد قيل: إنه يصدق وإن لم يظهر ما يدل على صدقه؛ وهذا القول
~~حكاه عبد الوهاب في المعونة، فجعل حكم الزوجين في ذلك حكم الأجنبيين، وقيل:
~~إنه لا ثواب له إلا أن يشترطه، وهو ظاهر قول ربيعة في المدونة، وقول مالك
~~الذي يتلوه، وأما إذا ابتدأته بوضع الصداق فوهب لها هبة، فلا شيء لها فيها
~~إلا بالحيازة؛ إذ لا اختلاف في أنه لا ثواب لها في هبة الصداق إلا أن
~~تشترطه حسبما مضى القول فيه في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، وذلك بين من
~~قوله في هذه الرواية: والصداق عندنا مخالف لما تهب من غير الصداق إذا
~~التمست عليه ثوابا، أو ادعت ذلك بعد موت الزوج يريد أنها لا تصدق إن ادعت
~~أنها أرادت بهبته الثواب، وأنها تصدق فيما عدا الصداق إن ظهر من صورة الحال
~~ما يدل على صدقها، فهو قوله في هذه الرواية إذا كانت هبة ثواب يعرف ذلك
~~بوجه الأمر من حالهما، ومذهبه في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: غلام قد بلغ الحلم وهو في حجر أبيه تصدق عليه أبوه بصدقات
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن غلام قد بلغ الحلم، وهو في
# PageV14P017
# حجر أبيه قد قرأ القرآن، إلا أنه لا يعرف بصلاح يزكى به، ولا فساد، إلا
~~أنه عمر في حجر أبيه، بحداثة احتلامه تصدق عليه أبوه بصدقات، منها: مزرعة
~~وخادم في تلك المزرعة بولدها وزوجها حر، ودور في القرى لا تغتل، ودار في
~~حاضرة البلد كان الأب أسكن فيها بعض ولده، فتصدق عليه بهذه الصدقة، وهو في
~~حجره، وحاله ما وصفت لك، ولم يغير الأب تلك المزرعة ولا الخادم، ولا الدار
~~التي في حاضرة البلد عن حالاتها التي كانت عليها قبل الصدقة، ولم يكن بين
~~إشهاده له بالصدقة، وبين موت الأب إلا نحو من شهرين أو ثلاثة، أو أكثر
~~قليلا؛ أترى الأب يحوز على مثل هذا؛ قال: نعم، سمعت مالكا يقول: يحوز الأب
~~على ابنه المحتلم إذا كان في حجره وولاية ms5384 نظره حتى يؤنس منه الرشد؛ قلت:
~~فما يضر هذا الغلام ترك الأب تلك الأشياء بحالها إذا لم يخرج من كان في
~~الدار، أو ما أشبه هذا مما يرى أنه يحوز به عليه؛ فقال: أما الدار فلا حق
~~له فيها، إذا لم يخرج منها من كان يسكنهما، وأما المزرعة والغلام، فأرى
~~صدقته عليه بذلك ثابتة؛ قلت: فما ترى الحوز يلزم الابن المحتلم؟ قال: إذا
~~كان في حسن نظره بمنزلة اليتيم الذي يلزم القاضي أن يدفع إليه ماله إذا كان
~~قبل ذلك مولى عليه، فإذا عرف من الغلام حسن نظره في ماله
# PageV14P018
# وإصلاحه على نفسه، وأمن عليه الفساد الذي يعرف به من حسن رأيه، وجمعه على
~~نفسه مع بلوغ الحلم، وجب عليه أن يحوز لنفسه، ولا يكون الأب حائزا على مثل
~~هذا، ولا يزال الأب حائزا على من لم تكن هذه حاله من ولده، وإن احتلم
~~المتصدق عليه، فليس الاحتلام بالذي يخرجه من ولاية أبيه حتى ترضى حاله،
~~ويشهد العدول على صلاح أمره.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: أما الدار فلا حق له فيها إذا لم
~~يخرج منها من كان يسكنها، معارض لقوله في رسم شهد، من سماع عيسى في الذي
~~جعل لابنته الصغيرة، ولأمهات ولده ومواليه الساكنين في الدار التي تصدق بها
~~على ابنه الصغير، أن يسكنوا معه فيها، ما لم يتزوج واحدة منهن، إلا أن يفرق
~~بين المسألتين بسكنى الابن المتصدق عليه معهم فيها حسبما مضى القول فيه
~~هناك.
# وقوله في آخر المسألة: فليس الاحتلام بالذي يخرجه من ولاية أبيه حتى ترضى
~~حاله، ويشهد العدول على صلاح أمره، نص على أنه لا يخرج من ولاية أبيه
~~بالاحتلام، وأنه محمول على السفه حتى يثبت رشده، ومثله في كتاب الحبس من
~~المدونة، وهو ظاهر سائر المدونة وغيرها، إلا ما وقع في أول كتاب النكاح من
~~المدونة في قوله فيه إذا احتلم الغلام، فله أن يذهب حيث شاء، فإن ظاهره أنه
~~بالاحتلام يكون محمولا على الرشد، وتجوز أفعاله حتى يعلم ms5385 سفهه، وهي
# PageV14P019
# رواية زياد عن مالك في البكر أنها تخرج من ولاية أبيها بالحيض، فكيف
~~بالغلام؛ وقد تأول ابن أبي زيد قوله في المدونة: فله أن يذهب حيث شاء: أن
~~معناه بنفسه لا بماله؛ فعلى هذا تتفق الروايات كلها، ولا يخرج عنها إلا
~~رواية زياد عن مالك، وقد تأول أن قول مالك إذا احتلم الغلام فله أن يذهب
~~حيث شاء، معناه إذا احتلم ورضيت حاله، بدليل قول ابن القاسم إلا أن يخاف من
~~ناحيته سفه، فله أن يمنعه؛ وإلى هذا ذهب ابن لبابة إلا أنه أخطأ في تأويله
~~على ابن القاسم فقال: هذا هو الحق لو مات الأب وأوصى به لم يخرج من ولاية
~~الوصية حتى يثبت رشده، فكيف بالأب؟ وهو نص ما في كتاب الحبس من المدونة
~~قوله فيه، ألا ترى أن الله تبارك وتعالى قال: {وابتلوا اليتامى حتى إذا
~~بلغوا النكاح فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] ،
~~وبلوغ النكاح هو الاحتلام والحيض، فقد منعهم الله من أموالهم مع الأوصياء
~~بعد البلوغ إلا بالرشد، فكيف مع الآباء الذين هم أملك بهم من الأوصياء،
~~وإنما الأوصياء بسبب الآباء؛ فالابن بعد بلوغه مع الأب عند ابن القاسم على
~~السفه حتى يعلم رشده، بخلاف البكر؛ لأن البكر عنده لا تجوز أفعالها وإن علم
~~رشدها، خلاف تأويل ابن لبابة عليه من أن الابن بعد بلوغه في ولاية أبيه،
~~وإن علم رشده حتى يطلق من الولاية على ما وقع في المدونة من اللفظ الذي
~~احتج به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المولى عليه إذا كان عند مبلغه الحلم معروفا بإصلاح المال
# مسألة قلت: أرأيت المولى عليه لصغره، إذا كان عند مبلغه الحلم معروفا
~~بإصلاح المال وإدارة البيع، وحب الكسب، وهو ممن لا تجوز شهادته عند القضاة،
~~ولعله مشهور بشرب الخمر واتباع
# PageV14P020
# الفسق، مما يظن به سوء ظاهر أمره؛ ولكنه في إصلاح المال غير مخدوع، وهو
~~له غير مضيع أترى أن يولى عليه لسوء حاله، أم يستوجب أخذ ماله لإصلاحه
~~المال، وإن كان في دينه ms5386 غير صالح، فقال: يدفع إليه ماله إذا عرف بحسنه
~~وإصلاحه، ولا يحظر فيما يركب من الذنوب، ورب رجل صالح في حاله، مفسد لماله
~~لضعف عقله، وسوء رأيه، فأرى أن يولى على مثله، ولا يستوجب أخذ ماله، لكفه
~~عن الشرب، وما أشبه ذلك إذا كان غير مصلح لماله، ولا حابس على نفسه؛ قلت:
~~أرأيت الذي يعرف الاكتساب والطلب لتثمير ماله، وتفقد عقاره، ويصلح جهده،
~~غير أنه مسرف فيما يكتسي به، ذاهب السرف، يتكلف فوق قدره، ويجود بأكثر من
~~طاقته في حال السخاء والبذل؛ إما في الإكثار من جمع الناس على طعامه، أو في
~~أعطيته، لا يحمل مثلها ماله، وما أشبه هذا مما يعد به مسرفا؛ أترى أن يولى
~~على مثله؟ قال: نعم، يولى على مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب ابن القاسم أن المولى عليه يستوجب أخذ ماله،
~~والانطلاق من الولاية بحسن النظر في المال، والإصلاح له بحسن القيام دون
~~صلاح الدين؛ وكان يقول: رب فاسق أطلب للدرهم، وأكسب للرزق منا؛ وأخذ بقوله
~~أصبغ ما لم يكن مارقا في الفساد.
# وذهب مطرف، وابن الماجشون إلى أن المولى عليه لا يخرج من الولاية إذا شرب
~~النبيذ المسكر، وإن كان حسن النظر في ماله. قالا: والرشد الذي ذكره
# PageV14P021
# الله في اليتيم مع بلوغ الحلم حتى يدفع إليه ماله، ويجوز أمره وقضاؤه فيه
~~هو الرشد في حاله وماله، لا يكون هذا دون هذا؛ هذا هو قول مالك وجميع
~~علمائنا بالمدينة؛ قالا: ولا يرد بشرب الخمر في الولاية بعد خروجه منها،
~~إذا أحدث ذلك، والفرق بين ذلك بين، وهو قول ابن كنانة وغيره من المدنيين،
~~واختيار ابن حبيب، ومذهب ابن القاسم أظهر من جهة القياس؛ لأنه كما يحجر على
~~البالغ الذي لم تلزمه ولاية في ماله إذا كان مفسدا له، سيئ النظر فيه،
~~متلفا له؛ لقلة رأيه فيه، وإن كان حسن الدين في قولهم كلهم؛ فكذلك يلزم على
~~قياس ذلك، أن يدفع إليه ماله، ويرفع عنه التحجير فيه إذا كان حسن النظر،
~~وإن ms5387 كان سيئ الدين، وقول ابن القاسم في هذه الرواية: إن الذي يعرف
~~بالاكتساب والطلب لتثمير ماله، وتفقد عقاره إذا كان ذاهب السرف فيما يتلفه
~~فيه من السخاء على إخوانه، وجمع الناس على طعامه وعطياته، لا يحمل مثلها
~~ماله؛ يريد في غير وجوه البر إرادة الثناء والحمد، يجب أن يحجر عليه فيه
~~نظرا له، صحيح؛ لقول الله عز وجل: {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم التي جعل
~~الله} [النساء: 5] الآية.
### | مسألة: المرأة تضار بزوجها فيقبح الذي بينهما ويفسد
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن المرأة تضار بزوجها، فيقبح الذي
~~بينهما ويفسد، فتريد المرأة أن تضر بزوجها بإخراج مالها من
# PageV14P022
# يديه، ويصير إلى بعض قرابتها؛ فلما علمت أن للزوج أن يمنعها من مجاوزة
~~ثلث مالها إن تصدقت أو أعتقت، أو أعطت قصدت إلى قدر الثلث، فتصدقت به إلى
~~بعض قرابتها؛ وقد تبين لفساد ما بينها وبين زوجها؛ أنها إنما أرادت الضرر
~~به، ولولا الذي وقع بينهما، لعلها لا تتصدق على الذي تصدقت عليه بثلث مالها
~~بقيمة دينار من مالها أو أدنى، فقال: أرى ذلك جائزا، وإن كان أمرها على ما
~~وصفت إذا لم تتجاوز بذلك الثلث.
# قلت: أرأيت إن اتبعت بصدقة ثلث ما بقي بعد أشهر، فقال: إن تباعد ذلك جاز،
~~وإن تقارب رد؛ قلت: كأن حالها عندك وحال التي تتصدق لغير الضرر سواء؛ قال:
~~ما أراهما إلا سواء، قلت: فما تباعد ما بين الصدقتين عندك؛ أترى الشهر بعيد
~~أم لا يكون متباعد إلا بقدر سنة أو نحوها؟ قال: ليس في ذلك حد، قال أصبغ:
~~إلا ما طال حتى يرى أن ذلك تبرز مستقبل وتقرب؛ قال يحيى: وقد قال غيره ما
~~يبين أنها تفعله على وجه الضرر، لا لبر، ولا لطلب أجر، إن ذلك مردود كله:
~~قليله وكثيره؛ قال سحنون: وهو قول ابن القاسم في الثلث إذا كان على وجه
~~الضرر أنه لا يجوز، قال سحنون: وأنا أراه جائزا.
# قال محمد بن رشد: لا يجوز للمرأة ذات الزوج قضاء في أكثر من ثلث ms5388 مالها
~~هبة ولا صدقة، ولا بما أشبه ذلك من التفويت بغير عوض دون إذن زوجها في قول
~~مالك وجميع أصحابه؛ لقول النبي - عليه السلام -: «لا يجوز لامرأة قضاء في
~~ذي بال من مالها بغير إذن زوجها؛» واختلف إن
# PageV14P023
# قصدت بتفويت ثلث مالها فأقل إلى الإضرار بزوجها فيما يتبين من حالها على
~~ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك لا يجوز، وهو قول غير ابن القاسم في رواية يحيى
~~هذه عنه، وظاهر قول مالك في رواية أشهب عنه، من كتاب الأقضية. والثاني: أن
~~ذلك جائز، وهو قول ابن القاسم في رواية يحيى هذه عنه، وقول سحنون. والثالث:
~~أنه إن كان أقل من الثلث جاز، وإن كان الثلث لم يجز، وهو قول ابن القاسم في
~~رواية سحنون هذه عنه؛ وما في المدونة في ذلك محتمل للتأويل، واختلف في
~~فعلها: هل هو محمول على الرد حتى يجاز، أو على الإجازة حتى يرد؛ فحكى ابن
~~حبيب عن مطرف، وابن الماجشون، أنه محمول على الرد حتى يجيزه الزوج؛ لقول
~~النبي - عليه السلام -: «لا يجوز لامرأة قضاء في ذي بال من مالها، إلا بإذن
~~زوجها» وهو ظاهر قول مالك في رسم اغتسل، من سماع ابن القاسم، من كتاب
~~العتق، فعلى قياس هذا إذا تصدقت أو أعتقت أكثر من الثلث، فلم يعلم بذلك
~~زوجها، أو علم، فلم يقض فيه برد، ولا إجازة حتى مات عنها أو طلقها، لم
~~يلزمها ذلك، وقد روي ذلك عن بعض أصحاب مالك، وإن ادعت أنه الثلث، أو أقل من
~~الثلث، كان عليها أن تبين ذلك؛ وحكي عن ابن القاسم أنه محمول على الإجازة
~~حتى يرد الزوج، وهو ظاهر قوله في رسم الكراء والأقضية، وقول سحنون في سماع
~~ابن القاسم، من كتاب العتق؛ فعلى قياس هذا؛ إذا علم الزوج بذلك، أو لم
~~يعلم، فلم يرد حتى مات عنها أو طلقها؛ لزمها
# PageV14P024
# ذلك، وإن ادعى الزوج أنه أكثر من الثلث، كان عليه إقامة البينة؛ فإن رد
~~الزوج ذلك، وبقي بيدها حتى زالت العصمة بموت أو فراق، ms5389 لم يلزمها ذلك في
~~الهبة والصدقة قولا واحدا؛ واختلف في العتق فقيل: إنه يلزمها، وهو قول
~~مطرف، وابن الماجشون؛ وقيل: إنه لا يلزمها، وهو قول أشهب، وقيل: إنها تؤمر
~~بذلك، ولا تجبر عليه، وهو قول ابن القاسم؛ ولا خلاف في أنها تقضي في ذلك
~~كله بما شاءت قبل أن تتأيم بعد الرد؛ وعلى هذا المعنى يأتي اختلافهم أيضا
~~إذا لم يعلم الزوج بذلك حتى ماتت، هل له أن يرده بعد موتها أم لا؟ فقيل: إن
~~له أن يرده، وهو قول سحنون في نوازله بعد هذا، وقول مطرف، وابن الماجشون؛
~~وقيل: ليس له أن يرده بعد موتها، وهو قول ابن القاسم في رواية أصبغ عنه؛
~~ومن أهل العلم من لا يجيز للمرأة قضاء في شيء من مالها قل أو كثر بغير إذن
~~زوجها؛ لما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يجوز للمرأة
~~في مالها أمر إلا بإذن زوجها» .
# ومنهم من يجيز لها القضاء في جميع مالها، بغير إذن زوجها استدلالا بظواهر
~~آثار مروية في هذا المعنى، فما ذهب إليه مالك في مراعاة الثلث عدل بين
~~القولين؛ وأما إذا فوتت مالها الشيء بعد الشيء، فإن قرب ما بين ذلك، نظر في
~~الأول، فإن كان أكثر من الثلث رد الجميع، وإن كان الثلث جاز ورد ما بعده،
~~وإن كان أقل من الثلث جاز ونظر فيما يليه؛ فإن كان مع الأول الثلث جاز ورد
~~ما بعده؛ وإن كان أكثر من الثلث رد وما بعده؛ هذا على قياس ما قاله ابن
~~القاسم في رسم حمل صبيا، من سماع عيسى، من كتاب العتق، والقرب في ذلك مثل
~~الشهر والشهرين، على ما قاله ابن حبيب، وحكاه عن أصبغ؛ قال:
# PageV14P025
# ولو قرب الأمر جدا مثل أن تتصدق بثلث مالها، ثم تتصدق بعد يوم أو يومين
~~بثلث الباقي، أو أقل؛ أو أكثر رد الجميع كما لو كان في عقد واحد، ولا فرق
~~في القياس بين اليوم واليومين، والشهر والشهرين في أنه يجب أن يمضي الأول ms5390
~~ويرد الثاني، فقد قيل: إنه يمضي الثلث، ويرد ما زاد عليه، وإن كان في صفقة
~~واحدة، فكيف إذا كان في صفقتين؛ وأما إن بعد ما بين ذلك، فينظر في الأول،
~~فإن كان الثلث فأقل جاز، وينظر فيما بعده؛ فإن كان الثلث فأقل من الباقي
~~بعد الأول جاز، وإن كان أكثر من الثلث لم يجز، وإن كان الأول أكثر من الثلث
~~رد، ونظر فيها بعده؛ فإن كان أكثر من ثلث الجميع رد، وإن كان الثلث فأقل
~~جاز، وهذا على قياس ما قاله ابن القاسم في رسم المكاتب، من سماع يحيى، من
~~كتاب العتق، وحد التباعد فيما بين الأمرين الستة الأشهر فأكثر، على ما حكى
~~ابن حبيب، وقيل العام؛ لأنه حد في غير ما مسألة؛ وقد قيل: إنها إذا تصدقت
~~بثلث مالها لا تنفذ لها عطية في باقيه بحال، قرب ذلك أو بعد؛ لأن ذلك يؤدي
~~إلى أن تقضي في جميع مالها، قال ذلك عبد الوهاب، إلا أن تفيد مالا آخر،
~~فيكون لها أن تقضي في ثلثه، والقياس أن لها أن تقضي في جميع ما أفادت بعد
~~النكاح، إذ لم يتزوجها الزوج عليه، فلا يحجر عليه فيه، واختلف إذا قضت في
~~مالها بتفويت أكثر من ثلثه، فقال ابن القاسم: يرد الزوج الجميع، وقال عبد
~~العزيز بن أبي سلمة يرد ما زاد على الثلث، وهو قول مالك في رواية ابن
~~الماجشون عنه.
# فحمل ابن القاسم فعلها فيما زاد على الثلث على الضرر، فأبطل جميعه، وحمله
~~عبد العزيز أبي سلمة على غير الضرر، فرد منه ما زاد على الثلث كالوصية، وهو
~~الأظهر؛ إذ قد تفعل ذلك رجاء أن يجيزها زوجها، وقد تجهل أن لزوجها أن يحجر
~~ذلك عليها، ولا اختلاف في أن فعلها في
# PageV14P026
# الثلث فما دونه، محمول على غير الضرر حتى يعلم أنها قصدت به الضرر، فيقع
~~فيه من الاختلاف ما تقدم؛ وقد قيل في الوصية بالثلث: إنها ترد إذا قصد بها
~~الضر؛ لقول الله عز وجل: {غير مضار} [النساء: 12] ، وهو بين؛ وقال ms5391 ابن
~~الماجشون: يرد ما زاد على الثلث إلا في العتق، فإنه يرد جميعه؛ إذ لا
~~يتبعض، واختلف في حلفها بصدقة جميع مالها؛ فقيل: يلزمها؛ لأنه مصروف إلى
~~الثلث، فليس للزوج أن يرده، وهو قول سحنون في سماعه، من كتاب النذور، وقيل:
~~لا يلزمها؛ لأن للزوج أن يرده، وهو قول أصبغ في السماع المذكور من النذور؛
~~وهذا اختلاف راجع إلى الاختلاف في تصدقها بالثلث قاصدة إلى الإضرار، والذي
~~أقول به أنها إن كانت ممن تجهل أن صدقتها مصروفة إلى الثلث، كان للزوج أن
~~يرده، وإن كانت ممن يعلم ذلك، لم يكن للزوج أن يرده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابن له بغلام فلم يحزه حتى أوصى الأب للعبد بالعتاقة
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على ابن له بغلام، فلم
~~يحزه الابن حتى أوصى الأب للعبد بالعتاقة، أيكون ذلك نقضا للصدقة؟ فقال: إن
~~كان الابن صغيرا في حجر، فالوصية ماضية، إن مات الأب عتق العبد بالوصية إن
~~حمله الثلث، وكان للابن قيمة العبد في رأس مال أبيه؛ لأنه كان حائزا عليه،
~~فليست الوصية التي أحدث بعد الصدقة تبطل الصدقة، ولكن يكون العبد الذي تصدق
~~به عليه أبوه كغيره من مال الولد، فالوالد إذا أوصى بعتاقة عبد ابنه الصغير
~~أو بتل عتقه، جاز ذلك على الابن إذا كان
# PageV14P027
# للأب مال وأعطى الولد قيمة عبده، فسواء كان له بالصدقة، أو من غيرها،
~~قال: وإن مات الأب ولا مال له، لم تجز الوصية للعبد، وكان الابن أولى به
~~لقبضه بالصدقة؛ قال: وإن كان الابن المتصدق عليه كبيرا يلزمه الحوز لنفسه،
~~فإنه إن لم يقبض العبد حتى يموت الأب، فلا صدقة له، والوصية للعبد جائزة،
~~وإن قام فأخذ صدقته في حياة أبيه وصحته كان أحق بحوزها، وبطلت الوصية؛ لأن
~~الأب لا يحوز على ابنه الكبير، ولا يجوز له أن يوصي بعتاقة عبيد ولده
~~الأكابر، فالولد الكبير أحق بالعبد من الوصية إذا قام بالحيازة في صحة
~~أبيه.
# قال محمد بن رشد: وصيته بعتق ms5392 عبد ابنه الصغير، كعتقه سواء أن حمله الثلث
~~جاز، وكان له قيمته في مال أبيه، وكذلك ما حمل الثلث منه إن لم يحمل جميعه،
~~وقد مضى في رسم استأذن من سماع عيسى حكم صنيع الأب في مال ابنه الصغير من
~~عتق أو هبة أو صدقة أو تزويج مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يرث هو وأخوه أرضا فيتصدق منها على رجل بناحية من الأرض بنصها
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يرث هو وأخوه أرضا، فيتصدق
~~منها على رجل بناحية من الأرض بنصها، وذلك قبل أن يقاسم أشراكه، ماذا ترى
~~للمتصدق عليه؟ قال ابن القاسم: أرى أن تقسم الأرض كلها بين الورثة، فإن
~~صارت الأرض التي
# PageV14P028
# تصدق بها أحدهم للمتصدق بها في سهمه، أخذها الذي تصدق بها عليه، وإن صارت
~~لبعض أشراكه كانت للذي تصير له في سهمه، وبطلت الصدقة، ولم يكن على المتصدق
~~أن يعوض المتصدق عليه منها شيئا من الأرض التي صارت له في سهمه؛ قال: وإن
~~صار للمتصدق بها بعضها في سهمه، أعطى المتصدق عليه منها الذي صار للمتصدق
~~في سهمه من تلك الأرض بعينها؛ قلت له: أرأيت تلك الأرض التي تصدق بها
~~بعينها تحمل القسمة لسعتها دون أرض القرية؛ أيجوز للمتصدق عليه أن يقول:
~~أنا أقاسمكم هذه الأرض دون أرض القرية، فآخذ منها نصيب صاحبي المتصدق علي،
~~وكره ذلك الورثة؛ قال: لا ينظر إلى قول واحد منهم، ولكن ينظر إلى الأرض،
~~فإن كانت في كرمها أو رداءتها لا تضاف إلى غيرها، على ذلك كان القسام
~~يقسمونها، لو لم يتصدق بها على وجه العدل بين الورثة قسمت وحدها، فأعطى
~~المتصدق عليه حصة المتصدق منها، ولا حق له فيما سواها مما يقاسمه الوراث
~~أشراكه من بقية أرض القرية، وإن كانت تلك الأرض بعينها تشبه غيرها من جميع
~~أرض القرية في القرب والكرم حتى يكون رأي القسام إذا عدلوا بين الورثة في
~~القسم أن يجمعوا مثلها إلى بقية أرض القرية، جمعت في القسم، فإن صارت لغير
~~المتصدق بها ms5393 لم يكن للمتصدق بها عليه منها، ولا من غيرها شيء وإن صارت أو
~~بعضها للمتصدق في سهمه، أخذها المتصدق عليه، أو أخذ ما صار منها للمتصدق
~~بها.
# قال محمد بن رشد: جواب ابن القاسم في هذه المسألة صحيح على القول بأن
~~القسمة تمييز حق؛ لأنها كأنها حققت أن الذي صار منها
# PageV14P029
# للمتصدق من الأرض، هو الذي كان له يوم تصدق منها، فلذلك قال: إن صارت
~~الناحية المتصدق بها للمتصدق، أخذها المتصدق عليه، وإن صارت لغيره لم يكن
~~له شيء، وإن صار له بعضها، لم يكن له إلا ما صار له منها، ويأتي فيها على
~~قياس القول بأنها بيع من البيوع، أنه ليس للمتصدق عليه من الناحية المتصدق
~~بها إلا سهم المتصدق، بأن صارت القسمة لغيره، كان له من حظ المتصدق قدر
~~ذلك، وهو قول ابن الماجشون؛ وقال مطرف: إن وقع في سهم المتصدق ما تصدق به
~~فهو للمتصدق عليه، وإن وقع في سهم غيره كان للمتصدق عليه قدر نصيب المتصدق،
~~وهو استحسان على غير قياس.
### | : يقول ثمر حائطي العام صدقة على فلان والنخل يومئذ لا ثمر لها
# ومن كتاب الصلاة قال يحيى: وسألت عن رجل يقول: ثمر حائطي العام صدقة على
~~فلان، والنخل يومئذ لا ثمر لها، فيريد المتصدق أن يبيع الأصل، قال: ليس ذلك
~~له، إلا أن يبيع الأصل في دين رهنه إذا ألجئ إلى ذلك من فلس، قيل له: فإن
~~مات المتصدق ولم يثمر النخل؟ فقال: ليس للمتصدق عليه شيء. وسئل عنها سحنون
~~فقال: إن أراد بيعها قبل إبار النخل، فبيعه غير جائز، وإن كان بيعه بعد
~~إبار النخل، فالبيع جائز.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه المسألة أن المتصدق بالثمرة إن مات
~~قبل أن يثمر النخل، لم يكن للمتصدق عليه شيء، وإن كان قد قبض النخل، خلاف
~~ظاهر ما في كتاب الهبة والصدقة من المدونة من أن قبض النخل قبض لما يأتي من
~~الثمرة الموهوبة، وكان أبو عمر بن القطان يرد ما
# PageV14P030
# في المدونة بالتأويل ms5394 إلى هذه الرواية، وكان غيره يخالفه في ذلك على ما قد
~~ذكرناه في كتاب العرايا من المقدمات، وسائر المسألة قد مضى الكلام عليه
~~مستوفى في رسم أوله مسائل بيوع ثم كراء، من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | : رجل تصدق على بنين له ثلاثة بأرض أو دار وأحد الولد غائب
# ومن كتاب المكاتب وسألته عن رجل تصدق على بنين له ثلاثة بأرض أو دار وأحد
~~الولد غائب، فأراد الحاضران أن يحوزا حظيهما، فقاسمهما الأب فأخذا ثلثي
~~الأرض أو الدار؛ وحبس الوالد الثلث فمات قبل قدوم الابن الغائب، فلما قدم
~~أراد أن يدخل على أخويه فيما حازا مما كان أبوهم قد تصدق به عليهم؛ فقال:
~~لا حق له إذا لم يحز لنفسه، ولم يحز له حائز، ولأخويه ما حازا دونه؛ قلت:
~~فلو لم يقاسمهما الأب فحازا ثلثي ذلك أو أقل أو أكثر حيازة مبهمة، ليست
~~حيازة مقاسمة.
# قال أصبغ: ما حازا بينهم؛ لأن الصدقة وقعت بينهم على الإشاعة، وقبضهما
~~حيازة للغائب لمغيبه، فقد حازا من الصدقة شيئا هو بينهما وبين الغائب، فذلك
~~جائز، وهو بينهم سواء، كما كانت الصدقة بينهم، ويشبه أن يقولوا مثل هذا
~~أيضا، وإن كانا حازاه على مقاسمة من الأب فيها؛ لأن القسمة التي قسمها الأب
~~لا تجوز عليه؛ إذ ليس ممن يجب أن ينظر له.
# PageV14P031
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية قلت: فلو لم يقاسمهما الأب إلى آخر
~~المسألة، ساقط من أكثر الكتب، وهي زيادة جيدة تتم بها المسألة؛ ولا إشكال
~~فيما حاز الحاضران على غير قسم أنه بينهما وبين الغائب، وإنما الكلام فيما
~~حازاه على مقاسمة من الأب لهما على الغائب؛ فالقياس أن يدخل الغائب عليهما
~~فيما حازاه على الأب؛ لأن قسمته لا تجوز عليه إذا كانت بعد الصدقة، ولم تكن
~~في أصلها؛ ووجه إعمال القسمة عليه، وإن لم تكن في أصل الصدقة، وكانت بعدها
~~مراعاة قول من يقول: إن الصدقة والهبة لا يجب الحكم بها على المتصدق
~~والواهب ما لم تقبض منه، فكانت القسمة ms5395 كأنها في أصل الصدقة؛ ولو قدم الغائب
~~والمتصدق حي، لما جازت عليه القسمة إذا لم تكن في أصل الصدقة، وعلى قياس
~~إجازة القسمة على الغائب استحسانا مراعاة لهذا الخلاف، يأتي ما حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن المدنيين والمصريين، وقال: إنه مما اجتمعوا عليه ورأوه
~~واحدا في الهبة والصدقة من أن الرجل إذا حبس حبسا على بنيه الصغار والكبار،
~~أو تصدق عليهم بصدقة، فقاسمه في أصل التحبيس أو بعده، فسمى للصغار من ذلك
~~مساكن معروفة محدودة، وللكبار مثل ذلك، فلم يحز الكبار ما سمى لهم من ذلك،
~~وحاز هو للصغار ما سمى لهم؛ جاز ذلك للصغار، وبطل على الكبار؛ لأنه إنما
~~صار كأنه إنما حبس على كل فريق منهم شيئا بعينه مفروزا محدودا، وقال فضل:
~~رأيت ابن حبيب قد ذكر في سماعه من أصبغ، عن ابن القاسم بخط يده: إذا قسم
~~ذلك في أصل
# PageV14P032
# الحبس، ولم يذكر فيه هذه كما حكى هاهنا.
# قال محمد بن رشد: وهذا هو القياس، إلا أن يكون إذ قسم الحبس أو الصدقة
~~بين الصغار والكبار بعد أن حبس أو تصدق عليهم جميعا، قسمه مع الكبار
~~برضاهم، فيجوز ذلك ويكون للصغار حظهم بحيازة الأب إياه لهم، ويبطل حظ
~~الكبار، إلا أن يحوزه، ولا يكون في ذلك اختلاف ولا اعتراض؛ لأن قسمة الأب
~~على الصغار جائزة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون بينه وبين الرجل عبد فيقول أحدهما نصيبي من خدمتك عليك صدقة
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يكون بينه وبين الرجل عبد، فيقول أحدهما
~~نصيبي من خدمتك عليك صدقة؛ فقال: يقول عليه نصيب صاحبه، ويكون ذلك بمنزلة
~~من أعتق شركا له في عبد. قلت: فإن قال الرجل لعبده خدمتك عليك صدقة ما عشت
~~أنت، أو ما عشت أنا؛ قال: أما حياة العبد فبين أنه حر ساعتئذ، وأما حياة
~~السيد، فليس له من خدمته إلا حياة السيد، ولا يكون حرا، وكذلك قوله بخراجك
~~وبعملك.
# قال محمد بن رشد: فرق مالك في سماع ابن القاسم من كتاب الخدمة في أول ms5396 رسم
~~منه بين الخراج والعمل، فقال: إنه إن قال: تصدقت عليك بخراجك، كان له أن
~~يستخدمه ولا يضر به؛ يريد في مثل ما استخدم فيه أم الولد، وإن قال: قد
~~تصدقت عليك بعملك، كان حرا مكانه، وقال سحنون:
# PageV14P033
# مفاد الخراج والعمل والخدمة عندي واحد، فإن قال الرجل لعبده: قد تصدقت
~~عليك بخدمتك، أو بخراجك، أو بعملك، فإن كان أراد ما عاش العبد فهو حر
~~ساعتئذ؛ وإن كان ما عاش السيد فليس له منه إلا حياة السيد، فقول سحنون في
~~مساواته بين الخراج والخدمة والعمل، مثل قول ابن القاسم في هذه الرواية،
~~خلاف قول مالك: ولا فرق عند جميعهم بين الخدمة والعمل، ولم يتكلم ابن
~~القاسم إذا قال: قد تصدقت عليك بخدمتك، أو بعملك، ولم يقل: ما عشت أنت، أو
~~ما عشت أنا، والذي يوجبه النظر أن يصدق في ذلك دون يمين، وهو الذي يدل عليه
~~قول سحنون؛ فإن قال: لم تكن لي نية، حمل على حياة العبد، وكان حرا مكانه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق في صحته على الرجل بمن إذا ملكه عتق عليه
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يتصدق في صحته على الرجل بمن إذا ملكه عتق
~~عليه، فلا يقبل صدقته ما يكون حال العبد؟ فقال: يكون حرا على سيده الذي
~~تصدق به، ويكون ولاؤه له، ولا يجبر المتصدق عليه على أخذه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا لم يقبل أنه يكون حرا على سيده الذي تصدق به،
~~ويكون الولاء له، خلاف نص قوله في المدونة في الذي يوصى له بمن يعتق عليه
~~والثلث يحمله؛ أنه يعتق عليه قبل أو لم يقبل، ويكون الولاء له؛ قال أبو
~~إسحاق التونسي: وكان القياس إذا لم يقبل أن يرجع رقيقا لورثة الموصي في
~~الوصية، أو للمتصدق به في الصدقة، ووجه ما ذهب
# PageV14P034
# إليه؛ أن الموصي والمتصدق إنما ملكه كل واحد منهما إياه إن شاء، فكان كما
~~لو قال لعبده: عتقك بيدك إن شئت، فقال: لا أقبل؛ أنه رقيق، ووجه ما في
~~المدونة أن ms5397 المتصدق والموصي لما علم كل واحد منهما أنه يعتق عليه إذا ملكه،
~~ولم يكن على يقين من قبوله إياه، حمل عليه أنه أراد عتقه عنه، فكان الولاء
~~له قبل أو لم يقبل، ووجه هذه الرواية أنه لما علم أنه يعتق عليه فأوصى له
~~به، أو وهبه إياه، أو تصدق به عليه، فقد قصد إلى عتقه، فكأنه قال: إن قبله،
~~وإلا فهو حر؛ والقولان في الولاء إذا لم يقبل في رسم القطعان، من سماع
~~عيسى، من كتاب العتق، وأما إذا أوصى له بشقص ممن يعتق عليه، أو وهبه إياه،
~~أو أوصى له به كله، فلم يحمله الثلث، فمذهب ابن القاسم أنه إن قبل عتق عليه
~~ذلك الشقص، وقوم عليه الباقي إن كان له مال، وإن لم يقبل عتق عليه ذلك
~~الشقص، وكان ولاؤه له، وقال علي بن زياد، عن مالك: إن لما يقبل سقطت
~~الوصية، وكذلك على روايته يرجع الشقص الموهوب إذا لم يقبله الموهوب له إلى
~~الواهب ملكا، ووجه ما ذهب إليه مالك في رواية علي بن زياد: أنه حمل عليه
~~إذا كان ثم تقويم يضر به، أنه خيره بين أن يقبل، فيعتق عليه ما قبل، وبقوم
~~عليه باقيه؛ وبين ألا يقبل فيرجع إليه رقيقا.
# وإذا لم يكن ثم تقويم يضر به، حمل عليه أنه أراد عتق عنه بكل حال؛ وعلى
~~هذه الرواية أنه أراد عتقه عن نفسه، إن لم يقبله، ورواية عدي بن زياد في
~~الشقص يوهب له ممن يعتق عليه، أو يوصى له به، أنه إن لم يقبله رجع رقيقا،
~~أظهر من مذهب ابن القاسم؛ لأنه إذا كان يعتق عليه الشقص على كل حال قبله أو
~~لم يقبله بعد أن يقوم عليه إذا قبله،
# PageV14P035
# إذ لم يؤثر قبوله له شيئا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق رجل على رجل مفلس بدنانير ليؤديها في دينه
# مسألة قلت: فإن تصدق رجل على رجل مفلس بدنانير ليؤديها في دينه، فلم
~~يقبل، وقال الغرماء: نحن نقبل ذلك عليه، ولا ينبغي له أن يضر بنا ms5398 في رد ما
~~تصدق به عليه؛ فقال: لا يجبر على أخذ الصدقة؛ لأنه يقول: لا ألزم نفسي
~~مذمة، ولا أوجب لأحد علي منة، وسيرزقني الله، فأؤدي إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة في هذا الرسم، من هذا السماع، من
~~كتاب المديان والتفليس، وهي مسألة صحيحة بينة، قد أغنى ابن القاسم عن القول
~~فيها بنصه على العلة فيها، فإن قال الغرماء: ليس من حق المتصدق عليك أن
~~يؤدي إلينا ديوننا عنك، فيكون عليه قد امتن بذلك عليك، ولا يكون لك في ذلك
~~حجة، فما الفرق بين ذلك وبين أن يعطيك ما تؤدي منه دينك؛ قيل لهم: الفرق
~~بين ذلك ظاهر بين؛ لأنه إذا أدى عنه دينه إلى الغرماء بغير اختياره، كان من
~~حقه إذا أيسر أن يؤدي ما عليه من الديون، ويجبر أربابها على قبضها، لتزول
~~المنة عنه في أدائها عنه، ولو قبض المفلس الصدقة التي تصدق بها عليه على
~~أنه بالخيار في قبولها وردها، فأراد ردها، وقال الغرماء: نحن نقبلها؛ لتخرج
~~ذلك على قولين حسبما ذكرناه في كتاب التفليس.
# PageV14P036
### | : أخوين تنازعا في رقيق ادعى أحدهما أن له فيها شركا
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن أخوين تنازعا في رقيق ادعى
~~أحدهما أن له فيها شركا، فقال المدعي لأخيه: أن منجاحا وابنتيه بيننا، وقال
~~له أخوه: ليس له إلا ابنة واحدة، فقال أخوه: بل له ابنتان صغيرة وأخرى
~~كبيرة، فقال له أخوه: إن كانت له ابنة سوى صغيرة، فهي عليك صدقة، فخاصمه
~~الأخ فيما تصدق به عليه من الابنة الأخرى، ثم أقر الأخ بعدما نظر في أمرهما
~~أن له ابنة أخرى، وقال: إنما وهبت، وليس لك صدقة، وظننت أنك تعني منجحا
~~غلاما سواه؛ فقال الأخ: والله لا أقيلك من صدقتي ولا أدعها أبدا، إلا أن
~~يقضى له بها، قال: فقال: سمعت مالكا يقول وهو الذي آخذ به: إن الصدقة إذا
~~كان أصلها على وجه الصلة وطلب البر والمكافأة، وما أشبه ذلك من الوجوه
~~المعروفة ms5399 بين الناس في احتسابهم، أو حسن معاشرتهم، فإن صاحبها لا يرجع
~~فيها؛ وإن خاصمه المتصدق بها عليه، قضي له عليه بها، قال: وأما كل صدقة
~~تكون في يمين الحالف، أو لفظ منازع، أو جواب مكذب لصاحبه، مثل ما ذكرت لك
~~في مسألتك؛ فهي باطل لا يقضى بها لمن تصدق بها عليه في بعض هذه الوجوه، وما
~~أشبهها، إلا أن معطيها والمتصدق بها، يوعظ ويؤثم، فإن تطوع بإمضائها، كان
~~ذلك الذي يستحب له، وإن شح، لم يحكم عليه فيها بشيء.
# PageV14P037
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في كتاب الهبات من المدونة، أن ما كان من
~~الصدقة على وجه اليمين للمساكين، أو لرجل بعينه، فلا يجبره السلطان على أن
~~يخرجها، وهو المشهور في المذهب، والمعنى في أنه لا يقضي بها بين، وذلك أن
~~الحالف بالصدقة إنما يقصد إلى الامتناع مما حلف بالصدقة ألا يفعله، لا إلى
~~إخراج الصدقة، والأعمال بالنيات؛ لكنه إذا فعل الذي حلف بالصدقة ألا يفعله،
~~فقد اختار إخراج الصدقة على ترك الفعل، فلذلك قال: إنه يوعظ ويؤثم، وإنما
~~لا يقضى عليه بالصدقة، إن كان آثما في الامتناع من إخراجها؛ لأنه لا أجر له
~~في الحكم عليه بها وهو كاره، فيذهب ماله في غير منفعة تصير إليه، ولهذا
~~المعنى لا يحكم على من نذر نذرا بالوفاء به، وفي المدنية لمحمد بن دينار
~~فيمن شرط لامرأته أن تسري عليها، فالسرية صدقة عليها؛ أن الصدقة بالشرط
~~تلزمه، وأنه إن أعتقها بعد أن اتخذها لم ينفذ عتقه، وكانت لها صدقة بالشرط،
~~ولابن نافع في المدنية أيضا فيمن باع سلعة من رجل، وقال: إن خاصمته فهي
~~صدقة عليه، فخاصمه فيها، أن الصدقة تلزمه، فإن كان يريد بقوله: إن الصدقة
~~تلزمه، أنه يحكم بها عليه، فهو مثل قول ابن دينار، خلاف المشهور في المذهب،
~~وأما ما كان من الصدقات المبتلات لله على غير يمين، فيحكم بها إن كانت
~~لمعين باتفاق، وإن كانت للمساكين، أو في السبيل على اختلاف الرواية في ذلك
~~في المدونة، وبالله التوفيق. ms5400
### | مسألة: أخوين أوصى أحدهما بوصية بحظه من مورثه
# مسألة قال: وسألته عن أخوين أوصى أحدهما بوصية فكتب فيها: وقد
# PageV14P038
# تصدق فلان بن فلان الفلاني على أخيه فلان بن فلان، بحظه من مورثه في دار
~~أبيه وجنانها وبئرها، وكل ما صار له فيها، تصدق به صدقة لله بتلا، أمضاها
~~فلان الموصي لأخيه فلان حي أو ميت، وما كان من غير ذلك من متاع، أو ناض، أو
~~عقار، أو حيوان، أو دار، أو قرية، أو شجر، أو رحى، أو حانوت، أو بيت في
~~داخل المدينة، أو خارجا منها في أرباضها، أو خارجا من أرباضها، أو قراها في
~~جميع الأندلس، أو في المشرق، ودارهم التي بأفريقية التي اشتروا من ورثة
~~أبان بن راشد الحلي، أو رقيق في كل ما سمياه في قراهم، أو غير ذلك من
~~البلاد، من قليل أو كثير؛ فهو بين أخيه، وفلان شرعا سواء بينهما، فادعى
~~الموصي أنه كان أوصى بهذه الوصية مما ذكر من شرك أخيه وصية منه، وأنه
~~ينقضها إذا بدا له، كما ينقض الموصي وصيته، وادعى أخوه أن ذلك إقرار منه له
~~بشركه الذي كان يعرف له، وقد كانا فيما يعرف الناس من ظاهر أمرهما شريكين
~~حتى تجاحدا ذلك وتناكراه.
# قلت: فهل ترى ما كتب صاحب الوصية في وصيته هذه إقرارا لأخيه، ومبتدؤها
~~وصية على ما ذكرت لك، وكان كتبه إياها عند غزوة غزاها، وهو صحيح سوي، قال:
# PageV14P039
# أرى إن ثبتت هذه الوصية التي اقتصصت بالبينة العادلة، أو بإقرار منه بها،
~~أن يلزمه جميع ما فيها من الصدقة بحظه من الدار التي ورث عن أبيه وجنانها
~~وبئرها؛ لأنه بتلها لأخيه ويلزمه فيما سوى ذلك من جميع ما كان في يديه يوم
~~أقر لأخيه بها في هذه الوصية إقراره، فيجعل ذلك بينهما نصفين، وأرى ما نص
~~من ذلك إقرارا منه لأخيه، ولست أراها وصية يجوز له نقضها كما ادعى، قال:
~~وسألت عن ذلك ابن القاسم وأقرأته كتاب الوصية على مثل ما أقرأته ابن وهب،
~~فقال مثل قول ابن ms5401 وهب، ولم يخالفه في شيء منها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قالا؛ لأن الإقرار فيها بين، وإن كان ابتداؤها
~~وصية؛ لأن الرجل يلزمه أن يذكر في وصيته ما عليه من الحقوق، فهو آكد عليه
~~مما يوصي به أنه ينفذ عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابن أخيه أو على أخيه وهو صغير في حجره
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن الرجل يتصدق على ابن أخيه، أو على أخيه وهو
~~صغير في حجره، وهو يليه بالنظر له، والقيام بأمره، وليس بوصي لأبيه، فيكون
~~في يدي المتصدق حتى يموت؛ أيحوز ذلك عليه كحوز الوالد؟ وهل تحوز الأم
~~لولدها الصغير ما تصدقت به عليه، أو الأجداد، أو الجدات، أو الأخوال، أو
~~الخالات، أو الأعمام، أو العمات؛ قلت فسر لي رحمك الله من يحوز من
# PageV14P040
# هؤلاء على الصغير ما يتصدق به عليه إذا كان في حجره؟ ومن لا يحوز عليه
~~منهم؟ قال: لا يحوز من هؤلاء على الصغير ما يتصدق به عليه إذا كان في حجره
~~إلا الأب، والوصي، والأم إذا كان يتيما في حجرها، وإن لم يكن موصى إليها؛
~~والأجداد بمنزلة الأب إذا لم يكن الأب، وكان الجد هو الذي يليه، وهو في
~~حجره، والجدات بمنزلة الأم، إذا لم تكن الأم وكان في حجرها.
# قال: وأما ما سوى هؤلاء، فلا يكون حوزهم حوزا للصغير إلا إن برئ منه إلى
~~رجل يليه للصغير. قلت له: أرأيت الأبوين، والأجداد، والجدات، والوصي، الذين
~~جعلتهم كالأب فيما يلي من الحوز للصغير، أيجزيهم الإشهاد وإعلان الصدقة،
~~ويثبت ذلك للصغير المتصدق عليه، وإن انتفعوا بكل الغلات إن كان عقارا، أو
~~لبس الثياب إن كانت الصدقة ثيابا، أو استخدام الرقيق إن كانت الصدقة رقيقا،
~~أم لا يكون الحوز على الصغير ممن يلي ذلك له من هؤلاء الذين نصصت لك حوزهم
~~عليه، إلا بحبس الغلة عليه، وأن تكرى تلك الصدقة باسمه، ويشهد على نفسه بما
~~يقبض من غلته، وبرئ من الانتفاع بقليل ذلك وكثيره، وكيف إن لبس الثوب لبسا
~~خفيفا، ms5402 أو أتاه وأدرك بعينه، أو استخدم الرأس
# PageV14P041
# استخداما يسيرا.
# قال: وسألت ابن القاسم عن مثل الذي سألت عنه ابن وهب من الحيازة على
~~الصغير، فقال: لا يحوز على الصغير ما يتصدق به عليه إلا الأب أو الوصي؛ ولا
~~يحوز له إلا من كان يجوز له إنكاحه والمبارأة عنه والاشتراء له، والبيع
~~عليه. قال: قال ابن القاسم: وقد سألت مالكا عن الأم تتصدق على ابنها الصغير
~~في حجرها قد مات أبوه، فقال: إن كانت وصية عليه فهذا الذي لا يعرف غيره أنه
~~جائز، قال ابن القاسم: فأما ما سواها من أمر ليست بوصية، أو خال، أو عم، أو
~~قريب، أو بعيد، فلا يحوز على الصغير، وإن كان في حجره، وأما أن يحوز له
~~الأب أو الوصي، أو وصي الوصي ما تصدق به عليه أو تصدق به غيره عليه.
# قال محمد بن رشد: في سماع عبد الملك من كتاب الوصايا، أن كل من ولي يتيما
~~من قريب أو بعيد، فإنه يحوز له ما وهب له، ومثله من بيده اللقيط، ورواه ابن
~~غانم، ونحوه في كتاب القسمة من المدونة أن الرجل يحوز مقاسمته على من
~~التقطه، فهو قول ثالث في المسألة حسبما مضى تحصيله في رسم إن خرجت، من سماع
~~عيسى، من كتاب الحبس، ولما سأل ابن وهب في هذه الرواية، إذ أجاز حيازة
~~الأجداد والأم والجدات لما وهبوا، إذا كانوا في حجورهم، وجعلهم في ذلك
~~كالأب، هل يكتفون من الحيازة بالإشهاد على الصدقة وإعلانها، وإن انتفعوا
~~بأكل الغلات، وإن كان
# PageV14P042
# عقارا أو لبس الثياب، إن كانت الصدقة ثيابا، أو استخدام الرقيق إن كانت
~~الصدقة رقيقا، أم لا تصح حيازتهم لهم إلا أن يكروا ما يكرى من ذلك
~~بأسمائهم، ويشهدوا على أنفسهم بما يقبضون من غلات ذلك، ويبرءوا من الانتفاع
~~بذلك بقليل ذلك أو كثيره، فسكت عن الجواب في ذلك، ولا أعرف له في ذلك مذهبا
~~منصوصا عليه، وقد اختلف فيما عدا الملبوس والمسكون من ذلك في الأب والوصي
~~على ثلاثة أقوال؛ قد ms5403 مضى تحصيله في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، فلا
~~معنى لإعادته؛ وأما الملبوس والمسكون فلا اختلاف في أن الأب أو الوصي إذا
~~لبس أو سكن ما وهب أو تصدق به، أو حبسه، بطلت حيازته، وكذلك من سوى الأب
~~والوصي عند من يجيز حيازته ما وهب لمن في حجره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: امرأة استخلفت رجلا يخاصم لها في منزل غصبته
# مسألة قال: وسألت ابن وهب عن امرأة استخلفت رجلا يخاصم لها في منزل
~~غصبته، فخاصم حتى قضي لها به، وسكنت فيه سنة، والمستخلف المخاصم معها فيه،
~~فسألها المخاصم أن تتصدق عليه بثلث ذلك المنزل الذي قضي لها به ففعلت، ثم
~~إن المرأة قامت عليه بعد تدعي أنها كانت جاهلة بما تصدقت به عليه من ثلث
~~المنزل، فأتت بشهيدين، فشهدا أن فلانا المخاصم لها المتصدق
# PageV14P043
# عليه، ادعى عند القاضي أنها جعلت له الذي أعطته في القرية في شخوصه
~~وقيامه، وأنكر القاضي أن يكون علم ذلك من دعواه عنده، أو سمعه منه؛ غير أن
~~الشهيدين قد ثبتا على شهادتهما بما كان يدعي عند القاضي من ذلك، وشهد له
~~أيضا شاهد جائز الشهادة آخر أن فلانا المتصدق عليه كان يقلل عندها الذي
~~سألها من الصدقة، ويزعم لها عند سؤاله إياها أنه يسير حقير لو عرفته، ثم
~~ادعى المتصدق عليه أنها كانت صدقة منها عليه في صحة من بدنها، وجواز من
~~أمرها بعدما عرفت الثلث الذي تصدقت به عليه، وموضع الفدادين، وما في ذلك
~~الثلث من شجر، أو حجر، أو منتفع، قليل أو كثيرة؛ وأنه سكن معها في الصدقة
~~عامين، وكانت الصدقة فيما زعم بعد أن قضي لها بالمنزل بسنتين أو نحو ذلك؛
~~قلت: فهل ترى صدقته ثابتة له عليها، والمرأة قد بلغت مبلغ من يجوز عليها
~~أمرها من النساء؛ فقال لي ابن وهب: أرى الصدقة لها لازمة، وعليها جائزة
~~بالذي ثبت عليها أنها تصدقت بذلك بعد معرفتها بما تصدقت به، قال: فأما إن
~~كانت معروفة بالجهالة بذلك المنزل، فخدعت عما تصدقت به، وثبت ms5404 لها أنه قلل
~~لها وحقره عندها، وهي بذلك غير عالمة بالذي
# PageV14P044
# قضي لها به، ولا جائزة بالذي طلب إليها فيه، فأرى الصدقة على مثل هذا غير
~~جائزة. قال: وسألته عن الجعل في الخصومة فلم يره جائزا.
# قلت: فإن وقع، قال: يعطى أجر مثله في شخوصه، قضي له أو لم يقض بشيء؛
~~وقال: وسألت ابن القاسم عن صدر هذه المسألة على مثل ما سألت عنه ابن وهب،
~~فقال: أرى أن الصدقة جائزة بعد أن يحلف المتصدق عليه بالله ما كان الذي
~~تصدقت به عليه أمرا قاطعته به قبل الخصومة، وما الذي أحدثته من الصدقة أمرا
~~كان أصله على المجاعلة في الخصومة التي قام بها، وما هو إلا شيء طاعت له
~~به، لما قضي لها به على يديه، فتصدقت بذلك عليه شكرا ومكافأة؛ فإن حلف على
~~ذلك، جازت له الصدقة للذي ثبت عليها من عمله، بما تصدقت به عليه، ومعرفتها
~~به وبحدوده؛ وذلك أنا نرى أن رجلا لو سأل رجلا يقوم له في خصومة ويكافئه
~~عليها؛ لكان الذي فعله لا يصلح، ولو قام بالخصومة على تلك العدة؛ لكان وجه
~~الصواب في ذلك أن يعطي أجر مثله؛ قال: ولو أعطاه دارا، أو عبدا، أو أرضا
# PageV14P045
# مكافأة له، ففات ذلك وقبضه؛ لجاز ذلك، ولم يكن للمعطي أن يتعقبه فيه بأمر
~~ينتزع به منه الذي تطوع له به وكافأه به من غير سلطان ألزمه إياه؛ لأنه
~~إنما أعطاه ذلك للذي كان يلزمه له من أجر مثله فيما قام له به من الخصومة،
~~وشخص له فيه، فأرى أنه إن كانت عطيتها إياه على غير مقاطعة سميت له في أصل
~~الجعل، أو صدقة منها، فهي حلال في الأمرين جميعا العطية له جائزة، والصدقة
~~كذلك، قال فإن كانت جاعلته على ثلث ذلك المنزل عند ابتداء الخصومة، فذلك
~~موضوع عنها، وله أجر مثله؛ وذلك أن مالكا قال: لا يحل الجعل في الخصومة على
~~إن فلج فله جعله، وإن لم يفلج فلا شيء له؛ ومن عمل في هذا فله أجر ms5405 مثله.
# قلت: فما وجه ما تجوز به الإجارة في الخصومة؟ قال: لا أرى به بأسا
~~مشاهرة، إذا عرف وجه الشخوص فيها شهرا بشهر، فلا أرى أيضا بأسا أن يقاطع
~~إذا كان الذي يخاصم فيه شيئا معروف القدر، خفيف الخطر، ووجه الشخوص فيه لا
~~يكاد يختلف فيه.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في سماع سحنون، من كتاب الجعل
~~والإجارة ملخصة محذوفة، وبعض ألفاظها مخالفة لما وقع فيها هاهنا، من ذلك
~~أنه قال فيها هناك أنه ادعى أنها صدقة، وأقام البينة على صدقته، وهم مقرون
~~بها، غير أنهم قالوا: إنما فعلنا؛ لأنا ظننا أن ذلك يلزمنا، وإنما قاموا
~~عليه بعد سنين والمعنى فيها، أن الرجل خاصم في القرية
# PageV14P046
# لأربابها، فلما استحقها لهم تصدقوا عليه بثلثها، لقبض الثلث وحازه؛ ثم
~~إنهم قاموا عليه بعد سنين، فقالوا: إنا كنا جاعلناك على الخصام في القرية
~~بثلثها الذي دفعناه إليك، وذلك لا يجوز لك؛ لأنه جعل فاسد لا يجوز، وأقاموا
~~البينة على إقراره بأنه أخذه على جعله بما شهد به عليه الشاهدان بأنه كان
~~يدعي ذلك عند القاضي؛ وقال: هو إنما أخذته بالصدقة، وأقام البينة على
~~الصدقة، فأقروا، وقالوا: إنما تصدقنا عليك به؛ لأنا ظننا أن ذلك يلزمنا
~~بالجعل الذي شارطتنا عليه، فرأى ابن وهب الصدقة لها لازمة وعليها جائزة.
# قال: فالذي ثبت عليها أنها تصدقت بذلك بعد صرفتها بما تصدقت به، وليس في
~~السؤال ثبوت الصدقة عليها، وإنما وقع ذلك في سماع سحنون، من كتاب الجعل
~~والإجارة، غير أن فيه إقرارها بها ودعواها الجهل بمقدارها، وذلك كثبوت ذلك
~~عليما، ولا فيه أيضا ثبوت معرفتها بقدر الصدقة، غير أن فيه أنها سكنت في
~~المنزل مع المخاصم لها فيه سنة بعد أن قضى لها به قبل الصدقة، وذلك يقتضي
~~معرفتها بمقدار ذلك؛ قال: ولو كانت جاهلة بمقدار ما تصدقت، وثبت أنه قلل
~~لها ذلك وحقره عندها لما لزمتها الصدقة، ورأى ابن القاسم أيضا الصدقة لها
~~لازمة، ولم يعذرها بالجهالة، ولا رأى ما ثبت عليه هو ms5406 من ادعائه أنه أخذه
~~على جعله ضائرا له؛ لأن بإزائه إقرارها له بالصدقة التي ادعى، واستظهر عليه
~~باليمين على أنه لم يقطعها بالثلث قبل الخصومة، وإنما طاعت له به بعدها
~~شكرا ومكافأة عليها من أجل ما تضمنه السؤال من أنه شهد عليه أنه ادعى عند
~~القاضي أنها جاعلته على ذلك، وفي قوله في آخر جوابه قال: فإن كانت جاعلته
~~على ثلث ذلك
# PageV14P047
# المنزل عند ابتداء الخصومة، فذلك موضوع عنها، وله أجر مثله؛ وذلك أن
~~مالكا قال: لا يحل الجعل في الخصومة على، إن فلج فله جعله، وإن لم يفلج فلا
~~شيء له؛ ومن عمل في هذا فله أجر مثله دليل على أن ذلك جائز عنده على القول
~~بأن الجعل جائز في الخصومة، على أنه إن فلج فله جعله، وإن لم يفلج، فلا شيء
~~له؛ خلاف قوله في رسم أول عبد ابتاعه فهو حر، من سماع يحيى من كتاب الجعل
~~والإجارة في الذي يقول للرجل: قم لي بطلب شفعتي، ولك إن استحققتها نصف
~~سهمي، ونصف ما تأخذ لي بالشفعة؛ أن ذلك لا يجوز، وإن كان الجعل حلالا؛ لأنه
~~جعل فيه ما لم يملكه بعد، وبينا هناك أن ذلك ينبغي أن يكون جائزا على
~~القول، بأن الجعل في الخصومة جائز على أنه إن فلج فله جعله، وإن لم يفلج
~~فلا شيء له بيانا شافيا، فلا معنى لإعادته، وهو ظاهر قوله هاهنا.
# وقد اختلف قول مالك في الجعل في الخصومة على أنه إن فلج فله جعله، وإن لم
~~يفلج فلا شيء له، وقع اختلاف قوله في ذلك في آخر كتاب الجعل والإجارة من
~~المدونة، واختلف في ذلك قول أبي القاسم أيضا، روى عنه يحيى في أول رسم، من
~~سماع يحيى، من كتاب البضائع والوكالات، إجازة ذلك، خلاف قوله في هذه
~~الرواية، والأظهر إجازة ذلك؛ لأن الجعل على المجهول جائز، وإنما كرها ذلك
~~على أحد قوليهما إذا كثر الجهل فيه استحسانا، وأما إذا قل الجهل فيه، وكان
~~الذي يخاصم فيه شيئا معروف العدد، خفيف ms5407
# PageV14P048
# الخطب، وجه الشخوص فيه لا يكاد يختلف؛ فذلك جائز قولا واحدا كما قال في
~~هذه الرواية؛ وقوله أن الوجه في الإجارة في الخصومة إذا عرف وجه الشخوص
~~فيها، أن تكون مشاهرة شهرا بشهر، معناه أن يستأجره شهرا على الخصام بأجر
~~معلوم، فإن فلج أو فلج عليه قبل تمام الشهر، كان له من إجارته بحساب ما مضى
~~من الشهر، وإن انقضى الشهر ولم يفلج فاستأجره على التمادي على الخصام شهرا
~~آخر أيضا، فإن فلج قبل تمام الشهر، كان له من إجارته بحساب ما مضى من
~~الشهر، كالذي يستأجر الرجل شهرا على أن يبيع له ثوبا، فإن باع قبل تمام
~~الشهر، كان له من إجارته بحساب ما مضى منه، وإن انقضى ولم يبع شيئا استوجب
~~جميع أجرته؛ وكذلك قال مالك في كتاب ابن المواز إنما تجوز الإجارة في
~~الخصومة بأجر معلوم، وأمد معلوم، يكون ذلك له ظفر أو لم يظفر؛ قال ابن
~~القاسم: ثم ليس له ترك ذلك حتى يستخرجه؛ قال أصبغ: كالإجارة على بيع
~~السلعة، وإن لم يتم وقتا إذا كان لذلك وقت قد عرفه الناس، والأجل على كل
~~حال أحسن، وقول أصبغ صحيح على ما قالوا في الشيء الذي يباع من جاعل أن
~~الإجارة على بيعه جائز دون ضرب الأجل؛ لأن العناء في بيعه معروف، فهو أجل
~~معلوم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ابنه الصغير برقيق
# ومن كتاب أوله: أول عبد ابتاعه، فهو حر مسألة
# قال: وسألته عن الرجل يتصدق على ابنه الصغير برقيق، ثم
# PageV14P049
# يموت فيترك الورثة تلك الرقيق في يد المتصدق عليه نحوا من ثماني عشرة
~~سنة، ثم يريدون اقتسام تلك الرقيق، ويقولون: إنما تركناها في يدك على حال
~~إرفاقك بخدمتها، فإذا زعمت أنك حبستها بأنها عليك صدقة، فهات على دعواك
~~بالبينة؛ فيقول: قد طال ترككم إياها عندي معرفة منكم بحقي، ولو سألتموني
~~البينة على الصدقة بحداثة موت أبي وجدتها، وقد ماتوا اليوم أو نسوا، وفي
~~ترككم إياها في يدي إقرار منكم بمعرفة صدقي، ولعله قد كان يعتق ms5408 ويتصدق
~~ويبيع.
# قال ابن القاسم: إن جاء بالبينة على أهل الصدقة فالأب عليه حائز مع قبضه
~~للرقيق بعد أبيه، وترك الورثة ذلك في يدي لا يكلفونه حوزا، ولا يسألونه
~~إياه، وإن لم تكن له بينة على أصل الصدقة، وإنما أراد أن يوجب لنفسه دعواه
~~بترك الورثة اقتسام الرقيق، فلا حق له فيها إلا مورثه منها، إلا أن يكون إذ
~~حازها بالقبض لها، كأن يعتق ويبيع ويصنع ما يصنع المرء فيما خلص له من
~~الأموال، فإن كان كذلك مع حضور الورثة وعلمهم بفعله، فهو أحق بالرقيق من
~~جميع الورثة، قال: وإن كان إنما أعتق رأسا من عدة رقيق، أو تصدق بيسير من
~~كثير، فإن ذلك لا يوجب له الصدقة التي ادعى، لا فيما أحدث فيه، ولا فيما
~~بقي من الرقيق؛ غير أنه إن كان أعتق، قوم عليه؛ وإن كان باع، غرم أنصباء
~~أشراكه من الثمن لحضورهم وعلمهم بالبيع؛ قال: وإن كان الذي أحدث فيه من
~~العتاقة والبيع والصدقة، وما أشبه ذلك في جل الرقيق وأكثرها، فالذي
# PageV14P050
# بقي من الرقيق تبع لما أحدث فيه يستحق ما بقي بما ادعى من الصدقة لحوزه
~~ذلك، وقبضه دون إخوته.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يستحق الابن المتصدق عليه الرقيق بطول
~~مكثها في يديه، إذا لم تكن له بينة على أصل الصدقة، صحيح لا اختلاف في أنه
~~لا حيازة بين الأقارب الشركاء بالميراث وغير الشركاء بالسكنى والازدراع
~~فيما يسكن ويزدرع، أو بالاستخدام واللباس فيما يستخدم ويلبس، وإن طالت
~~المدة، إلا ما تناوله بعض الناس على ما في المدونة في قوله: وهذا من وجه
~~الحيازة التي أخبرتك من أنه لا يجوز على مذهبه في المدونة في الحيازة بين
~~الأقارب والأجنبيين وهو بعيد، وكذلك قوله: إلا أن يكون إذ حازها بالقبض
~~لها، كأن يعتق ويبيع ويصنع ما يصنع المرء فيما خلص له من الأموال، فإن كان
~~كذلك مع حضور الورثة وعلمهم بفعله، فهو أحق بالرقيق من جميع الورثة؛ صحيح
~~أيضا لا اختلاف في أن التفويت بهذه ms5409 الأشياء من البيع والعتق والهبة والصدقة
~~والكتابة والتدبير والوطء، حيازة بين الأقارب الشركاء بالميراث وغيرهم إذا
~~كانوا حضورا، ويفترق الحكم بين أن يحضروا التفويت، أو يعلموا به، وهم في
~~البلد حضور، حسبما قد مضى بيانه في رسم يسلف، من سماع ابن القاسم، كتاب
~~الاستحقاق، ويختلف إذا فوت بذلك الوارث أو القريب اليسير من الجميع أو
~~الجل، وبقي اليسير: فقيل إن القليل تبع للكثير
# PageV14P051
# في الوجهين، وهو قوله في هذه الرواية، ومثله في رسم الكبش، من سماع يحيى،
~~من كتاب الاستحقاق؛ وقيل: إنه لا يكون تبعا له في الوجهين؛ فإن كان أعتق
~~رأسا من عدة رقيق، أو باعه أو وهبه، استحقه بذلك، ولم يكن لأشراكه في
~~الميراث عليه في ذلك حق، لحضورهم وعلمهم، وإن كان أعتق الجل أو فوت ذلك
~~بالبيع، أو الهبة، أو الصدقة؛ كان لأشراكه في الميراث حقهم فيما بقي، وإن
~~كان يسيرا، وسقط حقهم في الكثير المتفوت، وهو ظاهر قول ابن القاسم في سماع
~~سحنون، من كتاب الاستحقاق، وقد قيل: إن معنى ما في سماع سحنون إذا كان الذي
~~حازه الوارث بهذه المعاني متناصفا، أو متقاربا، فلذلك قال: إنه لا يكون
~~القليل تبعا للكثير، لا فيما حيز ولا فيما لم يحز، فلا يكون على هذا اختلاف
~~في أن القليل تبع للكثير، وهو أولى من حمل ذلك على الخلاف؛ إذ لا اختلاف في
~~أنه إذا كان ما حازه الوارث على أشراكه بهذه المعاني متقاربا، أو متناصفا،
~~لا يكون بعض ذلك تبعا لبعض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ينحل ابنه الدنانير ويضعها على يدي رجل
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~ينحل ابنه الدنانير، ويضعها على يدي رجل، ثم يصوغها له حليا، أو كانت آنية،
~~ثم أراد اعتصارها؛ قال: ليس ذلك له؛ لأنه قد تغير عن حاله، وإنما ذلك
~~بمنزلة أن لو اشترى له جارية أو غير ذلك، ثم أراد اعتصارها، لم يمكن من
~~ذلك، قال سحنون: وقال ابن وهب عن مالك في الدنانير
# PageV14P052
# والدراهم ms5410 التي صيغت حليا، مثل قول ابن القاسم.
# قال محمد بن رشد: قوله: أو كانت آنية يريد آنية فصاغها، فقوله في
~~الدنانير والآنية إذا وهب ذلك لابنه ثم صاغه له حليا، أنه لا اعتصار له في
~~ذلك؛ لأنه قد تغير عن حاله؛ تعليل صحيح، وهي علة متفق عليها إن كان صاغها
~~بمال الولد، وأما إن كان صاغها له بماله، أو أخرج أجرة صياغتها منها، فيجرى
~~ذلك على الاختلاف في الهبة تتغير في بدنها بنقصان أو نماء، من غير أن تنمو
~~بنفقة الابن؛ لأنها إذا نمت بنفقة الابن، فلا اختلاف في أنه لا اعتصار للأب
~~فيها، مثل أن يكون صغيرا فينفق عليه حتى يكبر، أو هزيلا فينفق عليه حتى
~~يسمن، أو دارا فيصلحها ببنيان وما أشبه ذلك؛ فظاهر قوله في هذه الرواية أن
~~تغير الهبة في بدنها بأي وجه كان من زيادة أو نقصان، يفيت فيها الاعتصار،
~~وهو ظاهر قول مالك في المدونة ما لم يحدثوا دينا، أو ينكحوا، أو تتغير عن
~~حالها؛ وهو قول أصبغ في الواضحة، خلاف قول مطرف، وابن الماجشون: إن تغير
~~الهبة في بدنها بالزيادة والنقصان لا يفيت فيها الاعتصار، وأما تشبيهه
~~صياغة الدنانير له بابتياعه له بها الجارية، فليس ببين؛ لأن الدنانير التي
~~وهب له قد صارت لبائع الجارية، والجارية ليست عين ما وهب، وأما الحلي فهو
~~عين ما وهب من الدنانير أو الآنية، وفي المدنية قال: سمعت مالكا يقول: الأب
~~يعتصر من ابنه الجارية ينحله إياها، وإن ولدت عند الابن، وكذلك الحيوان،
~~ولم يبين إن كان ولد الجارية من زوج أو زنى، والظاهر أن ذلك عنده سواء؛ إذ
~~لو افترق الأمر عنده لبينه، ولا بين أيضا إن كان يعتصرها بولدها، أو دون
~~الولد؛ فإن اعتصرها
# PageV14P053
# والولد من زوج، بقيت الزوجية بينهما؛ لأنها عيب، والعيب لا يفيت الاعتصار
~~في أحد الأقوال؛ وهذا الظاهر من مذهبه، والأظهر أن يأخذها دون ولدها؛ لأن
~~الولد نماء حدث بماله؛ لأنه هو المنفق عليها وعليه، أو الزوج على الاختلاف
~~في ذلك.
### | مسألة: ms5411 العبد يتصدق عليه فيأبى أن يقبل
# مسألة قال مالك في العبد يتصدق عليه فيأبى أن يقبل: إن لسيده أن يأخذ
~~ذلك، وإن أبى الذي تصدق به إذا قال: إنما أردت العبد، أما إذا لم يقبل فلا
~~أعطيك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه؛ لأن العبد
~~لو قبل الصدقة، كان لسيده أن ينتزعها منه، فهو أحق بقبول ما تصدق به عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال غلة حائطي لابني الصغير وله ولد كبير
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قال الرجل: غلة حائطي لابني الصغير وله ولد
~~كبير، وخمسة أوسق منه لفلان، وكان الحائط في يديه يقوم عليه ويليه، ويخرج
~~الخمسة الأوسق للأجنبي ثم يموت، قال: أراها صدقة جائزة لابنه وللأجنبي؛
~~وإذا قال: غلة الحائط لفلان وللمساكين، وكان في يديه يخرج الغلة للمساكين
~~ولفلان، ثم يموت وهي في يديه، لم يجز للمساكين ولا لفلان، وهو خلاف الأول.
# PageV14P054
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله من أن المسألتين مفترقتان؛ لأن
~~العطية لا تصح إلا بالحيازة في صحة المعطي، وهو يحوز لابنه الصغير، فإذا
~~قال غلة حائطي لابني الصغير، فله ثمرته ما عاش، وهو حبس عليه يحوزه له؛ وما
~~استثناه منه لولده الكبير وللأجنبي، فكأنه قد استثناه لنفسه، فيجوز ذلك إن
~~كانت الخمسة الأوسق ثلث غلة الحائط بعد نفقته أو أقل؛ وأما أن كانت الخمسة
~~الأوسق أكثر من ثلث غلة الحائط، فلا يجوز ذلك، وبطل إن لم يخرج الحائط من
~~يديه حتى توفي؛ لأن من حبس على صغير وكبير، فلم يحز الكبير، بطل نصيب
~~الصغير؛ ولا اختلاف في هذا، وإنما يختلف في الهبة والصدقة حسبما مضى القول
~~فيه، في رسم الحج والزكاة، من سماع أشهب من هذا الكتاب، وفي رسم إن خرجت،
~~من سماع عيسى، من كتاب الحبس، وقد بين في هذه المسألة أنه جعل له غلة
~~الحائط حياته بقوله فكان الحائط في يديه يقوم عليه ويليه، ويخرج الخمسة
~~الأوسق منه للأجنبي؛ وأما من قال: غلة حائطي ms5412 لفلان، ولم يقل حياته، فإن كان
~~في وقت غلة الحائط، فليس له إلا غلة ذلك العام، بمنزلة من قال: ثمر حائطي
~~لفلان وفيه يومئذ ثمر، حسبما مضى في نوازل سحنون، من كتاب الحبس.
### | مسألة: يتصدق على الرجل بالشيء ويقول إن أردت بيعه فأنا أحق به بالثمن
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على الرجل بالشيء،
# PageV14P055
# ويقول: إن أردت بيعه، فأنا أحق به بالثمن؛ قال: ليس هذه الصدقة بشيء؛ قلت
~~له: فإن طال مكثها في يدي صاحبها، ثم أراد أن يقوم عليه، فيأخذ ذلك الشيء؛
~~قال سحنون، وذكر ابن وهب عن مالك أنه لا بأس بها؛ لأنه ليس ببيع.
# قال محمد بن رشد: قوله: ليست هذه الصدقة بشيء؛ يريد فيكون الحكم فيها أن
~~تبطل، إلا أن يرضى الواهب بإمضاء الهبة وإسقاط الشرط؛ وفي هذه المسألة
~~أربعة أقوال؛ قد مضى تحصيلها في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، أحدها: قول ابن
~~القاسم هذا: أن الصدقة باطلة. والثاني: أن الصدقة جائزة، والشرط لازم له
~~ولورثته إن أرادوا البيع؛ وقع هذا القول في المختصر لابن عبد الحكم، وهو
~~قول مالك في رواية ابن وهب هذه: أنه لا بأس بها؛ لأنه ليس ببيع؛ وقد مضى
~~الكلام في البيع والإقالة على هذا الشرط في أول سماع أشهب، من كتاب جامع
~~البيوع، وفي سماع محمد بن خالد منه، ولم يقع لابن القاسم في هذه الرواية
~~جواب فيما سأله عنه من قوله، قلت له: فإن طال مكثها في يدي صاحبها، ثم أراد
~~أن يقوم عليه فيأخذ ذلك الشيء؛ لأنه أضرب عن ذلك وسكت عنه؛ فذكر سحنون
~~متصلا بذلك رواية ابن وهب عن مالك، والجواب في ذلك عند ابن القاسم على
~~مذهبه في أن الصدقة ليست بشيء، وأنها باطلة، أن له أن يأخذ صدقته، وإن طال
~~مكثها في يدي المتصدق عليه بعد قبضه لها، وبالله التوفيق.
# PageV14P056
### | : تصدق على أخيه بنصف ماله وهو مريض
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون وسئل سحنون عن رجل تصدق على أخيه بنصف
~~ماله، ms5413 وهو مريض ليس مدنفا من مرضه طويلا، دام به سنين يخرج في حوائجه
~~ويقضيها، فقبض أخوه الصدقة وحازها سنين، ثم إن الأخ المريض مات، فقام عليه
~~ورثة المتصدق، فقالوا للمتصدق عليه: إن هذا لا يجوز لك؛ لأنه تصدق عليك في
~~المرض، فلا يجوز لك إلا الثلث، وقد سألنا عن ذلك الفقهاء فقالوا لنا: إنه
~~لا يجوز لك إلا الثلث، فدفع إليهم المتصدق عليه ما زاد على الثلث، ثم علم
~~أن الصدقة كلها جائزة؛ فقال سحنون له: ومن يعلم أنك كنت جاهلا لا تعلم أن
~~الصدقة لك كلها، أنت تدفع إليه مالك، وتبيعه له بعدما قد حزته وملكته؛ ثم
~~قمت الآن تدعي الجهالة، ما أرى لك فيما دفعت إليه حقا؛ فقال له السائل: أنا
~~أقيم البينة أنه قد قال: إن هذه الصدقة لا يجوز لك منها إلا الثلث، وقد
~~سألت عن ذلك الفقهاء وأخبروني بذلك، فقال له: إن أقمت البينة على هذا، فأرى
~~لك أن ترجع عليه بما أخذ منك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال؛ قد مضى تحصيلها في رسم
~~أوصى، من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
# PageV14P057
### | مسألة: تصدق على رجل بعبد على ألا يبيعه ولا يهبه سنة
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت لو أن رجلا تصدق على رجل بعبد، على ألا يبيعه
~~ولا يهبه سنة، ثم هو له من بعد السنة بتل يصنع به ما شاء، فقال: أراه
~~جائزا، وله أن يبيعه ويصنع به ما شاء الساعة.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة: إن الصدقة جائزة، والشرط
~~باطل، خلاف قوله في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، في الذي يتصدق على رجل
~~بصدقة على ألا يبيع ولا يهب، أنها حبس، والذي يأتي في هذه المسألة على قوله
~~في تلك، أن يكون حكمه حكم من أخدم رجلا عبده سنة، ثم هو له بعد السنة،
~~فيخدمه في هذه السنة على ملك المتصدق به، ثم يكون له بعد السنة بتلا، فتكون
~~الجناية إن جنى عليه في هذه ms5414 السنة لصاحبها الذي تصدق به، ويتخرج في المسألة
~~أيضا ثلاثة أقوال سوى هذين القولين؛ أحدها: أن الصدقة جائزة، والشرط لازم،
~~فيخدمه في هذه السنة على ملك نفسه، فإن جنى عليه كانت له جنايته. والثاني:
~~أن الهبة باطلة، إلا أن يبطل سيده الشرط، ويمضي الصدقة؛ فإن مات السيد قبل
~~أن يمضي الصدقة بطلت، وكذلك إن انقضت السنة قبل أن يمضيها. والثالث: أن
~~المتصدق يخير بين أن يبطل الشرط ويمضي الصدقة أو يردها، فإن مات قبل السنة
~~نزل ورثته في التخيير في ذلك منزلته، وإن انقضت السنة مضت الصدقة، ولم يكن
~~له ولا لورثته في ردها خيار، وقد مضى ما يدل على ما ذكرناه في آخر سماع
~~سحنون قبل هذا، وفي رسم إن خرجت من سماع عيسى؛ لأن الوجه في ذلك متقارب في
~~المعنى، وبالله التوفيق.
# PageV14P058
### | مسألة: وهب الرجل لابنه هبة يريد بها الصلة
# مسألة قال سحنون إذا وهب الرجل لابنه هبة يريد بها الصلة، فإنه لا يجوز
~~له اعتصارها منه، كان الابن صغيرا في حجره أو كبيرا بائنا منه، والهبة
~~للصلة مثل الصدقة، ولا يجوز له اعتصارها، وذلك أن تكون ابنته الكبيرة أو
~~ابنه الكبير يكون ضعيفا يخاف عليهما الخصاصة، فيصلهما نظرا منه لهما، وكذلك
~~إذا وهب لصغير نظرا منه له، لما يخاف عليه من الخصاصة؛ وإنما يعتصر الأب
~~هبته وعطيته من الابن إذا كان الابن في حجره وله مال كثير، أو البائن منه
~~وله مال كثير، وليس يريد بذلك صلته، فذلك الذي يعتصره.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن الصدقة لا تعتصر؛ لقول النبي - عليه
~~السلام -: «العائد في صدقته، كالكلب يعود في قيئه» «وقوله لعمر بن الخطاب
~~في الفرس الذي كان حمل عليه في سبيل الله: لا تشتره، وإن أعطاكه بدرهم؛ فإن
~~العائد في صدقته، كالكلب يعود في قيئه» والهبة على سبيل الصدقة لمن كان
~~قليل ذات اليد، مخافة الخصاصة كالصدقة، فلها حكم الصدقة في أنها لا تعتصر،
~~وإن سماها هبة، وإنما أجيز للأب فيما تصدق به على ms5415 ابنه أن يكتسي من صوف
~~الغنم، ويشرب من ألبانها، ويأكل من لحومها إذا تصدق بها عليه، وأن يأكل من
~~ثمر النخل إذا تصدق بها عليه، حسبما مضى في رسم نذر، من سماع ابن القاسم،
~~وأجاز في رسم سلعة سماها منه للأب أن يشتري ما تصدق به على ابنه، وذلك كله
~~بخلاف الأجنبي للشبهة التي له في مال ابنه؛ لقوله - عليه السلام -: أنت
~~ومالك لأبيك، وقد مضى هناك تحصيل القول فيما يجوز للأب والأجنبي فيما تصدقا
# PageV14P059
# به، من الرجوع في الأصل أو الغلة بشراء أو عطية من المتصدق عليه، أو من
~~غيره مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وهب لولده هبة لله أو لوجه الله
# مسألة قال ابن الماجشون: كل من وهب لولده هبة لله، أو لوجه الله، أو لطلب
~~الأجر والثواب من الله، أو لصلة قرابة أو رحم، لا يعتصرها أبدا، وإنما تجوز
~~العصرة إذا وهب أو نحل نحلة مرسلة، لم يقل لصلة رحم، ولا لوجه الله، ولا
~~على وجه طلب الأجر من الله، فإن هذا يعتصر، قال أصبغ مثله.
# قال محمد بن رشد: قول ابن الماجشون هذا مثل ظاهر قول عمر بن الخطاب في
~~المدونة من وهب هبة لصلة رحم، أو على وجه الصدقة، فإنه لا يرجع فيها، ونحوه
~~في مختصر ابن عبد الحكم، وقال مطرف: إذا وهب لولده على وجه الصلة، أو لوجه
~~الله، كان له أن يعتصرها أبدا حتى يسميها صدقة، فإذا سماها صدقة لم يجز له
~~أن يعتصرها، والقول الأول أظهر؛ لأن الشيء الموهوب قد خرج عن ملك الواهب
~~بالهبة، فلا يكون له الاعتصار إلا بيقين، وهو أن لا يقول: لله، أو لوجه
~~الله، أو لطلب الأجر والثواب من الله؛ لأنه إذا قال ذلك، احتمل أن يريد به
~~الصدقة؛ لأن الأصل في الصدقات ما كان القصد به وجه الله عز وجل، وابتغاء
~~الثواب من عنده، لا عين المتصدق عليه؛ والهبة ما كان القصد به عين الموهوب
~~له مع إرادة الثواب على ذلك من الله عز ms5416 وجل؛ فإذا قال في هبته لله، أو لوجه
~~الله، دل على أن ذلك هو قصده بهبته لا عين الموهوب
# PageV14P060
# له، فكانت في معنى الصدقة؛ ووجه قول مطرف أن الهبة، وإن كان يقصد بها عين
~~الموهوب له، فالثواب مبتغى فيها أيضا، فلا تخرج الهبة عن حكمها في الاعتصار
~~إلى حكم الصدقة بقوله فيها لوجه الله حتى يسميها صدقة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدقت في صحتها بأكثر من ثلثها
# مسألة قال سحنون في امرأة تصدقت في صحتها بأكثر من ثلثها، فلم يعلم الزوج
~~بصدقتها حتى ماتت، ثم علم الزوج بعد الموت فقال: أنا أرد ذلك؛ لأني أرثه،
~~قال ذلك له أن يرده، فقال له: يرده كله؛ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في الواضحة لمطرف، وابن الماجشون، ولابن القاسم
~~من رواية أصبغ عنه أن ذلك نافذ، ولا رد للزوج فيه بعد موتها؛ وهذا الاختلاف
~~على القول بأن فعلها محمول على الإجازة، فمن راعى المعنى، وهو أنه إنما كان
~~للزوج أن يرد فعلها فيما زاد على الثلث، ما دامت العصمة بينهما، من أجل ما
~~له من الحق في مالها.
# قال: إن له أن يرده بعد موتها؛ لأن حقه في مالها لا ينقطع بموتها، بل يجب
~~بوجوب الميراث له فيه؛ ومن لم يراع المعنى، قال: ليس له أن يرده بعد موتها؛
~~إذ ليست بزوجة له؛ لانقطاع العصمة بينهما بموتها، والقول الأول أظهر؛ لأن
~~الأحكام إنما هي للمعاني لا للأسماء، وأما على القول بأن فعلها فيما زاد
~~على الثلث على الرد حتى يجيزه، فلا يحتاج بعد موتها إلى رده، وقد مضى بقية
~~القول على هذه المسألة، وما يتعلق بها من معناها، في رسم الكبش، من سماع
~~يحيى، فلا معنى لإعادته.
# PageV14P061
### | مسألة: يستودع الرجل الوديعة ثم يتصدق بها على رجل
# مسألة قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل يستودع الرجل الوديعة ثم
~~يتصدق بها على رجل يقول: اشهدوا أني قد تصدقت بالوديعة التي عند فلان على
~~فلان، ولا يكون منه أكثر من ذلك، ولم يأمره ms5417 بأن يقبض له، ثم مات؛ قال: إن
~~علم المستودع أنه تصدق بذلك، فأراها للمتصدق عليه؛ وإن لم يعلم، فلا أرى
~~للمتصدق عليه شيئا؛ قلت: من أي وجه؟ قال: من قبل أنه إذا علم أنه تصدق بما
~~في يديه على رجل، فقد صار قابضا للمتصدق عليه حتى لو أراد صاحب الوديعة
~~أخذها؛ لكان ينبغي للمستودع أن يدفعها إليه، فإن دفعها ضمنها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة متكررة في سماع سحنون من كتاب الوديعة، وقد
~~مضى الكلام عليها هناك مستوفى، ومضى أيضا طرف منه في رسم العشور، من سماع
~~عيسى، من هذا الكتاب، فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: مرض فتصدق على امرأته بمائة دينار في مرضه
# مسألة وسئل سحنون عن رجل مرض فتصدق على امرأته بمائة دينار في مرضه،
~~فقبضتها وحازتها، ثم إن المرأة مرضت فتوفيت قبل زوجها؛ فهل ترى لها الصدقة
~~جائزة أو لا، والثلث واسع؟ قال: إن حملها الثلث فهي جائزة لورثة المرأة،
~~ويقضي منها دينها إن كان عليها دين.
# PageV14P062
# قال محمد بن رشد مثل هذا من قول ابن القاسم في آخر رسم الجواب، من سماع
~~عيسى: إن ذلك يكون لورثتها من ثلثه بعد موته، وإن لم تقبضها في حياته، فعلى
~~هذا لم يحكم لها بحكم الوصية، وقد قيل: إنها يحكم لها بحكم الوصية، فيختلف
~~من هذه المسألة على هذين القولين في خمسة مواضع قد ذكرناها في رسم الجواب
~~المذكور، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أعطى رجلا غلة كرمه يستغلها
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل إذا أعطى رجلا غلة كرمه يستغلها، أو سكنى
~~داره، ثم تصدق به على ابن له صغير، فقلتم: إنه إذا كان ذلك الشيء في يد
~~المسكن، أو المعطى يوم تصدق على ابنه بذلك الشيء؛ أن كون تلك الأشياء في يد
~~المسكن أو الممنوح قبض للمتصدق عليه، فكيف يكون قبضه قبضا للمتصدق عليه؛
~~أيقول للذي منح غلة الكرم وسكنى الدار: إني قد قبضت له، أو قد حزت له، أو
~~يشهد المتصدق به أن فلانا الذي في يديه ms5418 ذلك الشيء قد استخلفته على القبض
~~لابني، وقد قبض ذلك.
# فقال: إن ذلك لحسن، وقوة الصدقة أن يشهد بذلك عليه لابنه هو والذي في
~~يديه؛ وإن لم يشهد بذلك واحد منهما، ولم يقل شيئا، فهي حيازة للمتصدق عليه،
~~وإن أحب أن يمنح الأرض وغلة الكرم وسكنى الدار، ثم الصداقة في فور واحد، أن
# PageV14P063
# يقول: أشهدكم أن سكنى هذه الدار، وغلة هذا الكرم والأرض لفلان عشر سنين،
~~فإذا انقضت العشر سنين فهي لفلان صدقة؛ وذلك أن أصحابنا اختلفوا فيها؛ وإن
~~لم يكن الأمر في فور واحد، جازت الصدقة، إلا أنه أقوى عندي أن يكون في فور
~~واحد؛ لاختلاف أصحابنا فيه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا سكن الدار، أو أخدم العبد، أو منح الأرض، وتصدق
~~بالأصل في فور واحد، فلا اختلاف في أن قبض المسكن أو المخدم أو الممنوح قبض
~~للمتصدق عليه بالأصل؛ لأن المسكن والمخدم والممنوح إنما يرتفقون بما أرفقوا
~~من ذلك على ملك المتصدق عليه، لا على ملك المتصدق؛ إذ قد سقط حقه من جميع
~~ذلك؛ وأما إذا تقدم الإسكان في الدار والاختدام في العبد، والمنحة في
~~الأرض، وما أشبه ذلك للصدقة، فاختلف هل يكون قبض المسكن والمخدم والممنوح
~~قبضا للمتصدق عليه أم لا؟ على قولين؛ أحدهما: أنه يكون قبضا، وهو قوله في
~~المدونة. والثاني: أنه لا يكون قبضا له، فما في المدونة على قياس القول بأن
~~المخدم يختدم العبد من يوم الصدقة على ملك المتصدق عليه لا على ملك
~~المتصدق؛ وكذلك المسكن والممنوح.
# والقول الثاني على أنه إنما يختدم ويسكن ويستغل على ملك المتصدق، فلو جنى
~~على العبد جناية؛ لكان الإرث على ما في المدونة للمتصدق عليه، وعلى القول
~~بأنه لا يكون حائزا له للمتصدق، وقد مضى هذا المعنى في رسم الكبش، من سماع
~~يحيى، وبالله التوفيق.
# PageV14P064
### | مسألة: يجوز للرجل أن يشتري كسر السؤال
# مسألة وسئل سحنون هل يجوز للرجل أن يشتري كسر السؤال، فقال: نعم، قيل له:
~~ولم، وقد جاء الحديث: «إنما هي أوساخ الناس؟» فقال: ألا ms5419 ترى إلى حديث رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - حيث قال: «إنها صدقة على بريرة، وهي لنا هدية»
~~.
# قال محمد بن رشد: لا إشكال في جواز شراء كسر السؤال؛ إذ اختلف بين أهل
~~العلم في أنه يجوز للمسكين بيع ما تصدق به عليه، من الزكاة وغيرها من غير
~~الذي تصدق بها عليه، وأن يهبه ويتصدق ويفعل به ما يفعل ذو الملك في ملكه،
~~والأصل في جواز ذلك قول النبي - عليه السلام -: «لا تحل الصدقة لغني، إلا
~~لخمسة: لغاز في سبيل الله، أو العامل عليها، أو لغارم، أو لرجل اشتراها
~~بماله، أو رجل له جار مسكين فتصدق على المسكين، فأهدى المسكين لغني» .
# فقول النبي - عليه السلام - في هذا الحديث، «أو رجل اشتراها بماله» نص
~~على جواز شراء كسر سؤال وغيرها من الصدقات من الذي تصدق بها عليه، إذا لم
~~يكن هو الذي تصدق بها؛ لقول النبي - عليه السلام - لعمر بن الخطاب في الفرس
~~الذي حمل عليه في سبيل الله: «لا تشتره وإن أعطاكه بدرهم.
# فإن العائد في صدقته، كالكلب يعود في قيئه» فالاستدلال بهذا الحديث على
~~ما سأل عنه السائل من شراء كسر السؤال، أولى من الاحتجاج بحديث بريرة الذي
~~احتج به سحنون، وإن كانت
# PageV14P065
# الحجة به صحيحة، والاستدلال به ظاهر؛ لأنه إذا كان لنبي - عليه السلام -
~~أن يأكل الصدقة المحرمة عليه، فانتقالها إليه من عند الذي تصدق بها عليه
~~بالهدية، جاز للغني أن يأكل الصدقة المحرمة عليه بانتقالها إليه أيضا من
~~عند الذي تصدق به عليه بالشراء، أو بسائر الأشياء التي تنتقل بها الأملاك
~~عن ملاكها، ولما اعترض عليه السائل فقال له: ولم أجزت للرجل شراء كسر
~~السؤال، وقد جاء الحديث إنما هي أوساخ الناس، لم يرد عليه اعتراضه، وعارضه
~~بالحديث الذي نزع به، فصار في ظاهر أمره مسلما لاعتراضه، وكان الوجه أن يرد
~~عليه اعتراضه، ويبطله ولا يعارضه، بأن يقول له: ليس هذا موضع الحديث الذي
~~اعترضت به؛ لأنه إنما جاء في تحريم النبي - عليه السلام - الصدقة على أنه ms5420
~~أن يأخذوها ممن وجبت عليهم تطهيرا لأموالهم، فقال: «لا تحل الصدقة لآل
~~محمد، إنما هي أوساخ الناس يغسلونها عنهم» وأما أخذها من غير الذي ظهر بها
~~ماله بوجه، يجوز من شراء أو عطية، فذلك جائز؛ لأنها ليست بأوساخ في هذا
~~الموضع، وبالله التوفيق.
# PageV14P066
### | : يتصدق بالعبد على الرجل فيعتقه المتصدق من قبل أن يقبضه المتصدق عليه
# من سماع محمد بن خالد
# وسؤاله ابن القاسم. قال محمد بن خالد: قلت لابن القاسم، فالرجل يتصدق
~~بالعبد على الرجل فيعتقه المتصدق من قبل أن يقبضه المتصدق عليه، فقال ابن
~~القاسم: أرى عتقه ماضيا، ولا شيء للمتصدق عليه؛ قال: قلت لابن القاسم: فلو
~~كانت جارية فوطئها فحملت منه؟ فقال ابن القاسم: هي أم ولد له، قلت لابن
~~القاسم: ولا تؤخذ منه قيمتها للمتصدق عليه، فقال ابن القاسم: لعل ذلك أن
~~يكون.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي تصدق بالعبد، ثم أعتقه أن العتق أولى من
~~الصدقة، هو قوله وروايته عن مالك في العتق الثاني من المدونة، زاد فيها:
~~وسواء علم المتصدق عليه بالصدقة أو لم يعلم، وقال المخزومي: هذا إذا كان
~~إشهاده بالصدقة، وبين ما أحدث من العتق، ما لو علم المتصدق عليه بالصدقة
~~بطلب الحوز، أمكنه ذلك؛ وأما إن لم يكن بين إشهاده على الصدقة، وبين ما
~~أحدثه من العتق قدر ما يمكن فيه الحوز، لو علم، فالصدقة ماضية، ويبطل
~~العتق؛ وقول المخزومي عندي خلاف مذهب ابن القاسم؛ إذ لا فرق في القياس بين
~~أن لا يعلم وبين ألا يكون بين الصدقة والعتق ما يمكن فيه الحوز لو علم،
~~فقول ابن القاسم أظهر؛ لأنه إنما رأى العتق أولى من الصدقة بكل حال، مراعاة
~~لقول من يقول: إن
# PageV14P067
# للمتصدق أن يرجع في صدقته، ما لم تحز عنه، ويقبضها المتصدق عليه منه، فهو
~~استحسان في العتق لحرمته؛ والذي يأتي على مذهب مالك في أن الصدقة تجب على
~~المتصدق، ويحكم عليه بها، وإن لم تقبض منه، أن تصح الصدقة ويبطل العتق، وهو
~~قول ابن القاسم، في ms5421 سماع عبد الملك بن الحسن؛ ويحتمل أن يكون قول ابن وهب؛
~~إذ لم ينص في الرواية على اسم واحد منهما، وإنما قال فيها، وسئل بعد أن
~~تقدم ذكرهما جميعا، ولا وجه لتفرقة المخزومي بين ألا يكون بين الصدقة
~~والعتق من المدة ما يمكن فيه الحوز، وبين أن يكون بينهما ما يمكن فيه
~~الحوز، فلا يعلم؛ لأنه إذا لم يعلم فلم يمكنه الحوز؛ والصحيح في هذه
~~المسألة على ترك مراعاة قول أهل العراق، أن تكون الصدقة أولى من العتق، إلا
~~أن يكون المتصدق عليه علم بصدقته، ففرط في الحوز، حتى أحدث المتصدق العتق؛
~~فيتحصل على هذا في المسألة أربعة أقوال؛ أحدها: أن العتق أولى على كل حال،
~~وهو مذهب ابن القاسم، وروايته عن مالك. والثاني: أن الصدقة أولى على كل
~~حال، وهو الذي يأتي في سماع عبد الملك. والثالث: قول المخزومي: إن العتق
~~أولى على كل حال، إلا أن يكون بين الصدقة والعتق ما يمكن فيه الحوز من
~~المدة. والرابع: ما أحدثه من أن تكون الصدقة أولى من العتق إلا أن يكون
~~المتصدق عليه علم بصدقته، ففرط في الحوز حتى أحدث المتصدق العتق، وسيأتي في
~~سماع عبد الملك، إذا قال الرجل في عبده نصفه صدقة على فلان، ونصفه حر،
~~ونتكلم على تحصيل القول في ذلك إن شاء الله.
# ويأتي في أول سماع أصبغ الواقع في آخر الكتاب إذا تصدق به ثم باعه،
~~فنتكلم عليه إن شاء الله؛ وأما إذا تصدق بجاريته على رجل ثم أحبلها قبل أن
# PageV14P068
# يقبضها المتصدق عليه، فيجري الأمر في ذلك على قياس ما تقدم في العتق في
~~الوجوه كلها، حيثما كانت الصدقة أولى من العتق، كان للمتصدق عليه أن يأخذ
~~الجارية وقيمة ولدها، أو قيمتها يوم أحبلها دون قيمة ولدها على اختلاف قول
~~مالك المعلوم في ذلك؛ وحيثما كان العتق، أولى من الصدقة كانت أم ولد
~~للمتصدق بها؛ واختلف هل تكون عليه قيمتها للمتصدق عليه بها أم لا؟ فقال في
~~هذه الرواية: لعل ذلك أن يكون؛ وقال ms5422 في سماع أصبغ الواقع في آخر الكتاب ذلك
~~بمنزلة العتق، وهو قول أصبغ؛ وقال ابن وهب في سماع عبد الملك بعد هذا، أن
~~عليه القيمة للمتصدق عليه وهو الصحيح؛ لأنه أفاتها عليه باستمتاعه بوطئها،
~~وله الاستمتاع بها فيما يستقبل، فلا يبطل حق المتصدق عليه بها، وهو يستمتع
~~بها، ولو باعه المتصدق عليه، فلم يقبض ذلك المشتري حتى مات المتصدق والصدقة
~~بيده، فقال مطرف وابن الماجشون وابن حبيب، وعيسى بن دينار البيع حوز، وهي
~~جائزة للمبتاع؛ وقال أصبغ: ليس البيع بحوز، وفي كتاب العيوب من المدونة
~~دليل على القولين جميعا، قال مطرف: وكذلك لو وهبه، وقال ابن الماجشون لا
~~تكون الهبة حوزا؛ لأنها تحتاج إلى حوز، ولا يحتاج العتق والبيع إلى حوز؛
~~وقال أصبغ: لا تكون حوزا، إلا في العتق وحده.
### | : أعطى رجلا قرية أو دورا أو غلاما عطايا حازها المعطى وقبضها
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن القاسم قال: وأخبرني عبد الملك بن
~~الحسن، عن عبد الرحمن بن القاسم أنه سئل عن رجل أعطى رجلا قرية أو دورا أو
~~غلاما عطايا، حازها المعطى وقبضها، غير أنه شرط عليه في عطيته شرطا، وكتب
~~عليه به كتابا إن مات المعطي قبل المعطى، فالعطية ماضية
# PageV14P069
# للمعطى، وإن مات المعطى قبل المعطي رجع المال إلى المعطي، وكان أولى
~~بماله، ولم يكن فيها مورثا لورثة المعطى، فعلى هذا أعطى، وبه كتب عليه
~~وأشهد. فمات المعطي وبقي المعطى والمال بيده؛ فهل تكون للمعطى؟ أو كيف يكون
~~أمرها، وكان المعطى خصما؟ قال ابن القاسم: أراها من الثلث بعد موت المعطي
~~إذا هلك قبل المعطى، وهو قول مالك أو ما أشبهه.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة، ومضى القول فيها مستوفى في أول
~~سماع يحيى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: له ولدان فأعمر أحدهما داره جعلها له سكنى حياته
# مسألة قال عبد الملك بن عبد العزيز بن أبي سلمة فيمن كان له ولدان، فأعمر
~~أحدهما داره جعلها له سكنى حياته، فمات الأب وقد قبضها الولد ms5423 وحازها؛ قال:
~~يكون نصف الدار له بميراثه يصنع به ما شاء إن شاء باع، وإن شاء حبس، ويسكن
~~النصف الآخر على ما عاش؛ فإذا مات، صار إلى أخيه أو إلى ورثته إن مات أخوه،
~~وقال أصبغ بن الفرج مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا اختلاف فيها، ولا إشكال في شيء من
~~معانيها، على مذهب مالك في أن العمرى ترجع إلى المعمر إذا مات المعمر؛
~~والخلاف فيها خارج عن المذهب، قيل: إنه
# PageV14P070
# تكون للمعمر ملكا، وإن لم تكن معقبة، وقيل: إنه إنما تكون له ملكا إذا
~~كانت معقبة، للآثار الواردة في ذلك عن النبي - عليه السلام -، ولم يأخذ بها
~~مالك لمخالفة العمل بها على أصله في أن العمل المتصل بالمدينة مقدم على
~~أخبار الآحاد، لا سيما إذا خالفت الأصول كهذه، وقيل: إنه لم يخالفها، وإنما
~~تأولها على مذهبه، والأول أظهر، والله أعلم.
### | مسألة: يتصدق على ابن ابنه برأس
# مسألة قال: وسألت عبد الله بن وهب عن الرجل يتصدق على ابن ابنه برأس، وهو
~~صغير، وأبو ابن ابنه المتصدق عليه، فيوكل الجد وكيلا يحوز لابن ابنه ذلك
~~الرأس، فعمد ذلك الوكيل إلى ذلك الرأس فكاتبه إلى أعوام بكتابة منتقضة أو
~~غير منتقضة، ثم يقيم الرأس في خدمة المتصدق يختدمه بحال ما كان قبل الصدقة
~~إلا أن ابن ابنه الذي تصدق به عليه يكون معهم طعامهم واحد، ومنامهم واحد،
~~وذلك الرأس يخدمهما جميعا حتى مات الجد المتصدق، فقام ورثة الجد إلى الرأس،
~~فأخذوه وقالوا: للغلام الذي تصدق عليه به أنه لم يحزه حائز، وقال الغلام
~~وأبوه إن الذي كان وكل بالنظر له والحوز عليه، قد كاتب عليه ذلك الرأس،
# PageV14P071
# وكان في الكتابة أن يخدم المتصدق عليه حتى يؤدي كتابته؛ فهل يكون هذا
~~حوزا للذي تصدق به عليه، ولم يؤد المكاتب من كتابته شيئا حتى هلك المتصدق
~~به؛ قال: سواء كانت الكتابة منتقضة أو غير منتقضة إذا كان العبد إنما ترك
~~ثبت في ناحية الجد المتصدق لمكان ابن الابن المتصدق عليه ms5424 وخدمته، فهو يقوم
~~بخدمته والقيام عليه، فلا يضره إن خدم الجد المتصدق أحيانا بعد أن يكون قد
~~أخرجه من يده حين تصدق به إلى هذا الرجل يحوزه مكاتبه على وجه النظر، وهو
~~يرى أنه يحوز له، فهو إن كانت كتابته جائزة، فإنما إقامته تطوع، وخدمته وإن
~~كانت ليست بكتابة للشرط الذي اشترطه عليه في الخدمة مع أنها ليست بكتابة
~~أصلا، وإنما رده على الخدمة للصبي لحاجته إليه؛ فأراها صدقة ماضية له، ليس
~~لورثة الجد فيه قليل ولا كثير.
# وقال أشهب: نعم، هو حوز له، ولم يكن يجوز للذي جعل العبد على يديه يحوزه
~~للغلام أن يكاتبه إلا بإذن أبيه، فأما إذا أقر بذلك
# PageV14P072
# أبو الغلام ولم ينكره، فالكتابة جائزة بإقراره بهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب هذا في الكتابة بشرط ألا يخرج المكاتب عن
~~خدمة سيده، أنها ليست بكتابة أصلا، خلاف قول ابن القاسم في سماع أصبغ عنه،
~~من كتاب المكاتب أنها كتابة جائزة والشرط لازم؛ وقال أصبغ: يسقط الشرط
~~وتنفذ الكتابة؛ وأما قوله: إن العبد إن كان ثبت في ناحية الجد المتصدق؛
~~لمكان ابن ابن المتصدق عليه وخدمته، فلا يضره أن خدم الجد المتصدق أحيانا،
~~هو نحو ما في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من قول مالك، وقد مضى الكلام
~~على ذلك هنالك مستوفى، وفي رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: يتصدق على ابن له في حجره صغير
# مسألة قال: وسألت عبد الله بن وهب عن الرجل يتصدق على ابن له في حجره
~~صغير، أو بنت بكر في حجره بكتابة مكاتب له، فيقتضي الأب الكتابة بعد ذلك،
~~وهي كتابة معروفة، ثم يهلك الأب بعد ذلك فيقوم ابنه أو ابنته المتصدق عليها
~~بالكتابة، تطلب تلك الكتابة في مال أبيها، فتقوم البينة على الصدقة، وعلى
~~قبض الأب الكتابة بعد ذلك، ولا يدري الشهود ما فعل الأب بها، فهل تؤخذ من
~~تركة الأب، وتكون بمنزلة دين ثبت عليه، أم لا تكون الصدقة ماضية
# PageV14P073
# إذا لم ms5425 يضع ذلك له على يدي غيره؛ قال: إن لم يكن إلا ما وصفت، فالصدقة
~~باطلة لا ينعقد منها شيء، وهي ميراث بين الورثة؛ لأن الذي ذكرت ليست بحيازة
~~بينة ولا تامة ولا قبض معروف، فلا أرى ذلك شيئا، إن لم يكن إلا ما قصصت،
~~وقال أشهب: أراها ميراثا، ولا شيء للابن إذا لم يضع ذلك له على يدي غيره،
~~مثل قول ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: اتفق ابن وهب وأشهب في هذه الرواية على أن الرجل إذا
~~وهب لابنه الصغير كتابة مكاتب له، لا يكون المكاتب حائزا له ما عليه من
~~الكتابة، وذلك على قياس ما في المدونة من قوله أن الكتابة ليست بدين ثابت،
~~وإنما هي جنس من الغلة، وقد قيل: إنها كالدين يكون المكاتب حائزا لها عن
~~سيده لابنه إذا وهبها له؛ وأما إذا كان للرجل دين على عبده من مبايعة أو
~~سلف، فوهبه لابنه الصغير، فإنه يكون حائزا له كما لو كان الدين له على
~~أجنبي، فوهبه لابنه حسبما مضى في رسم الرطب واليابس من سماع ابن القاسم؛
~~لأن دين الرجل على عبده دين من الديون يحاص به الغرماء، وهو معنى ما في
~~نوازل أصبغ على الصحيح من التأويل، وقد قال بعض المتأخرين: إن الدين الذي
~~للسيد على عبده كالكتابة، في أنه لا يكون حائزا لما عليه منه إذا وهبه
~~السيد لابنه وهو بعيد؛ وأما ما بيد العبد لسيده، فهو بمنزلة ما بيد سيده إن
~~وهبه السيد لابنه الصغير، وهو عرض مما يحوزه الأب لابنه إذا وهبه إياه، كان
~~العبد حائزا له؛ واختلف إذا تصدق الرجل على ابنه الصغير بما بيده من العروض
~~التي تجوز حيازته لها إذا وهبها لابنه، فجعلها بيد غيره؛ فقال ابن
# PageV14P074
# الماجشون أن ذلك لا يجوز؛ لأنه بمنزلة من قال: لا أحوز لابني، ثم أبقاه
~~بيده، والصحيح أن ذلك جائز، إلا أن تكون دنانير أو دراهم مما لا يحوزها
~~الأب لابنه إذا وهبه إياها، إلا أن يخرجها من يديه إلى غيره يحوزها ms5426 له،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لابنه إن ضمنت عني الخمسين دينارا التي علي فداري صدقة عليك
# مسألة وسئل عن رجل قال لابنه: إن ضمنت عني الخمسين الدينار التي لفلان
~~علي، فداري صدقة عليك، فضمن عنه، فقال: لا صدقة له ولابنه إن شاء أن يرجع
~~عن الضمان رجع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ذلك ليس بصدقة إنما هو بيع
~~بضمان، وهي غرر لا يحل ولا يجوز، فالدار راجعة إلى الأب، والضمان ساقط عن
~~الابن، إلا أن يشاء أن يلتزمه باختياره دون عوض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال نصف غلامي صدقة على فلان ونصفه حر
# مسألة وسئل عمن قال: نصف غلامي صدقة على فلان ونصفه حر، قال: يقوم كله
~~ويعتق نصف قيمته يدفعها إلى المتصدق عليه.
# قال القاضي: اختلف قول ابن القاسم في هذه المسألة على قولين؛ أحدهما: أنه
~~يقوم عليه نصيب المتصدق عليه لتقدم الصدقة قبل العتق؛ لأنه لما تصدق ببعضه
~~صار كالعبدين الشريكين يعتق أحدهما نصيبه، أنه يقوم
# PageV14P075
# عليه نصيب شريكه، وهو قوله في هذه الرواية وإحدى روايتي يحيى عنه في رسم
~~الكبش، من سماع يحيى، من كتاب العتق، والقول الثاني أنه يعتق العبد كله،
~~ولا يكون للمتصدق عليه شيء، وهو القول الذي رجع إليه في رواية يحيى
~~المذكورة قياسا على قول مالك في الذي يتصدق بالعبد على الرجل، ثم يعتقه قبل
~~أن يحوزه المتصدق عليه، أن العتق أولى به، ووجه القول الأول هو ما ذكرناه
~~من أنه لما بدأ بالصدقة صار المتصدق عليه شريكا له فيه قبل أن يعتق منه
~~حصته، فوجب أن يقوم عليه كالعبدين الشريكين يعتق أحدهما نصيبه أنه يقوم
~~عليه إن كان موسرا؛ وأما القول الثاني فإنما يتخرج على القول بأن الرجل إذا
~~أعتق بعض عبده يكون حرا كله بالسراية دون أن يعتق عليه، وهو خلاف المشهور
~~في المذهب من أن الرجل إذا أعتق شقصا له في عبد، فلم يعتق عليه حتى مات،
~~كان باقيه رقيقا لورثته، وإن استدان دينا قبل أن ms5427 يعتق عليه، بيع باقيه في
~~الدين، ووجهه أنه لما أعتق نصفه بعد أن تصدق بالنصف الآخر قبل أن يقبض منه،
~~راعى قول المخالف في أن الصدقة باقية على ملك المتصدق ما لم تقبض منه، فجعل
~~العتق يسري إليه، فبطلت بذلك الصدقة؛ والقول الأول أظهر؛ لأنه هو الذي يأتي
~~على المذهب في أن الصدقة تجب بالعقد، وعلى المشهور فيه من أن من أعتق شقصا
~~من عبده، فالباقي منه على ملكه ما لم يعتق عليه، ولا يكون
# PageV14P076
# حرا بعتق ما أعتق منه؛ وأما إذا بدأ بالعتاقة فقال: نصف عبدي حر، ونصفه
~~صدقة على فلان، فالمنصوص عن ابن القاسم في ذلك في رسم الكبش، من سماع يحيى،
~~من كتاب العتق، ومن رواية عيسى عنه أنه يكون حرا كله، وتبطل الصدقة؛ وهذا
~~إنما يأتي على القول بالسراية، وأما على مذهبه في المدونة في أن من أعتق
~~بعض عبده، لا يكون باقيه حرا بالسراية حتى يعتق عليه، فإن وهبه أو تصدق به
~~قبل أن يعتق عليه، قوم عليه، ولم تبطل الصدقة فيه ولا الهبة.
# وقوله في هذه الرواية: إنه يقوم كله فيعتق، ويكون على المعتق نصف قيمته،
~~هو الذي يأتي على أصل مذهب مالك، وظاهر الحديث أن العبد يقوم كله، فيكون
~~على المعتق لشريكه نصف قيمته، وذلك خلاف قول ابن القاسم في سماع يحيى، من
~~كتاب العتق: أن النصف المتصدق به، هو الذي يقوم على المعتق، ومثله في كتاب
~~الجنايات من المدونة، وهو قول غير ابن القاسم في كتاب أمهات الأولاد من
~~المدونة، وليس المعتق كالواطئ؛ لأن الواطئ وطئ حق غيره، والمعتق لم يحدث
~~على شريكه شيئا؛ فتحصيل الاختلاف في هذه المسألة أن فيها ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن الصدقة تبطل وينفذ العتق قدم الصدقة أو العتق. والثاني: أنها
~~لا تبطل ويقوم على المعتق قدم الصدقة أو العتق. والثالث: أن الصدقة تبطل إن
~~قدم العتق، ولا تبطل أن قدمها على العتق، وهذا كله على قياس القول بأن
~~العتق والصدقة يجبان بنفس انقضاء اللفظ على ما في ms5428 كتاب الظهار من المدونة
~~من أن الرجل إذا قال لامرأته: أنت طالق ثلاثا، وأنت علي كظهر أمي؛ أن
~~الظهار لا يلزمه؛ وأما على قياس القول بأن العتق والصدقة لا يجبان بنفس
~~تمام اللفظ حتى يسكت بعده سكوتا يستقر به العتق أو الصدقة، وهو الصحيح من
~~الأقوال على ما في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة، في الذي يقول لامرأته
~~قبل أن يدخل بها: أنت طالق،
# PageV14P077
# أنت طالق، أنت طالق؛ أنها ثلاث، إلا أن يريد أن يسمعها، ولا يريد بذلك
~~تكرار الطلاق، فسواء قدم العتق قبل الصدقة، أو الصدقة قبل العتق؛ فيلزمه
~~نصف قيمة العبد للمتصدق عليه؛ لأنه إن قدم العتق قبل الصدقة، حصلت الصدقة
~~قبله، فوجب عليه نصف قيمته، وإن بدأ بالصدقة قبل العتق حصل العتق قبلها،
~~فوجب عليه نصف قيمته، إلا على القول بالسراية، وفي صفة التقويم قولان؛
~~أحدهما: أنه يقوم العبد كله، فيكون للمتصدق نصف القيمة. والثاني: أنه يقوم
~~نصفه المتصدق به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على رجل بعبد له ثم أعتقه قبل أن يقبضه
# مسألة وسألته عن رجل تصدق على رجل بعبد له، ثم أعتقه قبل أن يقبضه، قال:
~~لا عتق له.
# قال الإمام القاضي: قوله: إنه لا عتق له، هو الذي يأتي على قياس قول مالك
~~في أن الصدقة يحكم بها على المتصدق، وإن لم تقبض منه، ويحتمل أن يكون من
~~قول ابن وهب، فإن كان من قول ابن القاسم، فهو خلاف قوله في سماع محمد بن
~~خالد، وقد مضى القول على ذلك هنالك، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يتصدق على الرجل بالجارية فيحبلها المتصدق
# مسألة وسألته عن الرجل يتصدق على الرجل بالجارية فيحبلها المتصدق قبل أن
~~يقبضها المتصدق عليه، قال ابن وهب: إذا تصدق بصدقة جد، كانت القيمة على
~~المتصدق عليه، ولو شهد له شاهد على الصدقة، وهي في يديه حلف مع شاهديه.
# PageV14P078
# قال محمد بن رشد: قد مضى في سماع محمد بن خالد الكلام على الذي يتصدق
~~بالجارية ثم يحبلها قبل أن يقبضها المتصدق عليه، فلا ms5429 معنى لإعادة ذلك،
~~وقوله: ولو شهد له شاهد على الصدقة، وهي في يديه حلف مع شاهده، صحيح لا
~~إشكال فيه، ولا دليل في قوله، وهي في يديه على أن الحكم يكون بخلاف ذلك إذا
~~لم تكن في يديه؛ لأن المدعي للصدقة يحلف مع شاهده، ويستحق صدقته، كانت
~~الصدقة في يد المتصدق أو في يد المتصدق عليه، على مذهب مالك، والمخالف
~~يقول: إن الصدقة إذا كانت في يد المتصدق فلا يحكم عليه بها للمتصدق عليه،
~~فلهذا قال في هذه الرواية: يحلف مع شاهده ويستحق صدقته، وإن كانت في يد
~~المتصدق، وأما إن كانت في يد المتصدق عليه، فلا كلام في أنه يحلف مع شاهده،
~~وإنما ساق ذلك على سبيل الحجة، فكان وجه الكلام، أن يقول: لأنه لو شهد له
~~شاهد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ولد له صغار وكبار بصدقة
# مسألة قال: وسألته عمن تصدق على ولد له صغار وكبار بصدقة، فلم يحزها
~~الأكابر حتى مات الأب، فهل للأصاغر شيء؟ قال: نعم، يكون لهم حظوظهم منها.
# قال محمد بن رشد: المسئول عن هذه المسألة ابن وهب، والله أعلم، وقوله مثل
~~قول مالك في رواية علي بن زياد، عن مالك في
# PageV14P079
# المدونة، ومثل قوله في رواية أشهب عنه في هذا الكتاب، خلاف مذهب ابن
~~القاسم في المدونة، وفي رسم إن خرجت من سماع عيسى من الكتاب، وقد مضى
~~الكلام على ذلك هنالك مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تصدق بصدقة على ولده بدار
# مسألة وسألته عمن تصدق بصدقة على ولده بدار، فلم يزل ساكنا في ناحية من
~~الدار حتى مات، ما حد الذي إذا سكنه الأب لم يكن للولد فيه صدقة، فقال: إذا
~~سكن الثلث فأدنى فالصدقة ماضية، وأما إن سكن أكثر من الثلث، فلا صدقة له.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك؛ لأن الثلث آخر حد اليسير، وأول حد
~~الكثير، وهو عند مالك في جميع المسائل يسير، إلا في ثلاثة مواضع، وهي:
~~معاقلة المرأة الرجل، وما تحمل العاقلة من الدية، والجوائح ms5430 في الثمار،
~~وبالله التوفيق.
# كمل الجزء الثالث من كتاب الصدقات والهبات بحمد الله وحسن عونه، والصلاة
~~الكاملة على سيدنا ومولانا محمد، وعلى آله وصحبه وسلم تسليما.
# PageV14P080
### | : كتاب الصدقات والهبات الرابع
# ] [
### | يتصدق على ولده الصغار بالصدقة التي لها الكراء أو الغلة
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ: سمعت ابن
~~القاسم يقول في الذي يتصدق على ولده الصغار الذين يحوز لمثلهم بالصدقة التي
~~لها الكراء، أو الغلة، ويكري هو لهم: إن ذلك جائز إذا أشهد على أصل الصدقة،
~~وإن لم يكتب الكراء بأسمائهم؛ قال: ومن يكري للصغير، ويشتري له، ويبيع له،
~~إلا أبوه، وأنكر قول من يقول: لا يجوز إذا كتب الأب الكراء باسم نفسه،
~~وعابه وكرهه كراهية شديدة ورآه خطأ، وقال: قد صحف في ذلك، ولا أعلمه إلا
~~قال: وهذا خلاف لسنة المسلمين، ولا أعلم أحدا من الناس قال هذا، يريد من
~~أهل العلم.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل ما تقدم من قوله في آخر رسم
~~شهد، من سماع عيسى، ومن قول مالك في رسم يدير منه،
# PageV14P081
# وهو أمر لا أعلم فيه اختلافا في المذهب، وقد مضى من القول على ذلك في رسم
~~يدير المذكور ما فيه كفاية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابن له صغير يحوز لمثله بنصف غنمه
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول فيمن تصدق على ابن له صغير، يحوز
~~لمثله بنصف غنمه، أو ثلثها، أو بنصف عبده، أو داره، وترك بقية ذلك مالا
~~لنفسه شريكا له به: إن ذلك جائز، وإن ذلك حوز له؛ وإن تصدق على ابن له صغير
~~بنصف غنمه، ونصفها في سبيل الله، فكان الأب يحوز ذلك كله حتى مات الأب،
~~وذلك على حاله، أن صدقة الابن جائزة، وأن ما كان في سبيل الله من ذلك، فليس
~~بشيء؛ ونصيب الابن جائز، وليس ذلك بمنزلة ما لو تصدق عليه وعلى كبير؛ لأن
~~ما كان في سبيل الله في ذلك لا يحوزه أحد، ms5431 والأجنبي والكبير إذا كان بعينه
~~يحوزه ويقوم به؛ وسبيل الله هو كلا شيء، وهو كما لو حبسه مالا لنفسه، وكان
~~به شريكا.
# قال أصبغ: لا يعجبني ما قال، وأرى أن يبطل كله، ولا يجوز منه شيء للابن
~~في المسألتين جميعا، لا في الذي جعل للابن نصفه، وأمسك نصفا، ولا في الذي
~~جعل للابن نصفه، وللسبيل نصفه، ولا للسبيل جميعا؛ لأن الذي للابن ليس بشيء
~~بعينه، وهو مشاع فيه كله، فهو كحاله قبل الصدقة، وهو كما لو تصدق عليه
~~بمائة من غنمه ولم يفرزها بعينها، ولم يسمها أو بعدة من خيله، ولم يسمها
# PageV14P082
# ولم ينسبها حتى تقع الصدقة فيها بعينها، أنه يبطل؛ وهو قول مالك في الغنم
~~والخيل والجزء، وهو واحد كله، وهذا آخر قول مالك، والذي رجع إليه فيها؛ وقد
~~كان يقول قبل ذلك في الغنم إذا تصدق عليه بعدة منها، وهي في غنمه كما هي؛
~~أنه جائز، وليس ذلك بشيء، قد رجع عنه هو وأصحابه، وهو قولنا جميعا لا يجوز
~~حتى يسميها بأعيانها، أو ينسبها بأسمائها أو يفرزها، أو يسميها، فكذلك
~~مسألة الجزء سواء.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيمن تصدق بجزء من ماله على الإشاعة على ولده
~~الصغير، هل تصح حيازته إياه له أم لا، على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن حيازته
~~إياه له جائزة سواء أبقى الباقي لنفسه، أو تصدق به على كبير، أو في السبيل،
~~وهو قول مالك. والثاني: أن حيازته له غير جائزة، فسواء أيضا أبقى الباقي
~~لنفسه، أو تصدق به على كبير، أو في السبيل، وهو قول أصبغ في هذه الرواية.
~~والثالث: أن حيازته له جائزة إن أبقى لنفسه أو تصدق به في السبيل، ولا يجوز
~~إن تصدق به على كبير إلا أن يحوز الكبير لنفسه والصغير، فإن لم يحز الكبير
~~شيئا، أو لم يحز إلا حصته، بطل نصيب الصغير، وهو مذهب ابن القاسم، وإرادته
~~في هذه الرواية تبين ذلك من مذهبه، قاله في كتاب ابن المواز من أن نصيب
~~الصغير يبطل، وإن حاز
# PageV14P083
# الكبير ms5432 نصيبه، وقد مضى بيان هذا كله وتوجيه الخلاف فيه في رسم إن خرجت،
~~من سماع عيسى، من كتاب الحبس، ومضت المسألة أيضا في رسم طلق بن حبيب، من
~~سماع ابن القاسم، من هذا الكتاب، وفي رسم العرية، من سماع عيسى منه؛ فإذا
~~وهب الرجل جزءا من جميع ماله على الإشاعة لولده الصغير، وله أصول ورباع
~~وعروض ورقيق وماشية وناض وطعام، جاز له على مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك ذلك الجزء من جميع ما كان يملك يوم الهبة من الأصول والرباع والعروض
~~والرقيق والماشية، حاشا ما سكن من الدور، ولبس من الثياب.
# وأما الطعام والناض فلا يجوز ويبطل؛ إذ لا يعرف ذلك بعينه، إلا أن يضعه
~~له على يد غيره؛ وقد قال: إن ذلك يجوز له إذا أفرزه له، وإن لم يخرجه من
~~يده، وهو قول مالك في الموطأ حسبما مضى بيانه في أول رسم، من سماع ابن
~~القاسم، وفي رسم طلق بن حبيب منه، ومثل هذا في الثمانية لابن الماجشون؛ قال
~~فيمن قال نصف ماله صدقة على ابنتي البكر، وهي في حجره، أن لها نصف ما كان
~~يملك يوم تصدق من عقار أو ثياب أو دواب أو ماشية، إلا العين، فإنه باطل،
~~إلا أن يكون حازه لها على يدي غيره، وكذلك تبطل الثياب التي تلبس والسلاح،
~~وما كان يبتذله، وما سكن من الدور حتى مات.
# قال القاضي ابن زرب: أنه إن كانت الدنانير، أو ما سكن من دار تبعا لما
~~حاز بالصدقة، فالجميع نافذة، وهو الذي قاله ابن زرب من أنه إن كانت
~~الدنانير أو ما سكن من دار تبعا لما حاز، فالصدقة بالجميع نافذة، لا تصح
~~عندي على مذهب مالك؛ لأنها أنواع من الأموال، فلا يجعل الأقل منها تبعا
~~للأكثر، وإنما ذلك في النوع الواحد، فإن كانت الدار التي سكن هي تبع لما لم
~~يسكن من الدور أو الثياب التي لبس تبعا لما لم يلبس منها، أو الناض
# PageV14P084
# الذي لم يخرجه عن يده تبعا لما أخرجه عن يده ms5433 منه، أو وضعه على يدي غيره،
~~جاز ذلك؛ وإلا لم يجز هذا على مذهب مالك في أن الدور الكثيرة إن سكن دارا
~~منها كلها أو جلها، وهي تبع لما لم يسكن منها، جاز له ما سكن، وما لم يسكن،
~~كالدار الواحدة إن سكن منها اليسير جازت للابن كلها، وأما على مذهب أصبغ
~~الذي يقول في الدور الكثيرة: إنه إن سكن واحدة منها أو جلها، وإن كانت تبعا
~~لسائرها؛ أن الهبة فيها تبطل؛ لأن كل دار منها، فكأنها موهوبة على حدة،
~~فبطل ما لبس من الثياب، وما سكن من الدور، وما أبقى عند نفسه من الناض بكل
~~حال، وبالله التوفيق.
# ومن كتاب الأقضية والحبس
### | مسألة: تصدق على رجل بميراثه من أبيه بعد أن يموت أبوه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل تصدق على رجل بميراثه من
~~أبيه بعد أن يموت أبوه، وأشهد له، وقبل ذلك منه، ثم بدا للمتصدق وقال: إني
~~كنت حين فعلت ذلك لا أدري ما أرث نصفا أو ربعا؟ ولا أدري ما عدد ذلك من
~~الدنانير، ولا من الرقيق؟ ولا ما سعة ذلك من الأرضين وعدد الأشجار؟ فلما
~~تبين لي مورثي من أبي، وما أرث مما ترك، رأيت ذلك كثيرا، وكنت ظننت أنه دون
~~هذا، وأنا لا أجيز الآن.
# فقال ابن القاسم: إن تبين مما قال: إنه لم يكن
# PageV14P085
# يعرف يسر أبيه، ولا وفره لغيبة كانت عنه، رأيت أن يحلف ما ظن ذلك، ويكون
~~القول قوله، وإن كان عارفا بأبيه وشره، وإن لم يعرف قدر ذلك، جاز عليه على
~~ما أحب أو كره؛ وقال أصبغ مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | : اشترى بغلين أحدهما فاره والآخر رديء فأشهد أن أحدهما صدقة على ابنه
# ومن كتاب الوصايا والأقضية قال أصبغ: سمعت ابن وهب، وسئل عن رجل اشترى
~~بغلين؛ أحدهما فاره، والآخر رديء، فأشهد أن أحدهما صدقة على فلان ابنه، ثم
~~مات فادعى الابن ms5434 الفاره، وجاء بشهود يشهدون أن أباه تصدق عليه بأحد
~~البغلين، ولا يدرون أيهما هو، وقال سائر الورثة: هو الرديء، قال: لا يقبل
~~قوله، ولا قول الورثة، ويجعل له نصف الفاره ونصف الرديء، قال أصبغ: تبطل
~~الصدقة، ولا تكون شهادة في الحكم إلا أن يأخذ ما أقرت به الورثة بإقرارهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه الشهادة أن الشهود شهدوا أن الميت أشهدهم
~~على أنه تصدق على ابنه بأحد هذين البغلين، وعينه لهم، إلا أنهم لا يدرون
~~أيهما هو منهما، ولذلك وقع الاختلاف في جواز الشهادة، فأجازها ابن وهب، ولم
~~يجزها أصبغ، وقول أصبغ هو المشهور في المذهب؛ أن شهادتهم تبطل إذا شكوا
~~فيه، فلم يدروا أيهما هو
# PageV14P086
# الذي عين لهم أنه تصدق به منهما، ويأتي قول ابن وهب على ما وقع في أصل
~~الأسدية، من كتاب الأيمان بالطلاق، من أن الشهود شكوا، فلم يدروا أيهما؟
~~أهي المطلقة التي قد دخل بها، أو التي لم يدخل بها؟ ويختلف على القول
~~بإجازة الشهادة في إجازة الصدقة؛ لأنها إذا جازت صارت بمنزلة من قال: قد
~~تصدقت على ابني بأحد هذين البغلين، أو ببغل من هذين البغلين، أو بعدة من
~~بغاله، أو بعدة من خيله، أو من غنمه دون أن يسميها أو يعينها، وقد اختلف
~~قول مالك في ذلك: كان يقول أولا: إن الصدقة جائزة، ثم رجع إلى أنها لا تجوز
~~حسبما وقع من اختلاف قوله في آخر أول رسم من هذا السماع، فقول ابن وهب في
~~إجازة الصدقة بعد أن أجاز الشهادة على قياس قول مالك الأول، في أن الرجل
~~إذا تصدق على ابنه الصغير بعدة من غنمه، أو من خيله دون تعيين أن الحيازة
~~جائزة، والصدقة ماضية، وقد مضى ذكر الاختلاف في هذه الشهادة وتحصيله في رسم
~~يدير ماله، من سماع عيسى، من كتاب المديان والتفليس، وأما لو كان الميت
~~إنما قال للشهود: أشهدكم أني قد تصدقت على ابني بأحد هذين البغلين دون
~~تعيين منه لأحدهما؛ لكانت الشهادة جائزة باتفاق، والصدقة ms5435 جائزة على اختلاف.
### | : الصفائح والنقر والحلي المكسور إذا وهب للثواب
# ومن كتاب البيع والصرف قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل عن الصفائح
~~والنقر والحلي المكسور، أفيه ثواب؟ قال: لا، ليس في ذلك ثواب؛ يعني إذا وهب
~~للثواب، وقاله أصبغ.
# PageV14P087
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الرسم هاهنا في بعض الروايات، وقد مضت المسألة
~~مكررة في رسم أوصى، من سماع عيسى، والتكلم عليها هناك، فلا معنى لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | : يتصدق على الرجل بنصف أرضه وفي الأرض بئر أو عين
# ومن كتاب الكراء والأقضية قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يتصدق على
~~الرجل بنصف أرضه، وفي الأرض بئر، أو عين، إنما حياة تلك الأرض بها، يقول
~~المتصدق: لم أتصدق عليك إلا بالأرض، وأما الماء؛ فليس لك منه شيء، وإنما
~~كانت الصدقة مبهمة من غير استثناء ولا محدودة، وكيف إن تصدق عليه بقطعه من
~~الأرض والماء فيها، أو في غيرها، هل هو سواء؟ وكيف إن كان تصدق عليه بجميع
~~الأرض والماء فيها، فادعى أنه لم يتصدق عليه بالماء؟ وكيف إن كان الماء
~~يأتيها من أرض له غيرها؟
# قال ابن القاسم: إذا كان الماء فيها، وخرجت الصدقة مبهمة إلى جزء منها
~~مشاع، فالماء بينهما على قدر ما لهما من الأرض، إذا كان الماء في الأرض،
~~وإن تصدق عليه بناحية من الأرض والماء في غير ناحية التي قطع له، حلف
~~المتصدق بالله ما تصدق عليه بالماء، وكان ذلك له، وإن تصدق على رجل بأرضه
~~كلها، وفيها ماء، وزعم أنه لم يتصدق عليه بالماء، فالماء للمتصدق عليه،
# PageV14P088
# ولا شيء للمتصدق، فإن كان الماء في غيرها، حلف بالله ما تصدق عليه
~~بالماء، وكان ذلك له وإن كان الماء يأتيها فهو كذلك، وقاله أصبغ.
# كل هذا في الذي تصدق بناحية، والماء في غيره، إذا كان يكون للأرض شرب من
~~غيرها بوجه من الوجوه، مثل أن يكون للمتصدق عليه إلى جنبها ماء يسوقه
~~إليها، أو يعتمله بسقيها؛ فإن لم يكن كذلك على شيء من المصارف، ولا المعتمل
~~ولا ms5436 السبيل إلا ماءها، إن لم تسق به بقيت أبدا لا حياة لها وبطلت؛ رأيت
~~الشرب لها في الماء أيضا حتى يستثني في الصدقة أنه لا ماء لك.
# وقال مالك في الذي يتصدق بالأرض فيقول: إني نويت أن أتصدق بها بلا ماء،
~~فالقول في ذلك قوله إذا كان المتصدق عليه يقدر على سقيها من غير ساقية
~~المتصدق، فأما إن كان لا يقدر على ذلك بوجه من الوجوه، ولا ينالها الماء
~~إلا من طريق المتصدق؛ فإني أرى في هذا الموضع أن يقبل قوله، وأن يكون له من
~~الماء ما يكفيها؛ وإن تصدق بها مبهمة، كان له من الماء ما يصلحها على ما
~~أحب المتصدق أو كره.
# قال أصبغ: قيل لابن القاسم: الرجل يشتري من الرجل الأرض على هذا الوجه،
~~أو نصف الأرض مبهمة، وهو جار له، ولها في أرضه ما يسقي به، فزعم البائع أنه
~~لم يبعه على الماء، وإنما باع الأرض على أن يضمها إلى أرضه ويسقيها بمائه،
~~إلا أنه باع منها؛ هل يختلف ذلك إذا كان جاره أو أجنبيا؟ أو هل يختلف في
~~هذا الوجه إذا
# PageV14P089
# باع قطعة من الأرض والماء في غيرها، وإنما عيش الأرض بالماء؛ أو هل يستوي
~~ذلك كله؟ أو هل هو في جاره والأجنبي سواء؟ أو هل يختلف إن كان مبهما أو غير
~~مبهم؟
# قال ابن القاسم: أما إذا كان الماء فيها، وباع مبهما، فالماء للمشتري،
~~وليس للبائع عليه مقال، كان الذي باع كلها أو نصفها، أو جزءا منها، كان
~~جارا أو أجنبيا، أو كان للمشتري أرض إلى قربها أو ماء، أو لم يكن؛ فذلك كله
~~سواء إذا باع مبهما، وكان الماء فيها فهو للمشتري، قال أصبغ: فإن تداعيا
~~البيان والمواطأة على الأرض دون الماء، تحالفا وتفاسخا، قال أصبغ: قال ابن
~~القاسم: وأما إذا كان الماء ليس فيها، وإنما شربها يأتيها من غيرها، وما
~~باع مبهم، فإنه ينظر، فإن كان لما قال البائع وجه مثل أن يكون للمشتري أرض
~~إلى جنبها يضمها إليها، ويكون شربها منها، ms5437 فأرى القول قوله ويحلف، ثم يحلف
~~المشتري أنه لم يشتر إلا على الماء، فإذا تحالفا تفاسخا، ومن نكل منهما
~~فالقول قول الآخر مع يمينه؛ فإن كان على غير ذلك فالماء للمشتري، ولا حجة
~~للبائع، وسواء في هذا أيضا اشترى الأرض كلها أو بعضها، إلا أن يدعي البائع
~~الشرط، يزعم أنه استثنى الماء، وهو في الأرض، وأنكر الآخر أو زعم المشتري
~~أنه اشترط الماء، وهو في غيرها، وأنكر الآخر؛ فإن كان الماء فيها فهو
~~للمشتري، وإن كان في غيرها، وكانت تسقى به
# PageV14P090
# كلها تحالفا وتفاسخا.
# وقال أصبغ: ذلك كله رأيي، وهو قولي، وهو جيد كله، وبعضه قوة لبعض، وبيان
~~لما قلت لك في الصدقة، إذا لم يكن لها سقي وغيرها من التحالف، إلا قوله في
~~هذا الحرف الآخر، إذا ادعى البائع الشرط، وزعم أنه استثنى الماء، وهو في
~~الأرض، وأنكر المشتري، فإن القول فيه أيضا أن يتحالفا عليه، ولا يكون الماء
~~للمشتري بقوله زعما كما قال، ولكن يتحالفان ويتفاسخان على محمل الحديث إذا
~~اختلف البائع والمبتاع، فالقول ما قال البائع ويتفاسخان، وذلك ما لم يقبض
~~المشتري، ويدخل الغير في الأرض بما يكون فوتا، فإن أدخل ذلك، كان القول قول
~~المشتري، وكان البائع هاهنا مدعيا، والمشتري مدعى عليه، ولم يجتمع التداعي
~~جميعا؛ والأول إذا لم يقبض أو يفوت بغيرهما مدعيان، فهو على الحديث بعينه
~~أيضا، وسواء كان الماء في الأرض، أو لم يكن إذا كان شربها.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في المسألة: الرجل يتصدق بالأرض أو بجزء
~~منها على الإشاعة والماء في غيرها، أو فيها، أنه إن كان الماء فيها، فلا
~~اختلاف في أنه تبع لها في الصدقة، واختلف إن قال المتصدق: إنما تصدقت بها
~~وحدها دون الماء، فقيل: إنه لا يتصدق في ذلك بحال، وهو مذهب ابن القاسم
~~ومطرف، وابن الماجشون، وقيل: إنه يصدق في ذلك مع
# PageV14P091
# يمينه إذا كان المتصدق عليه يقدر على سقي الأرض من غير ذلك الماء بوجه من
~~الوجوه؛ وأما إن كان الماء في غير ms5438 الأرض المتصدق بها، أو بجزء منها على
~~الإشاعة، فاختلف في ذلك: قيل: إن الماء يبقى للمتصدق؛ إذ ليس في الأرض التي
~~تصدق بها، وهو الذي يأتي على من يدل عليه قول أشهب، في رسم باع شاة، من
~~سماع عيسى، من كتاب جامع البيوع، ومعنى ذلك: إذا كانت الأرض تستغني عن
~~الماء، وكان يقدر على سقيها من غير ذلك الماء؛ وقيل: إن الماء للمتصدق
~~عليه، واختلف على هذا القول إن قال المتصدق: إني إنما تصدقت بها دون الماء؛
~~هل يصدق في ذلك أم لا؟ فقيل: إنه يصدق في ذلك مع يمينه، إلا أن تكون الأرض
~~لا تستغني عن ذلك الماء بوجه من الوجوه، وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية
~~على ما زاده أصبغ فيها.
# وقيل: إنه لا يصدق في ذلك، معناه إلا أن يكون له دليل من شاهد الحال، مثل
~~أن يتصدق عليه بقطعة من أرضه ليضيفها إلى أرضه، وله ما يسقيها به، فيعلم
~~أنه إنما تصدق عليه بالأرض ليسقيها من مائيه، وهو ظاهر قول ابن القاسم الذي
~~مضى في رسم شهد، من سماع عيسى، في الذي يتصدق ببيت من داره؛ إذ لا فرق بين
~~المسألتين في المعنى، والحكم في الماء في البيع إذا وقع مبهما في الأرض، أو
~~في جزء منها، والماء فيها أو في غيرها، ولم يدع أحد المتبايعين في ذلك شرطا
~~ولا نية، كالحكم فيه في الصدقة سواء، إن كان الماء في الأرض فهو للمشتري،
~~وإن كان في غيرها، ويمكن أن يسقي من غير ذلك الماء؟ فقيل: إنه يكون للبائع،
~~وقيل: إنه يكون للمشتري على الاختلاف الذي مضى في الصدقة في ذلك.
# وأما إذا تداعيا البيان في ذلك والنص عليه، فقال البائع: بعتك الأرض دون
~~الماء، وقال المبتاع: بل اشتريتها منك بمائها، أو قال كل واحد منهما: كانت
~~هذه نيتي، فقول أصبغ على ما يدل عليه قوله في هذه الرواية أنهما يتحالفان
~~ويتفاسخان على ما
# PageV14P092
# ادعياه من الإفصاح والبيان على نياتهما، كان الماء في الأرض أو خارجا ms5439
~~عنها على مذهب الحديث، إلا أن يكون المشتري قد قبض الأرض، وفوتها بإدخال
~~العين فيها، أو بما سوى ذلك مما يفوتها، فيكون القول قوله؛ ومذهب ابن
~~القاسم على ما قاله في هذه الرواية من رواية أصبغ عنه: أنهما يتحالفان
~~ويتفاسخان، إلا أن يكون الماء في الأرض، أو يكون في غيرها، ولا يشبه ما قال
~~البائع، ويشبه ما قال المشتري بأن لا يكون للأرض سقي من غير ذلك الماء،
~~فيكون ذلك القول قول المشتري، فراعى ابن القاسم في هذه الرواية دعوى
~~الأشباه مع القيام، وهو خلاف المشهور في المذهب، ولم يراعه أصبغ على
~~المشهور فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضمن عن ابنه نفقة سنين سماها بدنانير في كل سنة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن ضمن عن ابنه نفقة سنين سماها،
~~بدنانير سماها في كل سنة، أو لم يسم دنانير، إلا أنه قد عرف وجه النفقة،
~~فضمن نفقة سنين، وذلك كله بعد عقد النكاح، مثل أن يراد أن يقام بابنه ليفرق
~~بينهما، فضمن لك عنه أبوه، أرى أن ذلك يلزمه ما كان حيا، فإذا مات سقط ذلك
~~عنه؛ وقاله أصبغ، وهو الحق، وكذلك نفقة المطلقة إذا ضمن الابن، هذه حقوق
~~يقضى بها قد افترضت، وليس هذا كالذي يضمن في النكاح النفقة، ذلك شيء لم
~~يأت، ولم يفرض، ولم يجب ولا أمر له، ومجهول كله يكون أو لا يكون، ومتى
~~يفترقان أو يموتان.
# قال محمد بن رشد: جعل الضمان بالنفقة لا يجب إلا بالحياة، من أجل أنها لم
~~تجب بعد، فما وجب منها في حياته لزمه، وما وجب منها بعد وفاته لم
# PageV14P093
# يلزمه، بخلاف الحمالة بما قد وجب من الحقوق، ذلك يجب في حياته وبعد
~~وفاته؛ لأنها خرجت على عوض، وهو ما رضي المحمول له به من ترك ذمة غريمه،
~~وكان القياس أن يجب عليه ضمان نفقة السنين التي سمى، وإن مات قبل تمامها
~~إذا عاش ابنه حتى انقضت، أما إن مات ابنه قبل انقضائها، فلا يلزمه ضمان ما
~~بقي منها ms5440 وإن كان حيا؛ لأنها تسقط عنه بسقوطها عن ابنه الذي تحمل عنه.
# وقوله: وكذلك نفقة المطلقة إذا ضمن الابن، معناه: وكذلك إذا ضمن عن ابنه
~~لزوجته المطلقة نفقة ولدها منه سنين، فمات قبل انقضاء السنين، لا يلزمه
~~ضمان ما بقي منها، فكان القياس أن يلزمه ضمان ذلك في ماله إن مات إذا عاش
~~الابن، وأما إن مات الابن قبل انقضاء السنين، فيسقط عن الأب الضامن ضمان ما
~~بقي منها، وإن كان حيا بسقوطها عن ابنه الذي تحمل عنه، وأما إذا تحمل
~~بالنفقة في أصل عقد النكاح، فهي حمالة لا تلزم على ما دل عليه قوله في
~~الرواية؛ لأن النكاح يفسد بذلك، فيفسخ قبل الدخول، ويثبت بعده، ويسقط
~~الشرط، ويكون للزوجة صداق المثل، وقد مضى بيان هذا، في رسم حلف ألا يبيع
~~سلعة سماها، من سماع ابن القاسم، من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعمر رجلا دارا وجعلها لولده من بعده
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، وسئل عن رجل أعمر رجلا دارا، وجعلها
~~لولده من بعده، هل يجوز له أن يشتريها من المعمر،
# PageV14P094
# وهي لولده من بعده؟ وهل يجوز للمعمر أن يشتري العمرى من ربها حتى يكون له
~~أصلها، كما يجوز للمعمر؟
# قال ابن القاسم: أما إذا جعلت لولده من بعده، فلا يجوز لصاحبها أن
~~يشتريها؛ لأن الأب ليس يبيع لقوم بأعيانهم، ولا يعرف عددهم؛ وأما المعمر
~~فيجوز له أن يشتريها من صاحبها حتى يكون له أصلها، إذا لم يكن لولده من
~~بعده، وإن كانت لولده من بعده، فلا يحل له اشتراؤها؛ لأنه يشتري حق قوم
~~آخرين، ولا يحل للمعمر أن يشتري حق المعمر وحده أيضا إذا كانت لولده من
~~بعده، وإنما يشتري ما يملك به الدار ملكا تاما حتى يبيع ويهب، ويتصدق إن
~~شاء؛ وأما أن يشتري شيئا، فإذا مضى خرجت من يده أيضا إلى قوم آخرين، ولا
~~يستطيع فيه بيعا ولا غير ذلك، فلا يحل، وقاله أصبغ، قال أصبغ: وإنما مكروه
~~ذلك، أنها إجارة مجهولة، وكراء مجهول، وغرر ms5441 ومخاطرة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت متكررة في آخر رسم إن خرجت من سماع
~~عيسى، ومضى الكلام عليها هناك، وفي المواضع المذكورة فيه، فلا معنى لإعادة
~~ما مضى الكلام فيه، فإن مات المعمر نزل ورثته منزلته، فكان لكل واحد منهم
~~أن يشتري من الخدمة قدر حظه من المرجع عند ابن القاسم.
# وقال ابن كنانة: لا يجوز إلا أن يجتمعوا كلهم
# PageV14P095
# فيشتروا جميع الخدمة، وقال المغيرة: للواحد منهم أن يشتري جميعها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول لابنه أصلح نفسك وتعلم القرآن ولك قريتي فلانة
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يقول لابنه: أصلح نفسك، وتعلم
~~القرآن، ولك قريتي فلانة، فيصلح نفسه بإذن الله، ويتعلم القرآن، ثم يموت
~~أبوه، وهو لم يبلغ الحوز، والمنزل في يدي أبيه، هل تدري الصدقة له جائزة؟
~~قال: لا، إذا كان إنما هو قول هكذا، إلا أن يعرف تحقيق ذلك بإشهاد يشهد له
~~على ذلك، أو يقول لقوم: اشهدوا أنه إن قرأ القرآن فقد وهبت له، أو تصدقت
~~عليه بعبدي، أو بقريتي، فيكون ذلك جائزا له إذا كان صغيرا في ولاية أبيه،
~~ويكون ذلك حوزا له؛ فأما إذا لم يكن الأمر على هذا، فإني أخاف أن يكون ذلك
~~منه على وجه التحريض، فلا أرى ذلك للابن إلا على وجه قوي، مثل ما وصفت لك
~~من الإشهاد، إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: الظاهر من قوله: ولك قريتي فلانة، تمليكه إياها بإصلاحه
~~لنفسه، وتعلمه القرآن، وليس بنص على ذلك؛ ألا ترى أن أهل العلم قد اختلفوا
~~في العبد هل يملك أو لا يملك، مع إضافة النبي - صلى الله عليه وسلم - المال
~~لابنه بهذه اللام التي يسمونها لام الملك، فقال - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من باع عبدا وله مال، فماله للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع؛» فقال: «أنت
~~ومالك لأبيك» فلم يكن هو وماله ملكا لأبيه، فلما احتمل
# PageV14P096
# أن يريد بقوله: ولك قريتي فلانة تسكنها، أو ترتفق بمرافقها، أو ينفذ أمرك
~~فيهما، وما أشبه ذلك؛ ms5442 لم ير ابن القاسم أن ينتقل ملكه عنها إلا بيقين، وهو
~~أن يقول: أشهدكم أنه إذا فعل ذلك، فقد تصدقت عليه بها، أو وهبتها له، وما
~~أشبه ذلك؛ فتجوز الهبة له، وتصح له بحيازته إياها إذا كان صغيرا في ولايته،
~~ولم يجعل ما أوجب له القرية به من إصلاحه نفسه، وتعلمه القرآن عوضا لها،
~~فتمضي له دون حيازة، وفي ذلك اختلاف.
# حكى ابن حبيب، عن مطرف أنه قال: له ومن أعطى امرأته النصرانية داره التي
~~هو فيها ساكن على أن تسلم فأسلمت، فلا أراها بمنزلة العطية؛ لأنها ثمن
~~لإسلامها، والإشهاد يجزيها عن الحيازة؛ وإن مات الزوج فيها، وبه أقول.
# وقال أصبغ: لا أراها إلا كالعطية، ولا بد فيها من الحيازة، وإلا فلا صدقة
~~لها، وفي المدنية لابن أبي حازم، ولابن القاسم من رواية عيسى عنه، مثل قول
~~مطرف، وما اختاره ابن حبيب؛ قال: وسألت عبد العزيز بن أبي حازم، عن رجل قال
~~لابنه: إن تزوجت فلك جاريتي فلانة، هل يلزمه ذلك؟ قال: نعم، إذا تزوج فهي
~~له، وإن مات الأب أخذها من رأس المال؛ قال ابن أبي حازم: وإن كان على الأب
~~دين، حاص الغرماء بذلك؛ قال عيسى: قال ابن القاسم: هي له دون الغرماء إن
~~فلس، وإن مات أخذها من رأس المال، ولم يكن لأهل الدين فيه شيء؛ قال ابن
~~القاسم: ولو قال: لك مائة دينار إن تزوجت، كان هو والغرماء سواء في ماله في
~~الفلس والموت جميعا؛ لأنه ليس بشيء بعينه،
# PageV14P097
# وقول ابن القاسم أنه يكون أحق بالجارية من الغرماء، وأنه يحاصهم
~~بالدنانير، هو الصحيح، لا ما قاله ابن أبي حازم؛ ومعناه إذا وجبت له الهبة
~~بالتزويج، قبل أن يتداين الأب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدقت بمورثها من دار أبيها على رجل وتلك الدار لم تقسم
# مسألة قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن امرأة تصدقت بمورثها من دار أبيها
~~على رجل، وتلك الدار لم تقسم، فعمد المتصدق عليه، إلى ناحية منها، فبنى
~~فيها، وسكن من غير قسم، ثم توفيت ms5443 المرأة، هل له صدقة؟ قال: لا حق للمتصدق
~~عليه فيها، إلا أن يكون شركاؤه هم الذين صالحوه على ناحية، يرتفق بناحية،
~~ويرتفقون بناحية، فيكون ذلك حيازة؛ وأما أن يأتي رجل قد تصدق عليه بمورث من
~~أرض، فعمد إلى قطعة، فبنى فيها وشركاؤه غيب، ثم يموت المتصدق بها قبل أن
~~يحوز هذا، فلا أرى له في ذلك شيئا، ولعل ذلك لو قسم صار لغيره، وقاله أصبغ؛
~~إلا الموضع الذي ابتنى وحازه بالبنيان، فإني أرى حصة المتصدق منه خاصة من
~~عرصته للمتصدق عليه الباني، وأرى ذلك فيه حيازة للمتصدق عليه، وعن المتصدق
~~وقبضا، فيجوز فيكون قبضا ويكون شريكا لشركائه فيه خاصة، ويبطل ما سوى ذلك
~~من الصدقة بموت المتصدق، ويرجع إلى ورثة شركائه وللشركاء أيضا.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيمن تصدق عليه رجل بحظه من دار
# PageV14P098
# أو أرض على الإشاعة، وحاز بيتا من الدار، أو قطعة من الأرض، قدر حق
~~المتصدق من ذلك أو أقل أو أكثر، والأشراك غيب أو حضور دون علمهم ولا إذنهم
~~على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك ليس بحيازة يستحق بها شيئا من الصدقة، لا
~~فيما حاز، ولا فيما لم يحز، وهو مذهب ابن القاسم، في سماع أبي زيد بعد هذا؛
~~وفي هذه الرواية؛ بدليل قوله فيها، ولعل ذلك الذي حازه بعينه لو قسم صار
~~لغيره. والثاني: أن ذلك حيازة صحيحة يصح له بها جميع صدقته إذا ارتفعت يد
~~المتصدق، ونزل هو مع أشراكه أو وحده، فعمر شيئا من الأرض، أو سكن بيتا من
~~الدار؛ وهو قول مطرف، وابن الماجشون قالا: ولو لم يعمل المتصدق عليه شيئا؛
~~إلا أنه منع المتصدق من العمارة؛ لكان ذلك حيازة تامة، تصح له بها الصدقة
~~مع الإشهاد، ونحوه في المدنية لابن كنانة، ولابن القاسم: أن المنع حيازة،
~~وقد ذكرنا ذلك في رسم الكبش، من سماع يحيى بعد هذا، فيما تقدم.
# والثالث: أنه يصح له بهذه الحيازة قدر حظ المتصدق مما حاز لا أكثر، ويبطل
~~ما سوى ذلك، وهو قول أصبغ هاهنا، ms5444 وفي نوازله بعد هذا، وقول ابن القاسم، على
~~قياس القول في القسمة أنها تمييز حق، بدليل قوله، ولعل ذلك لو قسم صار
~~لغيره، وقول أصبغ على قياس القول بأنها بيع من البيوع، ولا اختلاف في أنه
~~إذا نزل مع الأشراك منزلة المتصدق، فعمر معهم على الإشاعة، أو على غير
~~الإشاعة أقل من حق المتصدق، أو أكثر برضاهم، أن ذلك حيازة صحيحة تامة؛
~~واختلف إذا تصدق الرجل على الرجل بجزء من أرضه على الإشاعة معه، فنزل
~~المتصدق عليه مع المتصدق في الأرض، وعمرهما معه كما يعمر الشريك مع شريكه
~~على سبيل الاستقصاء
# PageV14P099
# لحقه والمشاحة، فقيل: إن ذلك حيازة، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى
~~عنه، حكى ذلك ابن مزين وقال به، وقيل: إن ذلك ليس بحيازة، إلا أن يحوز
~~الأرض كلها، أو يقاسما فيها، فيحوز ما صار له بالقسمة في الحظ المتصدق به،
~~وقد مضى في أول السماع إذا تصدق على من يحوز له بجزء من داره، أو أرضه، أو
~~عبده على الإشاعة مع نفسه، والكلام على ذلك مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تتصدق بمالها كله في سبيل الله أو تجعله صدقة
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول: قال لي مالك في المرأة تتصدق
~~بمالها كله في سبيل الله، أو تجعله صدقة، أو تعتقه وهو مالها كله: إن ذلك
~~كله سواء إذا رده الزوج لم يجز منه قليل ولا كثير؛ قال أصبغ: وهو قولهم
~~جميعا.
# قال محمد بن رشد: في قول ابن القاسم في هذه الرواية إذا رده الزوج لم يجز
~~منه قليل ولا كثير، دليل على أن فعلها على الإجازة حتى يرده الزوج، وقد مضى
~~ذكر الاختلاف في ذلك، وفي هل يرد الجميع، أو ما زاد على الثلث مستوفى في
~~رسم الكبش، من سماع يحيى، فلا معنى لإعادته، فليس قول أصبغ وهو قولهم جميعا
~~بصحيح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على رجل بعبد له واشترط عليه أن له منه خدمة يومين
# مسألة وسئل عمن تصدق على رجل بعبد له، ms5445 واشترط عليه أن له منه خدمة يومين
~~في كل جمعة، فمات المتصدق فقال: ليست أيضا بصدقة. قال أصبغ: أرى الورثة على
~~رأس أمرهم يمضون، أو يردون
# PageV14P100
# كما كان للمتصدق في حياته.
# قال القاضي: إنما رأى الشرط يفسد الصدقة؛ لأنه لما شرط من خدمته يومين من
~~كل جمعة، فقد حجر عليه التصرف في صدقته بالسفر بها والوطء لها، إن كانت أمة
~~والتفويت، فصار كمن تصدق بصدقة وشرط المتصدق عليه ألا يبيع ولا يهب؛ ألا
~~ترى أنه لما كان الحبس لا يباع، ولا يوهب، جاز فيه هذا الشرط على ما قاله
~~في سماع ابن زيد بعد هذا، وأجاز ابن كنانة هذا الشرط في الصدقة والحبس،
~~وقال: إن الشرط لا يفسد الصدقة بل يشدها، والمعنى فيما ذهب إليه عندي أنه
~~رآه شريكا معه في رقبة العبد بما استثنى لنفسه من خدمته، ولذلك أجازه في
~~الصدقة والحبس، وقال: إن الشرط لا يفسد الصدقة، وقول أصبغ في هذه الرواية
~~أرى الورثة على رأس أمرهم يمضون أو يردون كما كان للمتصدق في حياته خلاف
~~ابن القاسم، فالصدقة بالعبد على هذا الشرط على مذهب ابن القاسم على الرد
~~حتى يحاز، وعلى قول أصبغ على الإجازة حتى يرد؛ لأنه أنزل الورثة منزلته في
~~الإجازة أو الرد، وقد مضى بيان هذا كله مستوفى في رسم إن خرجت، من سماع
~~عيسى، في أول مسألة منه، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ورثة قام رجل منهم فادعى صدقة عليه من أبيه
# ومن كتاب القضاء المحض مسألة
# قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن ورثة؛ قام رجل منهم فادعى صدقة عليه من
~~أبيه، فسئل البينة على الحوز، فأتى بشاهد واحد، وأن
# PageV14P101
# القاضي وقف له صدقته زمانا حتى يأتي بشاهد آخر، فلم يأت به، ثم إن القاضي
~~أمر بقسمته على الورثة، وكانت رقيقا ومنازل وأرضا، فقسمت واتخذت أمهات
~~أولاد، وعتق ما عتق، وغرس في الأرض شجر؛ ثم إن الذي كان ادعى بالصدقة ظفر
~~بشاهد آخر كان صبيا فبلغ، أو غائبا فقدم؛ قال ابن القاسم: أما ما ms5446 اتخذ منها
~~أمهات أولاد، وما عتق منهم، فلا سبيل له إليهم، ويتبع بالثمن الورثة؛ وأما
~~ما لم يحبل ولم يعتق، فله أن يأخذه بعد أن يدفع الثمن الذي هو في يديه ممن
~~اشترى، ويتبع بالثمن الورثة، فيأخذ ذلك منهم؛ وأما الأرض فلا يأخذها حتى
~~يدفع لمن هي في يديه ثمنها، وما أنفق فيها جميعا، ثم يرجع هو على الورثة
~~بالثمن، فيأخذ ذلك منهم، بمنزلة الرجل يشهد عليه الرجلان أنه مات وهما
~~عدلان، ثم يأتي الرجل بعد ذلك، وقد كان اشتبه عليهما؛ فإن مالكا قال في مثل
~~هذا؛ هذا القول فيما فات.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية أنه يقضى له بالشاهد الذي أتى به
~~مع الشاهد الأول بعد أن كان قد عجزة، وقضى بقسمة الميراث فاقتسم وفوت، خلاف
~~ما في سماع أصبغ من كتاب النكاح، في رسم النكاح، من قوله فيه: قلت: فإن
~~عجزه، ثم جاء ببينة بعد ذلك، وقد نكحت المرأة أو لم تنكح، قال: قد مضى
~~الحكم، ومثل ما في المدونة؛ إذ لم يفرق فيما بين تعجيز الطالب والمطلوب،
~~وقال: إنه يقبل منه القاضي ما أتى به بعد التعجيز
# PageV14P102
# إذا كان لذلك وجه، وقد قيل: إنه لا يقبل منه ما أتى به بعد التعجيز كان
~~طالبا أو مطلوبا؛ وفرق ابن الماجشون في الطالب بين أن يعجز في أول قيامه
~~قبل أن يجب على المطلوب عمل، وبين أن يعجزه بعد أن وجب على المطلوب عمل، ثم
~~رجع عليه، ففي تعجيز المطلوب قولان، وفي تعجيز الطالب ثلاثة أقوال؛ قيل:
~~هذا في القاضي الحاكم دون من بعده من الحكام، وقيل: بل ذلك فيه وفيمن بعده
~~من الحكام، وهذا الاختلاف، إنما هو إذا عجزه القاضي بإقراره على نفسه
~~بالعجز، وأما إذا عجزه بعد التلوم والإعذار، وهو يدعي أن له حجة، فلا يقبل
~~منه ما أتى به بعد ذلك من حجة؛ لأن ذلك قد رد من قوله قبل نفوذ الحكم عليه،
~~فلا يسمع منه بعد نفوذه عليه، وقد مضى هذا في ms5447 رسم النكاح، من سماع أصبغ، من
~~كتاب النكاح، وفي رسم نذر سنة، من سماع ابن القاسم، من كتاب الأقضية،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على من بلغ الحوز فلم يحز لنفسه حتى مرض المتصدق
# مسألة قال: وكل من تصدق على من بلغ الحوز، فلم يحز لنفسه حتى مرض
~~المتصدق، فأجازه في مرضه فلا صدقة له؛ وهو بمنزلة من أوصى لوارث حين منعه
~~في صحته، وأسلمه في مرضه، فلا يجوز ذلك له، وقال ذلك أصبغ؛ إلا أنه لا يحاص
~~بها أهل الوصايا، كما يحاص بوصية الوارث، ولكنها تطرح من رأس المال كشيء لم
~~يكن، وتكون الوصايا في ثلث ما بعدها، وترجع ميراثا كالإقرار بدين لوارث في
~~المرض، مما كان فيه من التوليج والتهمة سواء.
# PageV14P103
# قال محمد بن رشد: قوله: وكل من تصدق على من يبلغ الحوز يريد من الورثة؛
~~لأن من تصدق على أجنبي في صحته بصدقة، فأجازه إياها في مرضه، يصح له إن مات
~~منه في ثلثه؛ وقوله: إلا أنه لا يحاص بها أهل الوصايا كما يحاص بوصية
~~الوارث، ولكنها تطرح من رأس المال كشيء لم يكن، وتكون الوصايا في ثلث ما
~~بعدها إلى آخر قوله، هو من قول ابن القاسم متعلق بقوله، وهو بمنزلة من أوصى
~~لوارث، لا من قول أصبغ؛ والفرق بين هذا وبين الذي يوصي لوارث بين، وذلك أن
~~الذي أوصى لوارث، قد أراد إدخاله على الموصى لهم، فكان من حق، الورثة أن
~~ينزلوا منزلته في محاصة أهل الوصايا، إذا لم يجيزوا له الوصية؛ والذي تصدق
~~على وارث في صحته، وأجازه في مرضه، لم يرد إدخاله على الموصى لهم، وإنما
~~أراد أن يأخذ صدقته من رأس ماله.
# وأما قوله: ولكنها تطرح من رأس المال كشيء لم يكن، وتكون الوصايا في ثلث
~~ما بعدها، فكان من أدركنا من الشيوخ يحملون ذلك على أنه خلاف لقوله في رسم
~~أمهات الأولاد، من سماع عيسى، من كتاب الوصايا، في الذي يتصدق في صحته، ولا
~~يخرج ذلك في يديه حتى يقول: إن الوصايا ms5448 تدخل فيه، بخلاف إذا قال في مرضه:
~~قد كنت تصدقت على فلان بكذا، أو قد كنت أعتقت عبدي فلانا في صحتي، فإن
~~الوصايا لا تدخل فيه، والذي أقول به أن هذه المسألة ليست بخلاف لما وقع في
~~رسم أمهات الأولاد، وكتاب الوصايا؛ لأن هذه المسألة لما أجاز فيها الوارث
~~في مرضه ما كان تصدق عليه به في صحته، تبين أنه أراد أن يخرج ذلك لوارثه من
~~رأس ماله؛ فوجب ألا تدخل فيه الوصايا، وأن يكون للورثة إذا لم يجيزوه.
# وأما مسألة
# PageV14P104
# أمهات الأولاد، فالوجه فيها أنه لما لم يحز ما تصدق به حتى مات، حمل عليه
~~أنه أراد أن يبطل صدقته، فوجب أن تدخل فيها الوصايا، وقد روى ابن وهب عن
~~مالك أن الوصايا لا تدخل فيه؛ والوجه في ذلك أن الصدقة إنما ردت بعد الموت
~~بالحكم للتهمة التي لحقت المتصدق في صدقته؛ إذ لم يحزها حتى مات؛ فإنه أراد
~~أن يخرجها من رأس ماله بعد موته؛ فوجب ألا تدخل فيها الوصايا، ولا يدخل هذا
~~الاختلاف في هذه المسألة، ولا في مسألة الذي يقول في مرضه: قد كنت تصدقت في
~~صحتي على فلان بكذا وكذا، أو قد كنت أعتقت في صحتي عبدي فلانا، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول في صدقته أشهد لك أني قد تصدقت على فلان بجميع ميراثي
# مسألة وسئل عن الرجل يتصدق بميراثه على رجل، فيقول في صدقته: أشهد لك أني
~~قد تصدقت على فلان بجميع ميراثي، وهو كذا وكذا في الغنم والبقر والرمك،
~~والرقيق والثياب والدور، والبور، والأرض البيضاء، فإنها لي، وفي تركة الميت
~~جنان لم ينصها أو غير ذلك؛ هل يكون جميع ما نص، وما لم ينص للمتصدق عليه
~~إلا ما استثنى، أم لا يكون له إلا ما نص، وقد قال في أول صدقته: أشهدكم أني
~~قد تصدقت على فلان بجميع ميراثي، أو قال: بميراثي في كذا وكذا، إلا كذا
~~وكذا.
# قال أصبغ: أرى له كل شيء إلا ما استثنى إذا كان يعرفه، وأرى الجنان إذا
~~كان ms5449 يعرفه داخلا في الصدقة؛ لأنه إنما استثنى
# PageV14P105
# الأرض البيضاء، ولم يستثن الجنان، إلا أن تكون الأرض هي الجنان عند
~~الناس، وكذلك تسمى وتنسب وتعرف، فتكون له باستثنائه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه قد تصدق عليه بجميع ميراثه إلا الأرض
~~البيضاء، فوجب أن يكون الجنان داخلا في الصدقة، إلا أن يكون عند الناس من
~~الأرض البيضاء كما قال، وإن كان لم يسم الجنان فيما سمى؛ لأنه لما تصدق
~~بجميع ميراثه، واستثنى منه الأرض البيضاء تبين أنه لم يرد بما سمى استيعاب
~~جميع المورث؛ وقوله فيه أنه داخل في الصدقة إن كان يعرفه، صحيح على ما مضى
~~من مذهب ابن القاسم في رسم الأقضية والحبس، من هذا السماع أن هبة الميراث
~~جائزة إن لم يعلم قدره، إلا أن ينكشف أنه أكثر مما ظن به على زعمه، فيحلف
~~على ذلك ولا يلزمه، ويأتي على ما ذكرناه هناك من قول ابن عبد الحكم في أن
~~هبة المجهول جائزة، وإن ظهر له أنها كانت كثيرة بعد ذلك أن يكون الجنان
~~للمتصدق عليه إذا تصدق عليه بجميع مورثه: إلا ما استثناه منه، وإن لم يعلم
~~بالجنان، وبالله التوفيق.
### | : الجارية توهب للثواب الوطء فيها فوت تجب به القيمة عليه
# ومن كتاب البيوع قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الجارية توهب للثواب:
~~إن الوطء فيها إذا وطئها فوت تجب به القيمة عليه، وكذلك الاعتصار إذا وطئها
~~الابن لم يكن للأب أن يعتصر، قال أصبغ: حبلن
# PageV14P106
# أو لم يحبلن سواء، قال ابن القاسم: ولكن التفليس إذا فلس المشتري بعدما
~~وطئها أخذها صاحبها، وهي سلعته بعينها، وهو أولى بها، إلا أن يشاء الغرماء
~~أن يدفعوا إليه قيمتها يوم وهبها ويأخذوها.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في الجارية توهب للثواب؛ إن الوطء فيها
~~إذا وطئها فوت، تجب به القيمة عليه، وهو مثل ما تقدم من قوله في رسم العتق،
~~من سماع عيسى، والاختلاف في ذلك، بل قد قيل: إن الغيبة عليها فوت تجب بها
~~القيمة ms5450 عليه، وهو قول مطرف وابن الماجشون، وأصبغ.
# وقوله أيضا أنه إذا وطئها الابن لم يكن للأب أن يعتصرها، هو مثل ما مضى
~~من قوله، في رسم باع شاة، من سماع عيسى، وذهب مطرف وابن الماجشون إلى أن
~~الوطء لا يقطع الاعتصار؛ لأن ذلك لا يمنعه من بيعها، وما يريد من الانتفاع
~~بثمنها، إلا أنها توقف بعد العصرة، فإن صح رحمها تمت العصرة، وإن ظهر الحمل
~~امتنعت العصرة؛ وأما وطء الذي وهبت له هبة ثواب، فلا اختلاف في أنه ليس
~~بفوت يحول بينه وبين أخذها في التفليس، إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه
~~قيمتها، أو يأخذوها، قال في هذه الرواية يوم وهبها، ومثله في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، وقد مضى هناك ذكر الاختلاف في ذلك وتوجيهه، فلا معنى
~~لإعادته، وسمى الموهوب له مشتريا في قوله: لو فلس المشتري؛ لأن الهبة
~~للثواب بيع من البيوع.
# PageV14P107
### | مسألة: وهب نصف كتابة مكاتبه لرجل
# ومن كتاب المدبر والعتق مسألة
# قال أصبغ: قال لي ابن القاسم فيمن وهب نصف كتابة مكاتبه لرجل، أنه إن
~~عجز، فهو شريك له فيه بذلك؛ لأن مالكا قال: إذا وهب له الكتابة فعجز، فهو
~~عبد للموهوب له، وقاله أصبغ كله؛ وكذلك الأجزاء كلها، قلت لابن القاسم:
~~فوهب نجما، ولم يسمه، كيف يستأديان نجومه، قال: يكون شريكا في النجوم كلها
~~بقدر ذلك.
# قال أصبغ: يريد بقوله نجم من عدد النجوم، إن كانوا خمسة فخمس كل نجم على
~~هذا الوجه. قال أصبغ: قال ابن القاسم: فإن عجز كان شريكا في الرقية أيضا
~~بقدر ذلك، قال أصبغ: يريد بقوله نجم من عدد النجوم، إن كانوا خمسة فخمس كل
~~نجم على هذا الوجه. قال أصبغ: قال ابن القاسم: فإن عجز كان شريكا في الرقية
~~أيضا بقدر ذلك بمجرى النجوم؛ قال أصبغ: وإن سمى نجما بعينه وهبه، فعجز
~~العبد، فلا أرى له فيه شركا؛ لأنه كأنه إنما وهب مال ذلك النجم إن تم،
~~فإنما وهب له مالا إلا أن يزعم الواهب غير ذلك، ms5451 والقول في ذلك قوله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، لا وجه للقول فيها على المشهور
~~في أن بيع جزء من أجزاء الكتابة جائز، كما يجوز بيع
# PageV14P108
# جميعها، وهو قول مالك في موطئه، ويأتي على القول بأنه لا يجوز بيع جزء من
~~أجزاء الكتابة؛ لأن الهبة في ذلك لا تحوز على الثواب، وسيأتي الكلام على
~~هذا إن شاء الله، في رسم نذر، من سماع أبي القاسم، من كتاب المكاتب، وفي
~~رسم الكبش، من سماع يحيى منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدقت على زوجها بجارية لها
# من مسائل سئل عنها أصبغ بن الفرج مسألة وقال أصبغ في امرأة تصدقت على
~~زوجها بجارية لها، وكتبت له كتابا فيه تصدقت عليه بجاريتها فلانة التي
~~اشترتها من فلان وولدها، فقال الزوج: تصدقت علي بالجارية وولدها، فقالت:
~~إنما نسبت الجارية إلى ولدها، ولم أتصدق عليك بولدها، والجارية وولدها في
~~بيت الرجل الذي فيه امرأته؛ فقال: إن كانت اشترتها هي وولدها، فالقول ما
~~قالت، ولا يأخذ الزوج الولد، وله الأم وحدها، ولا يفرق بينهما.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنها إن كانت اشترتها هي وولدها، فالقول
~~قولها: إنها لم تتصدق عليه بالولد يريد مع يمينها؛ وإن كانت لم تشترها مع
~~ولدها، فلا تصدق فيما ادعت؛ لأنها قد تبين كذبها، ويأخذ
# PageV14P109
# الزوج الولد مع الجارية على ما في الكتاب الذي كتبت له بالصدقة دون يمين
~~دون، وإن لم يعرف إن كانت اشترتها مع ولدها أو دون الولد، فالقول قولها مع
~~يمينها أنها لم تتصدق عليه بالولد؛ لأن الزوج مدع عليها بصدقة الولد،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على ابن له صغير بدنانير له عند عبده
# مسألة قال أصبغ في رجل تصدق على ابن له صغير بدنانير له عند عبده، قال:
~~إن كان العبد حاضرا فقال السيد للعبد: خذ مالي عندك لابني فلان، ويشهد له،
~~فتلك حيازة، وهي جائزة، وإن كان العبد غائبا، وأشهد له على الصدقة ودفع
~~كتاب الدين إن كان له كتاب إليه، أو ms5452 إلى من يحوز له، فهي جائزة.
# قال القاضي: معنى هذه المسألة أن الدنانير له قبل العبد دينا ثابتا في
~~ذمته، وذلك بين في آخر المسألة. قوله: ودفع كتاب الدين إن كان له كتاب
~~إليه، ولو كانت الدنانير له بيد العبد وديعة وما أشبه ذلك، لم يجز؛ لأن
~~العبد لا يجوز للأب حيازته، ويد العبد كيد سيده، وينبغي في الدين أن يحوز،
~~ويكتفي بالإشهاد في الغائب والحاضر، وإن لم يقل له في الحاضر: اقبض ما لي
~~عندك لابني، ولا ادفع كتاب ذكر الحق في الغائب إليه، أو إلى من يحوز له على
~~ما قال، كمن وهب لابنه الصغير دينا له على رجل أجنبي، فحيازته الإشهاد، وإن
~~لم يقل له: اقبض ما لي عندك لابني، ولا ادفع ذكر
# PageV14P110
# الحق إليه، ولا إلى من يحوزه له، بيد أنه إن قال لعبده: اقبض ما لي عندك
~~لابني، فأحضر العبد الدنانير، وأشهد أنها بيده لابن سيده على سبيل الحيازة،
~~جاز ذلك، وبرئت ذمته منها، وإن ادعى ذلك دون الإشهاد، جرى ذلك على اختلاف
~~قول ابن القاسم في هذا الأصل في المدونة، في مسألة الغرائر من كتاب السلم
~~وشبهها، وقد حمل ابن المواز هذه المسألة على أن الدنانير التي لرجل على
~~عبده أمانة عنده بيده لابن سيده، واعترض ذلك فقال: ليس يعجبنا هذا؛ أن
~~العبد مال للأب وبيده، فكأنه لم يخرج الدنانير من يده، وحمل ذلك على أن
~~الدنانير دين للسيد على عبده أظهر لها نص عليه في آخر المسألة، ولا تخلو مع
~~ذلك من الاعتراض لما اشترط في صحته الحيازة من أن يقول السيد لعبده: خذ ما
~~لي عندكم لابني، ولا يحتاج في هبة الدين إلى ذلك، حسبما تقدم في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم، ووجه ما ذهب إليه، والله أعلم؛ أنه حكم للدين لما كان على
~~عبده، والعبد ملك له حكم المال الناض بيده، فأجاز الهبة فيه، وإن لم يخرجه
~~عن يده، بأن يقول للعبد الذي هو عليه: اقبضه لابني، فيكون ذلك بمنزلة ms5453
~~التعيين للدنانير إذا وهبها لابنه، فالإفراز لها، والطبع عليها، وإن لم
~~يخرجها عن يده على رواية مطرف عن مالك، وظاهر ما في الموطأ، وقد مضى في
~~سماع عبد الملك بن الحسن، في معنى هذه المسألة ما فيه بيان لها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يتصدق على ولده الصغار بالدار والأرض ثم يموت بعد ذلك
# مسألة وسألته عن الأب يتصدق على ولده الصغار بالدار
# PageV14P111
# والأرض، ثم يموت بعد ذلك، والولد صغار، ثم يقوم الورثة، فيريدون قسمتها
~~ويقولون: إن أبانا لم يزل يسكن هذه الدار، ويحرث هذه الأرض حتى مات، ويقول
~~الصغار: لا علم لنا بما يقولون، ويقولون: إن أبانا لم يسكن، ولم يحرث حتى
~~مات، وأبونا الحائز علينا، ليس علينا أن نسأل عن شيء نحن في صدقة أبينا على
~~حيازة أبينا لنا، إلا أن تأتوا أنتم بالبينة على دعواكم، فإنه قد اختلف في
~~ذلك.
# قال أصبغ: أما الأرض فيمكن ما يقولون فيها، وهي على كل حال صدقة، وحيازته
~~للصغير حيازة، وإظهار الصدقة حيازة، وكالحيازة حتى يعرف خلاف ذلك؛ على أنه
~~إنما كان يعتملها لنفسه اعتمالا دونهم بحالها الجاري فيها قبل الصدقة بها
~~لنفسه وشائه تقوم بذكر بينة تقطعه وتعرفه، فإن كان كذلك فعسى أن تبطل، وإلا
~~فهي صدقة ماضية للصغار، والبينة على الآخرين وهم المدعون؛ وليس على الصغار
~~تثبيت للحيازة، وهي حيازة على ما فسرت لك، وليس عندنا في هذا كلام، وهو
~~أصوب والحق في العلم ممن قال غيره؛ ألا ترى أنه لو تصدق على ولده الصغار
~~بصدقة مثل هذه، ثم طرأ عليه دين قبل الصدقة، وقد كان له وفاء به يوم تصدق،
~~ولم يرد الدين قبل الصدقة
# PageV14P112
# أو بعدها، كانت الصدقة صدقة، وكانت الحيازة حيازة لمثلهم من مثله، وكانت
~~أولى حتى يعرف خلاف ذلك، فبهذا يستدل على مسألتك، وعلى خطأ من قال خلافه،
~~وعلى قوله والدار في مسألتك كذلك سواء بعد أن يكون قد تخلى من الدار فلا
~~يسكنها، أو يكون مما لم يسكنها وهي خارجة من سكناه، وإشغاله إياها بنفسه
~~وحشمه ms5454 وماله وعياله، كحالها قبل الصدقة، فهذا الذي يبطل، وليس تفترق الدار
~~والأرض إلا في التخلي من الدار، فإن هذا يمكن معرفته وعلمه كان يسكن أو لم
~~يسكن، فإذا عرف أنها مما لم يكن يسكنها، أو عرف أنه قد تخلى منها، فهي
~~بمنزلة الأرض، وهي حيازة، وإن أشكل فلم يدر أكان يسكن أم لا؟ فإن لم يكن
~~يعرف بسكناها قط ولا نسب، فهي صدقة أيضا كالتخلي، وإن عرف أو نسب إلى
~~سكناها قبل صدقتها، فأرى التثبت هاهنا على أهل الصدقة بالتخلي منها، وذلك
~~إذا عرف بسكناها كلها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة المعنى، أطال الكلام فيها إرادة
~~البيان لها، وذلك يرجع إلى أنه في الأرض محمول على أنه إنما كان يعمره
~~لبنيه المتصدق عليهم حتى يثبت أنه إنما كان يعمره لنفسه على حال ما كان
~~يفعله قبل الصدقة، وفي الدار محمول على أنه كان يسكنها، أو
# PageV14P113
# يشغلها بمتاعه وحشمه حتى يثبت انتقاله عنها، وإخلاؤه لها، وأنه لم يكن
~~قبل يسكنها ولا يشغلها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق بمبذر أمدا أو بحرث زوج من أرضه على ابن له
# مسألة وسألته عن الرجل يتصدق بمبذر أمدا، أو بحرث زوج من أرضه على ابن له
~~لم يسم له موضعا من أرضه، أو بحرث زوج من أرضه، فلا يعتمل الأرض حتى يموت،
~~أو يعتمل بعضها، ويبقى منها شيء لم يعتمله قدر الصدقة أو أكثر، أو قل، هل
~~الصدقة جائزة؛ أو تراها مثل مسألة مالك في الغنم الذي يتصدق بعدد من غنمه،
~~قال: إن كان وسمها، وأشهد عليها، وكيفت باختلاف الغنم الذي تصدق بها على
~~ابنه وحرثه بالبقر وركوب الدواب، قال أصبغ: لا أراها صدقة حتى تسمى ناحيتها
~~بحدها وعينها، وإلا كان مثل الذي ذكرت وأشد؛ لأن الغنم والخيل تتبعض، وقد
~~أبطله مالك، وهو آخر قوله، والذي أخذنا به، وقد كان يقول بغيره ممن عمل
~~بقوله الأول أجاز الأولى من مسألتك ولا يعجبني، ولا أراه؛ وسواء في هذا
~~اعتمله أو لم يعتمل أو بعضها، ms5455 فإما ما أردت من اختلاف الغنم، واعتمال البقر
~~وخدمة العبيد، إذا كانت الصدقة فيهم بأعيانهم، فإذا كان من ذلك الأمر
~~الخفيف والأمر الممزوج مرة للابن، ومرة للأب، ومرة ينتفع هذا، ومرة ينتفع
~~هذا، ومرة بعض لهذا وبعض لهذا؛ فهذا جائز، وتكون حيازة وصدقة تامة.
# قال محمد بن رشد: لا فرق بين أن يتصدق بمبذر إردب من أرضه،
# PageV14P114
# أو بعدة من خيله في صحة حيازة الأب لذلك إذا تصدق به على ابنه الصغير،
~~فباختلاف قول مالك من الصدقة بعدة من خيله، يدخل في ذلك، وقد مضى الاختلاف
~~في ذلك في أول رسم، من سماع أصبغ، ومضى الكلام عليه هناك، وفي رسم طلق بن
~~حبيب، من سماع ابن القاسم، ورسم الأقضية الثاني، من سماع أشهب، ومضى الكلام
~~أيضا على ذلك، مستوفى في رسم إن خرجت، من سماع عيسى، من كتاب الحبس، فلا
~~معنى لإعادة شيء من ذلك؛ وأما ما ذكره في هذه الرواية من اختلاف الغنم
~~واعتمال البقر، وخدمة العبيد، وما أشبه ذلك؛ أن الأمر الممزوج من ذلك جائز،
~~فقد مضى تحصيل الاختلاف فيه في رسم الأقضية الثاني، من سماع أشهب، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأرض تكون بين النفر فيتصدق أحدهم بسهمه على رجل
# مسألة وعن الأرض تكون بين النفر، فيتصدق أحدهم بسهمه على رجل، فيعمد
~~المتصدق عليه إلى قدر حقه من الأرض، فيعمله وحده، وأشراكه غيب أو حضور
~~مستغنين عن عمل حظوظهم، أو ضعفوا عن عملها؛ هل ترى ذلك حيازة؟ وكيف إن عمر
~~أقل من سهمه، هل يستوجب سهمه كله؟ قال أصبغ: أرى ألا يكون له إلا مقدار ما
~~كان يصيبه في الجماعة مما حاز خاصة، وعمر واعتمل وخلي بينه وبينه حتى كان
~~ذلك بعينه هو الصدقة، فحاز
# PageV14P115
# حصته فيها، وترك ما بقي وسلم له الذي كان نصيبه منها، أو حازوه جميعا معه
~~كما حاز، ويبطل سائره وسائر الأرض؛ قلت: أرأيت إن كانت عمارته في عام أقل
~~من حقه، وفي عام أكثر من حقه، أو مثل اختلفت العمارة في ms5456 سنين بالأقل
~~والأكثر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المتصدق عليه بجزء من الأرض على الإشاعة إذا
~~حاز مكانا معينا منها وأشراكه غيب، أو مستغنون عن الحيازة، أنه يكون له قدر
~~حق المتصدق من الموضع الذي حازه لا أكثر؛ هو قوله في رسم الكراء والأقضية
~~من سماعه، خلاف مذهب ابن القاسم فيه؛ وقد مضى هنالك تحصيل الخلاف في ذلك،
~~فلا معنى لإعادته، ولم يجبه إذا اختلفت عمارته في السنين بالأقل والأكثر،
~~والذي يأتي على مذهبه في ذلك، أن له قدر حق المتصدق من كل موضع عمره، إذا
~~لم يعمر الأشراك شيئا مما عمر بعد عمارته إياه، مثال ذلك أن يكون عمر في
~~عام واحد فدانا معلوما من الأرض، ثم عمر في العام الثاني فدانين معلومين
~~منها، ثم عمر في العام الثالث ثلاثة فدادين معلومة أيضا من جملة الأرض
~~المتصدق بها، فيكون للمتصدق عليه إن كان تصدق عليه بثلث الأرض ثلث جميع
~~الستة فدادين، أو ربعها إن كان تصدق عليه بربع الأرض، أو أقل من ذلك أو
~~أكثر؛ وهذا إذا لم يعمر الأشراك بعد عمارته إياه شيئا منها، فإن عمر وأشياء
~~منها بعد عمارته إياه، بطلت عمارته فيه، ولم يكن له بها فيه حق؛ وأما إن
~~عمر هو بعض الأرض، وعمر أشراكه سائرها على علم منهم بما عمر، فإنه يستوجب
~~بما عمر جميع حقه، وإن كان أقل من حقه دون اختلاف في
# PageV14P116
# ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة ذات الزوج تتصدق بالدار على ولدها منه
# مسألة وسألته عن المرأة ذات الزوج تتصدق بالدار على ولدها منه، وهم صغار
~~في حجره، والزوج ساكن بها في الدار حتى تموت المرأة، وهي في الدار مع زوجها
~~وولدها المتصدق عليهم، أو تتصدق بذلك على كبير بائن عن أبيه، فيكريها من
~~أبيه قبل أن يحوزها، أو يشهد له بسكنى إلى وقت، أو إلى غير وقت، ثم تموت
~~المرأة؛ هل الصدقة جائزة في الوجهين جميعا؟ قال أصبغ: نعم، أرى ذلك جائزا
~~إذا كان في مسألتك في الصغار قد ms5457 أمكنت الأب من الدار بعد الصدقة عند الصدقة
~~بأمر معروف، حتى لو شاء أن يخرجها أخرجها، فكان هو الذي بعد ذلك أقرها سكنى
~~منه ومعه؛ فأما أن يكون إنما كانت الصدقة اسما، ثم استمروا على ما كانوا
~~عليه من غير قبض معروف، ولا إمكان، ولا تخل منها إليه، ولا قبض من الكبير
~~الذي ذكرت ولا إمكان، ثم يكون هو الذي يكري أباه بعد، ويستقبل العمل على ما
~~شاءوا من كراء أو غيره؛ فهذا الذي يبطل ولا يكون حوزا ولا قبضا، فإذا صح
~~كان حوزا وقبضا، ولم يكن بأدنى حال من أن لو تصدقت بها على الزوج نفسه
~~وأمكنته، فسكن بها كما هي، فإن ابن القاسم يقول في هذا: إنه جائز له، وإنه
~~حيازة
# PageV14P117
# وإن أقرها؛ لأن الرجل يسكن امرأته حيث شاء، فقد صارت له وأسكنها كرها
~~منه، لها لو أبت ألا تسكنه لم يكن ذلك لها؛ ويفرق في هذا بين صدقتها عليه،
~~وصدقته عليها بالمنزل الذي هما فيه، ويقول: إن كان هو المتصدق ولم يخرجه،
~~وينقلها إلى غيره يسكن بها فيه، ويتخلى منه، لم يكن لها حيازة فاستبدل.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة؛ إذ لا فرق بين أن تتصدق المرأة
~~على زوجها بالمسكن الذي تسكن فيه معه، فيسكن المسكن معهما بعد الصدقة؛ أن
~~ذلك حيازة؛ لأن سكناه المسكن بعد الصدقة حيازة له، وإن سكنت فيه معه؛ لأن
~~ذلك من حقه أن يسكنها فيه شاءت أو أبت، ولا بين أن تتصدق المرأة على بنيها
~~الصغار بالمسكن الذي تسكن فيه مع زوجها فيسكنه الأب معها بعد الصدقة؛ أن
~~ذلك حيازة لبنيه المتصدق عليهم؛ لأن سكناه فيها تصدقت به الأم عليهم، أو
~~غير الأم حيازة له، ومن حقه أن يسكنها فيه شاءت أو أبت؛ وقال: إن ذلك جائز
~~إذا كانت قد أمكنت الأب من الدار حتى لو شاء أن يخرجها منها أخرجها، ولا
~~يجوز إذا كانت الصدقة اسما، ثم استمروا على ما كانوا عليه من غير قبض
~~معروف، ولا إمكان، ms5458 ولا تخل منها إليه ولا قبض من الكبير، ولم يبين هل يكون
~~الأمر محمولا على الإمكان، فيجوز حتى يعلم أنه كان على غير الإمكان، أو هل
~~يكون محمولا على غير الإمكان، فلا يجوز حتى يعلم أنه كان على
# PageV14P118
# الإمكان، والصواب في هذا أنه محمول على الإمكان، وجواز الحيازة حتى يعلم
~~أن الأمر وقع على غير الإمكان، مثل أن تقول له: أتصدق عليك بهذه الدار التي
~~في سكنانا على ألا تخرجني منها، وتسكن فيها معي، أو تقول له: أتصدق على
~~بنيك بهذه الدار على أن تسكن فيها، فتلتزم الكراء لهم، ولا تخرجني منها،
~~فلا يجوز ذلك ولا يكون سكناه معها فيها حيازة له، ولا لهم، وإنما قلنا: إن
~~الأمر محمول على الإمكان حتى يعلم سواه؛ لأن نفس الصدقة وانتقال الملك بها
~~إليه، أو إلى بنيه يقتضي الإمكان، فوجب أن يحمل الأمر على ذلك حتى يعلم
~~سواه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وهب لرجل عبدين للثواب
# مسألة قال: وسئل عن رجل وهب لرجل عبدين للثواب، فأراد الموهوب له أن يأخذ
~~أحدهما بقيمته ويرد الآخر، وأبى ذلك الواهب، قال ذلك للموهوب له يأخذ أيهما
~~شاء، ويرد أيهما شاء إذا أخذ بالقيمة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا أن للموهوب له أن يأخذ أحد العبدين بقيمته
~~ويرد الآخر، خلاف نص ما له في المدونة، وخلاف ما يوجبه القياس والنظر؛ لأنه
~~قادر على أن يأخذهما جميعا أو يردهما جميعا، فليس له أن يرد أحدهما، ويأخذ
~~الآخر كما بيع على الخيار، أو كسلع استحقت من يد مشتر، فأراد المستحق أن
~~يأخذ بعضها، ويجيز البيع في بعضها؛ بخلاف استحقاق أحد الثوبين، أو العبدين،
~~أن الباقي لازم للمشتري؛ إذ لا قدرة للمستحق إلا على ما استحق خاصة، وقد
~~مضى هذا المعنى، في رسم العتق، من سماع عيسى، ويتخرج في المسألة قول ثالث،
~~وهو الفرق بين أن يكون
# PageV14P119
# الذي يريد أن يرد هو الأدنى أو الأرفع، فإن كان الأدنى، لم يكن ذلك له،
~~وأن الأرفع كان ذلك له؛ وهذا القول ms5459 يأتي على قياس ما قاله ابن القاسم في
~~المدونة في الموهوب له العبدين على الثواب، يبيع أحدهما؛ أن له أن يرد
~~الآخر إذا لم يكن الذي باع هو وجههما؛ لأن ذلك من قوله في المدونة معارض
~~لقوله فيها، أنه ليس للموهوب له العبدين للثواب، أن يثيبه على أحد هما،
~~ويرد الآخر إذا لم يكن الذي باع هو وجههما، كان الأرفع أو الأدنى؛ وكذلك
~~قال سحنون: إذا باع أحدهما لزمه الثواب فيهما جميعا، كان الذي باعه هو
~~الأرفع أو الأدنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل وهبت له جارية للثواب فوطئها
# مسألة قيل لأصبغ: رجل وهبت له جارية للثواب فوطئها، ثم أصاب بها عيبا بعد
~~الوطء، أله أن يردها؟ قال: نعم، إن شاء ردها بالعيب مثل البيع؛ لأن الهبة
~~بيع من البيوع، قلت: فإن أراد أن يتمسك بها معيبة ويغرم إليه قيمتها، أي
~~شيء يكون عليه؛ أقيمتها معيبة، أو قيمتها سليمة؟ فقال: ليس له أن يمسكها
~~إلا بقيمتها سليمة ليس بها عيب، بمنزلة من ابتاع أمة، فظهر منها على عيب،
~~وهي قائمة عنده لم تفت، فإن شاء ردها بعيبها، وإن شاء أمسكها بجميع الثمن،
~~فالهبة كذلك إن شاء ردها، وإن شاء أمسكها بالقيمة كاملة؛ قلت: فإن فاتت
~~عنده؟ قال: هذا خلاف الأول، فإن كان قد أخرج القيمة، رجع بالعيب فيها على
~~نحو البيع سواء، وإن كان لم يخرجها، فعليه
# PageV14P120
# قيمتها معيبة؛ لأنها هاهنا قد لزمته، وانقطع خياره في ردها بفوتها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أصبغ؛ لأن الوطء للجارية الموهوبة للثواب
~~فوت تجب به القيمة على الواطئ، ويقطع خياره في ردها، فصارت القيمة في
~~الموهوبة بالوطء كالثمن في البيع البتل، فوجب من أجل ذلك إذا وجد عيبا أن
~~يكون مخيرا بين أن يرد أو يمسك بقيمتها التي لزمته بالوطء، وهي قيمتها
~~سليمة من العيب الذي وجده بها، كما يكون مخيرا في البيع بين أن يردها أو
~~يمسكها بجميع الثمن، وهذا إذا كان الواهب لم يعلم بالعيب، وأما إذا علم به،
~~فيكون ms5460 من حق الواطئ الذي علم بالعيب أن يمسكها إن شاء بقيمتها معيبة؛ لأن
~~الواهب لما وهبها وهو عالم بالعيب، فقد رضي بقيمتها معيبة، وكذلك في كتاب
~~ابن المواز أنه إذا وهبها وهو يعلم بالعيب، فليس له إلا قيمتها معيبة، وإن
~~كانت قائمة؛ وقال غيره: ليس له إلا قيمتها معيبة علم بالعيب أو جهله، وأما
~~إذا فاتت عند الموهوب له فوتا يمنعه من ردها جملة، أو من ردها دون أن يرد
~~معها ما نقصها، فليس عليه أن يمسكها إلا بقيمتها معيبة، ولا اختلاف في هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | : قال إن تصدقت على ابنك بعشرة دنانير فعشرتي التي لي عليك صدقة على ابنك
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن رجل كان له على رجل عشرة دنانير، فقال
~~له: إن تصدقت على ابنك بعشرة دنانير، فعشرتي التي لي عليك صدقة على ابنك،
~~فقال الأب: اشهدوا أني قد تصدقت على ابني بعشرة دنانير وولده صغير، فلم
~~يخرجها حتى
# PageV14P121
# مات، قال: يرجع الذي كانت له على الأب العشرة الدنانير ويأخذها منه؛ لأن
~~الأب لم يفرز العشرة، ولم يخرجها من يديه حتى مات؛ قال: ولو كان وضعها على
~~يدي رجل لم يكن له أن يرجع بشيء، ولكانت للابن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه لم يتصدق عليه بالعشرة التي له على
~~ابنه إلا بشرط، أن يتصدق عليه أبوه بعشرة دنانير، وصدقة الأب على ابنه
~~بالعشرة دنانير لا تصح له إلا أن يخرجها من يده، ويضعها له على يدي غيره،
~~أو يفرزها ويحضرها ويختم عليها بحضرة الشهود على اختلاف في ذلك، قد مضى
~~ذكره في أول رسم من سماع ابن القاسم، وفي رسم طلق ابن حبيب منه، وفي غير ما
~~موضع؛ فإذا لم تصح صدقته على ابنه بالعشرة دنانير لم تلزمه هو صدقته عليه
~~بالعشرة التي له على ابنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على رجل بفدان من أرضه يختاره حيث أحب
# مسألة وسئل عن رجل ms5461 تصدق على رجل بفدان من أرضه يختاره حيث أحب، فلم يحز
~~المتصدق عليه ذلك حتى استحقت تلك الأرض من صاحبها بقضاء من القاضي، ثم إن
~~صاحب الأرض الذي
# PageV14P122
# استحقت من يديه، قام يخاصم فيها يأتي بالشاهد وبالأمر بعد الأمر، وبالشيء
~~بعد الشيء، "يخاصم فيها رجاء أن ترد، فلما كثر الشغب والخصومة أراد الذي
~~استحق الأرض أن يقطع الشغب بينه وبين صاحب الأرض الذي استحق الأرض، فصالحه
~~ببعضها، فجاء الذي تصدق عليه بالفدان بعد يطلبه ممن تصدق به عليه، قال: لو
~~كان يعلم أنه لو ثبت يخاصم يريد الذي استحقت من يديه، لم يكن يدرك منها
~~شيئا لضعف ما يطلب، لم يكن للذي تصدق عليه بالفدان شيء مما صالح عليه، وإن
~~كان يظن أن لو ثبت على الخصومة، لرجا أن ترجع إليه الأرض على قدر ما يرى أو
~~يرجى من غير أمر قوي، ولا بين، إلا بالرجا بينة يدعيها، أو لأمر يرجى، أو
~~لا يرجى فصولح ببعضها؛ رأيت للذي تصدق عليه بالفدان أن يصير له نصف فدان
~~مما صار للذي تصدق عليه، يأخذ ذلك حيث أحب من أرضه؛ وإن كان الذي استحقت من
~~يديه لا يشك أن لو خاصم رجعت إليه، لما قد تبين عند الناس من البينة
~~العادلة، فصالح منها ببعضها، رجع الذي تصدق عليه على صاحب الأرض الذي
~~استحقت من يديه، فأخذ فدانا من حيث أحب يختار لا يقبض منه شيئا؛ لأنه لو
~~خاصم استرد أرضه كلها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها، ولا
# PageV14P123
# لبس في شيء من معانيها؛ إذ قد قسمها على ثلاثة أوجه لا رابع لها، وذكر
~~الحكم في كل واحد منها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق عليه وارث بحظه في قرية مبهمة
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل تصدق عليه وارث بحظه في قرية مبهمة، فعمر
~~فيها مع الورثة قدر حظ المتصدق، ثم هلك المتصدق فاقتسم الورثة القرية، فصار
~~للذي كان عمر منها المتصدق عليه مثل ما لغيره من الورثة، فقال: ورثة ms5462
~~المتصدق إنما لم يحز ما تصدق به عليه صاحبنا في حياته، فقال المتصدق عليه:
~~قد حزت منها بقدر حظه منها، وقال الورثة: الذي صار لصاحبنا لم يحز ما تصدق
~~به عليه صاحبنا في حياته، فقال المتصدق عليه: قد حزت منها بقدر حظه منها،
~~وقال الورثة: الذي صار لصاحبنا لم يحزه؛ فقال ابن القاسم وابن وهب: ذلك لمن
~~تصدق به عليه إذا كان قد عمر وحاز؛ لأنه حين وقع مع الورثة فعمر معهم،
~~وحاوزهم فيها فهي حيازة؛ لأنه إنما أسلم إليهم حقه بما أسلموا إليه من
~~حقوقهم، فهي حيازة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه يستحق جميع ما
~~وهبه إياه الوارث بنزوله منزلته مع سائر الورثة في العمارة، وإنما وقع
~~الاختلاف إذا عمر وحده دون سائر الورثة فدانا من الأرض بعينه، حسبما مضى
~~بيانه في سماع أصبغ قبل هذا، وفي نوازله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلين تصدق عليهما رجل بعبده وقال إن قبلتما
# مسألة وعن رجلين تصدق عليهما رجل بعبده، وقال: إن قبلتما، فقبل أحدهما،
~~وقال الآخر: لا أقبل؛ فقال: من قبله منهما كان له ما قبل.
# PageV14P124
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في رسم الثمرة، من سماع عيسى، من كتاب
~~العتق، في الذي يقول لعبديه: إن شئتما الحرية فأنتما حران، فشاء أحدهما،
~~ولم يشأ الآخر؛ أن الحرية تحصل لمن شاء منهما؛ ومثل قول أشهب في العتق
~~الأول من المدونة في الذي يقول لامرأتيه: إن دخلتما الدار فأنتما طالقتان؛
~~أن الطلاق يلزمه فيمن دخل الدار منهما، خلاف قول ابن القاسم فيه؛ أنه لا
~~شيء عليه حتى يدخلا جميعا، فيأتي على قوله في هذه المسألة، أنه لا شيء لمن
~~قبل حتى يقبلا جميعا، وفي مسألة الطلاق قول ثالث: إنهما يطلقان جميعا بدخول
~~الواحدة منهما، لا يدخل في هذه المسألة؛ إذ لا يلزم أحدهما قبول الآخر، وقد
~~مضى الكلام مستوفى على مسألة الطلاق، في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى، من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، وبالله التوفيق. ms5463
### | مسألة: تصدق على رجل بخادم فاشترط عليه لنفسه خمسة أيام
# مسألة وعن رجل تصدق على رجل بخادم، فاشترط عليه لنفسه خمسة أيام في
~~الشهر، قال ابن كنانة: ذلك جائز له، قلت له: هل يفسد هذا الشرط الصدقة؟
~~قال: لا، ولكنه يشدها، وما حبس لنفسه فهو له؛ قال ابن القاسم: إذا كان
~~حبسا، فلا بأس بما اشترط، وإن كانت الرقبة بتلا، فلا خير في أن يستثني منها
~~خدمة أيام.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم الكراء والأقضية،
~~من سماع أصبغ لتكررها هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV14P125
### | مسألة: خرج إلى الأندلس فقال له رجل إن لي على فلان دينارا
# مسألة وسئل عن رجل خرج إلى الأندلس فقال له رجل: إن لي على فلان دينارا
~~وخمسة دراهم، فأنت وكيلي فاستأجر في تقاضيه بتلك الخمسة دراهم، ثم خرج فكلم
~~الذي عليه الدينار والدراهم، فأعطاه ولم يوله أن يستأجر في الدنانير
~~والدراهم، وقد كان أمره إذا أنت قبضت الدينار، فتصدق به عني، وكيف ترى في
~~الدراهم؟ قال: يرسلها إليه ويتصدق بالدينار، كما أمره.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة، وإنما قال في الدراهم: إنه
~~يرسلها إليه، وهو لم يأمر بإرسالها؛ لأنه لم يأمره أيضا بإمساكها عند نفسه،
~~فوسعه الاجتهاد في ذلك بحسن النظر فيها لصاحبها، فإن أرسلها مع ثقة فتلفت،
~~لم يكن عليه ضمانها؛ وإن أمسكها مع نفسه إلى أن يسوقها هو فتلفت، لم يكن
~~عليه ضمانها أيضا، إلا أن تطول إقامته بالأندلس، وهو يجد ثقة يوجه بها معه،
~~فلم يفعل حتى تلفت، ولو استودعها هناك عند ثقة حتى يعلم رأي صاحبها فيها
~~فتلفت، لم يكن عليه فيها ضمان أيضا، وقد مضى في رسم شك، من سماع ابن
~~القاسم، من كتاب البضائع والوكالات، في نحو هذه المسألة ما يبين معناها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصدق على أجنبي بدينار لله
# مسألة قال ابن القاسم في رجل تصدق على أجنبي بدينار لله، ثم أدان، وحاز
~~الذي تصدق عليه صدقته، ms5464 فلم يرد الدين قبل الصدقة، أو الصدقة قبل الدين؛
~~قال: الصدقة أولى حتى يعلم أن الدين كان قبل الصدقة؛ قال: ولو أن رجلا تصدق
~~على ولد له صغير فحاز له، ثم أدان بدين، ولا يدري أيهما قبل: الصدقة أو
~~الدين؟ قال: فالدين أولى إلا أن يعلم أن الصدقة كانت قبل الدين.
# PageV14P126
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل ما تقدم له في رسم الجواب،
~~من سماع عيسى، وساوى أصبغ هناك بين حيازة الكبير لنفسه، وحيازة الأب
~~للصغير؛ فجعل الصدقة في الوجهين جميعا أولى من الدين حتى يعلم أن الدين
~~قبل، وقد مضى الكلام على ذلك هناك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: العبد إذا كانت له امرأة حرة أنه يمنعها من صدقة مالها
# مسألة قال ابن القاسم في العبد إذا كانت له امرأة حرة أنه يمنعها من صدقة
~~مالها، إذا كان أكثر من الثلث مثل الجزء.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل قول مالك في أول سماع أشهب،
~~من كتاب النكاح؛ أن العبد في ذلك بمنزلة الحر؛ لأن له حقا؛ ولعله قد زادها
~~في مهرها لما لها رجاء أن تتجمل به، ولعله سيعتق يوما من الدهر، خلاف قول
~~ابن وهب في رسم الوصايا والأقضية من سماع أصبغ، وكتاب المديان والتفليس،
~~وقول ابن القاسم هذا، ورواية أشهب عن مالك، أظهر من قول ابن وهب، للمعاني
~~التي ذكرها مالك، مع عموم قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا يجوز
~~للمرأة قضاء في ذي بال من مالها، إلا بأمر زوجها، إذا لم يخص في ذلك حرا من
~~عبد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل خذ هذه النفقة فاجعلها في سبيل الله
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل قال لرجل: خذ هذه النفقة فاجعلها في سبيل
~~الله، فقال له رجل: إن هاهنا امرأة محتاجة، فقال له: ادفعها إليها، فقال:
~~إن كان أوجبها في سبيل الله، فلا يعجبني.
# PageV14P127
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إن كان ms5465 أوجبها في سبيل الله، وأراد
~~بذلك الغزو، فلا ينبغي له أن يصرفها عما أوجبها فيه إلى غير ذلك من وجوه
~~البر، فإن فعل لم يكن عليه ضمانها، مراعاة لقول من يقول من أهل العلم: إن
~~للرجل الرجوع في صدقته ما لم يدفعها وكانت بيده، ولذلك قال ابن القاسم: لا
~~يعجبني، ولم يقل: لا يجوز، وكان القياس على مذهب مالك ألا يجوز له أن
~~يصرفها عما أوجبها فيه من السبيل، إلى غير ذلك، ولم يأثم إذا فعل ذلك، إلا
~~أن يضمنها في ماله فيجعلها في السبيل، ولا يحكم عليه بذلك؛ إذ ليست لمعين؛
~~وأما إن لم تكن له نية في الغزو، فقد قال أشهب: القياس في أي سبيل الخير
~~وضع جاز، والاستحسان أن يجعل في الغزو؛ لأنه جل ما يعنون به من قال ذلك،
~~وأحب إلي أن يكون في سواحل المسلمين المخوفة من العدو، ولا أحب أن يجعل
~~شيئا منها في موضع قلة الخوف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول إن فعلت كذا وكذا فكل شيء لي لوجه الله فحنث
# مسألة وسئل عن الرجل يقول: إن فعلت كذا وكذا، فكل شيء لي لوجه الله فحنث،
~~هل يدخل عليه في رقيقه عتق أم لا؟ أم هل يقومهم فيخرج ثلث قيمتهم، فيتصدق
~~بها من ثلث ماله، أم كيف الأمر في ذلك، ولم يقل صدقة لوجه الله، قال: لا
~~أرى فيهم عتقا، إلا أن يكون أراد العتق.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير عليه في رقيقه عتقا؛ لأنه لم يحلف بعتق
~~رقيقه، وإنما خلف بأن يخرج كل شيء من ماله لوجه الله، فكان مخرج ذلك الصدقة
~~بجميع ماله إذا لم يخص شيئا من ذلك دون شيء بالتسمية،
# PageV14P128
# فأجزأه من ذلك الثلث، ولو خص عبيده بأنهم لله، أو لوجه الله في غير يمين؛
~~أو في يمين، فحنث فيها؛ لكان مخرجهم العتق على ما قاله في رسم أوصى من سماع
~~عيسى، من كتب النذور، وقد مضى هناك في هذا المعنى ما فيه بيان، وبالله
~~التوفيق.
### | : رجل تصدق ms5466 على رجل بعبد أو دابة فلم يقبضها المتصدق عليه
# ومن كتاب الوصايا والحج
# من سماع أصبغ بن الفرج من عبد الرحمن
# بن القاسم. قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن رجل تصدق على رجل بعبد أو دابة،
~~فلم يقبضها المتصدق عليه بها حتى باعها المتصدق أو تصدق بها، وقد علم
~~بالصدقة أو لم يعلم؛ فقال ابن القاسم: إن كان قد علم بالصدقة، فلا أرى له
~~شيئا، وإن كان لم يعلم بها، فهو يأخذها إن أدركها إن شاء، وإن لم يدركها
~~فهو بالخيار: إن شاء الثمن الذي باعها به، وإن شاء القيمة؛ قال أصبغ: وهذا
~~في البيع، وكذلك الصدقة بها بعد صدقته إن كان المتصدق عليه قد علم بصدقته،
~~فلم يقم، ولم يقبض حتى تصدق بها على غيره، فلا شيء له؛ وإن لم يعلم أو علم
~~ولم يفرط، فقافصه المتصدق بالندم فيها والصدقة على غيره؛ فهو أحق بها، إن
~~أدركها قائمة، وإن فاتت كان له قيمتها على المتصدق بها؛ قال ابن القاسم:
~~ولو كان عبدا أو جارية، فلم يقبضها حتى أعتقها المتصدق، فالعتق جائز ماض لا
~~يرد بصدقته، ولم يعلم، وليس العتق كغيره، وقد نزلت لمالك فأمضاه ولم يرده،
~~قال محمد بن خالد: قال لي ابن القاسم: فلو كانت جارية فأحبلها المتصدق،
~~كانت أم ولد له، قلت لابن القاسم: فهل يكون
# PageV14P129
# عليه قيمتها للمتصدق عليه؟ فقال: لعل ذلك أن يكون. وفي رواية أصبغ ذلك
~~بمنزلة العتق؛ قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: وإن كان عبدا أو جارية فقتلهما
~~رجل، كانت القيمة للموهوب له، قيل لأصبغ: فلو دبره أو كاتبه أو أعتقه إلى
~~أجل؟ قال: يمضي ما فعل من ذلك، ويثبت عقد العتق فيه، ولا يرجع إلى المتصدق
~~عليه من خدمة المدبر، ولا من كتابة المكاتب شيء، ولا من رقبته إن رجع
~~رقيقا؛ قلت لأصبغ: فإن كانت قيمة العبد ألف دينار، وعليه دين ثمانمائة
~~دينار، وكان أن بيع أربعة أخماس العبد كله، لم يكن فيهم وفاء لدينهم؛ لأنه
~~إذا بعض ولم يبع كله ms5467 بخمس ثمنه، ولم يعط فيه إلا الأقل من دينهم، وإن بيع
~~العبد كله، كان فيه وفاء لدينهم، وفضل مائتا دينار، قال: يباع كله، ويعطى
~~أهل الدين دينهم، ويكون ما بقي للمتصدق به، ولا يكون للمتصدق عليه منه شيء؛
~~لأنه إنما كان تصدق عليه بعبد، فلما استحقه الغرماء من يديه، فبيع لهما في
~~دينهم، سقطت صدقة المتصدق عليه، فكان بمنزلة الذي استحقه مستحق.
### | : يتصدق بالعبد والدابة على رجل فلا يقبض ذلك المتصدق عليه
# قال محمد بن رشد: سألته عن الذي يتصدق بالعبد والدابة على رجل، فلا يقبض
~~ذلك المتصدق عليه حتى يبيعه المتصدق ويتصدق به على غيره، فأجاب ابن القاسم
~~على البيع بأنه إن كان قد علم بالصدقة، ففرط في القبض حتى باعها المتصدق،
~~فلا أرى له شيئا يريد لا من صدقة ولا من الثمن، خلاف قوله في المدونة: إنه
~~يكون له الثمن، وإن كان لم يعلم يريد، أو علم ولم يفرط، أخذ صدقته إن
~~أدركها، يريد إلا أن يشاء أن يجيز البيع، ويأخذ الثمن، فيكون ذلك له، وإن
~~لم يدركها كان بالخيار، إن شاء أجاز
# PageV14P130
# البيع وأخذ الثمن، وإن شاء أخذ القيمة من المتصدق؛ ولم يجب ابن القاسم
~~على الصدقة، ومذهبه في المدونة أن الصدقة بخلاف البيع، وأنه في الصدقة أحق
~~بها- وإن قبضها الثاني، علم أو لم يعلم - فرط أو لم يفرط، وساوى أصبغ في
~~هذه الرواية بين البيع والصدقة- فقال: وكذلك الصدقة بها بعد صدقته إن كان
~~المتصدق عليه قد علم بصدقته فلم يقم ولا قبض حتى تصدق بها على غيره- يريد
~~وقبض، فلا شيء له؛ وإن لم يعلم أو علم- ولم يفرط، فهو أحق بها- إن أدركها
~~قائمة، وإن فاتت كانت له قيمتها على المتصدق، قال ابن القاسم: لو كان عبدا
~~أو جارية فلم يقبضها حتى أعتقها المتصدق، فالعتق ماض لا يرد، علم بصدقته أو
~~لم يعلم، فالعتق عند ابن القاسم يبطل الصدقة- علم المتصدق عليه أو لم يعلم،
~~والصدقة لا تبطل عنده الصدقة وهو أحق بها - علم بها أو لم يعلم، قبض ms5468 الثاني
~~أو لم يقبض؛ والبيع يفترق فيه العلم مع التراخي في القبض من غير العلم، فإن
~~علم وتراخى حتى باعه المتصدق بعد البيع، واختلف قوله في الثمن لمن يكون؛
~~فعلى ما في هذه الرواية يكون للبائع، وعلى ما في المدونة يكون للمتصدق
~~عليه؛ وإن لم يعلم كان له رد البيع، وإن شاء أجازه وأخذ الثمن، وإن تلف عند
~~المبتاع كان له على البائع الأكثر من القيمة أو الثمن، وأشهب يساوي بين
~~البيع والصدقة، فيقول: إنه إذا لم يقبض المتصدق عليه ما تصدق به عليه حتى
~~باعه المتصدق، أو حتى تصدق به على غيره، فقبضه المتصدق عليه الآخر، فلا شيء
~~للأول مراعاة لقول من يرى أن للمتصدق أن يرجع في صدقته ما لم تحز عنه، وقد
~~مضى في سماع محمد بن خالد تحصيل الاختلاف فيمن تصدق بعبد ثم أعتقه قبل أن
~~يقبضه المتصدق عليه، وإنه يتحصل في ذلك أربعة أقوال، ويدخل الاختلاف
~~بالمعنى من مسألة العتق في الصدقة والبيع، فيتحصل في الصدقة أيضا أربعة
~~أقوال، أحدها ظاهر قول ابن القاسم في
# PageV14P131
# المدونة أن الأول أخف من الثاني- وإن قبض، فرط أو لم يفرط والثاني ظاهر
~~قول أشهب فيها أن الثاني أحق من الأول، إذا قبض - فرط أو لم يفرط. والثالث:
~~الفرق بين أن يعلم فيفرط أو لا يعلم. والرابع: الفرق بين أن يمضي من المدة
~~ما كان يمكنه فيه القبض- لو علم، أو لا يمضي منها ما كان يمكنه فيه (القبض)
~~ويتحصل في البيع خمسة أقوال، أحدها: أن المبتاع أحق من المتصدق عليه- فرط
~~أو لم يفرط، وهو قول أشهب في المدونة.
# والثاني: أن المتصدق عليه أحق بما تصدق به عليه وإن مضى منها ما يمكنه
~~فيه الحوز، لم يكن له إلا الثمن إن كان لم يفرط في الحيازة وإن كان فرط كان
~~له الثمن وهو مذهبه في المدونة، والثالث: أن المتصدق عليه أحق بما تصدق
~~عليه إن كان لم يفرط في الحيازة، وإن كان فرط فيها لم يكن له شيء، وهو قوله
~~في ms5469 هذه الرواية. والرابع: الفرق بين أن يمضي من المدة ما يمكنه فيه الحوز
~~لو علم، أو لا يمضي منها ما كان يمكنه فيه الحوز فإن لم يمض والمدة ما
~~يمكنه فيه الحوز كان أحق بما تصدق به عليه، وإن مضى منها ما يمكنه فيه
~~الحوز لم يكن له إلا الثمن. الخامس: أنه إن مضى منها ما يمكنه فيه الحوز،
~~لم يكن له شيء، وهذان القولان مخرجان على قول المخزومي في العتق، وقد مضى
~~في سماع محمد بن خالد تحصيل القول في الذي يتصدق على رجل بجارية فيولدها
~~فلا معنى لإعادته، والتدبير والكتابة والعتق إلى أجل كالإيلاء، سواء فيما
~~يجب للمتصدق عليه قبل، يبطل ذلك كله وتجوز الصدقة؛ وقيل: يجوز ذلك كله
~~وتبطل الصدقة ولا يكون للمتصدق عليه شيء. وقيل تكون له القسمة إذا بطلت
~~الصدقة، ويدخل في ذلك الاختلاف الذي ذكرته في العتق بين أن يعلم المتصدق
~~عليه بالصدقة فيفرط في الحيازة أو لا يفرط، وبين أن يمضي من المدة ما يمكن
~~فيه الحوز، أو لا يمضي منها ما
# PageV14P132
# يمكن فيه الحوز؛ وأما إذا تصدق بالعبد ثم قتله، فلا اختلاف أحفظه في أن
~~القيمة عليه واجبة للمتصدق عليه. وقوله في الذي تصدق على رجل بعبد قيمته
~~ألف دينار وعليه دين ثمانمائة دينار، ولا يفضل منه عن الدين شيء- إن بيع
~~بعضه لضرر الشركة، فيبيع كله، أن الفضل عن الدين يكون للمتصدق لا للمتصدق
~~عليه- صحيح لا اختلاف فيه أحفظه، والصواب في هذا أن يباع على التبعض، يقال:
~~من يشتري من هذا العبد بعضه بثمانمائة دينار، فيقول الرجل أنا آخذ ثلاثة
~~أرباعه بثمانمائة دينار، ويقول الآخر أنا آخذ أربعة أخماسه بثمانمائة
~~دينار، ويقول الآخر أنا آخذ تسعة أعشاره بثمانمائة دينار؛ فإن لم يوجد من
~~يعطي فيه ثمانمائة دينار- على أن يبقى للمتصدق عليه فيه شيء- وإن قل، ووجد
~~من يعطي فيه كله أكثر من ثمانمائة دينار، لم يكن للمتصدق عليه في الفاضل عن
~~الدين من ثمنه شيء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشهد أنه اشترى لابنه هذه ms5470 الدار بألف دينار من مال ابنه
# مسألة وسئل أصبغ عن الرجل يقول وهو صحيح- ويشهد: أنه اشترى لابنه هذه
~~الدار بألف دينار من مال ابنه فيما زعم، ويشهد أنه إنما كان يكريها ويغتلها
~~له، وباسمه ثم يموت على ذلك وهو صغير في حجره، ولا يعلم لابنه مال من وجه
~~من الوجوه لا من مورث ولا من غيره من هبة ولا صدقة، ثم مات الأب؛ قال أرى
~~هذا تولجا منه إليه، وأراها ميراثا بين الورثة؛ لأنه لم يتصدق بها عليه على
~~وجه الصدقة، فيحوز له في حياته، وتكون على وجه صدقة الرجل على ولده الصغير
~~وهو في حجره يتصدق عليه، ويحوز له، وهذا لم يسمها صدقة، إنما ولج إليه ماله
~~وزعم أنه مال للولد، ولم يعرف له مال بوجه من الوجوه، فهو يولج إليه ماله،
~~وهو غير صدقة على وجه الصدقات؛ وإنما ذلك بمنزلة الذي يقول في مرضه: قد كنت
~~أعتقت عبدي فلانا، وأنا صحيح، ولا يقول أنفذوه؛ فهذا باطل ولا يخرج
# PageV14P133
# من الثلث؛ لأنه إنما أراد به رأس المال، ولم يرد به الثلث، فليس له أن
~~يعتق في مرضه من رأس ماله، وهو أيضا لا يعتق في الثلث؛ لأن الميت إنما أراد
~~أن يخرجه من رأس المال فلا عتق له إلا أن يقول أنفذوه، فينفذ في الثلث.
# قال محمد بن رشد: حمل بعض الناس قول أصبغ هذا على خلاف لما وقع في رسم
~~كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم في الذي يشتري لابنه الصغير في حجره
~~غلاما، ويشهد أنه إنما اشتراه لابنه، ثم يموت الأب؛ أنه يكون للابن ولا
~~يكون للورثة الدخول عليه فيه، وليس ذلك بصحيح؛ لأنهما مسألتان مفترقتان،
~~هذه قال فيها إنه اشترى لابنه من مال الابن، فإذا لم يعلم للابن مال من وجه
~~من الوجوه، تبين أن ذلك توليج من الأب لابنه، ولج إليه ماله وزعم أنه مال
~~الابن؛ وتلك لم يقل فيها أنه اشترى من مال الولد، فوجب أن يكون العبد للابن
~~مالا وملكا بنفس ms5471 الشراء؛ لأنه إنما اشتراه بمال وهبه إياه فلا يحتاج إلى أن
~~يحوز الأب له عن نفسه إذا لم يتقرر له عليه ملك، وإنما قول أصبغ خلاف لما
~~في رسم الشجرة من قول مالك في أن الابن ينتفع بحيازة أبيه فيما ولج إليه من
~~ماله على غير سبيل العطية، مثل قول ابن القاسم فيه من رواية عيسى في كتاب
~~داود، وقد مضى بيان هذا كله مستوفى في رسم كتب عليه ذكر حق، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# تم الجزء الرابع من الصدقات والهبات، وبتمامه تم كتاب الصدقات والهبات،
~~والحمد لله رب العالمين، والصلاة الكاملة على سيدنا ومولانا محمد سيد
~~الأولين والآخرين، وسلم كثيرا.
# PageV14P134
### | : كتاب الدعوى والصلح
# ] [
### | تكارى دابة فقال اشتريتها لامرأتي نقد الثمن أو الكراء وقد حازت المرأة الدابة
# (كتاب الدعوى والصلح) من سماع ابن القاسم من مالك -
# من كتاب الرطب باليابس. قال سحنون أخبرني ابن القاسم عن مالك فيمن اشترى
~~سلعة أو تكارى دابة، فقال اشتريتها لامرأتي نقد الثمن أو الكراء أو لم
~~ينقد، وقد حازت المرأة الدابة أو سكنت المنزل، ثم طلب منها الثمن؛ فقالت قد
~~دفعته إليك ولا بينة لها؛ قال: إن كان نقد الثمن، فيمين المرأة بالله لقد
~~دفعت إليه ثمنها- وما عندي منه قليل ولا كثير؛ وإن كان لم ينقد حلف الزوج
~~بالله ما اقتضيت من ثمنها شيئا، ثم يأخذه منها؛ قال سحنون وعيسى: وإن أشهد
~~الزوج عند دفعه الثمن إلى البائع أنه إنما نقد من ماله، ثم قالت المرأة:
~~أنا دفعت إليه الثمن؛ لم أجعل القول قولها ورأيت القول قول الزوج مع يمينه.
# PageV14P135
# قال محمد بن رشد: قول سحنون وعيسى بن دينار بعيد في النظر؛ لأنه يتهم على
~~أن يتقدم بالإشهاد على ذلك ليكون القول قوله، فلا ينبغي أن يحمل على
~~التفسير لقول مالك، ووقع في رسم استأذن من سماع عيسى من كتاب البضائع
~~والوكالات في الرجل يوكل الرجل على شراء السلعة فيشتريها وينقد الثمن، ثم
~~يطلبه من الآمر، فيقول قد أعطيته لك وإنما اشتريتها من ms5472 دراهمي، أن القول
~~قول الوكيل المشتري مع يمينه، يحلف ما أخذ منه ثمنها ثم يأخذه منه، فقال
~~بعض أهل النظر: المعنى فيها أن الآمر لم يقبض السلعة، ولذلك كان القول قول
~~المأمور، فليست بخلاف لما في سماع ابن القاسم في هذه الرواية؛ لأن الرجل
~~سفير امرأته على ما قال في رسم حلف من سماع ابن القاسم من الكتاب المذكور،
~~والصواب أنها خلاف لها؛ لأنه لم يعلل فيها بقبض السلعة، ولا يصح أن يعلل
~~بذلك على مذهب ابن القاسم؛ لأنها ليست برهانا له على مذهبه يجب له إمساكها
~~حتى يقبض الثمن، بل يلزمه دفعها إليه واتباعه بالثمن؛ وإنما يصح أن يعلل
~~بقبض السلعة على مذهب أشهب الذي يراها رهنا بيده، من حقه أن يمسكها حتى
~~يقبض الثمن؛ وإنما وجه ما في سماع عيسى المذكور، أنه أحل المأمور محل
~~البائع في أن القول قوله أنه لم يقبض الثمن - وإن كان قد دفع السلعة،
~~فالفرق بين أن يقبض الآمر السلعة أو لا يقبضها، قول ثالث في المسألة يخرج
~~على مذهب أشهب، وفي كتاب ابن المواز قول رابع: أن القول قول الآمر نقد
~~المأمور الثمن أو لم ينقده؛ وتفرقة عيسى وسحنون بين أن يشهد الزوج أو لا
~~يشهد، قول خامس في المسألة؛ فهذا تحصيل القول فيها ورواية ابن القاسم عن
~~مالك، الفرق بين أن ينقد أو لا ينقد، وقول أشهب الفرق بين أن
# PageV14P136
# يقبض الآمر السلعة أو لا يقبض؛ وقول سحنون، وعيسى الفرق بين أن يشهد
~~المأمور أو لا يشهد ورواية عيسى القول قول المأمور نقد أو لم ينقد، وما في
~~كتاب ابن المواز، القول قول الآمر نقد المأمور أو لم ينقد، وقد مضى هذا كله
~~في الرسم بعينه من هذا السماع من كتاب البضائع والوكالات، لتكرر المسألة
~~هناك. وقد أجمعوا على أن الرجل إذا بنى في أرض امرأته، أو في دارها ثم
~~طالبها بالنفقة، وادعت أنها دفعت ذلك إليه، أن القول قوله على كل حال،
~~والفرق بين ذلك وما ذكر هنا، أنه في ms5473 هذه المسألة أقر إنما اشترى لامرأته،
~~ولم يقل في البناء. إنما بنيت لامرأتي، ولو قال ذلك لكان فيه كالحكم في
~~هذه، وبالله التوفيق.
### | : أمة كانت بين رجلين فجحد أحدهما نصيب صاحبه منها
# ومن كتاب قطع الشجر وقال مالك في أمة كانت بين رجلين فجحد أحدهما نصيب
~~صاحبه منها ولم يجد صاحبه بينة حتى ولدت أولادا كثيرا، فأعتق منهم ووهب،
~~ومات بعضهم عنده وباع منهم، فوجد شريكه البينة وثبت حقه؛ قال أما ما باع
~~فله نصف الثمن أو نصف الرأس حيث وجده: وأما ما أعتق فله نصف القيمة عليه،
~~إلا أن يكون لا مال له فيكون له نصف المعتق ونصفه ذو القيمة يوم وقع ذلك،
~~ومما يبين ذلك، أن لو مات أحد ممن أعتق، لم يكن للطالب على المعتق شيء؛
~~فلذلك تكون القيمة يوم وقع ذلك، وأما ما
# PageV14P137
# وهب، فإن له نصيبه من كل رأس أدركه إن وجده بعينه، وما مات ممن وهب، لم
~~يكن للطالب فيهم شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله فوجد شريكه البينة وثبت حقه، محتمل أن يكون وجد
~~البينة على ما ادعاه عليه من أنه جحده نصيبه (فيكون بما ثبت عليه من أنه
~~جحده نصيبه) كالغاصب له فيه يلزمه قيمته إن ماتت الأمة؛ ويحتمل أن تكون
~~البينة إنما شهدت بأن الجارية بينهما، ولم تشهد بما ادعاه عليه من الجحود،
~~فلا يلزمه ضمان نصيبه من الجارية إن مات- على مذهب ابن القاسم في رواية
~~أصبغ عنه، خلاف ظاهر ما في آخر كتاب الشركة من المدونة، إذ لم يفرق في ذلك
~~بين الحيوان وغيره مما لا يغاب عليه، ولو ادعى أن الجارية بينهما وأثبت
~~ذلك- وقد ماتت بعد أن أنكره ولم يدع عليه أنه جحده، لم يكن له عليه ضمان في
~~نصيبه باتفاق، فوجه يضمن له فيه نصيبه من الجارية باتفاق، ووجه لا يضمن له
~~باتفاق، ووجه يختلف في وجوب الضمان عليه فيه؛ وقد مضى هذا المعنى موجودا في
~~رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب الاستحقاق، وفي نوازل سحنون ms5474 من كتاب
~~الرهون؛ ولو كان مع الأمة ولد يوم التداعي أنه جحده إياهم مع الأم، كان حكم
~~نصيبه منهم حكم نصيبه من الأم في ضمانهم بالموت، ولم يتكلم في هذه الرواية
~~على ذلك، ولا على موت الأمة، وإنما تكلم على موت ما حدث لها من ولد بعد
~~الجحود، فقال: إنه لا شيء له عليه فيمن مات منهم، إلا أن يكون قد باع
# PageV14P138
# منهم، فيكون له نصف ثمن ما باع؛ ولو أدركهم عند المبتاع قبل أن يموتوا،
~~لكان مخيرا بين أن يأخذ حظه منهم، أو يجيز البيع ويأخذ الثمن؛ وأما ما وهب
~~منهم، فله حظه فيهم إن أدركهم؛ وإن ماتوا، لم يكن له شيء، وأما ما أعتق فله
~~قيمة حظه منهم، إن كان مليا؛ وإن كان معدما، أخذ حظه منهم إن أدركهم وكان
~~حظ المعتق منهم أحرارا؛ وإن لم يدركهم حتى ماتوا لم يكن له على شريكه فيهم
~~شيء؛ لأن القيمة إنما تلزمه فيهم يوم الحكم، فلا شيء عليه فيمن مات منهم
~~قبل ذلك؛ هذا مذهب ابن القاسم فيما حدث من ولد الأمة بعد الجحود- وإن أقام
~~البينة على ذلك؛ لأن الغاصب للأمة لا يضمن عنده ما مات من ولدها الذين
~~حدثوا لها بعد الغصب؛ وأشهب يرى الغاصب ضامنا لما مات من الأولاد، بمنزلة
~~ما لو غصبهم مع الأمهات، فعلى مذهبه يفترق الأمر في الأولاد بين ألا يدعي
~~الجحود، أو يدعيه فيقيم البينة عليه، أو لا يقيمها إلا على الملك حسبما
~~حكيناه على مذهب ابن القاسم في الأمهات، وبالله التوفيق.
### | : يسألها زوجها وهو مريض أن تهب له حظها في داره من ميراثها
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا قال وسئل عن المرأة يسألها زوجها، وهو مريض، أن
~~تهب له حظها في داره من ميراثها، فأبت وقالت إني أحوج إليه منك، فقال لها:
~~والله لئن لم تفعلي لأضيقن عليك ولا أدعك تأتي أهلك، ولا أدعهم يأتونك ما
~~دمت زوجتي؛ فلما رأت ذلك أشهدت له بأنها قد وهبت له ميراثها، فأوصى فيه
~~ألها أن ترجع؛ ms5475 فقال نعم، فقال له السائل إن الذي تدعي المرأة من أنه قال
~~لها ذلك، لا بينة لها عليه، إنما هو شيء تدعيه؛ أفترى ذلك ينفعها؛ قال نعم،
~~إني لا
# PageV14P139
# أرى ذلك ينفعها، والمرأة في ذلك ليست كغيرها من الورثة مثل الابن البائن
~~المنقطع عن أبيه فذلك الذي يجوز عليه ما صنع من ذلك.
# قال محمد بن رشد: رأى للمرأة أن ترجع فيما وهبت لزوجها من ميراثها منه -
~~وإن لم تكن لها بينة على ما ادعت من أنه قاله لها، بل لها أن ترجع وإن لم
~~تدع أنه خوفها بذلك الكلام، ولا قاله لها؛ بدليل قوله والمرأة في ذلك ليست
~~كغيرها من الورثة، إلخ قوله، وذلك مثل قوله في المدونة في الذي يستأذن في
~~أن يوصي لوارث، وبأكثر من ثلثه فيأذنون له في ذلك، أن لمن كان منهم في
~~عياله وإن كان مالكا لأمر نفسه مثل الزوجة، والابن الذي لم يبن عن أبيه،
~~وهو في عياله - أن يرجع عنه، إذ لا فرق بين أن يهب له ميراثها منه وهو مريض
~~فيقضي فيه، ثم تريد الرجوع عنه بعد موته، وبين أن يأذن له في الوصية بأكثر
~~من ثلثه - وفي الوصية لوارث فيفعل، ثم يريد الرجوع عنه بعد موته، ولو
~~استوهبها شيئا من مالها في مرضه فوهبته إياه، لم يكن لها أن ترجع فيه على
~~ما مضى في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات، إلا أن يثبت
~~أنه أكرهها على ذلك بالتخويف، مثل أن يقول لها إن لم تفعلي لأفعلن بك كذا
~~وكذا، وقد مضى في رسم نقدها من سماع عيسى من الكتاب المذكور، وفي رسم العتق
~~من سماع عيسى من كتاب الشهادات تحصيل القول في هبة الرجل ميراثه من أبيه في
~~صحة أبيه أو في مرضه لبعض الورثة، أو لأجنبي، فلا معنى لإعادة ذلك، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P140
### | : هلك وله امرأة وترك جارية حاملا
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد قال وسئل مالك عن رجل هلك وله امرأة وترك
~~جارية ms5476 حاملا فأراد ورثته أن يصالحوا امرأته على حقها، قال مالك لا يصح في
~~مثل هذا الصلح؛ لأنه لا يدري أيكون لها ثمن أو ربع، فلا أرى هذا يجوز (ولا
~~أحبه) .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أن ذلك لا يجوز؛ لأن الزوجة صالحت
~~قبل أن تعلم إن كان يجب لها ثمن أو ربع؛ لأنها إن ولدت حملها ميتا، أو
~~انفش، وجب لها الربع، وإن ولدته حيا وجب لها الشيء؛ وصالحها الورثة قبل أن
~~يعلموا ما وجب لهم من الميراث وإن كان يجب لهم منه شيء أم لا؛ لأنها إن
~~ولدت حملها حيا ذكرا، لم يجب لهم شيء، وإن ولدته حيا أنثى وجب لهم ثلاثة
~~أثمان المال، وإن ولدته ميتا، وجب لهم ثلاثة أرباعه، فالصلح غرر من جهة
~~الزوجة ومن جهة الورثة، ولو لم يكن الصلح غررا، مثل أن يترك الميت حملا
~~وبنين، فصالح البنون الزوجة عن ثمنها فيما تخلفه أبوهم بعرض أو بعين عما
~~تخلفه من العروض، لما جاز الصلح على الحمل إن وضعته حيا، إلا أن يجيز ذلك
~~الناظر له، لما يراه فيه من الغبطة له؛ وقد رأيت لابن دحون في هذه المسألة
~~كلاما فيه نظر، قال إنما لم يجز هذا الصلح؛ لأن الذي في البطن ليس ثم أحد
~~يصالح عنه، ولا يجوز الصلح عنه؛ وليس ما اعتل به في الكتاب صحيحا؛ لأن
~~الميت لو كان له ابن وترك حملا لم يجز صلح المرأة مع علمنا بأن نصيبها
~~الثمن من غير
# PageV14P141
# شك؛ لأن الحمل لا يصالح عنه، وأشهب يجيز هذا الصلح عن الحمل إذا كان نصيب
~~المصالحة معلوما مثلما ذكرناه، هذا نص كلامه، فقوله إنما لم يجز هذا الصلح؛
~~لأن الذي في البطن ليس ثم أحد يصالح عنه ولا يجوز الصلح عنه؛ ليس بصحيح؛
~~لأن الفساد أملك به، للغرر الواقع فيه بين المتصالحين، إذ لم يدر واحد منهم
~~مقدار ما صالح عنه على ما بيناه من الحق الواجب في فسخه للمولود، إذ ليس
~~الصلح بفاسد من ms5477 جهته، فلو لم يكن فيه غرر من جهة المتصالحين، لجاز إن أجازه
~~الناظر للمولود. وقوله: وليس ما اعتل به في الكتاب صحيحا؛ لأن الميت لو كان
~~له ابن وترك حملا لم يجز صلح المرأة مع علمنا بأن نصيبها الثمن من غير شك؛
~~لأن الحمل لا يصالح عنه؛ ليس بصحيح أيضا؛ لأن الميت إذا لم يترك ولدا،
~~فالصلح فاسد لا يجوز إمضاؤه، للغرر الواقع بين المتصالحين فيه، وإذا ترك
~~ولدا فالصلح ليس بفاسد، وإنما هو غير جائز على المولود إن ولد حيا، إلا أن
~~يجيزه الناظر له؛ وفي قوله: وأشهب يجيز هذا الصلح عن الحمل إذا كان نصيب
~~المصالحة معلوما - نظر؛ لأنه يقتضي أن غيره يخالفه في ذلك، ولا خلاف عندي
~~في أن للناظر على الحمل أن يجيز الصلح عليه ويمضيه إذا رآه نظرا له، ولم
~~يكن فيه غرر ولا فساد، لعلم الزوجة بنصيبها (ولا خلاف عندي في أن للناظر
~~على الحمل أن يصالح الزوجة عنه قبل أن يوضع - إذا كان نصيبها معلوما) ،
~~وبالله التوفيق.
### | : أتاه ابن عم له فسأله أن يسكنه مسكنا
# ومن سماع أشهب وابن نافع
# من مالك من كتاب الأقضية قال سحنون أخبرني أشهب وابن نافع، قالا سئل مالك
~~عمن
# PageV14P142
# أتاه ابن عم له فسأله أن يسكنه مسكنا، فقال نعم، خذ مسكنا كذا وكذا، فقال
~~لا أريد ولكن أعطني مسكنا كذا وكذا؛ فقال لا أقدر على ذلك، هو لامرأتي، ثم
~~جاء ابن عم له آخر، فسأله إياه، فقال لا أقدر على ذلك هو لامرأتي؛ ثم بلغ
~~ذلك امرأته فخاصمته على المسكن، فقال إنما قلت ذلك تمخيا منهما، وشهد بذلك
~~عليه؛ أترى المنزل لها؟ فقال ما أرى ذلك لها، ليس هذا على وجه العطية،
~~والناس يتمخون بمثل هذا؟ فلا أرى لها شيئا؛ قد يطلب السلطان من الرجل
~~العبد، أو الأمة، فيقول في الغلام مدبرا ويقول في الجارية قد ولدت مني
~~مخافة أن يأخذهما منه، فلا يلزمه ذلك؛ وليس مثل هذا شهادة ولم يشهدوا على
~~ذلك، فلا أرى تلك شيئا، ms5478 وقد قال إبراهيم {بل فعله كبيرهم هذا} [الأنبياء:
~~63] ، وقد خرج عمر بن الخطاب إلى الشام فتلقاه عجمها يركب خلف أسلم، وقلب
~~فروه فجعلوا كلما لقوا أسلم، قالوا أين أمير المؤمنين؟ فيقول أمامكم،
~~أمامكم حتى أكثروا- وعمر يسمع ذلك ولا ينهاه؛ فهذا تصاريف الكلام؛ فقال له
~~عمر: أكثرت عليهم، أخبرهم الآن؛ فسألوه: فقال هو هذا؛ فوقفوا كالمتعجبين من
~~حاله، فقال: عمر لا يروه على كسوة قوم غضب الله عليهم، فنحن تزدرينا
~~أعينهم، ثم لما يزل قابضا بين عينيه حتى لقيه أبو عبيدة
# PageV14P143
# ابن الجراح فضحك وقال له أنت أخي حقا لم تغيرك الدنيا؛ ولقيه على بعير
~~خطامه حبل شعر أسود، قال مالك وتلقى عمر يومئذ ببرذون عار فركبه ثم نزل عنه
~~وسبه، فقيل له: ما له؟ فقال حملتموني على شيطان حتى أنكرت نفسي! وقد روى
~~عيسى عن ابن القاسم مثل هذا سواء في الرجل يقال له أتبيع جاريتك؟ فقال هي
~~لامرأتي، أو لرجل أجنبي، ثم تدعي ذلك المرأة والرجل الأجنبي في حياته، أو
~~بعد موته؛ لا شيء لهما، إلا أن يأتيا عليه بشهود بصدقة قد جرت، أو هبة؛
~~قال: وسواء قال هي لامرأتي، أو قال هي جارية امرأتي؛ وإنما هي كذبة كذبها،
~~وكلام اعتذر به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة صحيحة، وسيأتي مثلها بزيادة عليها
~~في الذي تخطب إليه ابنته فيقول قد زوجتها فلانا في رسم العشور من سماع عيسى
~~بعد هذا، وقد مضى مثلها في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات
~~والهبات، والكلام عليها هناك مستوفى ولا فرق عند مالك بين أن يقول في
~~اعتذاره هو لفلان أو قد تصدقت به على فلان على ما قاله في أول سماع أشهب
~~منه، خلاف ما ذهب إليه أصبغ من الفرق بين ذلك على ما يأتي له في رسم العشور
~~المذكور من هذا الكتاب، وأن معنى ذلك إنما هو إذا عرف الملك له؛ وأما إذا
~~لم يعرف الأصل له، فإقراره به للمقر له وإن كان على هذا الوجه ms5479 من الاعتذار
~~عامل على ما يأتي في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب العتق، وهو دليل قوله
~~في رسم العشور بعد هذا من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
# PageV14P144
### | : كانت في يده جارية فجاءه قوم فقالوا نحن نشهد أن هذه الجارية مسروقة
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل عن رجل كانت في يده جارية فتسوق بها، فجاءه
~~قوم فقالوا نحن نشهد أن هذه الجارية مسروقة، ثم ذهبوا عنه ورجعوا إلى
~~بلادهم؛ أترى أن يخلفها هاهنا بالمدينة، أو يسير بها معهم إلى مصر، فإن
~~جاءوا يطلبونها وجدوها من قريب؛ قال: يسير بها معهم إلى مصر، هو أحب إلي من
~~أن يخلفها بالمدينة، فإن جاءوا يطلبونها، اشتدت مؤونتها. قلت له أرأيت إن
~~خلفها فماتت، أترى لهم عليه ضمانا؟ فقال لا أرى ذلك عليه، وليس عليه في هذا
~~ضمان؛ وأنا أحب أن يشهد قوما عليها فيقول هذه الجارية اعترفت في يدي، ثم
~~ذهب الذين اعترفوها فلم يأتوني؛ فإذا كان هكذا، فلا بأس، وأحب إلي أن يسير
~~بها معه ولا يبيعها؛ فقال لا آمره بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، ظاهرة المعنى، فلا وجه للقول فيها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال له إن لي عليك عشرة دنانير من ثمن سلعة بعتكها
# مسألة وسئل مالك عمن أتى رجلا فقال: له إن لي عليك عشرة دنانير من ثمن
~~سلعة بعتكها، فقال الرجل لا، ولكن لك عندي عشرة دنانير وديعة استودعتنيها
~~فضاعت، القول قول من زعم أنها وديعة، ويحلف أنها ما كانت إلا وديعة، وأنها
~~قد ضاعت، ولا شيء عليه.
# PageV14P145
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها، إذ لا يؤخذ أحد
~~"بأكثر مما يقر به على نفسه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«البينة على من ادعى واليمين على من أنكر» . والذي ادعى العشرة دنانير من
~~ثمن سلعة باعها مدع، عليه إقامة البينة؛ والذي أنكر ذلك مدعى عليه، فعليه
~~اليمين؛ والقول قوله في تلف الوديعة التي أقر بها، كما لو ثبتت عليه ms5480 فادعى
~~تلفها؛ ولا اختلاف في هذه المسألة؛ لأن الذي ادعى عليه العشرة من الشراء،
~~منكر أن يكون اشترى، فالقول قوله إنه ما اشترى منه شيئا، بخلاف إذا دفع
~~إليه مائة أو عشرة، فقال الدافع دفعتها إليك سلفا، وقال القابض بل دفعتها
~~إلي وديعة فضاعت، هذه يختلف فيها، فيقول ابن القاسم القول قول الدافع،
~~ويقول أشهب القول قول القابض على أصله في أنه لا يؤخذ أحد بأكثر مما يقر به
~~على نفسه، وهو قول مالك، رواه عنه ابن وهب، وقول ربيعة، وبالله التوفيق.
### | : في يديه دور فيأتي رجل فيقول إن هذه الدور لجدي
# ومن كتاب الأقضية الذي فيه مسائل
# ابن القاسم وسأل ابن كنانة مالكا عن الرجل في يديه دور، فيأتي رجل فيقول
~~إن هذه الدور لجدي، فيسأل عن ذلك؛ أيقر أم ينكر
# PageV14P146
# ويقول ليقم البينة على ما ادعى، فأما أنا فلا أقر ولا أنكر؛ أيجبر على
~~ذلك، أم يترك على حاله ويقال للمدعي أقم البينة، فقال: اكتب إليه، لا بل
~~يجبر حتى يقر أو ينكر، لا يترك وما أراد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أن المدعي للدور التي في يدي
~~الرجل أنها لجده، يعلم أنه وارث جده بتثبيت المواريث بذلك أو بإقرار المدعى
~~عليه له بأنه وارثه، إذا لو لم يعلم بأنه وارثه لم يجب على المدعى عليه
~~أكثر من اليمين أن الدور حقه وماله وملكه، لا حق له فيها معه بإجماع
~~واتفاق؛ وأما إذا علم أنه وارثه، فقال في هذه الرواية إنه يلزم المدعى عليه
~~أن يقر بأن الدور لجده يريد فيأخذها إذ قد علم ميراثه له، أو ينكر - يريد
~~فيكلف الطالب إثبات ملك جده لها، وأنه لم يفوتها في علم من شهد بذلك إلى أن
~~توفي عنها، فإن أبى أن يقر أو ينكر، أجبر على ذلك؛ مثل هذه الرواية حكى ابن
~~المواز عن مالك من رواية ابن الماجشون عنه، وقال إنها صواب، وحكى ابن
~~العطار أن العمل جرى بها، وهي تحمل على أنها خلاف لما ms5481 في المدونة لقوله
~~فيها وإن لم يثبت لم يسأل الذي في يديه الدار عن شيء، فمن ذهب إلى أنها
~~خلاف لما في المدونة، قال: الذي يأتي على مذهبه في المدونة أنه إذا ادعى أن
~~الدور لجده وثبت المواريث لم يسأل الذي في يديه الدور: من أين صارت إليه،
~~ولا إن كانت لجده أم لا، وإنما يسأل هل يقر أن الدور له أم ينكر ذلك بأن
~~يقول إنها مالي وملكي، لا حق له معي فيها، ولا أعلم له حقا معي فيها. وقد
~~اختلف هل يحلف على ذلك أم لا، فقيل إنه يحلف، وقيل إنه لا يمين في دعوى
~~الأصول؛ وليس في المدونة) - عندي - ما يخالف هذه الرواية بنص ولا دليل؛
~~لأنه إنما تكلم فيها على أن الطالب أثبت أن الدار لجده، فقال: إن ثبتت
~~المواريث، كلف أن
# PageV14P147
# يقيم البينة على الوجه الذي صارت إليه من قبل جده، أو من قبله هو بما يصح
~~أن يثبت به ذلك، وإن لم تثبت المواريث، لم يسأل الذي في يديه الدار عن شيء؛
~~معناه لم يسأل من أين صارت إليه، ولا هل كانت لجده أم لا؟ ولا يلزمه أكثر
~~من أن يقر أو ينكر- بأن يقول إن الدار ماله وملكه، لا حق للقائم فيها معه؛
~~فتحصيل القول في هذه المسألة، أن الطالب إذا لم يثبت المواريث، فسواء أثبت
~~أن الدار لجده أو لم يثبت ذلك، لا يلزم المقوم عليه سوى التوقيف على
~~الإقرار أو الإنكار؛ وإذا ثبت أن الدار لجده، وثبتت المواريث، كلف الذي هي
~~في يده أن يثبت تصييرها إليه من قبل الذي ثبتت له بما يصح أن يثبت به ذلك
~~من بينة على القطع أو على السماع مع طول الحيازة، إلا أن يكون الطالب حاضرا
~~معه مدة تكون الحيازة عليه فيها عاملة؛ واختلف إذا ثبتت المواريث ولم يثبت
~~أن الدار لجده، فقيل إنه لا يلزم المطلوب أكثر من أن يوقف على الإقرار أو
~~الإنكار، وهو الذي ذكرنا أنه يتأول على ما في المعونة. وليس ms5482 ببين فيها؛
~~وقيل إنه يوقف ويسأل من أين صارت إليه، وهل كانت لجد القائم وهو قول مالك
~~في هذه الرواية، قال: إنه يجبر على ذلك، قيل: بالسجن وقيل: بالضرب؛ وليس
~~ذلك عندي اختلافا من القول، وإنما معناه أنه إن أبى أن يقر أو ينكر، المراد
~~أجبر على ذلك بالسجن والضرب؛ وإن قال لا أقر ولا أنكر؛ لأني لا يقين عندي
~~من ذلك، استبرئ أمره بالسجن، فإن تمادى على شكه، قضي للطالب بحقه- قيل
~~بيمين - وهو مذهب ابن القاسم على ما له في كتاب تضمين الصناع من المدونة في
~~المتبايعين يختلفان في ثمن السلعة، فيموتان وهي قائمة- أن ورثتهما يتحالفان
~~ويتفاسخان إن ادعيا معرفة الثمن، وإن ادعى أحدهما معرفته وجهل الآخر، كان
~~القول قول من ادعى المعرفة منهما مع يمينه، وعلى ماله أيضا في رسم نقدها
~~بعد هذا من سماع عيسى في الذي يقر للرجل بأحد ثوبين بعينهما،
# PageV14P148
# ولا يدري أيهما هو، أن المقر له يحلف إن ادعى أجودهما، وقيل بغير يمين؛
~~وإلى هذا ذهب محمد بن المواز، واستحسن إذا تمادى على شكه أن يحلف أنه ما
~~وقف عن الإقرار أو الإنكار، إلا إنه على غير يقين؛ فإن حلف على ذلك، قضى
~~للطالب بحقه دون يمين؛ قاله في المال مثل أن يدعي رجل على رجل بستين دينارا
~~فيقر له بخمسين، ويأبى أن يقر أو يفكر في العشرة، وقاله أيضا في الدور إنه
~~إن أبى أن يقر أو ينكر، قضي للطالب دون يمين، وكذلك إذا أبى أن يقر أو ينكر
~~إلدادا بصاحبه، فتمادى على إبايته بعد السجن والضرب، يقضي للطالب بحقه -
~~قيل بيمين، وقيل بغير يمين، وبالله التوفيق.
### | : يدعي زيتونا قبل رجل أن له أصله وثمره
# من سماع عيسى بن دينار (من ابن القاسم)
# من كتاب نقدها قال عيسى بن دينار (سئل ابن القاسم) عن الرجل يدعي زيتونا
~~قبل رجل، أن له أصله وثمره، وأثبت شاهدا واحدا، فطلب أن يجعل وكيلا له على
~~الثمرة يحوزها في الجني والعصر حتى يستحق حقه، وطلب الذي هي ms5483 في يديه، أن
~~يقوم عليها ليبيعها، وجل الناس- عندنا- لا يبيعون إنما يعصرون؛ قال إن كان
~~الشاهد عدلا، فينبغي للوالي أن يحلفه عليها ويدفع إليه الثمرة
# PageV14P149
# وإن كان ممن لا يقضي باليمين مع الشاهد، فإني أرى للوالي أن ينظر إلى
~~الذي فيه النماء والفضل في بيعه أو عصره فيوكل به رجلا يثق به من عنده
~~ويوقفه، فإن أتى بشاهد آخر دفعت إليه ولا أحلفه بالله: إنه ما يعلم أن ما
~~ادعى صاحبه حق، ثم يدفعه إليه، فإن نكل حلف الطالب ودفع إليه؛ فهذا وجه ثان
~~فيه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في تأويل هذه المسألة، فقيل المعنى فيها أن
~~المدعي ادعى الأصول والثمرة جميعا، مثل أن يقول اشتريتها بثمرتها أو أقام
~~على ذلك شاهدا واحدا، فلذلك وقفت له الثمرة بالشاهد الواحد، إذا كان الوالي
~~لا يرى القضاء باليمين مع الشاهد، فإن أتى بشاهد آخر دفعت إليه، وقيل: بل
~~إنما ادعى الأصول خاصة، فرأى توقيف الثمرة بشهادة الشاهد الواحد، وهو الذي
~~يأتي على ماله في آخر رسم العرية بعد هذا في الذي يدعي الدابة ويقيم عليها
~~شاهدا واحدا فتموت الدابة قبل أن يقضى له باليمين مع شاهده أنه يحلف وتكون
~~المصيبة فيها منه؛ لأنه إذا رأى الضمان منه بالشاهد الواحد، التوقيف والغلة
~~تابعان له، وقد اختلف في الحد الذي يدخل فيه الشيء المستحق في ضمان
~~المستحق، وتكون الغلة له، ويجب التوقيف به على ثلاثة أقوال، أحدها: أنه لا
~~يدخل في ضمانه ولا تجب له الغلة حتى يقضى له به، وهو الذي يأتي على قول
~~مالك في المدونة أن الغلة للذي هي في يديه حتى يقضى بها للطالب، وعلى هذا
~~القول لا يجب توقيف الأصل المستحق وتوقيف، يحال بينه وبينه، ولا توقيف غلة
~~وهو قول ابن القاسم في المدونة أن الرباع التي لا تحول ولا تزول ولا توقف
~~مثل ما يحول يزول، وإنما توقف وقفا يمنع فيه من الأحداث والثاني: أنه يدخل
~~في ضمانه وتكون له
# PageV14P150
# الغلة ويجب توقيفه وقفا يحال بينه وبينه إذا ms5484 ثبت له بشهادة شاهدين أو
~~شاهد وامرأتين، وهو ظاهر قول مالك في موطئه، إذ قال فيه أن الغلة للمبتاع
~~إلى يوم يثبت له الحق؛ وقول غير ابن القاسم في المدونة إذ قال أن التوقيف
~~يجب إذا أثبت المدعي حقه وكلف المدعى عليه المدفع، وعلى هذا القول جرى
~~عندنا حكم الحكام، والثالث: أنه يدخل في ضمانه وتجب له الغلة والوقف بشهادة
~~شاهد واحد وهو الذي يأتي على ما قاله ابن القاسم في رسم العرية في الضمان-
~~حسبما ذكرناه، ويقوم من هذه الرواية على التأويل بأن المدعي إنما ادعى
~~الأصل خاصة، أن الحد فيما يكون به الثمرة في الاستحقاق غلة فيستوجبها
~~المستحق منه ببلوغها إليه، قيل بالحكم والقضاء وقيل بثبوت الحق بشهادة
~~شاهدين، وقيل بشهادة الشاهد الواحد على الاختلاف الذي ذكرناه الجني في
~~الزيتون، والجداد في الثمر، وقد قيل إن الحد في ذلك الطيب وقيل اليبس؛
~~والثلاثة الأقوال كلها لابن القاسم، وقد ذكرناها وبيناها في كتاب العيوب من
~~كتاب المقدمات، والله الموفق.
### | مسألة: يقول للرجل في ثوبين له أو عبدين أحد هذين العبدين لك
# مسألة وسألته عن الرجل يقول للرجل في ثوبين له أو عبدين أحد هذين العبدين
~~لك أو أحد هذين الثوبين لك، ولا أدري أيهما هو؟ قال يقال للمقر: احلف أنك
~~ما تدري أن أجودهما للمقر له، فإن حلف أنه ما يعلم أيهما له، قيل للمقر له:
~~احلف أنك ما
# PageV14P151
# تعلم أيهما هو لك، فإن حلف أيضا، كانا شريكين في الثوبين جميعا، قيل له
~~فإن قيل للمقر"الأول احلف، فنكل عن اليمين فرد اليمين على المقر له قال
~~يقال له احلف، فإن فعل كانا أيضا شريكين في الثوبين، وإن نكلا جميعا كان
~~كذلك شريكين في الثوبين أبدا على كل حال، إلا أن يقول المقر لا أعرفه،
~~ويقول المقر له أنا أعرفه؛ فإن زعم المقر له أن أدناهما هو ثوبه، أخذه بلا
~~يمين، وإن ادعى أجودهما، أخذه بعد أن يحلف؛ وإن قال المقر أدناهما هو ثوبه
~~حلف ولم يكن للمقر له غيره؛ وإن ms5485 ادعى المقر له أن أجودهما له، لم يقبل قوله
~~ولا يمينه إذا زعم المقر أن أدناهما هو ثوبه وحلف على ذلك، وإن زعم المقر
~~أن أجودهما ثوبه أعطيه المقر ولو لم يكن على واحد منهما يمين؛ لأنه قد
~~أعطاه أجودهما، قال عيسى وقال أشهب إذا حلف المقر أو نكل فرد اليمين على
~~المقر له، فإنه يحلف على البتات على أيهما شاء، فإن نكل عن اليمين، كان له
~~أدناهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم أنهما يحلفان جميعا، إذا تجاهلا المقر
~~والمقر له، فإن حلفا أو نكلا، أو حلف أحدهما ونكل الآخر، كانا شريكين في
~~الثوبين يأتي على القول بلحوق يمين التهمة، وعلى أنها ترجع؛ لأن كل واحد
~~منهما يتهم صاحبه: يقول المقر له للمقر لعلك تعلم أن أجودهما لي، فاحلف أنك
~~ما تعلم ذلك، ويقول المقر للمقر له لعلك تعلم أن أدناهما لك، فاحلف أنك ما
~~تعلم ذلك، فأوجب اليمين لكل واحد
# PageV14P152
# منهما على صاحبه بذلك، فإن حلفا جميعا، أو نكلا جميعا، كانا شريكين
~~فيهما، كما قال، لاستوائهما في الحلف، أو النكول، وإن حلف أحدهما ونكل
~~الآخر، كانا أيضا شريكين فيهما؛ لأن الناكل منهما لما نكل وجب أن ترجع
~~اليمين على صاحبه، فيحلف لقد يعلم أن الأجود له وهو لم يحلف إلا أنه لا
~~يعلم أيهما ثوبه أو يمين التهمة إنما ترجع على البت؛ قال مالك وهو رجل سوء
~~إن حلف على ما لا علم له به ويأتي على القول بأن يمين التهمة لا تلحق، أن
~~يكونا شريكين في الثوبين، ولا يكون لواحد منهما على صاحبه يمين، ويأتي على
~~القول بلحوق يمين التهمة، وإنها لا ترجع، وأنه إن نكل المقر عن اليمين وحلف
~~المقر له، كان له أجود الثوبين؛ لأنه قد وجب له بنكول المقر، إذ قد حلف
~~المقر له دون أن ترجع عليه اليمين على البت؛ لقد يعلم أن أجودهما له، وأنه
~~إن نكل المقر له عن اليمين وحلف المقر، كان له أدناهما؛ لأن المقر قد وجب
~~له ms5486 أجودهما بنكول المقر له عن اليمين دون أن يرجع عليه على البت: لقد يعلم
~~أن أدناهما له. وقوله: إذا قال المقر لا أعرفه، وقال المقر له أنا أعرفه
~~أنه إن ادعى الأجود أخذه بعد أن يحلف، هو مثل قوله في مسألة تضمين الصناع
~~من المدونة، خلاف ما ذهب إليه محمد بن المواز، وقد مضى هذا في تكلمنا على
~~رواية ابن كنانة في آخر سماع أشهب. وقوله وإن قال المقر أدناهما هو ثوبه
~~حلف ولم يكن للمقر له غيره، ولا اختلاف في يمينه إن ادعى المقر له أجودهما؛
~~وأما إن قال لا أدري، فلا يمين عليه عند ابن المواز حسبما ذكرناه عنه؛ ووجه
~~قول أشهب أن الأصل براءة الذمة، ولا يجب الحكم لأحد على أحد بما يشك فيه،
~~فإذا لم يدع المقر له أحد الثوبين لم يحكم له إلا بما لا شك فيه- وهو
~~الأدنى من
# PageV14P153
# الثوبين، وفي إيجاب اليمين على المقر له في ادعائه الأجود من الثوبين مع
~~أن المقر لا يكذبه في دعواه، إذ لا يدري أيهما له، من الاختلاف ما ذكرته عن
~~ابن القاسم، وابن المواز، وبالله التوفيق.
### | : يأتي إلى رجل يقول هات ثمن جاريتي هذه وقد ولدت منه
# ومن كتاب العرية وقال مالك في الرجل يأتي إلى رجل يقول هات ثمن جاريتي
~~هذه، وقد ولدت منه؛ فيقول لا والله ما اشتريت منك، ولكن زوجتنيها؛ فيقول بل
~~اشتريت مني؛ فقال: إن كان الذي ادعى التزويج ليس مثله ممن يتزوج إلاماء
~~لشرفه وماله، لم يقبل قوله وكان عليه ثمنها؛ وإن كان مثله ممن يتزوج الإماء
~~كان القول قوله، وقيل للذي ادعى بيعها أنت قد زعمت أنك (قد) بعت وقد جحدك
~~ذلك، وقد ثبت لها عتق بشهادتك أنه اشتراها حين ولدت منه، فليس لك أن تأخذها
~~وأنت شاهد في عتقها، وتزعم أنها أم ولد، فتقر في يديه يطؤها ويصنع بها ما
~~شاء؛ لأنها في كلا الوجهين له حلال- إن كانت زوجته، كما يزعم، فهي له حلال،
~~وإن كانت أم ولد- كما يزعم البائع، ms5487 فهي حلال قلت له
# PageV14P154
# فلو لم تلد- وادعاها هذا، قال: يحلف بالله إنه صادق وينفسخ ما ادعى من
~~النكاح، ويأخذ صاحب الجارية جاريته؛ وسئل عنها سحنون فقال: رب الجارية
~~هاهنا مدعى عليه المال، فلزمه إقراره بأنها أم ولد بلا ملك له فيها، وولدها
~~أحرار لاحقون بأبيهم، ولا يثبت له ما ادعى من المال، إلا أن يقيم البينة؛
~~قيل له فما يكون حال الجارية؟ قال تكون موقوفة حتى تموت وولدها أحرار، فإذا
~~ماتت أخذ رب الجارية الثمن الذي ادعى من تركتها، إن تركت مالا، ويكون ما
~~بقي له من المال، وإلا كان ما بقي موقوفا، قيل: فعلى من تكون نفقتها- إذا
~~أوقفتها؟ قال تكون نفقتها على نفسها. وقال أصبغ مثله، قيل لأصبغ: أرأيت إن
~~مات الذي ادعى أنه تزوج الأمة قبل الأمة، ما حال الأمة؟ قال تكون حرة؛ لأن
~~السيد قد أقر أنها أم ولد لهذا الميت، قيل له فإن ماتت الأمة بعد ذلك وتركت
~~مالا أيكون للسيد في مالها ثمنها؟ قال: لا يكون له في مالها شيء؛ لأنها
~~ماتت وهي حرة، ومالها للورثة الذي أقر السيد أنه باعها منه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك إن كان الذي ادعى التزويج ليس مثله ممن يتزوج
~~الإماء لشرفه وماله، لم يقبل قوله، وكان عليه ثمنها. معناه أنه يكون القول
~~قول رب الجارية مع يمينه فيما ادعاه من أنه باعها منه بالثمن الذي ادعى أنه
~~باعها به إذا كان الثمن الذي ادعى يشبه أن يباع به؛ لأنه أتى بما يشبه،
~~وأتى الذي ادعى التزويج بما لا يشبه، فوجب أن يكون قول سيد الجارية؛ لأنه
~~أتى بما يشبه على أصولهم في أن القول قول من أتى من المتداعيين بما يشبه،
~~فإن لم يشبه قول رب الجارية فيما ادعاه من الثمن، حلفا جميعا وكان على الذي
~~ادعى التزويج قيمة الجارية، يحلف رب الجارية
# PageV14P155
# أنه باعها منه بما ذكره من الثمن، ليحقق عليه الشراء، ويحلف هو أنه
~~تزوجها وما اشتراها ليسقط عن نفسه ادعاء صاحبها من الزيادة على ms5488 قيمتها، وقد
~~قيل: إنه لا يصدق صاحب الجارية فيما ادعاه، من الثمن وإن أشبه، إذا كان ذلك
~~أكثر من قيمتها، وهو الذي يأتي على قول غير ابن القاسم في كتاب الجعل
~~والإجارة من المدونة، فيحلف على هذا صاحب الجارية أنه باعها منه بالثمن
~~الذي ادعاه، ليحقق عليه الشراء، ويحلف المدعى عليه الشراء أنه ما اشتراها
~~منه، وإنما زوجها إياه ليسقط عن نفسه يمين ما ادعاه من الثمن زائدا على
~~قيمتها، وقوله وإن كان مثله ممن يتزوج الإماء، كان القول قوله، معناه في
~~تكذيب رب الجارية فيما ادعاه من أنه باعها منه، لا في أنه زوجها منه؛ لأنه
~~في ذلك مدع، فلا يصدق فيه، ولا يحلف عليه، وإنما يحلف أنه ما اشتراها منه،
~~وإن زاد في يمينه ولقد زوجها منه، تحقيقا لدعواه عند من سمعه لم تثبت بذلك
~~الزوجية بينهما، ألا ترى أنها إذا لم تلد، يحلف أنه صادق فيما ادعاه من أنه
~~تزوجها وما اشتراها، ويحلف صاحبها لقد باعها منه وما زوجها إياه، فينفسخ
~~النكاح والبيع، ويأخذ صاحب الجارية جاريته. فقول سحنون: إن الجارية إذا
~~ولدت تكون موقوفة حتى تفوت، أظهر عندي من قول مالك إنها تقر بيد الذي ادعى
~~أنه تزوجها، يطؤها ويصنع بها ما شاء؛ لأنها في كلا الوجهين له حلال إن كانت
~~زوجته كما زعم فهي له حلال، وإن كانت أم ولد له كما زعم بالبائع (فهي له
~~حلال) وإنما قلت أنه أظهر؛ لأن كل واحد منهما مدع على صاحبه، وقد أبطل
~~صاحبه دعواه عنه بيمينه، فلم تثبت زوجة ولا أم ولد فوجب أن توقف كما قال
~~سحنون، لقول الله عز وجل: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا
~~على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6]
# PageV14P156
# ، وهذه لم تثبت زوجة ولا أم ولد، ولقد رأيت لابن دحون أنه قال: قول سحنون
~~قول ضعيف؛ لأن الأمة لا تخلو عن أن تكون زوجة على ما ادعى الذي هي في يديه،
~~(أو تكون) أم ولد على ما أقر به سيدها الذي ms5489 كانت له، فهي مباحة لمن هي في
~~يديه على كل حال، فإيقافها ومنعه من وطئها لا معنى له، ألا ترى أن رجلا لو
~~قال كنت أولدت إيمائي كلهن، وتزوجتهن كلهن إلا واحدة وقد بقيت عندي منهن
~~واحدة لا أدري هل هي زوجة أو أم ولد، لم يمنع من وطئها؛ لأنه حلال له على
~~أي وجه كانت، هذا نص قول ابن دحون، وقوله- عندي - هو الضعيف، لا قول سحنون؛
~~لأن الشراء لم يصح ولا التزويج وقد انفسخا جميعا بيمين كل واحد منهما على
~~تكذيب صاحبه، ولا يصح للحاكم أن يقر الجارية في يد الذي هي في يديه بما
~~ادعاه من تزويجها، إذ لم يثبت ذلك عنده، وقد انفسخ بيمين سيدها: أنه ما
~~زوجه إياها، ولا بما أقر به سيدها من أنه باعها منه، إذ لم يثبت ذلك عنده،
~~وقد بطل بإنكار الذي هي في يده لذلك وحلفه عليه، وإنما يقال له: إن كنت
~~صادقا أنك تزوجتها فوطؤها - لك حلال فيما بينك وبين خالقك، ولا يصلح للحاكم
~~أن يقرها عنده ويبيح له وطأها، لاحتمال أن يكونا جميعا كاذبين (لم يزوجها
~~إياه، ولا باعها منه، والمسألة التي نظر بها ابن دحون، لا تشبهها؛ لأن الذي
~~شك في المرأة، فلم يعلم إن كانت زوجته أو أم ولده، لا يشك في أنها تحل له؛
~~لأنها إن لم تكن زوجة، فهي أم ولد، وإن لم تكن أم ولد، فهي زوجة؛ والحاكم
~~في مسألتنا يشك: هل تحل له الأمة أم لا، لاحتمال أن يكونا جميعا كاذبين) ،
~~فيما ادعياه كما ذكرناه.
# PageV14P157
# وقول سحنون: إن الولد أحرار، مفسر لقول مالك لا خلاف له. وقول سحنون: إن
~~نفقتها على نفسها في حال الإيقاف، صحيح، فإن عجزت قيل لهما: أنفقا عليها،
~~أو أعتقاها، ولا تكون موقوفة بغير مؤونة، وقوله: إنها إن ماتت أخذ رب
~~الجارية الثمن الذي ادعى من تركتها- إن تركت مالا، صحيح (لأن الذي كانت
~~الجارية بيده يقر أن جميع تركتها له، لا حق له فيه، فله أن يأخذ من ذلك ms5490 ما
~~يدعي أن له قبله، والباقي يكون موقوفا؛ لأن كل واحد منهما يقر أنه لصاحبه،
~~فمن كذب منهما نفسه أولا، ورجع إلى قول صاحبه أخذه، وقول أصبغ أنه إن مات
~~الذي ادعى أنه تزوج الأمة قبل ذلك تكون حرة، صحيح) لأن سيدها أقر أنها أم
~~ولده، وكذلك قوله أنها إن ماتت بعد ذلك لا يكون للسيد في مالها ثمنها، صحيح
~~أيضا؛ لأنها لما ماتت بعد موت الذي ادعى أنه تزوجها، ماتت حرة، ووجب
~~ميراثها للعصبة الذين يرثون الولاء عنه بإقرار سيدها أنها أم ولد له، وهو
~~لا حق له قبلهم، إنما كان حقه على دعواه قبل الميت الذي ادعى أنه باعها
~~منه. وقول أصبغ لأنها ماتت وهي حرة، ومالها لورثة الذي أقر للسيد أنه باعها
~~منه، معناه الذين يرثون الولاء عنه من الرجال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كانت الجارية في يديه قال اشتريتها وقال رب الجارية بل زوجتها
# مسألة قلت لسحنون: فلو أن الذي كانت الجارية في يديه قال اشتريتها وقال:
~~رب الجارية بل زوجتها، فقال القول قول رب الجارية، وولدها رقيق، ويلحق
~~نسبهم بالأب: لأن الذي الجارية في يديه قد أقر بها له وادعى الاشتراء، فلا
~~يقبل قوله فيما ادعى،
# PageV14P158
# ولا يزيل ملكه منها بعدما أقر له بها إلا ببينة تثبت له. قال أصبغ عن ابن
~~القاسم: يتحالفان ويتفاسخان، ولا تكون زوجة، ولا أم ولد، وترجع الأمة إلى
~~سيدها، فإن المشتري يقر بأنه لا زوجة له، فهو كالمطلق ويدعي أنها أمته، ولا
~~بينة له، فهي راجعة إلي ربها، وأما الولد، فإنه في الوجه الأول حر وتبع
~~للأب ولا قيمة على الأب فيه، وفي الوجه الثاني، الذي قال: زوجتك- رقيق.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة عكس المسألة التي قبلها فلا يقبل قول الذي
~~الجارية في يديه أنه اشتراها؛ لأنه في ذلك مدع على صاحب الجارية، والقول
~~قول رب الجارية أنه ما باعها منه، ولقد زوجها إياه ويكون (له) الولد رقيقا،
~~ويلحق نسبهم بالأب، وينفسخ نكاح الأمة؛ لأنكاره تزويجها مع يمينه على ms5491 ذلك،
~~فترجع الأمة إلى سيدها ولا يلزمه فيها طلاق، وتكون إن تزوجها عنده على طلاق
~~مبتدأ على ما قاله ابن القاسم في رواية أصبغ عنه من أنهما يتحالفان
~~ويتفاسخان، فلا تكون زوجة ولا أم ولد، إذ ليس قوله بخلاف لقول سحنون. وقوله
~~إنه كالمطلق - يريد أنه لا يصح له المقام عليها؛ لأنكاره نكاحها، ولو كان
~~ما ادعى سيد الجارية من أنه زوجه إياها لا يشبه، لكونه ليس مثله ممن يتزوج
~~الإماء في شرفه وحاله، لوجب أن يكون القول قوله فيما ادعاه من الشراء،
~~ويكون ولده أحرارا على قياس ما قاله مالك في المسألة التي قبلها؛ وقول ابن
~~القاسم: وأما الولد فإنه في الوجه الأول حر وتبع لأبيه، ولا قيمة على أبيه
~~فيه - يريد المسألة الأولى التي ادعى صاحب الجارية أنه باعها منه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P159
### | مسألة: قال رجل لرجل ادفع إلي ثمن جاريتي هذه التي بعت منك
# . مسألة قال سحنون فلو قال رجل لرجل ادفع إلي ثمن جاريتي هذه التي بعت
~~منك، قال الذي في يده الجارية استودعتنيها وما اشتريتها منك فتعديت عليها
~~فوطئتها وأولدتها، فقال أرى رب الجارية مدعيا مالا ومقرا أنها أم ولد، هذا
~~الذي هي في يديه فلا يقبل قوله فيما ادعى من المال إلا ببينة، ولا يصل إلى
~~الجارية؛ لأنه أقر أنها أم ولد الذي هي في يديه، وأراها أم ولد الذي هي في
~~يديه موقوفة، وأولاده منها أحرار؛ لأن رب الجارية قد أقر له بذلك، وتوقف
~~الجارية، ولا يصل الذي هي في يديه إلى وطئها، فإن ماتت وتركت مالا، كان
~~للذي ادعى أنه باعها أن يأخذ الثمن من مالها الذي ادعى قبل الذي في يديه
~~الجارية، قيل: له ولمن يكون ما بقي من مالها؛ فقال يكون موقوفا، فإن ادعى
~~الذي أولدها أنه كان اشتراها، وأنها أم ولده، كان له ما بقي من المال، وإن
~~أقام على إنكاره كان موقوفا أبدا، قيل: فهل يكون على هذا الذي كانت في يديه
~~وأقر أنه وطئها بالعداء الحد؛ قال نعم ms5492 إن ثبت على إقراره، وفي سماع حسين بن
~~عاصم عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف في شيء من وجوهها، يبينها ما
~~مضى من الكلام على أول مسألة من الرسم. وقوله فيها وأولاده، منها أحرار-
~~يريد ولا يلحق نسبهم به؛ لأنه يحد لإقراره أنهم
# PageV14P160
# من زنى. وقوله فيها (أيضا) وأراها أم ولد للذي هي في يديه موقوفة، ليس
~~على ظاهره، إذ لو كانت أم ولده لما وقفت، ولجاز له وطؤها وإنما معناه أنه
~~يكون لها حكم أم ولده في أنها تعتق بموته، ويرثها- إن ماتت بعده - من يرث
~~أولادها عنه من عصبته، وذلك كله بإقرار سيدها له بذلك، وإنما تكون له أم
~~ولد إن رجع إلى تصديق سيدها فيما زعم (من) أنه باعها منه، فإن فعل ذلك
~~(كانت أم ولد له) وحل له وطؤها وغرم الثمن ودرأ عنه الحد، إن كان لم يحد
~~بعد ولحق به الولد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الدابة فيدعيها رجل في يديه فتوقف له
# مسألة قال عيسى وسئل ابن القاسم عن الرجل، يشتري الدابة فيدعيها رجل في
~~يديه فتوقف له، على من يكون علفها؛ قال علفها على الذي تصير له، قيل فإنها
~~ماتت قبل أن يقضى بها، ممن تكون مصيبتها؛ قال مالك في رجل ادعى دابة في يدي
~~رجل فأقام عليها شاهدين فشهدا عند القاضي وعدلا، فلم يقض بها حتى ماتت،
~~قال: مصيبتها من الذي ادعاها وأقام الشاهدين عليها، ويرجع مشتريها على
~~بائعها بالثمن، قيل لابن القاسم: وكذلك لو أقام شاهدا واحدا وبقي له أن
~~يحلف ثم يقضى له بها، فلم يحلف
# PageV14P161
# حتى ماتت، قال يحلف وتكون المصيبة أيضا منه، وإن كانت يمينه بعد موتها،
~~قيل له: فإن كان ادعاها واستحقها وأقام البينة عليها بعد موتها، قال إذا
~~كان إنما أقام البينة بعد موتها فاستحقها، فمصيبتها من الذي ماتت في يديه،
~~ويرجع مستحقها على بائعها بالثمن أو القيمة- إن كانت أكثر من الثمن- إن كان
~~هو غاصبا.
# قال محمد بن رشد: قوله في نفقة ms5493 الدابة الموقوفة في الاستحقاق، إنها على
~~الذي تصير إليه هو مثل ما في المدونة، ومثل ما في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة من سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق، ولم يتكلم على من ينفق عليها
~~في خلال التوقيف، والظاهر من قول مالك أن المدعى عليه ينفق في حال التوقيف،
~~فإن قضى بها له، رجع عليه بالنفقة، وقد قيل أنهما ينفقان جميعا عليها، فمن
~~قضي له بها منهما، رجع عليه صاحبه بنصف النفقة، وهو قول ابن القاسم في رسم
~~إن خرجت بعد هذا من سماع عيسى، وفي المجموعة، وقوله في مصيبتها إن ماتت في
~~حال التوقيف بعد إقامة البينة عليها، وقبل أن يقضى له بها أنها من الذي
~~ادعاها، وأقام البينة عليها، ويرجع مشتريها على بائعها بالثمن، خلاف ما في
~~المدونة من أن مصيبتها من الذي هي في يديه حتى يقضى بها للطالب، وقول مالك
~~في هذه الرواية إن المصيبة من الذي أقام البينة عليها، أجري على القياس،
~~وهو أن تكون من الذي عليه النفقة لأن القياس أن تكون النفقة والغلة تابعتين
~~للضمان، وكذلك التوقيف أيضا هو تابع للضمان؛ وقد اختلف في الحد الذي يدخل
~~به الشيء المستحق في ضمان المستحق، وتكون الغلة له، ويجب التوقيف به على
~~ثلاثة أقوال، أحدها: أنه لا يدخل في ضمانه ولا تجب له الغلة حتى يقضى له
~~به، وهو قول ابن القاسم في رسم حمل صبيا من سماع عيسى بعد هذا، والذي يأتي
~~على قول مالك في المدونة إن الغلة للذي هي في يديه حتى
# PageV14P162
# يقضى بها للطالب، وعلى قول سحنون في نوازله من كتاب الغصب إن المصيبة من
~~المشتري حتى يحكم به للمدعي، وعلى هذا القول لا يجب توقيف الأصل المستحق
~~توقيفا يحال بينه وبينه، ولا توقيف غلته؛ وهو قول ابن القاسم في المدونة:
~~إن الرباع التي لا تحول ولا تزول ولا توقف، مثل ما يحول ويزول وإنما يوقف
~~وقفا يمنع من الإحداث فيها، والثاني: أنه يدخل في ضمانه وتكون الغلة له
~~ويجب ms5494 التوقيف وقفا يحال بينه وبينه إذا ثبت ذلك بشهادة شاهدين، أو شاهد
~~وامرأتين، وهو قول مالك في رسم مرض من سماع ابن القاسم من كتاب الاستحقاق،
~~وهو ظاهر قوله في موطئه إذ قال فيه: إن الغلة للمبتاع إلى يوم يثبت الحق،
~~وقول غير ابن القاسم في المدونة، إذ قال فيها: إن التوقيف يجب إذا ثبت
~~المدعي حقه وكلف المدعى عليه المدفع. والقول الثالث: أنه يدخل في ضمانه
~~وتجب له الغلة والتوقيف بشهادة شاهد واحد وهو قول ابن القاسم في هذه
~~الرواية أنه يحلف مع شهادة شاهده وتكون المصيبة منه. إن كانت يمينه بعد
~~موتها، فإن قيل: كيف يحلف وتكون المصيبة منه، ويستحق المستحق منه بيمينه-
~~الرجوع على بائعه بالثمن، قيل: إنما يحلف؛ لأنه إن نكل عن اليمين على هذه
~~الرواية يحلف المستحق منه الذي مات العبد عنده أنه لا حق للقائم فيه، ولقد
~~ادعى باطلا، فيرجع عليه بقيمته؛ لأنه أحق عليه بيمينه العداء في توقيفه
~~عليه بغير حق، ويؤيد هذا ما وقع في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب
~~الاستحقاق، وقد مضى الكلام عليه هناك، ويؤيده أيضا قول أشهب في نوازل سحنون
~~من كتاب الرهون، فليست يمين المستحق على هذه الرواية ليستحق غيره وهو
~~المستحق منه الرجوع على بائعه بالثمن، وإنما هي لينفي عن نفسه العداء في
~~التوقيف الذي يدعيه (عليه) المستحق منه، فإن نكل عن اليمين حلف هو
# PageV14P163
# وأغرمه القيمة، فما وقع في أحكام ابن زياد من أن التوقيف يجب في الدار
~~بالقفل، وتوقيف الغلة بشهادة الشاهد الواحد، يأتي هذا القول الثالث، وكذلك
~~النفقة أيضا القياس فيها أن تجري على هذا الاختلاف؛ فعلى القول الأول لا
~~يجب للمقضي عليه الرجوع بشيء من النفقة على المقضي له؛ لأنه إنما أنفق على
~~ما ضمانه منه، وغلته له، وعلى القول الثاني: يجب له الرجوع عليه بما أنفق
~~بعد ثبوت الحق بشهادة شاهدين، أو شاهد وامرأتين، لوجوب الضمان عليه، وكون
~~الغلة له من حينئذ، وعلى القول الثالث: يجب له الرجوع عليه بما ms5495 أنفق منذ
~~وقف بشهادة الشاهد الواحد، لوجوب الضمان عليه، وكون الغلة له من حينئذ، وقد
~~فرق في رسم حمل صبيا من سماع عيسى بعد هذا بين النفقة والضمان والغلة، فقال
~~إن النفقة ممن تصير إليه، والغلة للذي هي في يديه؛ لأن الضمان منه، وساوى
~~بين ذلك عيسى بن دينار من رأيه، وهو القياس وكذلك ظاهر ما في المدونة أنه
~~فرق بين النفقة والغلة، والصواب ألا يفرق بينهما في أن يكونا جميعا تابعين
~~للضمان، إما من يوم وجوب التوقيف بشهادة شاهد واحد، وإما من يوم وجوبه
~~بشهادة شاهدين، وإما من يوم القضاء والحكم، وبالله التوفيق.
### | : يقر لرجلين بعبد يقول هو لكما غصبتكماه
# ومن كتاب أوله يوصي لمكاتبه قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقر لرجلين
~~بعبد يقول: هو لكما غصبتكماه أو غير غصب يقر لهما جميعا، فيدعيه كل واحد
~~منهما خالصا دون صاحبه، فيقول هو لي خالص وأدخلت علي في عبدي من ليس له فيه
~~شيء، وكلاهما يقول ذلك ولا بينة لواحد
# PageV14P164
# منهما، قال: يقال له: احلف أنك لا تعرفه لواحد منهما خالصا، فإن حلف برئ
~~ولم يكن لهما عليه شيء، وصار الأمر بين هذين؛ ولأن كل واحد منهما يدعيه
~~لنفسه خالصا، فيقال لكل واحد منهما: احلف أنه لك خالص، فإن حلفا جميعا على
~~ذلك، كان العبد بينهما نصفين وإن نكل المقر الأول عن اليمين أنه ما يعرفه
~~لأحدهما خالصا دون صاحبه، قيل لهذين اللذين ادعياه: يحلف كل واحد منكما
~~لصاحبه أنه له خالص دون صاحبه، فإن حلفا كان على المقر الأول أن يغرم لهما
~~قيمة العبد إذا نكل عن اليمين أنه لا يعرفه لواحد منهما دون صاحبه، فإذا
~~غرم القيمة، كانت القيمة والعبد بينهما نصفين، وإن نكلا عن اليمن جميعا مع
~~نكول المقر لهما لم يكن لهما إلا العبد بينهما وإن حلف أحدهما بعد نكول
~~المقر ونكل صاحبه عن اليمين، كان العبد خالصا للذي حلف، ولم يكن على المقر
~~الأول لهذا الذي نكل عن اليمين شيء؛ لأنه يقول: أقررت لك ms5496 بشيء وقد جاء من
~~استحقه من يديك بما هو أثبت من إقراري لك؛ قلت فإن أتى رجل لم يقر له بعد
~~به، فادعاه والمسألة كما هي؛ قال: إن كان خليطا للمقر، حلف أنه ليس له، فإن
~~حلف برئ. وإن نكل، قيل للمدعي: احلف، فإن حلف غرم له قيمة العبد، فإن لم
~~يحلف فلا شيء له، وإن لم يكن خليطا، فلا يمين له عليه ولا شيء. قلت: وكيف
~~أحلف للمقر لهما
# PageV14P165
# بعضهما لبعض- وهما ليسا خليطين، قال: وأي خلطة أبين من أن يكونا شريكين
~~في العبد يدعيه. كل واحد منهما. قلت: وكذلك الدنانير والدراهم إذا أقر
~~لرجلين بمائة دينار، فادعاها كل واحد منهما خالصة دون صاحبه، قال العمل على
~~ما وصفت لك بينهما في العبد، قلت فلو كان المقر لهما بالعبد، ادعاه أحدهما
~~خالصا دون صاحبه، وقال الآخر لا أدري إنما أقر لي بشيء فقبلته، ما أدري أهو
~~لي أم لا؛ فقال: يقال له: احلف أنك ما تدري في الذي أقر لك به هذا أهو لك
~~أم لا؛ فإن حلف، كان نصف العبد له، وقيل للمقر احلف أنك ما تعرفه لهذا الذي
~~ادعاه خالصا فإن حلف برئ وكان العبد بينهما نصفين، وإن نكل، قيل لمدعيه
~~خالصا احلف أنه لك خالصا. فإن حلف كان العبد بينه وبين الذي حلف، أنه ما
~~يدري الذي أقر له أنه حق أم باطل، وكان على المقر أن يغرم لهذا نصف قيمة
~~العبد، ولو نكل الذي قال لا أعرف ما أقر لي به هذا عن اليمين، حلف مدعيه
~~وكان له العبد خالصا، ولم يكن على المقر يمين ولا قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن المقر بالعبد لرجلين إذا ادعى كل واحد
~~منهما أن العبد له خالص، يحلف المقر على العلم أنه ما يعرفه لأحدهما خالصا؛
~~لأن كل واحد منهما يدعي عليه أنه علم أن العبد له خالصا، فأقر بنصفه
~~لصاحبه، وفوته بذلك عليه، فإن حلف أنه ما يعرفه لأحدهما خالصا، برئ وكانت
~~الدعوى بينهما ms5497 فيه، فإن حلفا جميعا أو نكلا
# PageV14P166
# جميعا، كان العبد بينهما؛ وإن حلف أحدهما ونكل الآخر عن اليمين، كان
~~العبد للحالف منهما، وأما إن نكل المقر عن اليمين فقال في الرواية: إن
~~المقر لهما يحلف كل واحد منهما أنه له خالص دون صاحبه، فإن حلفا على ذلك
~~غرم المقر قيمة العبد، فكانت هي والعبد بينهما، والصواب أن يحلف كل واحد
~~منهما أنه له خالص دون صاحبه، وأن المقر عالم بذلك؛ لأن الضمان لا يجب على
~~المقر لكل واحد منهما، إلا بأن يعلم بأن العبد له خالصا فيقر به لهما
~~جميعا، فلا يلزمه عزم قيمة العبد لهما بنكوله عن ذلك حتى يحلف المقر لهما
~~على حكم المدعي والمدعى عليه في رجوع اليمين على المدعي إذا نكل عنها
~~المدعى عليه، وقال: إنه إذا أتى رجل لم يقر له بعد به فادعاه، والمسألة على
~~حالها- إن المقر يحلف أن كل خليط له- أنه ليس له، ظاهره أنه على البتات،
~~والصواب أن يحلف على العلم- كما يحلف للمقر لهما، فيقول: بالله ما نعلمه
~~له، فإن حلف برئ، وإن نكل عن اليمين حلف المدعى أنه له، وإن المقر علم
~~بذلك؛ وحينئذ يغرم له قيمة العبد على ما بيناه، وهذا الذي ذكرناه كاف في
~~بيان ما بقي من المسألة وقد قيل: إنه لا يمين على المقر بحال، وهو الذي
~~يأتي على قول سحنون في نوازله من كتاب الاستلحاق في الذي يقر لثلاثة رجال
~~فيقول هذا أخي، بل هذا أخي، فقف على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقر للرجل بالعبد ثم يقر به لرجل آخر
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يقر للرجل بالعبد ثم يقر به لرجل آخر،
~~قال يكون العبد للذي أقر له به أولا، ويكون عليه للآخر قيمة العبد. قلت:
~~ولا يكون عليهما يمين؛ قال: نعم.
# PageV14P167
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة صحيح على قياس قوله في
~~المسألة التي قبلها، فكل واحدة منهما مبينة لصاحبتها. وقوله: قال نعم،
~~معناه لا يكون عليهما يمين؛ وذكر ابن ms5498 أبي زيد في النوادر هذه المسألة فوصل
~~بقوله: ولا يكون عليهما يمين، قال عيسى، لا أن يدعيه الثاني، فإن ادعاه فله
~~اليمين على المقر له به أولا، فإن حلف فالعبد له وكان للثاني على المقر
~~قيمته، وإن نكل المقر له أولا من اليمين، حلف المقر له آخرا وكان العبد له،
~~ولم يكن على المقر شيء؛ وقول عيسى بن دينار تفسير لقول ابن القاسم، ويأتي
~~على ما لسحنون في نوازله من كتاب الإستلحاق أنه لا شيء على المقر للثاني؛
~~لأنه إنما أقر له بما قد استحقه الأول بإقراره له به أولا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأتيه رجلان فيقول هذه الوديعة والله لا أدري من دفعها إلي منكما
# مسألة وسئل عن الرجل تكون عنده وديعة مائة دينار، فيأتيه رجلان فيقول هذه
~~الوديعة والله لا أدري من دفعها إلي منكما وتداعيانها جميعا، كل واحد منهما
~~خالصا لنفسه، قال تقسم بينهما بعد أن يحلف كل واحد منهما أنها له، فإن حلف
~~واحد ونكل الآخر، كانت للذي حلف ولم يكن للذي نكل قليل ولا كثير؛ قال: ولو
~~كان قال في مائة دينار عليه دين: والله ما أدري أهي لفلان أو لفلان،
~~فادعاها كلا الرجلين، حلفا وكان عليه لهما غرم مائتي دينار- مائة، مائة،
~~وهو مخالف للوديعة؛ لأن الوديعة في أمانته، والدين في ذمته.
# PageV14P168
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه يلزمه في الوديعة أن يدفع مائة دينار لكل
~~واحد منهما، وهو الذي يأتي على ما لابن القاسم في رسم القطعان من سماع عيسى
~~من كتاب القراض؛ وقد قيل أيضا: إنه لا يلزمه في الدين إلا مائة واحدة تكون
~~بينهما- إن حلفا أو نكلا، وهو الذي يأتي على أحد التأويلين في مسألة رسم
~~البيوع من سماع أصبغ بعد هذا، وقد مضى ذكر ذلك في رسم يدير ماله من سماع
~~عيسى من كتاب المديان والتفليس، لتكرار المسألة هناك، فيتحصل في جملة
~~المسألة ثلاثة أقوال قولان في كل مسألة، وهذه التفرقة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الدابة فتستحق في يديه
# مسألة وسئل ms5499 عن الرجل يشتري الدابة فتستحق في يديه، فيريد أن يطلب بها
~~الثمن الذي اشتراها به، فيضع قيمتها فيخرج بها فيضيع الثمن وتهلك الدابة،
~~قال: مصيبة الدابة من الذي خرج بها، ومصيبة الدنانير من الذي وضعت له
~~الدنانير- وهو مستحق الدابة؛ قلت: فلو كان خرج بها فضاعت الدنانير وجاء
~~بالدابة قد نقصت، قال يأخذ صاحب الدابة دابته وتكون مصيبة القيمة من الذي
~~خرج بالدابة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا أعرف فيها نص خلاف، وهي على قياس ما
~~في المدونة في ثمن الجارية المبيعة على المواضعة إذا وضع على يدي عدل فتلف،
~~أن مصيبته ممن كان يصير إليه، فالخلاف الذي في ثمن الجارية الموضوع بيد عدل
~~يدخل في هذه، فعلى القول بأنه من المبتاع إذا تلف، وإن خرجت الجارية سليمة
~~من المواضعة ويلزمه ثمن آخر
# PageV14P169
# تكون مصيبة القيمة الموقوفة للمستحق إن تلفت من الذي وضعها على كل حال،
~~ويلزمه قيمة أخرى إن تلفت الدابة قبل أن يردها إلى المستحق: ويتخرج في
~~المسألة قول ثالث: أنه إن تلفت القيمة قبل أن تتلف الدابة، كانت مصيبتها من
~~الذي وضعها، ويغرم للمستحق قيمة أخرى، وإن تلفت الدابة قبل، كانت مصيبة
~~القيمة من الذي وضعت له، وهو مستحق الدابة، ومصيبة الدابة من الذي ذهب بها
~~ووضع القيمة فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل المائة الدينار التي استودعتك
# مسألة وسئل عن الرجل يقول للرجل المائة الدينار التي استودعتك، فيقول له:
~~ما استودعتنيها ولكن أعطيتنيها قراضا، وهذه مائة دينار ربحت فيها فلك منها
~~خمسون، فيأبى أن يأخذ الخمسين، قال: إن أبى أن يأخذ الخمسين حبسها واستأنس
~~سنين، لعله أن يأخذها، وإن أبى أن يأخذها تصدق بها، قيل له فإن مات فأحب
~~ورثته أن يأخذوها؛ قال يأخذونها إن شاءوا- إذا أحب المقر أن يدفعها إليهم.
~~قلت ولا يقضى عليه بدفعها إلى ورثته؛ قال لا يقضى عليه بدفعها إليهم.
# PageV14P170
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها ثلاثة أقوال أحدها: أنه ليس له أن
~~يأخذ الخمسين التي أقر له ms5500 بها- إلا أن يكذب نفسه ويرجع إلى تصديقه، وهو
~~الذي يأتي على ما لابن القاسم في كتاب الرهون من المدونة، وما لأشهب في
~~كتاب إرخاء الستور منها، وهو أحد قولي سحنون، والثاني: أنه ليس له أن يأخذ
~~الخمسين وإن رجع إلى تصديقه وكذب نفسه، إلا أن يشاء أن يدفعها إليه
~~باختياره، وهو ظاهر قول ابن القاسم ههنا فيه وفي ورثته إن مات ونص ما في
~~سماع لم يدرك من سماع عيسى من كتاب النكاح. والثالث: أن له أن يأخذها وإن
~~كان مقيما على الإنكار، وهو قول سحنون في نوازله من كتاب الاستحقاق، وإنما
~~يكون له على القول بأن يأخذها إن كذب نفسه ورجع إلى تصديق صاحبه، ما لم
~~يسبقه صاحبه بالرجوع إلى قوله وتكذيب نفسه؛ فتحصيل هذا القول أن من سبق
~~منهما بالرجوع إلى قول صاحبه، كانت له الخمسون دون يمين، وبالله التوفيق.
### | : يقول عند الموت لفلان عندي عشرة دنانير ولي عليه خمسة
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليه وعن الرجل يقول عند الموت: لفلان عندي عشرة
~~دنانير ولي عليه خمسة، فأنكر الذي أقر له بالعشرة أن تكون عليه خمسة. قال
~~يأخذ العشرة وعلى الورثة البينة في الخمسة أنها عليه، قيل: فلو قال: لفلان
~~عشرة دنانير من مالي وصية، ولي عليه خمسة. فأنكره، قال لا يكون له إلا
~~الخمسة؛ لأنه لم يوص له إلا
# PageV14P171
# بخمسة حين قال لي عليه خمسة، وكذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، والفرق بين المسألتين بين؛ لأنه في
~~المسألة الأولى مقر على نفسه له بعشرة، ومدع عليه بخمسة، فلزمه إقراره على
~~نفسه بالعشرة ولم يصدق في الخمسة التي ادعاها إلا أن يقيم الورثة عليها،
~~وفي المسألة الثانية: لم يوص له إلا بخمسة حين ذكر أن له عليه خمسة- كما
~~قال مالك، وبالله التوفيق.
### | : مات موال لجده فجاء يطلب ميراثهم
# ومن كتاب أوله سلف
# دينارا في ثوب وقال في رجل، مات موال لجده، فجاء يطلب ميراثهم أو للجد
~~مال فجاء يطلبه، فشهد شاهدان عدلان أن ms5501 هذا الرجل أقعد الناس بفلان اليوم،
~~وقد مات الموالي منذ سنين، قال لا ينتفع، حتى يشهدوا أنه أقعد الناس به يوم
~~مات الموالي. قلت له فإن يعرف أحد غيره، قال لا يعجل في ذلك ويسأل وينظر
~~ويكتب في ذلك إلى ذلك الموضع، ولا يعجل في ذلك حتى يؤيس من ذلك، ولا يأتي
~~أحد يطلب ذلك، ثم يقضى له ويؤخذ عليه حميل، ثم ضعف أمر الحميل إن أبى أن
~~يدفعه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال في موالي الجد؛ لأن العبد المعتق لا يرثه
~~بالولاء إلا أقرب الناس بمولاه الذي أعتقه يوم مات الموالي، لا يوم ممات
~~الذي أعتقه ولا يوم يطلب ميراثه؛ فإذا شهد الشهود لرجل أنه أقرب، بمولاه
~~الذي أعتقه اليوم، لم تكن الشهادة عاملة؛ لأنهم لا يدرون لعل كان أقعد
~~بالجد يوم مات الموالي، فيكون ميراثهم لورثته، فوجب أن يثبت في ذلك ولا
~~يعجل به كما قال؛ فإن لم يأت له طالب سواه، قضي له
# PageV14P172
# به بحميل، ثم ضعف أمر الحميل؛ وفي ذلك عندي تفصيل، أما إن قال الشهود
~~الذين شهدوا لهذا الرجل: إنه أقعد الناس به اليوم يعرف غيره أقعد منه قد
~~مات، إلا أنا لا ندري هل مات قبل الموالي أو بعدهم، فأخذ الحميل منه ظاهر؛
~~وأما إن قالوا: لا نعرف هل كان له غيره يوم مات الموالي أم لا؟ فأخذ الحميل
~~منه ضعيف، وأما المال الذي طرأ للجد، فلا يأخذه ورثته حتى يثبتوا ميراثهم
~~منه يوم مات، وبالله التوفيق.
### | : كان له على رجل حق منذ عشر سنين فقام به عليه اليوم
# من كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل عن رجل كان له على رجل حق منذ عشر
~~سنين فقام به عليه اليوم فزعم الذي عليه الحق أن قد قضاه، فيأتي بالبينة
~~أنه قد قضاه منذ تسع سنين أو نحوها، ويأتي صاحب الحق بالبينة أنه أقر له به
~~منذ سنتين فأي الشهادتين يؤخذ؟ قال يؤخذ بأحدثهما، وهي الشهادة على
~~الإقرار.
# قال محمد بن رشد: ms5502 هذا كما قال: أن الذي يوجبه الحكم إنما هو أن يؤخذ
~~بالشهادة على الإقرار؛ لأنه لما أقر له بالحق بعد أن أقام البينة على
~~القضاء، حمل على أن القضاء إنما كان من حق له آخر قبله، كما لو أقر أنه قد
~~كان له قبله حق آخر فقضاه، فادعى صاحب الحق أن
# PageV14P173
# القضاء إنما كان من ذلك الحق القديم، لكان القول قوله؛ ولو كان لما أقام
~~البينة على القضاء، ادعى صاحب الحق أنه إنما قضاه حقا آخر كان له قبله،
~~وأنكر المطلوب أن يكون له حق قبله سوى هذا الذي قضاه، لكان القول قول
~~المطلوب باتفاق، وإن لم يكن بينهما مخالطة قديمة؛ واختلف إن كانت بينهما
~~مخالطة، فقيل: القول قول الطالب، وقيل: القول قول المطلوب على ما يأتي في
~~رسم الأقضية من سماع يحيى بعد هذا من هذا الكتاب، ولسحنون في نوازله من
~~كتاب المديان والتفليس قول ثالث في هذه المسألة، وقد مضى تحصيل القول في
~~هذا في سماع أبي زيد من كتاب الشهادات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد ادعاه رجلان فوضع على يدي عدل
# مسألة وسئل عن عبد ادعاه رجلان فوضع على يدي عدل، على من نفقته؛ قال ممن
~~يصير له. قلت فنفقته بين ذلك على من تكون؛ قال منهما جميعا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول عليها مستوفى في آخر رسم
~~العرية من سماع عيسى قبل هذا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كانت لها جارية فولدت غلامين فاشترى أحدهما رجل فأعتقه
# مسألة وسئل عن امرأة كانت لها جارية فولدت غلامين، فاشترى أحدهما رجل
~~فأعتقه وتركه عند أمه، فمات أحدهما وادعى
# PageV14P174
# المشتري أن الباقي منهما هو الذي اشترى، وزعمت المرأة أن الهالك هو الذي
~~اشترى، القول قول من؟ قال: القول قول المرأة مع يمينها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن المشتري مدع على المرأة في شراء هذا
~~الباقي من الغلامين. وهي تنكر أن تكون باعته، فالقول قولها على ما أحكمته
~~السنة من أن البينة على ms5503 من ادعى، واليمين على من أنكر؛ ولو اختلطا ولم يعرف
~~واحد منهما أيهما هو الذي اشترى وأعتق، لوجب أن يعتقا جميعا، إذ لا يصح
~~للمرأة أن تسترق أحدهما بالشك، ولو ادعى المشتري الباقي منهما وقالت:
~~المرأة لا أدري، لكان القول قوله؛ قيل: بيمين وهو مذهب ابن القاسم، وقيل:
~~بغير يمين وهو قول ابن المواز - على ما مضى من اختلافهما في تكلمنا على
~~مسألة رسم نقدها من سماع عيسى، وكذلك لو ادعت المرأة الباقي منهما، وقال
~~المشتري: لا أدري، لكان القول قولها؛ قيل: بيمين، وقيل: بغير يمين، وبالله
~~التوفيق.
### | : يستسلف من الرجل المال أو يبتاع منه سلعة إلى أجل
# ومن كتاب أسلم وسئل ابن القاسم عن الرجل يستسلف من الرجل المال، أو يبتاع
~~منه سلعة إلى أجل، فيقوم عليه صاحبه فيجحد ويقول: ما بعتني أو ما أسلفتني
~~شيئا، أو يقول: ما لك علي شيء، فتقوم البينة في كلا الوجهين جميعا، ثم يأتي
~~بالبراءة من ذلك ويزعم أنه قد قضاه ذلك، قال (أما إذا قال) لم تسلفني شيئا،
~~أو لم تبعني
# PageV14P175
# شيئا، لم تنفعه براءته ولا شهوده على البراءة؛ لأنه قد جحد وأنكر أن يكون
~~باعه شيئا، أو أسلفه شيئا؛ فقد كذب شهوده ولا تنفعه براءته؛ وأما الذي قال:
~~ليس لك علي شيء، ثم قامت البينة عليه أنه أسلفه أو باع منه، ثم جاء ببراءته
~~من ذلك بامرأتين وشهود، فإن براءته تسقط ذلك الحق عنه، وليس هو الأول؛ لأن
~~هذا إنما قال: ليس لك علي شيء وكان صادقا أنه لم، يكن عليه شيء؛ لأنه قد
~~كان قضاه، وأما الأول فقد أكذب من شهد على البراءة حين قال لم يسلفني أو لم
~~يبعني شيئا فهذان وجهان بينان- إن شاء الله. وروى سحنون عن ابن القاسم الذي
~~يشهد عليه بدين من سلف أو شراء، فينكر ويقول: ما لك علي دين من وجه من
~~الوجوه، لا من شراء ولا من سلف؛ ثم يقيم أنه قد قضاه الدين الذي شهد عليه
~~به، قال: أراه قد جرح شهوده، ms5504 وأرى الحق لازما له، وأما أن يقول ما لك عندي
~~شيء مثل ما يقول إذا أقام بينة- إني إنما جحدتك من قبل أني كنت قد قضيتك،
~~فإن بينته تقبل ويدفع عنه الحق.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن البينة تقبل منه بعد الإنكار، وقيل: تقبل
~~منه في الأصول، ولا تقبل في الحقوق- وهو قول ابن كنانة، وابن
# PageV14P176
# القاسم في المدنية، قالا: ولو أن رجلا ادعى أرضا في يد رجل فقال ما لك
~~عندي أرض ولا علمت لك أرضا قط، فأقام البينة بأنها أرضه وأثبتها ثم أقر
~~الذي هي في يديه فقال: نعم هي والله أرضك ولكني قد اشتريتها منك، وأقام على
~~ذلك بينة، فإن اشتراءه بذلك يقبل منه، وتكون له الأرض، ولا يضره إنكاره
~~أولا؛ لأنه يقول: كان والله حوزي ينفعني؛ اصنع بالأرض ما شئت، فأبيت أن أقر
~~أنها له، فيكون علي العمل؛ فكرهت أن أعنت في ذلك، فإذ قد احتجت إلى شرائي
~~بعد أن أثبتها، فهذا شرائي، قال فذلك له، وليس مثل الذي ادعى عليه الحق
~~فجحده، وأدخل ذلك ابن أبي زيد في النوادر من المجموعة، قال: وسواء أقام
~~بينة بشراء من المدعي، أو من أبيه؛ لأنه يقول: رجوت أن حيازتي تكفيني، وليس
~~ذلك مثل الدين؛ وقيل (إن ذلك لا يقبل منه إلا في اللعان إذا ادعى رؤيته بعد
~~إنكاره القذف وأراد أن يلاعن، وكذلك ما أشبه اللعان من الحدود، وهو قول
~~محمد بن المواز. وقيل: إن ذلك لا يقبل منه في اللعان، وهو قول غير ابن
~~القاسم في المدونة أنه يحد ولا يلاعن؛ فيتحصل في المسألة أربعة أقوال،
~~أحدها: أن ذلك لا يقبل منه ما أتى به بعد الجحود في شيء من الأشياء، وهو
~~قول غير ابن القاسم هذا في اللعان؛ لأنه إذا لم يقبل ذلك منه في اللعان
~~فأحرى أن لا يقبله فيما سواه من الديون والأصول، والثاني: أنه يقبل منه ما
~~أتى به بعد الجحود في جميع الأشياء، والثالث: ما ذهب إليه ابن المواز من
~~الفرق بين ms5505
# PageV14P177
# الحدود وما سواها من الأشياء، والرابع: أنه يقبل منه ما أتى به في الأصول
~~والحدود، ولا يقبل منه ذلك في الحقوق من الديون وشبهها، وهو الذي يأتي على
~~ما في المدنية لابن كنانة، وابن القاسم؛ لأنه إذا قبل منه ما أتى بعد
~~الجحود في الأصول فأحرى أن يقبل منه ذلك في الحدود ومن هذا المعنى من ادعى
~~عليه أنه أودع وديعة أو ائتمن أمانة، فأنكر، فلما قامت عليه البينة، ادعى
~~الضياع أو الرد، قيل: إنه يصدق، وقيل: إنه لا يصدق، وقيل: إنه يصدق في دعوى
~~الضياع، ولا يصدق في دعوى الرد، والأقوال الثلاثة مجموعة في رسم أسلم من
~~سماع عيسى من كتاب القراض؛ والمسألة متكررة في مواضع، من ذلك ما وقع في رسم
~~طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم من كتاب البضائع والوكالات، وفي رسم إن
~~خرجت من سماع عيسى من كتاب الشركة، ومن هذا الأصل والمعنى من ملك امرأته
~~بكلام يقتضي التمليك، فقضت بالثلاثة، فأنكر أن يكون أراد بذلك الطلاق، ثم
~~قال: أردت واحدة، فقيل: إنه لا يصدق أنه أراد واحدة بعد أن زعم أنه لم يرد
~~بذلك الطلاق، وقيلك يصدق في ذلك مع يمينه، والقولان في رسم كتب عليه ذكر حق
~~من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك، وفي قول سحنون: أن البينة لا
~~تقبل منه في البراءة إذا كان قد قال أولا ما لك علي دين من وجه من الوجوه؛
~~لا من شراء ولا من سلف- نظر؛ لأن من حجته أن يقول: صدقت ما كان لك علي دين
~~من شراء ولا سلف؛ لأني قد كنت قضيتك حقك، وأنها لا تكون له حجة إذا قال: ما
~~أسلفتني شيئا، ولا بعتني شيئا، وبالله التوفيق.
# PageV14P178
### | : مات وترك امرأة وفي البيت غزل يعرف
# ومن كتاب الثمرة قال ابن القاسم في رجل مات وترك امرأة وفي البيت غزل
~~يعرف: أن الكتان للرجل، قال ابن القاسم: إن عرف أن الكتان للرجل، وأن
~~المرأة غزلته، أحلفت المرأة بالله ما غزلته له فإن حلفت ms5506 أقيم غزلها وأقيم
~~الكتان فكان الغزل بينهما- على قدر ذلك؛ وإن كان لا يعرف الكتان للرجل
~~فالغزل للمرأة. وسئل سحنون عن المرأة تنسج الثوب فيدعيه زوجها لنفسه يقول
~~إن الكتان لي، وتزعم المرأة أن الكتان لها ومن كتانها غزلته، فقال ابن
~~القاسم: هي أولى بما في يديها مع يمينها، ولا حق للزوج في ذلك، إلا أن يكون
~~له بينة، أو تقر له بأن الكتان كان له، فيكونان شريكين في الثوب بقدر ما
~~لكل واحد منهما؛ وكذلك أمرهما فيه بعد موت زوجها أنها مصدقة فيما بيديها مع
~~يمينها، وقال سحنون وكذلك قال لي ابن نافع أن تكون أولى بما في يديها مع
~~يمينها من زوجها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة حسنة لا إشكال في أنه إذا عرف أن الكتان
~~للرجل، وأن المرأة غزلته، أن يكون بينهما على قدر ما لكل واحد منهما فيه،
~~وإذا لم يعرف أن الكتان له وعرف أنها هي التي غزلته، فالقول قولها أن
~~الكتان لها، وكذلك إذا عرف أنها هي التي نسجت الثوب أو أقر لها بذلك الزوج؛
~~ولو ادعت هي أنها غزلت الغزل أو نسجت الثوب وأنكر ذلك الزوج فادعى أنه هو
~~استأجر على غزل الغزل أو على نسج الثوب؛
# PageV14P179
# لكان القول قولها في ذلك مع يمينها إذا أشبه قولها على ظاهر قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية أنها مصدقة فيما في يديها مع يمينها، ومثله قول ابن
~~نافع، وبالله التوفيق.
### | : يدعي في الماشية الغنم قبل الرجل فيوقفها القاضي حتى ينافذه
# ومن كتاب حمل صبيا وقال في رجل يدعي في الماشية الغنم قبل الرجل، فيوقفها
~~القاضي حتى ينافذه؛ على من رعيتها؛ قال: رعيتها ممن تصير إليه قلت: فغلتها
~~ما دام قال: غلتها للذي هي في يديه؛ لأن ضمانها منه، قال عيسى: الرعي على
~~من له الغلة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في آخر رسم
~~العرية من هذا السماع قبل هذا، وتكررت المسألة في غير ما موضع من هذا
~~الكتاب ms5507 ومن غيره، والكلام عليها في كل موضع منها، فلا معنى لإعادة شيء من
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يساكنه الرجل في داره المعروفة أو القرية أختانه أو مواليه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يساكنه الرجل في داره المعروفة أو
~~القرية- أختانه أو مواليه، أو يسكنون دورا له أو قرية أزمانا فعايشهم طول
~~ذلك الزمان- وتلك الدور في أيديهم
# PageV14P180
# والقرى- حتى مات فأرادوا أن يستحقوا ذلك بتقادمه في أيديهم، وقالوا: ليس
~~علينا أن نسأل عما تقادم في أيدينا كيف وهو في أيدينا؛ أو ماتوا هم؛ فقال
~~ورثتهم: لا علم لنا كيف كان الحق في أيدي آبائنا؛ أو مات صاحب أصل الحق
~~والذين أسكنوا أيضا فتداعى فيها ورثة الذين لهم الأصل، وورثة الذين أسكنوا؛
~~قال ابن القاسم: أرى ذلك للذين كانت في أيديهم وحازوا، لا تخرج من أيديهم
~~إلا ببينة تقوم لورثة الذي له أصل الحق بسكنى أو عمرى أو عارية، وإلا فهي
~~للذين هي في أيديهم، ولم ندرك أحدا من علمائنا من أهل المدينة، ولا سمعنا
~~به عمن مضى، ولا من قضاتهم، إلا والحيازات أوثق ما في أيدي الناس لتقادم
~~الزمان وذهاب الشهود، وثم دور وأرضون تعرف من أولها، وقد تداولتها أيد حتى
~~لقد قال لنا مالك: هذه الدار التي أنا فيها، لعبد الله بن مسعود، وقد
~~تناسخت لقوم بعده، أفيسأل هؤلاء البينة؟ فالحوز على الحاضر الذي لا شك فيه
~~القول لهم، ولا يخرج من أيديهم إلا ببينة تقوم لورثة صاحب الأصل، على ما
~~ذكرت من سكنى أو عارية أو من مرفق، وإلا فأهل الحوز أولى، هذا الذي سمعت
~~ممن أدركنا والقضاء بالمدينة ورأى العلماء ورأينا، إلا أن يكون عندهم أمر
~~قد جروا عليه وعرفوه، فإن كان لذلك أمر مشهور معروف بالبلد، عليه جروا وأمر
~~فاش، فأهل الأصل أولى
# PageV14P181
# بأصلهم، إلا أن تقوم لمن هي في أيديهم بينة على أمر يستحقونه، أو سماع
~~على بيع؛ لأن مالكا قال لي في الغائب: تحاز عليه أرضه فيقدم فيجدها في يد
~~الذي حازها، فيقيم البينة أنها أرضه ms5508 أو أرض أبيه أو دار أبيه، فإذا أقام
~~على ذلك البينة، سئل الذي هي في يديه البينة على سماع من شراء، فإن أتى
~~ببينة من سماع أو شراء، كان الذي في يديه، أولى من الغائب، وإن لم يأت
~~بذلك، فالغائب أولى، إلا أن من رأى مالك وغير واحد ممن مضى، أن الأقارب بنو
~~الأب لا حوز بينهم فيما ورثوا من أبيهم فيما يسكنون ويزرعون ويتوسعون،
~~وأنهم على مواريثهم، إلا أن يأتوا ببينة على أمر يثبت لهم حوزهم من شراء أو
~~مقاسمة أو أمر يستحقونه به، أو سماع بذلك لتقادم الزمان؛ فإن أتوا بذلك،
~~كانت حيازتهم لهم حيازة، وإلا فلا حوز بينهم، وهذا الذي سمعت من أهل العلم،
~~وممن مضى ممن أرضى، فقد فسرت لك وجه الحيازة عندنا ورأيي فيما قبلكم، "ولا
~~توفيق إلا بالله".
# قال محمد بن رشد: حكم في هذه الرواية للموالي والأختان بحكم الأجنبي في
~~الحيازة، أو مثله في رسم شهد من سماع عيسى من كتاب الاستحقاق، خلاف ما في
~~رسم الكبش من سماع يحيى منه من أن الأختان والموالي في الحيازة بمنزلة
~~القرابة، وهذه المسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم يسلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الاستحقاق، فمن أحب الوقوف من الحيازات على الشفاء تأمله
~~هناك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV14P182
### | : يقال له أتبيع جاريتك فيقول هي لامرأتي
# ومن كتاب العشور وسئل عن الرجل يقال له: أتبيع جاريتك؟ فيقول هي لامرأتي،
~~ثم هلك فادعتها امرأته واحتجت بقوله، وكيف إن طلبت ذلك في حياته أو بعد
~~موته؛ فقال: لم أرد بقولي ذلك إلا الانتفاء منها، وكيف إن قال ذلك لغير
~~امرأته؛ هل تراه يثبت له الخادم إذا نسبها إليها إن طلبت ذلك في حياته، أو
~~بعد موته؛ وهل الولد بتلك المنزلة؛ وهل يختلف أن قال هي جارية امرأتي أو
~~خادم امرأتي؟ قال ابن القاسم: لا أرى ذلك يثبت للمرأة، ولا لغيرها قريب ولا
~~بعيد- إذا عرف أنها قد كانت له في حياته، ولا في مماته إذا ms5509 اعتذر بمثل ما
~~ذكرت لكم من العذر في حياته ولا بعد موته، إلا أن تشهد عليه بصدقة حيزت أو
~~هبة سواء؛ قال هي لامرأتي، أو جارية امرأتي، وإنما هي كذبة كذبها، أو كلام
~~اعتذر به أراد أن يستتر به ممن سأله ذلك، قيل لأصبغ: فلو يسهم رجل بعبده،
~~فقال: هو لفلان الأجنبي، أو قال: هو لامرأتي، أو لابني؛ فقام أولئك عليه
~~بهذا الإقرار وقالوا: هو لنا حق، قد أقر لنا به، أو قالوا: هو حق لنا قد
~~كان لنا قبل إقراره، فأنكر ذلك المقر وقال: إنما كنت معتذرا، والعبد عبدي؛
~~قال أصبغ: هذا خلاف لما قبله، وليس في هذا حق الإثبات غير هذا، ويحلف بالله
~~أن لا حق لهم ويبرأ، فإن نكل وادعوه حقا لهم قديما لغير هذا الإقرار، حلفوا
~~واستحقوا؛ وإن كانوا إنما
# PageV14P183
# يدعوه بهذا الإقرار، لم يوجب لهم نكوله شيئا؛ قيل لأصبغ: فلو يسهم بعبده
~~فقال: قد بعته فلانا بمائة دينار. أو قد وهبته فلانا أو قد تصدقت به على
~~فلان- وقامت عليه بهذا القول بينة، فقال: كنت معتذرا، أيلزمه لهؤلاء شيء أم
~~لا؟ قال أصبغ هذه حقوق أوجبها على نفسه لغيره وأخرج نفسه منها بقوله ولفظه،
~~مأخوذ به، وليس قوله: وهبت وأعتقت وتصدقت، كقوله هو لفلان؛ لأن هذه أشياء
~~أقر بها من سببه وفعله، فقد أخرج، بأمر أقر بفعله، فما ورد عليك من هذا،
~~فضعه على هذا تصب، إن شاء الله. قيل لأصبغ: فالرجل، يخطب إلى الرجل ابنته،
~~وهي بكر في حجره، فيقول للخاطب قد زوجتها فلانا، فيقوم فلان ذلك الذي زعم
~~أنه زوجه، فيقول الأب ما أردت بقولي إيجابا، وما كنت إلا معتذرا إلى القوم،
~~دافعا لطلبهم، يلزمه ذلك؛ وهل يختلف إن كان الطالب يقول: قد كنت زوجتني قبل
~~ذلك، أو يقول: قد زوجتني بقولك هذا، وإيجابك لي قال لي أصبغ: أرى قوله
~~لازما، والنكاح للطالب واجبا، لا يبالي بأي ذلك كان طلبه: بهذا القول، أو
~~بنكاح قبل؛ لأن النكاح ليس فيه لعب ولا اعتذار، وهزله جد؛ ms5510 وهو والطلاق
~~أخوان لا هزل
# PageV14P184
# فيهما ولا لعب؛ وقال ابن كنانة: إن طلب ذلك الذي زعم أنه زوجه، وقال: قد
~~زوجتني قبل اليوم، وكان الأب ينكره، وشهد له الطالب أنه قال: قد زوجت
~~فلانا، لزمه ذلك ولم يعمل قوله أردت دفعهم بذلك، وإن كان الذي زعم أنه زوجه
~~إنما طلب ذلك بقول الشاهدين الخاطبين إليه ويقول قد أقر على نفسه أن قد
~~زوجتني ولم يدع أنه زوجه قبل ذلك، لم يكن ذلك ولم يلزمه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في الذي يسأل بيع جاريته، فيقول هي
~~لامرأتي أو لفلان، أن ذلك لا يثبت لواحد منهما إذا عرف أنها قد كانت له،
~~يدل على أنه إذا لم يعرف أنها قد كانت له وجهل أصل الملك فيها، فهي للذي
~~أقر له بها- وإن كان إقراره على سبيل الاعتذار، وهو نص قوله في رسم الكبش
~~من سماع يحيى من كتاب العتق، وقول أصبغ بعد ذلك في هذه المسألة هذا خلاف
~~لما قبله، إشارة منه إلى مسألة لم تذكر كانت في أصل السماع، فسقطت من هذه
~~الرواية فليس قول أصبغ في هذه الرواية مخالفا لابن القاسم، وما زاده من
~~إيجاب اليمين على المقر، ورجوعها على المقر لهم، إن نكل عنها إذا كانوا
~~إنما ادعوا ذلك حقا قديما لهم قبل هذا الإقرار، ولم يدعوه بهذا الإقرار؛
~~مفسر لقول ابن القاسم، وإنما يخالف أصبغ ابن القاسم إذا قال في اعتذاره: قد
~~وهبتها فلانا، أو قد تصدقت بها عليه أو قد بعتها منه؛ فيقول؛ هذه حقوق قد
~~أقر بها على نفسه فيؤخذ بها إن ادعى ذلك المقر له لا بهذا (الإقرار) إلا
~~بشراء أو هبة أو صدقة متقدمة له، وهو عند ابن القاسم سواء- قال في اعتذاره:
~~هو لفلان، أو قد بعته فلانا، أو تصدقت به عليه، لا يلزمه به عنده شيء في
~~الوجهين، وهو مذهب مالك
# PageV14P185
# على ما قاله في أول سماع أشهب من كتاب الصدقات والهبات، وقد مضت هذه
~~المسألة والتكلم عليها في أول سماع ms5511 أشهب من هذا الكتاب، وفي رسم البز من
~~سماع ابن القاسم، من كتاب الصدقات والهبات، وفي أول سماع أشهب منه أيضا؛
~~وأما إذا خطب إلى رجل ابنته البكر فقال: قد زوجتها فلانا، فطلب ذلك المقر
~~له، ففي ذلك ثلاثة أقوال، أحدها: أن النكاح يجب طلبه بذلك القول، أو بقول
~~متقدم، وهو قول أصبغ في هذه الرواية، وإليه ذهب ابن حبيب. والثاني: الفرق
~~بين أن يطلبه بذلك القول أو بقول متقدم، وهو قول ابن كنانة في هذه الرواية،
~~وقول أصبغ وروايته عن ابن القاسم في رسم النكاح من سماع أصبغ من كتاب
~~النكاح، فإن طلبه بقول متقدم، حلف الزوج بالله لقد كان زوجه، ويثبت النكاح؛
~~قاله ابن القاسم في سماع أصبغ من كتاب النكاح، وهو مفسر لقول ابن كنانة:
~~وإن طلبه بهذا القول، حلف الأب بالله ما كان ذلك منه إلا اعتذارا إليه، وما
~~زوجه؛- قاله ابن القاسم أيضا. والثالث: أنه لا شيء له- طلبه بذلك القول أو
~~بقول متقدم) ، وهو قول ابن المواز، وبالله التوفيق.
### | : وجد ثورا ميتا في الجبل فعلم أنه لبعض جيرانه
# ومن كتاب شهد على شهادة
# ميت وعن رجل وجد ثورا ميتا في الجبل، فعلم أنه لبعض جيرانه، فسلخه فأتى
~~إلى صاحبه بجلده؛ فقال: هذا جلد ثورك، وجدته بمكان كذا وكذا قد مات، فقال
~~له صاحب الثور: بل أنت قتلته؛ هل تراه ضامنا الثور؟ قال ابن القاسم: لا شيء
~~على الذي
# PageV14P186
# جاء بالجلد وسلخ الثور- بعد أن يحلف بالله أنه لم يقتله ولم يتعد فيه
# قال محمد بن رشد: هذا تبين على ما قاله إذ لا يؤخذ أحد بأكثر مما أقر به
~~على نفسه، ولو قال وجدته على أن يموت فذبحته نظرا لك قبل أن يموت، للزمه
~~ضمانه قولا واحدا، ولم يدخل فيه الاختلاف الذي في الراعي يخاف على الغنم
~~الموت فيذبحها؛ لأن هذا لم يأتمنه صاحبه على شيء، فهو متعد عليه في ذبح
~~ثوره، ولعله لو لم يذبحه لعاش، وبالله التوفيق.
### | : أقر أن هذه البقعة بينه وبين فلان وأن ms5512 ما فيها من البنيان له وحده
# ومن كتاب أوله يدير ماله وسئل ابن القاسم عن رجل أقر أن هذه البقعة بينه
~~وبين فلان، وأن ما فيها من البنيان له وحده، قال: البنيان تبع للأصل، فجميع
~~ذلك بينهما- وهو مدع، ورواها أصبغ عن ابن القاسم وقال: لا أرى ذلك، وأرى
~~إذا كان إقراره ودعواه نسقا ليس بمفترق، وكان الذي أقر به وفيه لا يعرف إلا
~~له، وليس هو إلا في يديه حتى لو لم يقر بما أقر، لم يكن لفلان ذلك حتى
~~يستحقه، فليس له إلا ما أقر به من العرصة، وله ثنياه في البنيان وينقض أو
~~يعطيه نصف قيمته ويكون بينهما أو يقتسمانه، فإن صار في حصة الباني فهو له،
~~وإن وقع في حصة الآخر نقضه له وأعطاه قيمته.
# PageV14P187
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل قوله في سماع أصبغ من كتاب
~~جامع البيوع في رسم الكراء والأقضية منه، وفي نوازله من كتاب المديان خلاف
~~قوله في كتاب الغصب من المدونة في هذه المسألة وفيما يشبهها إنه يصدق إذا
~~كان كلامه نسقا، وهو قول أصبغ. ومن هذا المعنى مسألة هي أشكل منها لمعنى
~~زايد فيها، قد مضى الكلام عليها في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الإيمان بالطلاق، وهي قول الرجل لامرأته أنت طالق البتة، أنت طالق
~~البتة، أنت طالق البتة، إن أذنت لك إلى أهلك وقد كانت سألته الإذن أو لم
~~تسأله إياه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : يقر لولده أو لامرأته أو لبعض من يرثه بدين في الصحة
# (ومن كتاب البراءة) وسألته عن الرجل يقر لولده أو لامرأته أو لبعض من
~~يرثه بدين في الصحة يموت الرجل بعد سنين، فيطلب الوارث الذي أقر له به؛
~~قال: ذلك له إذا أقر له في الصحة- امرأة كانت أو ولدا فما أقر له في الصحة
~~فذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعلوم من قول ابن القاسم عن مالك المشهور في
~~المذهب، ووقع في ms5513 المبسوطة لابن كنانة، والمخزومي، وابن أبي حازم، ومحمد بن
~~مسلمة أنه لا شيء له- وإن أقر له في صحته، إذا لم يقم عليه بذلك حتى هلك
~~إلا أن يعرف ذلك عسى أن يكون قد باع له رأسا، أو أخذ من مورث أمه شيئا، فإن
~~عرف ذلك، وإلا فلا شيء له، وهو
# PageV14P188
# قول له وجه من النظر؛ لأن الرجل يتهم أن يقر بدين في صحته لمن يثق به من
~~ورثته على ألا يقوم به عليه حتى يموت فيكون وصية لوارث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أتى إلى رجل فقال له هات ثمن الثوب الذي بعتك
# مسألة وسألته عن رجل أتى إلى رجل فقال له: هات ثمن الثوب الذي بعتك، فقال
~~ما بعتنيه ولكن أمرتني أن أبيعه، فالقول قول صاحب الثوب ويحلف أنه باعه منه
~~(فإن نكل عن اليمين، حلف الآخر وبرئ، قلت: فإن حلف صاحب الثوب أنه باعه
~~منه) واختلفا في الصفة، فقال: يقال لمشتري الثوب: صفه، فإذا وصفه حلف على
~~صفته ثم قومه أهل البصر وغرم القيمة، قلت: فإن نكل، قال: يقال لصاحب الثوب:
~~صفه، فإذا وصفه قومت صفته وغرم المشتري. قلت فإن أتيا جميعا بما يستنكر في
~~صفة الثوب، ونكلا عن اليمين؛ قال: القول قول مشتري الثوب. قلت فإن كانت
~~قيمة الثوب أدنى من الثمن الذي باعه به، قال: يقال للذي باع الثوب اتق الله
~~انظر إن كان قولك في الثوب حقا إنه أمرك ببيعه فادفع إليه بقية ثمن ثوبه
~~ولا تحبسه ولا يقضى عليه بذلك؛ لأن صاحب الثوب يدعي أنه باعه منه، وقال:
~~انظر كل يمين وجبت على رجل في شيء ادعاه على صاحبه فنكل عن اليمين، مثل أن
~~يقيم شاهدا واحدا على حق له فيكلف اليمين مع شاهده، وينكل ويرد اليمين على
~~صاحبه، فإذا نكل الذي ردت عليه اليمين فهو غارم، وإن حلف برئ، وإن
# PageV14P189
# لم تكن له بينة، أحلف المدعى عليه، فإن حلف برئ، وإن نكل قيل للمدعي احلف
~~فإن حلف استحق حقه، وإن نكل فلا شيء له، وإن ms5514 اختلفا، فقال صاحب الثوب:
~~أمرتك أن تبيع بالنقد، وقال الآخر: بل أمرتني أن أبيع بالدين، قال: إن لم
~~يفت الثوب في يد المشتري، حلف صاحب الثوب وأخذ ثوبه، وإن فات في يد
~~المشتري، كان القول قول بائع الثوب، وهو بمنزلة ما لو قال: أمرتك أن تبيع
~~بعشرة، قال الآخر: بل بثمانية، فإنه إن لم يفت الثوب بيد المشتري، حلف صاحب
~~الثوب، وأخذ ثوبه، وإن فات كان القول قول البائع قال وليس على بائع الثوب
~~يمين إذا لم يفت.
# قال محمد بن رشد: قوله القول قول صاحب الثوب ويحلف أنه باعه منه، يريد
~~ويحلف الآخر لقد أمره ببيعه؛ لأن كل واحد منهما مدع على صاحبه. صاحب الثوب
~~يريد أن يلزمه غرم الثمن الذي ادعى أنه باع به الثوب منه، والآخر يريد أن
~~يلزمه أخذ الثمن الذي ادعى أنه باع به الثوب، فيمين صاحب الثوب ينفي ما
~~ادعى عليه الآخر من الوكالة ولا يوجب له أخذ ما ادعاه من الثمن؛ لأنه فيه
~~مدع، وإنما يوجب له القيمة؛ لأنه يبطل بيمينه ما ادعاه عليه من الوكالة،
~~فتجب عليه القيمة للتعدي بالبيع، وذلك إذا كان الثمن الذي باعه به أقل من
~~قيمة الثوب، مثل أن تكون قيمة الثوب تسعة، فيبيعه بثمانية، ويدعي رب الثوب
~~أنه باعه منه بعشرة، ولو كان باع الثوب بتسعة وهي قيمة الثوب، لكان القول
~~قوله أنه أمره ببيعه ولم يكن على صاحب الثوب يمين، إذ لا فائدة ليمينه؛ لأن
~~يمينه، إنما توجب له القيمة التي قد أقر الآخر أنه باع ثوبه بها، ولو باع
~~الثوب بعشرة فأكثر، لم يحلف واحد
# PageV14P190
# منهما؛ لأن العشرة التي يدعي صاحب الثوب أنه باع منه ثوبه بها، قد أعطاه
~~الآخر إياها، والزيادة على العشرة تكون موقوفة؛ لأن كل واحد منهما ينفيها
~~عن نفسه ويقر بها لصاحبه، وقد مضى الاختلاف في الحكم فيها في آخر رسم يوصي،
~~فلا معنى لإعادته، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر كان القول قول الحالف منهما،
~~وذلك بين من قوله في الرواية، ms5515 فإن نكل عن اليمين، - حلف الآخر وبرئ، وكذلك
~~لو نكل هو حلف صاحب الثوب، كان له ما ادعاه من الثمن الذي حلف عليه، وإن
~~حلفا جميعا، أو نكلا جميعا، كان لصاحب الثوب قيمة ثوبه إذا كان الثوب قد
~~فات، وأما إذا كان الثوب قائما بيد المشتري لم يفت، فقال في كتاب ابن
~~المواز، ومثله ابن القاسم في رواية أصبغ عنه أنه يرد إذا تحالفا، واعترض
~~ذلك أبو إسحاق التونسي، فلا يجب أن يرد؛ لأنهما جميعا يقران أن بيع الوكيل
~~لا يجب أن ينقض؛ لأن رب الثوب يقول بعته منه، فبيعه لا ينقض، والوكيل يقول
~~أمرني ببيعه فلا ينقض بيعي. وقوله في الرواية وإن حلف صاحب الثوب أنه ما
~~باعه منذ يريد وقد حلف صاحبه فوجبت عليه القيمة، واختلفا في الصفة أنه يقال
~~للمشتري للثوب: صفه، يريد للمدعى عليه الشراء، وهو صحيح؛ لأنه الغارم، فوجب
~~أن يكون القول قوله، وفي قوله في الرواية أنه إن كانت قيمة الثوب أدنى من
~~الثمن الذي باعه به، قيل للذي باعه اتق الله وادفع إليه بقية ثمن ثوبه، ولا
~~يقضى عليه بذلك؛ لأن صاحب الثوب يدعي أنه باعه منه نظر؛ لأن الصحيح في
~~النظر أن يقضى عليه بذلك؛ لأنه مقر به لصاحب الثوب، إذ يزعم أنه ثمن ثوبه،
~~ولا يقضى عليه بذلك لأن صاحب الثوب يدعيه وزيادة عليه؛ لأنه يقول إنه باع
~~منه ثوبه بأكثر من ذلك، وصفة أيمانهما إذا حلفا أن يحلف صاحب الثوب ما أمره
~~ببيعه وليس عليه أن يزيد في يمينه: ولقد باعه منه بكذا وكذا، إلا أن
# PageV14P191
# يشاء أن يزيد ذلك في يمينه رجاء أن ينكل صاحبه عن اليمين فلا يحتاج إلى
~~يمين أخرى، ويمينه أنه باعه منه بكذا وكذا، على ما قاله في الرواية، يقتضي
~~نفي الوكالة التي يدعي عليه بها، فالصواب أن يصرح في يمينه بذكرها فيحلف
~~أنه ما وكله على بيعها، فإن شاء أن يزيد مع ذلك ولقد باعها منه رجاء أن
~~ينكل صاحبه، كان ذلك له على ms5516 ما ذكرناه، وأما الآخر فيحلف ما اشترى منه
~~الثوب ولا يزيد في يمينه: ولقد أمره ببيعه، إذ لا فائدة ليمينه بذلك إذ قد
~~حلف رب الثوب على تكذيبه في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يمين وجبت على رجل في شيء ادعاه على صاحبه فنكل عن اليمين
# مسألة وقال انظر كل يمين وجبت على رجل في شيء ادعاه على صاحبه فنكل عن
~~اليمين، مثل أن يقيم شاهدا واحدا على حق له فيكلف اليمين مع شاهده وينكل
~~ويرد اليمين على صاحبه، فإذا نكل الذي ردت عليه اليمين، فهو غارم وإن حلف
~~برئ، وإن لم تكن له بينة أحلف المدعى عليه، فإن حلف برئ، وإن نكل، قيل
~~للمدعي: احلف، فإن حلف استحق حقه، وإن نكل فلا شيء له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب،
~~والمخالفون في ذلك أهل العراق الذين يقضون بالنكول ولا يردون اليمين في
~~الدعوى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال صاحب الثوب أمرتك أن تبيع بالنقد وقال الآخر بل أن أبيع بالدين
# مسألة وقال إن اختلفا: فقال صاحب الثوب أمرتك أن تبيع بالنقد،
# PageV14P192
# وقال الآخر بل أمرتني أن أبيع بالدين؛ قال: إن لم يفت الثوب في يد
~~المشتري، حلف صاحب الثوب وأخذ ثوبه؛ وإن فات في يد المشتري، كان القول قول
~~بائع الثوب؛ وهو بمنزلة ما لو قال: أمرتك أن تبيع بعشرة، وقال الآخر: بل
~~بثمانية؛ فإنه إن لم يفت الثوب بيد المشتري، حلف صاحب الثوب وأخذ ثوبه؛
~~(فإن فات كان القول قول البائع، قال: وليس على البائع للثوب يمين- إذا لم
~~يفت.
# قال محمد بن رشد: هو مثل ما في المدونة وغيرها، ولا أذكر في ذلك نص خلاف،
~~وإنما الخلاف إذا نكل عن اليمين: فقيل: يلزمه البيع بالنكول بالثمانية أو
~~إلى الأجل ولا ترجع اليمين على البائع، وهو قوله في هذه الرواية وليس على
~~البائع للثوب يمين إذا لم يفت، وكذلك يقول ابن المواز: إنه لا يحلف
~~المأمور، وقال أصبغ: يحلف؛ ووجه هذه الرواية وما ms5517 ذهب إليه ابن المواز، أن
~~الحق في يمين رب السلعة إنما هو للمشتري؛ لأنه يقول له ما قال البائع من
~~أنك أمرته بأن يبيع بثمانية، أو إلى أجل، فاحلف على ما تدعي من أنك لم
~~تأمره بذلك؛ فإن حلف أخذ سلعته، وإن نكل عن اليمين لزمه البيع ولم ترجع
~~اليمين على المأمور البائع؛ لأنه يتهم إن رجعت عليه اليمين أن ينكل عنها،
~~لينقض البيع بعد أن باع، ولا على المشتري؛ لأنها يمين تهمة فلا ترجع؛ وقد
~~قيل في يمين التهمة إنها ترجع؛ فعلى هذا إن نكل رب السلعة عن اليمين، حلف
~~المشتري، وصح له البيع، وقد قيل في يمين التهمة: إنها لا تلحق؛ فعلى هذا
~~إذا كانت السلعة قائمة ولم يحقق المشتري
# PageV14P193
# على رب السلعة ما قاله البائع من أنه أمره أن يبيع بثمانية، أخذ سلعته
~~دون يمين؛ وأما إن حقق عليه الدعوى، فتلزمه اليمين، وله ردها عليه، ووجه ما
~~ذهب إليه أصبغ من أن صاحب السلعة إذا نكل عن اليمين، ترجع اليمين على
~~البائع المأمور، هو أن التداعي في ذلك، إنما هو بين صاحب السلعة وبين
~~المأمور؛ فإن حلف صاحب السلعة أخذ سلعته، وإن نكل عن اليمين حلف المأمور
~~ولزم صاحب السلعة البيع؛ فإن نكل المأمور، كان القول قول صاحب السلعة فيما
~~ادعى من أنه أمره بعشرة، وأغرمه الدينارين الزائدين على الثمانية؛ فإن حلف
~~الآمر وأخذ سلعته وأراد المشتري أن يحلف المأمور أنه ما رضي أن يحمل عنه
~~الدينارين فقال أصبغ: ذلك له، وقال محمد ليس ذلك له إلا بتحقيق يحققه عليه
~~أنه حمل عنه الدينارين، وقوله في الرواية إنه إن فاتت السلعة، كان القول
~~قول البائع المأمور، هو مثل ما في المدونة وغيرها؛ واختلف بما تفوت: فقيل
~~إنها تفوت بحوالة الأسواق فما زاد، وهذا يأتي على مما في كتاب محمد في أن
~~من أمر رجلا أن يبيع له سلعة فباعها من نفسه، أن حوالة الأسواق فيها فوت،
~~ولا يشبه أنها لا تفوت إلا بالعيوب المفسدة؛ لأنه ليس ببيع ms5518 فاسد، وقيل إنها
~~لا تفوت إلا بذهاب عينها، وهذا القول في العشرة ليحيى عن ابن القاسم وهو
~~القياس؛ لأنها إذا بيعت بما لم يأمر به، فكأنها قد بيعت بغير أمره، فهي
~~كالمستحقة، ومن أفاتها بالعيوب المفسدة، راعى شبهة الوكالة، كما راعاها ابن
~~القاسم في النكاح فيمن أمر رجلا أن يزوجه بخمسين فزوجه بمائة، وقال بذلك
~~أمرتني فحلف، أن النكاح يفسخ بطلاق؛ وقال المغيرة يفسخ بغير طلاق، فعلى
~~قياس قوله لا تفوت السلعة في مسألتنا إلا بفوات عينها على ما ذكرناه من قول
~~ابن القاسم في العشرة؛ وإن فاتت السلعة فنكل المأمور عن اليمين، حلف رب
~~السلعة وأغرمه الدينارين؛ قال أبو إسحاق التونسي: ولا يرجع على المشتري بها
~~إن كان المأمور
# PageV14P194
# عديما، بخلاف هبة الغاصب إذا عدم إنه يرجع بذلك على الموهوب؛ لأن المشتري
~~ههنا لم يدخل (على أنه موهوب له، وإنما دخل) على حكم الشراء بأمر يمكن أن
~~تباع به السلعة، فلا يرجع عليه بشيء؛ قال ولو ظهر أنه باع بأمر لا يمكن أن
~~يباع به، مثل أن يبيع ما يساوي مائة بعشرين، لوجب أن يكون ذلك كهبات
~~الغاصب، إذ ليس هو من جنس ما وكل عليه، يرجع على المشتري إن كان المأمور
~~عديما، وبالله التوفيق.
### | : قال لآخر فلان الذي في منزلك ساكن بأي وجه يسكنه
# (ومن كتاب العتق) وسئل ابن القاسم عن رجل قال لآخر: فلان الذي في منزلك
~~ساكن بأي وجه يسكنه؛ فقال: أنا أسكنته بلا كراء، والساكن في المنزل يسمع
~~ذلك فلا ينكر ولا يغير، هل ترى سكوته يقطع دعواه إن ادعى ذلك المنزل يوما
~~ما، قال لا أرى ذلك يقطع دعواه إذا كانت له بينة عادلة على أن المنزل
~~منزله؛ لأنه يقول إنما ظننت أنه يداعبه وما أشبه ذلك؛ لأنه أمر معروف،
~~فيكون على حقه إذا قامت له بينة أن المنزل منزله، ويحلف على ذلك؛ وسئل عن
~~رجل سئل عند موته هل لأحد عندك شيء؟ فقال: لا، قيل: ولا لامرأتك؛ قال: لا-
~~والمرأة جالسة، ثم تجيء تطلب ms5519 حقها- ولها عليه بينة؛ قال تحلف بالله أن حقها
~~عليه وتأخذ إذا شهد الشهود أن لها عليه بعد دخوله، ولا يضرها سكوتها.
# PageV14P195
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هاتين المسألتين خلاف قوله في رسم
~~العرية من سماع عيسى من كتاب المديان، والقولان مشهوران في المذهب، منصوص
~~عليهما لابن القاسم في غيرما موضع من كتبه، أحدها: ما في رسم العرية من
~~سماع عيسى من الكتاب المذكور إن السكوت على الشيء إقرار به وإذن فيه،
~~والثاني: قوله في هذه الرواية، وفي سماع من كتاب المدبر، وفي غير ما موضع:
~~أن السكوت على الشيء ليس بإقرار به ولا إذن فيه، وهو ظاهر القولين وأولاهما
~~بالصواب؛ لأن في قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «والبكر تستأذن في
~~نفسها، وأذنها صماتها.» دليلا على أن غير البكر في الصمت بخلاف البكر، وقد
~~أجمعوا على ذلك في النكاح، فوجب أن يقاس ما عداه عليه إلا ما يعلم بمستقر
~~العادة أن أحدا لا يسكت عليه إلا راضيا به، فلا يختلف في أن السكوت عليه
~~إقرار به كالذي يرى حمل امرأته فيسكت ولا ينكر، ثم ينكره بعد ذلك، وما أشبه
~~ذلك، وقد مضى هذا المعنى في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب النكاح، وفي غير
~~ما موضع من كتابنا هذا. وقوله تحلف بالله أن حقها عليه، معناه أن حقها
~~عليه، باق إلى الآن لم تقبضه ولا وهبته، ولا سقط عنه بوجه من الوجوه؛ لا أن
~~حقها عليه حق، إذ قد شهد لها الشهود بذلك، فلا تحلف عليه، وإنما تحلف على
~~ما لم يثبت الشهود فيه الشهادة، وإنما شهدوا فيه على العلم من أنهم لا
~~يعلمون الحق تأدى ولا سقط، وبالله التوفيق.
# PageV14P196
### | : نصراني مات وترك أولادا فتأخر اقتسامهم زمانا
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن نصراني مات وترك أولادا
~~فتأخر اقتسامهم ما هلك عنه النصراني زمانا، ثم تداعوا إلى قسمته وفيه حينئذ
~~مسلم، فأراد النصراني دفعه عن ms5520 الميراث، وقالوا مات أبونا وأنت مسلم؛ وقال
~~المسلم لم أسلم إلا منذ قريب بعد ما كان وجب لي الميراث؛ على أيهم ترى
~~البينة فيما تداعوا فيه؛ فقال: البينة على المسلم أن أباه مات وهو نصراني
~~يوارثه، وذلك أن إسلامه ظاهر، فهو مدع لأخذ ميراث بدين كان عليه بزعمه يوم
~~مات أبوه، فلا أراه يستوجب شيئا بدعواه، وعليه البينة، وإلا فلا ميراث له.
# قال محمد بن رشد: محمد بن عبد الحكم يرى القول قول المسلم أنه أسلم بعد
~~موت أبيه- وقاله أصبغ في الواضحة، وقال: لأن أصله النصرانية التي تحق له
~~الميراث، فمن طلب أن يزيله عن ذلك فهو المدعي؛ واحتج على قول ابن القاسم
~~بقوله: لو مات الأب واختلف هو وأخوه، فقال هذا مات مسلما، وقال الآخر مات
~~نصرانيا، أن القول قول النصراني؛ لأن أباه قد عرف بالنصرانية، وقول ابن
~~القاسم أظهر، ولا يلزمه ما احتج به عليه أصبغ؛ لأن النصراني لم يعلم
~~إسلامه، فهو محمول على النصرانية حتى يعلم إسلامه؛ وهذا في مسألتنا مسلم
~~يدعي أنه كان نصرانيا يوم مات أبوه، فعليه
# PageV14P197
# إقامة البينة على ذلك، كما قال ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى على رجل أنه افتض ابنته وأنكر ذلك الرجل
# مسألة قال وسألته عن رجل ادعى على رجل أنه افتض ابنته وأنكر ذلك الرجل
~~الذي رمي بذلك، ثم قال المنكر بعد إنكاره: ينظر إليها النساء، فإن لم تكن
~~بكرا فأنا بها، فنظر إليها النساء فإذا هي مفتضة، فأنكر أن يكون فعل ذلك
~~بها؛ أترى قوله: ينظر إليها النساء، فإن لم تكن بكرا فأنا بها إقرارا؛ قال
~~لا أراه بهذه المقالة مقرا؛ لأنه يقول: إذا رجع إلى الإنكار رجوت أن تكون
~~براءتي إذا نظر إليها النساء، وأن تكون سالمة مما ظن بها أبوها؛ فإذا لم
~~توجد كذلك، فليست بها، فلا أرى الحد ولا الصداق يلزمه بمثل هذا حتى يقيم
~~على الإقرار؛ قلت فإذا لم يلزمه بالذي قال إقرار، افترى الأب بالذي ادعى
~~قبله مما لم يثبته عليه من افتضاض ms5521 ابنته قاذفا له، قال إن رمى بذلك رجلا
~~مشهورا بالعدل، غير متهم بالفواحش ولا مظنون به القبيح، ولا مشار به إليه
~~رأيته قاذفا له بالذي رماه به، قال وإن رمى بذلك رجلا من أهل التهم والظنة،
~~لم أر عليه حدا ولا نكالا.
# (قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا إشكال فيها ولا التباس في شيء
~~من معانيها فلا يفتقر إلى التكلم عليها، وبالله التوفيق) .
# PageV14P198
### | : يدعي عليه الرجل بمائة دينار فيدعي المدعى عليه أنه قضاه
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب عن الرجل يدعي عليه الرجل
~~بمائة دينار، فيدعي المدعى عليه أنه قضاه مائة دينار وعشرين دينارا ويأتي
~~بالبينة على ذلك ولا تشهد البينة على المائة الدينار- بعينها- إنها دخلت في
~~المائة والعشرين، فيقول الطالب إنما لي عليك مائة دينار من ثمن عطر بعتكه،
~~وثبت ذلك له بالبينة أو إقرار المشتري، فيقول له الطالب هات البينة أنك
~~قضيتني ثمن العطر بعينه، ويقول المشتري للمدعى عليه قد قضيتك مائة وعشرين
~~ثمن العطر فيها. فهل يبرأ المطلوب بهذه الشهادة أم لا؛ وسألت عنها ابن
~~القاسم، فقال: يحلف المدعى عليه بالله: دخلت المائة الدينار ثمن العطر في
~~المائة وعشرين الدينار التي قضى، ثم لا شيء له عليه؛ قال ولقد بلغني عن بعض
~~العلماء أنه سئل عن الرجل ادعى على رجل بألف دينار وأتى بذكر حق، فأتى
~~المدعى عليه ببراءة من ألفي دينار، قال يحلف المدعى عليه ويبرأ، وهذا أمر
~~الناس عندنا؛ قال يحيى وسألت ابن نافع عن ذلك، فقال: إن كانت بينهما مخالطة
~~معروفة وملابسة، فالبينة على المطلوب أن المائة الدينار ثمن العطر- دخلت في
~~العشرين ومائة، وإلا غرم،
# PageV14P199
# لأن المخالطة التي جرت بينهما تدل على أنه قد عامله في غير العطر.
# قال محمد بن رشد: سقط جواب ابن وهب في أكثر الكتب وثبت بعضها: قال نعم،
~~فقوله، مثل قول ابن القاسم، ومثل ما حكى أنه بلغه عن بعض العلماء؛ وأما قول
~~ابن نافع تفرقته بين أن تكون بينهما مخالطة وملابسة معروفة أو ms5522 لا فهو خلاف
~~قول ابن وهب، وابن القاسم وما حكاه عن بعض العلماء؛ إذ لا فرق على مذهبهم
~~بين أن تكون بينهما مخالطة وملابسة لا تكون، القول عندهم قول المطلوب في
~~الوجهين جميعا حتى يأتي الطالب بمن يشهد أنه كان له عليه دين سواه، ولا
~~اختلاف إذا لم تكن بينهما مخالطة وملابسة، (في) أن القول قول المطلوب، ولا
~~في أنه إذا علم أنه كان عليه دين غيره في أن القول قول الطالب؛ وإنما
~~الخلاف إذا كانت بينهما مخالطة وملابسة، فابن نافع يرى القول قول الطالب،
~~وابن القاسم وابن وهب وغيرهما يرون القول قول المطلوب، وقد مضى هذا في رسم
~~إن خرجت من سماع عيسى، ومضى تحصيل القول في ذلك أيضا في سماع أبي زيد من
~~كتاب الشهادات، وبالله التوفيق.
### | : يصالح وارثا من الورثة في جميع ما ورثه على شيء يعطيه إياه
# ومن كتاب الكبش قال يحيى: وسألته عن الرجل يصالح وارثا من الورثة في جميع
~~ما ورثه على شيء يعطيه إياه، وقد كان للميت حظ في منزل بمصر أو القيروان،
~~والورثة وجميع ما ورثوا بالأندلس إلا هذا الحظ
# PageV14P200
# الذي بمصر أو القيروان، فصالحه على جميع ما ورثه عن أبيه ونص ميراثه من
~~جميع ما هلك عنه أبوه بالأندلس، ولم يذكر الحظ الذي كان بمصر، ولم يكن
~~الوارث يعرف كم حقه من ذلك الحظ؛ قال: إن كان صالحه في جميع موروثه، فهذا
~~الحظ الذي بمصر من الجميع، فإن كان الحظ مجهولا أو كان معروفا ولم يره
~~المصالح ولم يوصف له ولم يره له رسول ولم ينعت له حتى يكون قد صالح في أمر
~~يعرف قدره أو نعته، فالصلح منتقض؛ قلت: أرأيت إن قال المصالح: إنما صالحتك
~~في جميع ما ورثت بالأندلس، ولم أرد ما كان لك بمصر؛ لأني لم أعلم أنك ورثت
~~بها شيئا، ليجوز بذلك الصلح حين خاف أن ينتقض لجهالتهما بالحظ الذي بمصر،
~~وقال: لا حاجة لي بذلك الحظ؛ لأنه ليس مما صالحتك عليه، ولا علمت به؛ وقال
~~الوارث: ms5523 بل وقع الصلح في جميع مورثي والحظ الذي بمصر من مورثي، فهو مجهول
~~لا علم لي به ولا لك، والصلح بذلك منتقض في جميع المورث؛ أترى أن ينتقض؟
~~فقال: يقال للوارث: أن جئت بالبينة أن هذا الذي صالحك كان عالما أن لك بمصر
~~مورثا، فصالح على الجميع، وذلك الحظ مجهول، فسخنا الصلح؛ وإن لم يأت
~~بالبينة أحلف المصالح بالله لما علم بالحظ الذي بمصر ولا أراد بالصلح إلا
~~المورث الذي بالأندلس وقد نصصنا ذلك كله وعرفناه، ثم يجوز الصلح بينهما إن
~~حلف فإن نكل فسخ.
# قال محمد بن رشد: قوله: فصالح وارثا من الورثة في جميع مورثه على شيء
~~يعطيه إياه، معناه يشتري منه مورثه بشيء يعطيه إياه. وقوله فإن
# PageV14P201
# كان الحظ مجهولا، معناه مجهول القدر عندهما جميعا، لا يعلم واحد منهما إن
~~كان ثلثا، أو ربعا، أو نصفا، أو أقل، أو أكثر. وقوله أو كان معروفا ولم يره
~~المصالح ولم يوصف له، يريد ولا رآه الوارث أيضا ولا وصف له؛ لأن البيع لا
~~يكون فاسدا إلا إذا جهلا جميعا قدره أو صفته مع علمهما به، وأما إذا علم
~~ذلك أحدهما وجهله الآخر فليس ببيع فاسد، وإنما هو بيع غش وخديعة، يكون
~~الجاهل منهما إذا علم مخيرا بين إمضاء البيع أو رده.
# وقوله: إنه إذا ادعى المشتري أنه لم يعلم بهذا الحظ المجهول ليصح له
~~الشراء فيما ادعاه، يحلف على ذلك ويجوز الصلح بينهما. أي الشراء فيما عدا
~~ذلك الحظ صحيح؛ لأنه ادعى صحة، وادعى الوارث فسادا فوجب أن يكون القول قوله
~~لادعائه الصحة. وقوله: وإن نكل فسخ، يريد بالنكول دون رد يمين؛ لأن الظاهر
~~أن الصلح قد وقع عليه؛ لأنه من المورث وهما قد تصالحا على جميع المورث، وقد
~~قال بعض الشيوخ: إن فسخه البيع في هذه المسألة دون رد اليمين، خلاف قوله في
~~مسألة رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب المديان والتفليس، إنه إن أبى أن
~~يحلف، حلف الذي عليه الحق وفسخ الشراء؛ وليس ذلك عندي ms5524 بصحيح، بل يرجع
~~اليمين في ذلك في وجه دون وجه حسبما فصلناه، وبينا القول فيه وشرحناه هناك؛
~~ولو اتفقا جميعا على أنهما لم يعلما بالحظ الذي بمصر أو القيروان، لبقي
~~للوارث، وصح البيع فيما سواه ونفذها؛ ولو اتفقا على أنهما قد علما به - وهو
~~مجهول القدر أو الصفة، لكان البيع فاسدا؛ وأما إذا اختلف في ذلك، فلا يخلو
~~اختلافهما من سبعة أوجه لا ثامن لها، قد ذكرناها وبينا وجه الحكم في كل
~~واحد منها- في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب جامع البيوع، فاكتفينا بذكرها
~~هناك عن إعادتها ههنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
# PageV14P202
### | : يذبح شاة لرجل فيلزمه غرم قيمتها
# ومن كتاب الصبرة وسئل عن الرجل يذبح شاة لرجل فيلزمه غرم قيمتها، فيريد
~~صاحبها أن يأخذ منه بالذي ألزمه من القيمة حيوانا من الأنعام شاة، أو بقرة،
~~أو فصيلا من الإبل، أو ما أشبه ذلك، (والشاة) المذبوحة بحالها لم يفت لحمها
~~بعد، فقال: لا يجوز له أن يأخذ بها شيئا من الحيوان الذي لا يجوز أن يباع
~~بلحمها؛ قلت: ولم، وإنما وجبت لرب الشاة على ذابحها القيمة من دنانير أو
~~دراهم؟ فقال: لأن رب الشاة ما دام لحمها لم يفت، مخير بين أن يأخذها مذبوحة
~~بعينها، وبين أن يأخذ قيمتها حية، فلما كان له الخيار، كره له أخذ الحيوان
~~من الأنعام بتلك القيمة التي وجبت له على الذابح؛ لأنه يترك لحما لو شاء
~~أخذه ويأخذ به شاة حية، فيدخله بيع اللحم بالحيوان؛ قلت: فإن فات لحمها من
~~يد الذابح؟ قال: لا بأس بذلك حينئذ أن يأخذ بالقيمة التي وجبت له شاة من
~~حيوان الأنعام وغيره، يتعجل ذلك ولا يدخره.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه لا يجوز له أن يأخذ بقيمة الشاة التي
~~ذبحت له ما دام لحمها قائما لم يفت، حيا من ذوات الأربع، كان مما يقتنى أو
~~مما لا يقتنى، لنهي النبي عليه السلام عن اللحم بالحيوان؛ وأما إذا فات
~~اللحم فيجوز له أن يأخذ بالقيمة التي ms5525 وجبت له
# PageV14P203
# عليه ما شاء من حيوان الأنعام وغيره، يريد بعد المعرفة بقيمة الشاة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستهلك صبرة الرجل من القمح فيجب عليه قيمتها
# مسألة وسئل عن الرجل يستهلك صبرة الرجل من القمح فيجب عليه قيمتها، فيريد
~~أن يعطيه بها قمحا يصالحه عليه، أو شعيرا، أو سلتا؛ فقال: ما استهلك من
~~الطعام الذي لا يعرف كيله فوجب على مستهلكه غرم قيمته، فلا بأس أن يؤخذ منه
~~بتلك القيمة من أصناف الطعام المخالفة للذي استهلك أو عرضا من العروض يتعجل
~~ذلك ولا يؤخره؛ فإن صالحه على شيء من القمح أو الشعير أو السلت لم يصلح على
~~الخرص؛ لأنه صار طعاما جزافا مصبرا بكيل من الطعام، أو مصبر يرى أنه مثله،
~~ولا يوصل إلى استيقان اعتدالهما وتكافئهما في الكيل والطعام؛ فالطعام لا
~~يصلح إلا مثلا بمثل، كيلا بكيل، وليس بالتحري ولا بالخرص، ولكن إن صالحه
~~على كيل لا يشك أنه أدنى مما كان في الصبرة المستهلكة باليقين، والأمر
~~البين الذي يقطع الشك منه، فلا بأس به، وإنما هو حينئذ رجل أخذ بعض حقه
~~ووضع بعضه؛ ولا بأس إذا كان هكذا أن يأخذ قمحا أو شعيرا أو سلتا، إذا
~~استيقن أنه أقل مما كان في الصبرة المستهلكة.
# قال محمد بن رشد: قوله أنه يجوز أن يصالحه على كيل لا يشك أنه أدنى مما
~~كان في الصبرة المستهلكة باليقين والأمر البين الذي ينقطع الشك
# PageV14P204
# فيه، أي أقل كيلا فيأخذ ذلك قمحا أو شعيرا أو سلتا، هو خلاف نص قوله في
~~المدونة، أنه لا يجوز له أن يأخذ بعد حلول الأجل محمولة من سمراء أقل من
~~مكيلته، ولا شعيرا من قمح؛ لأنه من بيع الطعام بالطعام متفاضلا؛ لأن
~~المحمولة قد تكون في بعض الأحوال أفضل من السمراء، والشعير قد يكون أفضل من
~~القمح، فيكون ذلك مبايعة لا حطيطة، فيدخله التفاضل فيما لا يجوز فيه
~~التفاضل؛ وقال أشهب: إنه جائز، وهو مثل قول ابن القاسم في هذه الرواية؛
~~لأنه لا يراعي ما قد تؤول إليه ms5526 الأسواق من ارتفاع قيمة الشعير حتى لعله
~~يكون أغلى من القمح أو ارتفاع قيمة المحمولة حتى لعلها تكون أغنى من
~~السمراء؛ ويرى أنه إذا أخذ من الشعير أقل من كيل ما كان له من القمح أو من
~~المحمولة أقل من كيل ما كان له من السمراء؛ والقمح في ذلك الوقت أغلى من
~~الشعير، والسمراء أغلى من المحمولة؛ فلم يبايعه وإنما وضع عنه بعض حقه
~~وتجاوز عنه في صفة بقيته، وهو أظهر من قوله في المدونة لا سيما إذا أخذ
~~شعيرا من قمح أقل من كيله؛ لأن جل الناس يرون القمح والشعير صنفين، فيجيزون
~~التفاضل بينهما على ما قد جاء في الحديث من قوله فيه «وبيعوا القمح بالشعير
~~كيف شئتم» . ولو أخذ محمولة من محمولة، أو سمراء من سمراء، أو شعيرا من
~~شعير أقل من كيله وأدنى من صفته بعد حلول الأجل، لجاز ذلك باتفاق؛ إذ لا
~~يكون الرديء من ذلك أفضل من جيده على حال؛ ولو أخذ قبل محل الأجل في القرض
~~سمراء من محمولة، أو قمحا من شعير، مثل كيله، لجاز على قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، وعلى قول أشهب؛ ولم يجز على قول ابن القاسم في المدونة، لما
~~ذكره من أن الأسواق تختلف حتى يكون الشعير أنفق من القمح، أو المحمولة أنفق
~~من السمراء، وبالله التوفيق.
# PageV14P205
### | : مات فصالح ولده امرأته على شيء من المال قاطعها عليه
# ومن كتاب الصلاة وسئل ابن القاسم عن رجل مات فصالح ولده امرأته على شيء
~~من المال قاطعها عليه ثم طرأ عليهم وارث أثبت نسبه، فقال: الصلح ماض جائز
~~والوارث يأخذ حقه منهم أجمعين من جميع ما هلك عنه الميت؛ قلت: وكيف يأخذ
~~منهم ذلك؟ قال: إن كان له سدس الميراث أخذ الرجل من كل رجل وامرأة من
~~الورثة سدس ما في يديه مما أخذ بالميراث وإن كان له الربع أو الخمس فكذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: الصلح ماض جائز، معناه إن كان الولد أو أحدهم
~~صالح المرأة من ماله على ms5527 أن يكون له الثمن؛ لأن المصالح يتنزل فيه
~~بمنزلتها، فيأخذه من جملة التركة ولا يكون للوارث الطارئ في ذلك كلام، إذ
~~لا رجوع له على الزوجة بشيء؛ لأنها ترث الثمن على كل حال- قل عدد الورثة،
~~أو كثر، وإنما ينظر إلى الجزء الذي يجب له مع جملة الورثة سوى الزوجة- قلوا
~~أو كثروا، استوت سهامهم- مثل أن يكون الورثة مع الزوجة أولادا ذكورا أو
~~بناتا إناثا، أو اختلفت مثل أن يكون الورثة مع الزوجة، أولادا ذكورا
~~وإناثا، فيرجع بذلك الجزء على كل واحد منهم فيما بيده مما أخذه قل أو كثر-
~~كما قال، فيستوفي بذلك حقه، ولا يتبع المليء منهم عن المعدم؛ وقد قيل: إنه
~~إذا وجد أحدهم مليئا- وقد أعدم الثاني ساواه
# PageV14P206
# فيما في يديه إن كان جزؤه مثل جزئه، أو رجع عليه بقدر جزئه من جزئه إن لم
~~يكن جزؤه مثل جزئه، ويتبعان معا أصحابهما قياسا على المسألة التي في كتاب
~~محمد، وهي الرجل يترك زوجة وورثة غيرها فيقتسمون المال ثم طرأ بعد ذلك زوجة
~~أخرى فتجد هذه الزوجة الأولى التي أخذت الثمن كله عديمة أنها تترجع بحصتها
~~في يد من وجدت مليئا من الورثة، ثم يتبع ذلك الذي رجعت عليه بحصتها فيما في
~~يده الزوجة الأولى معها، وهذا إذا كان الذي اقتسموا دنانير، أو دراهم، أو
~~ما يكال، أو يوزن؛ فإن كان غير ذلك، انتقضت القسمة؛ وأما إن كان الولد أو
~~أحدهم صالح المرأة على ثمنها من التركة، فلا يجوز ذلك على الوارث الطارئ
~~إلا أن يشاء، إذ قد يترك الميت في التمثيل سبعين مثقالا، ودارا تساوي خمسة
~~عشر مثقالا أو عشرين، يصالحها الورثة على ثمنها بالدار، فلا يلزم ذلك
~~الوارث الطارئ، ولا من لم يصالحها على ذلك من الورثة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخاصمه الرجل في دار بيده فيصالحه على أن أعطاه مائة دينار
# مسألة وسئل عن الرجل يخاصمه الرجل في دار بيده، فيصالحه على أن أعطاه
~~مائة دينار وأبطل دعواه فيها، ثم جاء رجل فاستحق الدار أو نصفها؛ فقال: إن
~~استحقت ms5528 كلها رد المائة التي أخذ، وإن استحق نصفها رد خمسين، وعلى هذا
~~الحساب يرد من المائة دينار قدر ما يستحق من الدار.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه قد تبين باستحقاق الدار بطلان دعوى
~~المدعي فيها، فوجب أن يرد ما صولح به على دعواه التي قد
# PageV14P207
# تبين كذبه فيها؛ وكذلك إذا استحق منها النصف، يرد نصف ما صولح به؛ لأنه
~~قد تبين كذبه في نصف دعواه، إلا أن يطول الزمان إلى مثل ما تهلك فيه
~~البينات وينقطع العلم، فلا يرد المائة- قاله ابن القاسم في نوازل سحنون في
~~هذا الكتاب في بعض الروايات؛ فيحمل قوله هناك على التفسير لقوله هنا، وهذا
~~إذا كان الصلح على الإنكار؛ وأما إذا كان على الإقرار، فلا يرد شيئا على
~~قياس قول ابن القاسم في رواية عيسى من كتاب الاستحقاق في الذي يشتري العبد
~~من الرجل فيستحق من يده ويقر المبتاع أنه من تلاد البائع أنه لا رجوع له
~~عليه بالثمن، وكذلك ما أشبهه؛ ولسحنون في نوازله من هذا الكتاب في بعض
~~الروايات، إنه يرد ما أخذ في الصلح إذا استحق الشيء المدعى فيه سواء كان
~~الصلح فيه على الإقرار أو على الإنكار، ومثله لأشهب في المجموعة، وذلك مثل
~~قوله وقول ابن وهب في سماع عبد الملك من كتاب الكفالة والحوالة على ما ذهب
~~إليه الشيوخ، خلاف ما حملنا عليه قولهما في الكتاب المذكور، ولسحنون في
~~نوازله من كتاب جامع البيوع ما ظاهره مثل رواية عيسى، فالقولان متكافئان،
~~لكليهما وجه من النظر، فوجه القول: بأنه لا رجوع له عليه بما صالحه به، إذا
~~كان الصلح على الإقرار، هو أنه لا يصح له أن يرجع عليه بما يعلم أنه لا يجب
~~عليه؛ ووجه القول الثاني: أن الصلح إذا كان على الإقرار، فهو بيع من
~~البيوع؛ لأن المدعي باعه من المدعى عليه، وهو يقر أنه له؛ فمن حجته في
~~الرجوع عليه أنه يقول له: أنت أدخلتني في شرائه فعليك أن تبطل شهادة من شهد
~~علي بباطل ms5529 حتى لا تؤخذ السلعة من يدي، ويتهم إذا لم يفعل ذلك بأنه قصر في
~~الدفع إذ علم أن المشتري لا يتبعه، فأراد أن يكلفه من الدفع في البينة ما
~~هو ألزم له منه، وبالله التوفيق.
# PageV14P208
### | : يقتل الرجلين عمدا فيثبت ذلك عليه فيصالح أولياء أحد القتيلين على الدية
# ومن كتاب يشتري الدور والمزارع وسئل عن الرجل يقتل الرجلين عمدا فيثبت
~~ذلك عليه فيصالح أولياء أحد القتيلين على الدية وعفوا عن دمه وأبى أولياء
~~الآخر إلا أن يستقيدوا منه، فقال: القود لمن أخذه، ولا يمنع من قتله الولي
~~الذي لم يرد إلا القود، من أجل ما رضي به الذين صالحوا على دم صاحبهم؟ ولكن
~~إن استقادوا، بطل صلح الذين صالحوه؛ لأنه إنما صالحهم للنجاة من القتل،
~~فإذا أبى الآخرون إلا القود؛ فلا يجمع عليه القتل وذهاب المال في أمر لم
~~يدخل عليه به مرفق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أن الصلح لا يلزم المصالح إذا أبى الولي
~~الآخر إلا القود، وفيه أيضا فساد إن كان نفذ من أجل الخيار الذي للولي
~~الثاني، فلا يجوز وإن أجازه الولي الثاني إلا على اختلاس، إذ قد اختلف في
~~الصلح ينعقد بين المتصالحين على حرام، فقيل: إنه يفسخ ولا يجوز، لقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «الصلح جائز بين المسلمين إلا صلحا أحل حراما
~~أو حرام حلالا» . وهو قول مطرف، وابن الماجشون؛ وقيل: إنه ينعقد إذا وقع في
~~وجه الحكم، لما روي أن علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - أتي بصلح فقرأه،
~~فقال: هذا حرام، ولولا أنه صالح لفسخته. وهو قول أصبغ، قال: وأما فيما بينه
~~وبين الله، فلا يحل له أن
# PageV14P209
# يأخذ إلا ما يجوز في التبايع، وأما إذا وقع الصلح بمكروه، فقيل: إنه
~~يمضي، وهو قول مطرف، وقيل: إنه يرد ما لم يطل، وهو قول ابن الماجشون،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدعي قبل الرجل أنه سرق غلاما له وينكر المدعى عليه
# مسألة وسئل عن الرجل يدعي قبل الرجل أنه سرق غلاما ms5530 له، وينكر المدعى
~~عليه، فيصطلحان على مال يغرمه المدعى عليه للمدعي، ثم يوجد العبد، فقيل له:
~~لمن يكون: ألسيده؟ أم للذي صولح حين ادعى عليه أنه سرقه؟ فقال: يكون للذي
~~ادعى عليه أنه سرقه بالذي غرم في الصلح؟ قيل له: فلا يكون السيد أحق به إذا
~~ظفره الله بعبده، ويرد المال الذي أخذ بالصلح؟ فقال: ليس ذلك له؛ لأنه لو
~~وجد العبد أعور، أو أقطع؛ أو وجده بعد زمان- وهو هرم أو دخله نقص يعطبه،
~~فقال الذي صالح عما ادعى عليه: إذا جاء إليه بالعبد، فاردد علي ما أخذت مني
~~وخذ عبدك معيبا، أو صحيحا بحال ما وجدته؛ فليس ذلك له، ولا ينتقض عنه الصلح
~~بظهور العبد؛ لأنه وقع بأمر جائز حلال، فهو ثبت بينهما ويكون العبد للذي
~~صولح بما غرم- وجد صحيحا أو معيبا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو على معنى ما في المدونة؛ لأنه لما
~~ادعى عليه أنه سرق غلامه فأنكر، تعينت له عليه اليمين، ومن حقه أن يردها
~~على المدعي. فيحلف ويأخذ قيمة عبده، فإذا اصطلحا، فقد باع منه بما اصطلحا
~~عليه ما كان يجب له به الرجوع عليه من قيمة عبده لو
# PageV14P210
# حلف على ألا يحلف، فوجب أن يكون العبد للمدعى عليه إن وجد بما أخذ منه في
~~الصلح على ألا يحلفه، وإن كان على حاله التي كان عليها حين سرق أو أفضل
~~منها؛ لأنه رضي بما أخذ، ولو شاء استثبت ولم يعجل، وكذلك إذا وجد، وهو أقطع
~~أو أعور، ولا يكون للمدعى عليه أن يقول له: هذا عبده فخذه ورد علي ما أخذت
~~مني؛ لأنه يقول له أنت سرقته مني وغيبته عني، وقد وقع الصلح فيه بيني وبينك
~~على أمر جائز، فليس لك أن تنقضه، ولو أقر صاحب العبد للمدعى عليه لما وجد
~~العبد مقطوعا أو أعور، أنه لم يسرقه منه، وأنه ادعى عليه باطلا، لوجب عليه
~~أن يأخذ عبده ويرد عليه ما أخذ منه، وبالله التوفيق.
### | : امرأة ذات زوج لها أرض فغرس زوجها ms5531 فيها
# من سماع عبد المالك بن الحسن من ابن وهب قال عبد المالك سئل عبد الله بن
~~وهب عن امرأة ذات زوج لها أرض فغرس زوجها فيها، أو بنى بنيانا ثم هلك،
~~فادعت ذلك البنيان، أو الغراس أنها هي بنته بمالها، أو غرسته، وادعى ورثة
~~زوجها، أن العمارة لزوجها؛ من أولى بتلك العمارة - إذا لم يكن لواحد منهما
~~بينة أو قامت البينة لورثة الزوج، فادعت المرأة أن زوجها عمر لها أرضا
~~بنفقتها وبمالها، وأنكر ذلك ورثة الزوج وقالوا إنما أنفق ماله وعمر، وغرس
~~لنفسه في أرض المرأة؟ فقال: إن كانت الأرض معروفا أصلها للمرأة لا تدافع
~~عنها بوجه من الوجوه، فلم يقم لورثة الزوج بينة على نفقة ولا على ولاية
~~بنيان ولا
# PageV14P211
# قيام عليه، فالقول قول المرأة، ولا شيء لورثة الزوج ولا للزوج لو كان حيا
~~عليها أكثر من يمينها على ما يزعمون؛ وإن عرفت نفقة الزوج وبنيانه إياه
~~وقيامه، فالمرأة مخيرة إن شاءت أعطته قيمته منقوضا وإن شاءت طرحت ذلك؛ وإن
~~ادعت أنه إنما بناه بمالها أو أنها أعطته ما بناه من مالها لم تصدق إلا
~~ببينة تقوم لها، وكان عليها غرم ذلك؛ قال: وقال أشهب: إذا كان الزوج حيا،
~~فالقول في ذلك قوله؛ وإذا مات الزوج، فالقول في ذلك قول المرأة؛ إلا أن
~~تقوم بينة أن الزوج كان يدعي في حياته تلك المرمة ولو مرة واحدة، فيكون
~~القول في ذلك قول الورثة مع أيمانهم: ما يعلمون العمارة ولا شيئا منها
~~للمرأة. ومن كتاب الجواب من سماع عيسى قال عيسى وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~يبني في أرض امرأته بنفسه ورقيقه أو يرم لها بعض ما ورث من بنيانها، ثم
~~يطلب النقض، أو يموت فيطلب ذلك ورثته؛ قال ابن القاسم: ذلك له إن كان حيا،
~~أو لورثته إن كان ميتا، إذا علم أنه الباني لذلك والقائم به، فإن ادعت
~~المرأة أنه إنما بناه من مالها، وأنها أعطته ذلك وفوضت إليه، حلف إن كان
~~حيا إن لم تكن لها بينة، ms5532 وإن كان ميتا حلف ورثته إن كانوا ممن قد بلغ علم
~~ذلك، أو ممن يبلغ منهم، ثم استحقوا نقضهم.
# قال محمد بن رشد: فرق ابن وهب في هذه الرواية بين أن تقر المرأة لزوجها
~~أنه بنى البنيان وتدعي أنه إنما بناه بمالها وبين أن تنكر أن يكون
# PageV14P212
# بناه، فيقيم هو البينة أنه بناه، فقال: إنه إذا أقرت له بأنه بناه وادعت
~~أنه إنما بناه بمالها، يحلف أنه إنما بناه بماله مكذبا لدعواها، كان له
~~عليها ما أنفق، وأنه إذا أنكرت أن يكون بناه، فأقام هو البينة على أنه
~~بناه، لم يكن له إلا نقضه يقلعه، إلا أن يشاء أن تعطيه قيمته منقوضا؟ وساوى
~~ابن القاسم في رواية عيسى هذه عنه بين الوجهين في أنه لا يكون له إلا قيمة
~~نقضه منقوضا أو يقلعه؛ لأنه إذا قال ذلك في الذي أقرت له بالبنيان وادعت
~~أنه بناه بمالها وحلف على ذلك، فأحرى أن يقوله في الذي أنكرت أن يكون بناه
~~هو فأقامت البينة على ذلك، فلا اختلاف بينهما إذا أنكرت أن يكون بناه،
~~فأقام البينة على ذلك في أنه ليس له إلا نقضه يقلعه، إلا أن يشاء أن تعطيه
~~قيمته منقوضا، وإنما اختلفا إذا أقرت له أنه بناه وادعت أنه بناه بمالها؟
~~فقال ابن وهب له نفقته، وقال ابن القاسم: له نقضه يقلعه إلا أن يشاء أن
~~تعطيه قيمته منقوضا؛ فحمل ابن وهب أمره في ذلك على الوكالة حتى يثبت عليه
~~التعدي. وقوله في ذلك صحيح على قياس قول مالك في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب البضائع والوكالات، وفي رسم البز من سماعه أيضا من كتاب
~~المديان والتفليس - في أن تصرف الرجل في مال امرأته، محمول على الوكالة لا
~~على التعدي؛ وحمل ابن القاسم أمره في ذلك على العداء، حتى يثبت أنها امرته
~~بذلك ووكلته عليه؛ ولو أقرت أنها أذنت له في البنيان بمالها، فادعى هو أنه
~~أنفق في ذلك ماله، لكانت له نفقته عندهما جميعا بعد يمينه أن ms5533 النفقة في ذلك
~~كانت من عنده؛ وقد مضى بيان هذا أيضا في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب
~~الاستحقاق، وفي كتاب آخر رسم
# PageV14P213
# الكبش من سماع يحيى منه؛ ونزل على مذهب ابن القاسم وابن وهب ورثة الزوج
~~منزلته في الدعوى وإن لم تعلم منه في ذلك دعوى، خلاف قول أشهب أنهم لا
~~ينزلون منزلته في الدعوى إلا أن تعرف منه الدعوى، ووجه قوله أنه حمل بنيانه
~~في دار امرأته وغرسه في أرضها على العطية منه لها، لما بينهما من حرمة
~~الزوجية التي تقتضي المعروف بينهما بخلاف الأجنبيين، ألا ترى أنه قد قيل في
~~هبة أحد الزوجين لصاحبه: أنه لا ثواب له في هبته إياه، إلا أن يشترط
~~الثواب؛ وهو قول ربيعة في المدونة، وأحد قولي مالك فيها؛ وقول أشهب في هذه
~~المسألة على قياس قولهم في الذي ينفق على ولده ولهم بيده مال ناض قد ورثوه
~~فيموت، أنهم لا يحاسبون بما أنفق عليهم أبوهم من ماله، إلا أن يكتب ذلك
~~عليهم ويوصي أن يحاسبوا ذلك، وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم من
~~كتاب طلاق السنة تحصيل القول في هذا، وبالله التوفيق.
### | : اصطلحا على أن رضي كل واحد منهما يمين صاحبه في كل ما يدعي
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من
# كتاب البيع والصرف قال أصبغ بن الفرج: وسئل ابن القاسم عن رجلين اصطلحا
~~على أن رضي كل واحد منهما يمين صاحبه في كل ما يدعي كل واحد منهما وطرحا
~~بيناتهما، فمن حلف منهما على ما يدعي
# PageV14P214
# عليه به صاحبه سقط عنه، وإن نكل غرم بلا رد يمين، أو برد يمين، فإن ادعى
~~بعد ذلك شهادة أحد، فلا شهادة لهم، فاصطلحا على هذا؛ قال: ذلك جائز ثابت لا
~~بأس به، قيل له: فإن كان هذا مكتوبا، فما ثبت لكل واحد منهما على صاحبه فهو
~~يؤخر له به إلى أجل مسمى، فقال: لا خير فيه ولا يعجبني إذا كان ذلك شرطا
~~يلزم فأما إن لم يكن شرطا ms5534 يلزم فلا بأس أن يتطوع بذلك وقاله أصبغ بن الفرج
~~كله، ولا أفسخ الذي أقر على أن يؤخره، فإني أمضيه إذا وقع وألزمه الإقرار
~~وأجعل له التأخير والأجل، ولا أجد في حرامه من القوة والتهمة ما أبطله به،
~~وإنما هو أحد وجهين: أن يكون حقا عليه هي نظرة، أو يكون باطلا ليست عليه
~~فيتطوع به له لأجل، كالهبة والهدية، والله أعلم؛ قال أصبغ: وهو الذي وجدت
~~الناس على، إمضائه لا أعلمه إلا وقد قاله هو أيضا ورجع إليه واختلف قوله
~~فيه أيضا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ: أن الصلح إن وقع على أن يؤخر كل واحد منهما
~~صاحبه بما ثبت عليه بنكوله أو يحلف صاحبه، فهو مكروه ولا يفسخ؛ لأنه لا
~~يخلو من أن يكون حقا فهي نظرة، أو باطلا فهي هبة، ليس ببين؛ لأنه يخشى أن
~~يكون ما يثبت لكل واحد منهما على صاحبه حقا يكون قد أخر كل واحد منهما
~~صاحبه بما ثبت له عليه على أن يؤخره هو بما ثبت له عليه، فيدخله أسلفني
~~وأسلفك، ويخشى أن يكون أيضا لأحدهما على صاحبه أقل من العدد الذي يؤخره به،
~~فيكون إنما نكل عن اليمين وردها على صاحبه ليؤخره بالخمسة التي له عليه إلى
~~أجل على أن يعطيه بها عشرة عند الأجل، إلا أن هذا لا يتحقق، فالأظهر إجازة
~~الصلح كما قال، لا
# PageV14P215
# سيما ومن مذهبه أن الصلح على الحرام يجوز عنده في وجه الحكم، ولا يفسخ
~~وإن كان لا يجوز عنده لأحد المتصالحين فيما بينه وبين الله إلا ما يجوز في
~~التبايع، وفي هذا تفصيل؛ أما إذا انعقد الصلح على الحرام بين المتصالحين،
~~فلا يجوز ويفسخ باتفاق؛ مثل أن يدعي رجل على رجل دعوى فينكره في بعضها،
~~فيصالحه على جميعها بما يتفقان عليه على أن يسلف أحدهما صاحبه سلفا، فهذا
~~لا يجوز باتفاق؛ لأنه بيع وسلف، وأما إن ادعى رجل على رجل دعوى أنكره في
~~جميعها، فصالحه عنها بما سمياه على أن أسلف أحدهما صاحبه سلفا أو ms5535 ما أشبه
~~ذلك مما هو في معناه، مثل أن يدعي رجل على رجل إردب قمح فينكره فيه،
~~فيصالحه عنه على شعير إلى أجل؛ ومثل أن يدعي عليه حقا فينكره فيه فيصالحه
~~عنه على سكنى دار أو خدمة عبد، وما أشبه ذلك؛ فإن هذا لا يجيزه مطرف وابن
~~الماجشون، ويفسخانه ولا يمضيانه، ويجيزه أصبغ ويمضيه في وجه الحكم ولا
~~يفسخه؛ لأن المطلوب يدعي صحته ويريد إجازته ويقول للطالب: إن كنت محقا في
~~دعواك، فلا يحل لك أن تأخذ فيما تدعي ما لا يجوز لك أن تأخذه في البيوع،
~~ووجه المخرج له من ذلك إن كان صالح عن القمح بشعير أن يبيع الشعير ويشتري
~~منه القمح الذي له ويدفع بقيته إن كان فيه فضل إلى صاحبه، وإن كان صالح عن
~~حق بسكنى دار واستخدام عبد لم يسكن الدار ولا استخدم العبد، وأكرى ذلك
~~بالنقد، فاستوفى منه حقه ودفع الفضل إن كان فيه فضل إلى صاحبه؛ ولو رفع ذلك
~~إلى الإمام فكان هو الذي يفعل ذلك، لكان أخلص له- والله أعلم؛ وأما إذا وقع
~~الصلح على وجه ظاهره الفساد ولا يتحقق في جهة واحد من المتصالحين، فهذا لا
~~يفسخ باتفاق، وتورع كل واحد منهما في خاصة نفسه، وذلك نحو مسألتنا هذه في
~~هذه الرواية، وبالله التوفيق.
# PageV14P216
### | مسألة: يدفع إلى الصراف الدينار يزنه فيقول الصراف قد رددته إليك
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يدفع إلى الصراف الدينار يزنه فيقول
~~الصراف قد رددته إليك، ويقول الرجل لم ترده إلي وهما في مجلسهما ومكانهما،
~~قال: القول قول الصراف ويحلف.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أن القول قول الصراف مع يمينه أنه قد رده
~~إليه إذا كان إنما دفعه إليه ليزنه له ويرده إليه؛ لأنه مؤتمن على رده ولو
~~دفعه إليه ليزنه فيعطيه صرفه، فقال قد رددته إليك إذ لم أجده وازنا وأنكر
~~دافعه، لوجب أن يكون القول قول صاحب الدينار إنه ما صرفه إليه، وبالله
~~التوفيق.
### | : شهدا على رجل أنه قال لفلان علي مائة ms5536 دينار
# ومن كتاب البيوع قال وسئل ابن القاسم عن رجلين شهدا على رجل أنه قال:
~~لفلان علي مائة دينار، أو لفلان لا يدريان أيهما هو، قال ليس عليه أن يغرم
~~أكثر من المائة، ثم يحلف هذان المسميان، ثم يقتسمان المائة بينهما؛ قال
~~أصبغ: يحلف كل واحد منهما أنه هو، وأن له عليه مائة ثابتة؛ فمن نكل منهما
~~فهي للآخر إن حلف؛ وإن نكلا جميعا اقتسماها بينهما بغير يمين بمنزلة حلفهما
~~جميعا، فإن رجع الشهيدان عن شهادتهما بعد الحكم وزوروا
# PageV14P217
# أنفسهما، غرما ذلك للمشهود عليه إذا كان يوم شهدا منكرا لشهادتهما.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا مفسر لقول ابن القاسم، وفي قوله فإن رجع
~~الشهيدان في شهادتهما بعد الحكم وزوروا أنفسهما، غرما ذلك للمشهود عليه إذا
~~كان يوم شهدا منكرا لشهادتهما، دليل على أنه لا فرق فيما يلزم المقر بهذه
~~الشهادة بين أن يكون مقرا بها، أو منكرا لها، وإنما يفترق ذلك فيما يلزم
~~الشهيدين من الغرم برجوعهما عن الشهادة، خلاف ما ذهب إليه ابن دحون فيما
~~رأيت له أنه قال: معنى هذه المسألة أن المقر هو الشاك، إنه أنكر إقراره
~~فيلزمه بالبينة، غرم المائة يقتسمانها بينهما؛ ولو كان مقرا بما قال، للزمه
~~غرم مائتين. وقوله لا يدريان أيهما هو، معناه أنهما لا يدريان ذلك من أجل
~~أن المشهود عليه هو الذي قال لفلان علي مائة دينار أو لفلان من أجل أنه لم
~~يدر لمن هي منهما، فحصل الشك من المشهود عليه لا من الشاهدين، ولو كان الشك
~~من الشاهدين بأن يقولا أشهدنا فلان أن عليه مائة دينار لأحد هذين الرجلين
~~وسماه لنا، إلا أنا لا ندري من هو منهما نسيناه، لما جازت شهادتهما على
~~المشهور في المذهب، وحلف لكل واحد منهما- إن كان منكرا أو لمن أنكر منهما-
~~إن كان مقرأ لأحدهما؛ وقد قيل أن شهادتهما جائزة يلزمه بها مائة واحدة تكون
~~لمن حلف منهما إن نكل أحدهما، أو يقتسمانها بينهما إن حلفا أو نكلا، وهو
~~الذي يأتي على ما ms5537 وقع في أصل الأسدية من كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة،
~~ولابن وهب في رسم الأقضية والوصايا من سماع أصبغ من كتاب الصدقات والهبات،
~~وقد قيل في هذا النحو من الشهادات أنها تجوز في الوصية بعد الموت، ولا تجوز
~~على الحي؛ فيتحصل فيها ثلاثة أقوال في الجملة: إجازتها في الوجهين،
~~وإبطالها في
# PageV14P218
# الوجهين، والفرق بين الموضعين؛ وكذلك يتحصل ثلاثة أقوال في الذي يقر
~~بالمائة لأحد هذين الرجلين من دين أو وديعة لا يدري لمن هي منهما، أحدها:
~~أنها لا تلزمه إلا مائة واحدة تكون لمن حلف منهما. والثاني: أنه يلزمه أن
~~يغرم مائة لكل واحد منهما. والثالث: الفرق بين الوديعة والدين، وقد مضى هذا
~~في رسم يوصي لمكاتبه من سماع عيسى من هذا الكتاب، ومضى الكلام على المسألة
~~مستوفى في رسم يدير ماله من سماع عيسى من كتاب المديان والتفليس، لتكرر
~~المسألة هناك، والله الموفق.
### | : ادعى قبل رجل جارية أنه رهنها عنده
# ومن كتاب البيوع والعيوب قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عمن ادعى قبل
~~رجل جارية أنه رهنها عنده، ويقول الآخر: إنما اشتريتها منك، فشهد للمدعي
~~شاهدان أنه رهنها عنده، وشهد للآخر شاهدان أيضا على الاشتراء. ولا يدري
~~الرهن أولا أو البيع؟ قال: الاشتراء أولى إذا قامت له البينة أنه اشترى،
~~فهو أثبت؛ لأنه قد ثبت أنها له؛ فالاشتراء أثبت، إلا أن يقيم المدعي البينة
~~أنه رهنه إياها بعد الاشتراء، فيعرف أنها قد رجعت إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن بينة الشراء قد أحقت انتقاد الملك
~~بالبيع، فوجب إلا يبطل ذلك بإشهاد على الرهن، لاحتمال أن يكون الرهن قبل
~~البيع، وبالله التوفيق.
### | : ادعيا دارا فأقام أحدهما شاهدين والآخر شاهدا
# ومن كتاب محض القضاء وسئل ابن القاسم عن رجلين ادعيا دارا فأقام أحدهما
~~شاهدين
# PageV14P219
# والآخر شاهدا والشاهد أبرز في العدالة، والدار ليست في يد واحد منهما؛
~~قال: الدار لصاحب الشاهدين، قال أصبغ: صاحب الأبرز مع يمينه أحق.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف قول ابن القاسم في هذا، ms5538 فروى أبو زيد عنه في
~~كتاب الشهادات مثل قول أصبغ، ومثله ذكر ابن المواز في كتابه أنه يقضي
~~بالشاهد الواحد- وإن كان الذي شهد بخلافه أربعة دونه في العدالة، وقول ابن
~~القاسم في هذه الرواية أظهر؛ إذ من أهل العلم من لا يرى الحكم باليمين مع
~~الشاهد أصلا، ومنهم من لا يرى الترجيح بين البينتين أصلا؛ فالقول بأنه يقضي
~~بالشاهد الواحد مع يمين صاحب الحق إذا كان أعدل من الشاهدين، إغراق في
~~القياس، ومثل قول ابن القاسم في هذه الرواية حكى ابن حبيب في الواضحة عن
~~مطرف وابن الماجشون قالا: ولو كان الشاهد أعدل أهل زمانه، وقد مضى في سماع
~~أبي زيد من كتاب الشهادات ذكر الاختلاف في الترجيح بين الشهود، وفي آخر
~~سماع عيسى منه- القول في الترجيح بين المعدلين، فلا معنى لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: العبد يدعي العتق من سيده عند موته
# مسألة قال وسألته عن العبد يدعي العتق من سيده عند موته، فيريد أن يحلف
~~الورثة من علم ذلك؛ قال: ما ذلك له، قلت فإن ادعى أن الوارث قد حضر ذلك
~~فأراد استحلافه، فقال ليس ذلك له؛ قال أصبغ: ولا بشاهد أيضا هنا.
# PageV14P220
# قال محمد بن رشد: أما إذا لم يكن له شاهد على ما يدعيه من عتق سيده إياه
~~فبين أنه لا يمين على الورثة: وإن ادعى العبد عليهم أنهم قد حضروا ذلك
~~وعلموا به؛ لأن اليمين إذا لم تجب على السيد، فأحرى ألا تجب على الورثة؛
~~وأما إذا كان له شاهد على عتق سيده إياه وادعى على الورثة علم ذلك، فقول
~~أصبغ ههنا: أنه لا يمين عليهم مع تحقيق الدعوى بالمعرفة عليهم بعيد، وقد
~~روى ابن القاسم عن مالك في رسم قطع الشجر من سماعه من كتاب العتق أن الورثة
~~يحلفون ما علموا بعتق صاحبهم إذا لم يجد إلا شاهدا واحدا، ظاهره وإن لم يدع
~~المعرفة عليهم؛ ومثله في المدونة، وههنا يصح الخلاف؛ لأنها يمين تهمة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يدعي حقا قبل الرجل فيقول احلف لي أن ms5539 ما ادعي عليك ليس حقا
# مسألة قال أصبغ: وسألت ابن القاسم عن الرجل يدعي حقا قبل الرجل فيقول
~~احلف لي أن ما ادعي عليك ليس حقا، وأبى فيقول له بل احلف أنت وخذ، فإذا هم
~~المدعي أن يحلف، بدا للمدعى عليه وقال لا أرضى بيمينك ولم أظنك تجتري على
~~اليمين؛ هل ذلك عند سلطان وعند غير سلطان سواء؟ قال ليس ذلك للمدعى عليه أن
~~يرجع ويحلف المدعي ويحق حقه على ما أحب الآخر أو كره؛ لأن المدعى عليه قد
~~رد عليه اليمين، فليس له لرجوع فيها؛ وسواء كان ذلك عند سلطان أو غير
~~سلطان- إذا شهد عليه بذلك، وهو الحق- إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: تكررت هذه المسألة على- نصها- في رسم
# PageV14P221
# الجواب من سماع عيسى من كتاب المديان والتفليس، ومثل قوله هذا في كتاب
~~الديات من المدونة، ولا خلاف أعلمه من أنه ليس له أن يرجع إلى اليمين بعد
~~أن يردها على المدعي، واختلف هل له أن يرجع إليها بعد أن نكل عنها- ما لم
~~يردها على المدعي، فقيل: ليس ذلك له وهو ظاهر ما في الديات من المدونة،
~~ورواية عيسى عن ابن القاسم في المدنية؛ وقيل ذلك له وهو ظاهر قول ابن نافع
~~في المدنية، والقولان محتملان، وبالله التوفيق.
### | : يدعي السلعة بيد الرجل فيخاف على سلعته أن تتلف
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ وسئل أصبغ فقيل له: الرجل يدعي السلعة بيد
~~الرجل فيخاف على سلعته أن تتلف فيشتريها من الذي هي في يديه، ثم يريد
~~القيام عليه بعد ذلك ببينة فقال: إن كان لم يعلم أن له بينة ولم يعلم بذلك،
~~فذلك له إن ثبتت البينة ويرجع بماله، وإن كان قد علم أن له بينة وعرف
~~موضعها، فلا أرى له بعد ذلك كلاما ولا حجة؛ وإن زعم إنه إنما اشتراها بدارا
~~ومخافة أن يغيبها أو ينفقها- وإنما ذلك- عندي مثل الرجل يصالح وهو يعلم أن
~~له بينة، إلا أن تكون بينته بعيدة جدا ويكون قد أشهد قبل أن يشتريها- أنه
~~إنما يشتريها لما ms5540 يخاف من أن يغيبها الذي هي في يديه لموضع غيبة بينته
~~وبعدها، ثم يقوم بعد ذلك عليه، فأرى ذلك ينفعه إذا كان كذلك، وإلا فلا كلام
~~له ولا حجة؛ قال: وإن أتى ببينة بعد الاشتراء، وزعم أنه لم يعلم بها، وقال
~~البائع: قد علمت واشتريت على علم بها أو صالحت، فالقول قوله أنه لم يعلم مع
~~يمينه، إلا أن يثبت عليه
# PageV14P222
# أنه قد علم؛ لأنه ثبت له الرجوع بماله وأخذه، فالبائع مدع عليه ما يسقط
~~ذلك بالثبت عليه.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ في هذه الرواية أن له أن يقوم بعد الصلح
~~ببينته التي علم بها إذا كانت بعيدة جدا، وقد كان أشهد قبل أن يشتريها أنه
~~إنما يشتريها مخافة أن يغيبها الذي هي في يديه لبعد غيبة بينته، خلاف ظاهر
~~ما في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس من
~~أنه لا ينتفع بالإشهاد قبل الصلح في مغيب بينته، إذ لم يفرق في ذلك بين قرب
~~الغيبة من بعدها، والأولى أن يتأول على أنه إنما تكلم على أن غيبة الشهود
~~غير بعيدة جدا، فيكون قول أصبغ هذا مفسرا لقول ابن القاسم هناك؛ ولا احتمال
~~في أنه لا ينتفع بالإشهاد في السر إذا كانت غيبته غير بعيدة، وقد مضى هناك
~~تحصيل القول في هذه المسألة بتقسيم وجوهها، فلا معنى لإعادته مرة أخرى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي فجاءت امرأته بصداقها على زوجها فأنكر وارثه
# مسألة قيل لأصبغ رجل توفي فجاءت امرأته بصداقها على زوجها) فأنكر وارثه،
~~غير أنه أشهد نفرا فقال: إن قامت على ما تذكر بينة عدلة، فهو في مالي؛ فشهد
~~على الصداق شاهد عدل، فقال قد قلت إن أقامت بينة، فالواحد ليس ببينة، إنما
~~أردت شاهدين؛ قال ذلك له ويحلف ويبرأ حتى تقيم شاهدين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه الظاهر من قوله، مع أنه
# PageV14P223
# لا يؤخذ أحد بأكثر مما يقر به على نفسه، فإذا حلف برئ ولم يلزمه في ماله ms5541
~~شيء، وحلفت هي مع شاهدها أن ما شهد به حق، وإنها ما قبضت ولا وهبت، وإنه
~~لباق عليه إلى حين يمينها وتستوجب حقها في تركته، وبالله التوفيق.
### | : الوصي يجوز صلحه عن اليتيم
# ومن كتاب الوصايا الأول من سماع أصبغ قال أصبغ سألت ابن القاسم عن الوصي
~~أيصالح لليتامى؟ قال: نعم إذا رأى لذلك وجها، وكان على وجه النظر؛ قلت له:
~~وكيف يعرف وجه ذلك: أبالسلطان؟ قال بل يصالح فإن طلب نقض ذلك بعد ورفع نظر
~~السلطان فيه- إذا رفع إليه، فإن رأى وجه ضرر نقضه، وهو أبدا جائز حتى يرى
~~وجه ضرر غير وجه النظر.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات، وظاهرها أن الوصي
~~يجوز صلحه عن اليتيم الذي إلى نظره فيما طلب له من حق أو طلب به في أن يأخذ
~~بعض حقه الذي يطلب له، ويضعه إذا خشي ألا يصح له ما ادعاه، وبأن يعطي من ما
~~له بعض ما يطلب به إذا خشي أن يثبت عليه جميع ما يطلب له. وهو له في
~~النوادر مكشوفا خلاف ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون من أنه
~~يجوز له أن يصالح عنه فيما طلب له من حق، بأن يضع بعضه ويأخذ بعضه؛ ولا
~~يجوز له أن يصالح عليه فيما طلب به ببعض ذلك، والصواب ألا فرق بين الموضعين
~~كما ذهب إليه ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV14P224
### | مسألة: دابة ادعاها رجلان وليست بيد واحد منهما
# مسألة وسئل ابن القاسم عن دابة ادعاها رجلان وليست بيد واحد منهما، فأقام
~~أحدهما البينة أنها نتجت عنده، وأقام الآخر البينة أنها اشتراها من
~~المغانم، قال أراها للذي اشتراها من المغانم، ولا يشبه الذي اشتراها من سوق
~~المسلمين؛ لأن هذه تسرق وتغصب وتؤخذ بغير حق، وليست تحاز عن الذي نتجت عنده
~~إلا ببينة تثبت عليه أنه باعها، أو بأمر يحاز يستيقن أنها خرجت من يد
~~صاحبها، وأن الذي يشتري من المقاسم يستيقن أنها خرجت من يد صاحبها حين
~~حازها المشركون؛ فالمشتري ms5542 أولى بها لحيازة المشركين إياها، قال: ولو وجدت
~~في يد الذي نتجت عنده وأقام هذا البينة أنه اشتراها من المغانم، أخذها منه
~~أيضا، وكان أولى بها؛ إلا أن يشاء أن يدفع إليه الثمن ويأخذها.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة أيضا وقعت في بعض الروايات وهي مسألة
~~صحيحة، والمعنى فيها بين؛ لأن ملك المشركين لها، يرفع ملك سيدها عنها؛
~~فيكون من اشتراها من المغانم، كمن اشتراها من سوق المسلمين بعد أن علم أن
~~الذي نتجت عنده باعها أو وهبها أو تصدق بها، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الدعوى والصلح- والحمد لله
# PageV14P225
### | : كتاب الاستلحاق
# ] [
### | المولى يعتق أبوه في الزمان الأول ثم يهلك ولا يدع وارثا إلا مولى وقرابة
# (كتاب الاستلحاق) من سماع ابن القاسم من مالك - رواية سحنون من كتاب قطع
~~الشجر- قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سئل مالك عن المولى يعتق أبوه في
~~الزمان الأول ثم يهلك ولا يدع وارثا إلا مولى وقرابة يلقاهم إلى أب جاهلي،
~~قال: إن كان مجهولا فلا يرثه قرابته وإن لم يكن مجهولا وكان من أهل قرية
~~افتتحت عنوة فسكنها أهل الإسلام وصارت دارهم، فإن من أعتق من أولئك ويسلم
~~من بقي من قرابتهم، فأرى أن يتوارثوا بالنسب ولا يكون لمواليه من ميراثه
~~شيء، وذلك أنهم سكنوا مع قرابتهم بقريتهم ومكانهم وليسوا مثل
# PageV14P227
# المحمولين الذين يؤتى بهم من بلد آخر فيتعارفون في دار الإسلام، فيقولون
~~(نحن إخوة وقرابة ما كانت) ، فإن أولئك لا يتوارثون، وأما هؤلاء الذين ذكرت
~~أنهم لم يخرجوا من مكانهم فإن أهل الإسلام دورهم وصارت دارهم دار أهل
~~الإسلام، فإن هؤلاء يتوارثون بالقرابة، وإن لم تثبت قرابتهم، إلا إلى
~~جاهلي، فإن أولئك يتوارثون. قال ابن القاسم: وقال لي مالك: لو أن أهل حصن
~~أسلموا أو جماعة لهم عدد فتحملوا إلى بلد المسلمين، رأيت أن يتوارثوا
~~بأنسابهم؛ وأما النفر اليسير مثل الثمانية والسبعة، فلا أرى أن يتوارثوا،
~~قال ابن القاسم: والعشرون عندي عدد يتوارثون، قال سحنون: لا أرى العشرين
~~عددا يتوارثون.
# قال محمد بن رشد: ms5543 اختلف قول مالك في ولادة الشرك هل يتوارث بها في
~~الإسلام أم لا- على قولين، أحدهما - وهو قوله الأول أنه لا يتوارث بها في
~~الإسلام وإن ثبت النسب بعدول من المسلمين على ظاهر ما روي من أن عمر بن
~~الخطاب أبى أن يورث أحدا من الأعاجم إلا أحدا ولد
# PageV14P228
# في العرب، وهو قول ابن الماجشون وأبيه عبد العزيز بن أبي سلمة، والمغيرة،
~~وابن دينار، وربيعة، وابن هرمز. والثاني الذي رجع إليه أنه لا يتوارث بها
~~إلا أن يثبت النسب بالبينة العدلة، مثل الأسارى من المسلمين يكونون عندهم،
~~أو الحربيين يأتون بأمان فيسلمون، أو يسبون فيعتقون ويسلمون، وقد روي ذلك
~~عن عمر بن الخطاب؛ ذكر ابن أبي شيبة عن الشعبي أن عمر بن الخطاب كتب إلى
~~شريح ألا يورث الحميل إلا ببينة، وإلى هذا ذهب ابن القاسم، ورواه عن مالك؛
~~فقال: إنما تفسير قول عمر لا يتوارث بولادة الأعاجم في الدعوى خاصة؛ وأما
~~إن ثبت ذلك بعدول من المسلمين كانوا عندهم فهم كولادة المسلمين وهو الصحيح
~~في النظر، إذ لم ينص عمر ما روي عنه أنهم لا يتوارثون بحال وإن ثبت النسب
~~ببينة؛ فتفسير قوله بقوله أولى من أن يحمل على الاختلاف؛ وإن شهد على قياس
~~هذا القول بعضهم لبعض وهم عدول، جازت شهادتهم إلا أن يشهد المشهود لهم
~~للشهود أيضا، فلا يجوز ذلك إلا على اختلاف؛ وهذا الاختلاف- عندي- إنما هو
~~في العدد اليسير يتحملون من بلاد الحرب إلى بلاد المسلمين، فيثبت نسبهم
~~بشهادة المسلمين، وأما العدد الكثير يتحملون من أهل الحصن فيقرون أنهم
~~قرابة، فلا اختلاف أنهم يتوارثون بأنسابهم وإن لم يكونوا عدولا، لوقوع
~~العلم بإقرارهم من جهة الخبر لا من طريق الشهادة، ولا حد في عددهم؛ لأن
~~المعنى في ذلك إنما هو حصول العلم بخبرهم، وذلك لا يكون إلا في العدد الذي
~~لا يمكن أن يتواطئوا على القول بذلك والإخبار به. فقول سحنون في أخذ هذه
~~المسألة أصح من قول ابن القاسم. وقوله في أول مسألة: قال: إن كان محمولا
~~فلا ms5544 ترثه قرابته، معناه على ما حكيناه من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك،
~~معناه إذا لم يعرف أنهم قرابة إلا بدعواهم
# PageV14P229
# وبشهادة بعضهم لبعض وأما لو عرف أنهم قرابة بشهادة شاهدين عدلين من
~~سواهم، لكان لهم الميراث، وكانوا أحق به من مولاه، فيحتمل أن يكون قوله هذا
~~على القول بأن الشهود إذا شهد بعضهم لبعض هؤلاء لهؤلاء، وهؤلاء لهؤلاء، لم
~~تجز شهادتهم، ويحتمل أن يكون إنما قال ذلك من أجل أن الميت قد ثبت ولاؤه
~~لمولاه؛ فيتحصل على هذا في إجازة شهادتهم إذا شهد بعضهم لبعض؛ ثلاثة أقوال،
~~أحدها: أنها تجوز. والثاني: أنها لا تجوز، والثالث: الفرق بين أن يكون
~~الميت قد ثبت ولاؤه لمن أعتقه، أو لمن يجب ذلك له بسبب العتق، وبين أن يكون
~~حرا لا ولاء لأحد عليه؛ ويدل على هذا الفرق ما وقع في موطأ ابن وهب عن مالك
~~أن المسبيين لا يتوارثون بشهادة بعضهم لبعض، بخلاف المتحملين؛ لأن الفرق
~~بين المسبيين والمتحملين إنما هو أن المسبيين قد تقرر ولاؤهم لمن أعتقهم،
~~ووجب لهم ميراثهم بولاء، فلا يبطل ذلك إلا بشهادة غيرهم، لا بشهادة بعضهم
~~لبعض، والمتحملون لا ولاء لأحد عليهم، وبهذا المعنى اعتل الشافعي في الفرق
~~بين المسألتين، وهو فرق ظاهر، فقال: إذا جاءوا مسلمين لا ولاء لأحد عليهم،
~~قبلنا دعواهم؛ وإن كانوا قد أدركهم السبي والرق وثبت عليهم الولاء والملك،
~~لم تقبل دعواهم إلا ببينة، وقد وقع في التفسير الثالث قال ابن القاسم: لو
~~أن أهل حصن من الحصون سبوا جميعا بأسرهم ثم كانوا بموضع يتعارفون فيه،
~~وأسلموا عند من ملكهم، لم يتوارثوا بتلك الأنساب؛ ولو أنهم إذ غلبوا على
~~بلدهم، تركهم الإمام إذ أخذهم وضرب عليهم الجزية، توارثوا بأنسابهم؛ قال:
~~والأمور تفترق بلا حجة ولا قياس، وعلينا في كل ما ثبت من ذلك من قول أهل
~~العلم الاتباع، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الفرق بين المسألتين هو ما ذكرته
~~وحكيته عن الشافعي. وقوله في أهل القرية التي افتتحت عنوة فسكنها أهل
~~الإسلام
# PageV14P230
# معهم أنهم ms5545 يتوارثون بأنسابهم، بخلاف المحمولين الذين يؤتى بهم من بلد آخر
~~فيتعارفوا في دار الإسلام، أن أولئك لا يتوارثون بأنسابهم، معناه إذا كان
~~عدد أهل القرية كثيرا، وعدد المحمولين يسيرا. ولو كان هؤلاء يسيرا وهؤلاء
~~يسيرا، لما توارث هؤلاء ولا هؤلاء بإقرار بعضهم لبعض، إلا أن يكونوا عدولا،
~~على الاختلاف في إجازة شهادة الشهود إذا شهد هؤلاء لهؤلاء وهؤلاء لهؤلاء،
~~أو كان هؤلاء كثيرا لتوارث هؤلاء وهؤلاء بشهادة بعضهم لبعض، وإن لم يكونوا
~~عدولا، لوقوع العلم بقولهم من جهة الخبر، على ما ذكرناه، فهذا وجه القول في
~~هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | : الحامل من غير زوج تلد في أرض الإسلام توأما
# ومن كتاب أوله طلق ابن حبيب قال وسئل مالك عن الحامل من غير زوج تلد في
~~أرض الإسلام توأما بأيهم يتوارثون؟ قال أرى أن يتوارثا من قبل الأم، قيل
~~له: فولد الملاعنة بأيهما يتوارثان؟ قال بأصلهما، فقيل له: من قبل الأب؟
~~قال نعم، وقد كان عمر بن الخطاب يليط أولاد الجاهلية وهم زنى بآبائهم، فقيل
~~له: فالتي تأتي حاملا من أرض الشرك تسبى فتلد في الإسلام توأما؟ قال
~~يتوارثان من قبل الأب وهذا بين، وإنما مثل ذلك مثل ما لو جاء أهل قرية
~~يريدون الإسلام- وامرأة حامل- فولدت في أرض الإسلام، فهم يتوارثون من قبل
~~أبيهم فقيل له: إنه لا يدري الزوج أو غيره؟ فقال: هو من الزوج إذا كان في
~~الشرك، وقد ألاط عمر بن الخطاب ما كان في الشرك وهو زنى.
# PageV14P231
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة وقد كان عمر بن الخطاب يليط أولاد
~~الجاهلية بمن استلاطهم وهم زنى بآبائهم يريد بالقافة، إنما يصح الاحتجاج به
~~على التي تأتي حاملا من أرض الشرك، فتلد توأما، فكان صوابه أن يكون بإثرها
~~لا بإثر مسألة الملاعنة، وقد يحتمل أن يريد بوجه احتجاجه أنه (إذا) كان عمر
~~يليط أولاد الزنى - في حال ما - بآبائهم فأحرى أن يتوارث أتوام الملاعنة من
~~قبل الأب، إذ ليس بزنى، لشبهة الفراش. وقد اختلف في أتوام الملاعنة ms5546 ولم
~~يختلف في أتوام المسبية والمستأمنة أنهما يتوارثان من قبل الأب والأم، وفي
~~أتوام المغتصبة اختلاف، وقد اختلف أيضا في أتوام الزانية وقد مضى القول على
~~ذلك (كله) مستوفى بالدلالة عليه في أول سماع ابن القاسم من كتاب اللعان،
~~فلا معنى لإعادته ههنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | : جدة الأب أم أب الأب إذا لم يكن ثم غيرها من الجدات ولا أم
# ومن كتاب أوله صلى نهارا ثلاث ركعات وسئل مالك عن جدة الأب- أم أب الأب-
~~إذا لم يكن ثم غيرها من الجدات ولا أم، أترث؟ قال مالك لا ترث- وإن لم يكن
~~ثم غيرها، فإنها لا ترث.
# قال محمد بن رشد: لم يختلف قول مالك وأصحابه في أنه لا يرث من الجدات إلا
~~جدتان، أم الأم- وإن علت، وأم الأب- وإن علت على ما روي عن زيد بن ثابت.
~~قال مالك ولم نعلم أحدا ورث غير جدتين منذ كان الإسلام إلى اليوم، فإن
~~اجتمعا فالسدس بينهما، إلا أن تكون التي من قبل
# PageV14P232
# الأم أقرب. ومن أهل العلم- من غير المذهب- من يقول أن السدس للأقرب
~~منهما، ولا يكون السدس بينهما إلا إذا استوتا في القرب؛ وروي عن ابن أبي
~~أويس أنه قال: سألت مالكا عن الجدتين اللتين ترثان، والثالثة التي تطرح
~~وأمهاتها؟ فقال: اللتان ترثان أم الأم وأم الأب وأمهاتهما- إذا لم تكونا.
~~والثالثة التي تطرح: أم الجد أبي الأب وأمهاتهما؛ قال ابن أبي أويس: وأما
~~أم أبي الأم فلا ترث شيئا؛ وقد روي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~ورث ثلاثة جدات: اثنتين من قبل الأب، وواحدة من قبل الأم» وهو قول
~~الأوزاعي، وروي مثله عن زيد بن ثابت، وروي عن ابن مسعود، وابن عباس - أنهما
~~ورثا الجدات الأربع: أم الأم، وأم الأب، وأمهاتهما، وأم أبي الأب، وأم أبي
~~الأم، وأمهاتهما، وإن علون. وروي عن ابن عباس أيضا قول ثان: أن الجدة كالأم
~~إذا لم تكن أما، فترث على هذا الثلث، وهو خلاف الإجماع؛ فيشبه أن يكون الذي
~~روى ذلك عن ابن عباس، قاسه على ms5547 قوله في الجد لما جعله أبا؛ ظن أنه يجعل
~~الجدة أما، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | : إذا استلحق من لا يشبه أن يكون ابنه
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك عن الرجل يقول لغلامه:
~~هذا ابني، والغلام معروف أنه سندي والرجل فارسي هل يصير حرا؟ قال مالك: ما
~~يدعي من ذلك مما يستيقن الناس أنه ليس بابنه ولا ولده، فهو غير لاحق به.
# PageV14P233
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه إذا استلحق من
~~لا يشبه أن يكون ابنه، وتبين في استلحاقه إياه كذبه، فلا يلحق به وإنما
~~اختلف قول ابن القاسم إذا استلحق من يشبه أن يكون ابنه ولم يعلم ما يدعي من
~~ملكه لأم المستلحق، أو تزويجه إياها، فإن عرف ملكه لها إن كانت أمة، أو
~~تزويجه إياها إن كانت حرة وأتت به لما يشبه أن يكون منه، ولم يحزه غيره
~~بنسب، لحق به باتفاق؛ فوجه يلحق به باتفاق، ووجه لا يلحق به باتفاق، ووجه
~~يختلف في إلحاقه به، وإذا لم يلحق به في الموضع الذي يتفق أنه لا يلحق فيه
~~لتبين كذبه فلا يتفق عليه، إن كان عبدا له؛ قال سحنون؛ وإذا لم يلحق به في
~~الموضع الذي يختلف فيها إلحاقه به على القول بأنه لا يلحق به، فإنه يعتق
~~عليه إن كان عبدا له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقر فيقول هذا أخي ولا يعرف للمقر نسبا أصلا
# مسألة وقال ابن القاسم: في الرجل يقر فيقول، هذا أخي ولا يعرف للمقر نسبا
~~أصلا، أنه إن مات ورثه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه يرثه بإقراره له أنه أخوه، يريد أنه
~~إذا كان قد قال أن هذا أخي شقيقي أو لأب، ولم يعرف له نسب أصلا؛ لأنه إذا
~~عرف له نسب فقد تبين كذبه، ومعنى ذلك إذا لم يكن له وارث معروف بنسب ولا
~~ولاء على ما قاله في المدونة وغيرها؛ وأما إن كان قال: هذا أخي ولم يزد على ms5548
~~ذلك، ولا سئل عن بيان ما أراد حتى مات، فلا يرث إلا السدس، لاحتمال أن يريد
~~أنه أخوه لأمه، فيكون بمنزلة إذا قال هذا أخي لأمي ولا يثبت نسبه بإقراره
~~له، وإنما يرثه مراعاة لقول أهل العراق في قولهم أن الرجل إذا لم يكن له
~~وارث، فله أن يوصي بجميع ماله لمن أحب، وليس (له) عند
# PageV14P234
# مالك وجميع أصحابه أن يوصي بأكثر من الثلث، وقد قيل: إن الميراث لا يكون
~~له إلا بعد يمينه أن ما أقر له به المتوفى حق ويقوم ذلك من كتاب الولاء
~~والمواريث من المدونة، والوجه في ذلك، أنه أنزل إقراره به كشهادة له
~~بالنسب، فوجب أن يحلف معه ويستحق الميراث، كالذي يدعي ميراث رجل قد مات ولا
~~وارث له، فيأتي بشاهد يشهد له بنسبه، فإنه يحلف مع شاهده فيأخذ المال ولا
~~يستحق النسب؛ وهذا مذهب ابن القاسم، ويحلف على هذا المقر له مع إقرار المقر
~~به- وإن لم يكن عدلا مراعاة؛ لقول أهل العراق الذي ذكرناه، وسحنون يرى بيت
~~المال كالنسب القائم، فلا يوجب للمقر له ميراثا بإقرار المقر وإن لم يكن له
~~وارث معروف؛ هذا هو المنصوص عن سحنون، وله في نوازله من هذا الكتاب خلاف
~~ذلك، مثل قول الجماعة، ولا يجوز إقراره له بأنه وارثه ويرثه به إذا كان له
~~وارث معروف بنسب أو ولاء، إلا في خمسة مواضع، وهي: أن يقر بولد، أو بولد
~~ولد، أو بأب أو بجد، أو بزوجة- إذا كان معها ولد أقر به أيضا واستلحقه، غير
~~أن وجوهها تفترق؛ فأما إذا أقر بولد فيلحق به نسبه في الموضع الذي ذكرناه
~~في المسألة التي قبل هذه أنه يلحق به فيه باتفاق أو على اختلاف أقر الولد،
~~أو أنكر؛ فإن شاء أخذ ميراثه، وإن شاء تركه؛ وأما إذا أقر بولد ولد فلا
~~يلحق به إلا أن يقر به الولد، فيكون هو مستلحقه، أو يكون قد عرف أنه ولده
~~فيكون إنما استلحق هو الولد؛ وكذلك إذا أقر بأب لا يلحق به ويرثه، إلا ms5549 إذا
~~أقر به الولد فيكون هو مستلحقه؛ وأما إذا أقر بجد فلا يلحق به؛ إلا أن يقر
~~الجد بأبيه، ويقر أبوه به، فيكون كل واحد منهما قد استلحق ابنه؛ وأما إذا
~~أقر بزوجة لها ولد أقر به فإقراره بالولد يرفع التهمة في الزوج فترثه وإن
~~لم تثبت الزوجية ولا عرفت، وبالله التوفيق.
# PageV14P235
### | : العمل على الحديث الذي جاء في القافة
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# - رواية سحنون من كتاب الأقضية -
# قال أشهب وابن نافع سألنا مالكا أترى العمل على الحديث الذي جاء في
~~القافة يؤخذ بقولهم اليوم ويصدقون؟ قال: أما فيما يلحق من الولد فنعم، وأما
~~بغايا الجاهلية فلا أرى أن يؤخذ بقولهم ويصدقوا، ولا يكون ذلك إلا في ولادة
~~الجاهلية، ولا أرى أن يؤخذ بقول قائف واحد، وأرى أن يؤخذ بقول قائفين، لا
~~أرى أن يجزي في ذلك، إلا اثنان؛ لأن الناس قد دخلوا، وفي رواية محمد بن
~~خالد عن ابن القاسم أن الغائب الواحد يؤخذ بقوله إذا كان عدلا.
# قال محمد بن رشد: وقع في هذه المسألة اختلاف في الرواية، ونص الرواية
~~الواحدة سألنا مالكا أترى العمل على الحديث الذي جاء في القافة يؤخذ بقولهم
~~اليوم ويصدقون، قال: أما فيما يلحق من الولد فنعم، وأما بغايا الجاهلية فلا
~~أرى أن يؤخذ بقولهم ويصدقوا، ولا يكون ذلك في ولادة الجاهلية. ونص الرواية
~~الثانية سألنا مالكا أترى العمل على الحديث الذي جاء في القافة يؤخذ بقولهم
~~اليوم ويصدقون؟ قال أما ما يلحق من الولد فنعم، وأما بقايا الجاهلية فلا
~~أرى أن يؤخذ بقولهم ويصدقوا، ولا يكون ذلك في ولادة الجاهلية. وفي المسألة
~~على كلا الروايتين إشكال يفتقر إلى تخريج وبيان،
# PageV14P236
# أما الرواية الأولى فقوله فيها أما فيما يلحق من الولد فنعم- يريد أما
~~فيما يلحق ولد الأمة يطؤها البائع والمشتري أو الشريكان في طهر واحد فنعم.
~~وقوله فيها وأما بغايا الجاهلية، فلا أرى أن يؤخذ بقولهم ويصدقوا- يريد أن
~~الرجلين إذا ادعيا ولد بغي من زنى كان في شركهما لا يثبت ms5550 نسبه لواحد منهما
~~بالقافة. وقوله فيها ولا يكون ذلك في ولادة الجاهلية- يريد أي لا يسامح
~~(لشيء) في ذلك بسبب استحلالهم للزنى؛ وهذه الرواية تخرج على مذهب ابن
~~الماجشون في قوله إنه لا يتوارث في الإسلام بولادة الشرك وإن ثبت النسب
~~بالبينة على ظاهر قول عمر - رضي الله عنه -: لا يتوارث في الإسلام بولادة
~~الجاهلية. وأما الرواية الثانية فالوجه فيها أن السؤال إنما كان عن العمل
~~على الحديث الذي جاء في القافة في الموضع الذي جاء فيه عن عمر - رضي الله
~~عنه -، وهو في المتداعيين ولد امرأة من زنى كان منهما في الشرك بها فقال
~~أما فيما يلحق من الولد- يريد بأحد المتداعيين فيه من الزنى في الشرك فنعم،
~~وقوله فيها وأما بغايا الجاهلية، فلا يريد مثل البغايا اللواتي كن ينصبن
~~أنفسهن في الجاهلية للزنى فيدخل عليهن العدد الكثير من الرجال وكان لهن
~~رايات يعرفن بها، فإذا استمر بإحداهن حمل جمع لها كل من دخل عليها فألحقت
~~القافة ابنها بمن رأت أنه له منهم- شاء أو أبى، فلم ير القافة في مثل هذا.
~~وقوله بعد ذلك فيها: وأرى أن يؤخذ بقولهم ويصدقوا، ولا يكون ذلك إلا في
~~ولادة الجاهلية- يعود على أول المسألة في المتداعيين ولد امرأة من زنى كان
~~في الشرك، لا على مسألة البغايا التي
# PageV14P237
# تليها؛ فعلى هذا التأويل تستقيم هذه الرواية، وإنما التبست بما وقع فيها
~~من التقديم والتأخير؛ فلو قال فيها: أن فيما يلحق من الولد فنعم، وأرى أن
~~يؤخذ بقولهم ويصدقوا ولا يكون ذلك إلا في ولادة الجاهلية: وأما البغايا
~~فلا، لارتفع الإشكال منها، وكان معناها للذي حملناها عليه، ووجهناها به؛
~~ولا يحكم بقول القافة إلا في أولاد الإماء دون الحرائر؛ لأنهم لو نفوا
~~الولد عن أبويه في الحرة، لزمهم الحد، ولا يلزمهم ذلك في الإماء. قاله ابن
~~دحون، وليس بتعليل صحيح. لأن من زنى بأمة إن لم يجب عليه الحد، يجب عليه
~~الأدب؛ وقد تكون الحرة قد ماتت وليس لها من يقوم بحدها فلا يلزم (من) قذفها
~~شيء، ms5551 وإنما تدعى القافة لتلحق الولد بأحد السيدين، لا تنفيه عنهما جميعا؛
~~وقد روي عن مالك أن القافة تكون في أولاد الحرائر؛ لأنها إنما تدعي لتلحق
~~الولد بأحد الزوجين لا لتنفيه عنهما جميعا، ولو نفته عنهما جميعا بالشبه من
~~غير تحقيق، لما لزمها حد، وإنما لم تكن القافة في أولاد الحرائر على
~~المشهور في المذهب لحرمة النكاح وقوة الفراش به، وقد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «الولد للفراش وللعاهر الحجر.» فوجب لهذا الحديث أن يلحق
~~الولد بصاحب الفراش الصحيح دون الفاسد. وأما قوله في آخر المسألة ولا أرى
~~أن يؤخذ بقول قائف واحد إلى آخر قوله، فقد مضى الكلام عليه في نوازل سحنون
~~من كتاب الشهادات فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV14P238
### | : القوم من أهل الحرب يسلمون جماعة
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب لم يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس
# قال عيسى: وقال ابن القاسم في القوم من أهل الحرب يسلمون جماعة،
~~فيستلحقون أولادا من زنى. قال إذا كانوا أحرارا ولم يدعهم أحدهم لفراش فهم
~~ولده، ويلحق به الولد؛ وقد ألاط عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - من ولد في
~~الجاهلية بمن ادعاهم في الإسلام، إلا أن يدعيه معه سيد الأمة، أو زوج حرة؛
~~لأنه قد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «الولد للفراش وللعاهر
~~الحجر.» فإذا ادعاه معه سيد الأمة أو زوج الحرة، فهو أحق به قلت: والنصارى
~~يسلمون فيدعون أولادا من زنى كانوا في نصرانيتهم، فقال: يلاطون بهم؛ لأنهم
~~يستحلون في دينهم الزنى وغيره. قلت فإن استلحق رجل منه ولد أمة مسلم أو
~~نصراني فقال إذا ألحقه به، فإن أعتق يوما ما كان ولده وورثه.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول هذه المسألة إذا كانوا أحرارا ولم يدعهم
~~أحد لفراشه فهم ولده، يدل على أنهم إذا كانوا عبيدا فلا يلحقون
# PageV14P239
# به، وإن لم يدعهم أحد لفراش، وقد وقع مثل هذا في كتاب أمهات الأولاد من
~~المدونة، وهو خلاف قوله في آخر ms5552 المسألة. إذا ألحقه به فإن عتق يوما ما كان
~~ولده وورثه، وهذا الذي قاله في آخر المسألة هو الصحيح، إذ لا يمتنع أن يكون
~~ابنا للمقر به المستلحق له، وعبدا للذي هو بيده. وفي قوله ألحقه به فإن عتق
~~يوما ما كان ولده وورثه، تجاوز في اللفظ بتقديم وتأخير وقع في الكلام،
~~وحقيقته إذا ألحقه به، ويكون ولده، فإن عتق يوما ما ورثه، وبالله التوفيق.
### | : يدخل أرض حرب فيقيم بها سنين ثم يخرج ومعه ذرية
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسألت ابن القاسم عن الرجل من المسلمين يدخل
~~أرض حرب فيقيم بها سنين ثم يخرج ومعه ذرية فيقول هؤلاء أولادي، هل يجوز
~~إقراره؟ أم هل يتوارثون بذلك؟ قال نعم، إقراره جائز وهم يتوارثون به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: أنهم يلحقون به؛ لأن ما ادعاه يشبه لخروجه
~~بهم من دار الحرب، وهو المشهور المعلوم من مذهب ابن القاسم في المدونة
~~وغيرها، ويأتي على ما حكاه ابن المواز عنه أنه لا يلحق به، إلا أن يعلم أنه
~~تزوج أمة، أو اشتراها، وقد مضى القول على هذا محصلا في سماع رسم باع غلاما
~~من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV14P240
### | : توفي وترك عم أبيه وجد أبيه
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت
# وعن رجل توفي وترك عم أبيه وجد أبيه، من أولى بالميراث وولاء مواليه؟ قال
~~ابن القاسم: جد الأب أولى بالميراث وولاء الموالي من عم الأب؛ لأني سألت
~~مالكا عن العم والجد من أولى بالميراث، فقال: الجد أولى.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن العم ولد الجد، وعم الأب ابن جد
~~الجد؛ وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الولاء للكبر» يريد
~~الأقرب فالأقرب، وأقرب الناس إلى الرجل بعد ولده، أبوه ثم ولد الأب وهم
~~الإخوة: الأقرب فالأقرب، ثم جده، ثم ولد جده، وهم الأعمام: الأقرب فالأقرب
~~أيضا؛ ثم ولد الجد، ثم ولده- الأقرب فالأقرب؛ ثم جد الجد، ثم ولده أيضا-
~~الأقرب فالأقرب؛ هكذا أبدا إلى ما يمكن ms5553 أن يدرك الأسفل الأعلى، ويستوي في
~~هذا الولاء والميراث؛ لأن الميراث فيه إنما هو بالتعصيب (ولا يرث بالتعصيب)
~~، إلا الأقرب فالأقرب بمنزلة ميراث الولاء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وترك ابن أخيه وجد أبيه
# مسألة وعن رجل توفي وترك ابن أخيه وجد أبيه، من أولى بميراثه؟ قال ابن
~~القاسم: جد الأب أولى- وهو في مكان الجد- إذا لم يكن جد دنية، وابن الأخ
~~أولى من الجد بالولاء، بخلاف المال.
# PageV14P241
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن جد الجد- وإن علا- فهو بمنزلة الجد
~~إذا لم يكن دونه جد، وقد قيل فيه: إنه أب يحجب الإخوة كلهم في الميراث،
~~ومذهب مالك - رحمه الله - أنه يقاسم الإخوة أشقاء كانوا أو لأب، ولا
~~ينقصونه من الثلث شيئا- إن كان الإخوة أكثر من اثنين، فإن اجتمع معه أخ
~~شقيق وإخوة لأب عاده الأخ الشقيق بالأخوة للأب، فردوه بهم إلى الثلث، وكان
~~للأخ الشقيق ما بقي؛ لأنه أحق من الذين للأب، فإن كان مكان الأخ الشقيق أخت
~~شقيقة، كان للأخوة للأب ما فضل بعد حظ الأخت الشقيقة، والجد في الميراث
~~يحجب بني الأخوة كلهم؛ وأما في الولاء، فهم أحق منه لأنهم بنو الأب، وبنو
~~الأب- وإن سفلوا- أقرب من الجد على ما ذكرناه في المسألة التي فوق هذه من
~~ترتيب الأقرب فالأقرب من العصبة، قال مالك: ذلك كله على قياس ما ذكره في
~~موطئه من أن معاوية ابن أبي سفيان كتب إلى زيد بن ثابت يسأله عن الجد، فكتب
~~إليه زيد بن ثابت إنك كتبت إلي تسألني عن الجد- والله أعلم- وذلك مما لم
~~يقض فيه إلا الأمراء، يعني الخلفاء، وقد حضرت الخليفتين قبلك يعطيان النصف
~~مع الأخ الواحد، والثلث مع الاثنين؛ فإن كثر الأخوة لم ينقصوه من الثلث -
~~والله أعلم، وبه التوفيق.
### | : يستلحق الولد ثم ينكره بعد استلحاقه
# ومن كتاب أوله يدير ماله فتحل زكاته
# وسئل عن الذي يستلحق الولد ثم ينكره بعد استلحاقه إياه-
# PageV14P242
# ويموت الولد عن مال، فلا يأخذه المستلحق؛ قال يوقف ذلك المال، فإن مات
~~هذا المستلحق، صار المال لورثته وقضي ms5554 به دينه، وإن قام عليه غرماؤه، وهو
~~حي، أخذوا ذلك المال في ديونهم.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة يوقف ذلك المال إلى آخر قوله، كلام
~~فيه نظر؛ لأن إنكار الولد بعد استلحاقه إياه إنما لا يسقط نسبه إن مات
~~قبله؛ لأنه إن مات قبله اتهم في قطع نسبه فورثه الابن؛ ثم إن مات الابن
~~بعده، كان ميراث الابن لعصبته من قبل أبيه المستلحق له؛ ولو رجع في حياته
~~إلى استلحاقه، صح له رجوعه وورثه إن مات؛ وأما إن مات ابن المستلحق قبله،
~~فالواجب أن يكون جميع ميراثه لجماعة المسلمين؛ لأنه مقر أن هذا المال لهم،
~~لا حق له فيه معهم، وهم لا يكذبونه، فلا معنى لتوقيفه؛ إذ لا يصح أن يقبل
~~رجوعه فيه بعد موته برجوعه إلى استلحاق ابنه؛ لأنه قد ثبت لجماعة المسلمين
~~بثبوته على إنكاره إلى أن مات، فليس له أن يرجع فيه؛ بخلاف من أقر لرجل
~~بمال فأنكره المقر له به؛ لأن هذا يجب توقيفه ليأخذه من رجع منهما أولا إلى
~~تصديقه صاحبه كالرجل يقر للمرأة أنه قد دخل بها وهي تنكر، وما أشبه ذلك على
~~اختلاف في هذا الأصل، فالذي يوجبه النظر في هذه المسألة الأحق في ميراث هذا
~~الابن المستلحق إذا مات المستلحق قبل أبيه- لورثة أبيه المنكر له بعد
~~استلحاقه، ولا لأهل دينه، ولا لغرمائه- إن قاموا عليه- وهو حي- إذا كان
~~إنكاره الولد في حياته أو بعد وفاته، إلا أن يكون إنكاره إياه بعد وفاته
~~وهو مفلس، إذ لا يجوز إقراره بعد التفليس بما في يديه أنه لغير غرمائه،
~~وهذا بين كله- والحمد لله؛ ووجه
# PageV14P243
# هذا القول على ما فيه من الاعتراض، أنه لما رجع عن إقراره به في حياته،
~~أنهم على قطع نسبه الذي كان قد ثبت له بإقراره، فأبطل رجوعه ولم يجعل له
~~تأثير؛ والقياس أن يلزم رجوعه عن إقراره به إذا مات قبله، فيصير ميراثه منه
~~لبيت مال المسلمين، ولا يكون لغرمائه فيه شيء، وإنما يجب أن يوقف ميراثه
~~منه كما قال، ms5555 فيكون لورثته- إن مات، ويقضى به دينه، ويأخذه غرماؤه إن
~~قاموا، وهو حي إن كان أنكره بعد استلحاقه إياه- وله ولد لأنه إذا كان له
~~ولد اتهم في قطع نسبه منه، وإن مات، وبالله التوفيق.
### | : العبد يكون له ولدان حران وأبو العبد حر فيموت أحد الولدين
# ومن كتاب الجواب
# وسألته عن العبد يكون له ولدان حران، وأبو العبد حر، فيموت أحد الولدين،
~~أيكون الميراث كله للجد؟ أو يكون بينه وبين الأخ الباقي؟ وعن قول مالك في
~~موطئه الجد يجر الميراث أي ميراثه هو، وقال ابن القاسم: الميراث بين الجد
~~والأخ نصفين، وهذا مما لم تختلف فيه الأمة، وهو وارث معه والجد أخ مع الأخ،
~~وإنما تفسير قول مالك: أن الجد يجر الميراث، إنما ذلك إذا كان وحده ولم يكن
~~معه وارث غيره جر الميراث كله ولم يمنعه من حياة الأب؛ لأن الأب العبد لا
~~يحجب؛ لأنه بمنزلة الميت والكافر.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة الميراث بين الأخ والجد
~~بنصفين صحيح، لا اختلاف فيه في المذهب على ما جاء عن
# PageV14P244
# عمر بن الخطاب، وعثمان بن عفان، وزيد بن ثابت - رضي الله عنهم -. وقوله:
~~وهذا مما لم تختلف فيه الأمة يريد أنها لم تختلف في أن العبد لا يرث ما لم
~~يعتق، وأما ميراث الأخ أو الأخوة الأشقاء أو الذين للأب مع الجد، لاختلاف
~~بين الأمة فيه كثير، لا يمكن أن يغيب علمه عن ابن القاسم، ممن جاء عنه أنه
~~أنزل الجد مع الأخوة بمنزلة الأب، وجعله أحق بجميع الميراث، منهم: أبو بكر
~~الصديق، وابن عباس، وجابر بن عبد الله، وعائشة أم المؤمنين، ومعاذ بن جبل،
~~وأبي بن كعب، وأبو الدرداء، وأبو هريرة، وابن الزبير، وأبو موسى الأشعري،
~~وهو مذهب أبي حنيفة، المزني من أصحاب الشافعي؛ وقول جل أهل العلم يتنزل
~~الجد منزلة الأب في عدم الأب، كما يتنزل ابن الابن بمنزلة الابن في عدم
~~الابن، وقوله في الرواية بعد ذلك وهو وارث معه- يريد في مذهب مالك الذي
~~يأخذ ms5556 به، تفسيره لما سأل عنه مما ذكر أنه وقع في موطأ مالك من قوله الجد
~~يجر الميراث أي ميراث هو صحيح لا إشكال فيه على ما حكاه من أنه وقع في
~~موطئه، ولم يقع في الموطأ على هذا النص، وإنما وقع فيه على نص فيه إشكال
~~واختلال، ونص ذلك: قال مالك الأمر المجتمع عليه عندنا في ولد العبد من
~~امرأة حرة وأبو العبد حر، أن الجد أبا العبد يجر ولاء ولد ابنه الأحرار من
~~امرأة حرة، يرثهم ما دام أبوهم عبدا، فإن عتق أبوهم رجع الولاء إلى مواليه،
~~وإن مات وهو عبد كان الميراث والولاء للجد، وإن العبد كان له ابنان حران
~~فمات أحدهما وأبوه عبد جد الجد أبو الأب الولاء
# PageV14P245
# والميراث، هذا نص قوله في الموطأ فمعنى قوله فيه أن الجد أبا الجد يجر
~~ولاء ولد ابنه الأحرار من امرأة حرة يرثهم، هو أن الجد كان معتقا وأعتق أحد
~~ولد العبد الأحرار عبدا، فتوفي- ولا مواريث له إلا مولى الجد المعتق، فإن
~~الجد يجر ولاء مولى حفيده المتوفى إلى مولاه فيرثه ما دام ابنه عبدا، فإن
~~أعتق جر الولاء إلى مولاه وكان أحق به من مولى أبيه الجد؛ ويحتمل أن يريد
~~بقوله يجر ولاء ولد ابنه الأحرار أي يجر ميراث ولد ابنه الأحرار إلى مولاه
~~الذي أعتقه، فيكون أحق به ما دام أبوهم عبدا، فإن أعتق أبوهم رجع الولاء
~~إلى الميراث إلى مواليه، كما قال، وكانوا أحق به من مولى الجد؛ وإنما قلنا
~~ذلك؛ لأن ولد العبد من امرأة حرة أحرار من أصلهم، لا ولاء لأحد عليهم؛ وأما
~~قوله: وأن العبد كان له ابنان حران فمات أحدهما وأبوه عبد جر الجد أبو الأب
~~الولاء والميراث؛ فكلام مختل وقع على غير تحصيل، والله أعلم، جد الأخ
~~الولاء وكان الميراث بينهما، وكذلك وقع في رواية مطرف، وإنما قلنا إنه
~~الصواب، من أجل أنه لا اختلاف في المذهب في أن الجد في الميراث مع الأخ
~~بمنزلة أخ يكون الميراث بينهما بنصفين، ولا في ms5557 أن موالي الأخ أحق من موالي
~~الجد، ويحتمل أن يكون وجه قوله على اختلاله أنه إن مات أحدهما، وأبوه عبد
~~جر الجد إلى نفسه نصف الميراث؛ لأنه يكون بينه وبين الأخ ما دام الأب عبدا،
~~وأنه إن مات لأحد الابنين مولى ولا وارث له إلا مولى الجد، جر الجد ولاءه
~~إلى مولاه، فكان أحق به- ما دام ابنه عبدا لم يعتق، فإن عتق جر الولاء إلى
~~مولاه، فكان أحق به من مولى الجد، وبالله التوفيق.
# PageV14P246
### | : هلك وترك ابنته وعصبته
# ومن كتاب العتق وسألت ابن القاسم عن رجل هلك وترك ابنته وعصبته، فقالت
~~الابنة: هذا أخي؛ قال ابن القاسم: قال مالك: تدفع إليه ثلث ما في يديها.
# قال محمد بن رشد: قوله تدفع إليه ثلث ما في يديها، هو المعلوم من قول
~~مالك المشهور من مذهبه أن الوارث إذا أقر بوارث لا يلزمه أن يدفع إليه إلا
~~ما زاد نصيبه في الإنكار على الإقرار؛ فإن نقص نصيبه في الإنكار، أو لم يزد
~~على نصيبه في الإقرار، مثل أن تقر الزوجة بأخ وما أشبه ذلك، وفي ذلك في
~~المذهب اختلاف، قيل: إن من حق المقر له أن يرجع على المقر بما يجب له على
~~المقر به، وبنصف ما يجب له على المنكر له، فإن أقر المنكر يوما ما، رجع كل
~~واحد منهما بما بقي عليه من حقه حتى يستووا جميعا في الميراث، فقال ذلك،
~~يترك الميت ابنين فيقر أحدهما بأخ، فإن المال يكون بين الابنين الثابتي
~~النسب بنصفين، ثم يرجع المقر له على المقر في النصف الذي له فيشاركه فيه
~~بالسواء؛ لأنه يقول له: أنت مقر لي أني أخوك، فادفع إلي نصف ما بيدك، فإن
~~أقر المنكر بعد ذلك دفع من النصف الذي بيده إلى كل واحد منهما سدسه، فيكمل
~~لكل واحد منهما بذلك ثلث المال، ويبقى بيده هو ثلثه أيضا فيستوون جميعا في
~~الميراث، وكذلك على قياس هذا القول لو توفيت امرأة عن زوج وأخت، فأقر الزوج
~~بأخ لرجع الأخ المقر به ms5558 على الزوج الذي أقر به بثلث ما بيده، فإن أقرت
~~الأخت به يوما ما رجع الزوج عليها بما رجع به الأخ عليه المقر به، ورجع
~~الأخ المقر به عليهما ببقية حقه، مثال ذلك: أن تترك المتوفاة ستين دينارا
~~فيأخذ الزوج ثلاثين والأخت ثلاثين
# PageV14P247
# دينارا ثم يرجع الأخ المقر به على الزوج الذي أقر به، فيقول له الثلاثون
~~التي أخذت لا تجب لك إلا من ستين- وأنت قد أقررت أني أخو المتوفاة، فوجب لي
~~على قولك من الستين عشرون، فلا يجب لك إلا نصف الباقي (وذلك عشرون) لأن
~~الأخت قد جحدتني العشرين، فصارت بجحودها مستهلكة لها، فإن أقرت الأخت به
~~يوما ما أخذ منها العشرين الواجبة له، فرد منها على الزوج العشرة التي قبضت
~~منه؛ وأقل ما تنقسم منه هذه الفريضة على ما رتبه أهل الفرائض اثنا عشر،
~~وهذا مذهب ابن كنانة من أصحابنا، لذلك قال على أصله: هذا في مسألتنا أن
~~الأخت تدفع إلى الأخ الذي أقرت به ثلثي ما بيدها؛ لأنه يقول لها أنت مقرة
~~إني أخوك فادفعي إلي ثلثي ما بيدك، فإن أقر العصبة به على مذهبه، أخذ منها
~~النصف فأكمل منه للأخت تمام الثلث، وللأخ تمام الثلثين، وهي تنقسم من ستة
~~فيأخذ أولا الأخ من النصف الذي صار للأخت اثنين ويبقي (بيدها) واحد، فإذا
~~أقر العصبة أخذت منهم الأخت واحدا والأخ اثنين؛ ووجه هذا القول أن ما وجب
~~للمقر به في حظ المنكر له في حكم المستهلك لإنكاره إياه، وعلى قياس هذا إلى
~~اختلاف يختلف في أحد الورثة يقر بدين على الميت، فلا يلزمه على القول الأول
~~من الدين الذي أقر به إلا ما ينوبه منه؛ وعلى القول الثاني: يأخذ المقر له
~~بالدين جميع دينه من يد الذي أقر به كما إذا ثبت الدين ببينة وقد اقتسم
~~الورثة تركة الميت وألفي في يد أحدهم ما قبض، وكان بقية الورثة قد قبضوا
~~حقوقهم
# PageV14P248
# واستهلكوها وهم عدماء؛ لأنه يقول له: إن أقر له بالدين: أنت مقر لي
~~بالدين، فلا يصح ms5559 لك ميراث إلا بعد أداء الدين، لقول الله عز وجل: {من بعد
~~وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] ، وهذا القول هو الذي اختاره ابن حبيب
~~وقال: إن أصحاب مالك كلهم ينكرون قول مالك؛ إذ لا ميراث لأحد إلا بعد وفاء
~~الدين؛ وأنكر أبو عمر الإشبيلي ما حكاه ابن حبيب عن أصحاب مالك وقال: إنه
~~لا يعرف ذلك لأحد منهم، فإن أقروا رجع المقر بالدين عليهم بما غرم منه
~~زائدا على ما وجب عليه، ويتخرج على هذا الاختلاف الذي وصفناه في أخت أقرت
~~بابنة ثلاثة أقوال، أحدها: أن الابنة أحق بجميع حظ الأخت؛ لأنها تقول لها
~~أنا أحق منك على قولك بالنصف الذي بيدك؛ لأني مبدأة عليك، فحقك إنما هو
~~الذي في يد العصبة. والثاني: أن الأخت أحق بجميع ما بيدها ولا شيء للابنة
~~المقر بها؛ لأنها تقول لها إنما أقررت لك بالنصف الذي بيد العصبة. والثالث:
~~أن للبنت نصف ما بيد الأخت؛ لأن قسمتها مع العصبة لا تجوز عليها، فقد أقرت
~~لها بنصف جميع المال على الإشاعة، فتأخذ نصف النصف الواجب للأخت، ويكون
~~للأخت النصف الثاني، وللعصبة نصف المال كاملا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك ثلاث بنات أو أربعا فادعين أخا
# مسألة قال وسألته عن رجل هلك وترك ثلاث بنات أو أربعا فادعين أخا، قال:
~~إن كن أربعا أو أكثر لم يرددن شيئا، وإن كن ثلاثا كان لهن ثلاثة أخماس
~~المال كله، ورددن ما فضل في أيديهن إلى الذي ادعين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو على قياس قوله في
# PageV14P249
# المسألة التي قبلها، وعلى المشهور في المذهب، ووجه العمل في ذلك أن ينظر
~~من حيث تقوم فريضتهم وتنقسم عليهم على الإقرار وعلى الإنكار، فما ازداده
~~المقرات في حال الإنكار على الإقرار دفعنه إلى المقر به، وهي تقوم وتنقسم
~~على الإقرار والإنكار إذا ترك الميت ثلاث بنات وعصبة، فأقر البنات بأخ من
~~خمسة عشر- ضرب فريضة الإنكار ثلاثة في فريضة الإقرار- خمسة فيصير للبنات في
~~حال الإنكار الثلثان بعشرة، وفي حال ms5560 الإقرار ثلاثة الأخماس بتسعة، فيأخذ
~~المقر به ما بين التسعة والعشرة- وذلك واحد وهو ثلث الخمس، ويبقى للعصبة
~~الثلث وهو خمسة، فإن أقروا بالأخ يوما ما دفعوا إليه الخمسة التي بأيديهم،
~~فاستوفى بذلك جميع حقه- وهو الخمسان وذلك ستة من خمسة عشر، وهي تقوم وتنقسم
~~على الإقرار والإنكار إذا ترك الميت أربع بنات وعصبة من ستة، ويصير للبنات
~~في حال الإقرار الثلثان أربعة مثل ما يصير لهن في حال الإنكار، فلا يلزمهن
~~للأخ الذي أقررن به شيء، وكذلك لو ترك الميت خمس بنات وعصبة، لما وجب للمقر
~~به على البنات شيء؛ لأنه يحصل لهن في حال الإقرار أكثر مما يحصل لهن في حال
~~الإنكار، فيتهمن في إقرارهن على العصبة، وذلك أن الفريضة تقوم وتنقسم على
~~الإقرار والإنكار من واحد وعشرين ضرب ثلاثة في سبعة، فيصير للبنات في حال
~~الإقرار خمسة عشر، ويبقى للعصبة ستة؛ وفي حال الإنكار أربعة عشر، ويبقى
~~للعصبة سبعة، ويدخل في هذه المسائل كلها الاختلاف الذي ذكرناه في المسألة
~~التي قبلها، فيجب على قول ابن كنانة من
# PageV14P250
# أصحابنا ومن ذكرناه معه- إذا كان البنات ثلاثا وعصبة فأقررن بأخ أن يكون
~~للأخ مما بيد البنات ثلثه وذلك ستة من ثمانية عشر- وهي التسعان من سبعة
~~وعشرين التي تنقسم الفريضة منها، وذلك أن الأخ المقر به يقول لأخواته:
~~الثلث الذي أقررن به لي قد جحدته العصبة، فصارت بجحودها إياه مستهلكة له،
~~فلا يجب لكن الثلثان إلا من الباقي وذلك اثنا عشر وبأيديكن ثمانية عشر
~~فادفعن إلي الستة الفاضلة بأيديكن فيأخذها منهن، فإذا أقر العصبة (به) يوما
~~ما أخذ الأخ منها ثلاثة والبنات ستة بقية التسعة، فاستوفى بذلك البنات
~~الثلثين، والأخ الثلث، ويأتي على قوله إذا كان البنات أربعا وعصبة، فأقر
~~البنات بأخ أن يكون للأخ مما بيد البنات ثلثه أيضا- وذلك أربعة من اثني
~~عشر- وهي التسعان من ثمانية عشر التي تنقسم الفريضة منها، وذلك أن الأخ
~~المقر به يقول لأخواته- الثلث الذي أقررتن به لي قد جحدتني إياه العصبة
~~فصارت بجحودها إياه مستهلكة له، فلا ms5561 يجب لكن الثلثان، إلا من الباقي- وذلك
~~ثمانية وبأيديكن اثنا عشر فادفعن إلي الأربعة الفاضلة بأيديكن، فيأخذها
~~منهن، فإن أقرت العصبة به يوما ما أخذ الأخ منها اثنين، والبنات أربعة بقية
~~الستة، فاستوفى بذلك البنات الثلثين، والأخ الثلث، وكذلك على هذا القياس
~~إذا كان البنات أكثر من أربع، وبالله التوفيق.
### | : يموت فيقسم ورثته ميراثه ثم يأتي رجل فيقيم البينة أنه ولده
# ومن كتاب العرية
# قال وسألت ابن القاسم عن الرجل يموت فيقسم ورثته ميراثه،
# PageV14P251
# ثم يأتي رجل فيقيم البينة أنه ولده ويثبت نسبه، ويعدم بعض الورثة؟ قال:
~~ينظر إلى ما صار بيد كل وارث من حقه أن لو كان أولا معهم فيتبع المعدم بما
~~صار عليه، والمليء بما صار عليه، ولا يأخذ من المليء عن المعدم، بمنزلة ما
~~لو هلك رجل وترك أمه وأخاه، فأخذت الأم الثلث، والأخ الثلثين، ثم جاء رجل
~~فاستحق أنه أخوه، فأخذ من الأم السدس، ومن الأخ الربع، يتبع الأم بالسدس-
~~مليئة كانت أو معدمة، والأخ بالربع مليئا كان أو معدما. قال محمد بن رشد:
~~هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، أعلمه، وكذلك حكم الغريم يطرأ على
~~الغرماء، والموصى له على الموصي لهم، فإن وجد بأيديهم ما قبضوا قائما لم
~~يفت، أخذ من كل واحد منهم ما يجب له، ولم تنتقض القسمة إن كان ذلك مكيلا أو
~~موزونا، وإن كان حيوانا أو عروضا، انتقضت القسمة، لما يدخل عليها من الضرر
~~في تبعيض حقهم، واختلف هل يضمن كل واحد منهما للطارئ ما ينوبه مما قبض إن
~~قامت له بينة على تلفه من غير سببه أم لا على قولين، أحدهما: أنه ضامن
~~لذلك. والثاني: أنه لا ضمان عليه فيه، فإذا قلنا: إنه ضامن مع (قيام)
~~البينة، فتلزمه القيمة يوم القبض بالتفويت بالبيع والهبة والصدقة والعتق
~~وما أشبه ذلك، وإذا قلنا: إنه لا ضمان عليه مع قيام البينة، فلا يضمن
~~بالتفويت بالبيع والعتق والهبة والصدقة، ولا يلزمه في البيع إلا حظ الطارئ
~~من الثمن الذي قبض إن جاز البيع ms5562 واختار أخذ الثمن، ويصدق في دعوى التلف- إن
~~لم تكن له بينة فيما لا يغاب عليه دون ما يغاب عليه، وقد قيل: إنه
# PageV14P252
# في العتق ضامن دون ما سواه- وإن قامت البينة على تلفه وهو مذهب أصبغ،
~~وظاهر رواية يحيى عن ابن القاسم، وذلك كله بخلاف الغريم يطرأ على الورثة،
~~أو على الموصى لهم بالثلث وعلى الورثة، وبخلاف طرو الموصى له بعدد على
~~الورثة بعد القسمة، والحكم في ذلك يتشعب، وقد تكلمنا على ذلك في غير هذا
~~الكتاب، واختلف في طرو الموصى له بجزء على الورثة، فقيل: إنه بمنزلة طرو
~~الوارث على الورثة- وقيل: إنه بمنزلة طرو الغريم أو الموصى له بعدد على
~~الورثة، وبالله التوفيق.
### | : ادعت أن رجلا قد هلك كان أباها
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن امرأة ادعت أن رجلا قد هلك
~~كان أباها وأتت بالبينة أن ذلك الرجل كان مقرا في صحته أنها ابنته، ولا
~~يعلم الشهود أن أمها كانت امرأة ذلك الرجل ولا أمة له - وهم جيرانه ومعه في
~~موضع واحد، والرجل الذي كان مقرا بهذه الجارية أنها ابنته رجل حسن الحال،
~~غير متهم بالفسق، وكيف إن كان من أهل التهم؟ فقال: لا ينظر في مثل هذا إلى
~~حال الرجل المقر إذا كان يرى أنه إنما أقر بها من حلال، فنسبها ثابت،
~~وميراثها منه واجب- وإن لم تعرف أمها في ملكه حرة ولا مملوكة، إلا أن يقر
~~بها على وجه يعرف الناس به كذبه بالأمر الذي لا شك فيه، فلا
# PageV14P253
# يقبل قوله، أو يقربها على سبب فسق، فلا يثبت لها به نسب، وسواء كان المقر
~~صالحا أو غير صالح، الحكم فيهما سواء.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى من القول عليها ما فيه كفاية في رسم
~~باع غلاما من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، ويأتي في نوازل أصبغ ما
~~فيه زيادة على ذلك- إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | : يموت وله ولد معروف ثابت النسب
# ومن كتاب ms5563 الصلاة وقال ابن القاسم: في الرجل يموت وله ولد معروف ثابت
~~النسب، ثم يدعي رجل أنه ابن الهالك ويأتي بشاهد، أنه لا يحلف مع شاهده ولا
~~يستحق شيئا من الميراث، إلا بشاهدي عدل يشهدان على إثبات نسبه إذا أنكره
~~أخوه؛ فإن أقر له، أعطاه نصف الميراث، ولم يثبت له بإقرار الأخ نسب يوارثه
~~به هو ولا غيره من قرابة الهالك، قال: وكذلك المرأة تدعي أن الميت زوجها،
~~أو يقوم معها من يدعي ميراث الميت، فيأتي كل واحد منهم بشاهد ويريد أن
~~يستحق ميراثه باليمين مع الشاهد، أن ذلك لا يكون لواحد منهم إذا ادعوا ذلك
~~وللميت وارث قد ثبت نسبه بالبينات، وإنما يستحق الميراث باليمين مع الشاهد
~~من جاء يطلبه وليس للميت وارث قد أثبت نسبه بالبينات، فإن من جاء يزعم أنه
~~ولد الميت ولم يأت إلا بشاهد واحد ولم يدع ميراثه أحد يحق نسبه بالبينة،
~~حلف مع شاهده
# PageV14P254
# وأخذ ميراثه؛ لأنه إنما يستحق مالا من الأموال، ولا يثبت له بالذي استحق
~~بيمينه مع شاهده- نسب يوارثه به أحد من قرابة الميت ولا يجر به ولا أحد من
~~مواليه، قلت له: أرأيت إن حلف مع شاهده- وللميت بنت ثابتة النسب بالبينة؟
~~قال: يستحق ما بعد النصف الذي ترث الابنة وإن كانتا اثنتين، فإنما له الثلث
~~الباقي، قيل له: فإن جاءت المرأة تزعم أنها امرأته، فجاءت بشاهد وليس له
~~وارث ثابت النسب بالبينة، قال: تحلف مع شاهدها وتأخذ ميراثها، ولا يثبت لها
~~بذلك نكاح ولا لولدها، إن كانت حاملا- نسب، قيل له: فالرجل يدعي ميراث رجل
~~يزعم أنه مولاه، فيأتي على ذلك بشاهد أيحلف مع شاهده ويستحق ميراثه؟ قال:
~~نعم، ولا يثبت له بذلك ولاء موالي ذلك المولى، إن مات أحد منهم فأراد أخذ
~~ميراثه، كان عليه أن يأتي أيضا بشاهد فيحلف معه أنه مولاه، ثم يستحق
~~ميراثه، ولا يجزئه الشاهد الأول الذي كان حلف مع شهادته على الميراث الأول.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يحلف مع شاهده على استحقاق النكاح صحيح ms5564 لا
~~اختلاف فيه؛ لأن اليمين مع الشاهد لا يكون عند مالك وأصحابه إلا في
~~الأموال، واختلفوا فيما جر إلى الأموال كالوكالة عليها وشبه ذلك، وأما قوله
~~أن الميراث يستحقه باليمين مع الشاهد من جاء يدعيه ولا وارث للميت معروف
~~النسب، فهو مثل قوله في المدونة - وزاد فيها بعد الاستيناء، وقال أشهب لا
~~يستحقا الميراث باليمين مع الشاهد- وإن لم يكن للميت وارث معروف؛ لأن
~~الميراث لا يستحق إلا بعد ثبوت النسب
# PageV14P255
# وكذلك يختلف أيضا إذا ادعت امرأة على رجل أنه تزوجها وطلقها قبل الدخول
~~أو بعده، وأتت على ذلك بشاهد واحد، فقيل: إنها تحلف مع شاهدها وتستحق نصف
~~الصداق- إن لم يدخل بها، وجميعه إن دخل بها، وقيل: إنه ليس لها أن تحلف في
~~المهر، إذ لا يستحق إلا بعد ثبات النكاح، وأما إن ادعت عليه أنه تزوجها
~~وطلقها قبل البناء أو بعده، ولا بينة لها، ففي كتاب ابن سحنون أنه لا يمين
~~عليه، وهذا عندي على القول بأنها لا تحلف مع شاهدها (وأما على القول بأنها
~~تحلف مع شاهدها) فيجب لها عليه اليمين إذ لم تأت بشاهد- والله أعلم. ولو لم
~~يترك الميت وارثا فأتى رجل بشاهد أنه ابنه لا وارث له غيره، وأتت امرأة
~~بشاهد أنها زوجته ولم يقر به الابن بها، لوجب على مذهب ابن القاسم أن يحلف
~~كل واحد منهما مع شاهده ويقسم المال بينهما على ثمانية أسهم، للزوجة سهم،
~~وللابن سبعة أسهم لأن الزوجة قد سلمت للابن ثلاثة أرباع المال وتداعيا
~~جميعا في الربع، فيقسم بينهما، وعلى قول مالك يقسم بينهما على حساب عول
~~الفرائض، فيكون المال بينهما أخماسا، للزوجة الخمس؛ لأنها تدعي ربع المال،
~~وللابن أربعة أخماس؛ لأنه يدعي أن له جميعه وذلك أربعة أمثال ما تدعي
~~المرأة. ولو أقرت بالابن وأنكرها الابن، لوجب أن يكون لها على مذهب ابن
~~القاسم نصف ثمن المال، وللابن ما بقي؛ لأنها مقرة له بسبعة أثمان المال
~~ويتداعيان في الثمن فيقسم بينهما، وأن يقسم بينهما على تسعة أسهم- على قول
~~مالك، وبالله ms5565 التوفيق.
# PageV14P256
### | : أهل العنوة أيتوارثون
# ومن كتاب المكاتب وسئل ابن القاسم عن أهل العنوة أيتوارثون؟ فقال: نعم،
~~هم في مواريثهم وأهل الصلح سواء؛ قال: وسألت عن ذلك أشهب فقال مثل قوله، ثم
~~قال: لو لم يعتبر ذلك إلا بأهل مصر، وأهل الشام قد غلبوا عنوة في زمن عمر
~~بن الخطاب، فلم يزالوا يتوارثون من زمانه إلى اليوم؛ وإنما حالهم حال
~~الأحرار من أهل الذمة كالمصالحين، غير أنهم حبسوا نظرا للعامة ولمن يجيء من
~~الذرية يقبض منهم جزاهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها مستوفى في سماع يحيى من
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب، وفي سماع عيسى من كتاب السلطان، فلا معنى
~~لإعادته.
### | : يتوارث أبناء المغتصبة التوأم من قبل الأب
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: أخبرني ابن القاسم أنه سمع من يثق به يخبر أن
~~مالكا قال: يتوارث أبناء المغتصبة التوأم من قبل الأب، قلت لابن القاسم:
~~فمن أين يجب الميراث بينهما- ونسبهما غير ثابت.
# قال محمد بن رشد: قد مضى طرف من التكلم على هذه المسألة ونظائرها في رسم
~~طلق من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، ومضى الكلام
# PageV14P257
# على ذلك مستوفى في أول سماع ابن القاسم من كتاب اللعان، فأغنى ذلك عن
~~إعادته، وبالله التوفيق.
### | : تهلك عن زوجها وأمها وأختها فتدعي الأخت أخا
# من سماع سحنون بن سعيد
# وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: قال ابن القاسم في المرأة تهلك عن زوجها
~~وأمها- وأختها فتدعي الأخت أخا ويصدقها الزوج وتنكر الأم: إنها تقسم على
~~الإقرار ثم الإنكار فينظر إلى ما ازدادته الأخت في الإنكار على الإقرار،
~~فيعزل، ثم ينظر إلى ما انتقصه الزوج من نصيبه في الإقرار فيضرب به ويضرب
~~الأخ المدعي ما كان يصيبه في الإقرار في أصل الفريضة فيضربان جميعا فيما
~~ازدادته الأخت على نصيبها في الإقرار.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة صحيحة في الاعتبار، بينة في
~~المعنى، غير أن قوله فيها: ينظر إلى ما انتقص الزوج من نصيبه في الإقرار،
~~وهم وكلام وقع ms5566 على غير تحصيل، وصوابه: ينظر إلى ما انتقص الزوج من نصيبه في
~~الإنكار؛ لأن نصيبه إنما ينتقص في الإنكار من النصف إلى ثلاثة الأثمان، من
~~أجل العول الذي يدخل الفريضة؛ لأنها تعول بثلثها إذا عدم منها الأخ، فيرجع
~~الزوج من النصف إلى الثلاثة الأثمان، والأم من الثلث إلى الربع، والأخت من
~~النصف إلى ثلاثة الأثمان، والأخ يسقط العول من الفريضة، إذ لا فريضة معه
~~للأخت، وإنما لهما جميعا ما فضل بعد النصف الذي للزوج، والسدس الذي للأم-
~~وهو الثلث للذكر مثل حظ الأنثيين، فيصير له ثلثا الثلث، وهو التسعان، وإن
~~شئت قلت الثمن وسبعة
# PageV14P258
# أتساع ويصير ثلث الثلث وهو التسع، وإن شئت قلت: ثمانية أتساع الثمن،
~~فيفضل على الإقرار من نصيبها الذي وجب لها على الإنكار وهو ثلاثة الأثمان
~~على ما ذكرناه، ثمنان وتسع ثمن؛ فالأخ يقول: لي من هذين الثمنين وتسع الثمن
~~الذي برئت به أختي، الثمن الواحد وسبعة أتساع الثمن، ويقول الزوج: بل لي
~~أنا من ذلك الثمن الواحد، لأنها بإقرارها بك، مقرة لي أني لم أستوف حقي، إذ
~~لم أقبض نصف المال بسبب العول، وإنما قبضت ثلاثة أثمانه فيبقى لي الثمن،
~~فوجب أن يقسم هذان الثمنان وتسع الثمن بينهما على قدر دعاويهما فيه، يضرب
~~الزوج فيه بالثمن، والأخ بالثمن وسبعة أتساع الثمن، فقول ابن القاسم في هذه
~~المسألة خلاف مذهبه المعلوم في المال بين الرجلين يدعي أحدهما جميعه والآخر
~~نصفه: أن لمدعي الكل منه ثلاثة أرباعه، ولمدعي النصف ربعه؛ لأن مدعي النصف
~~قد سلم النصف لمدعي الكل. ويتداعيان في النصف، فيقسم بينهما، مثل قول مالك:
~~أنه يقسم بينهما على حساب عول الفرائض، لمدعي الكل ثلثاه، ولمدعي النصف
~~ثلثه؛ لأن مدعي الكل يدعي مثلي ما يدعي مدعي النصف، والفريضة تنقسم من
~~اثنين وسبعين، لأن وجه العمل فيها على ما رتبه أهل الفرائض أن تقام الفريضة
~~على الإقرار وعلى الإنكار، ثم تضرب إحداهما في الأخرى، أو فيما اتفق من
~~أجزائهما، فما اجتمع من ذلك، قسم على فريضة الإنكار، فما خرج ms5567 من ذلك ضرب
~~فيما بيد كل واحد منهم، فيكون ذلك هو الواجب له في حال الإنكار؟ وقسم أيضا
~~على فريضة الإقرار فما خرج في ذلك، ضرب أيضا فيما بيد كل واحد منهم من
~~الفريضة الأولى، فيكون
# PageV14P259
# ذلك هو الواجب له في حال الإقرار؛ والفريضة على الإنكار من ثمانية، لأنها
~~تعول بالثلث من ستة إلى ثمانية، للزوج ثلاثة، وللأم اثنان، وللأخت ثلاثة،
~~وعلى الإقرار من ثمانية عشر، لأنها لا تنقسم من أقل، للزوج تسعة، وللأم
~~ثلاثة، وللأخت اثنان، وللأخ أربعة؛ وثمانية تتفق مع ثمانية عشر في الأنصاف
~~فتضرب إحدى الفريضتين في نصف الأخرى فيكون جميع ذلك اثنين وسبعين. كما
~~ذكرنا، فيجب للزوج من ذلك في الإقرار النصف: ستة وثلاثون، وفي الإنكار
~~ثلاثة الأثمان: سبعة وعشرون، فازداد في الإقرار الثمن- وهو تسعة، ويجب للأم
~~من ذلك في الإقرار السدس اثنا عشر، وفي الإنكار الربع- ثمانية عشر؛ لأنها
~~رجعت بالعول من الثلث إلى الربع، ويجب للأخت من ذلك في الإنكار ثلاثة
~~الأثمان من أجل العول- وذلك سبعة وعشرون، وفي الإقرار ثلث ما بقي بعد حظ
~~الزوج وحظ الأم- وهو التسع- وذلك ثمانية، فتبرأ بتسعة عشر وذلك ما بين
~~حظيها في الإقرار والإنكار، فيقول الزوج: لي من هذه التسعة عشر التي برئت
~~بها الأخت تسعة؛ لأنها إذا أقرت بالأخ فقد أقرت لي أنه بقي لي من حقي تسعة،
~~فأنا آخذها من تسعة عشر، لأني مقر بالأخ كما أقرت به؛ ويقول الأخ: لي من
~~هذه التسعة عشر التي برئت بها الأخت ستة عشر الواجبة لي في الإقرار، فأنا
~~آخذها منها فوجب أن تقسم التسعة عشر بينهما على حساب عول الفرائض، كما بين
~~رجلين يدعي أحدهما منه تسعة أجزائه من تسعة عشر، والثاني ستة عشر جزءا منه
~~من تسعة عشر، فيضرب فيها الزوج بتسعة، والأخ بستة عشر، فيجب منها للزوج ستة
~~وأربعة أخماس وخمس خمس، وللأخ المقر به اثنا عشر وأربعة أخماس خمس، هذا على
~~قول ابن القاسم في هذه المسألة وهو المشهور من مذهب مالك؛ ويجب من التسعة
~~عشر للزوج ms5568 على قياس القول
# PageV14P260
# الثاني وهو المشهور من مذهب ابن القاسم ستة، وللأخ ثلاثة عشر؛ والوجه في
~~ذلك، أن الزوج يقول: لي من التسعة عشر تسعة، فقد سلمت لك العشرة، ويقول
~~الأخ للزوج: لي من التسعة عشر- ستة عشر، فقد سلمت لك الثلاثة، فيأخذ كل
~~واحد منهما ما سلم له صاحبه منها، للزوج ثلاثة، وللأخ عشرة، ويبقى من
~~التسعة عشر ستة، يتداعيان فيها فتقسم بينهما بنصفين، فإن أقرت الأم يوما ما
~~بالأخ برئت إليه وإلى الزوج بما ازدادته في الإنكار على الإقرار، وذلك ستة
~~وهو نصف السدس، فتقسم هذه الستة بينهما على قدر ما بقي من حقوقهما في كل
~~واحد من القولين، فيستوفي كل واحد منهم بذلك جميع حقه الواجب له على
~~الإقرار- الزوج ستة وثلاثون، والأم اثنا عشر، والأخت ثمانية، والأخ ستة
~~عشر، وبالله التوفيق.
### | : معه أم ولد له حامل وامرأة ضيفة حامل فتضعان في ليلة فيختلط الصبيان
# ومن نوازل سئل عنها سحنون وسئل سحنون عن رجل يسافر بامرأته فينزل على
~~الرجل في قريته ومعه أم ولد له حامل وامرأة ضيفة حامل، فتضعان في ليلة
~~فيختلط الصبيان، فلا يعرف كل واحد منهما ولده، يدعي كل واحد منهما صبيا
~~منهما بعينه، لأنهما قد اختلطا ولا يعرفان، هل تدعى لهما القافة؟ فقال:
~~نعم، تدعى لهما القافة.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة فيدعي كل واحد منهما صبيا منهما
~~يقول هذا ولدي، ويقول الآخر: هذا ولدي يريد الصبي الآخر؛ مناقض لقوله في
~~أول المسألة فلا يعرف كل واحد منهما ولده، ولقوله في آخرها وكلاهما لا يدعي
~~منهما صبيا بعينه، لأنهما قد اختلطا ولا يعرفان؛
# PageV14P261
# ولا تخلو المسألة من ثلاثة أحوال، أحدها: أن يدعي كل واحد منهما صبيا
~~منهما بعينه غير الذي ادعاه صاحبه. والثاني: أن يدعيا جميعا واحدا منهما
~~بعينه، وينكر كل واحد منهما الآخر وينفيه عن نفسه. والثالث: ألا يدعي واحد
~~منهما أحدهما، فيقول: لا أدري أيهما ولدي؟ فأما إذا ادعى كل واحد منهما
~~واحدا منهما بعينه ونفي الآخر عن نفسه فالواجب ms5569 أن يلحق بكل واحد منهما من
~~ادعاه منهما، فينبغي أن يحمل قوله في الرواية فيدعي كل واحد منهما صبيا
~~منهما: يقول هذا ولدي، ويقول الآخر: هذا ولدي؛ على أن معنى ذلك: فيقول كل
~~واحد منهما لصبي منهما بعينه أنا آخذ هذا الصبي فأتبناه ويكون ابني، ولا
~~أعلم إن كان ابني أم لا؟ لأن إرادة كل واحد منهما تبني كل واحد منهما من
~~غير أن يعرف أنه ابنه ودعاؤه إلى ذلك لا معنى له، والوجه في ذلك أن تدعى له
~~القافة كما لو لم يدع إلى ذلك ولا إرادة، وأما إذا ادعيا جميعا واحدا منهما
~~بعينه، فقال: هذا هو ابني ونفى الآخر عن نفسه، فالواجب في ذلك عندي على
~~أصولهم أن يدعى له القافة أيضا، إذ ليس لهما أن ينفيا الآخر جميعا عن
~~أنفسهما وقد علم أنه ابن أحدهما، والذي ادعياه جميعا ليس أحدهما أولى به من
~~صاحبه، كالأمة بين الرجلين يطآنها جميعا في طهر واحد، فتأتي بولد فيدعيانه
~~جميعا؛ وقد وقع لسحنون في أول نوازله من كتاب الشهادات مسألة من هذا النوع
~~لم يقل فيها: إنه تدعى له القافة، كما قال في هذه؛ فمن الشيوخ من كان يحمل
~~ذلك على أنه
# PageV14P262
# اختلاف من قوله، ومنهم من كان يقول هذه تفسير لتلك؛ ويجب على مذهبه أن
~~تدعى له القافة في المسألتين جميعا؛ ومنهم من كان يفرق بين المسألتين بما
~~ذكرته هناك- وهو أولى الأقوال عندي، فلا اختلاف على المذهب في وجوب الحكم
~~بالقافة في هذه المسألة، ولا يقام منها الحكم بالقافة في أولاد الحرائر-
~~وإن كان قد اختلف في ذلك، لأن ما اعتل به في التفرقة بينهما- وهو قوة فراش
~~أحد الزوجين ما ذكرناه في سماع أشهب، معدوم في هذه المسألة، إذ لا مزية
~~لأحد الفراشين على الآخر لصمتهما جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: صبيا ادعاه مسلم ونصراني
# مسألة قيل له: أرأيت لو أن صبيا ادعاه مسلم ونصراني، فقال المسلم: هو
~~عبدي، وقال النصراني: بل هو ولدي؛ قال: يقوم على النصراني النصف الذي يدعيه
~~المسلم ms5570 ويكون عتيقا على النصراني، لأنه حين أقر أنه ابنه، فقد أقر أنه حر،
~~وصارت الخصومة بين مسلم ونصراني، قومناه على النصراني وأعتقناه عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يقوم على النصراني النصف الذي يدعيه المسلم
~~يريد بعد أيمانهما؛ لأن معنى المسألة، أنهما تداعيا فيه وهو بأيديهما جميعا
~~وليس بيد واحد منهما، فإن حلفا جميعا، أو نكلا جميعا، كان الحكم فيه عندي
~~ما ذكر؛ وإن نكل النصراني وحلف المسلم، كان عبدا له وبطل دعوى النصراني
~~فيه؛ وإن نكل المسلم وحلف النصراني، كان ابنا له على ما ادعاه وحلف عليه؛
~~ولو كان العبد بيد أحدهما، لكان القول قوله مع يمينه فيما يدعيه من أنه
~~عبده أو ابنه؛ وليس قوله إذا حكم بالعبد بينهما على ما يدعيانه بأن نصف
~~النصراني منه يكون حرا، بمعارض للمسألة التي بعدها في قوله فيها: ولا يدخل
~~عليه من عتقهم ما فيه مضرة على أخيه،
# PageV14P263
# والفرق بين المسألتين: أن هذه لم يتقدم إقراره بالملك فيها لشريكه قبل
~~إقراره بما يوجب عليه العتق في نصيبه، ولا علم ذلك ببينة، وتلك تقدم إقراره
~~فيها بالملك لأخيه، ولذلك لم يجز أن يعتق عليه حظه بإقراره أنه ابنه- والله
~~أعلم. وأما قوله: إنه يقوم على النصراني النصف الذي يدعيه المسلم، فهي مثل
~~قول أصبغ في نوازله من كتاب الشهادات في الرجلين يشتريان العبد ثم يشهد
~~أحدهما على البائع أنه أعتقه، أنه يعتق عليه حظه ويقوم عليه حظ شريكه؛ خلاف
~~قول سحنون في المسألة التي بعد هذا، فأراد أن يخرج هذا حرا عن غيره، فلا
~~يكون عليه ضمان؛ لأن ذلك بين أن الضمان لا يكون إلا على من أعتق عن نفسه،
~~وقول سحنون فيها: ولا يدخل عليه من عتقهم ما فيه مضرة على أخيه، خلاف قول
~~عبد العزيز بن أبي سلمة في أول سماع ابن القاسم من كتاب الشهادات، وقول
~~المغيرة في نوازل سحنون منه في أحد الورثة يشهد على الموروث أنه أعتق عبده،
~~أنه يعتق عليه حظه منه، ولا يقوم عليه حظ ms5571 إشراكه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يهلك ويترك ولدا واحدا
# مسألة وسئل سحنون عن رجل يهلك ويترك ولدا واحدا، فيقول الولد لثلاثة من
~~ولد خدم أبيه: هذا أخي، لا بل هذا أخي، لا بل هذا؛ وكان كل واحد منهما لأم
~~ليس له منهم أخ شقيق، قال: الأول حر وقد أقر له بنصف الباقيين ونصف المال،
~~فلا أرى إقراره في هذين الباقيين بالذي يبطل حق المقر له الأول، ولا يدخل
~~عليه من عتقهم ما فيه مضرة على أخيه، لأنه ليس بمعتق فيضمن، وإنما
# PageV14P264
# اغتزى إبطال سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيمن أعتق شركا له في
~~مملوك، فأراد أن يخرج هذا حرا عن غيره، فلا يكون عليه ضمان، وليس من سنة
~~المسلمين أن تجوز شهادة واحد في عتق ولا يلحق بذلك نسب المقر له الأول.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: إن الأول حر وقد أقر له بنصف
~~الباقيين (وبنصف المال) صحيح لا إشكال فيه ولا اختلاف، وكذلك قوله بعد ذلك
~~فلا أرى إقراره في هذين الباقيين بالذي يبطل حق المقر له الأول. وأما قوله:
~~ولا يدخل عليه من عتقهم ما فيه مضرة على أخيه لأنه ليس بمعتق فيضمن، وإنما
~~اغتزى إبطال سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيمن أعتق شركا له في
~~مملوك، فأراد أن يخرج هذا حراء عن غيره، فلا يكون عليه ضمان، ففي ذلك ثلاثة
~~أقوال، أحدها هذا: أنه لا يعتق عليه حظه ولا يقوم عليه حظ أخيه للعلة التي
~~ذكرها، وهو قول مالك في المدونة وغيرها في أحد الورثة يقر لعبد أن الذي
~~ورثوه عنه أعتقه، إذ لا فرق بينهما في المعنى؛ إلا أنه يستحب له أن يبيع
~~نصيبه منه فيجعله في عتق، فإن اشتراه بعد ذلك (أو ملكه) بوجه من الوجوه،
~~أعتق عليه، لإقراره أنه حر. والثاني: أنه يعتق عليه حظه ولا يقوم عليه حظ
~~أخيه، وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة في أول رسم من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الشهادات، وقول ms5572 المغيرة في نوازل سحنون منه، والثالث: أنه يعتق عليه
~~نصيبه ويقوم عليه نصيب أخيه، وهو قول أصبغ في
# PageV14P265
# نوازله منه أيضا قاله في الرجلين يشتريان العبد ثم يشهد أحدهما على
~~البائع أنه أعتقه، إذ لا فرق بين هذه المسائل، كلها في المعنى، ولكل قول
~~منها وجه قد مضى بيانه في آخر أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الشهادات؛ ورأيت لابن دحون أنه قال: (في هذه المسألة) مذهب عبد العزيز بن
~~أبي سلمة فيها أن المقر به الثاني يعتق على المقر ويدفع إلى الذي أقر به
~~أولا نصف قيمته، وكذلك المقر به آخرا؛ ثم يلزم المقر أن يدفع إلى الثاني
~~نصف ما في يديه، ثم يدفع إلى الثالث نصف ما بقي في يديه أيضا؛ وذلك عندي
~~كله غير صحيح، لأن قول عبد العزيز بن أبي سلمة إنما هو أن يعتق عليه حظه
~~منه، ولا يقوم عليه حظ أخيه، وأما قوله وكذلك المقر به آخرا، يريد أن المقر
~~به آخرا على مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة يعتق عليه أيضا ويضمن نصف قيمته
~~إلى كل واحد من الأول والثاني، لأن كل واحد منهما يقول له: قد أقررت لي
~~أنني أخوك، وأن هذا العبد الذي أقررت به الآن، وجب أن يعتق عليك، هو بيني
~~وبينك، وأما قوله ثم يدفع إلى الثاني نصف ما في يديه- يريد مما ورثه سوى
~~العبد، فهو قول سحنون بعد هذا فيما يشبه هذه المسألة؛ والصحيح أن يدفع إليه
~~النصف الثاني مثلما دفع إلى الأول، لأنه يقول له قد أقررت لي أني أنا أخوك
~~الأول، فادفع إلي نصف المال، وقد حكاه سحنون عن بعض أصحابه؛ وكذلك قول ابن
~~دحون ثم يدفع إلى الثالث نصف ما بقي في يديه، الصحيح فيه أن يدفع إليه أيضا
~~نصف المال، مثل ما دفع إلى الأول وإلى الثاني؛ لأنه يقول له قد أقررت لي
~~أني أنا أخوك دون الأول ودون الثاني، وبالله التوفيق.
# PageV14P266
### | مسألة: كلهم لأم واحدة وأقر لأكبرهم بالنسب وكانوا عبيدا
# مسألة ms5573 قيل له: فإن كانوا كلهم لأم واحدة وأقر لأكبرهم، قال: فإن الأول
~~المقر له حر، وأمه وأخواه الباقيان أحرار وما بقي من المال فللمقر له الأول
~~نصفه، لأنه لما أقر بالولد، فكأنما أقر بأمه أنها أم ولد لأبيه ولأخويه
~~أنهما حران، وليس للأخوين من الميراث شيء، ولا يلحق واحد منهم بالنسب؛ قيل
~~له فلو أقر لأصغر ولدها، فقال: إذا يكون حرا وتكون أمه حرة، وكان له نصف
~~الباقيين وعتق عليه مصابته منهما، وأرى أن يعتق على المقر المستلحق لأخيه
~~نصف الباقيين، لأن النصف الأول إنما عتق بسببه وإقراره، فلذلك أعتقت عليه
~~ما صار له منهما، كالرجل يعتق نصف عبده فيعتق عليه ما بقي منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كما قال، وإنما قال؛ إذا أقر لأصغر ولده يعتق،
~~وكان له نصف الباقيين أنه يعتق عليه مصابته منهما من أجل أنهما إخوته لأمه،
~~فلا يصح له ملكهما، وقد بين وجه الذي رأى به أن يعتق على المقر حظه منهما
~~بما لا مزيد عليه؛ ولو كان له فيهما شريك غيره، مثل أن يكونا أخوين فأقر
~~أحدهما لأصغر أولاد أمة أبيه أنه أخوه، فيعتق على المقر له حظه منهما، وهو
~~الثلث منهما؛ لعتق عليه أيضا هو حظه منهما، إذ لا ضرر على أخيه في ذلك إذ
~~قد دخله العتق؛ بخلاف إذا لم يدخله عتق، لا يعتق على
# PageV14P267
# المقر حظه منه بإقراره له بما سبب عتقه، كما لا يعتق عليه حظه منه
~~بإقراره أن غيره أعتقه- على ما مضى فوق هذا من قوله، خلاف ما ذكرناه من
~~مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة وأصبغ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر لثلاثة أجنبيين ليسوا أولاد خدم أبيه
# مسألة قيل له: فلو أنه أقر لثلاثة أجنبيين ليسوا أولاد خدم أبيه، فقال:
~~هذا أخي، لا بل هذا أخي، لا بل هذا أخي؛ فقال: يكون للأول المقر له نصف ما
~~ورث عن أبيه، ويكون للثاني نصف النصف الذي بقي في يديه، فيصير له منه
~~الربع، ويكون للثالث نصف الربع الذي ms5574 بقي في يديه، قال سحنون: وقد قال فيها
~~بعض أصحابنا إنه يغرم للثاني مثل ما صار للأول، ويغرم للثالث مثل ما صار
~~للأول؛ لأن كل واحد منهما يقول أنت- أتلفت علي مورثي.
# قال محمد بن رشد: القول الذي حكاه سحنون عن بعض أصحابه، أصح في النظر من
~~قوله، للعلة التي ذكرها من أنه قد أتلف على كل واحد منهما حقه بإقراره به
~~لغيره؛ وعلى هذا يأتي قول ابن القاسم في رسم يوصي لمكاتبه من سماع عيسى من
~~كتاب الدعوى والصلح في الذي يقر بالعبد لرجلين، فيدعيه كل واحد منهما لنفسه
~~خالصا، أن المقر يحلف أنه ما يعرفه لأحدهما- خالصا؛ فإن نكل عن اليمين، حلف
~~المقر لهما وأغرماه قيمة العبد، وعلى قول سحنون في هذه المسألة لا يمين على
~~المقر بالعبد لرجلين، ووجه قول سحنون أنه إنما أقر له بما في يديه وبما في
~~يدي
# PageV14P268
# الذي أقر له قبله، فأشبه ذلك الوارث يقر بوارث، فلا يلزمه أن يدفع إليه
~~إلا ما يجب له مما بيده، لأنه إنما أقر له بما في يديه وفي يدي غيره من
~~الورثة، وليس هو مثله، إذ لم يتلف هو ما صار بيد غيره من الورثة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: له ثلاثة أعبد أخوة للأم أو مفترقين فقال أحد هؤلاء ابني
# مسألة وسئل سحنون عن رجل له ثلاثة أعبد أخوة للأم أو مفترقين، فقال السيد
~~في مرضه: أحد هؤلاء ابني، فغفل عن ذلك حتى مات السيد الذي أقر بالابن،
~~فقال: إن كانوا لأم، فالولد الأخير حر، والذي يليه يعتق منه ثلثاه، والذي
~~يليه يعتق منه ثلثه؛ ولا يثبت له نسب واحد من الولد ولا يرثه؛ وإن كانوا
~~مفترقين، فإن القول بيد الرسول، وأكثر الرواة أن محمل هذا عندهم، كرجل قال:
~~أحد عبيده حر، وقال المخزومي: يعتق من كل واحد ثلثه، ويرق ثلثاه؛ وقال
~~آخرون: يعتق واحد من الثلاث بالقرعة؛ لأنه لما كان مجهولا يعتق بحكم الوصية
~~فقط، وقد قيل: إنه يقرع بينهم وإن كانوا لأم.
# (قال محمد بن رشد) : إنما ms5575 قال: إذا كانوا لأم أنه يعتق الأصغر، ومن
~~الأوسط ثلثاه، ومن الأكبر ثلثه؛ لأن الصغير حر على كل حال، والأوسط يجب له
~~العتق في حالين، والرق في حال، والكبير يجب له الرق في حالين، والعتق في
~~حال. وقوله: وقد قيل إنه يقرع بينهم وإن كانوا لأم، إنما معناه أنه يقرع
~~بين الأكبر والأوسط، لأن كل واحد منهما يحتمل أن يكون أصابه العتق، وأن
~~يكون لم يصبه؛ وأما الأصغر فهو حر على كل حال، لا يصح أن يختلف فيه، وإن
~~كان ظاهر الرواية خلاف ذلك،
# PageV14P269
# فتأول على هذا وهو تأويل سائغ، لأن الابنين جماعة، فيحتمل أن يصرف ضمير
~~الجمع في قوله بينهم؛ إليهما دون الثالث، ويأتي على ما قال بعد هذا في الذي
~~قال عند موته: إن فلانة جاريته ولدت منه، أن الأكبر والأوسط يعتقان جميعا
~~أيضا من ناحية الشك، إذ لا يصح للورثة تملك واحد منهما وهو لا يعلم إن كان
~~عبدا أو حرا، وهو أظهر - والله أعلم- من أن يقرع بينهما، لأن القرعة لا
~~ترفع الشك، وهي في القياس غرر، فلا ينبغي أن تستعمل إلا حيث وردت في السنة،
~~ومن أن يعتق من الأكبر ثلثه، ومن الأوسط ثلثاه، لأنا نحيط علما أن الميت لم
~~يرد ذلك، إذ لا يحتمله لفظه، فهذا القول أضعف الأقوال، ويتخرج في المسألة
~~قول رابع وهو أن يكونا جميعا عبدين، لاحتمال أن يكون الميت لم يرد واحدا
~~منهما وإنما أراد الأصغر، فلا يعتق واحد منهما إلا بيقين على القول بأن
~~الشك لا يؤثر في اليقين. وقوله: إنه لا يثبت نسبه صحيح لا اختلاف فيه، إذ
~~لا يصح أن يحكم بثبوته لواحد منهم بشك، وأما قوله: إنه لا يرثه واحد منهم،
~~ففيه نظر؛ والذي يوجبه النظر في ذلك عندي أن يكون حظهم من الميراث بينهم
~~على القول بأنهم يعتقون جميعا على ما قاله بعد هذا في المسألة التي ذكرناها
~~وهو الصحيح، إذ قد صح الميراث لأحدهم ولا يدري لمن هو منهم، فإن تداعوا فيه
~~فادعاه كل واحد ms5576 منهم، قسم بينهم بعد أيمانهم، إن حلفوا جميعا، وكذلك إن
~~نكلوا جميعا، وإن حلف بعضهم ونكل بعضهم عن اليمين، كان الميراث للحالف منهم
~~دون الناكل؛ وكذلك أن لو قالوا لا علم لنا، كان الميراث بينهم
# PageV14P270
# بعد أن يحلف كل واحد منهم أنه لم يعلم من أراد الميت منهم على الاختلاف
~~في لحوق يمين التهمة، لأنها يمين التهمة في هذا الموضع؛ وإن أعتق بعضهم،
~~كان لمن أعتق حظه من الميراث، ويوقف حظ من لم يعتق؛ فإن عتق أخذه، وإن مات
~~قبل أن يعتق رد على الورثة؛ وأما إذا كانوا مفترقين، فهو بمنزلة إذا قال:
~~أحد عبيدي حر، ثم مات قبل أن يسأل أيهم أراد، لأن معنى قوله في الرواية
~~فغفل عن ذلك حتى مات، أي غفل أن يسأل أيهم أراد أنه ابنه حتى مات، وفي ذلك
~~ستة أقوال، أحدها: أنه يقرع بينهم فما خرج السهم عليه منهم عتق. والثاني:
~~أن العتق يجري فيهم فيعتق ثلث كل واحد منهم إن كانوا ثلاثة، وربعه إن كانوا
~~أربعة، أو كانوا أكثر من ذلك على هذا القياس. والثالث: أن الورثة ينزلون
~~فيهم بمنزلة الميت يعتقون منهم أيهم شاءوا. والرابع: أنهم يعتق ثلثهم
~~بالسهم إن كانوا ثلاثة، وربعهم بالسهم إن كانوا أربعة، وكذلك إن كانوا أقل
~~أو أكثر. والخامس: أن الورثة يخيرون إن اتفقوا، فإن اختلفوا أقرع بينهم.
~~والسادس: أن الورثة يخيرون، فإن اختلفوا جرى العتق في عددهم، والثلاثة
~~الأقوال الأول لابن القاسم، والرابع لمالك، والخامس والسادس لسحنون، وكلها
~~في كتاب العتق من العتبية، وفي المسألة قول سابع أنهم يعتقون كلهم من أجل
~~الشك، إذ لا يسوغ للورثة تملك واحد منهم، لاحتمال أن يكون هو الذي عنى
~~الميت على ما ذكرناه، ويؤيد هذا القول ما روي أن عبد الله بن عمر قال: يفرق
~~بالشك، ولا يجمع بالشك؛ ويتخرج في المسألة قول ثامن وهو أن يوقف الورثة عن
~~جميعهم إلا أن يموت واحد منهم أو يعتقوه، فلا
# PageV14P271
# يحكم عليهم في الباقين بعتق، وإنما يؤمرون به ولا يجبرون ms5577 عليه؛ وهذا على
~~قياس القول بأن الشك لا يؤثر في اليقين، ولا يثبت نسب واحد منهم، ويكون
~~الحكم في الميراث على قياس ما تقدم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات وترك أمه وأخاه فقالت الأم لرجل هذا أخو ولدي الميت
# (مسألة)
# وسئل سحنون عن رجل مات وترك أمه وأخاه، فقالت الأم لرجل هذا أخو ولدي
~~الميت، وأنكر الأخ الوارث أن يكون أخاه، قال: ترجع الأم إلى السدس ويكون
~~للأخ الثلثان، ويصير للمستلحق السدس الذي أقرت به المرأة- تمام الثلث،
~~ويقال للأخ: أتقر بما (أقرت به) المرأة أم الميت؟ فإن أقر به، كان له نصف
~~ما في يدي المستلحق، ويدخل معه المستلحق فيأخذ نصف ما في يديه، وإن أنكر
~~وقال: ليس أخي، كان نصف السدس موقوفا، لا يأخذه أبدا إلا أن يقر أنه أخوه؛
~~لأنه منكر وهو يدفع نصف السدس عن نفسه، يقول: ليس لي فيه حق، فكيف أدفع
~~إليه شيئا هو مقر أنه ليس له فيه حق، وكذلك الرجل يدخل على المرأة ويرخي
~~عليها الستر فيطلقها الزوج ويقول قد وطئتها، وتقول المرأة ما وطئني، أنه
~~يقال للمرأة قد أقر لك بجميع الصداق، فإن أقررت بالوطء فخذي، وإلا لم يكن
~~لها إلا نصف الصداق، لأنها تدفعه عن نفسها وتقول ليس لي إلا نصف الصداق-
~~إذا لم تقر بالوطء، وقد أخطأ من قال: إن للمستلحق نصف السدس، والنصف للأخ
~~الثابت، وإن
# PageV14P272
# أنكر أن المستلحق ليس أخاه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال، أحدها: أن السدس الذي برئت
~~به الأم لإقرارها بالأخ يكون له، روي هذا القول عن مالك وعليه الجماعة من
~~أصحابه، وهو قول جميع الفراض، وأظهر الأقوال؛ لأن المقر به يقول قد جحدني
~~الأخ الثلث، فكيف يوقف لي شيء من السدس الذي برئت به الأم، وهو اختيار ابن
~~المواز. والقول الثاني: أن السدس الذي برئت به الأم يكون بين المستلحق
~~والأخ الثابت النسب، قال أصبغ: لأنه يقول ما برئت به الأم فأنا أحق به، إذ
~~لا وارث معي؛ ويقول المستلحق: بل هو ms5578 لي فيقسم بينهما، ووجه ثان: أن الأم لم
~~تحجب عن الثلث إلى السدس إلا لهما جميعا، فوجب أن يكون بينهما. والقول
~~الثالث: قول سحنون هذا أن السدس الذي برئت به الأم يكون نصفه للأخ
~~المستلحق، والنصف الآخر موقوفا لا يأخذه الأخ، إلا أن يقر بما أقرت به
~~الأم، فيأخذه ويرفع نصف ما بيده- وهو أضعف الأقوال، لأنه إذا كان لا يأخذ
~~نصف السدس إلا أن يعطي أكثر منه، فلا معنى لتوقيفه، ولا يشبه مسألة الصداق
~~التي نظرها بها، لأن المرأة أنكرت ما أقر لها به الزوج، فوجب أن يكون لمن
~~رجع منهما- أولا إلى تصديق صاحبه- على قول سحنون في هذه المسألة- أنه يقال
~~للمرأة قد أقر لك بجميع الصداق، فإن أقرت بالوطء فخذيه، وإلا لم يكن لك إلا
~~نصف الصداق. وقوله هذا يبين ما لابن القاسم في (كتاب) إرخاء الستور من
~~المدونة، (لأن له في كتاب الرهون) مثله، وهو قول أشهب (في كتاب إرضاء
~~الستور) من المدونة، ولسحنون بعد هذا في هذه النوازل، خلاف قوله هذا إن لها
~~أن تأخذ
# PageV14P273
# ما أقر لها به- وإن كانت مقيمة على الإنكار، وقيل: إنه لا يحكم لها بأخذ
~~ما أقر لها به- وإن رجعت إلى قوله وصدقته، إلا أن يشاء أن يدفع ذلك إليها-
~~قاله ابن القاسم في سماع عيسى من كتاب النكاح ومن كتاب الدعوى والصلح، ولا
~~يدخل شيء من هذا في مسألتنا، لأن الأخ لم ينكر إقرار الأم به، ولو أنكر
~~ذلك، لكان الحكم فيه كالحكم في مسألة الصداق وما يشبههما من المسائل لكون
~~السدس الذي برئت به الأم موقوفا يأخذه من رجع منهما- أولا إلى تصديق صاحبه،
~~ويدخل في ذلك الاختلاف الذي ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال مات أخي فلان وترك ألف دينار وهو أخوك أيضا
# مسألة وسئل سحنون عن رجل قال: مات أخي فلان) وترك ألف دينار- وهو أخوك
~~أيضا. قال: الألف بينهما بنصفين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه في المذهب إذ لا
~~وارث (له) غير الذي أقر به، والمخالف ms5579 في ذلك الشافعي يقول: لا يلزمه أن
~~يعطيه شيئا بحكم، إذ لم يثبت النسب بقوله- وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات وترك ولدين فأقر أحدهما بأخ وأنكر الآخر
# مسألة قيل له: فلو أن رجلا مات وترك ولدين فأقر أحدهما بأخ وأنكر الآخر،
~~فقال: يكون للمقر له في سهم المقر ما كان يصير له في سهمه، قيل له: فإن مات
~~المقر له، فقال: يرثانه جميعا: المقر به
# PageV14P274
# والمنكر له وهو بمنزلة رجل قال: أخي مات (وترك ألف دينار) . وهو أخوك
~~أيضا أن الألف دينار بينهما؛ قيل له: فإن مات المقر، فهل يرثانه جميعا
~~المقر له والمنكر (له) فقال: لا يرثه المقر له، وإنما يرثه أخوه ومن كان من
~~نسبه، وهو بمنزلة رجل كان لرجل عليه بينة أنه أعتقه- وأقر لرجل أنه أخوه،
~~فإنه إن مات ورثه مولاه الذي عليه بينة، ولا يرثه الذي أقر وإن مات ولا نسب
~~له ورثه المقر له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تشتمل على أربع مسائل، وقوله في أول مسألة
~~منها يكون للمقر له في سهم المقر ما كان يصير له في سهمه، هو المشهور في
~~المذهب المعلوم من قول مالك وأصحابه وقد مضى في رسم العتق من سماع عيسى ما
~~في ذلك من الاختلاف، وتحصيل القول فيه، فلا معنى لإعادته. وقوله في المسألة
~~الثانية قيل: فإن مات المقر له قال: يرثانه جميعا المقر به والمنكر له، يرد
~~قوله في المسألة التي قبل هذا في الصداق أن المرأة لا تأخذ جميعه إلا أن
~~تقر بما أقر به الزوج من الوطء، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك، فلا معنى
~~لإعادته. وقوله: وهو بمنزلة رجل قال: مات أخي وترك ألف دينار وهو أخوك أيضا
~~أن الألف بينهما، تنظير غير صحيح، لأن الألف لا تكون بينهما إلا أن يقر
~~بأنه أخوه؛ وأما إن أنكر فهي مسألتنا بعينها، فلا وجه للاحتجاج بها عليها.
~~وقوله في المسألة الثالثة. قيل له فإن
# PageV14P275
# مات المقر، فهل يرثانه جميعا المقر له والمنكر له، قال: لا ms5580 يرثه المقر له
~~وإنما يرثه أخوه ومن كان من نسبه، صحيح لا اختلاف فيه، لأن نسب المقر به لا
~~يثبت بإقرار المقر به، إلا أن يكون الذي أقر به رجلين عدلين، فلا يرث المقر
~~به بإقراره به بإجماع، وقوله: وهو بمنزلة رجل كان لرجل عليه بينة أنه أعتقه
~~وأقر لرجل أنه أخوه وأنه إن مات ورثه مولاه الذي عيه البينة، ولا يرثه الذي
~~أقر، تنظير غير صحيح، لأنها هي المسألة بعينها، فلا معنى للاحتجاج بها
~~عليها. وقوله في المسألة الرابعة: وإن مات ولا نسب له ورثه المقر له، خلاف
~~المشهور من مذهبه في أن بيت المال مثل النسب القائم، فلا يرث المقر به
~~المقر وإن لم يكن له وارث معروف النسب، مثل قول الجماعة أن المقر به يرث
~~المقر إذا لم يكن له وارث معروف بنسب ولا ولاء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ابن الملاعنة يهلك ويترك ابنة وعصبة
# مسألة وقال سحنون في ابن الملاعنة يهلك ويترك ابنة وعصبة، ثم يستلحق الأب
~~ابنة الميت، قال: تلحق الابنة بجدها ويرجع الجد على العصبة بالنصف الذي
~~أخذوا من ميراث ولده.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن استلحاقه لابنة الميت الذي لاعن به
~~استلحاق منه لابنته، فهي تلحق بجدها، وهو مثل ما في المدونة من أن الملاعن
~~له أن يستلحق ولده الذي لاعن به بعد أن مات، ولا يتهم على أنه إنما استلحقه
~~ليرثه إذا كان له ولد، فكما لا يتهم مع الولد وإن كان يرث معه السدس، فكذلك
~~لا يتهم مع الابنة وإن كان يرث معها
# PageV14P276
# النصف؛ إذ قد يكون مال الذي ترك الولد الذكر كثيرا، فيكون السدس منه أكثر
~~من نصف مال الذي ترك الابنة، وكذلك لو ترك الولد الذي لاعن به أو الابنة
~~التي لاعن بها ولد ولد وإن سفل فاستلحقه، بأن يقول والد هذا ولدي وأنا جده،
~~أو استلحق ولده الذي لاعن به، أو ابنته التي لاعن بها، لأن استلحاقه لولده
~~استلحاق لولد ولده، واستلحاقه لولد ولده على الوجه ms5581 التي ذكرت لك استلحاق
~~لولده، وليس له أن يلحق بولده ولدا هو له منكر؛ وإذا استلحق واحدا منهما،
~~حد على كل حال، وقيل إنما يحد إذا كان لعانه على نفي الحمل، وأما إذا كان
~~لعانه على الرؤية أو على نفي الولد أو على نفي الولد مع الرؤية فلا حد
~~عليه، لأن لعان الرؤية باق وإن استلحق الولد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أقر عند موته أن فلانة جاريته ولدت منه
# مسألة قيل: أرأيت رجلا أقر عند موته أن فلانة جاريته ولدت منه، وأن
~~ابنتها فلانة ابنتي وللأمة ابنتان سوى التي أقر بها، فمات ونسيت البينة
~~اسمها- ولم يجحد الورثة ذلك، فقال: إذا أقرت الورثة بذلك- ولم ينكروه، فهن
~~كلهن أحرار ولهن الميراث- ميراث واحدة من البنات، يقسم بينهن- ولا يلحق به
~~نسب واحدة منهن، قيل له: فإن لم يقر بذلك الورثة ولا نسيت البينة اسمها)
~~قال: فلا عتق لواحدة منهن حين لم تعلم البينة أيتهن هي.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا أقر لورثته بما شهدت به البينة،
~~كان ذلك بمنزلة إذا شهدت البينة أنه قال إحدى هؤلاء الثلاث ابنتي
# PageV14P277
# - ولم يسمها لهم، فالشهادة جائزة باتفاق. وقوله في هذه المسألة إنهن
~~يعتقن كلهن، خلاف قوله قبل هذا في هذه النوازل في الذي قال في مرضه في عبيد
~~له ثلاثة: أحد هؤلاء ابني ولم يسأل أيهم أراد حتى مات؛ وقد مضى القول على
~~ذلك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وأما إذا جحدوا، فقوله: إنه لا عتق لواحدة
~~منهن حين تعلم البينة أيتهن هي، هو المشهور في المذهب: أن الشهادة باطلة
~~إذا كان الميت قد سماها لهم، أو عينها فنسي الشهود اسمها، أو لم يثبتوا
~~عينها، وشكوا في ذلك، وقد قيل: إن الشهادة جائزة، ويكون الحكم في ذلك
~~بمنزلة إذا لم يسمها لهم ولا عينها، وهو قوله في أصل الأسدية في مسألة كتاب
~~الإيمان بالطلاق، لأنه وقع فيها فشك الشهود ولم يعلموا أيتهن المطلقة التي
~~قد دخل بها، أو التي لم يدخل بها، وقد فرق في ms5582 ذلك بين أن تكون الشهادة في
~~الصحة أو في المرض؛ فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال، أحدها: أن الشهادة جائزة في
~~الصحة والمرض، والثاني: أنها لا تجوز في الصحة وإلا في المرض. والثالث:
~~أنها تجوز في المرض ولا تجوز في الصحة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون له المرأة ويكون له ولد فتزعم أن الغلام ولدها من زوج غيره
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل تكون له المرأة ويكون له ولد، فتزعم المرأة أن
~~الغلام ولدها من زوج غيره، ويزعم هو أن الغلام ابنه من امرأة غيرها، فقال:
~~أرى- والله أعلم- أن يلحق الغلام بالزوج، ويكون القول قوله، ولا يقبل قول
~~المرأة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه
# PageV14P278
# -أعلمه- أن المرأة لا يجوز لها استلحاق ولدها، بخلاف الأب، لأن الولد
~~إنما ينتسب إلى أبيه لا إلى أمه، والأصل في ذلك قول الله عز وجل: {ادعوهم
~~لآبائهم} [الأحزاب: 5] إلى قوله: {ومواليكم} [الأحزاب: 5] ، ولولا ما أحكم
~~الشرع من هذا، لكان نسبة الرجل إلى أمه أولى من نسبته إلى أبيه، لأنها أخص
~~به من أبيه، لأنهما اشتركا بالماء، واختصت هي بالحمل والوضع دونه، وهذا أصل
~~في أن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب البذر، لا لصاحب الأرض، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ينتفي من ولده بلعان أمه
# مسألة وقال سحنون في الرجل ينتفي من ولده بلعان أمه، فيولد لولده ذلك
~~ولد، ثم يولد لولد الولد ابنة، ثم يستلحقها الجد؛ إن استلحاقه جائز، وذلك
~~إذا كان قد عرف نسب من استلحق؛ لأن استلحاقه لولد ولده، استلحاق لابنه،
~~ويرث بذلك ولاء الموالي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول قبل هذا على هذه المسألة مستوفى، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مجوسي تزوج ابنته فولد له منها ولدان فأسلمت الأم والولدان
# مسألة وسئل سحنون عن مجوسي تزوج ابنته فولد له منها ولدان، فأسلمت الأم
~~والولدان، ثم مات أحد الولدين، فإن للأم السدس، وذلك لأن الميت ترك أمه-
~~وهي أخته وأخاه، فأعطيت الأم السدس، لأنها تعد مكان أخت، فهي تقاص نفسها ms5583
~~بنفسها، فمن ثم أعطيت السدس.
# PageV14P279
# قال محمد بن رشد: قوله وأسلمت الأم والولد، ثم مات أحد الولدين- يريد ولم
~~يسلم الأب، أو بعد أن مات، لأنه لو مات أحد الولدين، والأب حي قد أسلم -
~~لكان الميراث له، لأن الأب يحجب الإخوة كلهم؛ ولو مات الأب وقد أسلم، لكان
~~الميراث بين ابنيه وابنته أمهما- أخماسا؛ وقد اختلف إذا مات أحد الولدين
~~والأب على مجوسيته، أو بعد أن مات، فقال سحنون في هذه الرواية للأم السدس،
~~لأنها أم وأخت؛ فكان الميت قد ترك أما وأختا وأخا، فرأى لها السدس لأنها
~~حجبت نفسها عن الثلث إلى السدس، وأهل الفرائض يعطون في هذه الفريضة للأم
~~الثلث- وهو أظهر، لأنها إنما ورثت على أنها أم، ولم تورث على أنها أخت وأم،
~~فألغي كونها أختا مع كونها أما، ويلزم سحنون على قياس قوله إذا لم يلغ
~~كونها أختا مع كونها أما، حجبها نفسها عن الثلث إلى السدس- أن يورثها على
~~أنها أخت، وعلى أنها أم، فيعطيها السدس من أجل أنها أم، ويعطيها الثلث مع
~~الأخ من أجل أنها أخت- وهذا مما لم يقولوه أنها تورث من وجهين، وإنما الذي
~~قالوه إنها تورث بالأقوى سببا، وإن كان حظها به أقل على ما قاله سحنون في
~~هذه المسألة؛ وأما على ما قاله أهل الفرائض فيها فيستوي حظها على أنها أم،
~~وعلى أنها أخت؛ لأن للأم مع الأخ الواحد الثلث، وللأخت معه الثلث أيضا؛ ولو
~~كان المجوسي لما تزوج ابنته ولد له منها ابن، ثم مات الابن بعد الأب، أو
~~قبل أن يسلم- فترك أمه وهي أخته أيضا، لورثت الثلث على أنها أم، ولم تورث
~~النصف على أنها أخت- وإن كان حظها على أنها أخت أكثر، لأنه إنما يراعى قوة
~~سببها لا كثرة حظها، والأم أقوى سببا من الأخت؛ لأنها ترث مع الأب والابن،
~~ولا ترث الأخت مع واحد منهما شيئا، وبالله التوفيق.
# PageV14P280
### | مسألة: باع أمة وابنا لها قد كانت ولدته عنده
# مسألة وسئل سحنون عمن باع أمة وابنا لها قد كانت ولدته عنده فأقام في ms5584 يدي
~~المشتري، ثم ادعى البائع أنه ابنه؛ قال: إن كان حين ولد عنده لم يكن له نسب
~~معروف، فإن القول قوله، وينفسخ البيع بينهما، ويلحق به النسب، وتكون به أم
~~ولد؛ قلت: أرأيت إن أقام في يديه حتى ولد له في يد المشتري، ثم جني عليه
~~جناية خطأ فمات، فادعاه البائع؛ قال: فالقول قوله إذا كان له ولد، لأنه
~~يلحق به النسب، ولا يتهم أن يكون إنما رجا أن يجر المال إلى نفسه، ألا ترى
~~لو أن رجلا لاعن امرأته ولها ولد، ثم ولد لذلك الولد ولد، ثم جني على ابن
~~الملاعنة، فادعى أنه ابنه؛ أنه يلحق به النسب، ويثبت له الميراث، ولا يتهم
~~أن يكون إنما أراد أن يجر إلى نفسه الميراث، وإنما يتهم إن لم يكن له ولد،
~~لأنه إذا لم يكن له ولد، فإنما أراد أن يجر الميراث إلى نفسه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه لا يتهم في استلحاق الولد إذا كان له
~~ولد وإن كان قد جني عليه جناية (فمات منها) يجب له باستلحاقه حظه من ديته،
~~إن كان ابنه حرا، أو جميع الدية إن كان عبدا، لأن استلحاقه لولده بعد موته،
~~استلحاق لولد ولده، واستلحاق النسب يرفع التهمة في الميراث على ما قاله في
~~استلحاق الولد الذي لاعن به بعد أن جني عليه جناية مات منها؛ لأن استلحاق
~~ولد الولد يرفع التهمة عنه في ميراث ولده إن كان له مال، وفي ديته إن كان
~~قتل خطأ أو عمدا على القول بأنه مخير في العمد
# PageV14P281
# بين أن يقتل أو يأخذ الدية؛ وقد مضى قبل هذا في هذه النوازل في استلحاق
~~الملاعن ولده بعد موته ما فيه بيان هذه المسألة؛ وأما إذا استلحق الولد
~~الذي باع مع أمه وقد كان ولد عنده ولم يكن له نسب وهو حي، فلا اختلاف في
~~أنه يلحق به، ويفسخ البيع فيه؛ ويرد إليه ولدا وأمه أم ولد - وإن كان الولد
~~قد أعتق وينتقض العتق، وقيل إنه لا ينتقض، ms5585 إلا أن يتهم في الجارية بميل
~~إليها، أو زيادة في حالها، أو يكون معدما؛ فيمضي بما ينوبها من الثمن، ويرد
~~الابن بما ينوبه منه، ويتبع به دينار في ذمته إن لم يكن له مال، وقيل: إنها
~~ترد مع ابنها وإن اتهم فيها، إلا أن يكون معدما؛ وقيل: إنها ترد مع ابنها،
~~وإن كان معدما، ويتبع بالثمن دينا في ذمته، إلا أن يتهم فيها، وكذلك إن
~~باعها وهي حامل فولدت عند المشتري إلى ما يلحق في مثله الأنساب، ولم يطأ
~~المشتري ولا زوج؛ وإذا رد الولد دون الأم لاتهامه فيه، أو لعدمه على
~~الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك، فيكون على البائع في الولد قيمته يوم يرد
~~إليه، وقد مضى القول على هذا مستوفى في سماع يحيى من كتاب الاستبراء،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في ثلاثة أولاد من أمته أحدهم ولدي
# مسألة وسئل سحنون عن رجل قال في ثلاثة أولاد من أمته: أحدهم ولدي، قال:
~~الصغير منهم حر على كل حال؛ لأنه إن كان المستلحق الكبير، فالأوسط والصغير
~~حران، بحرية أمهم وإن كان الأوسط، فالصغير حر أيضا؛ وإن كان الصغير،
~~فالكبير والأوسط عبدان؛ فالصغير حر على كل حال، وإنما الشك في الكبير
~~والأوسط ولهما تفسير.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والقول عليها
# PageV14P282
# مستوفى، فلا معنى لإعادته هنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | : أربع بنات استلحقت إحداهن أخا
# ومن كتاب المدنيين وسئل ابن القاسم عن أربع بنات استلحقت إحداهن أخا، أو
~~استلحقت أخا وأختا؛ قال: إن استلحقت أخا لم يكن عليها غرم، لأنه لو ثبت
~~نسبه، كان حقه فيما صار في يد العصبة؛ ولو استلحقت أخا وأختا نظر إلى أصل
~~الفريضة لو كان الأخ معهم فأكمل لها، ثم نظر إلى ما فضل في يديها فرددته،
~~فكان بين الأخ والأخت على فرائض الله؛ لأن الأخ لو كان لا يدخل مع الأخت،
~~ثم كانت هي وارثة وحدها فكان لها النصف فأقرت بأخ وأخت؛ لا ينبغي أن يكون
~~فضل ما تفضله أن لو ثبت ms5586 نسبها للأخت دون الأخ حتى يستتم الثلثان، فليس هو
~~كذلك؛ ولكن الإقرار بينهما جميعا يقتسمونه على فرائض الله؛ وأصل هذا أن
~~ينظر ما لو ثبت نسبه ببينة فكأن يكون بين جميع من ثبت له البينة على فرائض
~~الله، وكذلك كل من أقر لهم في فضل ما في يديه يرجع عليهم على فرائض الله،
~~وكل من أقر بشيء يكون ما أقر له ليس في يديه فضل أن لو ثبت نسبه فلا ينقص
~~من حقه شيء، ويكون حقه فيما ورث العصبة من ذلك؛ هذا ما سمعت، وهو مما لا
~~اختلاف فيه؛ وقال ابن كنانة: ذلك للأخت دون الأخ، لأن
# PageV14P283
# حق الأخ فيما بين العصبة لم يصر إليها منه شيء؛ قال: ولو أنها إذا
~~استلحقته كان معها قبل ذلك أخ قد كان ورث معها، ثم استلحقت هذا بعد؛ فإنه
~~إذا يأخذ مما بيدها قدر ما ينوبه، لأن له في يديها حقا قل ذلك أو كثر، من
~~أجل الأخ الذي معها قبل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في الأربع بنات إذا استلحقت إحداهن أخا لم يكن
~~عليها غرم؛ لأنه لو ثبت نسبه كان حقه فيما صار في يدي العصبة هو المشهور في
~~المذهب، وقد مضى في رسم العتق من سماع عيسى ذكر الاختلاف في ذلك، ووجه
~~القول فيه؛ فقوله في آخر المسألة في هذا: هذا ما سمعت، وهو مما لا اختلاف
~~فيه، ليس بصحيح، لما قد ذكرناه من الاختلاف في ذلك، وأما قوله ولو استلحقت
~~أخا وأختا نظر إلى أصل الفريضة لو كان الأخ معهم- يريد لو كان الأخ والأخت
~~معهم، لأنها إنما أقرت بهما جميعا، فما فضل في يديهما مما يجب لها على
~~الإنكار لهما على ما يجب لها على الإقرار بهما، كان بينهما للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، هذا قول ابن القاسم - وهو الصحيح في النظر، بدليل ما احتج به في
~~الرواية، وظاهر قول ابن كنانة أن الفضل الذي يراه ابن القاسم بين الأخ
~~والأخت، هو الذي يراه هو للأخت دون الأخ، وذلك ms5587 مما لا يصح أن يحمل على
~~ظاهره، وإنما معناه أن ما فضل بيدها على الإنكار لهما جميعا على ما يجب لها
~~على الإقرار بها وحدها يكون لها؛ فمحصول قوله أن إقرار الواحدة من البنات
~~الأربع بأخ وأخت، كإقرارها بأخت لا أكثر سواء، والذي في الواضحة أيضا في
~~هذا
# PageV14P284
# مشكل، وهذا بيانه، إذ لا يصح في النظر خلافه؛ وقول ابن كنانة هذا خلاف ما
~~حكيناه عنه في رسم العتق من سماع عيسى من أن المقر به من الورثة يرجع على
~~من أقر به منهم أو على من أنكره، على التفسير الذي ذكرناه هنالك، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : تقر بعد وفاة زوجها أنها قد كانت أحلت جارية لها لزوجها
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم
# قال: وسألت ابن القاسم عن المرأة تقر بعد وفاة زوجها، أنها قد كانت أحلت
~~جارية لها لزوجها، وأن ولدها هذا منه، هل تعتق هي وولدها عليها؟ فقال ابن
~~القاسم: نعم، ولا تقوم عليه في ماله، ويمنعها الولد من الربع، لأنها
~~استلحقته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة، ورأيت لابن دحون أنه قال فيها:
~~والجارية لها مملوكة، لأنها لما أقرت أنها أباحتها لزوجها فهو زنى يدرأ فيه
~~الحد بهذه الشبهة؛ ولو كان معها شاهدان بإقرار الزوج على ذلك، لأخذت قيمتها
~~من ماله، وعتقت عن الميت، لأنها أم ولده؛ فإذا لم يكن إلا دعوى الزوجة،
~~فالجارية باقية على ملكها، والابن حر، (بإقرارها) أنها أباحتها لزوجها
~~وتدفع ما أقرت له به وهو الثمن وليس ذلك عندي بصحيح، بل قول ابن القاسم
~~أنها تعتق هي وولدها عليها هو الصحيح، ولا تقوم عليه في ماله، إذ لا يعرف
~~ذلك إلا من قولها، فهي مدعية في القيمة، لإقرارها أن الواجب أن تعتق عليه،
~~ويؤخذ منه لها القيمة، وبالله التوفيق.
# PageV14P285
### | مسألة: يقران بأخ أنه أخوهما ولهما إخوة
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الأخوين يقران بأخ أنه أخوهما ولهما
~~إخوة، قال: يثبت نسبه بشهادتهما.
# قال محمد بن رشد: هذا كما ms5588 قال: إن النسب يثبت بإقرارهما جميعا إذا كانا
~~عدلين؛ لأن النسب يثبت بشهادة شاهدين، وشهادتهما جائزة، إذ لا تهمة عليهما
~~فيها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المولى عليه يستلحق أخا
# مسألة وسألت ابن القاسم عن المولى عليه يستلحق أخا أيلزمه في ماله ما
~~يلزم غيره؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قوله (إن) المولى عليه إذا استلحق أخا لا يلزمه في ماله
~~ما يلزم غيره، ظاهره مثل المشهور من قول مالك أن المولى عليه لا تجوز
~~أفعاله وإن كان حسن النظر، إذا أطلق القول ولم يقيد ذلك بشرط أن يكون سيئ
~~النظر، خلاف المشهور من قوله أن أفعاله جائزة إذا كان حسن النظر لنفسه- وإن
~~كان مولى عليه، وبالله التوفيق.
### | : يقر للرجل أنه أخوه أو ابن عمه
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قيل لأصبغ: الرجل يقر للرجل أنه أخوه أو
~~ابن عمه- وهو صحيح أو مريض) وكيف لو أقر به أو استلحقه عند الموت؟ فقال:
~~فلان وارثي، أو فلان أخي، أو فلان ابن عمي أو لا وارث لي
# PageV14P286
# إلا فلان؛ فقال: إذا أقر الرجل بأحد هؤلاء الذين ذكرت في صحة أو مرض، فإن
~~كان له وارث يعرف من قرابته أو مواليه، فلا يجوز إقراره، ولا استلحاقه
~~واحدا من هؤلاء من قريب ولا بعيد إلا الولد - ولد الصلب بخاصة، فإن الرجل
~~يستلحق في حياته وعند موته ولدا إذا زعم أنه ولد صلبه دنية، ولا يتهم فيه-
~~كان له ولد من صلبه غير الذي استلحق، أو أخوه، أو عصبة، أو موالي،
~~فاستلحاقه جائز إذا زعم أنه ولد لصلبه، قوله فيه مقبول، وهو فيه مصدق؛ وأما
~~إذا كان له أخ وابن عم أو موالي أو عصبة معروفة ثابتة، فأقر لرجل من الناس
~~أنه أخوه، أو أنه) ابن عمه، أو أنه ابن أخيه، أو أنه وارثه، أو أنه مولاه؛
~~فإقراره باطل لا يجوز، ولا يثبت له نسب، والعصابة المعروفة من القرابة
~~والموالي المعروفين، أولى بالميراث من هذا المستلحق، لا يحجب ولا يرث شيئا
~~إذا كان ثم وارث معروف؛ ms5589 وليس بقوله أن هذا وارثه أو أخوه، يحجب أهل الميراث
~~المعروفين عن حقهم؛ لأن الأخ لا يستلحق، ولا يستلحق إلا الولد دنية للصلب؛
~~قال: وهذا إذا كان له وارث ثم معروف، فأما لو أن رجلا لا وارث له يعرف من
~~قريب، أو مولى نعمة، فأقر بأخ أو ابن عم أو مولى أو أقر لرجل أنه وارثه، أن
~~إقراره جائز، والمقر له له الميراث إذا أحاط به، كان إقراره في صحة أو مرض،
~~لأنه لا يتهم ههنا أن ينزع الميراث من وارث معروف إلى هذا المقر
# PageV14P287
# له الذي لا يعرف إلا بقوله، فالميراث للمقر له المستلحق حتى يأتي وارث
~~معروف النسب أو الولاء، مثل ما لو أن رجلا لا وارث له يعلم، فحضرته الوفاة
~~فقال: فلان أخي، أو فلان وارثي، أو ابن عمي، أو مولاي أعتقني أو أعتق أبي،
~~كان ميراثه للمقر له، إلا أن يأتي وارث يعرف، أو مولى، فيكون أولى بالميراث
~~من هذا المقر له، وهذا المقر له أيضا إذا لم يكن له وارث يعرف، ليس يعطى
~~المال على أن نسبه ثابت بإقرار الميت في صحة أو مرض، نسبه (غير) ثابت على
~~كل حال، كان ثم وارث غيره أو لم يكن، وإنما يعطى المال إذا لم يكن ثم وارث
~~معروف بأن الميت أقر بأنه أولى الناس بماله، فبهذا يعطاه، وليس بأن نسبه
~~ثابت باستلحاقه إياه؛ قلت: فإن أقر بهذا الرجل أنه وارثه- وله ورثة
~~معروفون، ولم يمت المقر حتى مات أوراثه المعروفون الذين كانوا يدفعون المقر
~~له، أيجعل المال لهذا المقر له؟ قال: نعم، لأنه ليس له وارث معروف يدفعه،
~~فكأنه إنما أقر له الساعة ولا وارث له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة، وما تقدم
~~في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وقد مضى من الكلام
~~عليه- ما فيه بيان لهذه المسألة؛ ورأيت لبعض أهل النظر أنه قال: مساواة
~~أصبغ في هذه الرواية بين أن يقول فلان وارثي، أو ms5590 فلان أخي، أو فلان ابن
~~عمي، خلاف قول ابن القاسم في المدونة، إذ لم يجز
# PageV14P288
# شهادة الشهود للرجل أن فلانا مولاه دون تفسير حتى يقولوا مولاه أعتقه؛
~~وليس مذهب ابن القاسم أن شهادتهم لا تجوز بحال حتى يقولوا أعتقه، وإنما
~~معناه أنها لا تجوز إذا سئلوا فأبوا أن يفسروا؛ فالواجب عنده أن يسألوا عن
~~تفسير ما به شهدوا، فإن فات ولم يسألوا حتى فات سؤالهم، جازت الشهادة،
~~بدليل قوله وأقر الميت أن هذا مولاه، أو شهدا على شهادة أحد أن هذا مولاه؛
~~وأما أن يقولا هو مولاه ولا يشهدان على عتقه، ولا على إقراره، ولا على
~~شهادة أحد، فلا أرى ذلك شيئا؛ وهو قول أشهب أنه إن لم يقدر على كشفهم حتى
~~ماتوا جازت الشهادة، وقضى بها في المال وغيره، وسحنون لا يجوز الإقرار
~~بحال، لأن بيت المال عنده كالنسب القائم. والذي أقول به في هذه المسألة على
~~مذهب ابن القاسم إذا قال: فلان وارثي فلم يفسر شيئا حتى مات، أن يكون له
~~جميع الميراث، لأن الظاهر من قوله فلان وارثي، أنه المحيط بميراثه؛ وهذا
~~فيمن يظن به أنه لا يخفى عليه من يرثه ممن لا يرثه؛ وأما الجاهل الذي لا
~~يعلم من يرثه ممن لا يرثه، فلا يرثه بقوله فلان وارثي حتى يقول هو ابن عمي
~~أو ابن ابن عمي، أو ابن عم عمي، أو ابن ابن عم عمي، أو مولاي أعتقني، أو
~~أعتق أبي، أو أعتق من أعتقني، أو (من) أعتق أبي، أو ولد من أعتقني، أو (من)
~~أعتق أبي، أو من أعتق من أعتقني، وما أشبه ذلك؛ وكذلك إذا قال: فلان أخي
~~قاصدا بذلك إلى الإشهاد بالميراث، مثل أن يقول: أشهدكم أن هذا أخي يرثني،
~~إن مت، ومثل أن يقال له: هل لك وارث فيقول: نعم هذا أخي، وما أشبه ذلك،
~~وأما إن قال على غير سبب: هذا أخي، أو فلان أخي- ولم يزد على ذلك، فلا يرث
~~من ماله إلا السدس، لاحتمال أن يكون أخاه لأمه، ولو ms5591 لم يقل هذا أخي، ولا
~~فلان أخي؛ وإنما سمعوه يقول: يا أخي يا أخي، لم يجب له بذلك
# PageV14P289
# ميراث، لأن الرجل قد يقول أخي، أخي- للرجل الذي لا قرابة بينه وبينه- يقر
~~به بذلك إلا أن تطول المدة السنين بأن يدعو كل واحد منهما (صاحبه) باسم
~~الأخوة أو العمومة، فيكون ذلك حيازة للنسب، ويتوارثان بذلك، ويشبه- على قول
~~سحنون الذي تقدم له في نوازله- ألا يكون له الميراث بقوله فلان أخي، أو
~~فلان وارثي- حتى يفسر، إذ قد قال- وهو المشهور من مذهبه - أنه لا ميراث له
~~وإن فسر، لأن بيت المال كالنسب القائم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استلحق ولد ولد فقال هذا ابن ابني وابنه ميت
# مسألة قلت فإن استلحق ولد ولد فقال: هذا ابن ابني- وابنه ميت، هل يلحق به
~~إذا كان له وارث معروف، كما يلحق به ابنه لصلبه؛ قال: لا، ولد الولد في هذا
~~بمنزلة الأخ، والعصبة، والمولى، لا يجوز له استلحاقه إذا كان له وارث
~~معروف، مثل ما أخبرتك في الأخ وغيره، وذلك أن ابنه الذي زعم أن هذا ولده لو
~~كان حيا فأنكر أن يكون ابنه، لم يكن للجد أن يستلحقه، ولا يلحق بولده ولدا
~~هو له منكر، ولا يلحق بالجد إلا أن يقر به الأب؛ فلهذا لم يكن للجد أن
~~يستلحق ابن ابنه، كما يستلحق ابنه بصلبه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يجوز للرجل أن يلحق بولده ولدا هو
~~له منكر، وقد قيل: إن الجد إذا استلحق ولد ولده لحق به، لأنه مقر بنسب بنوة
~~لحقت به، حكى ذلك أبو إسحاق التونسي في كتابه، وليس
# PageV14P290
# ذلك بصحيح إلا على الوجه الذي نذكره، وذلك أن استلحاق الجد على وجهين،
~~فإن قال: هذا ابن ولدي، أو ولد ابني، لم يصدق؛ وإن قال: أبو هذا ابني، أو
~~والد هذا ابني صدق؛ والأصل في هذا أن الرجل إنما يصدق في إلحاق ولد فراشه،
~~لا في إلحاق ولد فراش غيره، وهذا ما لا ينبغي أن يختلف فيه، وقد مضى في
~~نوازل سحنون ms5592 ما فيه بيان هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان له ورثة موالي أو غير ذلك من الأوراث
# مسألة قلت له: فإن كان له ورثة موالي، أو غير ذلك من الأوراث، فقال لرجل
~~من الناس: هذا أخي- وهو صحيح أو مريض؛ هل يثبت نسبه؟ قال: نعم، إذا كان
~~الذي زعم أنه أبوه- مقرا له بذلك، فإن نسبه ثابت منه، وذلك أن الأب هو الذي
~~استلحقه- وهو مقر له بأنه ابنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال من أنه لا يثبت نسبه إلا بإقرار الأب له
~~بذلك وهو مما لا اختلاف فيه، إذ لا يجوز للرجل أن يلحق بغيره ولدا هو له
~~منكر باتفاق، وقد مضى بيان ذلك في المسألة التي قبلها، وبالله التوفيق.
### | : هلك وترك ابنة وأختا وادعت الابنة أنه هلك مسلما وهي مسلمة
# ومن نوازل أصبغ قيل لأصبغ: رجل هلك وترك ابنة وأختا وادعت الابنة أنه هلك
~~مسلما وهي مسلمة، وادعت الأخت أنه هلك نصرانيا- والأخت نصرانية، ولا يعرف
~~في أصل على كفر؛ فقال أصبغ: إن هاتين كلتاهما إنما تدعيان النصف، ولأن
~~الأخت لا ترث إلا النصف،
# PageV14P291
# والنصف الآخر على أي ذلك كان للميت، فهو لغيرهما؛ فهما يدعيان في النصف
~~فأراه بينهما بعد أن يتحالفا، ويكون النصف الآخر لجميع المسلمين.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن كانت الأخت لا تدعي إلا النصف، وأما
~~إن ادعت الكل- وقالت من ديننا أن ترث الأخت الجميع وصدقها في ذلك أهل دينها
~~من الأساقفة، فيكون ذلك حكم المال يدعي أحد الرجلين أو المرأتين نصفه،
~~والثاني جميعه، فيكون لمدعي النصف الربع، ولمدعي الكل الثلاثة الأرباع- على
~~المشهور من مذهب ابن القاسم، ولمدعي النصف الثلث، ولمدعي الكل الثلثان- على
~~المشهور من مذهب مالك، إذ قد روي عن كل واحد منها مثل قول الآخر، والله
~~الموفق.
### | مسألة: هلك وترك ابنا وابنة فادعى الولد أنه هلك مسلما
# مسألة قلت: فلو هلك وترك ابنا وابنة، فادعى الولد أنه هلك مسلما، وادعت
~~البنت أنه هلك نصرانيا، فقال: يكون لابنه الربع لأنها تدعي النصف وقد أسلمت ms5593
~~النصف الآخر ولم تدع فيه، ويكون للابن ثلاثة أرباع، لأنه يدعي المال كله.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة على قياس قوله في المسألة التي
~~قبلها من أن الابنة تدعي نصف المال وعلى المشهور من مذهب ابن القاسم؛ وعلى
~~المشهور من مذهب مالك، يكون المال بينهما أثلاثا، للابن الثلثان، وللابنة
~~الثلث، وذلك بعد أيمانهما جميعا في هذه المسألة، وفي التي قبلها؛ فإن حلف
~~أحدهما ونكل الآخر، كان للحالف منهما ما ادعاه، فإن نكلا جميعا، كان ذلك
~~كحلفهما جميعا؛ ولو ادعت الابنة الكل على ما ذكرناه في المسألة التي قبلها،
~~لكان المال بينهما بشطرين بعد أيمانهما قولا واحدا، وبالله التوفيق.
# PageV14P292
### | مسألة: هلك وترك ولدين قد بلغا وابنا صغيرا فقال أحدهما هلك أبونا مسلما
# مسألة قلت: فلو هلك وترك ولدين قد بلغا وابنا صغيرا، فقال أحدهما: هلك
~~أبونا مسلما، وقال الآخر: نصرانيا؛ فقال أصبغ: كلاهما مقر للصغير بالنصف،
~~فالنصف له كاملا ويجيز على الإسلام، ولهما جميعا النصف، قال سحنون: فإن مات
~~الصبي قبل البلوغ، حلفا جميعا واقتسما ميراثه؛ وإن مات أحدهما قبل بلوغ
~~الصبي، فإن كان للميت ورثة معروفون، كانوا أحق بميراثه، وإن لم يكن له ورثة
~~أخر، فإذا كبر الصبي يوما ما فادعاه كان له.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون: فإن مات الصبي قبل البلوغ حلفا جميعا
~~واقتسما ميراثه، مفسر لقول أصبغ في أن ميراث الصبي إذا مات قبل البلوغ،
~~يقتسم أخواه المسلم والنصراني ميراثه بينهما بنصفين، ولا اختلاف بينهما في
~~هذا؛ لأن كل واحد منهما يدعي أنه على دينه، فهو أولى بميراثه، ومخالف له في
~~وجهين، أحدهما ما يكون له معهما من ميراث أبيهم، والثاني هل يجبر على
~~الإسلام بعد بلوغه، أو يكون له أن يختار أي دين شاء، فلسحنون في كتاب ابنه
~~أنهما يحلفان جميعا، ويوقف للصغير ثلث ما بيد كل واحد منهما حتى يكبر فيدعي
~~مثل دعوى أحدهما، فيأخذ ما وقف له من سهمه، وهو ثلثه، يريد ويأخذ مما بيده
~~تمام نصفه، لاستوائهما جميعا في ms5594 الدعوى بعد يمينه، ويرد إلى الآخر ما وقف
~~له من سهمه؛ فإن ادعى إذا كبر أن أباه كان على دين ثالث، أخذ ما وقف له من
~~نصيب كل واحد منهما بعد يمينه أيضا، ووجه هذا القول، أنه لما كان الصغير
# PageV14P293
# لا يعرب عن نفسه، وقفنا له ثلث المال، لاحتمال أن يدعي جميعه بدين ثالث
~~يدعي أنه كان عليه أبوه، ولأخويه الكبيرين ثلثان، ثلث لكل واحد منهما
~~لتساويهما في الدعوى، ثم يقول كل واحد منهما لصاحبه: تخل لنا عن ثلثك، إذ
~~لا حق لك في الميراث إذ مات أبونا على خلاف دينك، وليس أحدهما بالسعد من
~~صاحبه في هذه الدعوى، فيبقى ثلث كل واحد منهما بيده؛ وقد بين أصبغ وجه قوله
~~في الرواية بما لا مزيد عليه، فإن مات الصغير قبل البلوغ، حلفا جميعا
~~واقتسما الثلث بينهما بنصفين على ما قاله سحنون في الرواية، إذ لا يختلفان
~~في هذا، وقول سحنون في الرواية إذا مات أحد الكبيرين، أنه إن كان له ورثة
~~كانوا أحق بميراثه، وإن لم يكن له ورثة، وقف ميراثه إلى أن يكبر؛ فإن
~~ادعاه، كان له؛ ليريد أنه إن اختار دين الميت منهما، كان له ميراثه الذي
~~وقف له- استحسان على غير حقيقة القياس، وكان القياس أن يوقف له قدر حظه من
~~الميراث إذا كان له ورثة، كما يوقف له جميعه إذا لم يكن له ورثة، والذي
~~يأتي في هذا على مذهب أصبغ الذي يرى أن يجبر على الإسلام، ألا يوقف له
~~الميراث؛ ويتخرج الحكم له به على قولين، أحدهما: أنه يحكم له بحكم الإسلام
~~من أجل أنه يجبر عليه، ولا يترك على النصرانية، فيرث المسلم ولا يرث
~~النصراني، والثاني: أنه لا يحكم له بحكم الإسلام حتى يبلغ ويجيب إليه، أو
~~يجبر عليه، فلا يرث واحد منهما، إذ لا يدري هل هو مسلم أو نصراني من أجل
~~أنه تبع لأبيه في الدين، ولا يعرف دين أبيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وترك أخوين وترك امرأته حبلى
# مسألة قيل لأصبغ: رجل ms5595 توفي وترك أخوين، وترك امرأته حبلى، فولدت غلاما؛
~~فقال أحد الأخوين: ولدته ميتا ولم يستهل؛ وقال الآخر: بل ولدته حيا وقد
~~استهل صارخا، وقالت المرأة: ولدته حيا واستهل؛ فقال: ابدأ بالإقرار فأعطهم
~~عليه على أنه استهل، فللمرأة
# PageV14P294
# إذا استهل ثمن الميراث وهو ثلاثة من أربعة وعشرين، ويبقى من المال أحد
~~وعشرون قيراطا لابنها، فلها من ميراث ابنها ثلثه، وهو سبعة من أحد وعشرين،
~~فصار لها عشرة، ويبقى من المال أربعة عشر بين الأخوين لكل واحد منهما سبعة،
~~سبعة، وعلى الإنكار، لها ربع ميراث زوجها إذا خرج الصبي ميتا، وهو ستة من
~~أربعة وعشرين، ويبقى من المال ثمانية عشر بين الأخوين، لكل واحد منهما
~~تسعة، تسعة، على الإنكار؛ فقد أخذ الأخ الذي أنكر سبعة في الإقرار، ويبقى
~~له سهمان يرجع لهما على المرأة، فيصير له تسعة، ويبقى للمرأة ثمانية؛ لأنه
~~مرة يصير لها ربع الميراث- وهو ستة من أربعة وعشرين، ومرة يصير لها ثمن من
~~أربعة وعشرين، وهو ثلثه، وثلث أحد وعشرين، وهو سبعة وذلك عشرة، فلها نصف ما
~~بين هذا وهذا؛ فصار لها ثمانية، وللأخ الذي أقر سبعة، فاستقامت على أربعة
~~وعشرين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن الزوجة التي ادعت أن ابنها استهل
~~تقول: لي ميراثي في زوجي الثمن ثلاثة أسهم من أربعة وعشرين، وميراثي في
~~ابني الذي استهل وهو ثلث ما بقي بعد ثمني وذلك سبعة أسهم، فجميع مالي عشرة
~~أسهم، وليس لواحد منكما إلا ميراثه في ابن أخيه وهو ولدي الذي استهل- وذلك
~~سبعة أسهم، سبعة أسهم- لكل واحد منكما، فيقول المنكر منهما لاستهلال الولد
~~بل ليس لك إلا الربع وهو ستة أسهم من أربعة وعشرين لي نصف الباقي-
# PageV14P295
# وهو تسعة أسهم، فيأخذ المنكر لاستهلال الابن من الأخوين تسعة أسهم، ويقال
~~للمقر منهما باستهلال (الابن) ليس لك إلا سبعة أسهم ميراثك في الابن، فادفع
~~السهمين إلى الزوجة إلى الستة الأسهم التي لها في ميراث زوجها، إذا لم
~~يستهل الولد يكون بيدها ثمانية أسهم؛ ولو أقر الأخ الآخر لدفع إليها ms5596 أيضا
~~سهمين، فاستوفت بهما جميع حقها الواجب لها على استهلال الولد- وذلك عشرة
~~أسهم؛ وأقل ما تنقسم منه هذه الفريضة أربعة وعشرون كما ذكر، لأنه يحتاج
~~فيها إلى إقامة ثلاث فرائض: فريضة على إنكار الاستهلال من أربعة، من أجل أن
~~للزوجة الربع- إذا لم يستهل الولد، وفريضة على الإقرار بالاستهلال من
~~ثمانية من أجل أن للزوجة الثمن- إذا استهل المولود، وفريضة ميراث الولد من
~~ثلاثة، من أجل أن للأم الثلث، فيستغنى عن الأربعة بالثمانية، ويضرب ثلاثة
~~في ثمانية يكون أربعة وعشرين، منقسمة على ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقر في صحته بأخ ثم يقر بعد زمان بولاء لرجل
# مسألة قيل لأصبغ: ما تقول في الرجل يقر في صحته بأخ ثم يقر) بعد زمان
~~بولاء لرجل ثم يموت؛ وكيف إن كان أقر بالولاء قبل إقراره بالأخ، وكيف إن
~~كان أقر بالأخ أولا ثم ثبت الولاء بعد ذلك ببينة؛ قال: أرى النسب أولى على
~~كل حال، كان هو الأول أو الثاني.
# قال محمد بن رشد: قوله أرى النسب أولى على كل حال، لا يعود
# PageV14P296
# على قوله في السؤال: وكيف إن أقر بالأخ أولا ثم ثبت الولاء بعد ذلك
~~ببينة؟ إذ لا اختلاف في أنه لا يجوز الإقرار بوارث إلا إذا لم يكن للميت
~~وارث معروف بنسب وولاء، وإنما يعود على الإقرار بالولاء وبالنسب، فرأى
~~النسب أولى على كل حال، تقدم أو تأخر، ومعنى ذلك عندي إذا قال: فلان مولاي
~~ولم يقل أعتقني، لأنه إذا قال: أعتقني ثبت له بذلك الولاء والميراث، فوجب
~~أن يكون أولى من الإقرار بالنسب؛ وإذا لم يقل أعتقني، فلا يكون له بإقراره
~~بأنه مولاه إلا الميراث- قاله سحنون؛ فهاهنا يصح أن يكون الإقرار بالنسب
~~أولى من الإقرار بالولاء تقدم أو تأخر؛ وكذلك على قياس هذا لو قال: فلان
~~ابن عمي، وفلان أخي؛ لوجب أن يكون الأخ أولى بالميراث تقدم أو تأخر، لأن
~~الإقرار بهذا وهو بمنزلة إقامة البينة على هذا وهذا؛ وقرر ابن الماجشون
~~الإقرار بالولاء أولى من الإقرار بالنسب، من أجل ms5597 أن الولاء ثبت بالإقرار،
~~كما يثبت به نسب الولد الملحق، ولم يشترط ابن الماجشون أن يقول في إقراره
~~به، أعتقني، فظاهر قوله أن الولاء يثبت بالإقرار- قال أعتقني أو لم يقل،
~~وسنزيد هذه المسألة بيانا في نوازل سحنون من كتاب الولاء إذا وصلنا إليها
~~إن شاء الله، وبه التوفيق.
# تم كتاب الاستلحاق بحمد الله وحسن عونه، والصلاة الكاملة على سيدنا
~~مولانا محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما كثيرا.
# PageV14P297
### | : كتاب الولاة
# ] [
### | المولود يتنفس ولم يستهل صارخا وهلك وهلكت أمه قبله فهل يرثها
# (كتاب الولاة) من سماع ابن القاسم من كتاب مرض وله أم ولد
# وسئل مالك عن المولود يمكث يوما وليلة وهو حي فيما يرون يتنفس- وأكثر من
~~ذلك- ولم يستهل صارخا، وإن عطس، وإن رضع، وهلك وهلكت أمه قبله، فهل يرثها؟
~~وإن لم يستهل أو لم يتحرك، فهل يرث؟ قال مالك: لا يرث ولا يورث، ولا يصلى
~~عليه، حتى يستهل صارخا؛ قال سحنون: الرضاع يدل على حياة الصبي، ولا يمكن أن
~~يرضع إلا بعد الاستهلال؛ قلت: فلو بال؟ قال: قد يبول الميت يخرج منه، وكذلك
~~تحريكه لا يعد حياة، ألا ترى أن تحريكه في بطن أمه لا يعد شيئا.
# قال محمد بن رشد: اتفق أهل العلم على أن المولود لا يرث ولا يورث ولا
~~يصلى عليه، إلا أن يولد حيا، وعلامة حياته الاستهلال بالصراخ؛ بدليل
~~الحديث: «ما من مولود إلا طعن الشيطان في خاصرته، ألا تسمعون إلى
# PageV14P299
# صراخه، إلا عيسى ابن مريم، فإنه لما جاء طعن في الحجاب» أو كما قال - صلى
~~الله عليه وسلم -: (فإذا استهل المولود صارخا علمت حياته) ، وإذا لم يستهل
~~صارخا لم يعتبر بحركته، لأن المقتول من بني آدم يتحرك بعد القتل، وقد كان
~~يتحرك في بطن أمه، فلم يعتد بتلك الحركة؛ وكذلك بوله إن بال لا يعتد به،
~~ولا يعد ذلك حياة له، لأن الميت قد يبول، فليس بوله على عادة الأحياء،
~~وإنما يخرج البول منه باسترخاء المواسك بالموت، وأما إن رضع وعطس) فقول
~~سحنون: إن الرضاع يدل ms5598 على حياته، ولا يمكن أن يرضع إلا بعد أن يستهل صحيح،
~~وعبد العزيز بن أبي سلمة يقول ذلك في العطاس، فقيل: إن سحنون فرق بين
~~الرضاع والعطاس، لاحتمال أن يكون ما سمع من عطاسه ريح خرجت منه؛ والصحيح
~~ألا فرق بينهما، إذ لا يشبه العطاس خروج الريح منه، وكذلك التنفس أيضا يدل
~~على الحياة، ولا يمكن أن يكون إلا بعد الاستهلال، بدليل الحديث الذي
~~ذكرناه، فوجب ألا يحمل قول مالك في هذه الرواية على ظاهره من أنه لا يصلى
~~عليه ولا يرث ولا يورث إذا كان لم يستهل، وإن تنفس وعطس ورضع، لأن نفسه
~~وعطاسه ورضاعه (دون أن يستهل) خرق للعادة التي أجراها الله بما أخبر به
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من خرق هذه العادة في عيسى - عليه السلام -،
~~وإنما المعنى في ذلك أنه لما سئل عن المولود يولد فيمكث يوما وليلة وأكثر
~~من ذلك يتنفس ويعطس ويرضع ولم يستهل؛ رأى
# PageV14P300
# ذلك من المحال الممتنع فقال إنكارا على السائل وردا لقوله: لا يرث ولا
~~يورث، ولا يصلى عليه حتى يستهل؛ بمعنى أن ذلك لا يصح أن يكون إلا بعد
~~الاستهلال، وقد قال بعض العلماء على طريق الإنكار لهذا السؤال الذي إنما
~~يقصد به إلى تلبيس وإبطال الحديث، لا يصلى عليه ولا يرث ولا يورث حتى يستهل
~~وإن طعن بالرمح وضرب بالسيف وقاد الجيوش، فإذا شهد من تقبل شهادته بأن
~~المولود أقام يوما وليلة وأكثر من ذلك يتنفس ويعطس، ويرضع، ولم يستهل،
~~أجيزت شهادتهم وحمل أمرهم على أنهم لم يسمعوا استهلاله بالصراخ الذي هو
~~علامة حياته، وجاءت السنة بأنه لا يصلى عليه حتى يستهل صارخا بعد أن يولد؛
~~فقد يكون خفيفا لا يسمعه من لها واشتغل، وقد قال عبد الوهاب في المعونة:
~~وعلامة الحياة هي الصياح أو ما يقوم مقامه من طول المكث إذا طال به مدة
~~يعلم أنه لو لم يكن حيا لم يبق إليها، ومعنى قوله: إنه إذا شهد على ذلك كان
~~كالشهادة على استهلاله، للعلم بأن ذلك ms5599 لا يكون منه إلا بعد أن يستهل، قال:
~~ولا يصلى عليه إلا أن يستهل صارخا، تحرك أو لم يتحرك، خلافا لأبي حنيفة
~~والشافعي؛ لأن الصلاة إنما هي على من عرفت حياته قبل موته، وبالله التوفيق.
### | : رجل من مصر يغيب إلى المدينة فيموت بها
# ومن سماع أشهب من كتاب الأقضية وسئل مالك عن رجل من أهل مصر يغيب إلى
~~المدينة فيموت
# PageV14P301
# بها، أترى أن يقسم ورثته بمصر ماله إذا علموا بموته، أم يؤخروا ذلك حتى
~~يعلموا أتزوج في غيبته أم لا؟ فقال: إن شك في أمره لم يقسم ورثته ميراثه
~~حتى يعلم ذلك، وإن استوقن ولم يشك فيه، قسم ميراثه بين ورثته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إن شك في أمره بسبب أدخل عليهم الشك
~~في ذلك، لم يقسم ميراثه حتى يبحث عن ذلك، ويوقف على الحقيقة فيه بالكتاب
~~إلى ذلك البلد وهو محمول على أنه لم يتزوج فيه حتى يعلم أنه قد تزوج فيه
~~فيؤخر قسم ميراثه حتى تحضر أو توكل، أو يقسم لها القاضي ويوقف لها حظها،
~~وقد مضت هذه المسألة في سماع أشهب من كتاب العتق وتكررت ها هنا، وبالله
~~التوفيق.
### | : يقول عند موته فلان مولاي ولا يقول أعتقني ولا ولد له
# ومن نوازل سحنون وسئل سحنون عن الذي يقول عند موته: فلان مولاي ولا يقول
~~أعتقني ولا ولد له، فهذا يكون له الميراث ولا يكون له الولاء، إلا أن يقول
~~أعتقني، قيل لسحنون: فلو كان في الصحة فقال: فلان مولاي لم يزل بذلك مقرا
~~حتى مات ولا يذكر أنه أعتقه؛ فقال: إقراره في الصحة والمرض سواء، له
~~الميراث ولا يكون له الولاء؛ قيل لسحنون فلو أن رجلا كان مقرا في حياته أن
~~فلانا مولاه، فلما مرض قال: فلان ابن عمي لرجل آخر- ولا وارث له، أو قال:
~~ابن عمي ولم يقل
# PageV14P302
# لأب وأم، ثم مات؟ قال: لا يكون له شيء ولا يرثه بالشك والميراث للمولى،
~~لأنه قد انعقد له الولاء؛ قيل له: فإن قال: فلان ms5600 مولاي في مرضه ثم قال بعد
~~ذلك: فلان ابن عمي ولا وارث لي غيره- ثم مات، قال: يؤخذ بإقراره الأول ولا
~~يكون للذي أقر به أنه ابن عمه شيء؛ قيل: فأقر بذلك في صحته ولا يعرف ذلك
~~إلا بقوله، وهل يفترق إن كان إقراره بالولاء قبل إقراره بالأخ؟ قال: إذا لم
~~يعلم ذلك إلا بقوله، فالنسب أولى من الولاء؛ وإذا كانت البينة على الولاء
~~وأقر بالنسب، كان الولاء أقرب من النسب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسائل ملتبسة غير بينة المعاني، فأنا أذكر أصلها
~~الذي تبنى عليه وترد بالتأويل إليه، الأصل في ذلك عنده على مذهبه، أنه إذا
~~أقر فقال: فلان مولاي أعتقني، ثبت له بذلك الولاء، وكان بمنزلة إذا قامت
~~عليه البينة، يكون إقراره له بذلك أولى من الإقرار بالنسب تقدم أو تأخر،
~~كان في الصحة أو المرض؛ وإن قال: فلان مولاي ولم يقل أعتقني، وجب له بذلك
~~الميراث، ولم يجب له به الولاء؛ كان ذلك من إقراره أيضا في الصحة أو في
~~المرض، فإن أقر مع هذا بنسب لرجل آخر، كان النسب أولى من الولاء- تقدم أو
~~تأخر؛ كان في الصحة أو في المرض. فقوله: قيل لسحنون فلو أن رجلا كان مقرا
~~في حياته أن فلانا مولاه، معناه أنه كان مقرا في حياته أن فلانا أعتقه؛
~~فلذلك قال: إنه أحق من الذي أقر له في مرضه، بأنه ابن عمه؛ وأن الميراث له؛
~~لأنه قد انعقد له الولاء. وقوله بعد ذلك: فإن قال: فلان مولاي في مرضه، ثم
~~قال بعد ذلك: فلان ابن عمي لا وارث لي غيره، ثم مات؛ أنه يؤخذ بإقراره
~~الأول، ولا يكون للذي أقر به أنه ابن عمه شيء، معناه أيضا أنه قال في مرضه:
~~فلان مولاي أعتقني. فقوله: إنه
# PageV14P303
# يؤخذ بإقراره الأول، إنما قاله من أجل أنه قد انعقد له الولاء بقوله:
~~أعتقني ليس من أجل أنه أقر بذلك أولا. وقوله: قيل له فأقر بذلك في صحته ولا
~~يعرف ذلك إلا بقوله لم يقع له جواب، ms5601 والجواب في ذلك على ما أصلناه من مذهبه
~~وبيناه، أنه إن كان لم يقل أعتقني، فإقراره بالنسب أولى على كل حال- وإن
~~كان إقراره بالولاء متقدما في صحته؛ وإن كان قال: أعتقني، فهو أولى من
~~إقراره بالنسب- تقدم أو تأخر. وقوله لما سأله هل يفترق- إن كان إقراره
~~بالولاء قبل إقراره بالأخ، أنه إذا لم يعلم ذلك إلا بقوله، فالنسب أولى من
~~الولاء؛ معناه إذا لم يقل أعتقني. وقوله: إنه إذا كانت البينة على الولاء
~~وأقر بالنسب، كان الولاء أقرب من النسب- صحيح؛ وكذلك على ما أصلناه وبيناه
~~من مذهبه: لو لم يكن على الولاء بينة، وقال في إقراره به: أعتقني؛ لكان
~~الولاء أولى من النسب المقر به، فهذا بيان مذهب سحنون في هذه المسألة، وابن
~~الماجشون يرى الإقرار بالولاء أولى من الإقرار بالنسب، من أجل أن الولاء
~~يثبت بالإقرار، كما يثبت به نسب الولد المستلحق؛ ولم يشترط ابن الماجشون أن
~~يقول في إقراره به: أعتقني، فظاهر قوله أن الولاء يثبت بالإقرار- وإن لم
~~يقل أعتقني؛ وظاهر قول أصبغ في نوازله من كتاب الاستلحاق، أن الولاء لا
~~يثبت بالإقرار، وإن قال: أعتقني، فرددناه هناك بالتأويل إلى مذهب سحنون ها
~~هنا؛ وإن حملناه على ظاهره تحصل فيمن أقر بولاء لرجل وبنسب لآخر- ثلاثة
~~أقوال، أحدها: أن النسب أولى من الولاء تقدم الإقرار به أو تأخر، كان في
~~الصحة أو في المرض. والثاني: أن الإقرار بالولد أولى من النسب -تقدم
~~الإقرار به أو تأخر، كان في الصحة أو
# PageV14P304
# في المرض. والثالث: أنه إن قال: أعتقني، كان أولى من النسب؛ وإن لم يقل
~~أعتقني، كان النسب أولى منه -تقدم أو تأخر أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين فيعتق أحدهما نصيبه
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت العبد يكون بين الرجلين فيعتق أحدهما نصيبه من
~~العبد) بإذن شريكه- والشريك لا مال له، أو له مال؛ فقال: أما من له المال،
~~فإن العبد يعتق جميعه عليه، وإن لم يكن له مال، أعتق عليه نصيبه من العبد،
~~ولم يعتق نصيب صاحبه؛ قلت: فإن ms5602 مات العبد وترك مالا؟ قال: يرثه المتماسك
~~بالرق دون صاحبه، فإن أعتق هذا العبد عبدا آخر بإذن هذا المتمسك بالرق،
~~فمات هذا المعتق وترك مالا، قال: يرثه الرجلان جميعا الذي تمسك بالرق،
~~ومولى العبد المعتق ولا مال له.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن ميراث ما أعتقه هذا العبد المعتق نصفه بإذن
~~المتمسك بالرق (بين الذي تمسك بالرق وبين مولى العبد المعتق) لنصفه ولا
~~ماله، هو قول ابن القاسم في سماع عيسى عنه، خلاف قوله في رواية يحيى عنه-
~~حسبما وقع من الروايتين جميعا في رسم الصلاة من سماع يحيى من كتاب العتق،
~~وقد مضى القول على ذلك (هنالك) فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV14P305
### | مسألة: توفي وترك ابنا خنثى وابن ابن خنثى أيضا
# مسألة وسئل عمن توفي وترك ابنا خنثى، وابن ابن خنثى أيضا، قال: فللأول
~~ثلاثة أرباع المال، أصلها من أربعة وعشرين، فيقال لابن الابن: إن كنت ذكرا
~~كان لك الربع الباقي كله، فخذ نصفه- وهو ثلاثة أسهم، ثم يقال له: لو كنت
~~أنثى كان لك السدس فخذ نصفه وهو سهمان فيصير له خمسة ويفضل سهم من أربعة
~~وعشرين للعصبة.
# قال محمد بن رشد: بنى سحنون جوابه هذا على مذهب ابن القاسم في التداعي
~~فأخطأ في بنائه عليه، وتفسير ما ذهب إليه: أن الابن يدعي جميع المال، لأنه
~~يقول بأنه ذكر، وأن ابن الابن أنثى، وابن ابن الابن يدعي نصف المال لأنه
~~يقول بأنه ذكر- وأن الابن أنثى؛ فيقال لابن الابن قد أقررت للابن بالنصف،
~~فادفعه إليه، والنصف الثاني يقسم بينكما بنصفين لتداعيكما فيه؛ فيحصل للابن
~~ثلاثة أرباع المال، ولابن الابن الربع؛ ثم يقول العصبة لابن الابن إنما لك
~~من هذا الربع السدس، لأنكما جميعا أنثيان فيقول: بل هو لي كله، لأني ذكر
~~فيحصل التداعي بينها في نصف السدس فيقسم بينهما فيحصل للعصبة ربع السدس،
~~وهو سهم من أربعة وعشرين كما قال؛ وموضع الخطأ في هذا البناء تقديره فيه:
~~أن العصبة
# PageV14P306
# تقول لابن الابن إنما لك من هذه الربع السدس، لأنها لم ms5603 تقر لابن الابن
~~بالسدس من الربع الباقي بيده؛ وإنما أقرت له بالسدس من النصف تكملة
~~الثلثين، على أنهما جميعا أنثيان، والسدس الذي أقرت له به قد أخذ منه الابن
~~نصفه بدعواه أنه ذكر، وهذا بين؛ والصحيح في بناء المسألة على مذهب ابن
~~القاسم في التداعي أن الابن يقول لابن الابن وللعصبة أنتما مقران لي بالنصف
~~غير منازعين لي فيه، لأني إن كنت أنثى فلي النصف، كنت أنت ذكرا على ما تدعي
~~أو أنثى على ما تدعيه العصبة، فأسلماه إلي، فيأخذ النصف ستة من اثني عشر،
~~ثم يقول ابن الابن للعصبة أنتم مقرون لي من هذا النصف بالسدس تكملة الثلثين
~~لأنكم تدعون أني أنثى فأسلموه لي، فيأخذ منه السدس سهمين، ويبقى بأيدي
~~العصبة الثلث أربعة أسهم، ثم يرجع الابن فيقول لابن الابن هذا السدس الذي
~~بيدك هو لي لأني ذكر، فيقول له بل هو لي، لأنك أنثى فيقسم بينهما، فيأخذ
~~منه سهما ويبقى بيده سهم، ثم يرجع إلى العصبة فيقول لهم هذا الثلث الذي
~~بأيديكم هو لي لأني ذكر، فيقول له العصبة بل هو لنا، لأنكما جميعا أنثيان،
~~فيقسم بينهما فيأخذ منهم سهمين من الأربعة الأسهم فيكمل له ثلاثة أرباع
~~المال، لأنه كان بيده النصف ستة أسهم، وأخذ من ابن الابن سهما واحدا، ومن
~~العصبة سهمين فذلك تسعة أسهم من اثني عشر سهما، ثم يرجع ابن الابن على
~~العصبة فيقول لهم هذان السهمان اللذان بأيديكما هما لي لأني ذكر، فتقول له
~~العصبة بل هما لنا لأنكما جميعا أنثيان فيقسم بينه وبينهم بنصفين، فيأخذ
~~منهم ابن الابن سهما واحدا، فيصير بيده سهمان وهو السدس، ويبقى بيد العصبة
~~سهم واحد وهو نصف السدس، وكذلك يجب لهم نصف السدس والسدس لابن الابن،
~~والثلاثة الأرباع للابن
# PageV14P307
# على ما رتبه أهل الفرائض في عمل الفريضة من إقامة أربع فرائض، فريضة على
~~أنهما ذكران، وفريضة على أنهما أنثيان، وفريضة على أن الابن ذكر- وابن
~~الابن أنثى، وفريضة على أن الابن أنثى وابن الابن ذكر، وضرب الفرائض بعضها
~~في ms5604 بعض إلا أن تتداخل وأضعافها أربع مرات، وقسمتها على الفرائض وأعطي كل
~~واحد منهم ربع ما اجتمع له، لأن عملهم في مسائل الخنثى كلها إنما يخرج على
~~مذهب ابن القاسم في التداعي؛ ويأتي في هذه على مذهب مالك في التداعي الذي
~~يرى القسمة فيه على حساب عول الفرائض، أن يقسم المال بينهم أجزاء من أحد
~~عشر، لأن الابن يدعي الكل، وابن الابن يدعي النصف، والعصبة تدعي الثلث؛
~~وعلى هذا القول قال ابن حبيب في ابن ذكر وابن خنثى: إن المال يقسم بينهما
~~أسباعا، فلا يصح في المسألة إلا هذان القولان، أحدهما على مذهب مالك.
~~والثاني على مذهب ابن القاسم وما سواهما خطأ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بحرية كل جارية يشتريها إلا وطئها
# مسألة وقال: في رجل حلف بحرية كل جارية يشتريها إلا وطئها، فاشترى جارية
~~من ذوات المحارم، وهو عالم أنها تحرم عليه أو جاهل، هل تعتق عليه في
~~الأمرين جميعا؟ قال أصبغ: لا أرى عليه شيئا، ولا أرى مخرج يمينه في مثل هذا
~~إلا فيمن يجوز له الوطء، فأما من لا يجوز وليس هذا الذي أراد، إلا أن يكون
~~أغلق على نفسه بكل معنى، سحنون يقول إذا اشترى أما وابنتها صفقة واحدة- وقد
~~حلف بهذه اليمين، فإنه إذا وطئ واحدة أعتقت الأخرى.
# PageV14P308
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ في هذه المسألة صحيح على القول بمراعاة المقصد
~~المظنون في الأيمان وحملها عليه، لا على ما تقتضيه الألفاظ وهو المشهور في
~~المذهب، إلا أنه أصل مختلف فيه- أعني في المذهب؛ واختلف فيه قول ابن القاسم
~~في المدونة من ذلك أنه قال فيمن حلف ألا يدخل على فلان بيتا فدخل عليه
~~المسجد، أنه لا حنث عليه والمسجد بيت من البيوت، لأن الله عز وجل قد سمى
~~المساجد بيوتا، فقال: {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور: 36] وقال فيمن
~~حلف ألا يأكل لحما. فأكل لحم الحوت، أو ألا يأكل بيضا فأكل بيض السمك، أنه
~~حانث، إلا أن تكون له نية- وإن كان لحم الحوت وبيض السمك ms5605 ليس بلحم ولا بيض
~~عند الناس في عرف كلامهم، واختلف في ذلك أيضا قول أصبغ، لأن قوله في هذه
~~المسألة خلاف ما حكى عنه ابن حبيب من أنه من حلف أن يطأ امرأته الليلة
~~فألفاها حائضا، ولم يعلم حين حلف أنها حائض؛ أنه حانث، ولا يبرأ إن وطئها،
~~لأنه وطء فاسد، وهذا الاختلاف داخل في مسألة سحنون، فتفرقته بين المسألتين
~~قول ثالث في المسألة؛ ووجهه أنه قد كان له أن يطأ التي لم يطأ منهما لو
~~شاء، فصار قد قصد إلى ترك وطئها بوطء الأخرى، فهي استحسان، خارجة عن القياس
~~على كل واحد من الأصلين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه إن جئتني بدينار كل شهر فأنت حر
# مسألة وسئل سحنون عن رجل قال لغلامه: إن جئتني بدينار كل شهر، فأنت حر،
~~قال: ما أعرفه، وما هذا بشيء وهو عبد.
# PageV14P309
# قال محمد بن رشد: لما عم الشهور بقوله كل شهر، احتمل أن يريد حياة السيد،
~~فيكون قوله وصية له بالعتق على هذا الشرط، وأن يريد حياة العبد؛ فلا يصح
~~بذلك عتق، لأنه إنما أعتقه بعد موته؛ وعلى هذا حمل سحنون قوله، ولذلك قال:
~~إنه عبد؛ والذي يأتي على أصولهم في هذه المسألة أن يسأل السيد ما أراد بذلك
~~فيوقف عند قوله فيه، فإن لم يسأل حتى مات، لم يكن له وصية بعتق، لأن
~~الوصايا لا تكون بالشك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لجارية له إن ولدت غلاما فأنت حرة
# مسألة وسئل عن رجل قال لجارية له: إن ولدت غلاما فأنت حرة، وإن ولدت
~~جارية فأختك حرة، فولدت غلاما وجارية، قال: إن كان ولد الغلام أولا، فالأم
~~حرة، وابنتها؛ وإن كانت الجارية أولا، فالأخت حرة، وإن لم يعلم أيهما ولد
~~قبل، فالأم والأخت حرة، لأنا قد علمنا أن العتق قد وقع على واحد منهما،
~~واعتقنا الابنة أيضا بالشك.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان ولد الغلام قبل فالأم حرة وبنتها صحيح،
~~لأنها عتقت بولادتها الغلام وهي حامل بالابنة، فوجب لها العتق بعتق ms5606 أمها،
~~إذ لا تلد حرة مملوكة، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم -: «كل ذات رحم،
~~فولدها بمنزلتها» . فلا يخرج من رحم الحرة إلا حر، وقد يخرج من رحم الأمة
~~حر- يريد وتعتق الأخت أيضا بولادتها الابنة بعد الابن، وقوله: وإن كانت
~~الجارية أولا فالأخت حرة- يريد وهي أيضا حرة بولادتها الابن
# PageV14P310
# بعد الابنة وقوله: وإن لم يعلم أيهما ولد قبل، فالأم والأخت حرة، لأنا قد
~~علمنا أن العتق وقع على كل واحدة منهما يبين ما قلناه، وقد وقع في بعض
~~الكتب: لأنا قد علمنا أن العتق وقع على واحد منهما بإسقاط كل، وهو خطأ في
~~النقل والله أعلم، إذ لا يصح ألا يكون لوضعها الثاني منها حكم، إلا لو قال:
~~أول ولد تلدينه، فإن كان ذكرا فأنت حرة، وإن كان أنثى فأختك حرة؛ وفي كتاب
~~ابن حبيب وما حكاه الفضل بيان ما تأولنا عليه قول سحنون هذا. وقوله:
~~واعتقنا الابنة أيضا بالشك، وهو على القول بالعتق في الشك، والاختلاف في
~~ذلك في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المكاتب يمرض وله ولد معه في الكتابة فيعتقه سيده
# مسألة وسئل سحنون عن المكاتب يمرض وله ولد معه في الكتابة، فيعتقه سيده
~~لئلا يرث أباه، قال: عتقه إياه جائز، قيل له: فإن مات أبوه من مرضه؟ قال:
~~لا يرث.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول سحنون هذا خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك في المدونة في أن المكاتبين كتابة واحدة لا يجوز للسيد عتق أحدهما إلا
~~برضى أصحابه الذين معه في الكتابة، لأن كل واحد منهم حميل بما على أصحابه،
~~وكذلك من دخل على المكاتب في كتابته من ولده، ويحتمل أن يتأول قوله على ما
~~في المدونة، فيقال: معناه إذا رضي بذلك الأب، فيجوز كما قال ويخرج عن
~~الكتابة، فلا يرث أباه إن مات من مرضه، لخروجه عن كتابته، ويوضع عنه ما
~~نابه منها، وهذا أولى من حمل قوله على ظاهره من الخلاف، وبالله التوفيق.
# PageV14P311
### | مسألة: مكاتبة ولدت من زنى ووطئها سيدها فأحبلها
# مسألة وسئل عن ms5607 مكاتبة ولدت من زنى ووطئها سيدها فأحبلها، قال: لا يكون
~~لها الخيار في أن تكون أم ولد، لأنها حينئذ تعتق على رق ولدها، وولدها لما
~~ولدوا في الكتابة، صاروا مثلها.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح بين مثل ما في المدونة أن ذلك ليس لها إذا كان
~~غيرها معها في كتابتها إلا برضاهم، قال سحنون فيها: ويكون معها ممن يجوز
~~رضاه وولدها الذي ولدته من زنى في هذه المسألة ممن لا يجوز رضاه- لصغره
~~فقوله هذا مثل قوله في المدونة ولو كان وطؤه إياها وإحباله لها بعد أن كبر
~~ولدها من الزنى، لكان ذلك لها برضاه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لأمته كل ولد تلدينه فهو حر
# مسألة وسئل عن الرجل يقول لأمته كل ولد تلدينه فهو حر، هل يتسلط عليها
~~البيع؟ فقال: أما من قال في الرجل يقول لغلامه أنت حر إذا قدم فلان، أنه
~~يبيعه إذا شاء؛ فإنه يقول في مسألتك أنه يبيعها إذا شاء، وأما من قال في
~~الغلام يكون موقوفا، فإنه يقول في هذه: إنه لا يبيعها حتى تيئس من الولد،
~~ولا يحمل مثلها، وقد اختلف فيه.
# قال محمد بن رشد: تنظيره للمسألة التي سئل عنها بالمسألة التي نظرها بها
~~صحيح، لأن فلانا قد يقدم وقد لا يقدم، فليس بأجل آت على كل حال، فتلزم فيه
~~الحرية باتفاق؛ وكذلك الجارية التي أعتق ما يكون لها من
# PageV14P312
# ولد قد يكون لها ولد وقد لا يكون، ولو سمى أجلا فقال لها: ما ولدت من كذا
~~وكذا فهو حر، لما كان له أن يبيعها حتى يحل الأجل- كالمعتق إلى أجل، وأما
~~إذا لم يضرب أجلا فلكلا القولين وجه من النظر، فوجه القول بأنه ليس له أن
~~يبيع الأمة ولا العبد اتباع ظاهر اللفظ، ووجه القول بأن له أن يبيع كل واحد
~~منهما الاعتبار بالمعنى وألا يحجر على أحد بيع عبده ولا أمته إلا بيقين،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: غلام لرجل دخل في غلمان لرجل ثلاثة فأعتق صاحب الغلام غلامه
# مسألة وسئل عن غلام ms5608 لرجل دخل في غلمان لرجل ثلاثة، فأعتق صاحب الغلام
~~غلامه، أو كان قد أعتقه قبل أن يدخل بينهم، فيقال لصاحب الثلاثة: إن كنت
~~تعلم غلمانك فأخرجهم، وإلا عتقوا كلهم، وليس له أن يقول لصاحبه أدخلت علي
~~ضررا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن صاحب العبد لم يتعد فيما صنع من عتق
~~عبده، لأنه تمحى منه بعتقه لما اختلط بعبد غيره، ووجب على صاحب الأعبد
~~الثلاثة عتقهم، إذ لا يدري من هو الحر منهم، ولو مات واحد منهم، أو أعتقه،
~~لما أعتق عليه الباقي منهم إلا على الاختلاف في العتق بالشك، وقد مضى هذا
~~المعنى في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه أنت حر إن لم أعتقك
# مسألة وسئل عن رجل قال لغلامه: أنت حر إن لم أعتقك، قال: يوقف عليه حتى
~~يموت، فيعتق من ثلثه إن لم يعتقه حتى مات.
# PageV14P313
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو على المشهور في المذهب من أن الحالف
~~ليفعلن فعلا ولا يضرب له أجلا، لا يحنث إلا بالموت، أو بفوات الفعل الذي
~~حلف ليفعلنه بعد أن مضت من المدة ما كان يمكنه فيه فعله فلم يفعله، وقد مضى
~~بيان هذا وذكر الاختلاف فيه في سماع أبي زيد من كتاب العتق، وفي غيره من
~~المواضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لأربع جوار له كلما وطئت منكن واحدة فواحدة حرة
# مسألة وسئل سحنون عن رجل قال لأربع جوار له كلما وطئت منكن واحدة، فواحدة
~~حرة؛ فوطئ واحدة، قال: يختار من الثلاثة واحدة للعتق، فإن لم يختر حتى وطئ
~~أخرى، أعتق الباقيتين ولم يكن له خيار.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، أن له أن يختار واحدة من الثلاث البواقي
~~إذا وطئ واحدة، ولا اختلاف في ذلك؛ وإنما يختلف إذا لم يختر شيئا حتى مات
~~حسبما مضى من الاختلاف في ذلك، والكلام عليه في رسم باع شاة من سماع عيسى
~~من كتاب العتق؛ وأما قوله: إنه ms5609 إذا لم يختر حتى وطئ أخرى، فإنه يعتق
~~الباقيتين ولا يكون له خيار، ففيه نظر؛ والصواب: أن يختار أيضا اثنتين من
~~الثلاث، لأن التي وطئ أولا باقية لم تعتق؛ فإن لم يختر أيضا حتى وطئ أخرى،
~~فههنا يعتق الثلاث كلهن، لأنه قد وجب عليه عتق ثلاث ولم يبق له سوى التي
~~وطئ آخرا غير الثلاث؛ ووجه ما ذهب إليه، أنه لم ير لمن وطئ منهن حقا في
~~العتق، فقال: إنه إذا وطئ واحدة، ثم وطئ أخرى، لم يبق ممن له حق في العتق
~~إلا اثنان، فوجب أن
# PageV14P314
# يعتقا جميعا، لأن عليه عتق واحدة منهما بوطء الأولى، وعتق الأخرى بوطء
~~الثانية، وهو بعيد والله أعلم.
### | مسألة: قال لسيد أبيه أعتقه وأنا أخدمك ما عشت
# مسألة وسئل عن رجل قال لسيد أبيه: أعتقه وأنا أخدمك ما عشت، فأعتقه على
~~ذلك فخدمه الابن ثم عثر على مكروه ذلك؛ قال سحنون: العتق ماض والخدمة
~~ساقطة، وليس عليه من قيمة أبيه شيء، وقال أبو زيد وأصبغ: يضمن الابن قيمة
~~أبيه ويقاصه بما خدم في القيمة.
# قال محمد بن رشد: قول أبي زيد وأصبغ هو الصواب، لأنه شراء فاسد، كما لو
~~اشتراه منه بخدمته إياه حياته، فأعتق عليه ثم عثر على مكروه ذلك بعد أن
~~خدمه الابن، لكان الحكم في ذلك ما قالاه من وجوب قيمة أبيه عليه إذ قد فات
~~بالعتق، ويقاص في ذلك بما خدم، ولا وجه لقول سحنون - عندي، ولو كان العتق
~~ماضيا كما قال والخدمة ساقطة، لوجب أن يرجع عليه بقيمة ما خدمه، فيذهب حق
~~السيد في عتق عبده- وهو لم يعتقه- إلا على عوض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق أمة واشترط عليها رضاع صبي
# مسألة قال سحنون: من أعتق أمة واشترط عليها رضاع صبي كانت حرة وسقط
~~الشرط، لأنه لا يجوز أن يعتق عبدا ويشترط خدمته، ولكن يعتقها ويشترط عليها
~~دنانير، ثم يستأجرها ليس بها، فإذا انقضت إجارتها قاصها.
# PageV14P315
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه لا يجوز للرجل أن يعتق عبده ويشترط ms5610
~~عليه خدمة بعد العتق - قاله في المدونة وغيرها، ويجوز أن يعتقه على أن
~~يشترط عليه دنانير بعد العتق؛ واختلف هل له أن يلزم ذلك العبد وإن كره،
~~فقال مالك: ذلك له- وهو قوله في المدونة في الذي يقول- لعبده أنت حر بتلا
~~وعليك كذا وكذا، أن ذلك يلزمه؛ واختلف في ذلك قول ابن القاسم في المدونة،
~~فإذا أعتق أمته واشترط عليها دنانير برضاها، أو ألزمها إياها على القول بأن
~~ذلك له؛ جاز ما قال سحنون من أن يستأجرها على الرضاع بإجارة ثابتة في ذمته،
~~فإذا وجبت لها الأجرة بانقضاء أمد الرضاع، قاصها بذلك فيما له عليها من
~~الدنانير التي اشترطها عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه إن تركت شرب الخمر فأنت حر
# مسألة قال: ومن قال لغلامه: إن تركت شرب الخمر فأنت حر، فقال له بعد
~~أيام: قد تركت شرب الخمر، أن ذلك ليس له حتى تعرف للعبد توبة عن شرب الخمر
~~وحال حسنة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأن العبد مدع لما يوجب الحرية
~~له، فلا يصدق في ذلك حتى يعرف صدقه، بظهور صلاح حاله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في وصيته لغلامين له أطولكما عمرا فهو حر
# مسألة وعمن قال في وصيته لغلامين له: أطولكما عمرا فهو حر، قال: يحبس
~~خراج أكثر الغلامين خراجا ويتقاضى الورثة خراج الآخر حتى يموت أحدهما فيكون
~~للباقي في خراجه من مقر الخراج الموقوف، وإذا لم يحملهما الثلث عتق من كل
~~واحد منهما ما يحمل الثلث، وما بقي يصير رقيقا للورثة.
# PageV14P316
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: من أنه إذا حمل الثلث العبدين جميعا، وجب
~~أن تنفذ وصية الميت في أن تنفذ الحرية لأطولهما عمرا بأن يوقفا جميعا على
~~الورثة، ويباح لهم أخذ خراج أقلهما خراجا، ويوقف خراج أكبرهما حتى يعلم موت
~~أحدهما، أن الحرية تجب للآخر منهما؛ وأما إن لم يحملهما الثلث، فتحول
~~الوصية ويرجع إلى أن يعتق من كل واحد منهما بقدر ما يحمل الثلث على ما قال؛
~~مثل ms5611 أن يكون الثلث عشرين، وقيمة أحدهما عشرة، والثاني عشرون؛ فيعتق من كل
~~واحد منهما ثلثاه، إلا أن يجيز الورثة الوصية، فيصنع في ذلك ما قاله إذا
~~حملهما الثلث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال في مرضه غلامي حر فلم يزد على هذا
# مسألة وقال فيمن قال في مرضه: غلامي حر- فلم يزد على هذا فهو وصية، إلا
~~أن يقول بتل، وكذلك ما وهب في مرضه إذا رجع فيه بعد أن صح، إلا أن يبتله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن المرض حال الوصية، فوجب أن يحمل قوله
~~على أنه وصية، ويصدق إن صح وأراد الرجوع فيها، إلا أن ينص على التبتيل؛
~~وإنما يختلف إذا قال في صحته: عبدي حر بعد موتي، ولم يكن ذلك منه عند سفر،
~~ولا على وجه يظهر منه قصده إلى الوصية؛ هل يصدق أنه أراد به الوصية فيكون
~~له أن يبيعه، أو لا يصدق في ذلك ويحمل على التدبير، والقولان في المدبر من
~~المدونة، ولا يدخل هذا الاختلاف في مسألتنا هذه، لما ذكرناه من أن المرض
~~حال الوصية، وبالله التوفيق.
# PageV14P317
### | مسألة: قال لرجل ضربت غلامي فقال إن كنت ضربته فغلامي حر
# مسألة وفي رجل قال لرجل: ضربت غلامي، فقال: إن كنت ضربته فغلامي حر، فلم
~~يكن ضربه إلا أنه خنقه، قال: هو حانث.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه حانث يريد فيما يحكم به عليه، ولا يصدق إن
~~ادعى أنه نوى ذلك، ولو أتى مستفتيا غير مطلوب باليمين وادعى هذه النية،
~~لصدق فيها.
### | مسألة: واجر عبده ثم أعتقه
# مسألة ومن واجر عبده ثم أعتقه، فإن الكراء للعبد يرجع على السيد فيأخذه
~~منه إذا عتق.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا خلاف ظاهر ما في كتاب العتق الثاني من
~~المدونة وغيره- إن العتق إنما يقع بعد انقضاء أمد الإجارة، كالمعتق إلى
~~أجل، والإجارة للسيد؛ وقال أشهب: يحلف بالله ما أراد عتقه إلا بعد انقضاء
~~أمد الإجارة، فإن نكل عن اليمين، كانت الإجارة للعبد؛ وعلى هذا يختلف فيمن
~~أكرى ms5612 داره للعام، ثم باعها قبل تمام العام؛ فقيل: إن البيع ينعقد فيها من
~~يوم عقداه، ويجب للمشتري من حينئذ، ويأخذ كراء بقية العام وقيل: إن (البيع
~~فاسد، إلا كون يستثني البائع بقية المدة- وهذا إذا علم المبتاع بالكراء؛
~~وأما إذا لم يعلم، فالكراء له، وهو عيب- إن شاء أخذ الدار على ذلك، وإن شاء
~~ردها. وقيل: إن الدار لا تجب له ولا بعد انقضاء أمد الكراء ولا شيء له في
~~الكراء، إلا أن يشترطه فيجوز في قول، ويكون البيع فاسدا) وأما إن لم يعلم
~~المبتاع بالكراء على هذا القول، فهو عيب إن
# PageV14P318
# شاء أن يلتزم الدار على أنه لا شيء له في الكراء، وإن شاء ردها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يقول اعتقوا كل عبد لي قديم
# مسألة وعن الرجل يقول: اعتقوا كل عبد لي قديم، فإنه يعتق من عبيده كل عبد
~~تقادم مكثه عنده على ما يرى، ولا ينظر في هذا إلى سنة.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله: ولا ينظر في هذا إلى سنة، خلاف ما في سماع
~~أبي زيد من كتاب الوصايا أنه إن كان من عبيده من له عنده سنة وأكثر من سنة،
~~ومن له عنده أقل من سنة، فلا عتق لمن كان له عنده منهم أقل من سنة، وإن لم
~~يكن منهم من له عنده سنة فأكثر، فيعتق من له منهم عنده الستة أشهر،
~~والخمسة، والأربعة، وأقل، وأكثر، ويحتمل أن يكون سحنون إنما تكلم على هذا
~~الوجه، فلا يكون قوله مخالفا لقول ابن القاسم في سماع أبي زيد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال في وصيته أقدم رقيقي عندي أحرار
# مسألة قال أصبغ عن ابن وهب عمن قال: في وصيته أقدم رقيقي عندي أحرار،
~~وعنده رقيق ولدوا عنده صغار، وقد اشترى بعد ذلك رقيقا؛ فقال: أقدم رقيقه
~~عنده في المملكة يعتقون، لأنه لم يقل أكبر.
# PageV14P319
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سافر بعبد لامرأته فباعه في سفره
# مسألة وقال سحنون في رجل ms5613 سافر بعبد لامرأته، فباعه في سفره ثم رجع فوجد
~~امرأته قد ماتت وأوصت بعتق ذلك الغلام- والثلث يحمله، ولا يعلم موضع الغلام
~~ولا حي هو أو ميت، فإن المال يكون موقوفا أبدا إلى يوم الحساب، لأنه لا
~~يدري لمن يكون حين لم يدر هل أدركه العتق أم قد كان مات قبل موتها؟ وكذلك
~~لو استوفى أنه أدركه العتق قبل موتها، لوقف المال أبدا؛ وللسلطان أن يجتهد
~~في ذلك رأيه، فإن رأى أن يضمن الزوج قيمته على أقرب عهدهم بالغلام وما كانت
~~قيمته يومئذ، فعلى أن رآه أفضل؛ وكذلك قال أصحابنا في الذي يوصي بعتق غلام
~~فلا يعلم موضع الغلام، أنه يقوم الغلام قيمة أقرب عهدهم به، فيحسب في ثلث
~~مال الميت.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المال يكون موقوفا أبدا، يريد الثمن الذي باعه
~~به الزوج، لأنه هو الذي يجب صرفه على المشتري إن وجد العبد فأعتق. وقوله:
~~إلى يوم الحساب- يريد أن يؤيس من وجود العبد قبل ذلك، فإذا أيس من وجوده،
~~فلا معنى لتوقيفه؛ فإن علم أنه مات قبلها، كان الثمن للورثة، وإن علم أنها
~~ماتت قبله، جعل الثمن في عتق؛ وكذلك أن جهل ذلك، لأنه محمول على الحياة حتى
~~يعلم موته، أو يمضي له من السنين ما لا يحيا إلى مثلها. وقوله: إن للسلطان
~~أن يضمن الزوج قيمته على أقرب عهدهم بالغلام، وما كانت قيمته يومئذ، معناه
~~أن رأى أن يضمن الزوج قيمته يوم باعه على ما عرف من صفته في أقرب عهدهم به،
~~لأنه محمول على تلك الصفة التي عرف عليها حتى يعلم تغيره عنها؛ ومعنى ذلك
~~إن كانت قيمته
# PageV14P320
# على هذه الصفة أكثر من الثمن الذي باعه له، فتكون الزيادة على الثمن الذي
~~باعه به ميراثا للورثة؛ وأما الثمن الذي باعه به، فقد مضى ما يكون الحكم
~~فيه من توقيفه، وهذا إذا لم يجعل الزوج كالوكيل لها، وحمل بيعه إياه على
~~العداء منه عليها، وفي ذلك اختلاف؛ قال مالك في رسم حلف من سماع ابن القاسم ms5614
~~من كتاب البضائع والوكالات: هو سفيرها، فدل ذلك من قوله على أنه يحكم له
~~بحكم الوكيل فيما باع لامرأته واشترى لها، ومثله من الدليل في رسم البز من
~~سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس، ووقع في سماع زونان من كتاب
~~الدعوى والصلح ما يدل على أنه محمول في ذلك على غير الوكالة (حتى تعلم
~~الوكالة) وصرف سحنون الأمر في القضاء بهذا إلى اجتهاد السلطان، يدل على أن
~~مذهبه القول بتصويب المجتهدين وهو الصواب، وفي ذلك اختلاف معلوم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال في صحته لغلامين له نصفكما حر
# مسألة وسئل عن رجل قال في صحته لغلامين له: نصفكما حر، أنه يعتق من شاء
~~منهما، ولو قال: أنصافكما حر، عتقا جميعا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يقول في صحته لغلامين له: نصفكما حر، أنه
~~يعتق من شاء منهما؛ بعيد في النظر، وشذوذ في القول؛ أنه إنما يكون له أن
~~يعتق من شاء منهما إذا قال لهما: أحدكما حر، وأما إذا قال: نصفكما حر،
~~فالواجب في ذلك على أصولهم، أن يعتق نصفهما بالسهم، كان ذلك في الصحة أو في
~~المرض، أو في الوصية بعد الموت، غير أن ذلك إن كان في الصحة فخرجت القرعة
~~على عبد قيمته أكثر من نصف قيمتهما، عتق عليه جميعه؛ إذ لا يصح التبعيض في
~~عتق الصحيح إن خرجت القرعة على عبد قيمته أقل من نصف قيمتهما، عتقا جميعا.
~~وقد قيل: إن قوله:
# PageV14P321
# نصفكما حر بمنزلة قوله: أنصافكما حر يعتقان جميعا، حكى ذلك ابن حبيب عن
~~أصبغ، وأما إذا قال: أنصافكما حر في صحته، فلا اختلاف في أنهما يعتقان عليه
~~جميعا؛ وقد مضى هذا في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب العتق، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قالت إن فعلت كذا وكذا فغلامي الذي لي على زوجي حر
# مسألة وسئل سحنون عن امرأة قالت: إن فعلت كذا وكذا فغلامي الذي لي على
~~زوجي حر، فحنثت؛ قال: يعتق عليها إذا قبضته إن كان يحمله ثلث مالها. قال ms5615
~~أصبغ في رجل حنث بعتق رقيقه وله رقيق قد أسلم فيها مضمونة، أو كانت امرأة
~~لها على زوجها رقيق مضمونة، لا حنث عليها فيها؛ لأنها ليست (لها) بملك بعد
~~ولاء له، ولم يقع حنثه على شيء بعينه، والضامن لها يأتي من حيث شاء، ولا
~~أرى لها في الحرية نصيبا.
# قال محمد بن رشد: في المدنية لابن القاسم من رواية عيسى عنه مثل قول
~~سحنون، وزاد أنه للحالف يبيعه، ولا يهبه ولا يصالح عنه؛ فإذا قبضه، أعتق
~~عليه؛ وقال ابن كنانة: إن قبضه أعتق عليه، وإن باعه ولم يقبضه سقط عنه
~~الحنث فيه؛ ونص ما في المدونة: قال عثمان بن كنانة في امرأة تزوجت رجلا
~~بنقد مسمى انتقدته، وبرأس موصوف- كالئا عليه، ثم حلف بالحرية؛ قال: إن قبضت
~~ذلك الرأس من زوجها وقع الحنث عليها فيه، وعتق ساعة تأخذه، لأن ذلك قد كان
~~وجب لها يوم حلفت؛ قال: وإن صالحت زوجها على عرض أو عين تأخذه منه في ذلك
~~الرأس، لم يقع عليها فيه حنث، ولم تجبر على أخذ الرأس؛ قال عيسى بن دينار،
~~قال ابن القاسم: أرى أن
# PageV14P322
# تجبر على أخذه ويعتق عليها؛ ولو كان لا يكون عليها عتق (إذا لم تأخذه ما
~~كان عليها عتق) إذا أخذته، لأنه قد كان لها عليه ملك يجب عليها اليمين فيه-
~~وإن كان مضمونا، فقد جرى فيه العتق وليس لها أن تبيعه، وكذلك الذي يسلف في
~~عبد فيحلف بالحرية، ثم يحنث، أنه ليس أن يبيع ويجبر على أخذه ويعتق عليه،
~~وقول أصبغ هو الذي يوجبه القياس والنظر، لأن العبد المسلم فيه ليس المسلم
~~فيه مالكا له حتى يقبضه، ولو حلف قبل أن يقبضه أنه ما يملك عبدا، لما كان
~~عليه حنث؛ فوجب ألا يحنث فيه إذا حلف بالحرية؛ وتفرقة ابن كنانة استحسان،
~~وقول ابن القاسم إغراق فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه اذهب بهذا الكتاب فاجعله في يد فلان وأنت حر
# مسألة وقال سحنون في رجل قال لغلامه: اذهب بهذا الكتاب فاجعله في يد
~~فلان- وأنت ms5616 حر، فذهب فألفاه قد مات، فوضعه في يده وهو ميت، قال: هو حر.
# قال محمد بن رشد: إنما وجبت له الحرية بوصوله بالكتاب إليه دون توان ولا
~~تفريط لا يجعله في يده، إذ ليس الغرض جعله في يده، إذ لو وجده حيا فوصل
~~الكتاب إليه- ولم يجعله في يديه، لوجبت له الحرية؛ وكذلك إذا وجده قد مات،
~~الحرية له واجبة- وإن وجده قد دفن فلم يجعله في يده، إذ لا معنى لجعله في
~~يده وهو ميت، إلا أن يكون قد فرط في الوصول حتى مات- ولو لم يفرط لأدركه
~~حيا، فلا تجب له الحرية إن قال الحالف: إنما أردت توصيل الكتاب إليه بعينه
~~لغرض لي في ذلك، ولو كان غرضه في الكتاب يتم له بتوصيله إلى ورثته، لوجبت
~~له الحرية، وبالله التوفيق.
# PageV14P323
### | : نذر عتق رقبة لله فأراد أن يعتق عبدا له في نذره
# من نوازل أصبغ سئل أصبغ عمن نذر عتق رقبة لله، فأراد أن يعتق عبدا له في
~~نذره، فقال له: إذا سافرت لي سفرتين إلى موضع كذا، فأنت حر عن نذري، أو إذا
~~أخدمتني سنة فأنت حر عن نذري الذي جعلت لله علي؛ قال: لا أراها مجزية،
~~وأراها ناقصة؛ قال: ولو كان قال له: أنت حر إلى يومين أو ثلاثة عن نذري،
~~وما يشبهه مما ليس فيه كبير خدمة ولا مؤنة، رأيتها مجزية، لأن هذا كالبتل،
~~وقال أصبغ: أرى الشهر كثيرا في العتق إلى أجل - يريد سيده انتزاع ماله إذا
~~تدانا حلول عتقه بالشهر ينتزعه إن شاء، وذلك أن الشهر في هذا ليس بمشرف على
~~العتق، والشهر يكون حدا من الحدود، فضلا في أنواع العلم؛ من ذلك الذي يحلف
~~لينتقلن، فينتقل فيؤمر ألا يرجع حتى يقيم شهرا، ومن ذلك الزكاة لا تقدم قبل
~~الحول بشهر، فكذلك هذا- عندي- له الانتزاع في الشهر، وأراه كثيرا؛ وقد يجرح
~~في مثل هذا فيكون جرحه للسيد ولا يكون له، ويكون ذلك أمرا بينا لا ريبة فيه
~~من ظلم من قضاء، ولو تقارب عتقه اليوم واليومين بجرح لا ms5617 يشكل على أحد أن
~~يكون جرحه له، ويقضى له به؛ لأنه قد أوفى وأشرف على العتق كشروف المدبر
~~بمرض سيده المرض المقرب للموت، فاستدل بهذا وأشباهه، والأول غير مشكوك،
~~والورثة مقام السيد لما يكون له وعليه.
# PageV14P324
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله؛ لأنه إذا أعتقه بعد أن يسافر
~~له سفرتين، أو بعد أن يخدمه سنة، فهو عتق مؤجل؛ لا يجزئه عما نذر من العتق
~~البتل؛ وأما إذا أعتقه إلى أيام يسيرة، أو ما أشبه ذلك من السفر إلى الموضع
~~القريب، فهو يجزئه كما قال، لأنه في معنى البتل؛ إذ لا كبير مؤنة على العبد
~~في ذلك، ورأى الشهر في ذلك كثيرا على قياس ما ذكره من انتزاع مال العبد
~~المعتق إلى أجل من تقديم الزكاة قبل حلول حولها، وما أشبه ذلك من الأشياء
~~التي ذكرها؛ وفي ذلك اختلاف، ففي كتاب ابن المواز أن الشهر قليل إذا توافى
~~حلول أجل عتق المعتق إلى أجل بالشهر ونحوه، فليس له أن ينتزع ماله مثله في
~~كتاب ابن عبد الحكم؛ وفي جواز تقديم الزكاة قبل حلول حولها اختلاف كثير،
~~قيل: إنها لا تجزئ قبل الحول كالصلاة، وقيل: إنها لا تجزئ إلا قبل الحول
~~باليوم واليومين، وقيل بالعشرة الأيام ونحوها؛ وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة، وقيل بالشهر، وهو قول ابن القاسم في سماع عيسى عنه من كتاب
~~الزكاة، وقيل الشهر والشهران، وهو قول مالك في رواية زياد عنه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مريض دخل عليه غلامان له فقال لهما أحدكما حر
# مسألة وسئل عن مريض دخل عليه غلامان له، فقال لهما: أحدكما حر، فخرجا ثم
~~دخل أيضا أحدهما مع غلام له آخر، فقال لهما: أحدكما حر، فمات الرجل؛ قال
~~أصبغ: الورثة بمثابته كما يكون له في حياته إن كان قوله هذا (في حياته)
~~يوقعوا بين الأولين العتق على من شاءوا، فإن أوقعوه على الذي لم يدخل
~~ثانية، جمع الآخر مع الذي دخل ثانية فأوقعوا العتق على من شاءوا منهما أيضا
~~ورق ms5618 الآخر؛ وإن أوقعوا في أول على الداخل ثانية، بطل عتق الذي
# PageV14P325
# كان معه أولا، وعتق الذي كان معه آخرا، لأن التوقيع دار إليه وحده.
# قال محمد بن رشد: سأله عن الذي يقول ذلك وهو مريض ثم يموت فلم يجب عليه،
~~وأجاب على من قال ذلك في حياته- أي في صحته- ثم مات على القول بأن الورثة
~~يتنزلون منزلته في الاختيار إذا قال في صحته: عبد من عبيدي حر، وقد اختلف
~~في ذلك على أربعة أقوال حسبما بيناه في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب
~~العتق؛ والذي يأتي في هذه المسألة على قياس القول بأن العتق يجري فيهم
~~بالحصص: أن يعتق من كل واحد من الثلاثة إلا عبد نصفه، والذي يأتي فيهما على
~~قياس القول بأن يعتق ثلثهم بالقرعة إن كانوا ثلاثة، أو ربعهم إن كانوا
~~أربعة؟ أو نصفهما إن كانا اثنين، أن يعرف قيمة كل واحد منهم، فإن كان في
~~التمثيل قيمة الذي دخل أولا مع الذي تكرر دخوله عشرة، وقيمة الذي دخل معه
~~عشرون، وقيمة الثالث الذي دخل آخرا مع الذي كان دخل مع الأول ثلاثون، أسهم
~~بين اللذين دخلا أولا، وقيمة أحدهما عشرة، والثاني عشرون، على ما نزلناه؛
~~فإن خرج السهم منهما على الذي قيمته عشرون، أعتق منه ثلاثة أرباعه بخمسة
~~عشر، لأنها هي نصف قيمتهما، وإن خرج السهم منهما على الذي قيمته عشرة، عتق
~~كله، وعتق من الآخر ربعه بخمسة تتمة نصف قيمتهما التي هي خمسة عشر، ثم يرجع
~~إلى الذي دخل آخرا وقيمته ثلاثون مع الذي كان دخل مع الأول وقيمته عشرون،
~~فيسهم بينهما أيضا، فإن خرج السهم على الذي قيمته عشرون، وهو الذي دخل
~~ثانية، عتق باقيه، وعتق من الآخر سدسه- بخمسة تمام نصف قيمتهما، وإن خرج
~~السهم على الذي دخل آخرا- وقيمته ثلاثون، عتق منه خمسة أسداسه بخمسة وعشرين
~~التي هي نصف
# PageV14P326
# قيمتهما؛ والذي يأتي فيها على قياس القول بأنه يعتق واحد منهم بالقرعة-
~~قل عددهم أو كثر، أن يقرع بين الأولين؛ فيعتق من خرج السهم عليه ms5619 منهما ثم
~~يقرع على الذي دخل ثانية مع الذي دخل معه آخرا، فإن خرجت القرعة على الثالث
~~الذي لم يقرع عليه بعد، أعتق، وإن خرجت على الآخر الذي قد أقرع عليه، أعتق
~~إن كانت القرعة لم تخرج عليه أولا، وبقي الثالث وحده رقيقا؛ وإن كانت
~~القرعة قد كانت خرجت عليه أولا فأعتق، لم يعتق سواه؛ لأن القرعة خرجت عليه
~~في المرتين جميعا؛ وهذا هو الحكم في الذي قال ذلك- وهو مريض ثم مات ولم يجب
~~عليه، لأن القرعة هو وجه الحكم في هذا في المرض والوصية بعد الموت، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه إن جرحت فلانا فأنت حر فيجرحه
# مسألة وسئل عمن قال لغلامه: إن جرحت فلانا فأنت حر فيجرحه، فقام المجروح
~~يطلبه بجرحه؛ قال: يخير سيده، فإن فداه بدية الجرح، وإلا بيع فأخذ عقل
~~جرحه؛ فإن كان فيه فضل عن جرحه، عتق ثم رجع، فقال: الأرش على السيد والعبد
~~حر؛ لأنه كان أمره بذلك على أن يحمل عنه الأرش.
# قال محمد بن رشد: قوله: فإن فداه بدية الجرح وإلا بيع، معناه فإن فداه
~~بدية الجرح أعتق، وإلا بيع إلى آخر قوله، والقول الذي رجع إليه من أن الأرش
~~على السيد- والعبد حر مكانه، هو الأظهر أنه لا يباع منه بقدر الجرح إلا أن
~~لا يكون للسيد مال، وبالله التوفيق.
# PageV14P327
### | مسألة: المعتقة إلى أجل
# مسألة وقال أصبغ: الحجة في المعتقة إلى أجل لا توطأ؛ لأن سيدها لا يقدر
~~على أن يحدث فيها ما ينقص عتقها قبل الأجل، وكذلك الكتابة، وليس كذلك
~~المدبرة؛ لأنه يدخل على المدبرة من الدين ما ينقض عتقها بعد موته؛ وأما أم
~~الولد فإنه يعتقها وطؤه إياها وماؤه فيها، فذلك لا يزول عنه إلا بموته.
# قال محمد بن رشد: هذه تفاريق بينة بين هذه الوجوه لا إشكال فيها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قيل له أعرض علينا جاريتك فقال يا فلان ادع فلانة هي حرة
# مسألة وفيمن قيل له: أعرض علينا جاريتك، فقال: يا فلان ادع فلانة هي حرة،
~~فلم تخرج ms5620 وقال: إنما أردت إن جاءت؛ قال: هو حانث ولا يقبل قوله إذا كانت
~~عليه بينة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، قوله: إنه لا يقبل قوله، صحيح إذا كانت
~~عليه بينة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: له عبدان فقال أحدكما حر ولا خيار لي فيكما
# مسألة وعن رجل له عبدان، فقال: أحدكما حر ولا خيار لي فيكما، على هذا
~~أعتق أحدكما؛ قال أصبغ: هما حران جميعا، وأرى قوله لا خيار لي فيهما قطعا
~~للعبودية، إلا أن تكون له نية تخرج إلى وجه.
# PageV14P328
# قال محمد بن رشد: قوله إلا أن تكون له نية تخرج إلى وجه، مثل أن يقول له:
~~إنما أردت أني لا أختار وإنما أعتق من خرج السهم عليه منكما، إلى مثل أن
~~يقول: إنما لا أختار أحدكما وإنما أعتق نصف كل واحد منكما؛ وادعاؤه الوجه
~~الأول أظهر، وهو مصدق فيما يدعيه من ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يأذن لامرأته أن تحلف بحرية رقيقها في أمر
# مسألة وقال أصبغ في الرجل يأذن لامرأته أن تحلف بحرية رقيقها في أمر-
~~وحريتها أكثر من الثلث فتحلف، ثم يريد أن يرد عليها؛ قال أصبغ ذلك له،
~~وكذلك لو أن امرأة خطبها خاطب، فحلفت بعتق رقيقها ألا تتزوجه فعلم ذلك، ثم
~~أجابته وتزوجها على علم، كان له الرد أيضا إذا جاوز ذلك ما يجوز لها، وليس
~~تقدمه عليها بعد علمه حجة عليه، وكذلك يقول أهل العلم.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أذن لها زوجها بالحلف، فإنما قال: إن له أن يرد
~~عليها إذا حنث، لأن من حجته أن يقول: إنما أذنت لها أن تحلف لتبر في يمينها
~~ولا تحنث، ولو علمت أنها تحنث، لما أذنت لها أن تحلف، وأما التي حلفت بعتق
~~رقيقها ألا تتزوج رجلا ثم تزوجته، فهي مسألة قد مضت في رسم أسلم من سماع
~~عيسى، والكلام عليها مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع أم ولده على أن يعتقها المشتري
# مسألة وسئل أصبغ عن الرجل يبيع أم ولده على أن يعتقها ms5621 المشتري عتقا
~~يبتدئه بعد الاشتراء، فاشتراها وأعتقها، ثم علم السلطان بذلك؛ قال: يمضي
~~عتق المشتري فيها، ويكون ولاؤها لسيدها الذي باعها؛ ولا أرى أن يرجع عليه
~~المشتري من الثمن بشيء، ولو
# PageV14P329
# باعها منه بيعا لم يشترط عليه فيها عتقا، فأعتقها المشتري من قبل نفسه،
~~فإن السلطان يردها إلى سيدها أم ولد، وينفسخ عتق المشتري ويرجع بالثمن.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأنه إذا اشتراها منه على أن يعتقها فليس
~~بشراء، وإنما أعطاه ما أعطاه على عتقها بمنزلة ما لو قال له: خذ مني كذا
~~وكذا وأعتق أم ولدك، وأما إذا اشتراها منه بغير شرط العتق فأعتقها، فهو
~~شراء فاسد يجب فسخه وردها أم ولد إلى سيدها- وإن كان المشتري قد أعتقها، إذ
~~لا يصح له فيما عتق، لوجوب حريتها بولادتها من سيدها الذي باعها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قتل وليه عمدا وهو وارثه وللمقتول موال
# مسألة وسئل عن رجل قتل وليه عمدا- وهو وارثه- وللمقتول موال، فقال: لا
~~أرى أن يرث ولاءهم، لأنه في الولاء والميراث متهم بتهمة واحدة، وولاؤهم
~~لأقعد الناس فيه بعده، لأن الولاء ليس بنسب فلا يزول.
# قال محمد بن رشد: لا أذكر لأحد من أصحاب مالك نص خلاف في هذا، وفيه-
~~عندي- نظر؛ لأنه إنما يصح على قياس القول بأن الولاء يورث على المعتق، كما
~~يورث عنه ماله؛ فيكون أحق بميراث مواليه- إذا ماتوا، من ورث عنه ماله على
~~ما قضى به ابن الزبير في أبي عمرو ذكوان مولى عائشة، لأنه جعله لطلحة بن
~~عبد الله بن عبد الرحمن بن أبي بكر الصديق، ورآه أحق به من القاسم بن محمد
~~بن أبي بكر الصديق، من أجل أن أباه عبد الله ورث عائشة دون القاسم، لأن
~~أباه عبد الرحمن كان أخا عائشة لأبيها وأمها، وكان والد القاسم: محمد أخاها
~~لأبيها دون أمها؛ والذي يأتي في هذه المسألة على قياس ما عليه الجمهور
~~وجماعة الفقهاء الأمصار، أن
# PageV14P330
# الولاء لا يورث عن المعتق وإن أحق الناس بميراث مولاه، أقرب الناس به يوم
~~مات المولى، ms5622 لا من ورث مولاه الذي أعتقه، أن يكون ميراث مولى المقتول عمدا
~~للقاتل إن كان أقرب الناس إلى المقتول يوم مات المولى، إن كان بعد موت لا
~~يمكن أن يحيا إليها المقتول لو لم يقتل، لأنه إن مات في يده كان يمكن أن
~~يحيا إليها المقتول، اتهم القاتل في أنه إنما قتله ليرث ماله، وليرث مولاه
~~إن مات؛ وإذا مات بعد مدة لا يمكن أن يحيا إليها المقتول لو لم يقتل،
~~ارتفعت عنها التهمة في ذلك، فكان له ميراثه؛ لأنه إنما منع ميراث المقتول
~~من أجل أنه اتهم على أنه إنما قتله ليرثه، فكذلك المولى يحرم ميراثه في
~~الموضع الذي يتهم فيه على أنه إنما قتل مولاه ليرثه، ولا يحرم إياه في
~~الموضع الذي تنتفي عنه التهمة في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني مات وترك امرأته حاملا وترك أولادا مسلمين
# مسألة وقال في النصراني مات وترك امرأته حاملا وترك أولادا مسلمين وعصبة
~~نصارى فولدت المرأة جارية فأقرها إخوتها على الإسلام وسموها باسم الإسلام،
~~وأسلمت الأم أيضا ثم ماتت المولودة؛ فقال: يرثها إخوتها وأمها؛ وتدفن في
~~مقابر مسلمين، ولا يرثها عصبة أبيها النصراني؛ وهذا بين، ألا ترى أن الرجل
~~يشتري الصغيرة من السبي فيسلمها ويسميها باسم الإسلام، ويجريها على ذلك وهي
~~صغيرة، فتكون مسلمة ويعمل فيها ما يعمل في المسلمة؛ وهذا قول مالك وغيره من
~~أهل العلم فاعرفه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنها إذا ولدت بعد موت أبيها النصراني
~~وأقرها إخوتها على الإسلام، وسموها باسم الإسلام، وأسلمت الأم أيضا؛ أنه
~~يحكم لها بحكم الإسلام في جميع الأحوال من الموارثة، والصلاة
# PageV14P331
# عليها، والدفن في مقابر المسلمين، وسائر ما يلزم في شريعة الإسلام؛ بدليل
~~قول النبي - عليه الصلاة والسلام - «كل مولود يولد على الفطرة، فأبواه
~~يهودانه أو ينصرانه» - الحديث يدل مجمله على عمومه، على أنه إذا لم يكن له
~~أبوان يهودانه أو ينصرانه، فهو على ما ولد عليه من فطرة الإسلام؛ وفي تأويل
~~الحديث اختلاف كثير، وقد اختلف في الصغير ms5623 من السبي فقيل: إنه يحكم له بحكم
~~الإسلام بملك سيده إياه، وقيل: إنه لا يحكم له به حتى ينويه سيده، وقيل:
~~إنه لا يحكم له به حتى يرتفع عن حداثة الملك شيئا، في ويزييه بزي الإسلام،
~~ويشرعه شرائعه، وهو قول ابن حبيب في الواضحة، والذي ذهب إليه في هذه
~~الرواية؛ وقد قيل: إنه لا يحكم له بحكم الإسلام حتى يجيب إليه بعد أن يعقل،
~~وقيل: حتى يجيب إليه بعد أن يبلغ؛ وقيل في هذا كله سواء سبي مع أبويه أو
~~دونهما، وقيل: إنما هذا إذا سبي دون أبويه، وأما إذا سبي معهما أو مع
~~أحدهما، فله حكم من سبي معه منهما؛ وقيل: إنما يراعى في ذلك الأب، ولا
~~يلتفت فيه إلى الأم- ما لم تفرق الأملاك بينهما؛ وقيل: إن له حكمهما أو حكم
~~أحدهما- وإن فرقت الأملاك بينهما، فاستدلاله في الرواية بمسألة الصغيرة من
~~السبي على المسألة التي سأله عنها مع ما فيها من الاختلاف الذي قد ذكرته،
~~إنما وجهه أنه إذا كان قد قيل في المسبية أنه يحكم لها بحكم الإسلام بتسمية
~~سيدها إياها باسم الإسلام وإجرائها على ذلك، وهي قد ولدت في بيت الكفر على
~~دين الكفر، ثم سبيت مع أبويها، فأحرى أن يقال ذلك في التي ولدت في بلد
~~الإسلام بعد أن
# PageV14P332
# مات أبوها ثم أسلمت أمها، فأقرها إخوتها على الإسلام وسموها باسمه، فلا
~~يدخل فيها الخلاف الذي في المسبية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات وترك امرأته حاملا فولدت توأما
# مسألة وفي رجل مات وترك امرأته حاملا فولدت توأما، فشهدت امرأتان أن
~~أحدهما استهل فلم تعرفاه؛ قال أصبغ: إن كان غلامين فله الميراث؛ لأن
~~ميراثهما واحد، وإن كان جاريتين فكذلك، وإن كان غلاما وجارية، فهذا موضع
~~شك، وأخاف ألا يكون لهما شيء؛ ولو كان له امرأتان فولدتا فشهدت امرأتان أن
~~أحدهما استهل ولا يعرفانه، فلا ميراث لواحد منهما، لأنه قد اختلف الأمهات
~~والمواريث، وليس يورث أحد بالشك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانا غلامين أو جاريتين، فكما قال: لا ms5624 إشكال
~~فيه؛ وأما إذا كان غلاما وجارية، فقوله أخاف ألا يكون لهما شيء، ليس بصحيح،
~~والواجب أن يجعل له ميراث أنثى الذي هو أدنى المرتبتين كما قال ابن القاسم
~~في رسم أوصى من سماع (عيسى) من كتاب الشهادات إذا كان واحدا فشهد على
~~استهلاله ولم يدر إن كان ذكرا أو أنثى؛ وأما إذا كانت امرأتان فبين أنه لا
~~ميراث لواحد منهما، إذ لا يدرى من هي أم المستهل منهما التي يستحق ميراثه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P333
### | : أخبر بنفاس أمته وأخبر أنه غلام فقال هو حر عن أبيه
# ومن كتاب المدنيين قال: وسألت ابن القاسم عن رجل أخبر بنفاس أمته، وأخبر
~~أنه غلام، فقال: هو حر عن أبيه، فإذا هي جارية؛ هل يجوز عتقها؟ فقال: لا
~~يلزمه عتقها إلا أن يكون أراد ما وضعت حر فإن لم يرد ذلك، وإنما أراد أن
~~يعتقه لأنه غلام، فلا يلزمه عتقها، ورواه أبو زيد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وهو مصدق فيما يذكره من أنه إنما
~~أراد أن يعتقه، لأنه غلام دون يمين تلزمه في ذلك، لأن نيته مطابقة لما لفظ
~~به؛ وقد قال ابن أبي حازم في المدنية والمبسوطة: إنه يعتق، لأنه إنما أراد
~~عتق ما وضعت وهو بعيد، وبالله التوفيق.
### | : المكاتب يبيعه سيده فيعتقه الذي ابتاعه
# ومن سماع محمد بن خالد قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم عن المكاتب
~~يبيعه سيده فيعتقه الذي ابتاعه، قال: لا يرد عتقه ويمضي ذلك، وقال ابن
~~نافع: يرد عتقه إذا باعه من قبل أن يعجز ويرجع رقيقا، ويرد إلى صاحبه على
~~كتابته حتى يعجز أو يؤدي.
# قال محمد بن رشد: هذا الاختلاف في المدونة، وفيها قول ثالث لأشهب وسحنون
~~- وهو الفرق بين أن يعلم المكاتب بالبيع أو لا يعلم، لأنه إذا رضي بالبيع
~~فقد رضي بتعجيز نفسه؛ وهذا الذي تقتضيه الروايات بحملها على ظاهرها،
~~والأولى أن تحمل على ما سنذكره في سماع عيسى من كتاب المكاتب- إن شاء الله،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P334
### | مسألة: المدبر يباع ms5625 فيموت عند المبتاع
# مسألة وقال ابن القاسم في المدبر يباع فيموت عند المبتاع، إن الموت فوت،
~~ويرجع على البائع بما بين قيمته مدبرا وقيمته غير مدبر. وقال ابن نافع: إذا
~~فات عند المبتاع بموت أو عتق، لم يرجع على البائع لشيء، قال محمد بن خالد:
~~وقول ابن نافع عندنا أقيس وأحب إلينا - والله اعلم بالصواب.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية في المدبر يباع فيموت
~~عند المبتاع أنه يرجع على البائع بما بين قيمته مدبرا وقيمته غير مدبر،
~~معناه من الثمن الذي باعه به على حكم من اشترى عبدا فاطلع على عيب به بعد
~~أن مات عنده، وهذا إذا كان البائع دلس له به- ولم يعلمه أنه مدبر، ولو
~~اشتراه منه وهو يعلم بتدبيره فمات عنده، لم يكن له عليه رجوع؛ وقول ابن
~~القاسم هذا يحمل على التفسير لمذهبه في المدونة، لأنه على أصله فيها إذ
~~قال: إنه إذا حدث عند المبتاع له عيب يرده، وما نقص العيب عنده على حكم
~~البيع المردود بالعيب، وإنما لم ير في المدونة للمشتري رجوعا على البائع
~~بقيمة عيب التدبير إذا مات عنده، فقال: إن المصيبة فيه من المشتري، ويحبس
~~البائع من الثمن قدر قيمته لو كان يحل بيعه على رجاء العتق له وخوف الرق
~~عليه، ويجعل الباقي في عتق؛ لأنه إنما تكلم على أنه علم بالتدبير- والله
~~أعلم؛ فإذا علم بالتدبير، لم يكن له رجوع على البائع بعيب التدبير، ولزم
~~البائع أن يجعل ما زاد الثمن الذي أخذ فيه على قيمته على الرجاء والخوف في
~~المدبر، وإذا لم يعلم المبتاع بالتدبير رجع على البائع بقيمة عيب التدبير
~~على ما قاله في هذه الرواية- ولم يكن على البائع فيما
# PageV14P335
# بقي عنده من الثمن شيء؛ وقول ابن نافع الذي اختاره محمد بن خالد أنه لا
~~رجوع له على البائع إذا فات عنده بموت أو عيب، وجهه أنه إذا فات عنده بموت
~~في حياة السيد البائع له، فقد تبين بطلان التدبير، وإن ما كتبه من ms5626 تدبيره
~~إياه لم يضره وإن عتق فقد صح البيع، إذ لا يصح نقض البيع بعد أن أعتق، إذ
~~قد قيل: إنه يجوز بيعه إياه على أن يعتق؛ فعلى قوله لا يجب على البائع أن
~~يتمحى في شيء من الثمن إذا فات عند المبتاع بموت أو عتق، وهو قول ابن
~~القاسم من رواية عيسى عنه في المدنية، وستأتي هذه المسألة في سماع أصبغ من
~~كتاب المدبر، فنزيدها فيه بيانا- إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | : قال لعبدين له إن جئتما بمائتي دينار فأنتما حران إن رضيتما
# من سماع أبي زيد وقال في رجل قال لعبدين له: إن جئتما بمائتي دينار
~~فأنتما حران إن رضيتما، فقال أحدهما: لا أرضى، وقال الآخر: أنا أدفع
~~المائتين؛ قال: يكونان حرين وإن كره أحدهما، ويتبع من أدى الذي لم يرض أن
~~يكون (حرا) .
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة في الذي يكاتب عبده على نفسه
~~وعلى عبد للسيد غائب، أن الكتابة تلزم الغائب. وإن أباها ولم يرض بها، وهو
~~على القول بأن للسيد أن يجبر عبده على الكتابة، إذ لا ضرر في ذلك عليه، وهو
~~أصل قد اختلف فيه قول مالك وابن القاسم، والله الموفق.
# PageV14P336
### | مسألة: قال في عبد بينه وبين رجل نصيبي منك حر
# مسألة قال ابن القاسم: إذا قال في عبد بينه وبين رجل: نصيبي منك حر إلى
~~آخرنا موتا أنا أو شريكي، وقال شريكه أيضا: هو حر، إلى موت الآخر منا، فمن
~~مات أولا فنصيبه من العبد حر من الثلث، وخدم نصف ورثته إلى موت شريكه، وإن
~~قالا: هو حر إلى موتنا؛ فمن مات أولا فنصيبه من العبد حر من الثلث، ونصيب
~~الباقي حر من رأس المال.
# قال محمد بن رشد: أما قوله فمن مات أولا أن نصيبه من العبد يكون حرا من
~~الثلث، ويخدم ثلثه إلى موت شريكه. وقوله: وإن قالا هو حر إلى موتنا- يريد
~~وكذلك إن قالا: هو حر إلى موتنا، إذ لا فرق بين اللفظين في المعنى. وأما
~~قوله: ms5627 ونصيب الباقي من رأس المال، فهو غلط؛ لأن الحكم فيه أن يكون من
~~الثلث، لأنه إنما يعتق بعد موته، هذا ما لا إشكال فيه، وإنما يكون حظ الآخر
~~موتا منهما من رأس المال، إذا قال كل واحد منهما: نصيبي حر إلى موت الأول
~~منا، فهذا هو الذي سبق إليه فأجاب عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دبره إلى آخرهما موتا
# مسألة وإن دبره إلى آخرهما موتا، فمن مات أولا كان نصيبه حرا من الثلث
~~يخدم، حصة ورثة الميت- إلى موت الآخر؛ فإذا مات الآخر كان حظه أيضا حرا من
~~الثلث.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وكذلك العتق أيضا
# PageV14P337
# يكون حظ كل واحد منهما من الثلث على ما بيناه في المسألة التي فوقها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت في جاريتها إن ولدت غلاما فأنت حرة شكرا لله
# مسألة وقال في امرأة قالت في جاريتها: إن ولدت غلاما فأنت حرة شكرا لله،
~~فولدت غلاما ميتا؛ قال: تعتق.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والكلام عليها في سماع أبي زيد من
~~كتاب العتق قبل هذا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استعار من رجل عبدا في يوم لا يعمل فيه العبد لسيده شيئا
# مسألة وقال في رجل استعار من رجل عبدا في يوم لا يعمل فيه العبد لسيده
~~شيئا، فقال: هو اليوم حر، يريد أن هذا اليوم لا يعمل لي فيه شيئا، إنه يحلف
~~ما أراد عتقا ولا يعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يحلف ما أراد عتقا ولا يعتق عليه، هو على
~~القول بلحوق يمين التهمة، إذ لا يصح أن يحقق عليه الدعوى في أنه أراد بذلك
~~العتق، لأن نيته لا سبيل إلى معرفتها إلا من قبله، وهي نية تدل على صدقه
~~فيها- تخصيصه الحرية بذلك اليوم الذي لا يعمل له فيه شيئا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبدا شتم رجلا فاستعدى عليه سيده فقال هو حر مثلك
# مسألة قال: ولو أن عبدا شتم رجلا فاستعدى عليه سيده، فقال: هو حر ms5628 مثلك،
~~قال: أراه حرا قد أعتقه.
# PageV14P338
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن ظاهر قوله الحرية، ولا يصدق أنه لم
~~يرد بذلك الحرية- إن ادعى ذلك، إذ ليس له سبب يدل على تصديقه كالمسألة التي
~~قبلها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى قبل رجل عبدا فوجده قد أعتقه
# مسألة قال: لو أن رجلا ادعى قبل رجل عبدا فوجده قد أعتقه، فقال له: أعتقت
~~عبدي؟ قال: قد والله فعلت، ولم تكن بينة إلا بإقراره، عتق العبد وغرم
~~القيمة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن العتق يلزمه بعتقه إياه قبل أن يقربه
~~المدعي، وتلزمه القيمة للمدعي بإقراره له به ولو قامت للمدعي بينة على أنه
~~له، لبطل العتق فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك ثلاثة أعبد
# مسألة وقال في رجل هلك وترك ثلاثة أعبد، فشهد وارث أن أباه أعتق أحد
~~الثلاثة الأعبد، فصار له عبد في الميراث؛ قال: أرى أن يسهم بينهم، فإن وقع
~~عليه السهم عتق، وإن لم يقع عليه السهم، (عتق منه ثلثه) .
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه شهد أن أباه قال في مرضه: أحد
~~هؤلاء الأعبد الثلاثة حر، وكذلك لو شهد أنه قال ذلك في صحته على القول بأنه
~~إن لم يختر حتى مات، عتق واحد منهم بالقرعة؛
# PageV14P339
# ويأتي على القول بأن العتق يجري فيهم- أن يعتق عليه ثلثه؛ وعلى القول بأن
~~الورثة ينزلون منزلته في الاختيار، لا يعتق على الشاهد هذا العبد الذي صار
~~إليه من الأعبد الثلاثة بالميراث، إلا أن يختاره للعتق، ولا اختلاف في
~~المسألة إن كان قال ذلك في مرضه، للاتفاق على أن الحكم في ذلك أن يعتق واحد
~~منهم بالسهم؛ ولو أشهد أنه أعتق واحدا منهم بعينه في صحته، أو في مرضه،
~~والثلث يحمله، ولا يدري من هو منهم؛ لعتق عليه العبد الذي صار إليه منهم
~~بالميراث، على القول بوجوب الحكم بالعتق في الشك، وقد مضى هذا في غير ما
~~موضع، والاختلاف في ذلك منصوص عليه في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق ms5629 وعليه دين للناس
# مسألة قيل له: أرأيت لو أن رجلا أعتق وعليه دين للناس، فقال الغرماء: نحن
~~نمضي عتقك ونطلبك، إن رزقك الله يوما ما من الدهر، قال: عتقه جائز، قيل له:
~~فإن سيد العبد يقول: لا أحب أن يكون علي دين فردوه، قال: لا يقبل قوله،
~~لأنه لو نظر في هذا (أول مرة لم يعتق، أفلا نظر في هذا) قبل أن يعتق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه ولا اختلاف، لأن الحق
~~في رد العتق إنما هو للغرماء، وأما هو فقد رضي إذا أعتقه- أن تكون ديون
~~الغرماء باقية في ذمته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كان عليه لرجلين دين فذكر حق واحد
# مسألة وسئل سحنون عن رجل كان عليه لرجلين دين، فذكر حق
# PageV14P340
# واحد، أو من حقوق مختلفة- والدين خمسون دينارا، وللغريم عبد قيمته خمسون
~~دينارا ولا مال له غيره، فأعتقه الغريم، فأجاز أحد الرجلين، وأبى الآخر أن
~~يجيز العتق، قال: يعتق نصف العبد ويباع نصفه للذي لم يجز، ويكون دين الذي
~~أجاز العتق في ذمة الغريم- كما كان إذا أفاد مالا أخذه منه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه ولا كلام، إذ لا يلزم
~~من لم يجز إجازة من أجازوا إن أدى ذلك إلى تبعيض العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال غلامي حر إن لم أبعه
# مسألة قال أبو زيد: وسألت ابن وهب عن رجل قال: غلامي حر إن لم أبعه، ثم
~~قال بعد ذلك: هو حر إن بعته؛ قال: لا شيء عليه حتى يموت السيد فيعتق في
~~ثلثه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأن اليمين الأولى هو فيها على
~~حنث يقدر على البر فيه طول حياته، فإذا لم يفعل حتى مات، علم أنه إنما أراد
~~أن يعتقه بعد موته، فيعتق في ثلثه، واليمين الثانية هو فيها على بر فلا
~~تأثير لها في حكم اليمين الأولى؛ فإن باعه عتق عليه باليمين الثانية، ورد
~~الثمن إلى المبتاع على ms5630 المشهور المعلوم في المذهب؛ وإن لم يبعه حتى مات،
~~عتق عليه من ثلثه باليمين الأولى، وهو على المشهور في المذهب من أن من حلف
~~أن يفعل فعلا، تحمل يمينه على التأخير حتى يريد التعجيل، وقد قيل: إن يمينه
~~تحمل على التعجيل حتى يريد التأخير- حسبما مضى القول فيه في سماع أبي زيد
~~من كتاب العتق، وفي غير ما موضع؛ فعلى هذا القول يعجل عليه العتق باع أو لم
~~يبع؛ لأنه إن لم يبع، عتق عليه باليمين الأولى، وإن باع، عتق عليه باليمين
~~الثانية، وهذا كله بين والحمد لله.
# PageV14P341
### | مسألة: يقول لأمته وهي حامل بين حملها إذا وضعت فأنت حرة
# مسألة وسألت أشهب عن الرجل يقول لأمته- وهي حامل بين حملها- إذا وضعت
~~فأنت حرة، ثم يموت السيد قبل أن تضع؛ قال: إذا لم تضع حتى مات فلا عتق لها.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا على أصله فيمن أعتق أو طلق إلى أجل قد لا
~~يأتي وإن كان الأغلب منه أن يأتي، أنه بمنزلة من أعتق أو طلق إلى أجل قد
~~يأتي وقد لا يأتي، وإن كان الأغلب منه أنه لا يأتي، أو استوى الوجهان في
~~ذلك لا يطلق عليه حتى يأتي الأجل، ولا يعتق عليه حتى يأتي الأجل أيضا: فإن
~~أتى الأجل وهو صحيح، كان حرا من رأس المال؛ وإن أتى الأجل وهو مريض، كان
~~حرا من الثلث؛ وإن لم يأت الأجل إلا بعد موته، لم يكن له عتق، وقد روى مثله
~~ابن وهب عن مالك، خلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك والمشهور في المذهب
~~من أن حكم الأجل الذي الأغلب منه أن ما يأتي حكم الأجل الذي يعلم منه أنه
~~يأتي، يعجل الطلاق فيه، كما يعجل على من طلق إلى أجل معلوم، ويكون من أعتق
~~إليه وهو صحيح، كمن أعتق إلى أجل معلوم، يكون العبد حرا إلى ذلك الأجل من
~~رأس المال، سواء جاء الأجل والسيد صحيح أو مريض، أو بعد أن مات، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: لا ينقل الولاء ms5631 من قبل الأب أبدا إنما ينتقل من قبل الأخ
# مسألة قال ابن القاسم: لا ينقل الولاء من قبل الأب أبدا؛ إنما ينتقل من
~~قبل الأخ.
# قال محمد بن رشد: هذا الكلام مشكل، ومعناه- والله أعلم- أن الولاء إذا
~~وجب للأب لا ينتقل عنه إلى غيره ما دام حيا، والأخ للأب قد
# PageV14P342
# يجب له الولاء فينتقل عنه وهو حي إلى أخ يولد لأبيه من أم أخيه الذي كان
~~ورث الولاء عنه، لأن الشقيق أولى بالولاء من الأخ للأب، لأن الولاء لا يورث
~~عن الأب ويورث عن الأخ، لأنه يورث عن كل واحد منهما، هذا ما لا اختلاف فيه
~~والحمد لله.
### | مسألة: يعتق على الرجل إذا ملكه من ذوي الأرحام
# مسألة
# وسئل ابن كنانة عمن يعتق على الرجل إذا ملكه من ذوي الأرحام، فقال:
~~الوالدان والأجداد والجدات الأربع ومن فوقهن من الأجداد، والولد وولد
~~الولد، وبنو البنات.
# قال محمد بن رشد: سكت عن الأخوة، فظاهر قوله: إنهم لا يعتقون على من
~~ملكهم وهو مذهب الشافعي، خلاف المعلوم من مذهب مالك وأصحابه؛ وقد مضى في
~~رسم العتق من سماع أشهب من كتاب العتق، تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: نصراني أعتقه مسلم
# مسألة وسئل ابن كنانة عن نصراني أعتقه مسلم، لمن ميراثه؟ فقال: يرفع إلى
~~بيت المال، إلا أن يكون له ذو رحم نصراني من عتاقه المسلمين فيرثه، فإن لم
~~يكونوا من عتاقه المسلمين، لم يكن لهم ميراث وكان ميراثه لجميع المسلمين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في آخر رسم العتق من
~~سماع أشهب من كتاب العتق، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV14P343
### | مسألة: يهلك اليهودي وله ابن نصراني
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت أهل الملل من أهل الكفر، هل يتوارثون بالنسب، مثل
~~أن يهلك اليهودي وله ابن نصراني، أو ما أشبه هذا من اختلاف أهل الأديان؛
~~قال: كان ابن القاسم يقول: يتوارث أهل الملل، ثم رجع فقال: لا يتوارثون،
~~وقوله الأول أحب إلينا.
# قال محمد بن رشد: قوله ms5632 الأول الذي اختار أصبغ هو الأظهر - إن تركوا على
~~ما يدعونه من دينهم الذي عهدوا أن يقروا عليه، وبالله تعالى التوفيق.
# تم كتاب الولاء والحمد لله، وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم
~~تسليما كثيرا أثيرا.
# PageV14P344
### | : كتاب الخدمة
# ] [
### | جعل لرجل خدمة غلامه سنة فقبضه يستعمله ثم أراد أن يبيعه منه قبل السنة
# (كتاب الخدمة) من سماع ابن القاسم من كتاب
# الرطب باليابس أخبرنا العتبي قال: أخبرنا سحنون، قال ابن القاسم وسئل عن
~~رجل جعل لرجل خدمة غلامه سنة، فقبضه يستعمله؛ ثم أراد أن يبيعه منه قبل
~~السنة، أيصلح ذلك؟ قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: إنما أجاز ذلك، لأنه أنزل أمره على أنه رد عليه الخدمة،
~~واشترى منه الرقبة؛ ولو أنزل أمره على أنه إنما باعه منه بعد انقضاء السنة
~~على أن يبقى على ما كان له من اختدامه- إلى انقضاء السنة- لما جاز، فلا
~~يبعد أن يحمل على البيع؛ على هذا فلا يجوز إذا وقع على غير بيان، ولو نص
~~على أنه إنما يبيعه منه على أن يقبضه بالبيع بعد انقضاء السنة التي أخدمه
~~إياها، لما جاز باتفاق؛ ولو أخدمه إياه سنة وجعل الرقبة بعد السنة لرجل
~~آخر، لما جاز للذي أخدم إياه أن يشتري الرقبة من الذي وهبت له قبل انقضاء
~~السنة، إلا أن يكون لم يبق منها إلا ما يجوز لمن باع عبده أن يستثنيه من
~~خدمته- وهو اليوم واليومان والثلاثة، وبالله التوفيق.
# PageV14P345
### | مسألة: قال لغلامه قد تصدقت عليك بخراجك
# مسألة قال: وقال مالك: من قال لغلامه: قد تصدقت عليك بخراجك، ثم أنت من
~~بعد موتي حر، فهو بمنزلة أم الولد؛ فإن قال: قد تصدقت عليك بخراجك، فإنه
~~يستخدمه ولا يضربه؛ قال ابن القاسم: وإن قال: قد تصدقت عليك بعملك، كان حرا
~~مكانه؛ وسئل عنها سحنون فقال: العمل والخراج والخدمة- عندي واحد، فإذا قال
~~الرجل لعبده: قد تصدقت عليك بعملك، أو بخراجك، أو بخدمتك؛ فإن كان أراد ما
~~عاش العبد فهو حر الساعة، وإن كان ما عاش السيد، ms5633 فليس له منه إلا حياة
~~السيد فقط ولا يكون حرا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي قال لغلامه: قد تصدقت عليك بخراجك، ثم أنت
~~من بعد موتي حر؛ إنه بمنزلة أم الولد- يريد في أنه لا يستخدمه طول حياته
~~إلا في القدر الذي تستخدم فيه أم الولد لا في العتق؛ لأن أم الولد تعتق إذا
~~مات سيدها، من رأس ماله، وهذا لا يعتق إلا من الثلث، وكذلك في كتاب ابن
~~المواز، قال محمد: لأن هذا قد بين أنه لا يعتق إلا بعد موته، وأما إذا قال:
~~قد تصدقت عليك بخراجك، ولم يقل ثم أنت حر من بعد موتي، فإنه يستخدمه كما
~~يستخدم أم الولد حياته، ولا عتق له من رأس المال ولا من الثلث، بخلاف قوله:
~~قد تصدقت عليك بخدمتك أو بعملك؛ فسوى سحنون بين الخدمة والخراج والعمل؛
~~ومثله لابن القاسم في رسم المكاتب من سماع يحيى من كتاب الصدقات والهبات
~~فقال: إنه
# PageV14P346
# إن قال: قد تصدقت عليك بخدمتك أو بخراجك؛ أو بعملك ما عشت، فأنت حر، وإن
~~قال: ما عشت أنا، فليس له من خدمته إلا ما عاش السيد ولا يكون حرا، وفي قول
~~سحنون إنه إن كان أراد ما عاش العبد فهو حر الساعة، وإن كان أراد ما عاش
~~السيد، فليس له منه إلا حياة السيد؛ دليل على أنه يصدق فيما يذكر أنه نواه
~~من ذلك دون يمين؛ فإن قال: لم يكن لي نية، فالذي يوجبه النظر، أن يحمل على
~~حياة العبد ويكون حرا مكانه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعمر خادما أو عبدا حياته ولا مال له
# مسألة قال: قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: من أعمر خادما أو عبدا
~~حياته ولا مال له، ثم أفاد مالا أو ولد له ولد؛ قال مالك: ما ولد للأمة، أو
~~كان للعبد من ولد من أمة يملكها؛ فهو على مثابتها يخدمان المعمر حياته، وما
~~كان من مال فهو موقوف على أيديهما يأكلان منه، ويكتسبان بالمعروف، وليس
~~للمعمر ولا للمعمر أن ينزعه منهما، ms5634 ما عاشا، فإذا ماتا ورثهما سيدهما الذي
~~يملك رقابهما؛ وإن قتل العبد عمدا أو خطأ، فإن قتله لسيده مثل الميراث؛ قال
~~ابن القاسم وإن قتله سيده خطأ فلا شيء عليه؛ وإن قتله عمدا، كان عقله عليه
~~في السنين التي أعمر، فإن فضل فضل، كان له؛ قال عيسى بن دينار تفسيره: أن
~~يغرم سيده القاتل
# PageV14P347
# القيمة فتوقف للمعمر، فيستأجر له منها من يخدمه مكانه، فإن مات قبل أن
~~يستنفد القيمة، رجع ما بقي من قيمته إلى سيده؛ قال سحنون: وقد كان عبد
~~الرحمن يقول: يشتري بتلك القيمة عبدا مكانه، وكذلك لو أخدمه أو أعمره أمة
~~ثم عدا عليها فأحبلها صاحب الرقبة، أن عليه أن يشتري أخرى مكانها.
# قال محمد بن رشد: قد تكررت هذه المسألة على نصها في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الحبس، ومضى الكلام عليها هناك مستوفى، فغنينا بذلك عن
~~إعادته ها هنا، وبالله التوفيق.
### | : يخدم الرجل عبدا له سنة ثم هو حر
# ومن كتاب المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن رجل يخدم الرجل عبدا له
~~سنة ثم هو حر، فيريد العبد أن يشتري خدمته ممن أخدمه، قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه، لأنها خدمة مؤقتة
~~معلومة، فله أن يبيعها ممن شاء؛ فإن باعها من العبد كان حرا، لأنه إذا ملك
~~خدمته إلى الأجل الذي أعتق إليه بشراء أو هبة، وجبت حريته؛ ولو كانت الخدمة
~~حياة المخدم، لجاز للعبد أن يشتريها إذا كان مرجعه بعدها إلى الحرية، لأنه
~~يملك بذلك حريته، ولم يجز لغيره أن يشتريها- لا السيد المخدم ولا سواه؛ ولو
~~كان المرجع بعد موت المخدم إلى السيد، لجاز للسيد شراء الخدمة باتفاق.
~~وللمخدم شراء الخدمة على اختلاف،
# PageV14P348
# وينزل ورثة كل واحد منهما منزلة موروثه فيما يجوز له من ذلك، وقد مضى
~~الكلام على هذه المسألة مستوفى في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الحبس، فلا معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق. ms5635
### | : أخدم رجلا خادما سنين ثم هو حر
# ومن كتاب اغتسل على غير نية
# قال ابن القاسم: قال مالك: من أخدم رجلا خادما سنين ثم هو حر، ثم أراد
~~بعد ذلك أن ينزع ماله فليس ذلك له، قال عيسى: قال لي ابن القاسم: له أن
~~ينتزع ماله إلا أن يتقارب ذلك أو يمرض، وأنكر سحنون رواية عيسى عن ابن
~~القاسم وخط عليها.
# قال محمد بن رشد: هذا الاختلاف جار على الاختلاف في النفقة على المخدم،
~~هل تكون على المخدم أو على المخدم، وقد مضى بيان هذا في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الحبس، فلا معنى لإعادته، ومضى في رسم الأقضية من سماع
~~يحيى من كتاب النكاح، الكلام على حكم انتزاع مال العبد في جميع الأموال،
~~فلا معنى لإعادته.
### | : أوصى لبعض من يرثه بخدمة غلام من غلمانه حتى يستغني عنه ثم هو حر
# ومن سماع أشهب وابن نافع من مالك
# قال سحنون: أخبرنا أشهب قال: سئل مالك عن رجل أوصى لبعض من يرثه بخدمة
~~غلام من غلمانه حتى يستغني عنه ثم هو حر، فلما هلك الموصي قال من يرثه: إنه
~~لا تجوز وصية لوارث، فدخلوا
# PageV14P349
# معه في الخدمة وتحاصوا فيها؛ فقال الذي أوصى له بالخدمة: فأنا أضع له ما
~~كان لي وهو إليها محتاج لم يستغن؛ وقال الورثة: إنما تريد إضرارنا وأن تقطع
~~عنا ما لنا معك من الخدمة وهو لم يستغن عنه بعد؛ قال مالك: إنما يوضع عنه
~~بقدر الذي كان نصيب الموصى له الأول والآخرون الذين معه على حقوقهم؛ وإنما
~~مثل ذلك مثل رجل أوصى لوارث بمائة دينار على غريم، فلما هلك الموصي ثبتت له
~~الوصية، فلما عرف أن الورثة يدخلون معه وضعها للغريم، وأبى الورثة الذين
~~دخلوا معه ذلك، فإنما يوضع عنه حقه، ومن بقي من الورثة على حقوقهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها، لأن الحرية إنما وجبت
~~للعبد بعد حد استغناء الموصى له من الورثة بخدمته عن خدمته، وكلهم إشراك ms5636 في
~~الخدمة؛ إذ لا تجوز وصية لوارث، إلا أن يجيزها الورثة، فوجب ألا يعتق العبد
~~قبل حد استغناء الموصى له من الورثة بخدمته عن خدمته إلا برضى جميع الورثة،
~~وللعبد حظ من ترك له منهم حظه من الخدمة، أكان الموصى له أو غيره، وكذلك
~~الغريم إنما يكون له من الدين الذي عليه حظ من وضع له حظه منه كان الوصي له
~~أو غيره، وبالله التوفيق.
### | : أوصى في جارية له أن تخدم ابنه حتى يبلغ النكاح
# ومن سماع ابن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها
# قال عيسى: قال ابن القاسم في رجل أوصى في جارية له أن
# PageV14P350
# تخدم ابنه حتى يبلغ النكاح، ثم تخير فإن اختارت العتق فهي حرة، وأوصى مع
~~ذلك بوصايا- والثلث لا يحمل ذلك كله؛ قال: تخير الجارية الساعة، فإن اختارت
~~العتق وكان الثلث لا يسعها، برئ برقبتها فيعتق منها ما حمل الثلث- الساعة،
~~وسقطت عنه الخدمة وجميع الوصايا، وإن كان الثلث يسعها وفضلة، إلا أن الثلث
~~يضيق عن الوصايا، فإن الوارث وأهل الوصايا يتحاصون في خدمة الجارية إلى
~~الأجل، وفيما فضل عن قيمتها من الثلث يتحاص أهل الوصايا في ذلك بوصاياهم،
~~ويحاص الابن بقيمة الخدمة إلى أن يبلغ النكاح، فما فضل للأجنبيين أخذوه،
~~وما صار للوارث كان الورثة مخيرين إن شاءوا أمضوه، وإن شاءوا دخلوا معه فيه
~~فاقتسموه على فرائضهم، فإذا بلغ الأجل، فإن اختارت الجارية العتق أعتقت
~~وسقطت الوصايا، وإن اختارت أن تباع بيعت، وأتم لأهل الوصايا وصاياهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصولهم، فأنا أبين ما قد يشكل
~~منها، إذ لا اعتراض فيها؛ لأن العتق مبدأ على جميع الوصايا والجارية مخيرة
~~في العتق إلى أجل. فإذا اختارت العتق ولم يحملها الثلث، وجب أن يعتق منها
~~ما حمل الثلث معجلا، وسقط جميع الوصايا! وإن حملها الثلث، أو حملها وزيادة
~~عليها، كان الأمر فيها في المحاصة على ما قال، فإن رجعت الجارية عند الأجل
~~عن اختيار العتق وأحبت البيع، بيعت وأتم لأهل الوصايا وصاياهم- كما ms5637 قال- إن
~~كان في ثمنها وفاء بما بقي من وصاياهم؛ وإن لم يكن فيه وفاء بذلك تحاصوا
~~فيه بما بقي من وصاياهم، يضرب كل واحد منهم فيه بما بقي له من وصيته، ويدخل
~~الورثة (فيه)
# PageV14P351
# معهم، فيضربون فيه بما انتقصوهم في المحاصة أولا؛ مثال ذلك أن يكون أوصى
~~لرجل بعشرة، ولرجل بعشرين، ولابنه بخدمة الجارية حتى يبلغ النكاح- وقيمتها
~~ثلاثون، (وقيمة الخدمة ثلاثون) وترك من المال تسعين؛ فاختارت الجارية
~~العتق، فالثلث على هذا أربعون، لأن الميت ترك تسعين - والجارية وقيمتها
~~ثلاثون، فتوقف الجارية من الثلث بثلاثين، ويبقى منه بعدها عشرة، فيتحاص في
~~هذه العشرة وفي الخدمة التي قيمتها ثلاثون أهل الوصايا، وللابن الموصى له
~~بالخدمة أو جميع الورثة إن لم يجيزوا له الوصية، فيضرب فيها الورثة بثلاثين
~~والموصى له بعشرين، والموصى له بعشرة، بعشرة؛ فيحصل للورثة نصف جميع
~~الخدمة، ونصف العشرة؛ ويحصل للموصى له بالعشرين ثلث الخدمة بعشرة، وثلث
~~العشرة ثلاثة وثلث؛ وللموصى له بعشرة سدس الخدمة بخمسة وسدس العشرة بواحد
~~وثلثين؛ فيكون كل واحد منهم قد استوفى ثلثي ما أوصى له به، وبقي له من
~~وصيته الثلث، وتعتق الجارية عند انقضاء الخدمة على ما اختارته، فإن رجعت
~~عما كانت اختارته من العتق وأحبت البيع بيعت، فإن بيعت بثلاثين أو بأكثر من
~~ذلك أتم من العشرين منها- وصايا أهل الوصايا، لأن الذي بقي لكل واحد منهم
~~من وصيته ثلثها، ومبلغ الجميع عشرون، فيأخذ الورثة عشرة، لأنها ثلث وصيتهم
~~الباقي لهم، ويأخذ الموصى لهما- العشرة الباقية؛ لأنها ثلث وصيتهما الباقي
~~لهما، فيقتسمانها بينهما أثلاثا على قدر وصاياهما، وترجع العشرة الباقية من
~~ثمن الجارية ميراثا بين جميع الورثة، إذ قد استوفى جميع الموصى لهم
~~وصاياهم، وإن بيعت الجارية بأقل من عشرين، تحاص الورثة والموصى لهما في ذلك
~~بما بقي من وصاياهم وذلك ثلثها، عشرة للورثة،
# PageV14P352
# وعشرة للموصى لهما: ثلاثة، وثلث للواحد، وستة وثلثان للآخر، فإن كانت
~~الجارية بيعت باثني عشر، أخذ منها الورثة ستة، فاقتسموها بينهم على الميراث
~~إن لم يجيزوها للابن، وأخذ منها الموصى له ms5638 بعشرين - أربعة، والموصى له
~~بعشرة - اثنين، وبالله التوفيق.
### | : يقول لعبده أخدم فلانا عشر سنين ثم فلانا بعده عشرة أخرى ثم أنت حر
# ومن كتاب العرية
# وسألت ابن القاسم عن رجل يقول لعبده أخدم فلانا عشر سنين، ثم فلانا بعده
~~عشرة أخرى، ثم أنت حر، فيجني على رجل في خدمة الأول، فيقال للمخدم الأول:
~~أتفديه بجنايته؟ فإن افتداه اختدمه بقية السنين، ثم أخذه المخدم الآخر بلا
~~غرم، فاختدمه أيضا عشر سنين؛ فإن أبى المخدم الأول أن يفتديه، أسلمه إلى
~~المجني عليه فاختدمه وقاصه بخدمته في دية جرحه، فإن أدى دية جرحه قبل
~~انقضاء العشر سنين، رجع إلى المخدم الأول يخدمه بقية العشر سنين، فإن انقضت
~~العشر سنين قبل أن يستوفي دية جرحه، قيل للمخدم الأخير: أتفديه ببقية دية
~~الجرح؟ فإن فداه، أخذه فاختدمه؛ وإن أبى، اختدمه المجروح؛ فإن أدى ما بقي
~~عليه من دية الجرح قبل انقضاء العشر سنين، رجع أيضا إلى المخدم الآخر
~~فاختدمه بقية العشر سنين؛ فإن انقضت العشر سنين قبل أن يؤدي دية الجرح، عتق
~~وكان ما بقي من دية الجرح دينا يتبع به، قال: وسبيله في هذا سبيل المدبر،
~~والمعتق إلى أجل - إذا جنى
# PageV14P353
# أحدهما على رجل، وفي رواية سحنون قال ابن القاسم: ويقال للمخدم الأول أد
~~قيمة هذه الجناية واختدم العبد سنينك، فإن فعل، اختدمه؛ فإذا انقضت السنة،
~~قيل للمخدم الثاني، أد إلى الأول جميع ما أدى واختدمه سنتك؛ فإن أبى الأول
~~أن يفتديه، قيل للثاني أد إلى المجروح عقل جرحه واختدمه سنتك فقط، ثم يخرج
~~حرا؛ وليس له أن يقول: اختدمه سنتي وسنة المخدم الأول، فإن أبى، أسلمه إلى
~~المجروح يختدمه سنتين، فإن كان فيها وفاء، وإلا اتبع العبد مما بقي من
~~جنايته دينا في ذمته، وعتق العبد بعد سنتين.
# قال محمد بن رشد: الاختلاف في هذه المسألة جار على الاختلاف في مسألة
~~العبد الموصى بخدمته لرجل، وبرقبته لآخر، يجني جناية، الواقعة في كتاب
~~جنايات العبيد من المدونة، وقد اختلف فيها على ثلاثة أقوال، أحدها: ms5639 أن الحق
~~في الافتكاك لصاحب الخدمة، من أجل أنه هو المقدم بها على صاحب الرقبة، فهو
~~المبدأ بالتخيير بين الافتكاك والإسلام. والثاني: أن الحق في ذلك لصاحب
~~الرقبة الذي المرجع إليه وهو المبدأ بالتخيير. والثالث: أن الحق في ذلك
~~لصاحب الرقبة أيضا الذي المرجع أيضا إليه، إلا أنه يبدأ صاحب الخدمة
~~بالتخيير، من أجل أنه هو المقدم بها على صاحب الرقبة؛ فهذه الثلاثة الأقوال
~~كلها تدخل في هذه المسألة، لأن المخدم الأول في هذه المسألة مقدم على
~~المخدم الثاني، كما أن المخدم الأول في مسألة المدونة مقدم على صاحب
~~الرقبة، ورواية عيسى عن ابن القاسم هذه قول رابع في المسألة، وهو على قياس
~~القول بأن الحق في
# PageV14P354
# الافتكاك لصاحب الخدمة، وهو المبدأ بالتخيير بين الافتكاك والإسلام يدخل
~~أيضا في مسألة المدونة، فيتحصل في كل واحدة من المسألتين أربعة أقوال، أحد
~~الأقوال في هذه المسألة رواية عيسى المذكورة أنه إن افتداه المخدم الأول
~~اختدمه بقية السنين، ثم أخذه المخدم الثاني بلا غرم فاختدمه أيضا عشر سنين،
~~كما قال في مسألة المدونة على القول بأن المبدأ بالتخيير صاحب الخدمة أنه
~~إن افتكه خدمه إلى الأجل، ثم أسلمه إلى الذي بتل له ولم يكن عليه قليل ولا
~~كثير؛ وأما قوله في رواية عيسى هذه: فإن أبى المخدم أن يفتديه أسلمه إلى
~~المجني عليه، فاختدمه وقاصه بخدمته في دية جرحه، فإن أدى دية جرحه قبل
~~انقضاء العشر سنين، رجع إلى المخدم الأول يختدمه بقية العشر سنين إلى آخر
~~قوله؛ فهو خلاف لما في المدونة، والذي يأتي في هذه المسألة على قياس قوله
~~في المدونة إن أبى المخدم الأول أن يفتديه وأسلمه، أن يسقط حقه ويكون
~~المخدم الثاني بالخيار بين أن يفتكه أو يسلمه؛ فإن أفتكه اختدمه سنة فقط،
~~وإن أسلمه اختدمه المجروح؛ فإن استوفى منه دية جرحه قبل انقضاء (العشرين
~~عاما، عتق واتبعه بما بقي من جنايته- دينا ثابتا في ذمته، وهذا هو القول
~~الثاني في هذه المسألة؛ ويأتي في مسألة المدونة على قياس قوله ms5640 في هذه
~~الرواية، إن أبى المخدم أن يفتك وأن يختدمه المجني عليه، وقاصه بخدمته في
~~حياته، فإن استوفاها قبل انقضاء) أجل الخدمة، كان لصاحب الرقبة، وإن انقضى
~~أجل الخدمة قبل أن يستوفي دية جرحه، كان صاحب الرقبة بالخيار بين أن يفتكه
~~بما بقي من دية جرحه، أو يسلمه إليه عبدا. والقول الثالث في هذه المسألة
~~رواية سحنون عن ابن القاسم، وهي تأتي على قياس القول الذي اختاره سحنون في
~~المدونة وقال فيه: إن أحسن قوله مما جمعه عليه غيره من كبار أصحاب مالك،
~~فإن الحق في الافتكاك
# PageV14P355
# للذي إليه مرجع الرقبة، إلا أن المبدأ بالتخيير صاحب الخدمة، يدل على ذلك
~~قوله في أول المسألة، قال ابن القاسم: ويقال للمخدم الأول: أد قيمة هذه
~~الجناية واختدم العبد سنتك، لأن قوله: ويقال بالواو، دليل على أن قوله:
~~ويقال، معطوف على كلام محذوف، سكت عنه للعلم به وهو أن الحق في ذلك للمخدم
~~الثاني، من أجل أن المرجع إليه ويخير الأول ابتداء على ما قال من أجل أن
~~العبد بيده، وهو مقدم في الاختدام على ما قال إلى آخر قوله. والقول الرابع
~~في هذه المسألة، يأتي على قياس القول بأن الحق في الافتكاك إلى صاحب
~~المرجع- وهو المخدم الثاني، أو صاحب الرقبة- وهو مبدأ بالتخيير، فإن افتكه
~~اختدمه الأول، فإذا انقضت سنوه رجع إلى المخدم الثاني الذي فكه فيختدمه؛
~~فإذا انقضت سنوه، أعتق؛ وإن أسلمه، قيل للمخدم الأول: إن أحببت أن تفتكه
~~فافتكه، فإن افتكه خدمه، فإن انقضت سنوه لم يكن للمخدم الثاني إليه سبيل،
~~إلا أن يدفع إليه ما افتكه به؛ فإن أبى من ذلك، كان أحق به يختدمه سني
~~المخدم الثاني؛ ويأتي على قياس رواية عيسى أنه إن أبى المخدم الثاني أن
~~يفتديه وأسلمه، اختدمه المجروح ويقاصه بخدمته في دية جرحه؛ فإن استوفى دية
~~جرحه قبل أن تنقضي سنو المخدم الأول، اختدمه المخدم الأول بقية سنيه، ثم
~~استخدمه المخدم الثاني سنيه في عتق وإن لم يستوف دية جرحه حتى مضت سنو
~~الأول وبعض ms5641 سني الثاني استخدمه الثاني بقية سنيه ثم عتق، وإن انقضت سنو
~~الثاني أيضا قبل أن يستوفي دية جرحه، عتق واتبعه بما بقي من دية جرحه دينا
~~ثابتا في ذمته؛ وهذا هو القول الخامس، وقوله إلى المجني عليه إذا أسلم إليه
~~أنه يختدمه ويقاصه بخدمته في دية جرحه؛ معناه أنه يؤاجر من غيره وتدفع إليه
~~إجارته في دية جرحه، وإن اختدمه هو، فلا يدفع إليه على شرط المقاصة؛ لأنه
~~يدخله
# PageV14P356
# فسخ الدين في الدين، ولكنه يؤاجر منه؛ فإذا اجتمع قبله من إجارته شيء،
~~قضى به في ماله من دية جرحه؛ وقد مضى في سماع أصبغ من كتاب الحبس نظير هذه
~~المسألة والكلام عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخدم عبده الرجل عشر سنين ثم هو حر
# مسألة وسئل عن رجل يخدم عبده الرجل عشر سنين ثم هو حر، هل للعبد أن يعتق
~~عبده بغير إذن سيده؟ أو هل للسيد أن يأذن له في ذلك بغير إذن المخدم؟ قال:
~~لا يجوز للعبد عتق إلا برضى سيده ورضى المخدم، فإن أذنا جميعا فأعتق، كان
~~ولاؤه لسيده، ولم يرجع ولاء ذلك العبد إلى العبد المعتق إلى الأجل - وإن
~~أعتق؛ لأنه لو رضي المخدم أن يأخذ السيد ماله، جاز له ولم يكن للعبد فيه
~~حجة، إلا أن يتقارب أجل عتقه.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول بأنه ليس لسيد العبد المخدم أن ينتزع
~~ماله إلا برضى المخدم، وقد مضى الاختلاف في ذلك، والقول فيه في رسم اغتسل
~~من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | : أوصى بخدمة عبدين له لرجلين إلى أجل ثم هما حران
# ومن كتاب استأذن سيده
# وسألته عن رجل أوصى بخدمة عبدين له لرجلين إلى أجل، ثم هما حران، لكل رجل
~~عبد وهما أجنبيان وأجنبي ووارث، فلم يحملهما الثلث؛ قال: تسقط الخدمة عنهما
~~ويعتقان بالسهم.
# PageV14P357
# قال محمد بن رشد: قوله يعتقان بالسهم، يريد يعتق ما حمل الثلث منهما
~~بالسهم خرج فيه بعض أحدهما أو أحدهما وبعض الآخر، لأن وجه العمل في ذلك، أن
~~يقوم كل ms5642 واحد منهما ثم يسهم بينهما، فإن كان قيمة أحدهما ثلاثين، والثاني
~~ستين، والثالث أربعين؛ فإن خرج السهم على الذي قيمته ستون، عتق منه ثلثاه
~~ورق الآخر، وإن خرج على الذي قيمته ثلاثون عتق، وعتق من الآخر سدسه بقيمة
~~الثلث؛ وهذا هو المعلوم من مذهب ابن القاسم في المدونة وغيرها- أن القرعة
~~تكون في الموصى بعتقهم، وفي المبتلين في المرض؛ وقد وقع في رسم الوصايا من
~~سماع أصبغ بعد هذا في الموصى بعتقهم إلى أجل أنهم يتحاصون إذا بعدت الآجال،
~~وإن كان بعضها أبعد من بعض، فيحتمل أن يكون ذلك اختلافا من قوله، ويحتمل أن
~~يتأول ذلك على أنه إنما أراد الابتداء بمن قرب أجل عتقه على من بعد إذا
~~كانا بعيدين جميعا، فعبر على الاستهام بالمحاصات، لأنه إذا أسهم بينهما فلم
~~يبدأ أحدهما على صاحبه، وقوله: إن الخدمة تسقط إذا لم يحملها الثلث، صحيح
~~لا اختلاف فيه؛ لأن العتق يبدأ عند ضيق الثلث على ما سواه من الوصايا،
~~وبالله التوفيق.
### | : العبد يكون بين الرجلين فيخدم أحدهما نصيبه رجلا سنة
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه
# وسألت ابن القاسم عن العبد يكون بين الرجلين فيخدم أحدهما نصيبه رجلا
~~سنة، ثم يعتق نصيبه ذلك المخدم، أيقوم عليه نصيب صاحبه؟ قال: لا عتق له فيه
~~حتى تتم السنة، وحدوده وشهادته شهادة عبد؛ فإذا انقضت السنة، عتق عليه
~~نصيبه، وقوم
# PageV14P358
# نصيب صاحبه عليه؛ قلت: ولا يؤخذ منه نصيب صاحبه فيوقف إلى السنة خوفا أن
~~تأتي السنة وهو معدم، قال: إن كان يخاف على ماله توى قبل السنة أخذت منه
~~قيمة نصيب صاحبه ووقفت، وإن كانت له أموال مأمونة من دور وأرضين، أو كان
~~مليا لم يؤخذ منه شيء حتى تأتي السنة؛ قلت: أرأيت لو أنه أخدم نصيبه سنة
~~فلم يحدث فيه عتقا، فأعتق صاحبه الذي لم يخدم نصيبه؛ أيقوم عليه نصيب هذا
~~المخدم الساعة؟ قال: لا يقوم عليه نصيب صاحبه المخدم حتى تأتي السنة، ولكن
~~إن كان يخاف عليه عدم، أو ذهاب ما في يديه، أخرجت القيمة ms5643 من يديه ووقفت إلى
~~الأجل، فإذا حل الأجل، قومت عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أخدم نصيبه من العبد رجلا سنة ثم أعتقه،
~~أنه لا عتق له فيه حتى تتم سنة - صحيح، مثل ما في المدونة وغيرها، ولا
~~اختلاف فيه إذ ليس له أن يبطل ما وجب للمخدم فيه بعتقه إياه، ومعنى ذلك-
~~عندي- إذا كان المخدم قد قبضه، وأما إذا كان لم يقبضه حتى أعتقه، فيعجل
~~العتق والتقويم ويبطل الإخدام على المشهور في المذهب المنصوص عليه في
~~المدونة وغيرها من أن الرجل إذا تصدق على رجل بعبد ثم أعتقه قبل أن يقبضه
~~المتصدق عليه، إن العتق ينفذ، والصدقة تبطل؛ وقد مضى الكلام على هذا مستوفى
~~في سماع محمد بن خالد من كتاب الصدقات. وأما قوله: فإذا انقضت السنة قوم
~~عليه، ففيه اختلاف: قيل إنه يعجل عليه تقويمه ويكون كله حرا إلى ذلك الأجل
~~إلا أن يشاء أن يعتق نصيبه
# PageV14P359
# منه إلى ذلك الأجل- وهو مذهبه في المدونة، وقيل: إن الشريك مخير بين أن
~~يقومه عليه الآن، وبين أن يتماسك بحظه حتى يحل الأجل فيقومه عليه عند
~~حلوله؛ وقد مضى هذا مع زيادة بيان فيه في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب
~~العتق، وأما إذا أعتق الشريك الذي لم يخدم نصيبه منه، فقوله: إنه لا يقوم
~~عليه نصيب صاحبه المخدم حتى تأتي السنة صحيح لا اختلاف فيه، لأن في تعجيل
~~تقويمه عليه إبطالا لخدمة المخدم فيه فليست كمسألة رسم سلف من سماع عيسى من
~~كتاب الحبس، فلا يدخلها من الاختلاف شيء مما دخل فيها، وبالله التوفيق.
### | : أوصى بثلث ماله لرجل ولآخر بخدمة عبده ما عاش ثم هو حر
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسألته عن الذي أوصى بثلث ماله لرجل، ولآخر
~~بخدمة عبده، ما عاش ثم هو حر، وكان العبد هو الثلث، أو كان الثلث أكثر من
~~العبد؛ قال: إذا كان العبد هو الثلث بعينه، قلنا: كم ثمن العبد حين خرج من
~~الثلث، قيل: مائة دينار، قلنا: فهذا ثلثه، قلنا: ms5644 بكم ثمن خدمة هذا العبد ما
~~عاش هذا الموصى له بالخدمة؟ قيل: خمسون، قلنا: فهذه مائة وخمسون، فيكون
~~لصاحب المائة ثلثا الخدمة، ويكون لصاحب الخمسين ثلثها إلى الأجل، ثم يعتق،
~~وإن كان الثلث أكثر من ثمن العبد بخمسين دينارا، والمسألة كما هي، فالوصية
~~مائتا دينار بقيمه العبد، فللذي أوصى له بالثلث أن يحاص بخمسين ومائة
~~دينار، وصاحب الخدمة بخمسين، لأن قيمة الخدمة خمسون، فقد صار الآن الذي
~~يتحاص فيه هؤلاء مائة
# PageV14P360
# دينار، الخمسون الناض، والخمسون قيمة الخدمة، فللذي أوصى له بالثلث ثلاثة
~~أرباع هذه المائة، وللذي أوصى له بالخدمة ربعها، فيعطي كل رجل وصيته في
~~الذي أوصى له فيه، فيعطي الخمسين الناضة الذي أوصى له بالثلث خالصا، ويرجع
~~إلى الخدمة فيكون له نصفها، وللموصى له بالخدمة نصفها؛ وكذلك أيضا لو أوصى
~~لرجل بمائة دينار، ولآخر بخدمة عبده - ما عاش ثم هو حر؛ كان العمل فيها على
~~ما فسرت لك، قطع لكل إنسان وصيته في الشيء الذي أوصى له به؛ وقد اختلف قول
~~مالك فيها: فمرة كان يقول إذا كانت الوصية أكثر من الثلث وضعت وصيته في
~~جميع مال الميت، ومرة كان يقول يقطع لصاحبها مبلغ الثلث في ذلك الشيء
~~بعينه، وهو قول ابن كنانة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة المعنى لا إشكال فيها ولا اختلاف، إلا
~~في قوله: إنه يقطع للذي أوصى له بخدمة العبد إذا لم يحملها الثلث بما حمل
~~منها في الخدمة، وأن قول مالك اختلف في ذلك؛ فإنه خلاف لما يأتي في سماع
~~موسى، ولما في المدونة، أيضا؛ لأنه إنما ذكر فيها اختلاف مالك إذا أوصي له
~~بشيء بعينه فلم يحمل ذلك الثلث، وأما إذا أوصى له بخدمة أو بسكنى، فقال:
~~إنه لا يقطع له في ذلك وتكون وصية شائعة في ثلث جميع مال الميت، وإنه قول
~~مالك والرواة كلهم لا اختلاف بينهم فيه، وقد بان بهذه الرواية اختلاف في
~~ذلك، ويتفضل فيه ثلاثة أقوال، أحدها: أنه يقطع له في الشيء الذي أوصى له
~~به- كان ms5645 خدمة أو رقبة. والثاني: أنه لا يقطع له بما حمل الثلث في ذلك،
~~وتكون له وصية شائعة في جميع الثلث كانت وصية بخدمة أو برقبة. والثالث:
~~الفرق في ذلك بين أن يوصي
# PageV14P361
# له بالخدمة أو بالرقبة؛ ولو كان الثلث أقل من قيمة العبد، لكان الورثة
~~بالخيار بين أن يجيزوا الوصية، وبين أن يعتقوا من العبد ما حمل الثلث منه
~~بتلا، وتبطل الوصية بالخدمة والمال؛ لأن العتق مبدأ على الوصايا، هذا قوله
~~في المدونة وزاد فيها وهذا عليه أكثر الروايات، وفي هذه الزيادة دليل على
~~أن في ذلك اختلافا، والخلاف فيه محتمل، لأن الذي يوجبه القياس والنظر، أن
~~يعتق منه ما حمل الثلث بعد موت الذي أوصى له بخدمته ما عاش، ويتحاص فيما
~~قابل ما يعتق من الخدمة الموصى له بالخدمة والموصى له بالثلث، لأن الموصي
~~قد بدأ الخدمة على العتق، فوجب أن يبدأ في البعض الذي حمل منه الثلث، كما
~~يبدأ في الجميع إذا حمله الثلث، وبالله التوفيق.
### | : أخدم رجلا نصف عبد له حياته ثم عتق النصف الباقي
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب إلى أجل وقال في رجل أخدم رجلا نصف عبد له
~~حياته، ثم عتق النصف الباقي، قال: يقوم عليه ويخرج العبد حرا، ويؤخذ من
~~السيد نصف القيمة، فيستأجر للمخدم منها من يخدمه، فإن هلك العبد وقد بقي من
~~المال شيء، رجع ما بقي إلى السيد الذي أعتق عليه، وإن هلك المخدم وقد بقي
~~من المال شيء رجع أيضا إلى السيد الذي أعتق عليه، وذلك إذا كانت الخدمة إلى
~~حياة المخدم، وإن استنفد المخدم نصف القيمة قبل أن يموت، فلا حق على السيد
~~الذي أعتق.
# PageV14P362
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على قياس قوله في أمهات الأولاد
~~من المدونة في الذي يخدم جاريته رجلا ثم يطؤها فيولدها، والاختلاف في تلك،
~~هل تؤخذ منه أمة تخدم مكانها، أو يستأجر له من القيمة من يخدم مكانها- داخل
~~في هذه، فقد قال: إنه يؤخذ منه القيمة فيشتري بها نصف عبد ms5646 يكون مكان
~~المعتق، ولكن الاستئجار بالقيمة أولى وأصوب؛ لأن العبد إذا اشترى خشي عليه
~~الهلاك، فإن لم يكن له مال يقوم عليه فيه، بقي على حاله يخدم الرجل إلى وقت
~~الخدمة، ثم يعتق بقيته كله إن بلغ الأجل وسيده حي، وإن مات السيد قبل بلوغ
~~الأجل، كان النصف الذي كان أعتقه عتيقا، والنصف الباقي رقيقا، إلا أن يكون
~~قد رفع ذلك إلى السلطان في حياة السيد، فحكم بإنفاذ العتق إلى انقضاء وقت
~~الخدمة، فينفذ ذلك من حكمه ويكون عتيقا كله من رأس المال، وقد ذهب بعض أهل
~~النظر إلى أن هذه المسألة يعارضها ما تقدم في رسم يوصي، وما في المدونة
~~وغيرها من أن من أخدم جاريته رجلا ثم أعتقها، أنها لا تعتق عليه بعد انقضاء
~~الخدمة، وليس ذلك بصحيح، والفرق بين المسألتين بين وهو أنه أعتق في هذه
~~المسألة نصف عبده الذي لا إخدام فيه، ففعل من ذلك ما يجوز له، والمسألة
~~التي عارضها بها فعل سيد العبد فيها ما لا يجوز له من عتق ما قد أخدمه،
~~والله الموفق.
### | : عبد بين اثنين أخدم أحدهما مصابته رجلا ثم أراد الآخر البيع
# ومن كتاب العشور وقال في عبد بين اثنين أخدم أحدهما مصابته رجلا، ثم أراد
~~الآخر البيع قال: يبيع نصيبه وحده إن شاء، ولا يبيع الآخر معه،
# PageV14P363
# وكذا إن آجره، قلت: وله أن يؤاجر نصيبه بغير إذن صاحبه؟ قال: نعم، وكذلك
~~الدار.
# قال محمد بن رشد: قوله يبيع نصيبه إن شاء وحده ولا يبيع معه الآخر، معناه
~~ولا يلزمه أن يبيع معه، إذ ليس ذلك له، للحق الذي للمخدم في اختدامه، وكذلك
~~إذا آجر نصيبه من العبد، أو كانت دارا فأسكن نصيبه منها رجلا، أو إكراه
~~منه؛ وفي أول سماع أصبغ عن أشهب خلاف هذا أن من حق شريكه إذا دعاه إلى
~~البيع معه أن يبيع معه، وتنفسخ الإجارة، ويبطل الإخدام، وكذلك الدار على
~~مذهبه إذا كانت لا تنقسم وقاله أصبغ أو لم يعجبه اشتراط النقد؛ ولكلا
~~القولين وجه، ms5647 فوجه قول ابن القاسم في هذه الرواية، أنه لما فعل في نصيبه ما
~~يجوز له من إخدامه أو إجارته، لم يكن لشريكه أن يبطل ذلك عليه، وهو لم يتعد
~~فيما فعل؛ ووجه قول أشهب أنه لما كان الحكم بين الشريكين فيما لا ينقسم إذا
~~دعا أحدهما إلى الانفصال من صاحبه فيه لينفرد بحظه منه أن يباع، فيقتسما
~~الثمن بينهما، إذ قد لا يجد من يشتري حصته منه على الإشاعة بحال، أو لا يجد
~~من يشتريها منه إلا بأقل من نصف قيمتها كلها لضرر الشركة ولم يكن لشريكه أن
~~يبطل عليه هذا الحكم الواجب له بما يعقده في نصيبه من الإجارة، أو يفعله من
~~الإخدام، وهذا القول أظهر، وإياه اختار أصبغ، ولم يعجبه اشتراط النقد في
~~الإجارة، لما للشريك والحق في فسخها أو فسخ ما بقي منه أن دعيا إلى البيع،
~~ولم ير أشهب في النقد في ذلك بأسا. وقوله في ذلك أظهر من قول أصبغ، لأن
~~الخيار الذي للشريك في فسخ الإجارة، أمر يوجبه الحكم له إن دعا إلى ذلك،
~~فوجب ألا يكون له تأثير في المبيع من النقد إذ قد سلم العقد من أن
# PageV14P364
# ينعقد على خيار، كما أن الخيار الذي للسيد في فسخ نكاح عبده إذا تزوج
~~بغير أمره، أو للوصي في فسخ نكاح يتيمه إذا تزوج بغير أمره، لا تأثير له في
~~فساد النكاح، إذ لم ينعقد بين المتناكحين على خيار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين رجلين أعتق أحدهما مصابته إلى سنة وأعتق الآخر بتلا
# مسألة وقال في عبد بين رجلين أعتق أحدهما مصابته إلى سنة، وأعتق الآخر
~~بتلا: إن بعض أهل العلم يقول: تقوم خدمته سنة فتؤخذ من الذي أعتق بتلا،
~~فتدفع إلى المخدم ويخرج العبد حرا كله الساعة، لأن الخدمة رق؛ قيل له: لا
~~يكون على حاله يعتق منه هذا النصف البتل، ويكون الآخر عتيقا بعد سنة؛ فقال:
~~قد كنا نقول هذا القول ثم استحسنا هذا الآخر، ثم رجع ابن القاسم عن هذا
~~فقال: أحسن ms5648 ما فيه أن يكون على حاله؛ لأنه ظلم أن يؤخذ منه قيمة خدمة السنة
~~ويكون ولاؤه لغيره.
# قال محمد بن رشد: القول الذي كان يقوله أولا ثم رجع إليه آخرا، هو
~~المشهور في المذهب المنصوص عليه في المدونة وفي غيرها موضع من كتب العتق من
~~العتبية، من ذلك ما وقع في رسم أوصى من سماع عيسى منه، وهو الأظهر، لأن
~~الأول هو الذي ابتدأ الفساد، فلا يقوم على الثاني وقد بين في الرواية وجه
~~القول الذي كان استحسنه ابن القاسم، والحجة له في رجوعه عنه إلى القول
~~الأول المشهور في المذهب بما لا يزيد عليه، وبالله التوفيق.
# PageV14P365
### | مسألة: بتل أحدهما مصابته فقال الآخر أنا أعتق إلى سنة
# مسألة قال ابن القاسم: وإن بتل أحدهما مصابته، فقال الآخر: أنا أعتق إلى
~~سنة؟ قيل له: إما أن تعتق الساعة، وإما أعتقناه. يريد قومنا على هذا المعتق
~~وأعتقناه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، أنه إذا أعتق
~~أحدهما مصابته منه بتلا، فليس لشريكه أن يعتق مصابته منه إلى أجل؛ ويقال
~~له: إما أن تعتق حظك منه بتلا، وإما أن يقوم على الذي أعتق حظه منه بتلا -
~~فيكون كله حرا، وإنما يختلف إذا بادر فأعتق حصته منه إلى أجل، فقيل: إنه
~~يخير أيضا بين أن يعجل عتقه الساعة، أو يقوم على الأول؛ وهو قول ابن القاسم
~~في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب العتق، وفي المدونة وروايته عن مالك،
~~ورواية أشهب عنه أيضا؛ والوجه في ذلك أن يقوم العبد بين الشريكين على الذي
~~أعتق نصيبه منه، حق للشريك في إفساد حظه منه عليه، وحق للعبد في تبتيل عتق
~~جميعه، فإذا ترك الشريك حقه في التقويم وأعتق حظه منه إلى أجل، كان من حق
~~العبد أن يقوم على الأول فيبتل عتقه، إلا أن يبتل الثاني عتق نصيبه، فلا
~~يكون للعبد حجة، ولبعض الرواة في المدونة - وهو المخزومي - أنه يعجل العتق
~~على الذي أعتقه إلى أجل، ولا يقوم على ms5649 الأول، وهو اختيار سحنون، ووجه قوله:
~~إنه لما أعتق نصيبه إلى أجل، فقد أفاته بالعتق، ووجب له ولاؤه؛ فلم يجب أن
~~يقوم على الأول لوجهين، أحدهما: أنه قد ترك حقه في التقويم عليه، والثاني:
~~أنه قد فوت نصيبه بالعتق ووجب له ولاؤه، فلا يصح أن يفسخ ذلك، وإذا لم يصح
# PageV14P366
# فسخه، وجب أن يعجل عتقه لحق العبد في تعجيل عتقه، وهذا القول أظهر -
~~والله أعلم، وقد مضى هذا كله في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب العتق،
~~وبالله التوفيق.
### | : تصدق على ابن له بخدمة جارية له حياته
# ومن كتاب البراءة
# وسئل عن رجل تصدق على ابن له بخدمة جارية له حياته، فإذا مات، فهي لابن
~~له آخر مبتولة، ثم إن الأول وطئها فحملت؛ قال: يدرأ عنه الحد للشبهة، لأني
~~سألت مالكا عن الرجل يخدم جارية له حياته، أو إلى أجل من الآجال، ثم هوي
~~بها فأراد أن يتزوجها، قال مالك: لا أرى أن يتزوجها؛ قال ابن القاسم: وقد
~~بلغني عن مالك أنه رآه بمنزلة الذي يتزوج أمة له فيها شرط فمسألتك مثلها،
~~أرى أن يدرأ عنه الحد، ويقوم عليه بخدمة حياة هذا الواطئ على قدر الرجاء
~~فيها والخوف، فيعطي المبتولة له قيمتها يوم ترجع على قدر ذلك، وتكون أم ولد
~~للواطئ؛ قلت: فلو كان المبتولة له هذا الواطئ؟ قال: يخرج الواطئ قيمتها،
~~فيخارج للمخدم منها من يخدمه ما عاش، فإن نجزت القيمة قبل موته، فلا شيء
~~على الواطئ (وإن مات المخدم وبقي من المال بقية، رد على الواطئ) ما بقي من
~~القيمة.
# PageV14P367
# قال محمد بن رشد: يتحصل فيمن وطئ الجارية التي أخدمها حياته، ثم جعل
~~مرجعها لغيره فحملت منه- أربعة أقوال، أحدها: أنه بمنزلة من وطئ أمة له
~~فيها شرك فحملت منه، يدرأ عنه الحد، وإن كان عالما بأن وطأه إياها لا يحل
~~له، وتقوم عليه يوم وطئها على الرجاء فيها والخوف عليه؛ يقال: كم كانت
~~تساوي على أن تكون للمشتري بعد موت المخدم لو كان يحل بيعها على ذلك، ms5650 فيغرم
~~ذلك للذي إليه مرجع الرقبة، وتكون له أم ولد، ولا يكون عليه من قيمة الولد
~~شيء - إن كان له مال، فإن لم يكن له مال، جرى ذلك على الاختلاف في الأمة
~~تكون بين الشريكين يطؤها أحدهما، فتحمل ولا مال له. وهذا هو قول ابن القاسم
~~في هذه الرواية، وفي سماع محمد بن خالد بعد هذا- قياسا على ما سمعه من مالك
~~في أنه لا يجوز له أن يتزوجها، والثاني: أنه يحد إلا أن يعذر بالجهالة فلا
~~يحد، وتقوم عليه بعد العقوبة؛ وهو قول ابن وهب، واختيار أصبغ. والقول
~~الثالث: أنه يحد ولا يعذر في ذلك بالجهالة، كالمرتهن والمستعير، ولا يلحق
~~به الولد؛ وهو قول أشهب وابن الماجشون، ومطرف ومحمد بن سلمة المخزومي، وأبي
~~المصعب الزهري، قال ابن الماجشون في المبسوطة: ولم أقل أنا هذا، بل القرآن
~~قاله، فسل القرآن عنه يخبرك بتعديه وجنايته، قال جل ثناؤه: {والذين هم
~~لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] إلى قوله: {أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون:
~~6]- إلى قوله: {هم العادون} [المؤمنون: 7] ، أفليس من كان عاديا، حقيقا
~~بالحد؟ قال محمد بن مسلمة؛ ولقد أنزله من أسقط عنه الحد وقوم عليه الجارية
~~- أحسن حالا ممن وطئ زوجته، أو ما ملكت يمينه؛ لأنه ملكه بفجوره، ما لا ملك
~~له فيه بأن باعه على مالكه كرها. والقول الرابع: أن الحد يدرأ عنه بالشبهة،
~~ويلحق به
# PageV14P368
# الولد، ويقوم عليه فيغرم قيمته للذي بتلت له، ويقر الجارية على خدمتها،
~~إلا أن يخاف عليه أن يطأها أيضا فإن خيف ذلك ولم يؤمن خورجت عليه، فأعطى
~~خراجها حتى يموت، ثم تصير إلى الذي بتلت له؛ وكذلك الخدمة المؤقتة إلى
~~المدة الطويلة التي تتجاوز عمر المخدم، ولو كانت الخدمة إنما هي الأيام
~~اليسيرة التي لا تشبه الرق ولا الملك، لم يعذر بالجهالة وحده ولم يلحقه
~~الولد قولا واحدا، واختلف التأويل في الخدمة إلى السنين الكثيرة التي لا
~~تتجاوز عمر المخدم، هل يدخل فيها الاختلاف الذي في الخدمة إلى موت المخدم
~~أم لا؟ فقيل: إنه يدخل في ذلك، ms5651 وقيل: إنه لا يدخل فيه ويحد قولا واحدا،
~~والأظهر أنه يدخل في ذلك، وأما إن وطئها الذي إليه مرجع الرقبة- وهي في
~~اختدام المخدم- قبل أن ترجع إليه، فقال في الرواية: إن الواطئ يخرج قيمتها
~~فيخارج للمخدم منها من يخدمه ما عاش، فإن نجزت القيمة قبل موته، فلا شيء
~~على الواطئ؛ وإن مات المخدم وبقي من المال بقية، رد على الواطئ، وهو مثل
~~أحد القولين في المدونة - إذا أخدم الرجل جاريته رجلا عشر سنين ثم وطئها
~~فحملت. والقول الثاني: أنه يؤخذ من الواطئ في مكانها أمة تخدمه في مثل
~~خدمتها، فإن ماتت هذه الأمة والأولى حية والمخدم حي، فلا شيء على الواطئ،
~~وإن مات المخدم قبلها، رجعت إلى الواطئ وقد قيل: إنه يؤخذ منه قيمة الأمة
~~المخدمة التي أولدها فيشتري منها أمة تخدم مكانها، فإذا مات المخدم صارت
~~إلى الذي أخرج قيمتها، وهو قول المخزومي، وإن لم يكن له مال، كانت له أم
~~ولد، وبقيت على خدمتها- قاله ابن القاسم في سماع محمد بن خالد بعد هذا في
~~بعض الروايات، وهو صحيح على قياس قوله؛ وهذا كله على القول بأن من
# PageV14P369
# أخدم عبده رجلا حياته، أو سنين مسماة- ومرجعه بعد الخدمة إلى غيره - أن
~~الذي جعل له مرجع الرقبة يستحقها من الآن، فيرثه إن مات، ويأخذ قيمته إن
~~قتل، لأن الأول قد تبرأ منه وأسلمه، فإنما يختدمه للمخدم على ملك الذي له
~~مرجع الرقبة، وهو قول ابن القاسم في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى
~~بعد هذا؛ وأما على القول بأن من أخدم عبده رجلا سنين مسماة أو حياة المخدم،
~~ورجع مرجع رقبته بعد الخدمة إلى غيره لا يستحقه الذي إليه مرجع الرقبة إلا
~~بعد انقضاء الإخدام، وأنه تكون قيمته إن قتل، وميراثه إن مات- لسيده الذي
~~أخدمه، وهو قول ابن القاسم في رسم القضاء العاشر من سماع أصبغ واختيار أصبغ
~~فيه، والقولان لمالك في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الجنايات فيحد إن
~~كانت أمة فوطئها الذي إليه مرجع الرقبة، ولا يلحق ms5652 به ولدها، إذ لم يجب له
~~على هذا القول بعد، وإنما يستخدمها الذي أخدم إياها (على ملك الذي أخدمه
~~إياها وبالله التوفيق) .
### | : قال لغلامه أخدم فلانا عشر سنين وأنت حر
# ومن كتاب العتق قال: وسألته عمن قال لغلامه: أخدم فلانا عشر سنين- وأنت
~~حر، وإن أبيت فلا عتق لك ولا شرط، أو قال: ما أبقت أو غبت فعليك قضاؤه،
~~فأبق. قال ابن القاسم: أرى الشرط عليه ثابتا- إن أبق، وإن لم يشترط ثم أبق،
~~لم أر عليه قضاء ما أبق وهو حر. قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن لسيده
~~شرطه الذي اشترطه، إذ ليس فيه غرر، ولا فساد، ولا إبطال واجب، ولا إيجاب
~~باطل، ولا تحليل حرام ولا تحريم حلال؛ وما كان سبيل هذا من الشروط، فهو
~~الذي
# PageV14P370
# قال فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «المسلمون على شروطهم» . وعنى
~~أنه في القرآن، فأجازه قوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث بريرة: «ما بال
~~أقوام يشترطون شروطا ليست في كتاب الله، من اشترط شرطا ليس في كتاب الله
~~فهو باطل - وإن كان مائة شرط» ، لأن العبد لم يكن له على سيده حق في العتق
~~إلى العشرة الأعوام، أبق فيها أو لم يأبق، فيكون بما اشترط عليه من أنه لا
~~حرية له إن أبق في العشرة الأعوام، قد أبطل حقا واجبا له عليه في ذلك، وما
~~شرطه أن عليه قضاء ما أبق، فإن كان أراد أن يقضيه بعد حريته، فلا يلزم
~~الشرط بذلك، إذ لا تتم حرية عبد وعليه خدمة. وإن كان أراد أنه لا يعتق إن
~~أبق حتى يخدم الأيام التي أبق فيها زائدا على العشرة الأعوام، فالشرط بذلك
~~جائز عامل، والسيد مصدق فيما يذكره من ذلك، ولا قضاء عليه فيما أبق إذا لم
~~يشترط ذلك، لأن الحرية وجبت له بانقضاء العشرة الأعوام خدمها أو لم يخدمها-
~~لمرض، أو تفرق أو إباق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعطى عبدا يختدمه حياته
# مسألة قال: وسألته عن رجل أعطى عبدا يختدمه حياته، فأعطاه هو بعض ms5653 أقاربه
~~يخدمه على مثل هذا؛ قال: لا بأس بذلك، وكذلك السكنى في الدور وغير ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا إشكال فيه، لأنه
# PageV14P371
# حقه، فجاز أن يعطيه لمن شاء عطية، لأن هبة المجهول جائزة، وإنما الذي لا
~~يجوز له أن يواجره حياته؛ ويجوز أن يواجره المدة القريبة، السنة والسنتين،
~~والأمر المأمون بالنقد وغير النقد على ظاهر ما قاله في المدونة، وأما الأجل
~~البعيد فلا يجوز بالنقد؛ واختلف فيه إذا لم ينقد؛ فلم يجزه في المدونة،
~~وأجازه في رسم الأقضية الرابع من سماع أشهب من كتاب الصدقات والهبات؛ فإن
~~وقع الكراء في السنين الكثيرة على القول بأن ذلك لا يجوز فعثر على ذلك، وقد
~~مضى بعضها، فإن كان الذي بقي يسيرا لم يفسخ، وإن كان كثيرا فسخ قاله في
~~كتاب محمد، وهو بين في المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال غلامي يخدم فلانا سنة ثم هو له وعليه دين
# مسألة قال: وسألته عن رجل قال: غلامي يخدم فلانا سنة ثم هو له وعليه دين
~~هل يكف عنه غرماؤه إلى أمد هذه الخدمة؟ قال: أرى ألا يعدى عليه غرماؤه
~~ببيعه حتى يقضي السنة، ويجب له بتلا؛ لأن للغرماء إجازته إن أحبوا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يعدى عليه غرماؤه ببيعه حتى تنقضي السنة،
~~ويجب له بتلا؛ يدل على أنه لو مات، لكان ميراثه لسيده الذي أخدمه إياه، ولو
~~قتل، لكان له قيمته؛ وذلك خلاف قوله في أول سماع يحيى بعد هذا، مثل قوله في
~~رسم القضاء العاشر من سماع أصبغ من هذا الكتاب، ومثل قوله أيضا في رسم عتق
~~من سماع عيسى من كتاب الجنايات؛
# PageV14P372
# وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك أيضا - على ما حكاه في سماع أصبغ من هذا
~~الكتاب، وفي رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الجنايات، والذي يأتي في هذه
~~المسألة على قياس رواية يحيى بعد هذا، وأحد قولي مالك، أن يباع للغرماء،
~~ولا ينظر انقضاء أمد الخدمة، وهو قول مطرف؛ ms5654 حكى ابن حبيب عنه أنه يباع
~~ويتسلط الدين عليه، وإن كان في مدة الخدمة، لأنه صيرها ملكا له؛ قال: وهذا
~~ما لا شك فيه ولا اختلاف عندنا، وقد مضى هذا المعنى أيضا في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الحبس في الذي يحبس الحبس على الرجل، فيقول: هو لك
~~حياتي، ثم هو في سبيل الله أو صدقة؛ لأن الاختلاف في ذلك هل يكون بعد موته
~~في السبيل من ثلثه، أو من رأس ماله، على هذا الأصل، وبالله التوفيق.
### | : يخدم الرجل العبد إلى أجل ويبتله بعد الأجل صدقة على رجل
# من سماع يحيى من ابن القاسم
# من كتاب يشتري الدور
# قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يخدم الرجل العبد إلى أجل، ويبتله
~~بعد الأجل صدقة على رجل، ثم يقتل العبد، أو يموت؛ قال: يرث ما ملك عنه
~~العبد، ويأخذ عقله إن قتل الذي تصدق به عليه بعد الخدمة؛ وذلك أن السيد قد
~~كان تبرأ من جميع العبد ومنافعه، إذ جعل الخدمة إلى أجل لرجل والرقبة بعد
~~الخدمة لآخر؛ فمن كان إليه مرجع العبد بعد أجل الخدمة، فهو
# PageV14P373
# أحق بميراثه وعقله. قلت: فإن لم يتصدق به بعد الخدمة على أحد فقتله
~~السيد، قال: إن قتله خطأ فلا شيء عليه، وإن قتله عمدا غرم قيمته فاستؤجر
~~بها للمخدم مثله إلى انقضاء أجل المخدمة؛ فإن بقي بعد انقضاء أجل الخدمة من
~~قيمته شيء، رجع إلى سيده القاتل، وإن فنيت القيمة في إجارة من استؤجر
~~للمخدم قبل انقضاء الأجل، فلا غرم على سيد العبد بعد إخراج جميع قيمة العبد
~~المقتول. قلت: وكذلك لو قتله السيد وقد كان بتله لرجل صدقة عليه بعد أجل
~~الخدمة، أكنت تستأجر من قيمته التي يغرم للسيد - أجيرا للمخدم، فإن بقي من
~~تلك القيمة شيء بعد انقضاء أجل الخدمة، كان للذي تصدق عليه برقبته، وإن لم
~~يبق شيء فلا شيء له، ويكون المخدم أحق بالتبدئة في استئجار أجير - بقية
~~العبد المقتول من الذي تصدق عليه بالرقبة؛ فقال: لا ms5655 يكون هذا الذي وصفت لك
~~إلا في أن يقتله السيد عمدا، ومرجعه إليه بعد الخدمة؛ فأما إذا بتله لرجل
~~بعد الخدمة ثم قتله عمدا، فهو بمنزلة أجنبي قتله، لأن مرجعه إلى غيره، فهو
~~يغرم قيمته، ويكون الذي بتلت له الرقبة أحق به.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يخدم الرجل العبد وبتله بعد الأجل صدقة
~~على غيره، أنه إن مات العبد أو قتل، يأخذ إن مات ماله أو قيمته إن قتل الذي
~~تصدق به عليه بعد الخدمة؛ خلاف نص قوله
# PageV14P374
# في رسم القضاء العاشر من سماع أصبغ بعد هذا، وخلاف لأصله في مسألة رسم
~~العتق من سماع عيسى قبل هذا- حسبما بيناه؛ وهو أصل قد اختلف فيه قول مالك
~~أيضا حسبما قاله في سماع أصبغ من هذا الكتاب، وفي رسم العتق من سماع عيسى
~~من كتاب الجنايات، فسواء على قوله في هذه الرواية قتل العبد في خدمة السيد
~~الذي أخدمه أو أجنبي من الناس عمدا أو خطأ، تبطل الخدمة وتكون القيمة للذي
~~جعل له المرجع بعد الخدمة؛ وأما إن لم يتصدق به سيده بعد الخدمة على أحد
~~ههنا إن قتله سيده خطأ، فلا شيء عليه كما قال، لأنه أخطأ على نفسه بالقتل،
~~فبطلت الخدمة؛ وإن قتله عمدا، لزمته قيمته كما قال، ويستأجر منها للمخدم من
~~يخدمه مكان العبد الذي قتله، لأنه قصد إلى إتلاف الخدمة عليه؛ فإن فنيت
~~القيمة قبل أجل الخدمة، لم يلزمه أكثر من ذلك؛ وإن انقضى الأجل قبل تمام
~~القيمة، رجع ما بقي منها إلى السيد؛ وقد قيل: إنه يأتي بعبد يخدم المخدم
~~مكان العبد الذي قتل، فإذا انقضى أجل الخدمة، رجع إليه عبده؛ وإن مات قبل
~~الأجل، لم يكن عليه في بقية الأجل شيء، والقولان في المدونة؛ وقد قيل: إنه
~~يشتري بالقيمة عبد يخدم المخدم مكانه، وهو قول المخزومي؛ وأما إن قتله
~~أجنبي، فتلزمه قيمته لسيده، وتبطل الخدمة- قتله عمدا أو خطأ، وبالله
~~التوفيق.
### | : يقول يخدم فلان غلامي فلانا وفلانا ما عاشا ثم هو حر
# ومن كتاب ms5656 الأقضية قال: وأخبرني ابن القاسم أنه سمع مالكا يقول في الرجل
~~يقول: يخدم فلان غلامي فلانا وفلانا ما عاشا- ثم هو حر، فيموت أحد الرجلين،
~~إن الخدمة كلها للباقي، ولا عتاقة للعبد
# PageV14P375
# حتى يموت الباقي؛ قال: قال مالك: فإن قال: يخدم فلانا يوما، وفلانا يوما،
~~ثم هو حر بعد موتهما فمات أحدهما؛ رجع نصيبه من الخدمة إلى السيد، أو إلى
~~ورثته إن مات. قلت لابن القاسم: فإن قال أحدهما للعبد: حظي من خدمتك عليك
~~صدقة، قال: لا يعتق منه بذلك شيء، ولكن يكون رقه موقوفا، ويخدم نفسه النصف،
~~والمخدم الباقي النصف؛ قيل له: فإن ترك له الباقي نصيبه من الخدمة، قال:
~~يعتق كله؛ قلت: فإن مات أحدهما فرجع نصيبه من الخدمة إلى السيد، ثم ترك
~~الشريك نصيبه من الخدمة للعبد؛ قال: لا يعتق حتى يموت المخدم الذي ترك
~~نصيبه، قلت: لم وقد مات أحدهما وترك الآخر نصيبه من الخدمة للعبد؟ قال: لأن
~~السيد قد ورث خدمة الميت منهما وثبت ذلك له، فترك الباقي حظه من الخدمة لا
~~يضر السيد، كما لم يضر أحدهما حين ترك شريكه الخدمة- وهما باقيان، ولكن
~~يخدم نفسه النصف، ويخدم السيد النصف حتى يموت المخدم الثاني؛ قال: وقال
~~مالك: لا يجوز لواحد منهما أن ينزع مال العبد المخدم إذا جعل حرا إلى أجل.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إن نصيب من مات منهما من الخدمة يرجع إلى السيد
~~وإن لم تقسم الخدمة بينهما بأن يقول لهذا يوم، ولهذا يوم؛ وقيل أيضا: إن
~~نصيب من مات منهما يرجع على صاحبه، وإن كان قد قسم الخدمة بينهما، وتفرقته
~~ههنا بين أن يقسم الخدمة بينهما أو لا يقسمها، قول ثالث في المسألة؛
~~والثلاثة الأقوال كلها لمالك، وقد مضى بيان ذلك في أول سماع ابن القاسم من
~~كتاب الحبس، وقوله: إنه إذا تصدق أحدهما على
# PageV14P376
# العبد بحظه من خدمته، أنه لا يعتق بذلك منه شيء- يريد حتى يموت المخدم
~~الثاني؛ فإذا مات المخدم الثاني، عتق جميعه، ويخدم ما دام المخدم الثاني
~~حيا- نفسه ms5657 يوما، والمخدم الثاني يوما، ويسقط على مذهبه حق السيد في رجوع
~~حظه من خدمة العبد إليه إن مات قبل المخدم الثاني بالهبة؛ لأنه حكم لما
~~يرجع إلى السيد من الخدمة بحكم الميراث الذي يسقط حق الوارث فيه بهبة
~~الموروث إياه قبل وفاته؛ فرأى أن الخدمة إذا وهبها المخدم للعبد في حياته،
~~استوجبه العبد ولم يكن للسيد فيها حق، فإذا وهب المخدم الثاني حظه من
~~الخدمة أيضا، عتق كله كما قال- على أصله في أن حق السيد فيما يرجع إليه من
~~خدمة العبد بموت أحدهما قبل صاحبه، يبطل بالهبة؛ وفي ذلك من قول ابن القاسم
~~نظر، إذ ليس يرجع إلى السيد خدمة حظ من مات منهما قبل صاحبه على سبيل
~~الميراث، وإنما يرجع إليه، لأنه أبقاه لنفسه على ما يوجبه الحكم إذا قسم
~~الخدمة بينهما فكان القياس ألا يبطل حقه في رجوع خدمة حظ من مات منهما قبل
~~صاحبه إليه بهبته إياه، وهب كل واحد منهما حظه من ذلك، أو وهب ذلك أحدهما؛
~~ألا ترى لو قال: رجل يخدم عبدي فلانا سنة، ثم فلانا سنة، ثم فلانا سنة، ثم
~~هو حر؛ فوهب المخدم الأول خدمته للعبد، لم يسقط بذلك حق المخدم الثاني في
~~خدمة السنة الثانية، إذ ليست ترجع إليه بميراث عن المخدم الأول، لوجب أن
~~تكون للعبد خدمته السنة التي وهب إياها، وللمخدم الثاني خدمة السنة
~~الثانية، ثم يعتق العبد؛ فكان القياس على هذا في مسألتنا، إذا تصدق أحدهما
~~على العبد بحظه من خدمته، أن يخدم نفسه يوما، والمخدم الثاني يوما- حتى
~~يموت أحدهما؛ فإذا مات المخدم الواهب لخدمته أولا، رجع حظه من خدمته للسيد،
~~وخدم يوما للسيد أو لورثته إن كان قد مات، ويوما للمخدم الثاني حتى يموت
~~فيعتق جميعه؛ وإن مات المخدم الذي لم
# PageV14P377
# يهب خدمته أولا، رجع أيضا حظه من الخدمة إلى السيد فخدم نفسه يوما،
~~والسيد وورثته إن كان قد مات يوما حتى يموت المخدم الأول الذي وهب حظه من
~~الخدمة، فيعتق جميعه؛ وكذلك أيضا كان القياس على ms5658 هذا إذا تركا جميعا الخدمة
~~للعبد ألا يبطل بذلك حق السيد فيما يجب له من الحق في رجوع خدمة من مات
~~منهما قبل صاحبه إليه، وأن يكون الحكم في ذلك أن يكون رق العبد موقوفا،
~~فتكون خدمته لنفسه خاصة- خالصا- ما داما حيين حتى يموت أحدهما؛ فإذا مات
~~أحدهما، رجع حظه من خدمة العبد إلى السيد، فخدم نفسه يوما، والسيد يوما،
~~حتى يموت الثاني فيعتق جميعه؛ وأما إذا ما مات أحدهما قبل أن يهب حظه من
~~خدمة العبد للعبد، فاستحق ذلك السيد، فلا إشكال فيما قاله في الرواية أن من
~~حق السيد في اختدام حظه منه إلى أن يموت المخدم الثاني، لا يسقط بهبة
~~المخدم الثاني لحظه من خدمة العبد ويكون السيد على حقه في خدمة نصفه، فيخدم
~~له يوما، ولنفسه يوما، حتى يموت المخدم الثاني فيعتق جميعه؛ ولابن لبابة في
~~المنتخب في هذه المسألة كلام مختل فاسد، قول ابن القاسم فيها ما لم يقله،
~~وتأول عليه فيها ما لم يرده؛ وألزمه الاضطراب على ما قوله إياه، وتأوله
~~عليه؛ ومعنى ما ذهب ابن لبابة في المسألة إليه- أن ابن القاسم لم يعجل عتق
~~نصف العبد بشك إذا وهب أحدهما خدمة حظه، من أجل أن اليقين حاصل في رق النصف
~~الآخر، وعجل عتقه بشك إذا وهبا جميعا خدمته من أجل أن اليقين حاصل في النصف
~~الآخر، وطول الكلام في ذلك بتخليط لا يصح، إن لا يمكن تعجيل عتق بعض العبد
~~بهبة أحدهما لحظه من الخدمة؛ لأن ما بقي فيه شعبة من الرق، فأحكامه أحكام
~~عبد، ولا يصح لأحدهما فيه عتق، إذ لا يملك واحد منهما من رقبته شيئا وإنما
~~يعتق بعتق السيد إياه على
# PageV14P378
# الشرط الذي شرطه، فلم يضطرب ابن القاسم في قوله- كما زعم ابن لبابة، بل
~~جرى فيه على أصل واحد- غير صحيح- حسبما بيناه وقررناه؛ وأما على القول بأن
~~حظ من مات منهما يرجع إلى صاحبه، وأن قسم الخدمة بينهما، فإن ترك أحدهما
~~للعبد حظه من خدمته خدم نفسه يوما، وصاحبه يوما- حتى يموت فيعتق؛ ms5659 وإن ترك
~~كل واحد منهما له حظه من خدمته، عجلت حريته، ولا إشكال في هذا؛ وقد مضى في
~~رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب، وفي أول رسم من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الحبس- الكلام على ما قاله مالك في آخر المسألة من أنه لا
~~يجوز لواحد منهما أن ينتزع مال العبد المخدم إذا جعل حرا إلى أجل، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : أخدم عبدا له رجلا فقبضه المخدم فخدمه أياما
# من سماع سحنون قال سحنون في رجل أخدم عبدا له رجلا فقبضه المخدم فخدمه
~~أياما، ثم إن السيد أعتقه؛ قال: عتقه جائز ويرجع المخدم على السيد بقيمة ما
~~بقي له من الخدمة.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا خلاف ما تقدم لابن القاسم في رسم يوصي
~~لمكاتبه من سماع عيسى، وخلاف قوله في المدونة وغيرها من أنه لا عتق له فيه
~~حتى تنقضي الخدمة، أو الإجارة- إن كان في الإجارة، وإنما يقول ابن القاسم:
~~إنه يكون عليه قيمة الخدمة إذا قتل العبد، أو كانت أمة فأولدها، على ما مضى
~~القول فيه في أول رسم من سماع يحيى من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
# PageV14P379
### | : المخدم يطأ الجارية التي اختدم فاعتذر فيها بالجهالة
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله
# ابن القاسم قال: وسألته عن المخدم يطأ الجارية التي اختدم فاعتذر فيها
~~بالجهالة، أيدر عنه الحد؟ فقال: نعم، ولو تعمد ذلك بمعرفة. قال ابن القاسم:
~~ولا يجوز للمخدم أن يتزوجها؛ قال مالك: لأنه فيها بمنزلة الشريكين في
~~الجارية. قلت: فإن وطئها المخدم فأحبلها، قال: تكون أم ولد ويغرم قيمتها،
~~فيستأجر منها للمخدم. قلت: فإن لم يكن له مال، قال: يأخذ ولده ويخدم
~~الجارية إلى الأجل.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول فيها مستوفى في رسم البراءة
~~من سماع عيسى، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : العبد بين الرجلين يخدم أحدهما حصته رجلا
# من سماع أصبغ من أشهب من كتاب
# البيوع والعيوب قال أصبغ: سمعت أشهب وسئل عن العبد بين ms5660 الرجلين يخدم
~~أحدهما حصته رجلا، قال: ذلك جائز، فإن قام صاحبه بالبيع، باع معه؛ فإذا باع
~~انفسخت الخدمة وسقطت؛ قيل له: فإن علم صاحبه بإخدامه فأجاز، ثم أراد القيام
~~بالبيع بعد ذلك؛ قال: ذلك له، قال أصبغ: ثم العمل في ذلك والأمر على القول
~~الأول، قال أصبغ: قيل لأشهب: إن كان إنما رهن أحدهما حصته، قال: فالرهن
~~جائز؛ فإن
# PageV14P380
# قام صاحبه بالبيع بيع، فإذا بيع، فإن كان الحق دنانير عجلت للمرتهن، وإن
~~كان عن رضى، وقف الثمن حتى الأجل؛ قيل له: فإن واجر أحدهما حصته؟ قال:
~~فالإجارة أيضا جائزة، فإن قام صاحبه بالبيع، فذلك له؛ فإذا بيع انفسخت
~~الإجارة؛ قال أصبغ: إنما البيع هاهنا كالقتل، لو قتل بطلت الخدمة، وكان
~~العقل للمخدم فكذلك الثمن؛ قال أصبغ: قلت لأشهب: فينتقد في الأجرة إذا أجر
~~حصته؟ قال: لا بأس؛ قال أصبغ: لا يعجبني الاشتراط، وأرى فيه مقاررة،
~~وكالبيع والسلف؛ لأن البيع ينقض الإجارة ولا يدري متى يقوم بالبيع، ويباع
~~إذا كان القيام به لغيره.
# قال محمد بن رشد: قد مضى لابن القاسم في رسم العشور من سماع عيسى خلاف
~~قول أشهب وأصبغ في هذا السماع في الإجارة والخدمة، ومضى الكلام على ذلك
~~هنالك، فلا معنى لإعادته، وأما قوله في- الرهن إذا قام الشريك ببيعه بيع-
~~وكان الحق دنانير، أن الثمن يعجل؛ معناه: إلا أن يأتي الراهن برهن مثله،
~~وقد قيل: إنه لا يعجل ويوضع على يدي عدل، وهو الذي في المدونة في الرهن
~~يبيعه الراهن بإذن المرتهن، وهو أيضا قول مالك في رسم الأقضية الثاني من
~~سماع أشهب من كتاب الرهون، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : أخدم رجلا سنة عبدا ثم هو لآخر بتلا
# ومن كتاب القضاء العاشر
# وسئل عن رجل أخدم رجلا سنة) عبدا ثم هو لآخر
# PageV14P381
# بتلا، فمات العبد قبل السنة وترك مالا، قال: هو لسيده- يعني المخدم؛ قال
~~أصبغ: وذلك أنه مات قبل أن يجب لفلان ولا يجب له إلا ببلوغ الوقت الذي جعله
~~له عنده- فلم ms5661 يبلغه، وهو شبيه بالحرية، ولو جعله حرا بعد خدمة أحد فمات عن
~~مال قبل ذلك، كان السيد أولى به، أو جرح- وقد اختلف قول مالك في البتل بعد
~~الخدمة، وهذا أحب إلينا إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد مضى القول عليها في الرسم الأول من سماع
~~يحيى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : أوصى الرجل بخدمة عبده لرجل ما عاش
# ومن كتاب الوصايا وسمعت ابن القاسم يقول: إذا أوصى الرجل بخدمة عبده لرجل
~~ما عاش، وأوصى لقوم بوصايا- ولا مال له غيره، فأمضى الورثة ما أوصى به
~~صاحبهم من الخدمة فبيع ثلث العبد وعمر المخدم، وقومت خدمة العبد على قدر
~~غررها، فحاص صاحبها أصحاب الثلث في ثمن ثلث رقبة العبد، فأخذها لنفسه وصنع
~~بما شاء؛ واختدم أيضا ثلثي العبد حتى يموت، فإذا مات رجع الثلثان إلى
~~الورثة (قاله أصبغ) .
# (قال محمد بن رشد: نقل أبو إسحاق التونسي هذه المسألة من كتاب ابن المواز
~~بلفظ أبين من هذا فقال: يباع ثلث العبد، فيتحاص في ثمن ثلث رقبة العبد مع
~~أصحاب الوصايا والمخدم بقيمة خدمته على غررها، فما
# PageV14P382
# صار له من ذلك أخذه بتلا، ثم يختدم مع ذلك أيضا ثلثي العبد حتى يموت،
~~فإذا مات رجع الثلثان إلى الورثة) . قال أبو إسحاق: وفي هذا نظر؛ لأنه جعله
~~يأخذ ما وقع له في المحاصة، ثم يأخذ ثلثي الخدمة وهو قد ضرب بها، فإنما
~~ينبغي أن يدفع إلى الورثة ثلثي ما وقع له في المحاصة، لأنه عوض عن ثلثي
~~الخدمة التي أسلموها له؛ وأما ثلث ما وقع في الحصاص فيأخذه، إذ لا يقرر
~~الورثة إذا بيع ثلث العبد- أن يمضوا له خدمة ذلك، الجزء الذي يقع له في
~~الحصاص فأخذ ثمنه عوضا منه، وكلام أبي إسحاق صحيح (بين) ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عبدي يخدم فلانا عشر سنين ثم هو حر
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول: إذا أوصى رجل فقال: عبدي يخدم فلانا عشر
~~سنين ثم هو حر، فلم يحمله الثلث، عتق منه ما حمل ms5662 الثلث، وسقطت الخدمة
~~والوصية؛ وإن أوصى فقال: عبدي يخدم فلانا شهرا ثم هو حر، وفلان يخدم سنة ثم
~~هو حر، بدئ بصاحب الشهر إذا كان الشيء القريب من الأمر- هكذا، ولو أوصى
~~فقال فلانا يخدم سنة ثم هو حر، وفلانا سنتين ثم هو حر، وفلانا يخدم عشر
~~سنين- ثم هو حر، وفلانا عشرين سنة ثم هو حر؛ رأيت في ذلك كله أن يتحاصوا-
~~وقاله أصبغ - إذا طالت الخدمة: فإن افترقا في الوقت فهو حصاص- وإن تباعد ما
# PageV14P383
# بينهما؛ وإذا قلت الخدمتان بدئ بالأول فالأول- وإن افترق ما بينهما.
# قال محمد بن رشد: أما إذا رضي بخدمة عبده عشر سنين ثم هو حر، فلم يحمله
~~الثلث، فلا اختلاف في أنه يعتق منه ما حمل الثلث وتسقط الوصية بالخدمة وغير
~~الخدمة إن أوصى بوصايا مع الخدمة والعتق؛ لأن العتق بعينه يبدأ على ما سواه
~~من الوصايا، وقد قال عبد الوهاب في المعونة (إنه) يبدأ على الزكاة- وهو
~~بعيد في القياس؛ ووجهه اتباع ظاهر الحديث المروي عن النبي - عليه السلام -
~~أنه أمر أن تبدأ العتاقة على الوصايا فعم ولم يخص، وقد مضى في رسم أسلم من
~~سماع عيسى من كتاب المدبر جملة من ترتيب الوصايا في التبدئة، فلا معنى
~~لإعادته؛ وقال في هذه الرواية: (إنه) يبدأ المعتق على شهر، على المعتق إلى
~~سنة، وإنه لا يبدأ المعتق إلى سنة على المعتق إلى سنتين (ولا المعتق إلى
~~عشر سنين على المعتق إلى عشرين سنة؛ ولم ينص هل يبدأ المعتق إلى سنة على
~~المعتق إلى عشر سنين؛ والذي أقول به أنه يبدأ عليه على ظاهر هذه الرواية،
~~ولا ينبغي أن يختلف في هذا، وإنما الاختلاف هل يبدأ المعتق إلى سنة على
~~المعتق إلى سنتين) . والثلاث ونحو ذلك أم لا؛ ولا اختلاف في أنه لا يبدأ
~~المعتق (إلى العشر سنين على المعتق) إلى عشرين سنة قال في
# PageV14P384
# هذه الرواية ويتحاصون في الثلث، والمعلوم من مذهب ابن القاسم أنه يعتق ما
~~حمل الثلث منهما بالسهم، فهو الذي نص عليه في رسم استأذن من ms5663 سماع عيسى،
~~ويحتمل أن يفسر بذلك ما في هذه الرواية، ولا تحمل على ظاهرها من الخلاف
~~المعلوم من مذهبه، وبالله التوفيق.
### | : أخدم عبده رجلا عبدا له إلى أجل
# ومن كتاب الوصايا الصغير قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل أخدم
~~عبده رجلا، عبدا له إلى أجل، ثم حضرت المخدم الوفاة، فأوصى بثلث ماله لرجل،
~~وبذلك العبد المخدم لرجل آخر، قال: يضرب للموصى له بالعبد بقيمة العبد في
~~الرجوع يوم يرجع على ما يساوي يومئذ مع صاحب الثلث، فما أصابه في ذلك الثلث
~~فله، وتدخل وصيته في جميع الثلث إذا حالت، وقطع له بالثلث، قال أصبغ:
~~وتفسير ذلك أن يكون مبلغ الثلث إذا أضيفت قيمة العبد بعد انقضاء الخدمة إلى
~~التركة (ستين دينارا) وقيمة العبد على رجوعه من ذلك عشرين دينارا، فالثلث
~~بينهم أرباعا، لصاحب الثلث ثلاثة، ولهذا واحد، فإذا رجع العبد بعد انقضاء
~~الخدمة، اقتسما ثلثه على قدر ذلك أيضا؛ لأن ثلثه باقي الثلث، وثلثاه
~~للورثة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة المعنى، على ما فسرها به أصبغ،
~~ومعنى ذلك إذا لم يجز الورثة الوصية، وقطعوا الموصى لهم بالثلث، وأما إذا
~~أجازوا الوصية، فلا محاصة في ذلك، إلا أنه يختلف: هل يلزمهم أن يبدءوا
~~بالعبد على مرجوعه للموصى له به، وبثلث جميع المال
# PageV14P385
# مع العبد إلى الموصى له بالثلث، أو لا يلزمهم أكثر من أن يبدءوا إلى
~~الموصى له بالثلث- ثلث المال سوى العبد، وبالعبد إلى الموصى له بالعبد على
~~مرجوعه، فيكون ثلثاه للموصى له به، والثلث بينهما، والأول هو قول سحنون
~~وأشهب، وهو الذي يأتي على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة،
~~وعلى رواية علي بن زياد عنه فيها أيضا، والثاني هو قول ابن القاسم (في رسم)
~~يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى من كتاب الوصايا، ولم يختلف إذا أوصى
~~لرجل بثلث ماله، ولآخر بمائة دينار، فأجاز الورثة ذلك في أن عليهم أن
~~يدفعوا الثلث كاملا للموصى له بالثلث، والمائة كاملة للموصى (له) بها، لا ms5664
~~يدخل عليه الموصى له بالثلث في شيء منها، وما اتفقوا عليه، يقضي على ما
~~اختلفوا فيه، وقد مضى هذا المعنى بزيادة بيان فيه في الرسم المذكور من سماع
~~يحيى من كتاب الوصايا، وبالله التوفيق.
### | : أوصى لرجل بوصايا ولرجل بخدمة عبد ما عاش
# ومن سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم قال موسى بن معاوية: قال ابن
~~القاسم في رجل أوصى لرجل بوصايا، ولرجل بخدمة عبد ما عاش، فلم يحمل ذلك
~~الثلث، ووقع فيها العول، قال: يعمر المخدم ثم ينظر إلى قيمة تلك الخدمة على
~~الرجاء والخوف فيها، أيتم ذلك أو لا يتم- لو كانت تواجر لغررها، فيحاص بها
~~أهل الوصايا فيما قطع لهم من العبد وجميع
# PageV14P386
# ثلث المال، فيكون لكل واحد منهم الذي أوصى له به في حصته من الثلث.
# قال ابن القاسم: ولو أخدمه عشر سنين ثم هو حر، بدئ بالعبد؛ لأنها عتاقة،
~~ثم يقوم، فإن كان العبد ثلث المال، قومت تلك العشر سنين بحالها على الرجاء
~~فيها والخوف لها، يقال: من يستأجر هذا (العبد) عشر سنين على أنه إن بقي فله
~~خدمته، وإن مات لم يرجع بشيء، فعلى هذا تكون قيمة الخدمة، ثم يتحاصون في
~~الخدمة مع أهل الوصايا بقدر وصاياهم، وصاحب الخدمة بقيمة الخدمة في خدمة
~~العبد تلك السنين، فإن بلغ، عتق، وإن مات قبل ذلك، سقطت وصاياهم.
# قال ابن القاسم: ولو فضل عن قيمة العبد فضلة من الثلث، تحاصوا الخدمة
~~وفيما فضل من الثلث حتى تكون للذي أوصى لهم بالتسمية مما فضل من الثلث
~~والخدمة بقدر ما أوصى لهم، ويكون للذي أوصى لهم بالخدمة من الخدمة ومما فضل
~~من الثلث بقدر الذي يصيبه من قيمة الخدمة، يتعاولون جميعا في الخدمة، وفيما
~~بقي من الثلث على ما فسرت لك.
# قال ابن القاسم: ولو كان العبد أكثر من ثلث الميت خير الورثة في أن يمضوا
~~عتق العبد إلى الأجل، فإن فعلوا تحاصوا جميعا في الخدمة، وإن أبرأ، عتق منه
~~ما حمل الثلث بتلا، وسقطت الوصايا والخدمة.
# قال محمد بن ms5665 رشد: قوله في الذي أوصى لرجل بوصايا، ولرجل بخدمة عبد له ما
~~عاش، فلم يحمل ذلك الثلث، ووقع فيها العول، أن المخدم يعمر ثم ينظر إلى
~~قيمة الخدمة على الرجاء والخوف، فيحاص بها أهل الوصايا فيما قطع لهم من
~~العبد وجميع ثلث المال، بين صحيح على
# PageV14P387
# أصولهم، والوجه في ذلك أن يعمر الموصى له بخدمة العبد ما عاش، فإن عمر
~~ثمانين سنة- وسنه أربعون، قيل: كم قيمة خدمة هذا العبد عشرين سنة على أنه
~~إن مات العبد قبل تمام العشرين سنة، لم يكن للمستأجر شيء، فإن قيل: عشرة
~~دنانير- وقيمة العبد عشرون، وقد ترك المتوفى أربعين دينارا سوى العبد،
~~وأوصى لرجلين بعشرة، عشرة، فالثلث على هذا عشرون، والوصايا ثلاثون: عشرة،
~~عشرة- لكل واحد من الرجلين، وعشرة للموصى له بخدمة العبد، فيكون جميع الثلث
~~بينهم أثلاثا: ثلث للعبد، وثلث الأربعين على هذه الرواية في أن الموصى له
~~بخدمة العبد، يكون حظه في المحاصة شائعا في جميع الثلث، وعلى القول بأنه
~~يقطع له فيما أوصى له به، وهو قول ابن القاسم الذي تقدم في رسم جاع من سماع
~~عيسى، وأحد قولي مالك يكون له ثلث العبد، ويكون للرجلين الموصى لهما بعشرة،
~~عشرة- ثلث الأربعين بينهما بنصفين: ستة وثلثان لكل واحد منهما، واختلف إن
~~عاش أكثر مما عمر- والعبد حي لم يمت، هل يعمر ثانية ويرجع على الموصى لهما
~~أم لا؟ وكذلك اختلف أيضا إن مات قبل الأجل الذي عمر إليه، أو مات العبد قبل
~~ذلك، هل يرجع الموصى لهما عليه فيما فضل عنده أم لا؟ فقيل: إنه يرجع عليهما
~~ويرجعان عليه، وقيل: إنه لا يرجع عليهما ولا يرجعان عليه، وقيل: إنهما
~~يرجعان عليه ولا يرجع عليهما، وقد مضى تحصيل الاختلاف في هذا في رسم
~~الأقضية الثاني من سماع أشهب من كتاب الوصايا، وفي رسم العتق من سماع عيسى
~~منه وفي آخر رسم الوصايا الأول من سماع أصبغ منه، ولا اختلاف في أن لكل
~~واحد منهما الرجوع على صاحبه- إن حمل الثلث الوصية، أو إن لم يحملها
~~فأجازها الورثة، ms5666 وأما إذا أوصى
# PageV14P388
# بخدمة عبده لرجل عشر سنين، وأوصى بوصايا ثم هو حر، فإن لم يحمله الثلث،
~~عتق منه ما حمل الثلث، وسقطت الوصايا بالخدمة وغير الخدمة؛ لأن العتق مبدأ
~~على ما سواه من الوصايا، ولا اختلاف في هذا، وكذلك لا اختلاف إذا حمله
~~الثلث- ولم يكن فيه فضل عنه في أن الموصى له بالخدمة يتحاص مع أصحاب
~~الوصايا في الخدمة، ويعتق بعد انقضائها، واختلف إذا كان في الثلث فضل عن
~~العبد، فقيل: إنه يتحاص مع أصحاب الوصايا في الخدمة، ويعتق بعد انقضائهما،
~~واختلف إذا كان في الثلث فضل عن العبد، فقيل: إنه يتحاص مع أصحاب الوصايا
~~في الخدمة ويعتق بعد انقضائها إذا كان في الثلث فضل عن العبد، فقيل: إنه
~~يتحاص مع أصحاب الوصايا (في الخدمة) وفيها فضل عنها، وهو قوله في هذه
~~الرواية، وقيل: إنه يقطع له في خدمة العبد بما نابه في المحاصات، وهو قول
~~ابن القاسم في رسم جاع من سماع عيسى، وقد تقدم القول هناك على ذلك، وأنه
~~يتحصل فيه ثلاثة أقوال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى بخدمة جارية له أن تخدم ابنه ما عاش
# مسألة قال ابن القاسم في رجل أوصى بخدمة جارية له أن تخدم ابنه ما عاش،
~~فإذا مات تكاتب بعشرين دينارا، قال ابن القاسم: إن وسعها الثلث وقفت لخدمة
~~الابن إن أجاز ذلك الورثة، وإن أبوا، اقتسموا خدمتها على فرائض الله، ما
~~عاش الموصى له،
# PageV14P389
# ومن مات من الورثة فورثته على حقه من الخدمة، حتى يموت الموصى له
~~بالخدمة، فإذا مات كوتبت بعشرين دينارا، فإن أدت، عتقت وتكون كتابتها بين
~~من ورث الميت على فرائض الله، وإن عجزت رقت وكانت رقيقا بين من ورث الميت
~~على فرائض الله، قال أصبغ: ويكون ولاؤها إن أدت وعتقت للميت الموصي
~~بكتابتها، وعصبته الذين يرثون الولاء من الرجال، قال ابن القاسم: وإن لم
~~يحملها الثلث، خير الورثة بين أن ينفذوا ما قال، فتكون موقوفة على الابن في
~~خدمته إلى الأجل، ويقتسمون الخدمة إن لم يجيزوا له ذلك، ms5667 ويكاتبوها بعد ذلك،
~~وبين أن يعتقوا منها ما حمل الثلث بتلا، ويسقط عنها الخدمة حتى تتم الوصية،
~~وبين أن يعجلوا لها الكتابة بما قال صاحبهم، قال ابن القاسم: وإن أبى واحد
~~منهم، كانوا بمنزلتهم إذا أبوا جميعا، وإن أبى واحد منهم الكتابة أو الخدمة
~~الموصى له بالخدمة أو غيره، أعتقوا منها ما حمل الثلث.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في رسم الوصايا من سماع أصبغ
~~من كتاب المكاتب، وسقط منها هناك قول ابن القاسم في أخرها: وإن أبى واحد
~~منهم إلى آخر المسألة، وبه تتم المسألة وتصح؛ لأنه تفسير ما تقدم من قوله،
~~ومن قول أصبغ في سماعه من كتاب المكاتب حسبما ذكرناه هناك، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الخدمة بحمد الله وحسن عونه، والصلاة الكاملة على سيدنا ومولانا
~~محمد وعلى آله وصحبه وسلم تسليما كثيرا.
# PageV14P390
### | : كتاب العتق الأول
# ] [
### | رجل قال لغلامه اشتر لنفسك جارية فلتطأها فما ولد لك منها فهو حر
# (كتاب العتق الأول) من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب قطع الشجر قال:
~~وسئل مالك: عن رجل قال لغلامه: اشتر لنفسك جارية فلتطأها، فما ولد لك منها
~~فهو حر، فعمد الغلام فاشتراها من ماله سرا من سيده، فولد له منها، ثم علم
~~السيد فأبى أن يعتق الولد وكره له أن يعمل ذلك سرا، قال: أرى ولده ذلك حرا-
~~وإن كان اشتراها سرا، إلا أن يعلم أن السيد (إنما) أراد أن يستصلح عبده ولا
~~يغيب عنها إلى الأرض النائية (التي) يكره السيد أن يتغرب إليها، يقول: إنما
~~كان أعطاه هذا ليقيم عنده أو ما ولدت له عنده فهو حر، ولم يرد ما ولدت له
~~في الأرض التي كرهت له أن يذهب إليها، ويغيب عني فيها، فهذا وجه هذا- عندي-
~~والله أعلم.
# PageV14P391
# قال محمد بن رشد: قوله: اشتر لنفسك جارية فلتطأها- يريد اشترها بمالك
~~لنفسك؛ لأنه إذا اشتراها بماله بإذن سيده، جاز له أن يطأها، ولو كان مأذونا
~~له في التجارة، لكان له أن يشتريها ويطأها، وإن لم يأذن له ms5668 سيده في ذلك؛
~~لأن للعبد المأذون له أن يتسرى في ماله بغير إذن سيده على ما قاله في
~~المدونة، وعلى ما جاء من أن عبيدا لعبد الله بن عمر كانوا يتسرون في
~~أموالهم ولا يستأذنونه، وقد روى محمد بن يحيى السبائي عن مالك أن العبد لا
~~يتسرى في ماله إلا بإذن سيده، ومعنى ذلك في غير المأذون له في التجارة حتى
~~تتفق الروايات، وقد وقع في بعض الروايات اشتر لنفسك جارية بمالي أو بمالك،
~~والرواية بإسقاط ذلك أصوب؛ لأنه لا يجوز له أن يطأها بمال السيد- وإن كان
~~السيد قال له اشترها لنفسك بمالي تطؤها، إلا أن يكون وهبه الثمن على ما
~~قاله في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، أو أسلفه إياه
~~على ما قاله في رسم الطلاق من سماع أشهب منه؛ لأنه إذا قال له: اشترها من
~~مالي لنفسك تطؤها، فلم يملكه رقبتها، وإنما أذن له في شرائها لنفسه ليطأها،
~~وذلك تحليل منه له فرجها، وقول السيد فما ولد لك منها فهو حر، إيجاب أوجبه
~~على نفسه يلزمه بظاهر قوله فعل ذلك في بلده بعلم سيده، أو في غير بلده سرا
~~من سيده، فلا يصدق السيد إن فعل العبد ذلك سرا من سيده في غير بلده- في أنه
~~لم يرد ذلك، إلا أن يعلم قصد السيد إلى استصلاح عبده بذلك لئلا يغيب (عنه)
~~بأن يعلم أنه كان كثير المغيب عن مولاه، فاستماله بما وعده به من عتق ولده،
~~لئلا يغيب عنه، فإذا غاب عنه وتسرى في بلد آخر وولد له فيه، لم يلزمه
~~العتق، لمغيبه
# PageV14P392
# عنه، ومخالفته ما جرى عليه بساط يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن ولد لي ولد ذكر فرقيقي أحرار
# مسألة وسئل: عمن قال: إن ولد لي ولد ذكر، فرقيقي أحرار، وكانت امرأته
~~حاملا فأراد أن بيعهم وهبتهم، قال: لا يبيع منهم شيئا وهم أحرار- إن ولدت
~~ذكرا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه لا يبيع منهم شيئا- إن كانت
~~امرأته ms5669 يوم قال هذا (القول) حاملا؛ لأنه نذر عتقهم إن وضعت امرأته ذكرا،
~~فوجب ألا يخرجهم عن ملكه حتى يعرف ما تضع، ولو لم تكن امرأته يوم قال هذا
~~القول- حاملا، لتخرج جواز بيعهم على اختلاف قول مالك، وابن القاسم في الذي
~~يقول: عبدي حر إن قدم فلان، فمالك لا يرى أن يبيعه، وابن القاسم لا يرى
~~ببيعه بأسا، ولا فرق بين المسألتين؛ لأنه لا يدري متى يقدم فلان؟ وهل يقدم
~~أو لا يقدم؟ وهل يولد له ذكر أو لا يولد له ذكر؟ ولا يقع شيء من ذلك
~~باختياره، ولو قال: إن فعلت كذا أو فعل فلان كذا وكذا، فعبيدي أحرار، لم
~~يمنع من بيع ولا وطء؛ لأنه على بر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى عبدا بثمن إلى أجل وجعله حرا
# مسألة
# قال مالك: من اشترى عبدا بثمن إلى أجل وجعله حرا- إن لم يقضه إلى ذلك
~~الأجل، لا يباع حتى يحل الأجل ويدفع إليه حقه،
# PageV14P393
# فإن جاء الأجل وعليه دين محيط برقبة العبد لم يعتق، وكان البائع أحق به
~~من غيره من الغرماء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يباع حتى يحل الأجل، هو مثل ما في المدونة
~~وغيرها في الحالف بعتق عبده ليفعلن فعلا إلى أجل، أنه لا يباع حتى يحل
~~الأجل فيبر أو يحنث؛ لأنه مرتهن بيمينه في البيع، ولو كاتب أمة، كان له أن
~~يطأها على أحد قولي مالك في المدونة، وقوله: إن الأجل إذا حل وعليه دين
~~محيط برقبة العبد لم يعتق، وكان البائع أحق به من غيره من الغرماء، صحيح لا
~~اختلاف فيه- إن كان الدين الذي عليه سوى ثمن العبد يحيط برقبة العبد؛ لأنه
~~إذا وجب رد العتق بسبب الدين، كان البائع أحق به، وأما إذا لم يحط برقبة
~~العبد، أو لم يكن عليه دين سوى ثمن العبد- والبائع هو الذي استحلفه، فقيل:
~~إنه لا يرد عتقه في الثمن للبائع؛ لأنه لما استحلفه فقد رضي بعتقه فيتبعه
~~بدينه ويعتق العبد كله- إن لم يكن عليه دين سوى ثمنه، وإن ms5670 كان عليه دين سوى
~~ثمنه، بيع منه بالدين وأعتق الباقي، وإن كان الدين الذي عليه سوى ثمن العبد
~~يحيط برقبة العبد، كان البائع أحق به، وإن شاء أن يتركه ويحاص الغرماء
~~بالثمن فيه، كان ذلك له، وهو قول ابن وهب، وقيل: إنه يرد عتقه في الثمن،
~~وإن كان البائع هو الذي استحلفه، وهو قول ابن القاسم في رسم أوصى من سماع
~~عيسى، ووجهه أن البائع يقول: رجوت أن يكون له وفاء إن حنث عند الأجل، ولو
~~لم أطمع بذلك ما استحلفته، واختلف على هذا القول إن أراد البائع لما حل
~~الأجل أن يؤخره بدينه، ويقر العبد بيده لعله يجد وفاء فيعتق، فقال ابن
~~القاسم في المدونة: ذلك له؛ لأنه خير للعبد، وروى محمد بن يحيى السبائي عن
# PageV14P394
# مالك فيها: أن ذلك ليس له؛ لأن العتق قد وجب بحلول الأجل، إلا أن يرده
~~البائع بدينه، فإن أخره به، أعتق العبد، وليس له أن يؤخره بالثمن ويقر
~~العبد بيده فيحرمه العتق، وهو القياس، وقول ابن القاسم استحسان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: فر عبده فقال اخرج إلي يا فلان وأنت حر
# مسألة وقال مالك فيمن فر عبده- يعني لحق بالعدو، فقال: اخرج إلي يا فلان-
~~وأنت حر، ثم خرج، فقال: إنما أردت أن أستخرجك، فقال: إن كان أشهد أنه أراد
~~أن يقول ذلك ليستنقذ عبده ويأخذه؟ فلا عتق عليه، وإن لم يشهد، فهو حر.
# قال محمد بن رشد: هذا أصل مختلف فيه، قد قال مالك في رسم أخذ يشرب خمرا
~~من كتاب المديان والتفليس في الذي يكون له على الرجل الحق فيجحده ويدعوه
~~إلى الصلح، فيصالحه وشهوده غيب ويشهد في السر أنه إنما يصالحه؛ لأنه جحده،
~~فخاف أن يذهب حقه، وأنه على حقه إذا حضرته بينته، أن الصلح يلزمه ولا ينتفع
~~بذلك، وقال أصبغ في نوازله من كتاب الدعوى والصلح: إنه ينتفع بالإشهاد في
~~الغيبة البعيدة، والتحرز من هذا الاختلاف: يكتب في كتب الاصطلاحات: وأسقط
~~عنه الاسترعاء (والاسترعاء) في الاسترعاء، ومن الكتاب من يزيد ما تكرر ms5671
~~وتناهى ولا معنى له؛ لأن الاسترعاء هو أن يشهد قبل الصلح في السر أنه إنما
~~يصالحه لوجه كذا، فهو غير ملتزم للصلح، والاسترعاء في الاسترعاء، هو أن
~~يشهد أنه لا يلتزم الصلح، وأنه متى صالح وأشهد على نفسه في كتاب الصلح أنه
~~أسقط عنه الاسترعاء في السر فإنه لا يلتزم ذلك، ولا يسقط عنه القيام به،
~~فلا يتصور في ذلك منزلة ثالثة، وهذا الاسترعاء في السر، إنما ينفع عند من
~~يراه
# PageV14P395
# نافعا فيما خرج على غير عوض، وأما ما خرج على عوض من العقود كلها، فلا
~~اختلاف في أن الاسترعاء فيها غير نافع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الرجل لعبده اعمل لي كذا وكذا وأنت حر
# مسألة وقال مالك: إذا قال الرجل لعبده اعمل لي كذا وكذا- وأنت حر، فرد
~~ذلك العبد، قال سحنون: يعني لم يقبل العبد فرده على سيده، ثم بدا له فقال:
~~أنا أعمله، فقال: ليس ذلك له.
# قال محمد بن رشد: في قوله فرد ذلك العبد، دليل بين على أن السيد لا يجبر
~~عبده على الكتابة، وقد روي عنه أن له أن يكاتبه كرها، حكى ذلك عنه إسماعيل
~~القاضي في كتاب الأحكام له، والاختلاف في ذلك أيضا من قول ابن القاسم قائم
~~من المدونة - حسبما قد ذكرناه في هذا الكتاب، ووجه قول من قال: أن له أن
~~يجبره على الكتابة، هو إنه إذا كان له أن يؤاجره السنة والسنتين، ويأخذ
~~أجرته وهو باق على رقه، فيكاتبه مدة معلومة على مقدار ما يعلم إنه يطيق
~~أداءه في تلك المدة من عمله، واكتسابه لأزم له، ليس له أن يمتنع منه؛ لأن
~~ذلك يمضي به إلى الحرية من غير ضرر يلحقه فيه وقوله في الرواية: أنه إذا رد
~~فليس له أن يرجع إلى القبول، بين صحيح على القول بأنه يجبره على الكتابة،
~~وعلى القول بأنه لا يجبره عليها؛ لأنه على القول بأنه يجبره على الكتابة
~~كالتمليك في الطلاق الذي للرجل أن يجبر زوجته عليه، فإذا ملكها واختارت
~~زوجها، لم يكن لها ms5672 أن ترجع إلى اختيار نفسها، وعلى القول بأنه لا يجبره على
~~الكتابة كالمبايعة لو قال الرجل للرجل: إن شئت سلعتي هذه فهي لك بكذا وكذا،
~~فرد ذلك، وقال: لا أشاؤها بذلك، لم يكن له أن يرجع إلى قبولها وأخذها بذلك
~~الثمن، إلا أن يشاء البائع، ولو افترقا من المجلس قبل أن يرد ذلك العبد، أو
~~يقبل في الذي قال له سيده كذا وكذا- وأنت حر، لم يكن له أن يقبل بعد انقضاء
~~المجلس قولا واحدا على القول بأن الرجل ليس له أن يجبر عبده على الكتابة؛
~~لأن ذلك كالمبايعة لو قال الرجل
# PageV14P396
# للرجل: لك سلعتي بكذا وكذا، فلم يقبل حتى انقضى المجلس، لم يكن له بعد
~~المجلس قول، وأما على القول بأن الرجل يجبر عبده على الكتابة، فيكون له
~~القبول بعد انقضاء المجلس على القول بأن للمملكة أن تقضي بعد انقضاء
~~المجلس، ما لم توقف فترد، وقد قال ابن دحون: إن قول مالك في الرجل يوصي
~~بتخير أمته فتختار الرد، أن لها أن ترجع إلى العتق- ما لم تبع، معارض لهذه
~~المسألة، وليس ذلك بصحيح؛ لأن تخيير الرجل أمته بين العتق والبيع، بخلاف
~~الوصية لها بذلك؛ لأن مواجهته إياها بالتخيير، يقتضي الجواب منها بالرد أو
~~القبول، وليس كذلك الوصية لها بذلك؟ وقد مضى بيان هذا في سماع عيسى من كتاب
~~الوصايا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق الرجل في مرضه ولم يجد إلا شاهدا واحدا على عتقه
# مسألة قال: إذا أعتق الرجل في مرضه ولم يجد إلا شاهدا واحدا على عتقه،
~~فاليمين على الورثة ما علموا بعتق صاحبهم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، ظاهره أنه أوجب عليهم اليمين،
~~ما علموا، وإن لم يحقق عليهم الدعوى بأنهم علموا، وذلك إذا كانوا ممن يظن
~~منهم أنهم علموا على ما قال في كتاب العيوب والأقضية من المدونة، وقد قيل:
~~إنه لا يمين عليهم إلا أن يدعي عليهم العلم، وهو الذي يأتي على ما في كتاب
~~النكاح الثاني وكتاب بيع الغرر، والاختلاف
# PageV14P397
# في هذا ms5673 على اختلافهم في لحوق يمين التهمة؛ لأنها يمين تهمة، وقد وقع
~~لأصبغ في رسم محض القضاء من سماعه أن اليمين لا تجب على الورثة للعبد، وإن
~~حقق الدعوى عليهم في العلم، وكان له شاهد على الميت بالعتق- وهو بعيد، وأما
~~إذا لم يكن له شاهد على الميت بالعتق، فلا يجب له على الورثة اليمين- وإن
~~ادعى عليهم العلم، وحقق به الدعوى عليهم؛ لأن اليمين إذا لم تجب على السيد،
~~فأحرى ألا تجب على الورثة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يعتق يريد في الوصية ثم يمرض العبد مرضا شديدا يخاف عليه
# مسألة قال ابن القاسم في العبد يعتق- يريد في الوصية ثم يمرض العبد مرضا
~~شديدا يخاف عليه، أرى أن يعتق إذا اجتمع المال لا يؤخر لمرضه إذا اجتمع
~~المال، ولا يعجل لمرض إن تأخر المال.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن المال إذا اجتمع، وجب أن تنفذ
~~الوصية له بالعتق، ولا يؤخر ذلك رجاء أن يصح- مخافة أن يموت فتبطل الوصية،
~~وإذا لم يجتمع المال، لم يصح أن يعتق مخافة أن يموت، ولعل المال يهلك ولا
~~يجتمع، فيكون قد أعتق وهو لا يخرج من الثلث، ولا أن يعتق منه ما حمل الثلث
~~ما اجتمع من المال فيبعض العتق؟ وإن دعا إلى ذلك العبد على مذهبه في
~~المدونة خلاف قول أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلام لأبيه في حياة أبيه يوم أملكك فأنت حر
# مسألة وسئل مالك: عمن قال لغلام لأبيه في حياة أبيه: يوم أملكك فأنت حر،
~~فهلك الأب وملكه، قال: أو كان قال ذلك له يوم قاله وهو سفيه، فلا أرى له
~~عتقا، وإن كان يومئذ حليما، فأراه يعتق عليه.
# PageV14P398
# قال محمد بن رشد: هذا هو المعلوم في المذهب المشهور من قول مالك وجميع
~~أصحابه، أن من أعتق ما لم يملك بشرط ملكه إياه، أو طلق ما لم ينكح بشرط
~~نكاحه إياها، أن ذلك لازم له إذا خص ولم يعم، والأصل في لزوم ذلك له، قول
~~الله عز وجل: {ومنهم ms5674 من عاهد الله لئن آتانا من فضله لنصدقن ولنكونن من
~~الصالحين} [التوبة: 75] إلى قوله {وبما كانوا يكذبون} [التوبة: 77] ومن أهل
~~العلم من ألزمه ذلك خص (أو عم) وهو القياس، ومنهم من لم يلزمه ذلك- خص أو
~~عم- تعلقا بظاهر قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا طلاق قبل نكاح، ولا
~~عتق قبل ملك» وتفرقة مالك بين أن يخص أو يعم استحسان، فتفرقته في الرواية
~~(بين أن يكون) يوم قاله سفيها أو حليما - صحيحة بينة؛ لأن السفيه لا يلزمه
~~العتق لكونه محجورا عليه في ماله بقول الله عز وجل: {ولا تؤتوا السفهاء
~~أموالكم} [النساء: 5] الآية وإنما موضوع الكلام هل هو محمول على الرشد في
~~حياة أبيه حتى يعلم سفهه، أو على السفه حتى يعلم رشده، فالمشهور أنه محمول
~~على السفه حتى يعلم رشده، وهو نص قول ابن القاسم في رواية يحيى عنه من كتاب
~~الصدقات والهبات، وقيل: إنه بالبلوغ محمول على الرشد حتى يعلم سفهه على
~~ظاهر قوله في كتاب النكاح الأول من المدونة إذا احتلم الغلام فله أن يذهب
~~حيث شاء، وقد مضى الكلام على هذا في غير ما موضع من هذا الكتاب وغيره،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P399
### | : كان لزوجها امرأة أخرى فآثر الأخرى عليها في مبيت ليال
# ومن كتاب القبلة
# وقال في امرأة كان لزوجها امرأة أخرى فآثر الأخرى عليها في مبيت ليال،
~~فقالت: إن بت معك تحت سقف بيت حتى تبيت معي مثل ما بت عند الأخرى، فجاريتي
~~حرة لوجه الله، قال مالك: يبيت معها في غير بيت في حجرة ويترك الأخرى حتى
~~يفرغ من تلك الليالي.
# قال أصبغ: أراها حانثة حيثما بات معها؛ لأنها إنما حلفت على الاجتناب
~~والمنع حتى يفعل، ولا يبرها أن تبيت معه في الحجرة، ولو باتت معه في جوف
~~الماء، لرأيتها حانثة، قال أصبغ: والذي يبرها- عندي- أن تبيت معه في الحجرة
~~قدر الأيام التي كان عند صاحبتها ولا يمسها فيها، فإن مسها، حنثت، فإذا فرغ
~~منها، بات معها في البيت، إلا أن تكون صمدت لنفسها صمدا المصاب في ms5675 الحجرة،
~~فلا تبر حتى يصيبها في الحجرة (في) تلك الليالي.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه المسألة بين؛ لأن الذي يدل عليه بساطها
~~الذي خرجت يمينها عليه، إنها لما آثر عليها الأخرى، أرادت أن تعاقبه على
~~ذلك بأن لا تبيت معه تحت سقف حتى يوفيها عدد الأيام التي آثر عليها فيها
~~الأخرى، فإذا بات معها في الحجرة عدد تلك الأيام، برت في يمينها- كما قال-
~~أصابها فيها أو لم يصبها، إلا أن تكون نوت أن يصيبها
# PageV14P400
# فيها أو لا يصيبها فيها، فتكون في ذلك على نيتها والنية (في ذلك) محتملة
~~للوجهين، إذ قد يحتمل أن تكون أرادت معاقبته على ما فعل من الإيثار عليها،
~~بأن لا تبيت معه تحت سقف بيت، مع أن يصل منه في تلك الليالي إلمام بها إلى
~~ما عسى أن يكون ألم به من الأخرى، ويحتمل أيضا أن تكون أرادت معاقبته على
~~ذلك بأن تحرمه في عدد تلك الليالي الميت معها تحت سقف البيت، والمصاب لها
~~فيها، وعلى هذا حمل أصبغ يمينها فقال: إنها حانثة، حيثما بات معها ولو في
~~جوف الماء- إن أصابها فيها، ورأى أن الذي يبرها أن تبيت معه في الحجرة عدد
~~تلك الليالي ولا يصيبها فيها، فحمل يمينها على غير المصاب، إلا أن تكون نوت
~~المصاب، ورأى مالك إذا لم يكن لها نية إنها تبر- أصابها أو لم يصبها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المتوارثين إذا ماتا جميعا فلم يدر أيهما مات قبل صاحبه
# مسألة قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول: بلغني أنه قتل طلحة بن عبيد
~~الله، وابنه محمد بن طلحة يوم الجمل، فاختصموا في ميراثه، فلم يورث أحد
~~منهم من صاحبه، فأصلحت بينهم عائشة.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب مالك وجميع أصحابه، والشافعي وأصحابه،
~~وكافة أهل المدينة، وأكثر أهل العلم أن المتوارثين إذا ماتا جميعا بغرق، أو
~~هدم، أو قتل، أو موت في بلدين، فلم يدر أيهما مات قبل صاحبه، إنه لا يورث
~~أحد منهما من صاحبه، ويكون ميراث كل واحد منهما ms5676 لورثته من الأحياء؛ لأن
~~الميراث لا يكون بالشك، ومن أهل
# PageV14P401
# العلم من ذهب إلى أنه يورث كل واحد منهما من صاحبه فيما كان له من مال،
~~دون ما ورثه عنه، مثال ذلك أن يموت رجل وابنه ولكل واحد منهما ولد، ولا
~~يدرى من مات منهما قبل صاحبه، ويترك كل واحد منهما ستين دينارا، فيورث الأب
~~من ابنه سدس الستين التي ترك عشرة، ويورث الابن من أبيه نصف ما ترك إن لم
~~يكن له إلا أخ واحد- ثلاثين، فيحصل لولد الابن ثمانون دينارا، ولولد الأب
~~أربعون، إذ لا يجعل لواحد منها ميراث فيما ورثه عنه، وهذا هو أحد قولي أبي
~~حنيفة، ومذهب سفيان الثوري، وجماعة سواهما، وفي ذلك بين الصحابة اختلاف
~~أيضا، فلكلا القولين وجه، فوجه القول الأول هو ما تقدم من أنه لا يورث
~~بالشك، ووجه القول الثاني أنه لا يقطع ميراث أحد بشك؛ لأن ميراث أحدهم واجب
~~لصاحبه بلا شك، فلا يقطع ميراث واحد منهما بشك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عقب الرجل إنما هو من يرجع نسبه إليه من ولده وولد ولده
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول: العقب الولد الذكور والإناث من
~~ولد الصلب، وولد ولدهم من الذكور والإناث من ولد الذكور.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لم يختلف فيه قول مالك، ولا قول أحد من أصحابه
~~المتقدمين، كلهم يقول: إن عقب الرجل إنما هو من يرجع نسبه إليه من ولده
~~وولد ولده- وإن سفلوا، فبنت الرجل من عقبه، وبنت ابنه وبنت ابن ابنه- وإن
~~سفل؛ لأن كل واحدة منهن تنتسب إليه وترثه إذا لم يكن فوقها من يحجبها، وليس
~~ولد بنت الرجل ذكرا كان أو أنثى من عقبه؛ لأنه لا ينتسب إليه ولا يرثه،
~~وإنما هو من عقب بنته، فالأصل في هذا عند مالك
# PageV14P402
# مراعاة النسب والميراث، فإذا أوصى الرجل لولد رجل، أو لعقبه، أو حبس على
~~ولد رجل، أو على عقبه، لم يدخل في ذلك أولاد البنات عند مالك، واختلف
~~الشيوخ بالتأويل على مذهبه في الذرية، فمنهم من ms5677 قال: (إنه) لا فرق على مذهب
~~مالك بين الولد والعقب والذرية والنسك؛ لأن ولد البنات لا يدخلون في ذلك،
~~ومنهم من قال: إنهم يدخلون في الذرية والنسل على مذهبه، ولا يدخلون في
~~الولد والعقب، وقد فرغنا من تفسير هذه المسألة في غير هذا الكتاب، وبالله
~~التوفيق.
### | : حلف بعتق رقيقه في شيء ألا يفعله فأراد فعل ذلك
# ومن كتاب حلف ألا يبيع رجلا (سلعة) سماها وسئل: عن رجل حلف بعتق رقيقه في
~~شيء ألا يفعله، فأراد فعل ذلك، وأراد أن يتصدق برقيقه على ولده وأمه صدقة
~~صحيحة ليس فيها دلسة، قال: لا، حتى يبيعهم في الأسواق، قال ابن القاسم: قيل
~~لمالك: فإن الرجل الحالف قد فعل، قال: فما أراه يخرج من المأثم.
# قال ابن القاسم: وأرى إن كانت صدقة صحيحة تحاز عنه، فأرجو أن يكون خفيفا،
~~وإن كان شيئا يليه فأراه حانثا.
# قال سحنون وعيسى: إن تصدق بها على ولده الكبار فلا حنث عليه، وإن كانوا
~~صغارا، فإنه حانث- ولي هو حيازتها، أو جعل ذلك إلى غيره يحوزها لهم، فأراه
~~حانثا.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا حتى يبيعهم في الأسواق، معناه أنه لا ينبغي له
~~أن يفعل ذلك، وقول مالك: إن فعل، فما أراه يخرج من المأثم،
# PageV14P403
# يدل على أنه لا يحنث عنده فيهم فيعتقون عليه، ومعناه إذا فعل ذلك الشيء -
~~إذا حلف بعتق رقيقه إلا يفعله بعد أن حاز ولده وأمه عنه الرقيق بالصدقة،
~~وأما لو فعل ذلك الشيء قبل أن يحاز عنه الرقيق بالصدقة، لوجب أن يعتقوا
~~عليه على قياس قول ابن القاسم وروايته عن مالك في الذي يتصدق بالعبد ثم
~~يعتقه، إن العتق أولى به من الصدقة، وقد مضى الكلام على ذلك في سماع محمد
~~بن خالد من كتاب الصدقات والهبات، وهذا في الولد الكبير، وأما الولد الصغير
~~فالحنث يلزمه فيهم، وإن حوزهم غيره على ما قاله سحنون وعيسى، يريدان إن كان
~~لهما مال ويغرم لهما القيمة، فقولهما تفسير لقول ابن القاسم ففي الولد
~~الكبير إن حاز لم ms5678 يحنث فيهم، ولم يلزمه العتق، وإن لم يحز حنث فيهم ولزمه
~~العتق، ولم يكن للولد شيء، وفي الولد الصغير إن كان له مال حنث فيهم ولزمه
~~العتق، وكانت عليه القيمة، كما لو أعتقهم وولي هو حيازتهم، أو جعل ذلك إلى
~~غيره، وإن لم يكن له مال لم يحنث فيهم، ولم يلزمه عتقهم، هذا تحصيل القول
~~في هذه المسألة وقد كان بعض الناس يحمل الروايات على ظاهرها من الخلاف،
~~فيقيم منها ثلاثة أقوال؛ أحدها: إن الحنث لا يقع عليه فيهم بعد الصدقة بهم-
~~كان الولد صغيرا أو كبيرا، بدليل قوله أولا فما أراه يخرج من المأثم.
# والثاني: الفرق بين أن يكون الولد صغيرا أو كبيرا- على ظاهر قول سحنون
~~وعيسى.
# والثالث: الفرق بين أن تحاز عنه الصدقة، أو يكون هو الذي يليها- كان
~~الولد صغيرا أو كبيرا- على ظاهر قول ابن القاسم، وليس ذلك- عندي- بصحيح،
~~وخشي عليه الإثم بالفرار من الحنث بالصدقة بهم على مثل أمه وولده الذي يعلم
~~أنه لو أراد عتقهم بالحنث فيهم بعد أن تصدق بهم عليهم، لم ينازعوه في ذلك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P404
### | : قال مماليكي أحرار ولا نية له
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك: عمن قال: كل مملوكا لي ذكر حر،
~~يريد بذلك الرجال، قال ذلك على ما أراد ولا يضره ما قال: كل مملوك لي حر-
~~إذا قال رجل، أو أراد بذلك الرجال- ولم يرد بذلك النساء، قال سحنون: ولو
~~قال: مماليكي أحرار ولا نية له، عتق ذكور رقيقه دون إناثهم، قيل له: ولو
~~قال: رقيقي أحرار، فقال: هذا خلاف عندي، وأرى أن يعتق ذكور رقيقه وإناثهم،
~~قيل له: فلو قال عبيدي أحرار وكل عبد لي حر، قال: ليس يعتق عليه في هذا إلا
~~ذكور عبيده دون الإناث، وهو بمنزلة من حلف ألا يأكل عجوة، فأكل صيحانيا.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في هذه المسألة في بعض الروايات كل مملوك له
~~ذكر حر، وسقط من بعضها ذكر، وسقوطه هو الصواب؛ لأنه إذا قال ذكر لم يحتج أن
~~ينوي ذلك، وقوله ms5679 ذلك على ما أراد ولا يضره ما قال: كل مملوك لي حر- إذا قال
~~رجل، أو أراد بذلك الرجال- ولم يرد به النساء، يدل على أنه يقبل منه نيته
~~ويصدق فيها- وإن كانت على قوله بينة، وذلك خلاف ظاهر ما في المدونة من أنه
~~قال: كل مملوك لي حر- وله مكاتبون، ومدبرون، وأمهات أولاد، أنهم يعتقون
~~عليه كلهم، وأما قول سحنون فيمن قال: مماليكي أحرار أو كل مملوك لي حر، أو
~~عبيدي أحرار، أو
# PageV14P405
# كل عبد لي حر، أنه محمول على الذكران دون الإناث، فهو بعيد؛ لأنه لفظ يقع
~~على الذكران والإناث، قال تعالى: {وما ربك بظلام للعبيد} [فصلت: 46] أراد
~~الذكر والأنثى، وقد حكى عنه ابنه أنه رجع عن ذلك فقال: يعتق الذكور
~~والإناث- ولو أتى مستفتيا على القول بأنه يقع على الذكر والأنثى، فقال:
~~أردت الذكر والأنثى لنرى في ذلك قولا واحدا، وأما إذا قال: رقيقي أحرار،
~~فلا اختلاف في وقوعه على الذكر والأنثى، ولا في أنه لا ينوى في ذلك- إن
~~ادعى أنه أراد الذكران أو الإناث، إلا أن يأتي مستفتيا، وقوله في الرواية:
~~إذا قال رجل وأراد بذلك الرجال، صوابه إذا قال رجل أو أراد بذلك الرجال،
~~فالواو ههنا بمعنى أو؛ لأنه إذا قال رجل فلا يحتاج أن ينوى في ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يحلف في جارية له إن وطئها فرقيقه أحرار
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يحلف في جارية له إن وطئها فرقيقه أحرار،
~~فأراد وطئها فوهب رقيقه لولده، ثم أتى الجارية فوطئها، قال: ما أحب له إلا
~~أن يبيعهم في السوق، فأما أن يعطيهم ولده فلا، قيل له: فإنه فعل ووطئ، قال:
~~ما أرى ذلك له مخرجا، فقيل له: أتراهم أحرارا فوقف وقال: ما أرى ذلك مخرجا
~~له، قال سحنون مثله، قال عيسى: إن كانوا صغارا، يحنث، وإن كانوا كبارا، فلا
~~حنث عليه، قال أصبغ وهو قول ابن القاسم، قيل لعيسى: سواء عندك إن حازها
~~الأب على ولده الصغار فكانت على يديه، أو جعلها على يدي غيره يحوزها لهم،
~~فهو حانث، ms5680 قال: نعم، وقد ذكر ابن القاسم في كتاب حلف ألا يبيع سلعة سماها
~~من قول مالك مثل هذا سواء، وزاد فيها ابن القاسم من عنده وقال: أرى إن كانت
~~صدقة
# PageV14P406
# صحيحة تحاز عنه، فأرجو أن يكون خفيفا، وإن كان شيئا يليه فأراه حانثا.
# قال محمد بن رشد: قال مالك في هذه الرواية في الهبة مثل ما تقدم من قوله
~~في رسم حلف في الصدقة، فدل ذلك على ألا فرق عنده بين الهبة والصدقة- وإن
~~كانت الهبة تعتصر والصدقة لا تعتصر، ورأيت لابن دحون أنه قال: لا تجوز هبته
~~للكبار؛ لأن له الاعتصار، إلا أن يقول لله أو للثواب، فيجوز ذلك، ومعنى
~~قوله: أنه لا تجوز هبته للكبار، من أجل أن الصدقة تعتصر، كما لا تجوز
~~الصدقة على الصغار، من أجل أن للأب أن يعتق عبد ابنه الصغير، وأن يوصي
~~بعتقه وأن يحلف بعتقه- إذا كان له مال، وليس قوله: - عندي- بصحيح؛ لأن
~~الهبة مال له موهوب له حتى تعتصر، فإذا خرج العبيد عن ملكه بالهبة، وجب ألا
~~يحنث فيهم- وإن كان له أن يعتصرهم، إلا أن يكون وهبهم ونيته الاعتصار بعد
~~أن يطأ جاريته، فلا يخرجه ذلك من يمينه، ويحنث فيهم وإن كان قد وهبهم، كما
~~إذا تصدق بهم على وجه الدلسة ليسترجعهم بعد الحنث، فلا يبر بذلك، ويعتقون
~~على معنى ما تقدم في رسم حلف، وما وقع في هذه الرواية من أن سحنون يقول مثل
~~قول مالك، وأن ابن القاسم يقول مثل قول عيسى، يبين صحة ما ذهبا إليه من أن
~~تفسير كلام بعضهم ببعض، ولا يحمل على ظاهره من الخلاف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سأل رجلا أمرا يخبره فقال فاحلف أنك لا تخبره أحدا ولتكتمه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل سأل رجلا أمرا يخبره، فقال: فاحلف أنك لا تخبره
~~أحدا، ولتكتمه، قال كل مملوك لي حر- إن
# PageV14P407
# أخبرت به أحدا، واستثنى في نفسه- إلا فلانا، أترى ذلك له ثنيا؟ قال: لا،
~~ولا أرى الثنيا إلا ما حرك به لسانه، فأما استثناؤه في نفسه، فلا أرى ms5681 ذلك
~~له ثنيا، وسئل مالك: عن هذا، فقال: إن حرك به لسانه فله ثنياه، قيل لابن
~~القاسم: فإن لم يعلم المحلوف له، قال: نعم وليس عليه أن يعلمه، سحنون لم
~~يكن في كتابه وأنكره، ورأى أن ليس له ثنيا- وإن حرك به لسانه؛ لأن اليمين
~~للذي استحلفه ولم يعجبه قول مالك فيها.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة بعينها متكررة في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب النذور، ومضى الكلام عليها هناك مستوفى، فاكتفينا بذلك عن
~~إعادته مرة ثانية هنا، ومضت أيضا في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، وفي غير ما موضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تعتق الرجل فيموت المعتق وثم ولدها وأخوها
# مسألة وسئل مالك: عن المرأة تعتق الرجل فيموت المعتق وثم ولدها وأخوها،
~~من ترى أحق بالصلاة عليه؟ قال: ابنها، ما لأخيها وما له، ابنها أحق
~~بميراثها والصلاة عليها، (ومن أعتقت كذلك) .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ابن المرأة أحق بها من أخيها
~~في ميراثها والصلاة عليها، فهو أحق بالصلاة على مولاها، وإنما الاختلاف إن
~~أراد الابن أن يقدم أجنبيا، أو من هو أبعد من الأخ، فقيل ذلك له لأنه حقه
~~يجعله لمن شاء، وهو قول ابن الماجشون وأصبغ في الواضحة، ودليل ما في أخر
~~أول رسم من سماع أشهب من كتاب الجنائز، وقيل: ليس
# PageV14P408
# ذلك له، والأخ أولى من الأجنبي الذي قدمه الابن؛ لأن الابن إذا أبى أن
~~يأخذ حقه، وجب لمن بعده، كالشفيع، إذ لو وجبت له الشفعة، إنما له أن يأخذ
~~أو يترك، وليس له أن يعطي حقه لمن شاء، وهو قول ابن عبد الحكم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ابتاع عبدا بثمن فكساه إزارا ثمنه ثمانية دراهم
# مسألة وسئل مالك: عن رجل ابتاع عبدا بثمن، فكساه إزارا ثمنه ثمانية
~~دراهم، فكلمه رجل في أن يبيعه منه، فحلف بحريته إن باعه منه بربح خمسة
~~دراهم حتى يزاد، وكانت نيته ما زاد من قليل أو كثير ms5682 أن يقبله، فزاده درهما،
~~أترى عليه شيئا لموضع الإزار الذي كساه- وقد بعته منه، وقلت له: نسأل عن
~~يمينه، فإن لم يكن علي شيء فهو لك، وإن كان علي شيء، فإن شئت أن تأخذه على
~~ذلك، وإن شئت أن تتركه، قال مالك: لا أرى أن تترك ثمن الإزار لموضع الحنث،
~~ولم يقل له في الشرط شيئا، ثم قال له: فإني قد دفعته منذ ستة أيام إلى حجام
~~يعلمه، وشارطته عليه يعلمه سنة بدينار، فقال: كم أقام عنده؟ قال: خمسة
~~أيام، قال: أرض الحجام من عندك، فقال له: ما ترى علي حنثا؟ قال: لا، ولا
~~أرى هذا من ناحية ما حلف، وهذه أيام يسيرة.
# قال محمد بن رشد، هذه مسألة بينة كلها لا إشكال في أنه يحنث إن ترك ثمن
~~الإزار؛ لأنه إذا اشتراه بلا إزار وباعه بالإزار، فقد وقع عليه بعض الثمن
~~وصار قد باعه بأقل مما حلف عليه فحنث، ولا في أنه لا يحنث بما
# PageV14P409
# أرضى به الحجام؛ لأن ذلك مما لم يقصده في يمينه، ولا وقع عليه حلفه، كما
~~أنه لا يلزم أن يعد في ثمنه- ما أنفق عليه في طعامه؛ لأن ذلك مما لم يقصده،
~~ولا وقعت عليه يمينه، إلا أن يكون لذلك عرف كالنخاسين الذين يشترون الدواب
~~ويبيعونها مرابحة فيقولون: اشتريتها بكذا، وأنفقت عليها كذا، وأبيعكها بربح
~~كذا، فلو حلف التاجر منهم في دابة قد اشتراها للتجارة ألا يبيعها إلا بربح
~~كذا، يحنث إذا لم يعد نفقته، ولو حلف رجل في جارية عنده أو دابة لم يشترها
~~لتجارة ألا يبيعها إلا بربح كذا، لم يحنث إن لم يعد نفقته، إلا أن يكون نوى
~~في يمينه أن يعد نفقته في الثمن، فلا يبر إلا بذلك، وقال: إنه لم يقل في
~~الشرط شيئا وهو شرط جائز لا يقدح في صحة البيع؛ لأنه أوجبه له على نفسه،
~~فكذلك الثمن إن لم يدخل عليه فيه حنث فذلك جائز، كمن قال: أوجبت لك سلعتي
~~بكذا وكذا- إن جاء اليوم فلان، وما أشبه هذا، وبالله ms5683 التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا
# مسألة وسئل: عن العبد يكون نصفه حرا، ونصفه مملوكا، يحتاج الذي له فيه
~~الرق حاجة شديدة، أله أن يأخذ من مال عبده ما يأكل ويكتسي؟ قال: لا، الغني
~~في هذا والفقير سواء بمنزلة واحدة، ليس لهم أن يأخذوا من ذلك شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن العبد إذا أعتق بعضه أقر ما له بيده
~~للشرك الذي له في نفسه، فليس للذي له فيه الرق أن يأخذ من
# PageV14P410
# ماله شيئا إلا برضاه غنيا كان أو فقيرا، إذ ليس الفقر بالذي يوجب له في
~~ماله حقا لم يكن واجبا قبل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا يمرض
# مسألة وسئل: عن العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا يمرض، أترى أن ينفق
~~عليه الذي له فيه الرق؟ قال: لا أرى عليه إلا قدر نفقة نصيبه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه كالعبد بين الشريكين، فلا يلزمه من
~~نفقته إلا بقدر ما له منه- وإن مرض، وبالله التوفيق.
### | : يشتري العبد رقبة ثم يبدو له أن يبدله بخير منه وأكثر ثمنا
# ومن كتاب أوله الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل: عن الذي يشتري العبد
~~رقبة ثم يبدو له أن يبدله بخير منه وأكثر ثمنا، قال مالك: ما أرى بذلك
~~بأسا، إلا أن يكون اشتراه بشرط، فإن لم يكن اشتراه بشرط وأراد أن يبدله
~~بخير منه، فما أرى بأسا.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يكون معنى ما سأله عنه: من اشترى العبد رقبة
~~أن يشتريه لعتقه في رقبة واجبة عليه، أو عمن أوصى بذلك إليه بأن يقول
~~للبائع: بعني هذا العبد أعتقه في رقبة واجبة علي، أو في وصية فلان، ويحتمل
~~أن يكون اشتراه ينوي ذلك فيه ولم يعلم بذلك البائع،
# PageV14P411
# فأما إن كان اشتراه ينوي ذلك فيه دون أن يعلم بذلك البائع، فلا إشكال في
~~أن له أن يبدله بخير منه، وأما إن كان أعلم بذلك البائع، فإعلامه بذلك عدة ms5684
~~منه له بعتقه، وقد اختلف في ذلك، فقيل: إن العدة بخلاف الشرط، فلا يلزم
~~المبتاع، ولا يكون للبائع في ذلك كلام، حكى ذلك ابن حبيب في الواضحة عن
~~مالك نحو هذه المسألة، فعلى هذا القول يكون للمشتري أيضا أن يبدله بخير
~~منه، وقيل: إن العدة في ذلك كالشرط ولا يلزم المبتاع العتق إلا أنه يكون
~~البائع بالخيار بين أن يسترجع أو يدعه، وهو قول مالك في رسم القبلة من سماع
~~ابن القاسم من كتاب جامع البيوع، فعلى هذا القول لا يكون للمشتري أن يبدله
~~بخير منه إلا برضى البائع، وأما إذا اشتراه بشرط على أن يعتقه، فقيل: إن
~~العتق يلزمه وهو قول أشهب، خلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة
~~والعتبية، فقوله في هذه الرواية: إلا أن يكون اشتراه بشرط العتق يأتي على
~~قول أشهب: أن العتق يلزمه، والذي يأتي في ذلك على قول ابن القاسم وروايته
~~عن مالك في المدونة، وسماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع من العتبية أن
~~له أن يبدله بخير منه برضى البائع، وأما إن كان اشتراه على إيجاب العتق،
~~فلا اختلاف في أن ليس له أن يبدله بخير منه؛ لأن العتق قد وجب له، فهذا
~~تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجدون الرقبة الرخيصة بالثمن اليسير يعتقها أهلها على أن ولاءها للذين يبيعونها
# مسألة وقال مالك: استشارني هؤلاء الذين يقسمون الخمس، وذكروا أنهم يجدون
~~الرقبة الرخيصة بالثمن اليسير يعتقها أهلها على أن ولاءها للذين يبيعونها،
~~فقلت: لا، ولكن اشتروها- وإن أغليتم- على أن ولاءها للمسلمين.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في هذه الرواية الذين يقسمون الخمس، وحكاها ابن
~~المواز: الذين يقسمون الزكاة، والحكم في ذلك سواء؛ لأن ما يعتق من الخمس أو
~~من الزكاة، فولاؤه للمسلمين واشتراط
# PageV14P412
# البائعين لها، أن يكون الولاء لهم شرط باطل لا يحل ولا يجوز، ولا ينفذ إن
~~وقع؛ لنهي رسول الله- صلى الله عليه وسلم - عنه وإبطاله له- بقوله في حديث
~~بريرة: «ما بال رجال يشترطون شروطا ليست ms5685 في كتاب الله، من اشترط شرطا ليس
~~في كتاب الله، فهو باطل- وإن كان مائة شرط، قضاء الله أحق، وشرط الله أوثق،
~~وإنما الولاء لمن أعتق» فقول مالك: لا، ولكن اشتروها وإن أغليتم على أن
~~ولاءها للمسلمين، معناه: لا يشتروها على أن ولاءها للذين يبيعونها، فإن ذلك
~~لا يجوز ولا يلزم، ولكن اشتروها بغير شرط، فيكون ولاؤها للمسلمين؛ لأنها
~~اشتريت من مال المسلمين.
# هذا معنى قوله: لأنه أمرهم أن يشتروها بشرط أن يكون ولاؤها للمسلمين؛ لأن
~~الحكم يوجب ذلك وإن لم يشترطوه، ويحتمل أن يكون أراد بقوله على أن ولاءها
~~للمسلمين أن يعلموهم أن اشتراط الولاء لا ينفعهم، وأن الولاء للمسلمين على
~~كل حال، يشترون منهم على هذا، ولا يغرونهم بأن يشتروا منهم على أن الولاء
~~لهم، وذلك لا يصح لهم، والله الموفق.
### | : كانت تبيت مع عمها في سطح وبينهما ستر فنزل عنها عمها
# ومن كتاب أوله حلف بطلاق امرأته وسئل مالك: عن امرأة كانت تبيت مع عمها
~~في سطح- وبينهما ستر، فنزل عنها عمها، فقالت: لم نزلت عني؟ فقال: أكره أن
~~أضيق عليك، فقالت: ما تضيق علي، فأبى، فقالت: كل مملوك لي حر إن لم تبت معي
~~في السطح، فمرض عمها فأنزل من السطح إلى الكن، قال مالك: تنزل فتبيت معه
~~حتى تسأل وتثبت، كأنه لم يره عليها بالواجب، قال ابن القاسم: ليس عليها
~~شيء، وإنما أرادت
# PageV14P413
# وجه الضيق لنزوله عنها، ولم ترد ناحية المرض.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة، أنها حلفت أن يبيت معها في
~~السطح مدة، ما وقتتها وسمتها، أو أرادتها ونوتها، كانقضاء المصيف ونحوه مما
~~جرت العادة فيه بالمبيت في السطوح، فحمل ابن القاسم يمينها على البساط الذي
~~خرجت عليه يمينها، من أنها إنما كرهت أن يترك المبيت معها في السطح، من أجل
~~التضييق عليها، فلم ير عليها حنثا، إذ لم يترك المبيت معها من أجل التضييق
~~عليها، وإنما تركه من أجل المرض، وهو المشهور في المذهب أن يمين الحالف إذا
~~لم تكن له نية ms5686 تحمل على بساط، ولا تحمل على مقتضى اللفظ إلا عند عدم
~~البساط- على ما قاله مالك في رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب من كتاب
~~الأيمان بالطلاق في (مسألة المغيب، وقيل: إن يمين الحالف إذا لم تكن له
~~نية، يحمل على ما يقتضيه اللفظ، ولا يراعى البساط، وهو قول مالك في رسم كتب
~~عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك، وقاله في سماع
~~سحنون في كتاب الأيمان بالطلاق في) مسألة البالوعة، ولهذا الاختلاف توقف
~~مالك في هذه المسألة، فقال: تنزل وتبيت معه حتى تسأل وتثبت، وقوله: كأنه لم
~~يره عليها بالواجب، يريد نزولها ومبيتها معه في غير السطح، وكذلك هو غير
~~ظاهر؛ لأنها إنما حلفت أن يبيت معها في السطح، فإما أن يحمل يمينها على
~~البساط، فلا يكون عليها شيء كما قال ابن القاسم، وإما أن يحمل على اللفظ،
~~فتكون قد حنثت إذا لم يبت معها في السطح؛ لأنها عمت ولم تستثن مرضا ولا
~~غيره، ووجه قوله: تنزل فتبيت (معه) لاحتمال في أن تكون إنما كرهت مفارقته
~~لها في المبيت، فإذا لم
# PageV14P414
# تفارقه فيه، لم يكن عليها حنث، وليس ذلك ببين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نذرت إن تسرر عليها زوجها فكل مملوك لها حر لوجه الله
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة نذرت إن تسرر عليها زوجها، فكل مملوك لها حر
~~لوجه الله، أو تزوج عليها إن أتيت مني ما يأتي الرجل من امرأته، فتسرر،
~~فقالت: لا يحنثني في يميني وأنا راضية بأن لا تأتيني، فرضي بذلك الزوج
~~ورضيت به، قال: لا أرى عليها في يمينها شيئا، وأرى ذلك صوابا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن ذلك جائز إذا رضيا به جميعا؛ لأن الوطء
~~حق لكل واحد منهما على صاحبه، فلو لم يرض الزوج بذلك، لكان له تحنيثها
~~بالوطء، ولو رضيت هي بالحنث ورجعت عما كانت رضيت به من أن تبقى معه على غير
~~جماع، لكان ذلك لها على ما قال، في المدونة في التي قالت لزوجها ms5687 أن يتزوج
~~عليها ويجعل أيامها لصاحبتها ثم شحت بعد ذلك، أن لها الرجوع في حقها من
~~القسم، وكذلك لو رجع هو وأراد وطئها بعد أن كان رضي بالمقام معها على غير
~~وطء، كان ذلك له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري العبد رقبة ثم يريد أن يبدله بخير منه
# مسألة قال: وسئل مالك عن الرجل يشتري العبد رقبة، أيستقيل منه؟ قال: نعم،
~~إلا أن يكون اشتراه على أنه حرفي العتق، فلا يستقيل منه.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة على قياس ما مضى
# PageV14P415
# بيانه في الرسم الذي قبل هذا في الذي يشتري العبد رقبة ثم يريد أن يبدله
~~بخير منه، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق الرجل عبده عند موته ولم يكن له في المنظرة ارتفاع قيمة
# مسألة قال مالك: ينبغي للورثة إذا أعتق الرجل عبده عند موته ولم يكن له
~~في المنظرة ارتفاع قيمة، وكانت له مخبرة ترتفع بها قيمته، أن يبينوا ذلك
~~عندما يقوم.
# قال محمد بن رشد: بيان ما ترتفع به قيمة العبد الموصى بعتقه عند التقويم
~~للورثة لا عليهم، فلو قال: لهم أن يبينوا ذلك وليس عليهم أن يكتموه، لكان
~~أبين، إذ هو الذي أراد، وكذلك قال في سماع موسى بن معاوية من كتاب الوصايا:
~~أنه يقوم على خيره وبصره وأمانته، ولا يحل لأهله كتمان ذلك منه، ومثله أيضا
~~بمعناه في رسم الوصايا من سماع أشهب من كتاب الوصايا، وذكره أيضا في الرسم
~~الذي بعد هذا من هذا الكتاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: نعت في كل شهر مرة أيعتق في الكفارات
# مسألة وسئل: عن الذي نعت في كل شهر مرة، أيعتق في الكفارات؟ قال: لا، هذا
~~مصاب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه من العيوب المفسدة الفادحة، فلا تجوز
~~في الرقاب الواجبة، وبالله التوفيق.
# PageV14P416
### | مسألة: حلف بعتق جارية له إن لم يبعها
# مسألة وسئل: عن رجل حلف بعتق جارية له- إن لم يبعها، قال: لا يطؤها ولا
~~يتصدق بها ولا يهبها حتى يبيعها.
# قال محمد ms5688 بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه فيها على حنث، فلا يجوز له وطؤها؛
~~لأنه لا يبر إلا ببيعها، وإن تصدق بها أو وهبها، ردت الصدقة والهبة وأقرت
~~في يده، فإن لم يبعها حتى مات، عتقت في ثلثه على ما في المدونة وغيرها، من
~~ذلك ما وقع في رسم بع، ورسم باع شاة من سماع عيسى، وفي غيره من المواضع،
~~وبالله التوفيق.
### | : حلف بعتق ما يملك في مال له أراد بيعه ألا ينقصه من مائتي دينار
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك: عن رجل حلف بعتق ما يملك في مال له أراد
~~بيعه ألا ينقصه من مائتي دينار، فباعه بمائتي دينار، ثم إنه وضع له بعد
~~ذلك، فأرسل إلى مالك فيه الأمير، فقال: إن وضع له في مجلسه، فأرى أن قد وقع
~~عليه الحنث، وإن وضع له بعد يومين أو ثلاثة، فأحلفه بالله الذي لا إله إلا
~~هو ما أراد إلا عقد البيع، وما هذا الذي أردت بألا أضع، فإن حلف لم أر عليه
~~شيئا.
# قال محمد بن رشد: أوجب عليه مالك الحنث إذا وضع له من الثمن في مجالسه،
~~إما لأنه لم يصدقه في أنه إنما وضع عنه بنية حادثة له بعد أن باع بما-حلف
~~عليه؛ لأن العتق مما يحكم عليه فيه، وإما؛ لأنه حنثه بالمعنى؛ لأن الحالف
~~ألا يبيع سلعته إلا بكذا، إنما مقصده الانتفاع بالثمن بعد تقرره له عليه،
~~فإذا رده إليه في المجلس أو وضعه عنه؟ فكأنه لم يبع
# PageV14P417
# به، إذ لم يتقرر له عليه، ولا قبضه ولا انتفع به، وهذا هو الأظهر من
~~مراده، بدليل ما يأتي له في رسم صلى نهارا بعد هذا من هذا الكتاب، وبدليل
~~ما في رسم الجنائز من سماع أشهب من كتاب النذور؛ لأنه اتقى عليه الحنث في
~~ذلك، ويمينه بما لا يحكم عليه فيه، وصدقه مع يمينه بعد البيع باليومين
~~والثلاثة أنه إنما أراد ألا يضع عنه في عقد البيع، ولم يرد ألا يضع عنه بعد
~~ذلك شيئا، ولو ms5689 كانت يمينه مما لا يحكم عليه بها، لصدق دون يمين، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: العبد يعتق والعبد زراع وهو بموضعه أرفع في القيمة
# مسألة وسئل مالك: عن العبد يعتق والعبد زراع، وهو بموضعه أرفع في القيمة،
~~وإن جلب إلى الفسطاط وذكر منه عمله، لم يكن له من القيمة كقدره في موضعه،
~~أين ترى أن يقوم؟ قال: أرى أن يقوم في موضعه الذي كان فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا يبين قوله في الرسم الذي قبل هذا ويكشف عن معناه-
~~حسبما بيناه، وبالله التوفيق.
### | : قال لصاحبه كل مملوك لي حر إن لم أطل هجرانك
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل: عن رجل قال لصاحبه:
~~كل مملوك لي حر- إن لم أطل هجرانك، فأقام أياما ثم أراد أن يكلمه، قال
~~مالك: لا أرى أن يكلمه سنة.
# قال محمد بن رشد: في المبسوطة لمالك أنه لم يسم شيئا، إلا أنه
# PageV14P418
# حلف ليهجرنه، فإنه يهجره شهرا، وهو على قياس قوله في هذه: أنه يهجره سنة-
~~إذا حلف أن يطيل هجرانه- وهو قول ابن كنانة، وابن الماجشون يقول: إنه إن
~~حلف ليهجرنه (أنه) يبر بثلاثة أيام، وإن حلف ليطيلن هجرانه يبر بالشهر
~~ونحوه، واختلف في ذلك قول ابن القاسم فله في كتاب الرهون من سماع عيسى من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، مثل قول ابن الماجشون؛ لأنه قال فيه: إنه يبر بثلاثة
~~أيام إذا حلف على الهجران- ولم يعم شيئا، فعلى قياس قوله إذا حلف ليطيلنه،
~~أنه يهجره شهرا ونحوه، وحكى عنه ابن حبيب أنه لا يبر إذا حلف ليهجرنه إلا
~~بشهر ونحوه، فعلى قياس ما حكى عنه إذا حلف ليطيلنه لا يبر إلا بالعام
~~ونحوه، مثل قول مالك، وقول ابن الماجشون، وما في العتبية لابن القاسم أظهر؛
~~لأنه إذا لم يسم شيئا، كان الوجه في ذلك أن يبر بأكثر ما يجوز الهجر إليه-
~~وهو الثلاثة الأيام- على ما جاء في الحديث من أنه لا يحل للمسلم أن يهجر
~~أخاه فوق ثلاثة أيام.
# وإذا حلف ليطيلنه بر بالحد الذي اعتزل فيه ms5690 رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- أزواجه إذ هجرهن وهو المشهور، ومن قال: إنه لا يبر إذا لم يسم شيئا إلا
~~بالشهر اعتبارا باعتزال النبي عليه السلام أزواجه شهرا لم يبر إذا حلف
~~ليطيلنه إلا بالعام؛ لأنه حد في أشياء كثيرة من الأحكام، وروى يحيى عن ابن
~~القاسم أنه إن أطال هجرانه- ولم يتم السنة فلا حنث عليه، (قال) : وليس
~~الشهر والشهران والثلاثة والخمسة والستة بطول، وكأنه رأى ذلك في الثمانية،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P419
### | مسألة: استأذن سيده في عتق عبد له فأذن له بعتقه
# مسألة قال ابن القاسم: كل عبد استأذن سيده في عتق عبد له فأذن له بعتقه
~~من مكاتب، أو أم ولد، أو مدبر، أو عبد- لا تدبير فيه، أو معتق إلى أجل، فما
~~كان من ذلك ما لو شاء السيد أن يأخذ ماله أخذه، فذلك إذا استأذن سيده في
~~عتق عبد فأذن له، فأعتق ثم أعتق بعد ذلك، لم يرجع إلى العبد المعتق من
~~ولائه شيء، وكل ما كان من ذلك ما لو شاء سيده أن يأخذ ماله لم يأخذه، فذلك
~~إذا استأذن سيده في عتق عبد له فأعتقه ثم أعتق العبد بعد ذلك، فذلك يرجع
~~إليه ولاء ما أعتق ومن ذلك المكاتب لا يأخذ ماله، والمعتق إلى أجل إذا قرب
~~عتقه، لم يكن لسيده أن يأخذ ماله، والمدبر وأم الولد إذا مرض سيدهما، فهذا
~~الذي إذا أذن لهم سيدهم في عتق، رجع إليهم الولاء إذا أعتقوا، وأما إذا كان
~~إذنه ذلك في مدبره وأم ولده- وهو صحيح، والمعتق إلى أجل في طول الزمان الذي
~~يأخذ فيه مال المعتق، فإنما أذنه ههنا لنفسه لا لأم الولد، ولا للمدبر، ولا
~~لمعتق إلى سنين من ولايتهم شيء؛ لأنه كان ينتزع أموالهم ولا يمنع منها،
~~وإنما أذنه لنفسه، وإن أعتق مدبر عبدا له في صحته من سيده، أو أم ولد، أو
~~معتق إلى أجل، أو عبد ليس فيه تدبير ولا عتق بغير علم السيد، فلم يعلم
~~السيد بذلك حتى عتق العبد، أو أم الولد، أو ms5691 المدبر، أو المعتق إلى سنين،
~~فولاء ما أعتقوا لهم، وعتقهم جائز، ولا يردون ذلك إذا كان سيدهم لم
# PageV14P420
# يعلم بذلك ولم يرده، وإن علم فرده ثم عتقوا بعد ذلك، لم يلزمهم عتق ما
~~أعتقوا، وكانوا رقيقا لهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة
~~وغيرها، لا اختلاف أحفظه- في شيء من الوجوه المذكورة فيها؛ لأن إذن السيد
~~لعبده الذي له أن ينتزع ماله في أن يعتق عبده، وإجازته لعتقه إذا أعتقه من
~~غير أن يستأذنه، كما لو أعتقه هو؛ لأن عتقه إياه انتزاع منه له، فوجب أن
~~يكون الولاء له، ولا يرجع إلى العبد، إن عتق- ولو لم يعلم السيد بعتقه، أو
~~علم فلم يقض برد ولا إجازة حتى عتق، لنفذ عليه العتق، ولا أعرف في هذا النص
~~خلافا، وقد يدخل فيه الخلاف بالمعنى، إذ قد قيل في فعل المرأة فيما زاد على
~~الثلث، أنه على الرد حتى يجاز، (وهو في هذا) أحرى أن يكون على الرد حتى
~~يجاز؛ لأن تحجير السيد على عبده، أقوى من تحجير الزوج على امرأته، وهذا إذا
~~بقي العبد بيده حتى يعتق، وأما إن فوته من يده قبل أن يعتق ببيع أو هبة،
~~فلا يرد- قاله في الاعتكاف من المدونة في الصدقة، والعتق مثله، إلا أن يفرق
~~بينهما بحرمة العتق، وهو يعيد، وأما إن رد السيد عتقه ثم أعتق هو، فلا يعتق
~~عليه وإن كان بيده قولا واحدا لا يدخل فيه الاختلاف الذي في الزوجة تعتق
~~عبدها- وهو أكثر من الثلث، فيرده الزوج ثم يموت عنها أو يطلقها- وهو في
~~يدها، وأما إذا أذن لعبده أن يعتق عبده في حال ليس له فيها أن ينتزع ماله
~~من مكاتب، أو معتق إلى أجل قد قرب أجل عتقه، أو مدبر، أو أم ولد مرض
~~سيدهما، أو أجاز عتقه في تلك الحال، فولاؤه له ما لم يعتق، فإن عتق أدى إلى
~~كتابته إن كان مكاتبا، أو بانقضاء الأجل إن كان معتقا إلى أجل أو
# PageV14P421
# بموت السيد ms5692 إن كانت له أم ولد أو مدبرة فحملها الثلث، رجع الولاء له،
~~وكذلك إذا علم بعتقه، فلم يقض برد ولا إجازة، واختلف فيما أعتق المدبر في
~~مرض السيد بإذنه إذا صح من مرضه ثم مات، فيعتق في ثلثه؟ فقيل: يرجع إليه
~~الولاء، وقيل: لا يرجع إليه؛ لأن السيد لما صح كان للسيد انتزاع ماله، فصار
~~كالعبد بإذن سيده (ولم يختلفوا في المكاتب يعتق بإذن سيده) ثم يعجز فيعتقه
~~سيده، أن الولاء لا يرجع إلى المكاتب، ولا فرق بين المسألتين في المعنى،
~~وأما إن رد السيد عتقه ثم ثبتت حريته بعد بأداء الكتابة إن كان مكاتبا أو
~~انقضاء الأجل إن كان معتقا إلى أجل أو موت السيد إن كانت أم ولد أو مدبرة
~~فحملها الثلث- والعبد بيده لم يفوته قبل، فيتخرج ذلك على الاختلاف في
~~الزوجة تعتق عبدها- وهو أكثر من الثلث فيرد الزوج عتقها ثم يموت عنها، أو
~~يطلقها وهو في يدها لم تفوته؛ لأن تحجير السيد على هؤلاء أضعف من تحجيره
~~على عبده الذي ليس فيه عقد عتق، فهو يشبه تحجير الزوج على امرأته، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: اختلف هو وامرأته فحلف بعتق جاريته إن لم يتزوج عليها
# مسألة وسئل: عن رجل كانت بينه وبين امرأته منازعة في جارية له، فحلف بعتق
~~جاريته إن لم يتزوج عليها إلى سنة، فمكثت المرأة عنده تسعة أشهر، ثم إنها
~~ماتت ولم يتزوج، أترى عليه في الجارية حنثا؟ قال: لا حنث عليه وهو على بر،
~~إنما هو بمنزلة رجل حلف بعتق رقيقه ليقضين فلانا حقه إلى أجل سماه، فمات
~~الرجل قبل
# PageV14P422
# الأجل، فهو (على بر) ولا حنث عليه فيهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الحالف بعتق عبده ليفعلن فعلا
~~إلى أجل، هو على بر إلى ذلك الأجل- إن مات هو أو مات العبد قبل الأجل، لم
~~يكن عليه شيء باتفاق، وكذلك يبر باتفاق إن ماتت الزوجة التي حلف ليتزوجن
~~عليها قبل الأجل، كمن حلف بعتق عبده ليضربن فلانا إلى أجل فمات فلان ms5693 قبل
~~الأجل، لا حنث عليه باتفاق، إذ لا يمكن أن يتزوج عليها بعد موتها، ولا أن
~~يضرب الرجل بعد موته، فالمسألة أبين من الحجة؛ لأن الذي يحلف ليقضين فلانا
~~حقه إلى أجل، يمكنه قضاء الورثة، فإن كان قصد بيمينه إبراء ذمته من الدين،
~~فلا يبر إلا بقضاء الورثة قبل الأجل، وإن كان إنما أراد عين المحلوف عليه
~~ليقضينه إلى الأجل، فلا حنث عليه إذا مات قبل الأجل، كالزوجة التي حلف
~~ليتزوجن عليها إلى أجل، فماتت قبل الأجل، فحمل يمينه على ظاهر اللفظ من أنه
~~أراد عين المحلوف عليه.
# والأظهر أن يحمل إذا لم تكن له بينة على أنه إنما أراد إبراء ذمته من
~~الدين، فلا يبر إلا بقضاء الورثة قبل الأجل- حسبما ذكرناه في هذا الرسم من
~~سماع ابن القاسم من كتاب النذور، ولا اختلاف في أن الجارية التي حلف
~~بحريتها إن لم يتزوج على امرأته إلى ستة- مرتهنة بيمينه، ليس له أن يبيعها
~~حتى يبر بالتزويج عليها قبل الأجل أو بموتها، واختلف هل له أن يطأ الجارية
~~أم لا؟ على قولين في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد كان بين اثنين فقال أحدهما للغلام قد وهبت لك نصيبي منك
# مسألة
# وسئل: عن عبد كان بين اثنين، فقال أحدهما للغلام: قد وهبت لك نصيبي منك،
~~قال: أرأيت لو كان لأحدهما؟ فقال: قد وهبتك
# PageV14P423
# لنفسك، فكأنه يقول: هو عتق، فكان شأنه عنده شأن ما يعمل به في العتق، قال
~~ابن القاسم: وذلك رأيي، ووجهه ما سمعنا من قول مالك: إذا وهب له شقصا منه،
~~عتق وقوم عليه ما بقي (لأن ولاءه له قال: وهو رأي سحنون. قال محمد بن رشد:
~~هذا مثل ما في المدونة من أن الرجل إذا قال لعبده: قد وهبت لك نفسك إنه حر-
~~قبل العبد أو لم يقبل، وأنه إذا وهبه نصفه أعتق عليه كله، وكذلك إذا وهبه
~~نصيبه منه، عتق وقوم ما بقي عليه، وفي قوله) : لأن ولاءه له، دليل على أنه
~~إنما أعتق على العبد لا عليه- وهو مذهبه؛ ms5694 لأنه يقول للذي يوصي لعبده بجزء
~~منه: أنه يعتق على نفسه في ماله إن كان (له) فكان القياس على هذا أن يقوم
~~على نفسه في مال إن كان له لا على سيده، ووجه قوله: إنه يقوم على سيده، هو
~~أن السيد يتهم أنه أراد بما فعل من هبة حظه منه له أن يعتق حظه ولا يقوم
~~عليه حظ شريكه، ومذهب ابن وهب أن الجزء الموهوب له منه يعتق على سيده لا
~~عليه، فلا إشكال على مذهبه في وجوب تقويمه عليه، وقد مضى بيان هذا المعنى
~~في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أن بلالا قال لأبي بكر لما ولي ائذن لي أن أخرج إلى الشام
# مسألة قال: وقال مالك: بلغني أن بلالا قال لأبي بكر لما ولي: ائذن لي أن
~~أخرج إلى الشام في الجهاد، فقال له أبو بكر: لا، فقال له بلال: إن كنت
~~أعتقتني لنفسك فاحبسني، وإن كنت أعتقتني لله فخل سبيلي؟ فقال له أبو بكر:
~~قد خليتك.
# PageV14P424
# قال محمد بن رشد: أراد أبو بكر - والله أعلم- أن يحبسه للأذان كما كان
~~عليه في حياة النبي- عليه السلام -، فلا ينتقل عن مرتبته في ذلك، فإنما
~~أراد بحبسه النظر له في ذلك وللمسلمين لا لنفسه، فلما اختار الجهاد وألح
~~عليه فيه، أذن له في الخروج، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتقت المرأة ثلث خادم لها وهي ذات زوج
# مسألة قال مالك: إذا أعتقت المرأة ثلث خادم لها- وهي ذات زوج- وليس لها
~~مال غيرها، جاز ذلك عليها، وإن كره زوجها؟ قال ابن القاسم: ولا يعتق عليها
~~إلا الثلث إذا كره زوجها، ولو أعتقتها كلها وليس لها مال غيرها ولم يجز ذلك
~~الزوج، لم يجز منها ثلث ولا غيره، قال مالك: وذلك من الأضرار.
# قال محمد بن رشد: قوله: جاز ذلك عليها وإن كره زوجها، معناه أن الثلث
~~الذي أعتقه يجوز عتقه، أجازه الزوج أو لم يجزه، فإن أجازه عتق عليها جميع
~~الخادم، وإن لم يجزه، لم يعتق ms5695 منها إلا الثلث- كما قال ابن القاسم، فهو
~~مفسر لقول مالك هذا في روايته عنه، وقال أشهب وابن الماجشون إن لم يجزه
~~ورده، لم يعتق منها شيء- كما إذا أعتقت جميعها، وروياه عن مالك، فقولهما
~~وروايتهما على قياس القول في أن من أعتق بعض عبده يجب عليه عتق جميعه
~~بالسراية، وقول ابن القاسم وروايته عن مالك في هذه الرواية، على قياس القول
~~بأنه لا يعتق باقيه حتى يعتق عليه، فإن أجاز فعلها عتق عليها باقيه، وإن لم
~~يجز فعلها، لم يعتق فيها إلا الثلث الذي أعتقت، وفي ذلك من قوله نظر؛ لأن
~~عتق الثلث يعيب الثلثين، فإذا أنفذ لها عتق الثلث، فقد جاز قضاؤها في أكثر
~~من ثلث مالها، ولا اختلاف فيما قاله ابن القاسم إنها إذا أعتقت جميعها فلم
~~يجزه لم يعتق منها شيء، من أجل
# PageV14P425
# تبعيض العتق، وإنما اختلف إذا قضت بأكثر من الثلث فيما عدا العتق، فابن
~~القاسم يقول: إن للزوج أن يرد الجميع، وغيره يرى أنه إنما يرد ما زاد على
~~الثلث، وقد اختلف في المرأة ذات الزوج تدبر جاريتها ولا مال لها سواها،
~~فروى ابن القاسم عن مالك في سماعه من كتاب المدبر أن ذلك لها، وقاله ابن
~~القاسم ومطرف، وأباه ابن الماجشون وسحنون، وأحكام قضاء المرأة في مالها دون
~~إذن زوجها، وقعت مفترقة في غير ما موضع من هذا الكتاب ومن غيره من الكتب،
~~وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب الصدقات
~~والهبات، فغنينا بذكره هناك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت على ابنتها إن صاحبتها في سفر فكل مملوك لها حر لوجه الله
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة حلفت على ابنتها إن صاحبتها في سفر: فكل مملوك
~~لها حر لوجه الله، فتكارت هذه من جمال، وهذه من جمال، فكانتا تلتقيان في
~~سفرهما، وكانتا تسيران وتتحدثان وتنزلان، ولكنهما مع جمالين مفترقين، قال
~~مالك: لا أراها إلا وقد حنثت، قال ابن القاسم وذلك رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا ms5696 كما قال؛ لأنهما إذا كانتا تسيران معا وتتحدثان
~~وتنزلان جميعا في منزل واحد، فقد اصطحبتا وإن كانتا مع جمالين، ولو تكاريا
~~من جمال واحد، فركبت كل واحدة منهما جملها ولم تسر مع صاحبتها- مصاحبة لها،
~~ولا نزلت معها في موضع واحد لما حنثت، وإنما ينظر إلى ما جرت يمينها، فإن
~~كان ذلك من أجل كونهما مع جمال واحد، فإذا انتقلت إلى جمال أخر فلا تحنث،
~~وإن كان ذلك من أجل
# PageV14P426
# اجتماعهما على نفقة واحدة وطعام واحد، فإذا انتقلت عن ذلك إلى أن تكون
~~منفردة عنها في طعامها لم تحنث، وإذا لم يكن ليمينها بساط تحمل عليه ولا
~~كانت لها نية، حنثت بكل ما يقع عليه اصطحاب، هذا الذي يأتي على أصولهم في
~~هذه المسألة، وقد رأيت لابن دحون إنه قال في هذه المسألة: لو كانت يمينها
~~في سفر ففارقتها وأكرت من جمال أخر، لم تحنث- وإن كانتا في رفقة واحدة،
~~وإنما حنثها في هذه؛ لأنها حلفت وهي في الحضر ثم خرجت معها في رفقة واحدة،
~~والرفقة كلهم أصحاب، والذي قلته وأصلته في المسألة هو أوضح، وبالله
~~التوفيق.
### | : باع غلاما له ممن يعتقه واشترط في ذلك على الغلام بأنه لا يفارقه حتى يموت
# ومن كتاب أوله سلف في المتاع والحيوان وسئل: عن رجل باع غلاما له ممن
~~يعتقه واشترط في ذلك على الغلام بأنه لا يفارقه حتى يموت، قال: هذا لا
~~ينفعه، وهذا شرط باطل، فإن عتق، ذهب حيث شاء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إذ لا يجوز للرجل أن يعتق عبده ويشترط
~~عليه خدمة وعملا بعد العتق، وإنما اختلف إذا اشترط عليه مالا يؤديه إليه
~~بعد العتق، مثل أن يقول له: أنت حر بتلا وعليك كذا وكذا، فألزمه مالك المال
~~قبل أو لم يقبل، واختلف في ذلك قول ابن القاسم، فإذا وقع البيع على هذا من
~~الشرط كان البائع بالخيار بين أن يسقط الشرط أو يسترد البيع، فإن فات البيع
~~بالعتق، سقط الشرط على ما قاله، وبالله التوفيق.
# PageV14P427
### | : استدفع امرأة ms5697 قرطا فصرته في خرقة
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك: عن رجل استدفع
~~امرأة قرطا فصرته في خرقة، ثم إن زوجها أصابه رمد فعالج دواء لعينه، فسألها
~~خرقة ليجعل فيها ذلك الدواء، وناولته الخرقة ونسيت موضع القرط، فرمى بها
~~وأقامت في التراب يومين، ثم إنه وجدها بعد ذلك فصر فيها دواء، ثم جعله في
~~الزنفلجة وهو لا يعلم أن القرط فيها، ثم سألها عن القرط وطلبت القرط من
~~غدوة إلى ضحوة، فغضب الرجل فقال: كل مملوك حر- إن لم يكن قد ضاع منك أو
~~سرق، فقال: لا أرى عليه حنثا.
# قيل له: أرأيت يا أبا عبد الله لو كانت الخرقة لم تكن ملقاة في التراب
~~إلا على وجه التناول ووضعها في الزنفلجة قال: أرجو ألا يكون عليه شيء- إن
~~شاء الله.
# قال محمد بن رشد: الزنفلجة عند العرب: مخلاة الراعي، وقول مالك في هذه
~~المسألة: إنه لا حنث عليه بين؛ لأنه حلف لقد ضاع القرط منها أو تلف، وهو قد
~~ضاع منها لما صرته في الخرقة ثم نسيته ودفعت إليه الخرقة وهي لا تظن أنه
~~فيها فرمى بها في التراب، ثم أخذها وهو لا يعلم أن القرط فيها، فظن أنه قد
~~تلف، فحلف لقد ضاع منها أو سرق، فلما حلف لقد ضاع منها وهو قد ضاع منها وجب
~~ألا يحنث، وإن كانت الخرقة لم تكن ملقاة في التراب إلا على وجه التناول،
~~فهو أيضا غير حانث؛ لأن الضياع من المرأة في القرط حاصل، وقد قيل: إن قول
~~مالك في هذه المسألة معارض لقوله في مسألة السوط من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الأيمان
# PageV14P428
# بالطلاق في رسم طلق بن حبيب؛ لقوله فيها: أنه حانث إلا أن تكون له نية
~~حسبما ذكرناه هناك من تأويل قوله، والصواب الفرق بين المسألتين حسبما
~~ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | : سألت زوجها أن يخبرها بكلام فأبى فقالت كل مملوك لي حر إن لم تخبرني
# ومن كتاب كتب عليه ذكر حق وقال مالك في امرأة سألت زوجها ms5698 أن يخبرها بكلام
~~فأبى، فقالت: كل مملوك لي حر- إن لم تخبرني إن كلمتك شهرا، وذهب ثم يؤامر
~~نفسه، ثم أخبرها بعد ذلك بيوم، فقال: أرى أن تكلمه؛ لأنها كانت على البر،
~~فإذا أخبرها- وإن افترقا من ذلك المجلس، ثم كلمته بعدما يخبرها بيوم، وإنما
~~كان يستأمر فيه، فلا أرى عليها حنثا.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك في هذه المسألة يمين المرأة على زوجها أن
~~يخبرها بالكلام على التأخير حتى تكون لها نية في التعجيل، ولذلك قال: أرى
~~أن تكلمه؛ لأنها كانت على بر، وذلك خلاف قول ابن القاسم في سماع أبي زيد في
~~الذي يحلف بحرية جاريته على أخيه أن يصنع له، فصنع له بعد أن مطله أشهرا،
~~أنه حانث؛ لأنه حمل يمينه على التعجيل حتى يريد به التأخير، والقولان في
~~المبسوطة لمالك، قال: وسئل مالك: عن رجل حلف لرجل بطلاق امرأته البتة إن لم
~~تعطني ثوبك هذا، فقال: إن أعطاه إياه قبل أن يفترقا، فقد خرج من يمينه، وإن
~~افترقا ولم يعطه إياه، فقد حنث، قال ابن
# PageV14P429
# نافع لا حنث عليه إلا أن يكون أراد في مقامك هذا، وهو قول مالك، وكذلك
~~اختلف أيضا إذا حلف الرجل أن يفعل شيئا، هل هو محمول على التعجيل حتى يريد
~~التأخير، أو على التأخير، حتى يريد التعجيل والقولان بينان في رسم المكاتب
~~من سماع يحيى من كتاب النذور حسبما بيناه هناك، والقولان جاريان على
~~الاختلاف في الأمر هل يقتضي الغور أم لا؟ والمشهور في الحالف على نفسه أن
~~يفعل فعلا أنه محمول على التأخير حتى يريد التعجيل، وفي الحالف على غير
~~مواجهة أن يفعل فعلا، محمول على التعجيل حتى يريد التأخير، من ذلك قولهم
~~فيمن حلف بطلاق امرأته ليفعلن فعلا إنه لا يطأ امرأته حتى يفعل، ويضرب له
~~أجل الايلاء إن طلبت امرأته الوطء، فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها:
~~أنه محمول على التأخير في المسألتين حتى يريد التعجيل.
# والثاني: أنه محمول فيهما على التعجيل حتى يريد التأخير.
# والثالث: الفرق بين المسألتين، ms5699 وبالله التوفيق.
### | مسألة: اشترى غلاما ليعتقه فقال سيد الغلام لا أبيعه إلا بستين
# مسألة وقال مالك في رجل اشترى غلاما ليعتقه، فقال سيد الغلام: لا أبيعه
~~إلا بستين، وقال المشتري: لا آخذه إلا بخمسين، فلما رأى ذلك العبد، قال
~~لسيده: بعني بخمسين دينارا واكتب علي العشرة ادفع إليك في كل شهر دينارا،
~~فكتب عليه العشرة بعلم من المشتري فاشتراه بخمسين وأعتقه على هذا الشرط،
~~أيكون للذي أعتق العبد على هذا الشرط الولاء كله، ويعجل للذي باعه سدس
~~الولاء، قال: الولاء للذي اشتراه فأعتقه، وليس للذي باعه واشترط عليه أن
~~يعطيه عشرة دنانير من ولائه قليل ولا كثير، وولاؤه للذي ابتاعه فأعتقه.
# PageV14P430
# قال محمد بن رشد: قوله: ليس للبائع من ولاية قليل ولا كثير بين؛ لأن
~~المشتري بالخمسين هو الذي أعتقه، فلا حق للبائع في ولائه بالعشرة التي
~~اشترط أن يأخذها من العبد بعد عتقه، وإنما هو كمن أعتق عبده على أن يؤدي
~~بعد العتق عشرة دنانير لرجل أخر، فليس للذي يأخذ العشرة دنانير منه مدخل في
~~ولائه بوجه من الوجوه، وظاهر هذه الرواية أن العشرة تجب للبائع على العبد
~~إذا كتبها عليه بعلم المشتري، وهو نص ما في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم
~~من كتاب جامع البيوع، وفي العشرة ليحيى عن ابن القاسم أن العشرة تسقط عن
~~الغلام علم المشتري ولم يعلم، قال: وإن كان باع بغير العتق، سقط عنه الغرم
~~وفسخ البيع، إلا أن يفوت فيرد إلى القيمة، فأما سقوطها عنه إذا لم يعلم،
~~فهو بين، إذ ليس له أن يعيب العبد الذي باعه بما كتب عليه من الدين، ومثله
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع، وأما سقوطها عنه
~~إذا علم، فالاختلاف في ذلك- عندي- جار على الاختلاف في الرجل يقول لعبده:
~~أنت حر بتلا وعليك كذا وكذا، فقول مالك في المدونة: إن المال يلزمه، وعليه
~~يأتي قوله في هذه المسألة، وقول ابن القاسم فيها: إن المال يسقط عنه، وعليه
~~يأتي ماله في العشرة في ms5700 هذه المسألة، وقد اختلف في ذلك قول ابن القاسم في
~~المدونة، وأما قوله في العشرة: إن البيع يفسخ إن كان باع بغير العتق إلا أن
~~يفوت فيرد إلى القيمة، وتسقط العشرة، فمعناه إن علم المشتري واشترى على
~~هذا؛ لأن الفساد فيه بين؛ لأنه باع عبده بستين دينارا، يتبع منها ذمة العبد
~~بعشرة دنانير، وذلك غرر بين، وأما إن لم يعلم المشتري بذلك، فلا وجه لفساد
~~البيع، وفي سقوط العشرة عنه إذا لم يعلم المشتري بها، واشتراه على غير
~~العتق باختلاف، قيل: إنها لا تسقط عنه ويكون المشتري بالخيار بين أن يمسك
~~أو يرد كعيب اطلع عليه أو هو الذي يأتي على ما في كتاب الكفالة من المدونة،
~~وقد
# PageV14P431
# مضى بيان هذا في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب جامع البيوع،
~~وبالله التوفيق.
### | : أعتقت بغير إذن زوجها جارية لها فرد زوجها عتقها
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وقال مالك في امرأة أعتقت بغير إذن زوجها-
~~جارية لها فرد زوجها عتقها، قال مالك: إن كانت الجارية تكون ثلث مالها-
~~ولها مال تكون الجارية ثلث المال أو أقل من الثلث فإن عتقها جائز، وأما إن
~~كانت الجارية أكثر مالها أو جله، فإن ذلك لا يجوز منها شيء إلا أن يجيز
~~زوجها، سحنون والعتق جائز حتى يرده الزوج، ولكنه موقوف لا تجوز شهادته.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمالك من رواية ابن القاسم عنه مثل قول
~~سحنون: إنه جائز حتى يرده الزوج، وقال مطرف وابن الماجشون ذلك مردود حتى
~~يجيزه الزوج، وأنكرا رواية ابن القاسم عن مالك، وقالا ذلك بخلاف ذي الدين
~~يعتق وعليه دين، فعتقه محمول على الجواز حتى يرده الغرماء، فلا يجوز
~~للغرماء الرد إلا من بعد بينات وإثبات، وأما الزوج فلا يكلف إثبات ما يجب
~~له به الرد؛ لأن فعلها على غير الجواز؛ لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يجوز لامرأة قضاء في ذي بال من المال إلا بإذن زوجها» والأظهر
~~أن فعلها محمول على الجواز حتى ms5701 يرده الزوج؛ لأن الزوج إذا لم يعلم أو علم
~~فلم يقض برد ولا إجازة حتى مات عنها أو طلقها، يلزمها ما فعلت من العتق
~~وغيره، وينفذ عليها، هذا هو المشهور في
# PageV14P432
# المذهب، وقد ذكر ابن المواز عن بعض أصحاب مالك: أن العصمة إذا زالت
~~والعبد في يدها تسترقه، وهو على قياس القول بأن فعلها على الرد حتى يجيزه
~~الزوج، وقد مضى في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب الصدقات القول في أحكام
~~قضاء المرأة في مالها دون إذن زوجها- مستوفى، فاكتفينا بذلك عن إعادته هنا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: حر كانت تحته امرأة ثلثها حر
# مسألة وسئل: عن حر كانت تحته امرأة ثلثها حر، وثلثاه رقيق، وله منها ولد
~~ثلثه حر وثلثاه رقيق، فأراد الذين لهم فيه الرق أن يبيعوا ما لهم من الرق،
~~فأعطوا ثمنا وأرادوا البيع من رجل، فطلب زوج الجارية أبو الغلام أن يأخذه
~~بالذي أعطوه، قال: أرى ذلك له؛ لأنه لا يدخل على الذين باعوه مضرة؛ ولأن
~~ذلك منفعة للذين يبتاعون الجارية وابنها؛ لأن ابنها يعتق حين يشتريه أبوه،
~~فهو منفعة لهم، ولا أراه يدخل على الأخير ضرر، فلا أرى إلا ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الزوج إذا أراد أن يأخذهم بالثمن الذي
~~أعطوا بهم، فبيعهم من غيرهم بذلك الثمن إضرار بالولد في غير منفعة تصير
~~إليهم، فلا يمكنون من ذلك، إذ لا مضرة عليهم في بيعهم من الزوج، ولا منفعة
~~لهم في بيعهم من سواه، ولو باعوها وحدها دون ولدها، لم يكن أحق بها بما
~~يعطي فيها، إلا أن تكون حاملا، إذ لا تكون له أم ولد إذا اشتراها، وإن كانت
~~قد ولدت منه قبل الشراء، إلا أن يشتريها وهي حامل منه، وفي ذلك اختلاف، قد
~~روى عن مالك: أنها لا تكون له أم ولد حتى يكون أصل الحمل بعد الشراء، وقد
~~مضى هذا في أول رسم من سماع عيسى من كتاب النكاح، وكذا يجب في كل شيء مشترك
~~لا شفعة فيه ms5702
# PageV14P433
# إذا باع بعض الأشراك أنصباءهم، أن يكون لمن بقي منهم أن يأخذ ذلك بالثمن
~~الذي يعطي فيه، ما لم ينفذ العتق، وبالله التوفيق.
### | : العبد المعتق نصفه فيما بينه وبين سيده
# ومن كتاب البز وسئل مالك: عن العبد يكون نصفه رقيقا، ونصفه حرا، كيف
~~يعملان في خدمته؟ قال: يصطلحان على الأيام، قيل له: أفيواجره شهرا ويعمل
~~العبد شهرا لنفسه؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: حكم العبد المعتق نصفه فيما بينه وبين سيده، حكم العبد
~~بين الشريكين، جائز أن يختدمه هذا شهرا، وهذا شهرا- عندما لك، روى ذلك عنه
~~ابن القاسم في المجموعة، ومثله يأتي في رسم العتق من سماع أشهب وقال ابن
~~المواز: لا يجوز ذلك إلا في مثل الخمسة الأيام ونحوها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضرب عبدا له بالسوط لأمر عتب عليه فيه
# مسألة وسئل مالك: عن رجل ضرب عبدا له بالسوط لأمر عتب عليه فيه، فأصاب
~~عينه ففقأها، أترى أن يعتق عليه؟ قال: لا أرى ذلك.
# قال ابن القاسم: وإنما يعتق في ذلك ما كان على وجه العمد، ولا يعتق في
~~الخطأ.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يعتق العبد في المثلة، إلا أن تكون
~~على وجه العمل الذي يكون فيه القصاص بين
# PageV14P434
# الأحرار، واختلف إن فقأ عينه، فقال السيد: أخطأت وكنت أؤدبه، وقال العبد:
~~بل تعمد ذلك، فقيل: القول قول العبد؛ لأن العداء قد ظهر فلا يصدق السيد،
~~وقيل: القول قول السيد؛ لأن له أن يؤدب عبده، فهو محمول على ذلك حتى يثبت
~~القصد إلى المثلة واختلف في ذلك قول سحنون، ولو قصد إلى الضرب عمدا في غير
~~أدب، فأصاب عينه ففقأها- ولم يرد ذلك، لجرى ذلك على الاختلاف في شبه العمد،
~~هل فيه قصاص، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد نصفه حر ونصفه رقيق عتب عليه سيده في شيء صنعه
# مسألة وسئل: عن عبد نصفه حر، ونصفه رقيق- عتب عليه سيده في شيء صنعه،
~~أترى أن يضربه ويؤدبه؟ قال: ليس له أن يؤدبه إلا بالسلطان.
# قال محمد ms5703 بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الحرية شائعة في جميعه وإن كانت
~~الحرية تبعا للرق في جريان أحكام الرق عليه في الميراث، والشهادة،
~~والإمامة، وسقوط الزكاة في ماله، وإن كان يملك ملكا تاما ليس لسيده انتزاعه
~~منه، واختلف في زكاة الفطر عنه، فقيل: إنها على سيده؛ لأنه يرثه إن مات،
~~وهو قول مالك في رواية مطرف، وابن الماجشون، وقولهما، وقول المغيرة وغيره
~~من مشايخ المدينة، واختيار ابن حبيب، وقيل: إنها عليه وعلى سيده، وهو قول
~~أشهب، وقيل: إن على السيد من زكاة الفطر بقدر ماله، وليس عليه هو شيء وهو
~~قول ابن القاسم وابن وهب وروايتهما عن مالك، وقول ابن عبد الحكم وأصبغ،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع أهبا بثمن ثم انتقلها إلى منزله
# مسألة وسئل مالك: عن رجل باع أهبا بثمن، ثم انتقلها إلى منزله
# PageV14P435
# فأقامت عنده خمسة أيام، ثم جاءه يتقاضاه ثمنها فمطله، فقال: أتحب أن
~~أقيلك منها؟ قال: نعم، قال: فارددها من حيث أخذتها، فردها، ثم حلف البائع
~~أن عليه عتق رقبة إن كان لي عليك أن أحلف عند منبر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لأستحلفنك أنك ما خلطتها بشيء، قال ذلك له إن يبعه- أن يحلفه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن له أن يحلفه إن ادعى عليه أنه
~~خلطها، وحقق الدعوى عليه في ذلك باتفاق، وإن لم يحققها عليه فعلى اختلاف،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: استباعه عبد له فحلف بحريته ألا يبيعه
# مسألة وسئل: عن رجل استباعه عبد له فحلف بحريته ألا يبيعه، فوهبه لبعض
~~ذوي قرابة، أترى عليه في يمينه شيئا؟ قال: إن كان أراد ألا يفارقه فقد
~~فارقه، فكأنه رأى إن أراد ذلك فقد حنث.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أنه كان إن أراد ألا يفارقه فقد
~~فارقه، وفي قوله فكأنه رأى إن أراد ذلك فقد حنث- نظر؛ لأنه يتهم في إبطال
~~الهبة بما يدعي من النية، والذي يوجبه النظر أن يصدق في ذلك إن كان لم ms5704 يدفع
~~العبد إلى الموهوب له، كمن وهب عبدا ثم أعتقه قبل أن يقبضه الموهوب له
~~(وأما إن كان دفع العبد إلى الموهوب) ثم ادعى بعد ذلك أنه أراد إلا يفارقه،
~~فلا يصدق في ذلك، إلا أن يصدقه الموهوب له، فإن صدقه، أعتق، وإن لم تكن له
~~نية، حملت يمينه على، ما لفظ به من
# PageV14P436
# البيع، ولم يلزمه في هبته شيء لقرابته ولا لغير قرابته، إلا أن يكون وهبه
~~للثواب فعتق عليه، ويرد الثواب؛ لأن الهبة للثواب بيع من البيوع، وذلك على
~~مذهب مالك فيمن قال: إن بعت عبدي فهو حر، فباعه، أنه يعتق على البائع،
~~وأجاز في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب بعد هذا أن يهبه لمن لا يريد منه
~~ثوابا، وكره أن يهبه لبعض أهله مخافة أن ينجر إليه منه على ذلك ثواب، وقال
~~ابن نافع: أكره الهبة؛ لأني أخاف الدلسة في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعتق العبد، ويعتق أباه رجل أخر
# مسألة وسئل مالك: عن الرجل يعتق العبد، ويعتق أباه رجل أخر، فيكتب فلان
~~بن فلان أو فلان مولى فلان، فقال: بل أرى أن يكتب فلان بن فلان ولا أرى أن
~~يدع ذلك، فقيل له: فإن قال المولى: فإني أخاف أن يقطع ولائي، قال: فيكتب
~~فلان بن فلان ويجعل فيه نفسه مولى فلان فيجمعهما جميعا، فقيل له: فالرجل
~~المعتق الذي لا يعرف أبوه يكتب ذلك فلان بن فلان، فقال: إنهم ليفعلون ذلك،
~~فقيل له: إن مولاه يريد ألا يدعه، وذلك إنه يقول: أني أخاف أن يقدم هذا حتى
~~ينقطع علم أني مولاه، ويثبت له هذا النسب الذي لا يعرف، قال: إن علم ذلك
~~منع، وإن هذه أمور إنما تكتب حين ينزل- يريد الموت.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أن الاختيار في معتق الرجل يعتق
~~أباه رجل أخر، أن يكتب فلان مولى فلان- يجمع النسب والولاء
# PageV14P437
# لكل واحد منهما، وأن المعتق الذي لا يعرف أبوه يكتب فلان مولى فلان ولا
~~يكتب فلان بن فلان منتسبا ms5705 بذلك إلى من لا يعرف أنه أبوه، لئلا ينقطع علم
~~ولائه ويثبت له هذا النسب الذي لا يعرف، وذلك ما لا يحل له؟ وأما إن كتب
~~فلان بن فلان ملغزا بذلك غير منتسب إلى أحد، فذلك مكروه له- حسبما يأتي في
~~رسم نذر، وبالله التوفيق.
### | : عبد كان بين رجلين فأعتق أحدهما نصيبه
# ومن كتاب أوله باع غلاما بعشرين دينارا وسئل مالك: عن عبد كان بين رجلين
~~فأعتق أحدهما نصيبه، فلما بلغ الآخر أعتق نصيبه، قال مالك: العتق جائز
~~والولاء بينهما، قال: ولو أنه إذ بلغ عتق صاحبه قال: لا أعتق، ولكني أطلب
~~حقي فيه وكان صاحبه موسرا، ثم بدا له أن يعتق، لم أر ذلك له، قال مالك: إذا
~~رد ذلك حين بلغه وقال: لا أعتق، ولكن أطلب حقي فيه، فليس له بعد ذلك أن
~~يرجع إلى العتق، ورأى أن يعتق على الأول.
# قال محمد بن رشد: تقويم العبد على الموسر المعتق لحظه منه، يجتمع فيه
~~ثلاثة حقوق: حق لله عز وجل، وحق للعبد، وحق للشريك الذي لم يعتق، (فحق الله
~~تعالى، وحق العبد في إكمال العتق له، فليس للعبد
# PageV14P438
# أن يرضى بترك تقويمه- يعني أن يبقى بعضه رقيقا من أجل حق الله تعالى في
~~إكمال حريته وحق الشريك الذي لم يعتق) في التقويم على المعتق من أجل أنه قد
~~أعاب عليه حظه بعتقه لحظه؛ لأن ذلك ينقص من قيمته له إن تركه إن شاء- بشرط
~~أن يعتق حظه منه من أجل حق الله عز وجل في إكمال حريته، فإذا رضي بترك حقه
~~في التقويم وأعتق حظه، جاز ذلك وكان الولاء بينهما كما قال، ولا اختلاف في
~~ذلك، والواجب أن يخير في ذلك ابتداء، وكذلك حكى ابن حبيب عن مالك أنه لا
~~يقوم على الأول حتى يعرض على شريكه أن يعتق، فإن أعتق فذلك له وإن أبى قوم
~~على الأول، واختلف إن أبى أن يعتق- واختار التقويم، ثم بدا له أن يرجع إلى
~~العتق، فقال في هذه الرواية ومثله في المدونة: ليس ذلك له، ms5706 والوجه في ذلك
~~أنه لما ترك حقه في العتق وجب التقويم على الأول وصار حقا له لا يخرج عن
~~يده إلا برضاه، وحكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، وعن مالك من
~~رواية ابن وهب، وعن ابن القاسم من رواية ابن عبد الحكم وأصبغ، أن له أن
~~يرجع إلى العتق ما لم يقوم، ووجه هذا القول إنه رأى قوله أنا أقوم، عدة منه
~~بذلك لم يجب بعد، فله أن يرجع عنها، وكذلك لو قال: أنا أعتق حظي ولا أقوم،
~~ثم أراد أن يرجع إلى التقويم لم يكن ذلك له على القول الأول، وكان له على
~~القول الثاني، إذ لا فرق ويلزم الرجوع عن التقويم إلى العتق، وعن العتق إلى
~~التقويم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كانت له جارية فحلف بعتقها إن كلم رجلا من الناس
# مسألة وسئل: عن رجل كانت له جارية فحلف بعتقها إن كلم رجلا من الناس، ثم
~~إن تلك الجارية ولدت أولادا فكلمه بعدما ولدت، قال
# PageV14P439
# إني لأستحب لولدها أن يدخلوا معها في العتق- وما هو بالبين؟ وأما الذي
~~يحضرني الآن في رأيي فإني أرى أن يدخل ولدها معها في عتقها.
# قال محمد بن رشد: القياس ألا يدخل معها ولدها في العتق؛ لأنه فيها على
~~بر، وله أن يطأ ويبيع، إلا أن قول مالك قد اختلف في ذلك، مرة كان يقول يعتق
~~ولدها، ومرة كان يقول تعتق بغير ولدها، ولكن الذي ثبت عليه من ذلك واستحسنه
~~على كره- أن تعتق هي وولدها على ما قاله في هذه الرواية، وفي رسم بع ولا
~~نقصان عليك من سماع عيسى، وفي رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، ورسم العرية
~~من سماع عيسى من كتاب الوصايا، وأما اليمين التي تكون فيها على حنث، مثل أن
~~يحلف بعتقها ليفعلن فعلا- ولا يضرب لذلك أجلا، فالقياس أن يعتق ولدها
~~بعتقها وهو المشهور من قول مالك، وقد روي عن مالك أن ولدها لا يدخل في
~~اليمين- وهو قول المغيرة المخزومي، وإن ضرب أجلا ليمينه بعتقها ليفعلن فعلا
~~فهو أخف، ms5707 وفي دخول ولدها في اليمين اختلاف؛ لأن مالكا إذا رأى في أحد قوليه
~~أن الولد يدخل في اليمين التي يكون فيه على بر، وله أن يطأ ويبيع، فأحرى أن
~~يرى ذلك في هذه اليمين التي يمنع فيها من البيع، ويختلف في جواز الوطء له،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P440
### | : حلف إلا يقاطع مكاتبه على مائة دينار فحلف بحريته
# ومن كتاب صلى نهارا وسئل: عن رجل حلف إلا يقاطع مكاتبه على مائة دينار
~~فحلف بحريته، فإن فعل فهو حر، فقاطعه بأكثر من مائة، ثم أراد أن يقطع عنه،
~~قال مالك: ما أحب ذلك له بحدثان ذلك ولكن لو أقام أياما، لم أر بذلك بأسا،
~~وأكره ذلك بحدثانه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم طلق بن حبيب القول في بيان معنى هذه
~~المسألة، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قاطع مكاتبا بينه وبين امرأته ثم إنه دعاه بعد القطاعة فقال له لم ترض امرأتي
# مسألة وسئل: عن رجل قاطع مكاتبا بينه وبين امرأته ثم إنه دعاه بعد
~~القطاعة، فقال له: لم ترض امرأتي، فقال رجل: كان معهما جالسا- وهو يلعب-
~~أنا أشهد أن امرأته قد أجازت، فقال: كل مملوك لي حر لوجه الله، لئن شهدت
~~على ذلك إن لم أكسه ثوبين يعني مكاتبه، فقال: ما كنت إلا ألعب ما أشهد، قال
~~مالك: ما أرى عليه شيئا من الثوبين ولكن يتورع ويدفعهما إن كان أمرهما
~~يسيرا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أنه لا شيء عليه؛ لأنه لم يشهد
~~بما قاله ولا حققه، بل أقر على نفسه أنه ما اعتقده، وإنما قاله هازلا، فلم
~~يلزمه حنث.
# PageV14P441
### | : عبد نصفه حر ونصفه مملوكا أيعتق الذي له فيه الرق نصفه
# ومن كتاب نذر سنة يصومها وسئل مالك: عن عبد نصفه حر ونصفه مملوكا أيعتق
~~الذي له فيه الرق نصفه، ويشترط نصف ماله،، قال: ليس ذلك له، وأرى أن يعتق
~~ويقر المال بيد العبد البائع، قال ابن القاسم: وذلك أن المال للعبد المعتق
~~كله.
# قال محمد ms5708 بن رشد: هذا كما قال؛ لأن العبد إذا أعتق بعضه ملك ماله، ولم
~~يكن للذي بقي له فيه الرق انتزاعه ولا أخذ شيء منه، فإذا لم يكن له انتزاعه
~~لم يجز له في المعتق استثناؤه؛ لأنه إنما له أن يستثني في العتق ما له أن
~~ينتزع قبل العتق، وما يكون أحق به في البيع، وإن لم يستثنه، قال ابن
~~المواز: قال: فلو كان بمعنى الكتابة جاز ذلك له، وقوله صحيح، وذلك مثل أن
~~يقول له: أعتقك على أن يكون لي نصف مالك فيرضى بذلك، وأما إذا أعتقه
~~واستثنى ماله دون رضاه، فلا يجوز ذلك له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق غلام له إن لم يقض رجلا ماله
# مسألة وسئل مالك: عن رجل حلف بعتق غلام له إن لم يقض رجلا ماله، أفله أن
~~يبيعه إذا لم يكن عنده شيء يقضيه؛ لأنه يقول: أبيع وأقضي، قال: لا أرى أن
~~يبيعه حتى يقضيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنها يمين هو فيها على حنث، فليس له أن
~~يبيعه على ما في المدونة وغيرها، فإن باعه رد البيع
# PageV14P442
# ووقف، فإن بر بالقضاء فلا شيء عليه، وإن لم يقضه حتى مات، عتق في ثلثه
~~على معنى ما في المدونة وغيرها، وهو نص ما في رسم باع شاة من سماع عيسى بعد
~~هذا، ومثله حكى ابن المواز عن مالك، وزاد أنه إن قضاه قبل أن يرد البيع فلا
~~يرد، ومثل هذا في رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ بعد هذا، أنه لا حنث عليه
~~إن أوفاه حقه ويجوز البيع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت في أمر لتفعلنه ودعت شركاءها إلى أن تقاسمهم
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة لها شرك في عشرة رؤوس، وحلفت في أمر لتفعلنه
~~ودعت شركاءها إلى أن تقاسمهم حتى تأخذ من ذلك حصتها، فقاسمتهم فصار لها
~~رأس، أترى اليمين ترجع عليها في ذلك الرأس الذي صار لها منهم، قال: نعم أرى
~~أن ترجع عليها اليمين فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا ms5709 كما قال؛ لأن حقها من العبيد الذين حلفت بحريتهم قد
~~تميز بالقسمة فيما صار لها منهم، فوجب أن ترجع اليمين عليها فيهم، ولا تجوز
~~لها القسمة فيهم إلا بالقرعة؛ لأنها هي التي قيل فيها: إنها تمييز حق، وأما
~~القسمة على التراضي فلا تجوز فيهم؛ لأنها بيع من البيوع باتفاق، والبيع
~~فيهم لا يجوز باتفاق؛ لأنها يمين هي فيها على حنث لو لم تبر حتى ماتت، لعتق
~~حظها منهم في ثلثها، ولو كانت يمينها إلى أجل فحنثت بمضي الأجل في حياتها
~~وصحتها قبل القسمة، لعتق عليها
# PageV14P443
# حظها منهم وحظ شركائها بالقسمة على الحكم فيمن أعتق شركا له في عبد، إذ
~~لا فرق بين أن يبتدئ عتقهم، أو يحنث بالعتق فيهم، وقد قيل: إنها تقاسم
~~أشراكها فيهم بعد الحنث، ولا يعتق عليها منهم، إلا ما صار لها نصيبها- قاله
~~محمد بن المواز، فقيل: إنه خلاف لما في المدونة من أنه من حنث بعتق رقيقه
~~وله أشقاص من عبيد، أنهم يعتقون عليه، ويقوم عليه بقية العبيد الذين لهم
~~فيهم الشقوص، وقيل: إنه فرق بين أن يكون له شريك واحد في جميعهم، أو شريك
~~في كل رأس، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يسلم على يدي رجل فيريد أن يكتب فلان بن فلان
# مسألة وسئل مالك: عن النصراني يسلم على يدي رجل فيريد أن يكتب فلان بن
~~فلان، فقال: إني لأكره ذلك، وقوم يعتقون عبيدا لهم فيكتبون كذلك فيكذبون في
~~قولهم، قال: وما يعجبني أن يفعل ذلك، قيل له: فإن النصراني يكون اسمه جريجا
~~أو يحيى فيسمى باسم أهل الإسلام، قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: الذي كره مالك للذي يسلم على يدي الرجل فيكون ولاؤه
~~لجميع المسلمين، أو للذي يعتقه الرجل فيكون ولاؤه له، أن يكتب فلان بن
~~فلان، هو أن يلغز بذلك فيكتب فلان بن عبد الله أو ابن عبد الرحمن، فيظن من
~~سمعه أن أباه رجل من المسلمين، فكره ذلك من أجل أنه ينحو إلى الكذب فيما
~~يظنه السامعون- وإن كان لم يكذب ms5710 هو فيما قاله: من أن أباه هو عبد الله أو
~~عبد الرحمن، وأما أن ينتسب إلى غير أبيه من أهل الكفر، أو أهل الإسلام،
~~فهذا ما لا يحل ولا يجوز، فقد جاء الحديث
# PageV14P444
# بالنهي عن ذلك، وإن فاعله ملعون، وأما أن يبدل الرجل اسمه باسم يختاره
~~إذا أسلم من أسماء الإصلاح، فهذا جائز؛ لأنه لا بأس به كما قال في الرواية،
~~وبالله التوفيق.
### | : أوصى في جوار له أن يحبسن سبعين سنة ثم هن أحرار
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ خرقة لفرجه وسئل مالك: عن محمد بن سليمان،
~~وكان أوصى في جوار له أن يحبسن سبعين سنة، ثم هن أحرار، قال مالك: هو غير
~~جائز، وأرى أن ينظر السلطان فيه، فإن رأى أن يبعن بعن، وإن رأى أن يعتقن
~~أعتقن (وعجل عتقهن) ولا يتركن هكذا، قال ابن القاسم وهو رأيي، وسئل عنها
~~ابن الماجشون فقال: ينظر إلى ما سمي من الأجل، فإن كان أجلا لا يبلغه
~~أعمارهن بعد، وكان ذلك بمنزلة من أعتق عبدا بعد موته، وإن كان أجلا يبلغه
~~أعمارهن وقفن إلى الأجل، وخرجن أحرارا إن حملهن الثلث- ثلث الميت.
# قال محمد بن رشد: وجه النظر الذي صرفه مالك إلى الإمام في هؤلاء الجواري
~~اللائي أوصى سيدهن أن يعتقن بعد سبعين سنة، هو أن ينظر فمن كان لها من السن
~~ما يعلم حقيقة أنها لا تعيش سبعين سنة، مثل أن تكون بنت أربعين أو خمسين أو
~~ستين، فإنها تباع؛ لأنها تعلم أن العتق لا يدركها، فهي كمن أوصى لها بالعتق
~~بعد موتها، ومن كان لها منهن من
# PageV14P445
# السنين ما يمكن أن تعيش سبعين سنة مثل أن تكون بنت عشر سنين، أو بنت
~~عشرين، فإنه يعجل عتقها، إذ لا يجوز أن تباع- ولعل العتق سيدركها، ولا أن
~~تحبس سبعين سنة، لما في ذلك من الضرر عليها بقصد السيد إلى ذلك في ظاهر
~~أمره، فهذا معنى ما ذهب إليه مالك - والله أعلم؛ لأنه صرف الأمر في ذلك إلى
~~السلطان ليعمل فيه بهواه من غير ms5711 نظر، وأما ابن الماجشون فرأى الحد في ذلك
~~ما يعمر إليه المفقود على الاختلاف في ذلك من ثمانين إلى مائة في المشهور
~~في المذهب، فمن كان سنها منهن ينتهي إلى حد التعمير وقفت، ومن كان سنها
~~منهن لا ينتهي إلى حد التعمير ويقصر عنه بيعت، وهو القياس، إلا أنه إغراق،
~~فالعدول عنه إلى ما قاله مالك على سبيل الاستحسان أحسن، وقد بينا وجهه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المملوك إذا عمي
# مسألة وسئل مالك: عن المملوك إذا عمي أترى أن يعتق؟ قال: وكان الذي سأله
~~سمع في ذلك شيئا، فأنكر ذلك وقال: ما علمت أنه يعتق.
# قال محمد بن رشد: السؤال عن هذا مثل ما في كتاب الزكاة الثاني من المدونة
~~من السؤال على أهل البلاء من العبيد، هل يعتقون على ساداتهم لما أصابهم من
~~البلاء نحو الجذام والعمى؟ فقال: إنهم لا يعتقون، والذي ذهب إليه من رأى
~~أنهم يعتقون على ساداتهم، هو ذهاب الانتفاع بهم لما حل بهم من هذه البلايا
~~شبيها بما قيل فيمن وطئ أمة له من ذوات محارمه اللائي لا يعتقن عليه فحملت
~~منه، أنها تعتق عليه من أجل أنه لا منفعة فيها، إذ ليس له أن يستخدمها ولا
~~يطأها- وهي لا تشبهها، وبالله التوفيق.
# PageV14P446
### | : حلف لرجل له عليه حق بالعتق والطلاق ليقضينه حقه أو ليرضينه منه لأجل كذا
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# رواية سحنون من كتاب الأقضية قال سحنون: أخبرني أشهب وابن نافع قالا: سئل
~~مالك: عمن حلف لرجل له عليه حق بالعتق والطلاق ليقضينه حقه أو ليرضينه منه
~~لأجل كذا وكذا، فأرضاه ببعض حقه لذلك الأجل، وأخره (بما بقي منه) إلى أجل
~~أخر ولم يشترط عليه حين أكلأه إلى الأجل الآخر شيئا- طلاقا ولا غيره، أفترى
~~عليه اليمين كما هي؟ فقال: إني أخاف ذلك وما هو بالبين، فقيل له: فإن الأجل
~~لم يأت، أفترى أن يكلىء صاحبه؟ قال: نعم، قيل له: أترجو أن يكون ذلك مخرجا؟
~~قال: نعم، إني لأرجو ذلك وما هو بالبين، قال ms5712 ابن نافع: لا يلزمه اليمين في
~~التأخير الثاني إلا أن يشترط ذلك المحلوف إليه.
# قال محمد بن رشد: الخوف على الحالف في بقاء اليمين عليه في الأجل الثاني
~~في هذه المسألة ضعيف؛ لأنه قد بر بإرضائه إياه قبل الأجل، فلا تبقى عليه
~~اليمين في الأجل الثاني إلا بشرط- كما قال ابن نافع، وقد قال ابن دحون: إن
~~قول مالك أبين من قول ابن نافع؛ لأن الحالف حلف أن يرضي غريمه وقد أرضاه
~~بما دفع إليه عند الأجل، وبالوقت الذي جعلاه للباقي، فالرضي متعلق بسببين:
~~بأجل الباقي، وبما دفع، فاليمين باقية عليه حتى يفي له بالباقي إلى الأجل
~~الذي اتفقا عليه، هذا نصر قول ابن دحون - وليس ببين لما ذكرناه من أن
~~الحالف قد بر في الأجل الأول، فلا تبقى اليمين
# PageV14P447
# عليه في الأجل الآخر إلا بشرط، وقد قيل في الذي يحلف لأقضين فلانا حقه
~~إلى أجل- إلا أن يشاء أن يؤخره فأخره، أن اليمين لا تبقى عليه في الأجل
~~الثاني- حسبما ذكرناه في رسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، فكيف بهذه المسألة التي قد بر فيها قبل، الأجل، وقد مضى في رسم
~~سلف دينارا من سماع عيسى من كتاب النذور، القول فيما يبر به من حلف ليرضين
~~فلانا من حقه- مستوفى، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : الموسر يكون له أب مملوك أيشتري عليه فيعتق
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل: عن الموسر يكون له أب مملوك أيشتري عليه
~~فيعتق؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يحكم عليه بذلك، إذ ليس هو واجب
~~عليه وجوب الفرائض التي تتعين في المال كالزكاة، ولكنه من الحقوق الواجبة
~~له عليه بحق إحسانه إليه، روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «لن يجزي
~~ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه» أي فيعتقه بشرائه إياه، لا
~~أنه يكون مملوكا له حتى يستأنف له العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لغريم بعتق جاريته إن لم يقضه لأجل سماه
# مسألة وسئل: عمن حلف لغريم ms5713 بعتق جاريته إن لم يقضه لأجل سماه فلما كان
~~اليوم الذي ينقضي فيه الأجل باعه بتلك الدنانير جاريته، قال: لا أرى ذلك
~~يخرجه من يمينه؛ لأن عليه العهدة حتى
# PageV14P448
# تحيض، قيل له: أرأيت إن أحاله على رجل؟ أيجزئه ذلك من يمينه؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قوله: لأن عليه العهدة حتى تحيض، معناه: لأن الضمان منه
~~حتى تحيض، وهذا إذا كانت رقيقة يواضع مثلها، أو كانت قد وطئها سيدها؟ وأما
~~إن كانت من الوخش لم يطأها سيدها، فيبر بدفعها إليه في الدين قبل حلول
~~الأجل ولو لم يبر، إذ لا عهدة فيها على ما مضى في نوازل سحنون من كتاب
~~العيوب؛ لأنه بيع يقتضي المناجزة خوف الدين بالدين، ولا اختلاف فيمن حلف
~~على القضاء أن لا يبر بالإحالة، وإنما يبر بالإحالة من حلف ليرضين رجلا من
~~حقه على الشرطين اللذين ذكرناهما في رسم سلف دينارا من سماع عيسى من كتاب
~~النذور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلفت بحرية جارية لها إن باعتها
# مسألة وسئل: عن امرأة حلفت بحرية جارية لها إن باعتها، قالت: هي حرة إن
~~بعتها عشر سنين، ثم ندمت فأرادت بيعها، فهل لها في ذلك مخرج؟ فقال: لا، إلا
~~أن تعتقها، أو تهبها لمن لا تريد منه ثوابا، وأما أن تهبها لبعض أهلها،
~~فإني أكره ذلك، قال ابن نافع: أكره الهبة؛ لأني أخاف الدلسة في ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره مالك أن تهبها لبعض أهلها مخافة أن ينجز إليها من
~~قبله على ذلك ثوابا، والهبة للثواب بيع من البيوع، وأبقى ذلك ابن نافع في
~~الهبة لأجنبي، فكرهها بكل حال، ولو تصدقت بها لم يكن للكراهية في ذلك وجه،
~~وهذا إذا لم تكن أرادت بيمينها ألا تفارقها، ولا كان ثم بساط يدل على ذلك،
~~ولو حلفت بحريتها إن لم تبعها إلى عشر سنين، لم يكن لها
# PageV14P449
# أن تهبها على حال، ولا أن تتصدق بها؛ لأن الحالف بعتق عبيده أن يفعل كذا
~~وكذا إلى أجل كذا وكذا، ليس له أن ms5714 يبيعهم؛ لأنهم مرتهنون باليمين- قاله في
~~المدونة وغيرها، وقد رأيت لابن دحون على هذه المسألة كلاما مختلا غير صحيح،
~~فلم أر لذكره وجها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف لرجل في ذكر حق له عليه بحرية جارية له إن لم يقضه إلى أجل سماه
# مسألة وسئل مالك عمن حلف لرجل في ذكر حق له عليه بحرية جارية له إن لم
~~يقضه إلى أجل سماه، إلا أن تدخل عليه عرجة في بيع جاريته التي حلف بها،
~~فيؤخر سبعة أيام، فباعها عند الأجل فطلب منه الاستبراء، فقال له مالك: أهذه
~~العرجة التي أردت؟ قال: نعم هذه هي التي أردت إلا أن يدخل علي في بيعها
~~دخل، قال مالك: يحلف بالله الذي لا إله إلا هو، ولا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنه لما حلف بحرية جاريته أن
~~يقضيه حقه إلى الأجل، إلا أن تدخل عليه عرجة في بيعها، دل ذلك على أنه إنما
~~أراد أن يقضيه حقه من ثمنها، فلما باعها وطلب منه المشتري الاستبراء، أي
~~المواضعة، كان المعنى في ذلك، أنه أبى أن يدفع إليه الثمن حتى تخرج من
~~المواضعة على ما يوجبه الحكم، فأشبه أن يكون هذا هو الذي خشي الحالف، ولذلك
~~استثنى في يمينه بما استثنى، فلذلك رأى مالك أن يصدق في ذلك مع يمينه، وقد
~~قال غيره: إنما أجيز له هذا إذا باعها لوقت يمكن فيه استبراؤها قبل أن
~~ينقضي الأجل فيطول ذلك بها، فهذا الذي تقبل منه نيته، فأما إن تركها إلى
~~أخر الوقت فلم يدخل عليه دخل هو أدخله على نفسه، ولم يتكلم مالك في الرواية
~~على هذين الوجهين، وإنما تكلم على أنه باعها عند الأجل، ولم يكن بين يمينه
~~وبين بيعه إلا أيام
# PageV14P450
# يسيرة لا يستبرأ في مثلها السبعة الأيام ونحوها- على ما ذكره، وقد مضى
~~توجيه قوله في إيجاب اليمين عليه فيما ادعاه من نيته، وأما إذا باعها لوقت
~~يمكن فيه استبراؤها فيطول ذلك بها، فتقبل منه نيته دون يمين، وإذا حلف ms5715
~~وبينه وبين الأجل من المدة ما يستبرأ فيه فترك بيعها- إلى أخر الوقت فطلب
~~منه الاستبراء، فلا يصدق أنه أراد ذلك؛ لأنه أمر أدخله على نفسه، فوجه يصدق
~~فيه مع يمينه، ووجه يصدق فيه دون يمين، ووجه لا يصدق فيه، فهذا تحصيل القول
~~في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | : امرأة وقع لها على جاريتها شيء فقالت كل مملوك لي حر إن عفوت عنك
# ومن كتاب العتق وسئل مالك: عن امرأة وقع لها على جاريتها شيء، فقالت: كل
~~مملوك لي حر- إن عفوت عنك، إلا أن يعفو عنك السلطان، فأرادت بيع رقيقها
~~وتعفو عنه، ولا تبلغ به السلطان، فقال: ليس لها أن تبيع رقيقها في هذا
~~الموضع، إنما حلفت لتبلغن به السلطان فلا أرى بيع رقيقها في هذا الموضع،
~~قال أشهب: وإنما فرق بين الذي يقول كل مملوك لي حر إن ضربتك، وبين الذي
~~يقول: إن عفوت عنك؛ لأن الذي يقول: إن ضربتك فهو على البر- أبدا حتى يضربه؛
~~لأنه تارك للضرب، فهذا يجوز له بيع رقيقه، وأن الذي يقول: إن عفوت عنك هو
~~على الحنث أبدا حتى يأخذ الغير؛ لأنه تارك لأخذ الغير بأخذه، وذلك أن الذي
~~يقول: إن عفوت عنك هو إن لم أضربك.
# قال محمد بن رشد: حمل مالك وأشهب في هذه الرواية يمين
# PageV14P451
# الحالف على المعنى الذي ظهر من قصدها، لا على لفظها؛ لأنها أرادت بقولها:
~~إن عفوت عنك إن لم أرفع أمرك إلى السلطان فيأخذ لي بحقي منك على ما ظهر من
~~قصدها، وهذا يتخرج على قولين؛ لأن المعنى الذي صرف يمينها إليه مظنون ليس
~~بمعلوم- حسبما بيناه في رسم جاع من سماع عيسى من كتاب النذور، ففرق بين
~~يمينها ألا تعفو عنه، ويمينها ألا تضربه، بأن جعل يمينها على ألا تعفو عنه
~~على الحنث؛ لأن المعنى فيه عنده لتضربنه، ومن حلف بعتق عبده ليفعلن فعلا لا
~~يجوز له أن يبيعه حتى يفعل ذلك الفعل، فإن مات قبل أن يفعل عتق في ثلثه،
~~بخلاف من حلف ألا يفعل فعلا، هذا يجوز ms5716 له أن يبيعه؛ لأنه على بر، فإن باعه
~~لم يكن عليه شيء، فإن اشتراه بعد ذلك، رجعت عليه اليمين؛ لأنه يتهم أنه باع
~~على أن يشتريه منه بشرط لتنحل عنه اليمين، فقد قيل: إنه إذا اشتراه من غير
~~الذي باعه منه، لم ترجع عليه اليمين، وقيل: إنه إذا بيع عليه في الدين، أو
~~اشتراه ممن بيع عليه في الدين، أن اليمين لا ترجع عليه، وهو قول أشهب،
~~ومذهب ابن القاسم أن اليمين ترجع عليه إلا أن يعود (إليه) بميراث؛ لأن
~~التهمة في الميراث مرتفعة على كل حال، وقول أشهب حتى يأخذ الغير، معناه حتى
~~يأخذ جزاء الجناية عليه؛ لأن الغير القود، قال ذلك ابن لبابة، واستدل على
~~ذلك بقول الشاعر:
# هلا سكتم فتخفي بعض سوءتكم ... إذ لا يغير في قتلاكم غير
# وقال الكسائي: الغير الدية، وجمعه أغيار. وقال أبو عمرو:
# PageV14P452
# الغير جمع الدية وواحده غيرة، وقال أبو عبيد: إنما سميت الدية غيرا؛ لأن
~~القتل وجب فغير بأخذ الدية، وبالله التوفيق.
### | : يحلف بالعتق في غلام له ألا يحله من الحديد
# ومن كتاب الأقضية الثالث وقال مالك: ما تقولون في رجل يحلف بالعتق في
~~غلام له ألا يحله من الحديد، ولا يدخل المدينة سنة محددة ونحاه عن المدينة
~~حتى مات على ذلك ولم تمض السنة، فأراد الورثة أن يحلوه من الحديد ويدخلوه
~~المدينة قبل أن تتم السنة، فقال له ابن كنانة: أما هو فقد مات على البر
~~(ولم يحلف ليجرده سنة- عاش أو مات فقد مات على البر) وصار لغيره، فليس
~~عليهم أن يعفوا عن هذا العبد حتى تمضي السنة، فلا يباع، فيقضي دين الميت إن
~~كان عليه دين، أو يقسم على أهل الميراث من ورثته؛ لأنه مات على البر، قال
~~مالك: إنما يخاف على الورثة أن يكونوا في ذلك بمنزلة الميت، أرأيت إن قال:
~~هو حر إن لم أضربه فمات قبل أن يضربه، فقال له ابن كنانة: إن هذا ليس مثله،
~~هذا قد مات حانثا إذ مات قبل أن يضربه، ولو أراد ms5717 الورثة أن يضربوه بعد
~~الموت، لم يخرجه ذلك عن الحنث، فكما كانوا لا يقدرون على إخراجه في هذا من
~~الحنث؛ لأنه مات على الحنث، فكذلك لا يقدرون على إحناثه بعد موته في هذا
~~الآخر؛ لأنه مات على البر، قال مالك:
# PageV14P453
# أرأيت لو أنه حين مات أمر بضربه؟ فقال (له ابن كنانة: هذا له شيء، أخر
~~فقيل له: لعلك قد قلت فيهما شيئا؟ قال: لا بعد، قال أشهب:) القول قول ابن
~~كنانة في الوجهين جميعا.
# قال محمد بن رشد: لا إشكال في أن الذي حلف ألا يحل غلامه من الحديد ولا
~~يدخله المدينة سنة، لا حنث عليه إذا مات قبل السنة؛ لأنه مات على البر، إذ
~~لا يحنث إلا بحله من الحديد قبل السنة، ولا شيء على الورثة في حله من
~~الحديد قبل تمام السنة على ما قاله ابن كنانة، ولم يعترض مالك عليه فيما
~~اعترض عليه به وهو يعتقد خلاف قوله، وإنما أراد بذلك اختبار معرفته،
~~والوقوف على صحة نظره، والله أعلم، وليس في قول ابن كنانة ولم يحلف ليجرده
~~سنة- عاش أو مات، دليل على أنه لو حلف على ذلك لحل الورثة محله، لحنثوا
~~ولزمهم عتقه إن حلوه قبل السنة، إذ لم يرد ذلك، وإنما أراد أنه لو حلف على
~~ذلك، لكانت وصيته له بالعتق على شرط أن يحلوه من الحديد قبل تمام السنة،
~~فإن حلوه منه قبل تمام السنة، خرج حرا من ثلث مال الميت، وهو الذي نحا إليه
~~مالك بقوله: أرأيت لو أنه حين مات أمر بضربه؟ فقال له ابن كنانة: هذا له
~~شأن أخر يريد أنه إن أوصى بذلك، كانت وصية للعبد بالعتق إن حلوه من الحديد
~~قبل تمام السنة، فهذا معنى ما ذهب إليه مالك وابن كنانة، ووجه قولهما فيها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يغيب إلى المدينة فيموت بها أيقسم ورثته بمصر ماله إذ علموا موته
# مسألة وسئل: عن الرجل من أهل مصر يغيب إلى المدينة فيموت بها، أيقسم
~~ورثته بمصر ماله إذ علموا موته، أم يؤخرون ms5718 ذلك حتى يعلموا أتزوج في غيبته
~~أم لا قال: إن شك في أمره لم يقتسم
# PageV14P454
# ورثته ميراثهم حتى يعلموا ذلك، وإن استوقن ولم يشك فيه، قسم ماله بين
~~ورثته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: أنه إن شك في أمره لم يقتسم
~~ميراثه حتى يبحث عن حقيقة ذلك، ويرتفع الشك فيه، وإن لم يشك فيه، قسم
~~ميراثه، فهو محمول على أنه لم يتزوج في غيبته حتى يعلم أنه قد تزوج فيها،
~~فيؤخر قسم الميراث حتى تحضر أو توكل أو يقسم لها القاضي ويوقف لها حظها، أو
~~يشك في ذلك، فيؤخر القسمة حتى يبحث عن الحقيقة في ذلك، وبالله التوفيق.
### | : وقف على سبيل فحلف بعتق ما يملك إن شرب منه
# ومن الأقضية قال: وسئل عن رجل وقف على سبيل فحلف بعتق ما يملك إن شرب منه
~~(قطرة فأراد أن ينصرف، فدفعه إنسان فيه، فشك أن يكون قد دخل بطنه منه شيء)
~~، فقال: هو أعلم أدخل بطنه أم لا؟ قال محمد بن رشد: قوله: هو أعلم إن كان
~~دخل حلقه أم لا، يدل على أنه حانث إن هو علم أنه دخل حلقه- وإن كان لم يشرب
~~إلا مكرها بغير اختياره، فهذه الرواية مخالفة للمعلوم في المذهب المنصوص
~~عليه فيه من أن من حلف ألا يفعل فعلا فأكره على فعله لا يحنث، إذ لا فرق
~~إذا حلف ألا يشرب من السبيل بين أن يكره على الشرب منه بالضرب أو التهديد
~~أو يصب
# PageV14P455
# الماء في حلقه، أو يلقى في النهر فيمضي من الماء إلى جوفه، فعلى هذه
~~الرواية لا ينتفع الحالف على ترك الفعل بالإكراه على الفعل إلا أن ينوي
~~ذلك، كالحالف على الفعل يكره على الترك ويحال بينه وبينة، فمن قولهم: أنه
~~لا ينتفع بذلك إلا أن ينوي، إلا أن أمنع أو أغلب، وقد مضى في رسم العرية من
~~سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق- وجه الفرق عندهم بين الوجهين، والقياس
~~ألا فرق بين الإكراه على الفعل والترك، فيتحصل في المسألة ثلاثة ms5719 أقوال؛
~~أحدها: أنه لا ينتفع الحالف بالإكراه على الفعل إذا حلف على ألا يفعل، ولا
~~على الترك إذا حلف أن يفعل، إلا أن ينوي ذلك بقلبه، أو يقوله بلفظه، وهو
~~قوله في هذه الرواية، والقول الثاني وهو المشهور المعلوم في المذهب: أنه
~~ينتفع بالإكراه على الفعل وإن لم تكن له نية، ولا ينتفع بالإكراه على الترك
~~إلا أن تكون له نية، وقد مضى الفرق بينهما في رسم العرية من سماع عيسى من
~~كتاب الأيمان بالطلاق، وفي غير ما موضع منه، والقول الثالث: أنه ينتفع
~~بالإكراه في الوجهين جميعا وإن لم تكن له نية وهو القياس، إذ لا فرق فيه
~~بين الإكراه على الفعل وعلى الترك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جاء إلى امرأته بجاريتها يشفع لها فلما رأتها معه قالت أنت حرة
# مسألة وسئل: عن رجل جاء إلى امرأته بجاريتها يشفع لها، فلما رأتها معه،
~~قالت: أنت حرة إن نفعك ممشاه، ولأجلدنك مائة، فجلدتها مائة، فولى الرجل
~~مغضبا فقال: هي حرة من مالي إن دخلت عليك شهرا (فقالت المرأة: هي حرة إن
~~كلمتك شهرا ثم شهرا، ثم ندمت فأرادت أن تهبها له هبة لا ترجع فيها ولا تعود
~~إليها، قال: لا والله ما أرى ذلك، هي إنما تهبها له تفر من يمينها، فلا أرى
~~ذلك، ثم أتى من الغد فقيل له: إن امرأة حلفت بحرية جاريتها- أما كلمت
# PageV14P456
# ابنها شهرا) ثم ندمت، ألها مخرج تهب الجارية لابنها وتكلمه فقال: لا، ما
~~أرى ذلك، ولكن شهر قريب، وأرى أن ينتقل عنها وتكف عن كلامه هذا الشهر، ولا
~~تدخل فيما لا ينبغي لها ولا يصلح.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير مالك للتي حلفت بحرية جاريتها ألا تكلم
~~زوجها شهرا- أن تهب له الجارية وتكلمه، ولا للتي حلفت بحرية جاريتها ألا
~~تكلم ابنها شهرا أن تهب له الجارية وتكلمه مخافة الدلسة في ذلك، بأن ترد
~~الجارية إليها بعد انقضاء الشهر، ولو صحت الهبة في ذلك، لم تحنث بتكليمه
~~بعد ذلك، كما لو باعتها من غيره، ms5720 أو وهبتها لسواه ثم كلمته، لم يكن عليه
~~شيء؛ لأنها يمين هي فيها على بر، فلا تمنع من بيعها ولا من هبتها باتفاق،
~~وقد مضى ذلك في رسم العتق، وقد رأيت لابن دحون في هذه المسألة كلاما لا
~~يصح، فلم أر لذكره وجها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يموت زوجها وهي حامل ألها أن تتعجل ثمنها
# مسألة وسئل مالك: عن امرأة يموت زوجها- وهي حامل، ألها أن تتعجل ثمنها؟
~~قال: لا، حتى تضع حملها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا يعجل الثمن، وإن كان هو الواجب
~~لها- وإن انفش الحمل، قال مالك في المبسوطة: فإن جهلوا ذلك فأعطوها ميراثها
~~تم تلف المال بعد ذلك أو هلك، أو نقص، لم أر أن يرجعوا عليها بشيء مما
~~أعطوها، قال ابن القاسم - مفسرا- لقول مالك: أما من قاسمها فلا يرجع عليها
~~بشيء، وأما الحمل فإنه يرجع على من كان من الورثة
# PageV14P457
# مليئا فيقاسمهم ما في أيديهم ويتبع هو وهم- المعدمين؛ لأنهم فعلوا ما لا
~~يجوز لهم، بخلاف الوارث يطرأ على الورثة بعد أن اقتسموا؛ لأنهم فعلوا ما
~~يجوز لهم، ولو أعطاها الورثة والناظر للحمل ثمنها، أو صالحوها عليه، لجاز
~~ذلك ولم يكن للورثة ولا للحمل رجوع عليها بما تلف من المال أو هلك أو نقص،
~~وقد مضى بيان هذا في رسم مرض وله أم ولد من سماع ابن القاسم من كتاب الدعوى
~~والصلح، وبالله التوفيق.
### | : عتق شركا له في عبد فلما أريد أن يقوم عليه قال إنه سارق آبق
# ومن كتاب العتق قال: وسمعته يسأل عمن عتق شركا له في عبد، فلما أريد أن
~~يقوم عليه، قال: إنه سارق آبق- وشريكي يعلم ذلك، فاستحلفوه، قال: ليس ذلك
~~على شريكه، ولكن يسأل شريكه عما ذكر، فإن أقر له بذلك فذلك، وإن أنكر، لم
~~يكن عليه يمين، ويقوم على المعتق صحيحا سليما.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب عن ابن القاسم من رواية أصبغ عنه
~~أنه يقوم سليما لا عيب فيه ولا يحلف بدعواه، إلا أن ms5721 يقيم شاهدا، قال أصبغ:
~~ثم رجع فقال: بل يحلف وبه آخذ، قال القاضي: ولا وجه لإسقاط اليمين عنه إذا
~~حقق عليه الدعوى، إلا أنه لم يجعل شركتهما في العبد خلطة- وعليه اليمين،
~~وقال محمد بن عبد الحكم: عليه اليمين وأي خلطة أبين من هذا؟ وأما إذا لم
~~يحقق عليه الدعوى، فينبغي أن يختلف في إيجاب اليمين عليه على الاختلاف في
~~لحوق يمين التهمة، وإن أقام شاهدا واحدا حلف مع شاهده، وكذلك قال أشهب: إنه
~~إن أقام شاهدا واحدا حلف
# PageV14P458
# معه، وإن نكل حلف، وقول أشهب هو الصواب، وستأتي المسألة متكررة في أول
~~سماع أبي زيد بعد هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد بين الرجلين فيعتق أحدهما حصته منه فلا يقوم عليه حتى يموت
# مسألة وسألته: عن العبد بين الرجلين فيعتق أحدهما حصته منه فلا يقوم عليه
~~حتى يموت، أيقوم عليه في ماله بعد موته؟ فقال: إن كان موته بحداثة العتق لم
~~يطل ذلك ولم يؤخر حتى طال ذلك، رأيت أن يقوم عليه كله في ماله فيعتق عليه
~~كله من رأس ماله لا يكون في الثلث يعتق عليه إذا كان ذلك من موته بحداثة
~~عتقه، لم يطل ذلك ويؤخر.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن المواز في كتابه عن مالك من رواية أشهب
~~عنه، وهو خلاف معتق بعض عبده ذلك لا تتم باقيه- وإن مات بحدثانه، وهذا حق
~~قد ثبت عليه لشريك ولم يفرط، قال: فإن طال ذلك لم يقوم قي الثلث ولا في رأس
~~مال، وروى مطرف عن مالك في الواضحة مثل رواية أشهب، وشبيهها بالمتمتع
~~بالعمرة إلى الحج يموت ولم يهد، فإن لم يفرط أهدي عليه من رأس المال، قاله
~~ابن الماجشون، وابن عبد الحكم، وأصبغ، وتحصيل هذه المسألة أن تقول فيها:
~~اختلف في الرجل يعتق شقصا من عبده، أو من عبد بينه وبين شريكه في صحته، ثم
~~مرض قبل أن يعتق عليه بقية عبده، أو قبل أن يقوم عليه حظ شريكه، فعثر على
~~ذلك في مرضه- على ثلاثة أقوال؛ أحدها: ms5722 قول ابن القاسم
# PageV14P459
# في المدونة أنه يعتق عليه بقية عبده ويقوم عليه حظ شريكه في الثلث، قيل:
~~بعد الموت لا في المرض، وقيل: بل يحكم بالتقويم في المرض ولا يقوم حتى
~~يموت، فإن مات أعتق في ثلثه ما بقي من نصيبه، أو ما حمل الثلث منه، وقوم
~~فيه حظ شريكه، أو ما حمل من الثلث منه أيضا، وهو قول أصبغ، والنظر يوجب ألا
~~يعجل تقويم نصيب الشريك في المرض إلا برضاه، إذ لا يدري هل يخرج من الثلث
~~أم لا؟ فمن حجته ألا يقوم نصيبه إلا إلى عتق متيقن، وقيل: إنه يقوم في
~~المرض ولا ينفذ عتقه حتى يموت، فان مات جعلت تلك القيمة في ثلثه، فإن لم
~~يحملها الثلث، نفذ من ذلك ما حمل الثلث، وما لم يحمل الثلث، بقي رقيقا
~~للورثة، أو الشريك الذي لم يعتق، والثاني: قول بعض الرواة في المدونة أنه
~~لا يعتق عليه في الثلث بقية عبده، ولا يقوم عليه حظ شريكه على ما ذكرناه من
~~الاختلاف في تعجيل التقويم أو تأخيره، ولا يعتق عليه فيه بقية عبده،
~~واتفقوا فيما علمت أنه إن لم يعثر على ذلك حتى مات، أنه لا يعتق عليه بعد
~~الموت بقية نصيبه، ولا يقوم عليه حظ شريكه، لا من رأس المال ولا من الثلث
~~فيه حظ شريكه.
# والثالث: قول ابن الماجشون في الواضحة إنه يقوم عليه في الثلث- وهو ظاهر
~~ما في المدونة.
# والثاني: أنه يقوم عليه بعد الموت حظ شريكه إن كان موته بحدثان عتق
~~نصيبه، وهذا إذا طال ذلك، واختلف- إذا لم يطل- على ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه
~~لا يعتق عليه أيضا بعد الموت بقية نصيبه ولا يقوم عليه حظ شريكه لا من رأس
~~المال ولا من الثلث؛ لأن ذلك حق قد وجب لشريكه ولا يعتق عليه بقية نصيبه إن
~~كان العبد كله له، وهو قول مالك في رواية أشهب عنه في العتبية، ورواية
~~مطرف، وابن الماجشون عنه في الواضحة.
# والثالث: أنه يعتق عليه بعد الموت بقية نصيبه، ويقوم عليه نصيب ms5723 شريكه إن
~~غامصه الموت، وأما التفليس فلا
# PageV14P460
# خلاف في أنه يسقط التقويم والتتميم، وأما إن أعتق الرجل شقصا من عبده،
~~أومن عبد بينه وبين شريكه في المرض، فلا خلاف بينهم في أن ذلك كله يكون من
~~الثلث ما أعتق منه، وما بقي إن مات من ذلك المرض ولم يصح منه، واختلف في
~~تعجيل التقويم في المرض على قولين؛ أحدهما: أنه لا يعجل التقويم ولا ينظر
~~في ذلك إلا بعد الموت- وهو المنصوص في المدونة.
# والثاني: أنه يعجل التقويم في المرض وهو قول قائم من المدونة، وإذا عجل
~~التقويم فيه على هذا القول لم ينفذ العتق حتى يصح أو يموت، فإن صح نفذ ذلك
~~كله من رأس المال، وإن مات جعلت تلك القيمة في الثلث، فنفذ ذلك كله من رأس
~~المال، وإن مات جعلت تلك القيمة في الثلث، فنفذ فيه ما حمل منها وكان
~~الباقي رقيقا للورثة وللشريك وسواه، كان له مال، أو لم يكن، وقد قيل: إن
~~هذا إنما يكون إذا لم يكن له مال مأمون، وأما إن كان له مال مأمون فيعتق
~~عليه في المرض جميعه- إن كان له، ويقوم عليه فيه حظ شريكه- إن كان له فيه
~~شريك، وهو أحد قولي مالك في المدونة، وذهب ابن الماجشون إلى أنه إذا عتق
~~شقصا له من عبد في مرضه، لم يقوم عليه حظ شريكه في المرض، ولا بعد الموت-
~~إن مات من مرضه ذلك ولم يصح، بخلاف إذا كان العبد كله له فأعتق بعضه في
~~مرضه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفي وأوصى في عبد بينه وبين أخر أن مصابتي منه حر
# مسألة قال: وسمعته سأل عمن توفي وأوصى في عبد بينه وبين أخر: أن مصابتي
~~منه حر، وأن يعتق عليه مصابة شريكه، فأبى ذلك شريكه، أترى أن تقوم عليه حصة
~~شريكه، أو يعتق نصيبه وحده؟ فقال: نعم يعتق عليه كله بالقيمة.
# PageV14P461
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه لا ينفذ وصيته بعتق مصابة شريكه، ولا يقوم
~~عليه إلا برضاه، روي عن سحنون أنه قال: رأيت ms5724 فيه رواية لابن وهب عن مالك
~~وهي هل أن شريكه إن أبى لا يستتم نصيب شريكه ويعتق نصيبه وحده؟ قال أبو
~~إسحاق التونسي: والأشبه ما روى ابن وهب، ولا أدري من أين أنكرها سحنون -
~~وهو كما قال أبو إسحاق؛ لأن القياس كان إذا أوصى بعتق حظه من العبد أن يقوم
~~عليه بقيته في ثلثه، وإن لم يوص بذلك كما يقوم عليه حظ شريكه في ثلث إذا
~~أعتق نصيبه منه في مرضه، فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن يقوم عليه
~~في ثلث نصيب شريكه وإن لم يوص بذلك، وهو القياس على قول مالك في الذي يعتق
~~حظه من العبد أن يقوم عليه بقيته في مرضه.
# والثاني: أنه لا يقوم عليه، وإن أوصى بذلك، إلا أن يشاء الشريك وهو قول
~~مالك في رواية ابن وهب عنه، وهذان القولان جاريان على قياس.
# والثالث: أنه لا يقوم عليه إلا أن يوصي بذلك وهو قول مالك في هذه الرواية
~~استحسانا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جارية بين رجلين أعتق أحدهما مصابته منها فلم يقوم عليه حتى ولدت أولادا
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن جارية بين رجلين أعتق أحدهما مصابته منها فلم
~~يقوم عليه حتى ولدت أولادا، أتقوم عليه هي وولدها؟ قال: نعم يقومون عليه
~~جميعا، ويعتقون عليه هم وأمهم- إن كان له مال، ورواها ابن القاسم عن مالك
~~في كتاب طلق بن حبيب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن ولدها بمنزلتها فكما يعتق عليه مصابته
~~من ولدها، فكذلك يقوم عليه مصابة شريكه من ولدها، كما يقوم عليه مصابته
~~منها، وبالله التوفيق.
# PageV14P462
### | مسألة: جارية بين أيتام يليهم رجل وبين أمهم لهم ثلاثة أرباعها ولأمهم ربعها
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن جارية بين أيتام يليهم رجل وبين أمهم لهم،
~~ثلاثة أرباعها ولأمهم ربعها، فولدت الجارية غلاما فأرسلت الأم إلى والي
~~الأيتام: إني أريد عتق هذا الصبي، فبادر إليه ولي الأيتام فأعتقه، فلما
~~علمت بذلك أمهم خافت أن يقوم عليه مصابتها فعهدت إلى ربعها فأعتقته وقيمته
~~يوم أعتقته ms5725 سبعة دنانير، ثم قيمة اليوم مائة دينار، فهل ترى لوليها عتق
~~غلامنا وبأي قيمة يقوم عليه إن جاز عتقه، وأرأيت إن لم يجز عتقه أيخاف أن
~~يقوم على أمنا كله؟ فقال: إن رد عتقه قوم على أمكم كله ولكن لم يرد عتقه،
~~وقد أعتق وهو يغرم قيمته، فقيل له: أفرأيت إن رد أيقوم عليها كله؟ فقال:
~~نعم إن رد عتقه قوم عليها كله ولكن لم يرد عتقه وقد أعتق هو.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على أصولهم؛ لأن من أعتق عبد من
~~إلى نظره جاز عتقه له- إن كان له قال: ولزمته قيمته، فلما أعتق الغلام الذي
~~بين أيتامه وبين أمهم، وجب أن يعتق عليه حظ أيتامه منه بقيمته يوم أعتقه،
~~وأن يقوم عليه حظ أمهم منه، فمنع من ذلك عتقها هي له، فلو لم تعتق هي حظها،
~~لعتق على ولي الأيتام بقيمته يوم يقوم عليه، ولو لم يكن لولي الأيتام مال
~~لما جاز عتقه لحظ أيتامه من العبد، ولوجب أن يرد ويقوم على الأم التي أعتقت
~~حصتها منه بقيته يوم يقوم عليه وقد ذكر ابن المواز هذه المسألة من رواية
~~أشهب عن مالك بمعنى ما قلناه،
# PageV14P463
# فقال: وإن أعتق ولي الأيتام عبدا- لأمهم ربعه، وباقيه لهم، جاز عتقه وغرم
~~القيمة (لها) ولهم، قال محمد: إن كانت قيمته يوم العتق عشرة، وقيمته يوم
~~قيام الأم مائة، أدى قيمة حصة الأيتام على عشرة وأدى للأم على حساب مائة
~~يوم قيامها، وذكر ابن المواز أن أشهب روى عن مالك: أن عتق الأم مملوك
~~ابنهما جائز إذا كان لها مال، قال محمد: وكانت وصية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال ثلث غلامي هذا حر
# مسألة قال: وسمعته يسأل عمن أوصى فقال: ثلث غلامي هذا حر، فقال: لا يعتق
~~منه إلا ثلثه، وثلثاه رقيق، فقيل له: لا يعتق كله؟ فقال: لا فقيل: أفرأيت
~~لو قال- وهو صحيح-: ثلثك حر، قال مالك: يعتق عليه كله، ليس عتقه ثلثه في
~~وصيته بمنزلة عتقه ثلثه في الصحة.
# قال ms5726 محمد بن رشد: هذه مسألة لا أعرف فيها نص خلاف، ويدخل فيها الاختلاف
~~بالمعنى، إذ قد قيل فيمن أعتق شقصا من عبد له: أنه يعتق عليه جميعه
~~بالسراية، فيجب على قياس هذا القول- إذا أوصى بعتق ثلث عبده- أن يعتق جميعه
~~إذا حمله الثلث، أو ما حمل منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جارية خاصمت في عتق ثلثها فخاصمت في ذلك ومرضت شهرين
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن جارية خاصمت في عتق ثلثها فخاصمت في ذلك ومرضت
~~شهرين، فثبت ذلك لها، فأرادوا أن يتركوا لها من كل يوم ثلثه، فقال: أما من
~~كل يوم ثلثه فلا، ولكن
# PageV14P464
# ينبغي أن يتركوا لها من كل شهر عشرة أيام، ومن كل ثلاثة أشهر شهرا، فقيل
~~له: أترى عليها خدمة ما مرضت أو خاصمت؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم البز من سماع ابن القاسم نحو هذا في
~~مقدار ما يقتسمون عليه الخدمة، وإنما قال: إنهم ليس لهم أن يتركوا لها من
~~كل يوم ثلثه؛ لأن ذلك من التضييق عليها، ولو دعت هي إلى أن يكون لها من كل
~~يوم ثلثه، لم يكن ذلك لها؛ لأن ذلك من التضييق عليهم أيضا، ولو دعت هي أو
~~هم إلى أن يكون لها من كل ثلاثة أيام يوم، وأراد الآخر منهم أكثر من ذلك،
~~لكان القول قول من أراد منهم أن يكون لها يوم من ثلاثة أيام، فقوله في
~~الرواية: إنهم يتركون لها من كل شهر عشرة أيام، أو من كل ثلاثة أشهر شهرا،
~~معناه إذا اتفقا على ذلك، وأما إذا اختلفا فيه، فالقول قول من أراد منهم أن
~~يكون لها عشرة أيام من كل شهر، فالقول أبدا قول من دعا منهم إلى الأقل، وأن
~~يكون لها شهر من كل ثلاثة أشهر- نهاية ما يجوز، وإن اتفقا على عدد الأيام
~~واختلفا في التبدئة، أسهم بينهم في ذلك.
# وقوله: إنه لا شيء عليها لهم فيما مرضت أو خاصمت فيه صحيح؛ لأن المرض
~~مصيبة دخلت عليهما جميعا بقدر حقوقهما، فلا ms5727 شيء لواحد منهما على صاحبه،
~~والخصام أمر ألجأهما إليه، إذ لو شاءوا لأقروا لها بحقها، فلا شيء لهم
~~عليها (في ذلك) وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد الحر بعضه أينتزع منه ماله
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن العبد الحر بعضه، أينتزع منه ماله؟ فقال: لا
~~ينتزع ماله من يده، ويمنع من أن يعتق أو يتصدق أو
# PageV14P465
# يسرف، ويأكل ويكتسي بالمعروف، فإذا مات ورثه الذي له فيه الرق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه شريك في نفسه فليس للذي فيه الرق أن
~~يأخذ من ماله شيئا إلا بإذنه، ولا هو أن يتلف شيئا من ماله إلا بإذنه.
### | مسألة: المعتق نصفه أله أن يتجر في أيامه التي له
# مسألة وسمعته: يسأل عن المعتق نصفه أله أن يتجر في أيامه التي له؟ قال:
~~نعم ويطحن ويحمل على رأسه ويعمل ما شاء، فقيل: يتجر ببعض ماله الموقوف بيده
~~التجارة المأمونة، فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنه في حكم المأذون له في التجارة، إذ
~~ليس للذي له فيه الرق أن يحجر عليه في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين رجلين أعتق أحدهما مصابته منه واستثنى ماله
# مسألة قال: وسألته عن عبد بين رجلين أعتق أحدهما مصابته منه واستثنى
~~ماله، فقال لي: لا أعرف في عتق العبد بين الشريكين استثناء ماله، إنما يجوز
~~ذلك في الرجل الواحد يملك العبد كله فيعتقه ويستثني ماله، فأما إذا كان بين
~~شريكين فأعتق أحدهما مصابته منه واستثنى ماله، فإني لا أرى ذلك له، وأرى أن
~~يقوم عليه بماله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن استثناء ماله انتزاع له، وهو
~~لا يجوز له أن ينتزع شيئا من ماله من أجل شركته له في نفسه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P466
### | مسألة: الروم ينزلون بعض أرض الإسلام ثم يخصي بعضهم بعد نزولهم العبد من عبيدهم
# مسألة وسمعته يسأل: عن الروم ينزلون بعض أرض الإسلام ثم يخصي بعضهم بعد
~~نزولهم العبد من عبيدهم، أترى أن يعتق على ms5728 خاصيه؟ فقال: لم يعتق إنما
~~ينزلون على أنهم آمنون، لا والله ما أرى أن يعتق عليهم، أرى أنهم كأنهم
~~خصوه في بلادهم.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على قياس قول ابن القاسم في سماع سحنون من
~~كتاب الجهاد، ومن كتاب التجارة إلى أرض الحرب في أن المستأمنين في بلاد
~~المسلمين من الحربيين لا ينتزع منهم أسرى المسلمين، ولا عبيدهم المسلمون،
~~ولا يباع عليهم من أسلم من رقيقهم، ويرجعون بذلك كله إن شاءوا خلاف ما ذهب
~~إليه ابن حبيب، وحكى أنه إجماع من مالك وأصحابه، إلا ابن القاسم من أنه
~~بياع عليهم من أسلم من رقيقهم، ويؤخذ منهم من كان عندهم من أسرى المسلمين
~~بقيمتهم، ولا يكون ذلك من الختر بعهودهم، فيأتي ذلك على قياس ما ذهب إليه
~~ابن حبيب في هذا إنهم يعتقون عليهم إذا خصوهم، كما يعتق على المعاهد عبده
~~إذا خصاه- على مذهب من يرى ذلك من أصحاب مالك، وهو قول أشهب في رسم يشتري
~~الدور والمزارع من سماع يحيى بعد هذا، خلاف قول ابن القاسم فيه؛ لأنه حكم
~~لهم فيمن أسلم من رقيقهم بحكم المعاهدين، فكذلك هذا، والله أعلم.
# PageV14P467
### | مسألة: عتق السفيه إذا لم يكن عليه ولاية من أب ولا سلطان
# مسألة قال: وسمعته يسأل على السفيه الذي لا يولى عليه، أيجوز عتقه؟ قال:
~~نعم- لعمري إنه يجوز عتقه إذا كان يلي ماله.
# قال محمد بن رشد: أجاز في هذه الرواية عتق السفيه إذا لم يكن عليه ولاية
~~من أب ولا سلطان، وكذلك سائر أفعاله- وإن كان متصل السفه من حين بلوغه
~~معلنا به، هذا ظاهر هذه الرواية، وهو المشهور من قول مالك، وقد روى ابن وهب
~~عنه أن أفعاله لا تجوز، وإن لم يتصل سفهه من حين بلوغه ولا كان معلنا به،
~~هذا ظاهر روايته عنه، وقعت هذه الرواية عنه في المبسوط، وفي كتاب ابن
~~المواز، وفي النكاح من الواضحة - وهو المشهور من مذهب ابن القاسم، وفي
~~المسألة قول ثالث وهو الفرق بين أن يكون معلنا بالسفه من ms5729 حين البلوغ، أو
~~غير معلن به- وهو قول أصبغ، وقول رابع- وهو الفرق بين أن يتصل سفهه من حين
~~بلوغه أو لا يتصل، فإن اتصل سفهه لم تجز أفعاله، وإن سفه بعد أن أنس منه
~~الرشد جازت أفعاله، وهو قول مطرف وابن الماجشون، وأما المولى عليه، فأفعاله
~~غير جائزة وإن علم رشده، هذا هو المشهور من مذهب مالك، وقد روي عنه أن
~~أفعاله جائزة إذا علم رشده وهو الذي يأتي على رواية ابن وهب عن مالك، وعلى
~~ما في أول رسم من سماع أشهب من كتاب الشهادات في إجازة شهادته، مثل المشهور
~~من قول ابن القاسم، فالمشهور عن مالك الاعتبار بالولاية دون الحال،
~~والمشهور عن ابن القاسم الاعتبار بالحال دون الولاية، وقد روي عن مالك مثل
~~المشهور عن ابن القاسم، وهو ما ذكرناه عنه من رواية ابن وهب، ومن رواية
~~أشهب، وعن ابن القاسم مثل المشهور عن مالك، روى ذلك زونان عنه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P468
### | مسألة: عتاقة الصغير
# مسألة قال: وسمعته يقول: لا تجوز عتاقة الصغير ولا طلاقه، وإن كان كبيرا
~~مولى عليه، جاز طلاقه- ولم يجز عتقه.
# قال محمد بن رشد: أما الصغير فلا اختلاف في أنه لا يجوز طلاقه ولا عتقه،
~~ولا شيء من أفعاله، وأما المولى عليه فقد مضى تحصيل الاختلاف في جواز
~~أفعاله إذا كان معلوما بالرشد، ولا اختلاف في أنه محمول على السفه حتى يعلم
~~رشده، فإذا علم رشد كان في ذلك الاختلاف الذي ذكرناه كما لا اختلاف في الذي
~~لا ولاية عليه من أب ولا سلطان أنه محمول على الرشد على يعلم سفهه، فإذا
~~علم سفهه كان في ذلك الاختلاف الذي ذكرناه في المسألة التي قبل هذه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المعتق وهو مولى عليه ثم يلي نفسه
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن المعتق وهو مولى عليه ثم يلي نفسه، أترى عليه
~~عتقا؟ قال: لا، إلا أن يتمخى من ذلك، قيل له: أفترى أن يفعل؟ قال: أما
~~الصغير الذي أعتق في حال صغره فلا، وأما الكبير فعسى، وروى محمد ms5730 بن خالد عن
~~ابن القاسم أنه لا يلزمه العتق، وإن بلغ حال الرضى.
# قال محمد بن رشد: أما الصغير فبين أنه ليس عليه إذا بلغ وملك أمر نفسه-
~~أن يتمخى مما أعتق في صغره؛ لأنه لم يكن مكلفا ولا مخاطبا بأحكام الشريعة،
~~ولا ممن توجه إليه قول الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا أوفوا بالعقود}
~~[المائدة: 1] لقول النبي - عليه السلام -: «رفع القلم عن ثلاث» - فذكر فيهم
# PageV14P469
# الصبي حتى يحتلم، فوجب ألا يلزمه التمخي مما عقده على نفسه من عتقه لعبده
~~(وإنما اختلف) ، إذا حلف بعتق عبده- وهو صغير، فحنث وهو كبير مالك لأمر
~~نفسه، وحكم النصراني في هذا حكم الصغير، وأما الكبير الذي لحقته الولاية
~~لسفهه، فوجب تمخيه مما أعتقه وهو مولى عليه، هو أنه أعرف بنفسه إن كان في
~~الحين الذي أعتق فيه عبده من السفهاء الذين أمر الله ألا يمكنوا من
~~أموالهم، ولا تجوز فيها أفعالهم؛ لقول الله عز وجل: {ولا تؤتوا السفهاء
~~أموالكم} [النساء: 5] ، فيكون الحكم عليهم بالولاية صحيحا في الباطن، كما
~~هو في الظاهر، فلا يلزمهم العتق، وإن كان على خلاف تلك الحال فيلزمه العتق؛
~~لأن الحكم الظاهر لا يحل الأمر في الباطن كما هو عليه، وهذا عندي- إذا لم
~~يعلم الولي بعتقه حتى رشد، والعبد في يده، أو علم فأجاز عتقه، إذ ليس له أن
~~يجيزه على ما يأتي في رسم الرهون من سماع عيسى، وأما إذا رده فهو مردود لا
~~يلزمه التمخي منه إذا رشد، ولا يدخل في هذا الاختلاف الذي في المرأة ذات
~~الزوج تعتق عبدها وهو أكثر من ثلث مالها فيرده الزوج ثم يموت عنها أو
~~يطلقها، وهو في يدها؛ لأن التحجير على السفيه (في ماله) أقوى من تحجير
~~الزوج على امرأته فيما زاد على ثلث مالها، واختلف في الصغير يحلف بعتق
~~عبده، وهو صغير ويحنث وهو كبير، وفي المولى عليه يحلف وهو مولى عليه ثم
~~يحنث بعد رشده، وفي العبد يحلف- وهو عبد ثم يحنث وهو حرث، فقيل: إن العتق
~~يجب عليهم كلهم، وهو ms5731 قول ابن كنانة؛ لأنه قال ذلك في الصغير فهو فيمن سواه
~~ممن ذكرناه معه أحرى، والوجه في ذلك أنه جعل فعله لمن حلف عليه بعتق عبده
# PageV14P470
# ألا يفعله رضى منه بعتقه، وقيل: إنه لا يجب العتق على واحد منهم؛ لأن
~~الإيمان يوم تقع، - وهو قول ابن القاسم في سماع محمد بن خالد، واختلف قول
~~مالك في السفيه يحنث بعد رشده في عتق عبده، فله في رسم يوصي من سماع عيسى
~~أنه لا يعتق عليه، وروى أشهب عنه أنه يعتق عليه، والعبد أشد من السفيه على
~~ما قاله في سماع محمد بن خالد، فيتحصل في جملة المسألة أربعة أقوال؛ أحدها:
~~أن العتق يلزمه فيهم كلهم.
# والثاني: أنه لا يجب على واحد منهم.
# والثالث: أنه لا يجب إلا على العبد؛ لأنه أشدهم على ما قاله في سماع محمد
~~بن خالد.
# والرابع: أنه يجب على العبد وعلى السفيه- إذا رشد، ولا يجب على الصبي،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عتق المولى عليه المحتلم الذي لا يتهم بسفه
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن عتق المولى عليه المحتلم الذي لا يتهم بسفه
~~وهو في ذلك مولى عليه، أيجوز عتقه؟ قال: لا، فقيل له: ماذا؟ قال: لا يجوز
~~عتقه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور من قول مالك، وقد مضى تحصيل الاختلاف في
~~ذلك فيما تقدم قبل هذا في هذا الرسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق السفيه المولى عليه أم ولده
# مسألة (قال أشهب:) قلت: لمالك إذا أعتق السفيه المولى عليه أم ولده، جاز
~~عليه عتقها واتبعها مالها؟ قال: نعم يجوز عليه عتقها ويتبعها مالها، وإنما
~~ذلك- عندي- بمنزلة السفيه المولى عليه
# PageV14P471
# يتزوج المرأة بالمال العظيم، ثم يطلقها فيجوز طلاقه عليهما ويكون لها كل
~~ما أمهرها، فكذلك هو إذا أعتق أم ولده- ولها مال ولم يستثنه، عتقت عليه
~~واتبعها مالها.
# قال محمد بن رشد: قيل: إن عتق السفيه لأم ولده لا يجوز، بخلاف طلاقه- وهو
~~قول المغيرة، وابن نافع - في كتاب ابن سحنون، خلاف المعلوم من قول مالك
~~وأصحابه في ms5732 أن عتقه إياها جائز، إذ ليس له فيها إلا الاستمتاع كالزوجة،
~~واختلف هل يتبعها مالها إذا جاز عتقها على ثلاثة أقوال؛ أحدها: قوله في هذه
~~الرواية: أنه يتبعها، إذا لم يستثنه- وإن كان كثيرا.
# والثاني: قوله في رسم يشتري الدور من سماع يحيى أنها لا يتبعها مالها-
~~وإن لم يستثنه- قليلا كان أو كثيرا، وقد قيل: إنه يتبعها إن كان يسيرا، ولا
~~يتبعها إن كان كثيرا- وإن لم يستثنه، وهو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب-
~~مراعاة لقول من يرى أن العبد لا يملك، وهو قول أكثر أهل العلم، وفي قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من باع عبدا وله مال فماله للبائع، إلا أن
~~يشترطه المبتاع» - تعلق للطائفتين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن كلمت فلانا إلا وأنا ناس فغلامي حر
# مسألة قال: وسمعته يسأل عمن قال: إن كلمت فلانا- إلا وأنا ناس- فغلامي
~~حر، فلقيه فكلمه ثم زعم، أنه كلمه ناسيا، فقال ذلك إليه إذا اشترط.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه لا يصدق في أنه إنما كلمه
# PageV14P472
# ناسيا، إذ لا يعرف ذلك إلا من قبله، ولو لم يستثن في يمينه إلا وأنا ناس
~~فادعى أنه نوى ذلك بقلبه وعقد عليه يمينه، أو استثناه بلفظ وحرك به لسانه،
~~لم يصدق في ذلك مع قيام البينة عليه ومن أهل العلم- خارج المذهب- من يرى
~~أنه لا يحنث بالنسيان- وإن لم ينو ذلك ولا استثناه؛ لأنه مغلوب بالنسيان،
~~فهو كالمكره، وبدليل قول النبي - عليه الصلاة والسلام -: «تجاوز الله لأمتي
~~(عن) الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف في أم ولد له بعتق ما يملك إن أخدمها
# مسألة قال: وسئل عن رجل حلف في أم ولد له بعتق ما يملك إن أخدمها، ولا
~~اشترى لها خادما، فقال: إن أعطاها دنانير فاشترت بها لنفسها، لم أر عليه
~~حنثا، قيل له: إنهم يقولون لا يجوز لها أن تشتري إلا بإذنه، فإذا اشترت
~~بغير إذنه فأقر ذلك لها، فقد أخدمها واشترى لها، فقال: لا، وذلك لها تشتري.
# قال محمد بن رشد: حمل يمينه في ms5733 هذه المسألة على اللفظ ولم يراع المعنى،
~~وذلك خلاف قوله في المدونة في الذي يحلف ألا يكسو امرأته فأعطاها دراهم
~~فاشترت بها ثوبا- أنه حانث، وهو خلاف المشهور في المذهب من أن يمين الحالف
~~إذا لم تكن له نية، تحمل على المعني، وما يدل عليه البساط، ومثل ما في رسم
~~كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير والتمليك، ومثل ما في
~~سماع سحنون من كتاب الأيمان بالطلاق في مسألة البالوعة، والذي يأتي في هذه
~~المسألة على ما في المدونة
# PageV14P473
# أنه حانث ولا ينوي إذا ادعى أنه إنما أراد ألا يخدمها خادما وألا يشتريها
~~هو لها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق ما يملك في أرض له إن أكراها فلانا العام
# مسألة وسئل: عمن حلف بعتق ما يملك في أرض له إن أكراها فلانا العام، فوجد
~~وكيلا له قد أكراها ذلك الرجل، فأبى أن يمضي ذلك، فهل له من يمينه مخرج إن
~~أكراها أخا له؟ فقال: أما- والله- رجل يريد أن يدخله فيها، فلا أرى ذلك
~~يخرجه من يمينه، أو يتكاراها أخوه- وهو شريك له في المال، ولكن لو خاصموه
~~حتى يقضى عليه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن الحالف لما وجد وكيله قد أكرى
~~الأرض من المحلوف عليه قبل يمينه، خشي إن سلمها له أن يطالب باليمين فلا،
~~يجد من يشهد له على كراء الوكيل إياها منه- قبل يمينه فيعتق عليه عبيده،
~~فأبى أن يمضيها له مخافة ذلك، وسأله هل له مخرج في أن تصير الأرض إلى
~~المحلوف عليه بالكراء، ولا يحنث بأن يكريها من أخيه أو من شريكه، فلم ير له
~~مخرجا في أن يكريها ممن يظن به أنه يريد أن يدخله فيها، وأرى له مخرجا في
~~تصييرها إليه بأن يخاصمه فيما يدعي من كراء وكيله إياها منه قبل يمينه حتى
~~يقضي عليه فيسلم من الحنث، وإن لم يقض عليه إلا بإقراره له بما ادعاه عليه
~~من أن وكيله أكراه إياها قبل يمينه، إذ لا اختلاف في أنه ms5734 لا حنث عليه- إذا
~~حلف- وهو لا يعلم كراء وكيله
# PageV14P474
# إياها على معنى ما يأتي في رسم سلف من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب،
~~وفي رسم العرية من سماع عيسى من كتاب النذور، ولو حلف ألا يكريها منه وهو
~~عالم بكراء وكيله إياها منه، لكان بمنزلة الذي يحلف ألا يبيع السلعة بعد أن
~~باعها، وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى في سماع سحنون، ونوازل أصبغ من كتاب
~~الأيمان بالطلاق، فأغنى ذلك عن إعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع رجلا بيعا فسأله أن يضع عنه فحلف بالعتق ألا يفعل فيقضيه حقه كله
# مسألة وسئل: عمن باع رجلا بيعا، فسأله أن يضع عنه، فحلف بالعتق ألا يفعل
~~فيقضيه حقه كله، فإذا قبضه قال له: إن رأيت أن تهب لي شيئا فافعل، أيجوز له
~~أن يهب له؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم من قوله في رسم طلق ابن حبيب من سماع
~~ابن القاسم، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك، فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### |
### | مسألة: يحلف بعتق جاريته ليضربنها
# </span>]
# مسألة وسئل: عن الذي يحلف بعتق جاريته ليضربنها، أترى أن يضربها في
~~قدميها ويوجعها؟ قال: لا أرى ذلك يخرجه من يمينه، يقول الله تعالى:
~~{فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] ، وقال تعالى: {الزانية والزاني فاجلدوا
~~كل واحد منهما مائة جلدة} [النور: 2] ، يذهب هذا يضربها في قدميها، ما أرى
~~ذلك له.
# PageV14P475
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه لا يبر إلا بالمعنى الذي قصد إليه
~~(وهذا لم يقصد إليه) إذ لم تجر العادة أن يضرب الرجل عبده ولا أمته في
~~قدميه، وإنما ذلك من فعل المؤدبين لصبيانهم، فلو حلف المؤدب على ضرب صبي،
~~لم يضربه في قدميه، ولو حلف الرجل ألا يضرب أمته فضربها في قدميها لحنث
~~بذلك؛ لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، والبر لا يكون إلا بأكمل الوجوه.
### | مسألة: يحلف بعتق جاريته ليضربنها
# مسألة قيل له: أرأيت الذي يحلف بعتق جاريته ليضربنها، فقال: إن كان حلف
~~ليضربنها ضربا لا ينبغي ms5735 له، فأرى أن يمنع من ضربها وتعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة وغيرها أنه إن حلف على ما يجوز له
~~من الضرب، لم يحل بينه وبين ضربه، وإن حلف على ما لا يجوز له منه، لم يمكن
~~من ضربه وأعتق عليه، وقال في المدونة في الذي يحلف ليجلدن غلامه مائة سوط:
~~أن العبد يوقف ولا يبيعه حتى ينظر أيجلده أم لا؟ ومعناه إذا كان ذلك لجرم
~~اجترمه يستوجب به مثل ذلك الأدب، وما يحلف عليه الرجل من ضرب عبده أو أمته
~~بحريته، ينقسم على ثلاثة أقسام: يسير كالعشرة الأسواط ونحوها، وكثير
~~كالثلاثمائة ونحوها (وما هو أكثر منها) وما بين ذلك، فأما اليسير مثل
~~العشرة الأسواط ونحوها، فإنه يمكن من ذلك ويصدق في أنه قد أذنب ما يستوجب
~~به ذلك من الأدب، وقد
# PageV14P476
# قال ابن أبي زيد: إنه يمكن من ذلك ولا يعتق عليه- وإن كان لغير ذنب أحدثه
~~وهو بعيد، وأما الكثير كالثلاثمائة ونحوها، وما هو أكثر منها، فإنه لا يمكن
~~من ذلك ويعتق عليه، وأما ما بين ذلك ففيه اجتهاد الإمام، والذي أراه فيه
~~أنه إن حلف بحريته على مثل الثلاثين سوطا أو نحوها، يمكن من البر ولم يعتق
~~عليه إذا زعم أن ذلك لذنب استوجبه، فإن كان من أهل الخير والدين، صدق في
~~ذلك دون يمين، وإن كان مجهول الحال، صدق في ذلك مع يمينه، ومنع من بيعه حتى
~~يبر بضربه، فإن لم يضربه حتى مات عتق في ثلثه، وإن كان مسخوطا غير مؤتمن،
~~كلف إقامة البينة على ذلك، ولم يمكن من ضربه وأوجر عليه حتى يموت فأعتق في
~~ثلثه، فإن حلف على مثل المائة سوط ونحوها، فإن كان من أهل الخير والدين
~~والفضل المستبين، صدق في الجرم الذي زعم أنه استوجب به ذلك مع يمينه، وإن
~~لم يكن على هذه الصفة، كلف إقامة البينة على ذلك، فإن عجز عن ذلك، لم يمكن
~~من ضربه، وأوجر عليه حتى يموت فيعتق في ثلثه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ms5736 قال جاريتي حرة إن دخلت الدار إلى شهر
# مسألة وسمعته: يسأل فقيل له: إني أعطيت لجارية امرأتي مالا عظيما، فلما
~~خشيت أن أبيعها قالت: هي حرة إن بعتها عشر سنين، وقد فسدت عليها الجارية
~~فساد سوء وخبثت، فهل ترى في ذلك مخرجا؟ فقال: لا إلا أن تعتقها أو تهبها
~~لمن لا تريد منه ثوابا، فقيل له بعد ذلك: إنما حلفت بحرية جاريتها إن
~~باعتها عشر سنين ثم ندمت، فأرادت بيعها، فلزوجها أن يرد هذه اليمين عليها
~~إذا لم يكن لها مال غيرها؟ فقال: لا والله.
# PageV14P477
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على قوله إلا أن تعتقها أو تهبها لمن لا
~~تريد منه ثوابا في رسم البز من سماع ابن القاسم، ورسم الأقضية الثاني من
~~سماع أشهب، ورأيت لابن دحون في هذه المسألة كلاما غير صحيح، قال: جواز
~~هبتها الجارية إنما يجوز على قول ابن القاسم، فأما على قياس مذهب مالك فلا
~~يجوز، وإن كانت على بر في يمينها، فاليمين إلى أجل، ومذهب مالك أن من قال:
~~جاريتي حرة إن دخلت الدار إلى شهر، أنه لا يبيع ولا يهب؛ لأنها معلقة بيمين
~~إلى أجل، فهو حق للمملوكة، تقول: لا أباع ولا أوهب، لعل الحالفة تحنث في
~~الأجل، وابن القاسم يرى أن بيعها وهبتها جائزة، كما لو كانت اليمين إلى غير
~~أجل، وقوله: غلط بين لا اختلاف بينهم في أن الحالف بحرية عبده ألا يفعل
~~فعلا هو على بر، وله أن يبيع- سمى أجلا أو لم يسمه، وإن الحالف بحريته
~~ليفعلن فعلا هو على حنث وليس له أن يبيع- سمى أجلا أو لم يسم، وإنما يفترق
~~الأجل من غير الأجل في الوطء إن كانت أمة، فليس له أن يطأ إن كانت اليمين
~~إلى غير أجل، وله أن يطأ إن كانت إلى أجل على اختلاف في ذلك من قول مالك في
~~المدونة، ومن قول ابن القاسم أيضا، فقوله ومذهب مالك أن من قال جاريتي حرة-
~~إن دخلت الدار إلى شهر، أنه لا يبيع ولا يهب؛ ms5737 لأنها معلقة بيمين إلى أجل-
~~خطأ، وإنما قال ذلك مالك فيمن قال جاريتي حرة إن لم أدخل الدار- إلى شهر،
~~وهذا بين، وليس أحد بمعصوم من الغلط وأما قوله في التي حلفت بحرية جاريتها
~~إن باعتها عشر سنين، أنه ليس لزوجها أن يرد هذه اليمين، فمعناه ليس له أن
~~يرد اليمين قبل حنثها، فأما إذا حنثت فيها بالبيع، فله أن يرد العتق كله،
~~إذ لا مال لها غيرها، وتعود رقيقا ولا ترجع اليمين عليها لأنها قد حنثت،
~~ورد الزوج العتق فهو ملك جديد قاله ابن دحون وهو
# PageV14P478
# صحيح، وكذلك لو حلف بحريتها إن لم تبعها عشر سنين، ليس له أن يرد يمينها
~~إلا أن تحنث، وكذلك لو حلفت بحريتها ألا تبيعها أبدا، ليس له أن يرد يمينها
~~إلا أن تحنث، وأما لو حلفت أن تبيعها، فقالت: هي حرة إن لم أبعها فليس له
~~أن يرد يمينها في حال؛ لأنها لا تحنث- إن حنثت- إلا بعد الموت، فتعتق في
~~ثلثها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذات زوج قالت كل مملوك لي حر إن خرجت من هذا المنزل
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن ذات زوج قالت: كل مملوك لي حر- إن خرجت من هذا
~~المنزل، وقال زوجها: كل مملوك لي حر- إن لم تخرجي ورقيقها نصف مالها، قال:
~~تبيع رقيقها في السوق ولا ترجع إليهم، ولا تبيعهم من أهلها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن له أن يخرجها ويحنثها إذ من حقه أن
~~يسكن بها حيث شاء، فإذا أخرجها بعد أن باعت رقيقها لم يلزمها شيء، فإن
~~اشترتهم قبل أن يخرجها، رجعت عليها اليمين، وكذلك إن وهبوا لها إلا أن
~~يرجعوا إليها بميراث- على ما قاله في المدونة وغيرها وإن رجعوا إليها بشراء
~~أو هبة بعد أن أخرجها لم يلزمها فيهم شيء، إلا أن تكون باعتهم على أن يردوا
~~عليها بعد أن يخرجها فرارا من اليمين فيعتقون عليها، ولخوف الدلسة في ذلك
~~بهذا، فقال: إنما تبيعهم في السوق ولا تبيعهم من أهلها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عليه رقبة واجبة أيجزئ ms5738 عنه أن يبتاع بعض أقاربه يعتقه
# مسألة قال: وسألته عمن عليه رقبة واجبة، أيجزئ عنه أن يبتاع بعض أقاربه
~~يعتقه مكان رقبة عليه؟ فقال لي: ما كان من أقاربه يعتق
# PageV14P479
# عليه إذا ملكه فلا يجزئ عنه؛ لأنه لا يقدر على ملكه، فكيف يجزئ عنه؟ لا
~~يجزئ عنه إلا، من يجوز له أن يملكه ملكا تاما، وهذا لا يقدر أن يملكه حتى
~~يعتق عليه، فمن كان يعتق عليه من أقاربه إذا ملكه، فلا يجزئ عنه في الرقاب
~~الواجبة، وتقول: إن الذي يعتق عليه من أقاربه فلا يجوز له ملكه- الولد
~~والوالد والأخ والأخوات والجد والجدات من قبل الأم والأب، وولد البنات،
~~وولد البنين، ومن كان من أقاربه- إذا ملكه لم يعتق عليه، وجاز له ملكه
~~إياه، فلا بأس أن يشتريه فيعتقه برقبة عليه واجبة، وذلك يجزئ عنه إذا ملكه
~~لم يعتق عليه، مثل عمه وعمته وابن عمه وخاله وما أشبههم، فإنه إذا ملكهم لم
~~يعتقوا عليه، فعتقهم يجزئ عنه في الرقاب الواجبة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا اختلاف فيها في المذهب، إلا ما
~~يروى عن ابن وهب من أنه قال: يعتق على الرجل ذوو رحمه - وهم السبعة الذين
~~ذكرهم الله عز وجل في كتابه وهو شذوذ في المذهب، فمذهب مالك الذي عليه
~~جماعة أصحابه- حاشا ابن وهب - أن الذين يعتقون على الرجل إذا ملكهم بلفظ
~~وحيزهم ذوو المحارم من الآباء وإن علوا، والأبناء وإن سفلوا، والأخوة
~~والأخوات ما كانوا، فيدخل في هذا أولاد البنات والأجداد من قبل الأم،
~~والجدات الأربع، ويجمع هذا أنه يعتق على الرجل كل من له عليه ولادة ومن أهل
~~العلم من ذهب إلى أنه يعتق على
# PageV14P480
# الرجل ذوو رحمه المحرم كلهم- على ما روي عن النبي- عليه الصلاة والسلام -
~~من رواية ابن عمر أنه قال: «من ملك ذا رحم محرم عتق عليه» وروي ذلك عن عمر
~~بن الخطاب، وعبد الله بن مسعود، ولا مخالف لهما من الصحابة؟ وهو مذهب أبي
~~حنيفة والثوري وأكثر أهل العراق، ومذهب الليث بن ms5739 سعد، وأبي سلمة بن عبد
~~الرحمن وابن وهب - من أصحاب مالك على ما ذكرناه، وذهب الشافعي إلى أنه لا
~~يعتق على الرجل إلا الأب وإن علا، والابن وإن سفل- وهو ظاهر قول ابن كنانة
~~في سماع أبي زيد من كتاب الولاء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الخصي أيجوز في الرقاب الواجبة
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن الخصي أيجوز في الرقاب الواجبة؟ قال: نعم في
~~رأيي هو رجل من المسلمين، وسمعته يسأل عن الأعرج أيجوز في الرقاب الواجبة؟
~~قال: نعم في رأيي هذا أعرج، والآخر أعور، وسمعته يسأل عن عتق المقعد أيجزئ
~~في الرقاب الواجبة؟ قال: لا أحب ذلك ولا الأعمى أيضا، وقد سمعت أن رجلا قال
~~للحسن البصري: أيجوز ولد الزنى في الرقاب الواجبة؟ فقال: لله الصفاء
~~والخيار، فقيل لمالك: أتستحسن هذا؟ فقال: والله إني لأستحسنه، قال عز وجل:
~~{ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267]
# PageV14P481
# يعمد الرجل إذا أراد أن يعتق أعتق هذا العبد، وإذا أراد أن يتصدق تصدق
~~بهذا الطعام.
# قال محمد بن رشد: أما الخصي فأجازه في هذه الرواية في الرقاب الواجبة،
~~وكرهه في المدونة ولم يجزه في رسم لم يدرك من سماع عيسى بعد هذا، والأظهر
~~إجازته اعتبارا بالضحايا، وأما الأعرج فأجازه في هذه الرواية، واختلف قوله
~~فيه في المدونة، واختلاف قوله يرجع إلى أنه إن كان عرجا خفيفا أجزأ، وإن
~~كان عرجا فاحشا لم يجز على ما حكى ابن القاسم أنه سمع منه وهو الذي في رسم
~~لم يدرك من سماع عيسى المذكور، أما المقعد والأعمى، فلا اختلاف في أنه لا
~~يجزئ، وإنما اختلفوا في الأعور، فأجازه في هذه الرواية، وفي المدونة، ولم
~~يجزه ابن الماجشون في كتاب ابن شعبان اعتبارا بالضحايا، وأما ولد الزنى
~~فعتقه جائز في الكفارات بإجماع من مالك وأصحابه، ولم يقل الحسن أنه لا
~~يجزئ، وإنما قال: لله الصفاء، والخيار، بمعنى أنه ينبغي أن يتخير لله أنفس
~~العبيد، وأعلاهم ثمنا، ولا يقصد إلى أدناهم مرتبة، وأقلهم ثمنا، كما قال
~~عروة بن الزبير - لبنيه: يا بني ms5740 لا يهد أحدكم لله من البدن ما يستحيي أن
~~يهديه لكريمه، فإن الله أكرم الكرماء، وأحق من اختير له، وما روي عن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - من رواية أبي هريرة قال في ولد الزنى: «هو شر
~~الثلاثة» إنما قاله في رجل بعينه- لمعنى كان فيه، وذلك أنه كان يؤذي النبي
~~- عليه الصلاة والسلام - فقال فيه: «أما إنه مع مائة ولد زنى هو أشر
~~الثلاثة» روي عن عائشة أنها قالت لما بلغها ما تحدث به أبو هريرة في هذا عن
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - يرحم الله أبا
# PageV14P482
# هريرة، أساء سمعا فأساء إجابة، لم يكن الحديث على هذا، إنما كان رجل يؤذي
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت المعنى الذي ذكرته في ذلك، وما روي
~~من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يدخل الجنة ولد زنى»
~~معناه الذي يكثر منه الزنا حتى ينتسب إليه لتحققه به، كما يقال للمتحققين
~~بالدنيا العاملين لها أبناء الدنيا، ويقال للمسافر ابن السبيل، ومن مثل هذا
~~كثير، وعلى هذا يتأول ما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «سئل
~~عن عتق ولد الزنى فقال: لا خير فيه، نعلان يعان بهما، أحب إلي من عتق ولد
~~الزنى» .
# وقد قيل لابن عمر: يقولون ولد الزنا شر الثلاثة، فقال بل هو خير الثلاثة
~~قد أعتق عمر عبيدا من أولاد الزنا، ولو كان خبيثا ما فعل، وإنما قال ابن
~~عمر فيه: إنه خير الثلاثة من أجل أنه لا يؤاخذ بما اقترفه أبواه من الزنى،
~~لقول الله عز وجل: {ألا تزر وازرة وزر أخرى} [النجم: 38] ، {وأن ليس
~~للإنسان إلا ما سعى} [النجم: 39] ، فهو خير الثلاثة لا شرهم إذا لم يعمل
~~شرا.
# وقال ربيعة: إني لا أجد شأنه في الإسلام تاما، ولا يجزئ في الرقاب مجنون
~~ولا مجذوم ولا أشل، ولا يابس الشق، ولا مقطوع الإبهام، ولا مقطوع الإصبعين،
~~واختلف في مقطوع الإصبع الواحدة، فقال ابن القاسم: لا يجزئ، وقال غيره:
~~يجزئ واختلف أيضا في الأصم، فقال ms5741 ابن القاسم عن مالك: إنه لا يجزئ وقال ابن
~~القاسم في المقطوع الأذنين على
# PageV14P483
# قياس قوله: إنه لا يجزئ، وقد روي عن ابن القاسم في الأصم أنه لا يجزئ،
~~واختلف في ذلك قول أشهب، واختلف في الأبرص أيضا فلم يجزه ابن القاسم في
~~المدونة، وأجازه غيره فيها إذا لم يكن مرضا، ولا يجزئ من فيه عقد عتق من
~~مدبر أو مكاتب أو أم ولد، أو معتق إلى أجل، وما أشبه ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يعتق عنه رقاب
# مسألة قال: وسمعته يقول: لا تشتر الرقبة الواجبة بشرط العتق، قيل: أرأيت
~~من أوصى أن يعتق عنه رقاب؟ قال: لا، إلا ما كان من الوصايا في الرقاب
~~الواجبة.
# قال محمد بن رشد: فإن اشتراها بشرط، لم يجز- قاله في المدونة وغيرها؛
~~لأنها بعض رقبة من أجل أن البائع وضع من الثمن بسبب العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أيعتق الجد عن ابنة ابنته إذا ملكته
# مسألة وسمعته يسأل: أيعتق الجد عن ابنة ابنته إذا ملكته؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى مثل هذا فوق هذا، ولا خلاف فيه بين أحد من أهل
~~العلم- أعلمه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أيملك الرجل أخته وأمه من الرضاعة
# مسألة وسمعته يسأل: أيملك الرجل أخته وأمه من الرضاعة؟ فقال: نعم في رأيي
~~وغير ذلك خير، قيل له: ولا يعتقان عليه؟ قال: نعم.
# PageV14P484
# قال محمد بن رشد: هذا أيضا صحيح بين لا اختلاف فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصت في جارية لها حامل بأنها حرة وما في بطنها مملوك
# مسألة قال: وسمعته يسأل: عن امرأة أوصت في جارية لها حامل بأنها حرة وما
~~في بطنها مملوك، ثم توفيت المرأة ووضعت الجارية ما في بطنها بعد وفاة
~~سيدتها، فقال الورثة: أنت حرة وما في بطنك مملوك على ما أوصت به المرأة،
~~فقالت الجارية: لا، بل ولدي بمنزلتي حر معي بحريتي، فقال: قد صدقت الجارية،
~~هي حرة وولدها الذي ولدت إذا كانت إنما وضعت بعد وفاة سيدتها، فالولد حر مع
~~أمه، لا تعتق ms5742 جارية- وجنينها مملوك، فقيل له: إنها قد استثنت الولد في
~~عتقها الجارية، فقال: إن هذا الاستثناء لا يجوز، لا تعتق الجارية وجنينها
~~مملوك إذا كانت إنما وضعت بعد أن وجب ذلك لها بعد موت سيدتها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه - أعلمه- في
~~المذهب؛ لأن الجنين لما كان لا يجوز بيعه لم يجز استثناؤه في البيع ولا في
~~العتق، ولا اختلاف فيه أعلمه- في المذهب، ويلزم على قياس قول من أجاز البيع
~~في الجارية واستثناء ما في بطنها، وجعل الولد مبقى على ملك البائع غير
~~مبيع، وهو مذهب الأوزاعي والحسن بن حيي، وأحمد بن حنبل وإسحاق بن راهويه،
~~وداود بن علي، وروي ذلك عن عبد الله بن عمر أنه يجوز عتق الجارية واستثناء
~~ما في بطنها إذ هو في العتق أبين، وبالله التوفيق.
# PageV14P485
### | مسألة: قال عند موته مسلمو رقيقي أحرار
# مسألة قال أشهب في رجل قال عند موته: مسلمو رقيقي أحرار، فلما مات الرجل
~~ادعى رقيقه كلهم أنهم مسلمون، وادعى ولد الميت إنهم كلهم نصارى، وليست ثم
~~بينة تعرف من كان مسلما، ولا من كان منهم نصرانيا، على من تكون البينة؟
~~أعلى الورثة إنهم نصارى، أو على العبيد أن يأتوا بالبينة أنهم كانوا مسلمين
~~حتى مات سيدهم؟ وإن كانوا كلهم مسلمين ولم يسعهم الثلث، كيف يصنع بهم؟ قال
~~أشهب: البينة على الورثة إنهم نصارى، إذا ادعى العبيد أنهم مسلمون، ولو قال
~~الميت: نصارى رقيقي أحرار، فادعوا أنهم نصارى، وقال الورثة: بل هم مسلمون،
~~فعلى الورثة البينة أنهم مسلمون، وفي سماع عبد الرحمن بن أشرس عن مالك
~~مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن من ادعى خلاف ما قال الميت فهو
~~المدعي، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى، واليمين على من أنكر؟ إلا
~~أنه لا يمين هاهنا على المنكر؛ لأن العتق قد وجب له بكونه على الدين الذي
~~قال الميت أن يعتق من كان عليه، فعلى من أراد أن يرقه البينة، فإن لم تكن ms5743
~~له بينة، لم يكن على المدعى عليها الرق يمين، إذ لا يمين على من ادعي عليه
~~أنه عبد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك امرأة حاملا وترك أولادا
# مسألة وسألته: عن رجل هلك وترك امرأة حاملا، وترك أولادا، كيف يصنع في
~~ميراثه؟ فقال: يوقف الميراث ولا يقسم منه شيء حتى تضع المرأة، قيل له: فإن
~~قالت الورثة: نحن نجعل الحمل ذكرا ونعزل له
# PageV14P486
# ميراثه، فقال: ليس ذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن الواجب أن يوقف الميراث ولا يقسم حتى
~~يوضع الحمل، فإن عزلوا للحمل ميراثه- على أنه ذكر، وقسموا بقية الميراث، لم
~~يكن لهم رجوع على ما وقفوه للحمل إن نقص ما في أيديهم أو هلك، وإن تلف ما
~~وقفوه للحمل رجع عليهم إن وجدهم أملياء، وإن كان بعضهم أملياء وبعضهم
~~عدماء، رجع على الأملياء فقاسمهم فيما وجده في أيديهم، واتبع عدماء وهو
~~وهم، كالغريم يطرأ على الورثة، لا كالوارث يطرأ على الورثة؛ لأنهم تعدوا
~~فيما صنعوا من اقتسامهم بقية التركة، ولو لم يتلف ما وقفوا للحمل وكان قد
~~نما ما في أيديهم، لكان له الرجوع في ذلك؛ لأن قسمتهم لا تجوز، ولو نما ما
~~وقفوه للحمل، وكان لهم في ذلك حق؛ لأنهم قد رضوا بما أخذوا، فالقسمة تجوز
~~عليهم، ولا تجوز عليه، ولو كان للحمل ناظر فقسم عليه، جازت القسمة لهم
~~وعليهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وترك أبويه وامرأته حاملا فأراد أبواه أن يتعجلا ميراثهما
# مسألة وسئل: عن رجل هلك وترك أبويه وامرأته حاملا فأراد أبواه أن يتعجلا
~~ميراثهما؛ لأنهما يرثان الثلث على كل حال، قال: ليس ذلك لهما.
# قال محمد بن رشد: إنما يرثان الثلث على كل حال إذا كان ترك ولدا، وأما إن
~~لم يترك ولدا، فيرثان الثلث إن وضعت المرأة ولدا حيا (أو ابنة حية) وأما إن
~~وضعته ميتا، فيرثان ثلاثة أرباع المال بينهما- على الثلث والثلثين، وللزوجة
~~الربع، فالواجب أن يوقف الميراث حتى تضع المرأة على
# PageV14P487
# كل حال، فإن كان ترك الميت ولدا وجعلوا ms5744 الحمل ذكرا وعزلوا له الميراث،
~~واقتسموا ما بقي، كان قياسها والحكم فيها على ما تقدم في المسألة التي
~~قبلها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد أعتقه رجل وامرأة فكان إذا سئل مولى من أنت فقال مولى فلان
# مسألة قال: وسمعته يسأل عن عبد أعتقه رجل وامرأة، فكان إذا سئل مولى: من
~~أنت؟ فقال: مولى فلان، ولا ينتسب إلى المرأة، قال: ينتسب إليهما جميعا
~~فيقول مولى فلان وفلانة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال كان من الحق عليه أن يقر بالولاء لكل واحد
~~منهما؛ لأنه نسب يجب به الميراث عند عدم النسب، كما يجب بالنسب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أسلم فتسمى باسم إسحاق وأبوه نصراني
# مسألة وسمعته يسأل: عن رجل أسلم فتسمى باسم إسحاق، وأبوه نصراني، فإذا
~~قيل له: من أنت؟ قال: أنا إسحاق بن عبد الله، قال: ترك ذلك أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: أما تسميته إذا أسلم باسم من أسماء الإسلام، فلا كراهة
~~في ذلك، وإنما الذي كره له الألغاز في قوله: إنه ابن عبد الله، فيظن السامع
~~له أنه ابن رجل من المسلمين، فينحو ذلك إلى الكذب، فلذلك كرهه، فقال: تركه
~~أحب إلي، وقد مضى مثل هذا في رسم البز ورسم نذر سنة من سماع ابن القاسم،
~~وقد قيل: إن الألغاز في مثل هذا مما لا
# PageV14P488
# يقصد به مكرا ولا خديعة جائز، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وقد مضى في أول
~~سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق حكم اللغز في اليمين، وما يجوز منه مما
~~لا يجوز، وفي سماع أبي زيد أيضا من كتاب النذور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده أنت سائبة أنه يحكم عليه بحريته
# مسألة وقال مالك: الأمر المجتمع عليه عندنا في السائبة أنه حر وولاؤه
~~للمسلمين هم يرثونه ويعقلون عنه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول مالك يدل على أنه من قال لعبده: أنت سائبة،
~~أنه يحكم عليه بحريته، ولا يصدق إن قال: لم أرد به الحرية، إلا أن يكون
~~قوله قد خرج على سبب ms5745 يدل على أنه لم يرد به الحرية، مثل قول أصبغ من رأيه
~~في رسم البيوع الثاني من سماعه خلاف روايته عن ابن القاسم فيه: أنه لا يكون
~~حرا إلا أن يريد بذلك الحرية، أو يقول له: اذهب فأنت حر وأنت سائبة وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أعتق سائبة إنه بمنزلة من أعتق عن جماعة المسلمين
# مسألة وسألته: عمن أعتق سائبة، أليس هو عندك بمنزلة من أعتق عن جماعة
~~المسلمين، فولاؤه لهم، وميراثه لهم، وعقله عليهم، فقال لي: بل هو عندي
~~بمنزلة من أعتق عن جماعة المسلمين، فولاؤه لهم، وميراثه لهم، وعقله عليهم.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن أعتق سائبة: إنه بمنزلة من أعتق عن جماعة
~~المسلمين، يدل على أنه إكراه عنده في عتق السائبة مثل قول أصبغ في رسم
~~البيوع الثاني من سماعه، خلاف روايته فيه عن ابن القاسم في كراهة ذلك، لما
~~فيه من هبة الولاء، فإن وقع جاز ومضى، وكان الولاء للمسلمين،
# PageV14P489
# وحكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن نافع مثل قول ابن القاسم، وعن ابن
~~الماجشون: إن عتق السائبة لا يجوز لأحد أن يفعله، فإن فعله كان الولاء له،
~~إن عرف، وإن جهل، فالولاء لجميع المسلمين، وعقله عليهم، وقول ابن الماجشون
~~أظهر، لقول النبي- عليه السلام -: «الولاء لمن أعتق؛» لأن الولاء إنما كان
~~له من أجل أن نوجب العتق لا من أجل أنه ولي إعتاقه، ولا من أجل أنه كان له)
~~بدليل إجماعهم أن من أعتق عبده عن غيره، يكون الولاء للمعتق عنه، وأن من
~~ولى عتق عبد رجل، يكون الولاء لصاحب العبد، فلما كان ثواب عتق السائبة للذي
~~أعتقه سائبة، وجب أن يكون الولاء له، ففي عتق السائبة على ما بيناه ثلاثة
~~أقوال: الجواز، وهو قول مالك في هذه الرواية، وقول أصبغ في سماعه بعد هذا،
~~والكراهة- وهو قول ابن القاسم، والمنع وهو قول ابن الماجشون في الواضحة،
~~وقول ابن نافع في المبسوطة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات النصراني الذي أعتقه المسلم
# مسألة وقال لي المخزومي: إذا مات النصراني الذي ms5746 أعتقه المسلم، فإنه لا
~~يرثه مولاه أبدا، وإنما ميراثه لولده وإخوته إن لم يكن له ولد، وبني عمه إن
~~لم يكن له ولد ولا إخوة، فإن لم يكن له أحد من الناس ممن أخذ ميراثه من
~~النصراني، ولم يعرض له فيهم؛ لأنهم لا يكلفون في أصل دينهم البينة، ولو
~~كلفوا البينة على ذلك، لم يأتوا إلا بمن على دينهم، ونحن لا نجيز شهادة غير
# PageV14P490
# العدول من المسلمين، فكيف نجيزه من النصارى ممن أراده منهم: وقال: أن
~~نتوارث وأهل ديننا هكذا لم يحل بينهم وبينه، وإن كان الذي أعتقه مسلما فإن
~~أسلموه، ولم يطلبه منهم طالب، أدخلناه بيت مال المسلمين معزولا، لا يكون
~~فيئا حتى يرثه الله، أو يأتي طالب.
# قال محمد بن رشد: حكم المخزومي في هذه الرواية في ميراث النصراني يعتقه
~~المسلم بحكم ميراث الذمي على ما وقع لمالك في المبسوطة من أن الذمي إذا مات
~~ولا وارث له لم يعرض لماله؛ لأنهم قد عوهدوا على أن لا يعرض لأموالهم.
# قال مالك: لا أرى أن يؤخذ مال الذمي الذي يموت ولا يدع إرثا، وقد فرق
~~بينهما، واختلف في كل واحد منهما اختلافا كثيرا، فالذي يتحصل في ميراث
~~النصراني يعتقه المسلم ثلاثة أقوال؛ أحدها: قول المخزومي هذا: أن ميراثه
~~لأهل دينه لا يعرض لهم فيه، وإن لم يكن له ورثة.
# والثاني: أن ميراثه لورثته من أهل دينه على ما يقوله أساقفتهم، فإن لم
~~يكن له وارث من أهل دينه كان لجماعة المسلمين يجعل في بيت مالهم قياسا على
~~الذمي يموت، أن ماله يكون لورثته من أهل دينه، فإن لم يكن له ورثة، كان
~~ميراثه لجميع المسلمين.
# والثالث: أن ميراثه لجماعة المسلمين دون ورثته من أهل دينه، وهو نص قول
~~محمد بن مسلمة المخزومي في المبسوطة، ومذهب ابن القاسم فيما يتناول عليه
~~إلا أن تكون له قرابة من عتاقة
# PageV14P491
# المسلمين، فيكونون أحق بميراثه من جماعة المسلمين على ما قاله ابن كنانة
~~في سماع أبي زيد من كتاب الولاء والرابع: أن ميراثه ms5747 لمولاه المسلم المعتق
~~له، قاله عبد الله بن نافع في المبسوطة، وهو بعيد، لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا يرث الكافر المسلم، ولا المسلم الكافر» والذي يتحصل
~~في ميراث الذمي من أهل الجزية ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ميراثه لأهل دينه لا
~~يعرض لهم فيه- وإن لم يكن له ورثة، وهو قول مالك في المبسوطة، وقول
~~المخزومي؛ لأنه إذا قال ذلك في النصراني الذي يعتقه المسلم، فأحرى أن يقوله
~~في الذمي من أهل الجزية.
# والثاني: أن ميراثه لورثته من أهل دينه، فإن لم يكن له ورثة من أهل دينه،
~~فميراثه للمسلمين وهو قول ابن حبيب.
# والثالث: الفرق بين أن تكون الجزية مجملة عليهم أو على جماعتهم، وهو قول
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد كانت تحته حرة فولدت منه غلاما
# مسألة قال: وأخبرني ابن وهب أنه سمع مالكا يسأل عن عبد كانت تحته حرة
~~فولدت منه غلاما، فكبر فصار رجلا، ثم اشترى أباه فعتق عليه، أترى ولاء أبيه
~~يرجع إلى ولاء ابنه؟ فإن ناسا شكوا في ذلك وقالوا: ما نراه، إلا كالسائبة،
~~فقال: ولاؤه لموالي ابنه ينتقل ذلك إليهم، وإنما جر ابنه إليهم ما يجره
~~غيره، ولو اشتراه فأراهم مواليه، يرجع ولاء الأب والابن إليهم.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الأمهات ولاؤه لموالي أم ابنه وهو صواب؛ لأن
~~موالي ابنه هم موالي أم ابنه؛ لأن ولاء ولد الحرة من
# PageV14P492
# العبد لموالي الأم، قال سحنون في كتاب ابنه: وهذا قول جميع أصحابنا، إلا
~~ابن دينار، فإنه قال: هو كالسائبة، وولاؤه للمسلمين، والذي قاله مالك
~~وتابعه عليه جمهور أصحابه من أن ولاء أبيه يرجع إلى موالي ابنه هو الصحيح؛
~~لأن من اشترى من يعتق عليه، فولاؤه له، فإذا اشترى هذا الرجل أباه فعتق
~~عليه كان ولاؤه له وانجر إلى مواليه وهم موالي أمه؟ وإن مات الأب بعد أن
~~مات ابنه ولم يترك ولدا ولا عصبة، وترك مولاه الذي أعتق أمه، كان ميراث
~~الأب له، ولو كان هذا الذي اشترى أباه ms5748 فعتق عليه معتقا، لجر ولاءه إلى
~~مولاه الذي أعتقه، ولوجب إن مات الأب بعد أن مات ابنه ولم يترك ولدا ولا
~~عصبة وترك مولاه الذي أعتقه، أن يكون ميراث الأب لموالي الابن الذي أعتقه؛
~~لأن الرجل يرث بالولاء من أعتق من أعتقه (وولد من أعتق من أعتقه) ومولى من
~~أعتق من أعتقه، ووجه ما ذهب إليه ابن دينار أنه لما كان الابن لا يرث أباه
~~بالولاء، وإن أعتق عليه من أجل أن النسب مقدم على الولاء، لم ير أن يجره
~~إلى مواليه وليس بصحيح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد له امرأة حرة فولدت له أولادا فمرض مرضا شديدا فأعتقه سيده غدوة
# مسألة قال: وأخبرني ابن وهب أنه سمعه يسأل عن عبد له امرأة حرة فولدت له
~~أولادا فمرض مرضا شديدا فأعتقه سيده غدوة، ومات العبد عشية، لمن ولاء ولده
~~من الحرة؟ فقال: ولاء ولده منها للذي أعتق أباهم إذا أعتقه وهو حي قبل أن
~~يموت، فذلك أبين لشأنه أن يكون الولاء لسيده الذي أعتقه، ويرثه ورثته
~~الأحرار، فقيل لي: إنه أعتقه عند موته، فقال له هو كما قيل لك إن ولاء ولده
~~لموالي أبيهم الذي كان أعتقه دون موالي أمه إذا كان أعتقه، وهو حي.
# PageV14P493
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا أعتقه وهو حي قبل أن يموت وإن كان
~~في حال اليأس من الحياة، فإنه يكون له بذلك ولاء ولده من الحرة، ويكون أحق
~~بميراثه من موالي أمه؛ لأنه لو كان حرا فمات له وارث وهو في حال اليأس من
~~شدة المرض لورثه، ولو أعتقه وهو مجروح منفوذ المقاتل قبل أن يموت، لتخرج
~~ذلك على قولين، وبالله التوفيق.
# PageV14P494
### | : كتاب العتق الثاني
# ] [
### | قال لرجل في غلام له هو حر إن لم آخذه بخمسة وعشرين دينارا
# (كتاب العتق الثاني) من سماع عيسى بن دينار من كتاب نقدها نقدها وسئل: عن
~~رجل قال لرجل في غلام له هو حر- إن لم آخذه بخمسة وعشرين دينارا- إن
~~أعطيتني إياه، فأعطاه إياه وقال: هو لك، ms5749 قال: فذلك له، قال ابن القاسم -:
~~إن شاء أخذه وإن شاء تركه ولا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا أعطاه إياه وقال: هو لك، فله أن
~~يأخذه وأن يتركه، فإن أخذه بر في يمينه- ولم يكن عليه شيء، وإن تركه، حنث
~~ولم يلزمه شيء؛ لأنه إنما حنث بما في ملك غيره، وقد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا نذر في معصية ولا فيما لا يملك ابن آدم» فإذا لم
~~يلزمه النذر فيما لا يملك، فأحرى ألا يلزمه الحنث فيه، فقوله وإن شاء تركه
~~ولا حنث عليه، معناه وإن شاء تركه ولا شيء عليه، وقد رأيت لابن دحون أنه
~~قال في هذه المسألة: البيع لازم للمشتري، إلا أن يعفو عنه البائع، وإنما
~~أجاب فيها على الحنث أنه لا يحنث اشتراه أو تركه، فأما البيع
# PageV14P495
# فقد لزمه، قال: المسألة المتصلة تبين هذا، وليس قوله بصحيح؛ لأنه لم يلزم
~~نفسه الأخذ، وإنما حلف أن يأخذ، ومن حلف على شيء فله أن يبر، وأن يحنث،
~~فليس للبائع أن يلزمه ما قد جعل لنفسه فيه الخيار، والمسألة التي بعدها لا
~~تشبهها؛ لأنه لما قال له: بعني غلامك وهو حر، كان قد أوجب ذلك على نفسه،
~~وفي ذلك اختلاف حسبما نذكره، وأما هذه المسألة فخارجة من الاختلاف، إذ لم
~~يلزم نفسه الأخذ، وإنما حلف عليه، (وبالله التوفيق) .
### | مسألة: قال بعني غلامك بعشرة دنانير على أنه حر
# مسألة ومن قال: بعني غلامك بعشرة دنانير على أنه حر، فقال: نعم، فقال: قد
~~بدا لي أن ذلك لازم له.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الرجل يقول للرجل: بعني سلعتك بكذا وكذا،
~~فيقول له: قد فعلت، فيقول: قد بدا لي، أو يقول له: خذ سلعتي بكذا وكذا، أو
~~اشتر سلعتي بكذا وكذا، فيقول: قد فعلت، فيقول: قد بدا لي، فقيل: إن ذلك
~~كالمساومة يدخل في ذلك من الاختلاف ما يدخل في المساومة، وقيل: إن قوله
~~بعني سلعتك، إيجاب منه على نفسه شراءها بمنزلة ms5750 أن لو قال: قد اشتريتها، وإن
~~قوله خذ سلعتي بكذا أو لشرائها بكذا، إيجاب منه لبيعها بمنزلة أن لو قال قد
~~بعتها منك بكذا. فقوله: إن ذلك لازم له هو (على) أحد هذين القولين؛ لأن
~~قوله على إنه حر، لا تأثير له في إيجاب الشراء على نفسه، تخرج به المسألة
~~من الخلاف، وقد مضى تحصيل
# PageV14P496
# القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع أشهب وكتاب العيوب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال للرجل بكم عبدك قال بعشرة قال هو حر إن بعتنيه بذلك
# مسألة وسئل: عن رجل قال للرجل: بكم عبدك؟ قال: بعشرة، قال: وتبيعه بعشرة،
~~قال: نعم، قال هو حر إن بعتنيه بذلك - إن لم آخذه، فقال: قد بعتك، فقال:
~~أحب إلي أن يشتريه وينقده ثم يستقيله.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه المسألة: أحب إلي أن يشتريه وينقده ثم
~~يستقيله- زيادة على قوله فيها في أول رسم إن شاء أخذه، وإن شاء تركه- ولا
~~حنث عليه، وإنما استحب له ذلك؛ لأنه إذا اشتراه بر في يمينه، وإن لم يشتره
~~حنث، وإذا حنث احتمل أن يعتق عليه إن رضي صاحبه أن يمضيه له بقيمته، وقد
~~قال ذلك ابن القاسم في أحد قوليه في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب
~~الصدقات والهبات في العبد بين الشريكين يتصدق أحدهما بجميع العبد على غير
~~شريكه، فلا يبعد أن يقال بالقياس على ذلك من أعتق عبد رجل يلزمه عتقه- إن
~~رضي صاحبه أن يأخذ منه فيه قيمته، ويحمل عليه بأن هذا هو الذي أراد العبد
~~أن يعتق ما ليس له، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل سأل ابنا له امرأته أو أجنبيا أن يهب له غلاما ليعتقه
# مسألة وقال في رجل سأل ابنا له امرأته، أو أجنبيا من الناس في مرضه أن
~~يهب له غلاما له على أن يعتقه يتقرب به إلى الله ففعل به ذلك على ذلك
~~وأعتقه، ثم مات فقام أهل الدين يريدون أن
# PageV14P497
# يردوا عتقه، أن عتقه ماض، وليس لأهل الدين فيه شيء؛ لأنه ms5751 ليس بمال له،
~~وإنما أعطاه الذي أعطاه على أن يعتقه. قال عيسى: وهو في الصحة كذلك، وهو
~~خارج من رأس المال في المرض، كل ذلك من رأس المال يكون.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه لم يتقرر له عليه ملك إذ وهبه إياه
~~بشرط العتق وولائه له؛ لأن الولاء كان يكون له لو أعتقه عنه فكذلك إذا
~~أعتقه هو بما اشترط عليه من عتقه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع إليه رأس ليبيعه فأعطي به عطاء فقال هو حر من مالي إن بعته ثم باعه
# مسألة وقال فيمن دفع إليه رأس ليبيعه فأعطي به عطاء، فقال: هو حر من مالي
~~إن بعته ثم باعه، أنه لا شيء عليه، ولا يعتق عليه، ولو استعين به في شراء
~~رأس فسام به، فقيل له بكذا وكذا، فقال: هو حر من مالي إن أخذته بهذا، ثم
~~أخذه بذلك- والمشتري له واقف، قال: لا شيء عليه أيضا؛ لأنه إنما وجبت
~~الصفقة لغيره.
# قال محمد بن رشد: هذا على قياس قوله في المدونة في الذي يقول لعبد لا
~~يملكه: أنت حر من مالي إنه لا يعتق عليه، وإن رضي سيده أن يبيعه منه؛ لأنه
~~إذا قال ذلك في غير اليمين، فأحرى أن يقوله في اليمين، والقياس أن يلزمه في
~~غير اليمين إذا قال في مالي ورضي سيده أن يبيعه منه بقيمته، وأما إذا قال:
~~عبدي فلان حر- إن فعلت كذا وكذا- ولم يقل في مالي، فالقياس ألا يعتق عليه-
~~وإن رضي سيده أن يبيعه منه بقيمته على ما قاله في هذه الرواية في الذي باع
~~عبدا لغيره فحلف بحريته- إن باعه أو اشترى
# PageV14P498
# عبدا لغيره فحلف بحريته إن اشتراه؛ لقول النبي - عليه الصلاة والسلام -
~~«لا نذر في معصية ولا فيما لا يملك ابن آدم» . ويشبه أن يعتق عليه إن رضي
~~الذي باعه منه، أو الذي اشتراه له أن يمضيه بقيمته على أحد قولي ابن القاسم
~~في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات في العبد بين الشريكين
~~يتصدق أحدهما ms5752 بجميعه على غير شريكه فيه أنه يكون له إن رضي شريكه أن يسلم
~~حظه منه بقيمته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لجاريته هي حرة إن وجد بها الثمن أو أكثر
# مسألة وفيمن قال لجاريته: هي حرة إن وجدبها الثمن أو أكثر- اليوم- إن لم
~~يبعها، فبعث بها مع رجل يبيعها له وبجارية أخرى صغيرة فباعها الرسول وأرسل
~~إليه يستأمره في الخيار، فقال للرسول: قل له يشترط الخيار في الصغيرة فأخطأ
~~الرسول فقال للموكل يقول لك اشترط الخيار في الكبيرة ففعل، وباع على ذلك،
~~فقال: هو حانث، ورأيته فيها قويا لا يشك. يريد إذا كان اليوم الذي حلف عليه
~~قد انقضى وبقي له الخيار، قال: ولو أن الموكل باعها واشترط الخيار ولم
~~يأمره أن يشترط ذلك، ثم رجع إليه وأخبره بذلك، فقال: اذهب فأنفذ له البيع،
~~فرجع الوكيل فلم يجد المشتري، وغابت الشمس وانقضى ذلك اليوم، قال: إن أشهد
~~الوكيل أنه قد أنفذ له البيع، لم أر على الرجل شيئا، وإن كان لم
# PageV14P499
# يشهد على ذلك حين لم يجده وانقضى ذلك اليوم وغابت الشمس، خفت أن يحنث.
# قال محمد بن رشد: قال في المسألة الأولى: إنه حانث، لذا كان اليوم الذي
~~حلف عليه قد انقضى وبقي له الخيار مستبصرا في ذلك قويا فيه لا يشك، وقال في
~~المسألة الثانية: إنه إن لم يشهد الوكيل على إمضاء البيع للمشتري حتى انقضى
~~ذلك اليوم وغابت الشمس، خفت أن يحنث، والحنث في الثانية أبين منه في
~~الأولى، وذلك أنه لم يكن من الحالف في المسألة الأولى تفريط في ترك البيع
~~حتى انقضى النهار، بل كان مغلوبا عليه في ذلك بخطى الرسول عليه، وأما
~~المسألة الثانية فالتفريط جاء من قبل الحالف، إذ كان قادرا على أن يشهد هو
~~على إمضاء السلعة للمشتري بالخيار الذي اشترطه الوكيل فيها فإذا لم يفعل
~~وصرف الأمر في ذلك إلى الوكيل، فقد فرط ووجب أن يحنث بلا شك، إلا أن قوله
~~في المسألة الأولى إنه حانث هو المشهور في المذهب المنصوص عليه في ms5753 المدونة
~~وغيرها: أن من حلف ليفعلن فعلا لا يعذر في تركه بالغلبة على ذلك، إلا أن
~~تكون له فيه نية (بخلاف الحالف أن لا يفعل فعلا هذا يعذر فيه بالإكراه على
~~الفعل- وإن لم تكن له فيه نية) وقد قيل: إنه لا يعذر بالإكراه على الفعل
~~إلا أن ينويه، وهو الذي يأتي على قول مالك الذي تقدم في رسم الأقضية من
~~سماع أشهب، وقد مضى القول على ذلك هنالك وما يتحصل في المسألة من الاختلاف،
~~وبالله التوفيق.
# PageV14P500
### | مسألة: يقول متى ما حدث بي حدث الموت كل مملوك لي حر
# مسألة وعن الرجل يقول: متى ما حدث بي حدث الموت، كل مملوك لي حر - وله
~~مماليك، وكسب أيضا مماليك بعد، ثم يموت، قال: يعتقون كلهم ما كان عنده، وما
~~أفاد إذا وسعهم الثلث.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا عم فقال في وصيته ثيابي، أو رقيقي
~~لفلان أو رقيقي أو عبيدي، أو مماليكي، أو كل مملوك لي حر، أن الوصية تكون
~~فيما كان له من الثياب، أو العبيد، يوم يموت، كانوا هم أو غيرهم، أو هم
~~وغيرهم، وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب
~~من كتاب الوصايا، وتكررت المسألة أيضا في مواضع من سماع أشهب منه وفي سماع
~~عيسى في رسم باع شاة منه أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون لها الجارية المولدة الرائعة فتحلف بعتقها ألا تبيعها ولا تهبها ولا تزوجها
# مسألة وعن المرأة تكون لها الجارية المولدة الرائعة فتحلف بعتقها ألا
~~تبيعها ولا تهبها ولا تزوجها، فتأتي الجارية السلطان فتخبره أنها لا تقدر
~~على الصبر بغير رجل، وأنها تخاف على نفسها، قال: لا أرى أن تحنث إلا أن
~~يكون الذي عملت برا- أنها أو أدق به ضررا، فتمنع من ذلك، فإن كان لها نية
~~أني لا أبيعها طائعة، فباعها السلطان، فلا أرى عليها حنثا، وإن لم تكن
~~لهانية، فلا تباع عليها.
# قال محمد بن رشد: ليس على الرجل أن يزوج عبده ولا أمته ms5754 إذا
# PageV14P501
# سأله واحد منهما ذلك؛ لأن قوله عز وجل: {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين
~~من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] ليس على الوجوب في العبيد والإماء، بدليل
~~قوله: "والصالحين"، إذ لم يكن عاما في جميعهم كالمعتقة التي لم تحمل على
~~الوجوب، لقوله فيها: حقا على المتقين وعلى المحسنين فلهذا لم ير في هذه
~~الرواية أن تحنث المرأة في يمينها ألا تبيع جاريتها ولا تهبها ولا تزوجها،
~~إلا أن يتبين أنها أرادت بذلك الضرر، فإن تبين ذلك، منعت منه كما قال: بأن
~~تباع عليها إذا كانت لها نية أنها إنما حلفت ألا تبيعها طائعة يريد وتصدق
~~في ذلك مع يمينها على ما قاله في أخر سماع أشهب من كتاب الإيمان بالطلاق:
~~وإن لم تكن لها نية، أعتقت عليها ولم تبع لوجوب العتق عليها فيها ببيعها.
~~وهذا معنى قوله: وإن لم تكن لها نية فلا تباع عليها وتعتق. وقد رأيت لابن
~~دحون في هذه المسألة أنه قال فيها إتباعا لظاهر قوله فيها ألا يبيع السلطان
~~الجارية إلا باجتماع شيئين أن يعلم أنها قصدت الضرر، وأن يعلم أنها أرادت:
~~لا أبيع طائعة، فحينئذ يبيع، وإن انفرد أحدهما، لم تبع عليها: وليس ذلك
~~بصحيح؛ لأن النية لا تعلم إلا من قبلها، فإذا تبين إرادتها الضرر (بمنعها)
~~حنثت وأعتقت عليها، إلا أن تكون لها نية تدعيها فتصدق فيها وتباع عليها،
~~وهذا الذي قلناه من أنه ليس على الرجل أن يزوج عبده ولا أمته إذا سأله واحد
~~منهما ذلك، هو نص ما في رسم شك من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P502
### | مسألة: قال اشهدوا أن غلامي فلان حر بخمسين دينارا
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل قال: اشهدوا أن غلامي فلان حر بخمسين
~~دينارا، وهو حر إن رضي أن يبيعه بخمسين دينارا، فقال فلان قد رضيت، فقال:
~~هو حر وهو بيع، فإن قال: لا أرضى وقد بدا لي، قال: ليس ذلك له وهو حر، قال:
~~فإن قال صاحبه: قد بدا لي بعد ما قال قد رضيت، ms5755 قال: ليس ذلك له قد باع،
~~قال: وإنما الذي قال مالك الذي يقول: اشهدوا أن غلامي فلان حر من مالي، إن
~~فعلت كذا وكذا- فيفعله، قال: ليس عليه شيء، قال ابن القاسم: والذي يقول
~~لرجل: تبيعني غلامك بخمسين دينارا وهو حر على الإيجاب، فقال: نعم، فقال: قد
~~بدا لي، فقال: ليس ذلك له وهو حر، وهو بمنزلة ما لو قال: غلامي فلان لي
~~بخمسين دينارا إن رضي وهو حر فرضي، فالبيع له لازم، ولم تزده الحرية إلا
~~قوة.
# قال محمد بن رشد: إنما الذي قال: اشهدوا أن غلام فلان لي بخمسين دينارا،
~~وهو حر إن رضي فلان أن يبيعه بذلك، فهو كما قال من أنه حر ولا رجوع لواحد
~~منهما فيما رضي به؛ لأنه بيع قد انبرم بينهما وتم بما أشهد به المبتاع على
~~نفسه من التزامه العبد بالخمسين، وإمضاء البائع له البيع فيه بذلك لقوله:
~~قد رضيت، وإذا التزم المبتاع الشراء لزمته الحرية، وأما قول مالك في الذي
~~يقول: اشهدوا أن غلام فلان حر من مالي، فإن فعلت كذا وكذا، فقد مضى الكلام
~~فيه فوق هذا في هذا الرسم وما يدخله من الاختلاف، فلا معنى لإعادته؟ وأما
~~الذي يقول لرجل: تبيعني غلامك
# PageV14P503
# بخمسين دينارا- وهو حر على الإيجاب، فقال: نعم، فقوله فيه: إن ذلك يلزمه،
~~بمنزلة ما لو قال غلام فلان لي بخمسين دينارا- إن رضي- صحيح، وإنما كان
~~بمنزلته، من أجل قوله على الإيجاب، ولو قال: تبيعني غلامك بخمسين دينارا أو
~~هو حر- ولم يقل على الإيجاب، فقال له: نعم، لما كان بمنزلة قوله: غلام فلان
~~لي بخمسين دينارا؛ لأن قوله: غلام فلان لي بخمسين دينارا إن رضي، إيجاب منه
~~على نفسه شراءه بخمسين دينارا. وقوله: تبيعني غلامك بخمسين دينارا مساومة،
~~يختلف إن قال له البائع: قد بعتك إياه بالخمسين، هل يلزمه الشراء أم لا؟
~~وقد مضى بيان هذا في أول الرسم، وقد مضى تحصيل القول فيه في أول رسم من
~~سماع أشهب من كتاب العيوب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يدفع إلى رجل ms5756 مائة دينار ويقول له اشترني لنفسي من سيدي
# مسألة وسألته: عن العبد يدفع إلى رجل مائة دينار، ويقول له: اشترني لنفسي
~~من سيدي، فيشتريه لنفس العبد، ويستثني ماله، قال: يكون حرا ولا يرجع السيد
~~البائع على العبد، ولا على المشتري بشيء، ويكون ولاؤه للبائع، ومن سماع
~~أصبغ بن الفرج قال ابن القاسم: ولا ينظر في هذا أعتقه بعد الاشتراء أو لم
~~يعتقه، ليس للمبتاع في هذا عتق، قال عيسى بن دينار قلت: فلو كان قال:
~~اشترني ولم يقل لنفسي، فاشتراه المشتري لنفسه وليس للعبد واستثنى ماله،
~~قال: يكون عبدا له ولا يرجع البائع على المشتري بشيء، فإن أعتقه المشتري
~~كان ولاؤه له؛ لأنه اشتراه بمال قد كان استثناه، قال عيسى: قلت لابن
~~القاسم: فلو لم يستثن ماله فعتقه المشتري ثم عثر
# PageV14P504
# على ذلك، قال مالك: يرجع البائع فيأخذ من المشتري مائة دينار أخرى، ويكون
~~ولاؤه للمبتاع، فإن لم يكن عنده شيء، بيع من العبد المعتق قدر المائة، فإن
~~فضل من رقبته فضل عن المائة، عتق منه ما بقي، وإن نقصت رقبته عن المائة،
~~كان ما نقض دينا يتبع به المشتري، وإن قال: اشترني بهذه المائة لنفسك،
~~فاشتراه ولم يستثن ماله، كانت المائة للسيد واتبعه بمائة أخرى، قال أصبغ:
~~وإن اختلف المشتري والعبد ولم يستثن ماله، فقال العبد: أعطيته للمشتري
~~لنفسي، وقال المشتري: أعطاني اشتريه لنفسي، فالقول قول المشتري؛ لأنه ضامن
~~غارم، وأن الولاء قد وجب له والشراء قد عرف والعبد مدع، وكذلك إن كان
~~استثنى ماله أيضا، فالقول. قول المستثني بظاهر الاشتراء حتى يعرف خلافه
~~ببينة للعبد على معاملته على ذلك، أو على إقرار من المشتري بذلك قبل
~~اشترائه، قال أصبغ: وإن اختلف السيد والمشتري إذا لم يستثن ماله فتداعيا،
~~فقال السيد: إنما أعطيتني من مال عبدي، ولم يعرف كيف كان ذلك، فأنكر
~~المشتري فالقول قول المشتري؛ لأن السيد مدع عليه للمائة ليغرمه إياه ثانية،
~~وعلى المشتري اليمين، فإن حلف برئ وإن نكل حلف السيد واستحق، ورد بذلك عتق
~~العبد ms5757 حتى يباع له فيها إذ لم يكن له مال غيره، عرفت بينهما مخالطة وملابسة
~~قبل ذلك، أو لم تعرف؛ لأن هذا سبب قد أوجب اليمين عليه.
# قال محمد بن رشد: تلخيص قول ابن القاسم في هذه المسألة أنه إن اشترى
~~العبد للعبد بالمائة التي دفعها إليه فاستثنى ماله، كان حرا ولم يكن للسيد
~~في ذلك كلام، وإن لم يستثن ماله، (كان للسيد إذا علم أن يأخذ عبده وتكون
~~المائة له، وإن اشتراه المشتري لنفسه لا للعبد، فاستثنى ماله، كان العبد
~~له، ولم يكن للسيد في ذلك كلام، وإن لم يستثن ماله، كان للسيد،
# PageV14P505
# إذا علم أن يرجع عليه بالمائة- ولا اعتراض في ذلك- إذا لم يستثن ماله)
~~اشتراه لنفسه أو للعبد، وأما إن استثنى ماله ففي ذلك نظر من أجل أن المشتري
~~علم بالمائة التي للعبد وجهل ذلك السيد، فمن حجته أن يقول لو علمت أن له
~~هذه المائة لما بعته بماله، فيكون له أن ينقض البيع ويأخذ عبده على ما
~~قالوا في الصبرة إذا علم المشتري كيلها وجهل ذلك البائع- قال ذلك ابن أبي
~~زيد، ووجه قول ابن القاسم، أن المال لم يقع عليه حصة من الثمن لأنه ملغى،
~~فلكلا القولين وجه، ومرض الأصيلي هذا الشراء من وجه أخر، وهو أن وكالته
~~العبد على شرائه من سيده لا تجوز إلا بإذن سيده، فإن اشتراء العبد- على
~~قياس قوله- للعبد بالمائة التي دفعها إليه، واستثنى ماله- ولم يعلم السيد
~~أنه إنما يشتريه للعبد، كان للسيد ألا يجيز ذلك، وإن أعلمه بذلك، لم يكن له
~~فيه كلام؛ لأنه هو البائع للعبد من نفسه، وأما إذا اشتراه بالمائة لنفسه لا
~~للعبد، فلا كلام في ذلك للسيد على ما ذهب إليه الأصيلي، خلاف ما ذهب إليه
~~ابن أبي زيد، وقول ابن أبي زيد هو الصحيح في المسألة، وأما قول أصبغ: إنه
~~إن اختلف المشتري والعبد- ولم يستثن ماله، فقال العبد: أعطيته يشتريني
~~لنفسي، وقال المشتري: أعطاني اشتريه لنفسي، فالقول قول المشتري؛ لأنه ضامن
~~غارم، والولاء قد وجب له، فهو الصحيح، ms5758 إلا أنه لم يبين أن كان يكون القول
~~قوله بيمين أو غير يمين، والذي يأتي في ذلك على أصولهم أنه إن كان المشتري
~~قد أعتقه، كان القول قوله بغير يمين؛ لأن العبد يريد إرفاق نفسه لسيده بما
~~يدعيه من أنه أعطاه المائة ليشتريه بها لنفسه؟ ولو أقر له المشتري بذلك بعد
~~أن أعتقه، لوجب ألا
# PageV14P506
# يصدق؛ لأنه يريد إرفاق العبد، فوجب أن يكون القول قوله أنه اشتراه لنفسه
~~دون يمين، وأما إن كان لم يعتقه، فالقول قول المشتري مع يمينه، فإن نكل عن
~~اليمين، حلف العبد وكان القول قوله ورجع العبد إلى سيده، فإن نكل العبد عن
~~اليمين كان للسيد أن يحلف ويأخذ عبده، فإن نكل عن اليمين أيضا بقي العبد
~~للمشتري، وأما قوله وكذلك إن كان قد استثنى ماله أيضا، فالقول قول المشتري،
~~فمعناه دون يمين؛ لأن العبد في دعواه إنما أعطاه المائة ليشتريه بها لنفسه
~~لا للمشتري، مدع للعتق، فلا يمين له عليه في ذلك، إلا أن يأتي بشاهد واحد
~~أنه عامله على ذلك، ولو كان المشتري قد أعتق العبد، لكان الولاء له، إلا أن
~~يقيم سيده البينة على أن العبد إنما أعطاه المائة على أن يشتريه بها لنفسه
~~لا للمشتري، ولو أقام على ذلك شاهدا واحدا لم يحلف معه؛ لأن الولاء لا
~~يستحق باليمين مع الشاهد، ولو مات العبد بعد أن مات المشتري ولا ولد له
~~عصبة لكان للسيد أن يحلف مع الشاهد الواحد ويستحق المال على مذهب ابن
~~القاسم، خلاف قول أشهب؛ لأنه لا يستحق المال إلا بعد ثبات الولاء، وأما قول
~~أصبغ: إنه إن اختلف السيد والمشتري فتداعيا في المائة، زعم السيد أنه أعطاه
~~إياها من مال عبده فالقول قول المشتري، فهو بين لا إشكال فيه ولا اختلاف،
~~وأما قوله: إنه إن نكل عن اليمين وكان ذلك بعد أن أعتق العبد ولا مال له
~~غير العبد، أن السيد يحلف ويرد بذلك عتق العبد، فهو قول ضعيف ينحو إلى قول
~~مالك في موطئه، والذي روى ابن ms5759 القاسم عن مالك أنه لا يرد عتق العبد بالنكول
~~هو القياس؛ لأنه يتهم على أن ينكل عن اليمين ليرد عتق العبد بيمين السيد،
~~ألا ترى أنه لو أقر
# PageV14P507
# له بما ادعاه من أنه دفع إليه المائة من مال عبده، لما صح أن يرد بذلك
~~عتق العبد كما لو أعتق رجل عبده ولا مال له غيره، ثم أقر لرجل بدين لم يرد
~~عتقه بإقراره، وأما لو اختلف السيد والمشتري وقد استثنى ماله، لكان القول
~~قول المشتري دون يمين، كان المشتري قد أعتق العبد أو لم يعتقه؛ لأنه إن كان
~~قد أعتقه فهو مدع لولائه، وإن كان لم يعتقه فهو مدع لحريته، ولا يمين في
~~واحد من الوجهين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين فيأذن له أحدهما بعتق عبد له
# مسألة وسألت ابن القاسم في العبد يكون بين الرجلين فيأذن له أحدهما بعتق
~~عبد له، فيعتقه فيغير ذلك الآخر ويأباه، قال يرد عتقه، ولا يجوز إلا
~~باجتماع منهما على الآخر، قلت: ولا يقوم حظ شريكه على الذي أذن له، قال: لا
~~يقوم عليه ويرد عتقه، قلت لعيسى أرأيت إن حلف أحدهما بعتق عبد من عبيد
~~عبيدهما فحنث أيقوم عليه أم لا؟ قال: أرى أن يقوم عليه، قيل: وكذلك لو
~~ابتدأ عتقه من غير حنث وقع عليه، قال: يقوم عليه أيضا، قيل: وكيف تؤخذ
~~القيمة منه أقيمته كلها أم نصف القيمة، قال: ذلك إلى شريكه إن شاء أخذ نصف
~~القيمة، وإن شاء أخذ القيمة كلها وأقرت في يد العبد؛ لأنه لا ينتزع أحدهما
~~ماله دون صاحبه.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى ليس بخلاف لقول ابن القاسم، والفرق بين أن
~~يأذن له في عتق عبده فيعتقه، وبين أن يعتقه هو أو يحلف بعتقه فيحنث هو، أنه
~~إذا أذن له في عتقه فالعتق في حظه منه، إنما هو من العبد والثواب له، ألا
~~ترى الولاء يكون له إذا لم يعلم الشريك بذلك، أو علم
# PageV14P508
# فلم يرده حتى عتق؛ لأنه أذن له في عتقه ms5760 في حال لا يجوز له فيه انتزاع
~~ماله على الأصل الذي تقدم في رسم من سماع ابن القاسم، وإذا أعتقه هو أو حنث
~~بعتقه، فالعتق منه لا من العبد، والثواب له لا للعبد، وفي رسم المدبر
~~والعتق من سماع أصبغ مسألة كان الشيوخ يحملونها على الخلاف لهذه، وليست
~~بخلاف لها؛ لأنها مسألة أخرى، تلك إنما الشركة فيها في العبد المعتق لا في
~~العبد المعتق، وهذه الشركة فيها في العبد المعتق، فقف على الفرق بين
~~المسألتين فإنه بين، ولو أعتق نصف عبده بإذن أحد الشريكين، فأجاز ذلك
~~الشريك الآخر، لتخرج ذلك على قولين؛ أحدهما: أنه يعتق جميعه عليهما،
~~والثاني: أنه لا يعتق منه إلا النصف الذي أعتق على الذي أعتقه- على
~~اختلافهم في الدار بين الرجلين يبيع أحدهما نصفها على الإشاعة، هل يقع
~~البيع على نصف حظه ونصف حظ شريكه، أو على النصف الذي له؟ ولو أعتق نصفه
~~بإذنهما جميعا، لعتق جميعه، كما لو أعتق عبد لرجل نصف عبده، بإذن سيده،
~~لعتق جميعه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعتق عبد مدبره أو أم ولده عند الموت
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يعتق عبد مدبره أو أم ولده عند الموت،
~~هل يجوز عتقه؟ قال ابن القاسم: إن كان له مال، أخرج قيمته له من ثلث ماله
~~ولم يرد عتقه، وإن لم يكن له رد عتقه، قلت: ولم يجوز عتقه وإن كان له مال
~~وهو في حال لا يجوز له أخذ مال واحد منهما؟ قال لي: أرأيت الرجل أيجوز له
~~أن يأخذ مال ابنه الذي يلي في حياته أو عند موته، أو يجوز له أن يعتق عبده
~~إذا لم يكن له مال، قلت لا، قال: فلو أن رجلا أعتق عبد ابنه الذي يليه عند
# PageV14P509
# الموت، أما كان يجوز عتقه إذا كان له مال ويعطي الابن قيمة العبد من
~~الثلث؟ قلت: بلى، قال: فالمدبرة وأم الولد أقوى في أن يجوز العتق عليهما
~~إذا كان له مال، ويعطيان القيمة؛ لأن المدبرة وأم الولد قد يجوز له يوما ms5761 ما
~~أن يأخذ اموالهما، وأما مال الولد، فلا يجوز له أخذه أبدا إلا على وجه
~~الفرض له فيه بالمعروف إذا احتاج، ولأن المدبر وأم الولد قد قال جل الناس
~~وعامة أهل المشرق ومن مضى من فقهائهم: النخعي وغيره- أنهما لا يتبعهما
~~أموالهما، وإنما يعتقان بأبدانهما، فهو في مال المدبر، وأم الولد، أجوز منه
~~في مال ابنه، قال عيسى وقال أشهب يرد عتقه فيما أعتق من رقيقهما، وإن كان
~~له مال.
# قال محمد بن رشد: لسحنون في كتاب ابنه مثل قول أشهب: أنه لا يجوز عتقه
~~عند موته لعبيدهما، قال: وكذلك إن أوصى بعتقهم؛ لأنه لا ينتزع حينئذ
~~أموالهم، فإن قيل يعطون أثمانهم من ثلثه، قيل: هذا غلط؛ لأن الميت لم يرد
~~هذا، وقول أشهب وسحنون هو القياس على المذهب، وقول ابن القاسم استحسان
~~مراعاة للاختلاف- حسبما ذكره، وبالله التوفيق.
### | : يعتق العبد وعليه دين
# - ومن كتاب العرية- وسألته: عن الرجل يعتق العبد- وعليه دين إن بيع العبد
~~كله- كان فيه أكثر من دينهم، وإن بيع بعضه لم يكن فيه قضاء الدين إلا أن
~~يباع كله؛ لأنه إذا دخله شعبة من حرية، نقص ذلك من ثمنه،
# PageV14P510
# قال: إذا لم يكن فيما بيع منه قضاء الدين، وليس يكون فيه قضاء الدين إلا
~~أن يباع كله، بيع كله وجعل ما بقي بعد الدين في حرية، وذلك رأيي أن يجعل ما
~~بقي منه في حرية، وقد سمعت عن مالك أنه ليس عليه ذلك أن يجعله في رقبة
~~بواجب، ولكن أستحب ذلك وأستحسنه.
# وسئل عنها سحنون فقال: قولي في هذه المسألة كقولي في رجل دبر عبده في
~~مرضه ثم مات وعليه دين ولا مال له غيره، والذي عليه من الدين أقل من قيمته،
~~يكون ربعه أو ثلثه، فإن بيع ذلك الجزء منه لم يبع إلا بأقل من قيمته، فالذي
~~آخذ به فيها- وهو الحق إن شاء الله- أن ينظر إلى ما على الميت من الدين،
~~فإن كان عشرة أو عشرين، والعبد قيمته مائة دينار إذا بيع كله، فإنه يوقف
~~العبد ويقال: من يشتري ms5762 من هذا العبد بما على صاحبه من الدين- وهو دينار أو
~~عشرة، أو ما كان من الدين، فإنه الآن يقول: من يريد أن يشتري أنا آخذ ربعه
~~بعشرة، ويقول آخر: أنا آخذ خمسه بعشرة، ويقول آخر: أنا آخذ سدسه بعشرة،
~~فإذا وقف على شيء لا ينقص منه، بيع منه حينئذ، هكذا يكون أرفع لثمنه، وأزيد
~~لقيمة ما بيع منه، وأعدل من أن يقال من يشتري ربع هذا العبد، أو خمسه أو
~~جزءا منه؛ لأن ذلك يكون أكثر لثمنه بجزء هذا- على ما قلت لك، فإنه قول كثير
~~من أصحاب مالك.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا هو قول ابن القاسم بعينه، وإنما قلب
~~السوم، فابن القاسم يقول: إذا كان عليه عشرة دنانير دينا، من يشتري ربع هذا
~~الغلام بعشرة، فإن لم يجد مشتريا، قال: من يشتري ثلثه بعشرة، ثم يزيد في
~~الجزء حتى يجد مشتريا، وسحنون يقول: كم تشترون
# PageV14P511
# من هذا الغلام بعشرة دنانير؟ فيقول مشتر ثلثه، وآخر ربعه، وآخر خمسه، حتى
~~يقف على حد مسمى لا يجد من ينقص منه، فكلا القولين واحد في المعنى، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الأمة تكون بين الرجلين ولها ولد هو بينهما أيضا
# مسألة وسألته: عن الأمة تكون بين الرجلين ولها ولد هو بينهما أيضا، فيعتق
~~أحدهما نصيبه من الجارية ويستلحق الآخر الولد ويدعي أنه ولده، قال: يلحق به
~~الولد ويكون عليه نصف قيمته لصاحبه، ويعتق نصيبه في الأمة.
# قال محمد بن رشد في كتاب ابن حبيب: إنه لا قيمة عليه في الولد ولا في
~~الأمة؛ لأن إقراره بالولد لو علم منه قبل العتق، لم يكن عليه في الولد
~~قيمة، وإنما كانت تكون عليه نصف قيمة الأمة، فلما لم يعلم ذلك منه إلا بعد
~~العتق سقطت عنه القيمة في الأمة، وهو أظهر من قول ابن القاسم؛ لأن استلحاق
~~الولد يرفع عنه التهمة، فوجب أن يكون استلحاقه للولد بمنزلة أن لو أقر أنه
~~وطئها فجاءت بولد لا يلزمه إلا نصف قيمة الأمة، ووجه قول ابن القاسم، أنه ms5763
~~لم ير استلحاقه له يرفع التهمة عنه فيما يلزمه من نصف قيمته لو أعتقه، فعلى
~~قياس قوله لو استلحق الولد قبل العتق، لوجب أن يكون عليه الأكثر من نصف
~~قيمة الأمة، أو نصف قيمة الولد، فلا يلزم ابن القاسم على هذا التعليل ما
~~ألزمه ابن حبيب من قوله؛ لأن إقراره بأن الولد له لو علم قبل العتق لم يكن
~~عليه في الولد قيمة، وإنما كانت تكون عليه نصف قيمة الأمة، إذ لا يوافقه
~~على أصله في أن استلحاقه للولد يرفع التهمة عنه، وسيأتي في رسم إن خرجت بعد
~~هذا عكس هذه المسألة- إذا وطئ أحدهما
# PageV14P512
# الجارية فولدت، فقال الآخر: قد كنت أعتقتها قبل ذلك، ونتكلم عليها إذا
~~وصلنا إليها إن شاء الله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعتق نصف عبده والعبد خالص له
# مسألة وسألته عن الرجل يعتق نصف عبده، والعبد خالص له، فيجهل أمره، فلا
~~يستتم عتقه عليه؛ ثم يقول له بعد ذلك أعطني كذا وكذا، وأتم لك عتقك ففعل
~~العبد؛ ثم يعلم العبد بأنه لم يكن عليه غرم شيء، وأن استتمام عتقه كان على
~~سيده واجبا، وقد أفلس السيد، وقام عليه غرماؤه، أو مات وهو مليء أو معدم؛
~~قال: أرى أن يرجع عليه بما دفع إليه إن مات فيما ترك، وإن فلس دخل مع
~~الغرماء؛ وإن كان مليئا غرم له ذلك نقدا، وإن كان عديما، أتبعه به دينا.
# قال محمد بن رشد: هذا أصل قد اختلف فيه: من دفع ما لا يجب عليه دفعه
~~جاهلا، ثم أراد الرجوع فيه؛ من ذلك الذي يثيب على الصدقة، ثم يريد الرجوع
~~في الثواب، ويدعي الجهل، ولها نظائر كثيرة؛ في المدونة والعتبية، قد تكلمنا
~~عليها في غير ما موضع، وأشبعنا القول فيه في رسم أوصى، من سماع عيسى من
~~كتاب الصدقات والهبات، وقلنا هناك: إنها مسألة يتحصل فيها ثلاثة أقوال؛
~~أحدها: أنه ليس له أن يرجع فيما أنفذ بحال، وإن علم أنه جهل؛ إذ لا عذر له
~~في الجهل. والثاني: أن له أن يرجع في ms5764 ذلك إن ادعى الجهل، وكان يشبه ما
~~ادعاه مع يمينه على ذلك، وقيل بغير يمين. والثالث: أنه ليس له أن يرجع في
~~ذلك، إلا أن يعلم أنه جهل، بدليل يقيمه على ذلك، وهو قول سحنون في نوازله،
~~من كتاب الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
# PageV14P513
### | مسألة: يحلف بعتق غلامه في دين عليه أن يقضيه إلى شهر
# مسألة وسئل عن الرجل يحلف بعتق غلامه في دين عليه أن يقضيه إلى شهر، فلم
~~يقضه، فأعتق السلطان عليه؛ أيتبعه ماله أم لا؟ وعمن مثل بعبده، هل يتبعه
~~ماله أم لا؟ قال ابن القاسم: قال مالك: كلاهما يعتق بماله، ورواها أشهب في
~~كتاب العتق أيضا عن مالك.
# قال محمد بن رشد: العبد يملك على مذهب مالك، فماله له ما لم ينتزعه منه
~~سيده، أو يبعه؛ لأن بيعه إياه انتزاع منه لماله بالسنة الثابتة في ذلك عن
~~النبي - عليه الصلاة والسلام - من قوله: «من باع عبدا، وله مال، فماله
~~للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع» .
# فإذا أعتقه ولم يستثن ماله، تبعه على ما مضى من السنة في ذلك؛ إذ ليس له
~~أن ينتزعه منه وهو حر بعد أن أعتقه، وكذلك إذا حنث فيه بالعتق يتبعه ماله،
~~كما قال في الرواية؛ إذ ليس له أن ينتزعه منه بعد أن حنث فيه بالعتق، فصار
~~حرا وإن كان ذلك قبل أن يعتقه عليه السلطان؛ لأن أحكامه أحكام حر من يوم
~~الحنث، لا من يوم الحكم، وكذلك الذي يمثل بعبده فيعتقه عليه السلطان يتبعه
~~ماله كما قال في الرواية؛ إذ ليس له أن ينتزعه منه وهو حر بعتق السلطان
~~عليه إياه بالمثلة، ولو انتزعه بعد أن مثل به قبل أن يعتقه عليه السلطان،
~~لجاز له انتزاعه منه؛ إذ ليس هو حرا بنفس المثلة، وأحكامه أحكام عبد حتى
~~يعتق عليه، إلا أن ينتزعه منه بعد أن أشرف السلطان على الحكم عليه بالعتق،
~~فلا يكون ذلك له، قاله أصبغ فيما حكاه عنه ابن حبيب، وبالله التوفيق.
# PageV14P514
### | مسألة: العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا
# مسألة ms5765 قال عيسى: سئل ابن القاسم عن العبد يكون نصفه حرا ونصفه مملوكا،
~~فيعتق بإذن الذي له فيه الرق، أو بغير إذنه؛ فقال: إذا أعتقه بغير إذنه،
~~فإنه يرد عتقه إن شاء؛ وأما إن أعتق بإذنه فولاء ما أعتق بينه وبين الذي
~~أعتق النصف، فيكون ولاء ما أعتق هذا العبد الذي نصفه حر بين الذي له فيه
~~الرق، وبين الذي أعتق النصف، ما كان الذي نصفه حر فيه الرق؛ وإن مات على
~~ذلك وفيه الرق، فهو بينهما أيضا؛ فإن أعتق العبد الذي نصفه حر يوما ما، رجع
~~إليه ولاء ما أعتق؛ لأنه مما لا يجوز للذي فيه الرق انتزاع ماله، فكل من لا
~~يجوز لسيده انتزاع ماله، فما أعتق بإذنه فولاؤه يرجع إليه إذا أعتق؛ وقد
~~قال في سماع يحيى، من كتاب الصلاة: إن ميراث ما أعتق هذا العبد الذي نصفه
~~حر بإذن الذي له فيه الرق، للذي تمسك بالرق خالصا، وهو أحق بميراث مواليه
~~من الشريك المعتق الأول.
# قال محمد بن رشد: رواية يحيى أصح في النظر؛ لأنه لما لم يصح أن يرث هذا
~~العبد المعتق سيده الذي أعتقه، من أجل أن بعضه عبد؛ وجب أن يكون ميراثه لمن
~~يرث سيده الذي أعتقه، وهو الذي له بعض رقبته؛ لأن العبد إذا كان بعضه حرا،
~~وبعضه رقيقا، فميراثه للذي له فيه الرق، فكما يرثه بالرق الذي له فيه دون
~~الذي أعتق بعضه، فكذلك يرث مولاه بالرق الذي له فيه دون الذي أعتق بعضه؛
~~ووجه رواية عيسى أنه لما كان الرجل يرث معتق عبده، وجب إذا كان له بعض عبد
~~ألا يرث من معتقه إلا بقدر ما له من
# PageV14P515
# رقبته؛ ولما كان الباقي من ميراثه لا يصح أن يرثه الذي أعتقه من أجل ما
~~فيه من الرق، جعله للذي أعتق بقيته، وليس ذلك ببين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده يوم أعتق فأنت حر فأعتق العبد في ملكه
# مسألة قال عيسى: وسئل عن عبد قال لعبده: يوم أعتق فأنت حر، فأعتق العبد
~~في ms5766 ملكه؟ قال: يعتق عليه، قيل له: فإن قال: اخدمني عشر سنين، وأنت حر فعتق؛
~~هل يلزمه ما جعل له؟ قال: نعم يلزمه، قلت: فلمن يكون ولاؤهما، وإنما عتقا
~~بما عقد لهما في ملك سيده؛ قال: ولاؤهما له، وإنما هما بمنزلة ما أعتق، فلم
~~يعلم به سيدهما حتى أعتقه، ولم يستثن ماله فولاؤه له؛ وإنما هذا إذا صنع
~~ذلك بغير إذن سيده، وأما إن كان ذلك بإذن سيده فولاؤهما لسيده، وإن لم
~~يعتقا إلا بعد عتق العبد الذي جعل لهما ذلك؛ قلت: فإن كانت جارية ففعل ذلك
~~بإذن سيده، قال: أما الجارية فإذا أذن له سيده، فليس للعبد ولا لسيده أن
~~يطأها، ولا أن يبيعها؛ لأنها معتقة إلى أجل؛ وأما الذي قال لجاريته: يوم
~~أعتق فأنت حرة، فهذا يطأ، ويبيع إن شاء، قال ابن نافع: الولاء في مثل جميع
~~هذه للسيد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسائل بين، والأصل فيها أن من أعتق
~~عبده وهو عبد، أو فيه بقية من رق، فلم يعلم بذلك سيده حتى عتق، فالولاء له؛
~~وإن علم فأجازه، أو كان العتق بإذنه؛ أفترى في ذلك من له أن ينتزع ماله،
~~ممن ليس له ذلك؟ وقد مضى القول على هذا المعنى مجودا في رسم من سماع ابن
~~القاسم، والله الموفق.
# PageV14P516
### | مسألة: تحضره الوفاة فيدخل عليه أحد ولديه فيشهده أنه أعتق فلانا
# مسألة قال عيسى بن دينار: ثم سألت ابن القاسم عن الذي تحضره الوفاة وله
~~ولدان، فيدخل عليه أحدهما، فيقول له أبوه: اشهد أني قد أعتقت غلامي فلانا،
~~ثم يخرج فيدخل عليه الآخر فيسأله أن يوصي، فيقول له: اشهد أن رأسا من رقيقي
~~حر، ولم يترك إلا ثلاثة أرؤس، ويكون ماله كثيرا، أو لا يكون له مال غيرهم،
~~قال ابن القاسم: لا أرى لواحد منهما شهادة يقطع بها، ويؤمر للذي شهد على
~~عبد بعينه أن يشتري بحصته منه رقبة، إن باعه أشراكه، وإن أمسكوا فلا يستخدم
~~حصته منه؛ فإن صار له كله، عتق عليه، ويؤمر الذي ms5767 شهد على رأس منهم في ثلث
~~قيمة أولئك الأرؤس الثلاث مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى لواحد منهما شهادة؛ معناه أنها لا تلفق؛
~~لأنها مختلفة؛ وإذا لم تلفق بطلت؛ إذ لا يثبت العتق بشهادة واحد؛ وقد قيل:
~~إنه يقرع بين العبيد بشهادة الذي شهد أنه أعتق رأسا من رقيقه، ولم يعينه،
~~فإن خرجت القرعة على العبد الذي سماه الشاهد الآخر، لفقت الشهادة؛ لأنها قد
~~اتفقت فيما يوجبه الحكم؛ وقد مضى هذا في نوازل سحنون، من كتاب الوصايا،
~~ومضى في رسم العرية، من سماع عيسى، من كتاب الشهادات، تحصيل القول فيما
~~تلفق فيه الشهادات مما لا تلفق فيه.
# وقوله: إذا بطلت الشهادة؛ أن الشاهد يؤمر أن يشتري بحصته من العبد الذي
~~شهد بعتقه رقبة يعتقها إن باعه أشراكه، فإن لم يبيعوا وأمسكوا، فلا يستخدم
~~حصته
# PageV14P517
# منه؛ معناه إذا لم يجد من يشتري منه حصته منه على انفراد، ولو وجد من
~~يشتريها منه إذا لم يرد أشراكه البيع، لاستحب له أيضا أن يبيعها ويجعل ذلك
~~في عتق، وكذلك قال في المدونة وغيرها.
# وقوله: إنه إن صار له كله عتق عليه صحيح؛ لأنه إنما منع أن تعتق عليه
~~حصته منه من أجل الضرر الداخل في ذلك على أشراكه؛ وعبد العزيز بن أبي سلمة
~~لا يراعي هذا الضرر، فرأى أن تعتق عليه حصته منه، قاله في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب الشهادات، ومثله للمغيرة في نوازل سحنون منه؛ ويتخرج
~~في المسألة قول ثالث، وهو أن يعتق عليه حظه منه، ويقوم عليه حظ أشراكه؛
~~لأنه يتهم أن يكون أراد أن يعتق حظه، ولا يقوم عليه حظ أشراكه.
# وقد مضى بيان ذلك في أول رسم، من سماع ابن القاسم، من الكتاب المذكور؛
~~فإن رجع عما شهد به بعد أن ملكه كله، لم يعتق عليه عند أشهب، وهو قول غيره
~~في العتق الثاني من المدونة؛ وما يلزم الذي شهد على عتق عبد بعينه من عتقه
~~عليه إن ملكه كله ويؤمر به ms5768 من أن يجعل ثمن حصته منه في عبد يعتقه، يلزم
~~مثله الذي شهد على رأس منهم بغير عينه في ثلث قيمة أولئك الأرؤس، وذلك بأن
~~يقوموا، فإن كانت قيمتهم سواء، أسهم بينهم على أيهم تخرج وصية الميت، فالذي
~~يخرج السهم عليه يؤمر أن يبيع حصته منه فيجعله في رقبة، وإن ملكه كله عتق
~~عليه، وذلك إن حمله الثلث؛ وإن لم يحمله الثلث، فيكون هذا الحكم فيما حمله
~~منه، إلا أن تكون الشهادة عليه بالعتق في الصحة، فلا ينظر في ذلك إلى
~~الثلث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال إن دخلت هذه الدار فجاريتي حرة
# مسألة وأما الذي قال: إن دخلت هذه الدار فجاريتي حرة، فولدت
# PageV14P518
# قبل أن يدخلها، ثم دخلها ولها ولد، فإنها تعتق بولدها كذلك؛ قال لي مالك
~~عن الاستثقال للعتق.
# قال محمد بن رشد: القياس ألا يدخل والدها معها في العتق؛ لأنه فيها على
~~بر، وله أن يطأ ويبيع، إلا أن قول مالك قد اختلف في ذلك، مرة كان يقول يعتق
~~ولدها، ومرة كان يقول تعتق بغير ولدها؛ ولكن الذي ثبت عليه واستحسنه على
~~كره أن تعتق هي وولدها على ما قاله في هذه الرواية، وما تقدم في رسم باع
~~غلاما، من سماع ابن القاسم، وما يأتي في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع
~~عيسى، وفي رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ؛ وقد مضى الكلام على هذه المسألة
~~في رسم باع غلاما المذكور، من سماع ابن القاسم، وفي رسم العرية، من سماع
~~عيسى، من كتاب الوصايا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بتلت عتق نصف جارية لها وهي صحيحة وكاتبت نصفها
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يسأل عن امرأة بتلت عتق نصف جارية
~~لها، وهي صحيحة، وكاتبت نصفها، ولم تعلم بذلك حتى ماتت؛ قال: لا يعتق منها
~~إلا النصف التي أعتقت، وتمضي على الكتابة بالنصف، وسئل عن الرجل دبر نصف
~~عبده، وكاتب نصفه، فقال: إن علم به قبل الموت كان مدبرا كله، وإن لم يعلم
~~به حتى مات، ms5769 عتق نصفه في ثلث الميت، ومضى على الكتابة في نصفه؛ قال: ولو لم
~~يعثر على ذلك إلا وهو مريض، فإنهما يعتقان جميعا في ثلث الميت؛ فإن خرجا
~~سقطت الكتابة، وإن لم يخرجا عتق منهما ما أعتق، وكان ما بقي منهما على
~~الكتابة.
# قال محمد بن رشد: سقطت مسألة التدبير في بعض الروايات،
# PageV14P519
# ولا تصح المسألة إلا بثبوتها؛ لأن قوله قال: ولو لم يعثر على ذلك إلا وهو
~~مريض إلى آخر المسألة، إنما هو تمام مسألة التدبير، ولا يصح أن تعاد إلى
~~مسألة المرأة فتجعل من تمامها، لاستحالة ذلك في اللفظ؛ إذ هو بلفظ التذكير
~~وخطابه في المعنى؛ إذ لا يصح أن يكون في ثلثها ما أعتقه في صحتها؛ وقد أصلح
~~من الشيوخ من سقطت من كتابه مسألة التدبير المسألة بأن ردها على التأنيث
~~فطرح قوله، وهو مريض إلى آخر المسألة، وجعل مكانه، وهي مريضة، فإنه يعتق
~~جميعها في ثلث الميت إن حملها، وسقطت الكتابة؛ وإن لم يحملها عتق منها ما
~~عتق من مبلغ الثلث، وكان ما بقي منها على الكتابة، وذلك خطأ؛ لأن الواجب
~~إذا أعتقت نصف جارية لها، وهي صحيحة فلم يعثر على ذلك حتى مرضت؛ أن يكون
~~ذلك بمنزلة إذا لم يعثر على ذلك حتى ماتت، يعتق منها النصف الذي أعتقت
~~ويمضي على الكتابة في النصف على القول بأن من أعتق نصف عبد له وهو صحيح،
~~فلم يعثر على ذلك حتى مرض، لا يعتق عليه باقيه في الثلث إلا بعد الموت؛
~~وعلى القول بأن من أعتق نصف عبد له في صحته، فلم يعثر على ذلك حتى مرض،
~~يعتق عليه باقيه في الثلث؛ يعتق عليها النصف الذي أعتقت في صحتها؛ فإن ماتت
~~من مرضها، والثلث يحمل النصف الذي كاتبت، أعتق في ثلثها، وسقطت عنه
~~الكتابة؛ وإن لم يحمل الثلث جميعه، أعتق منه ما حمل ثلثها، وسقط عنه من
~~الكتابة بقدر ذلك؛ وكان ما
# PageV14P520
# بقي منه على الكتابة؛ وقد قال بعض من ذهب إلى تصحيح هذا الإصلاح، معنى
~~ذلك أنها ms5770 كانت ذات زوج؛ ولذلك قال: إن النصف الذي أعتقت في صحتها يكون في
~~ثلثها، وذلك أيضا خطأ من التأويل؛ لأنه إن كان ثلث مالها لا يحمله فأجازه
~~الزوج، وجب أن يجوز وتكون من رأس المال؛ وإن لم يجزه، وجب أن يبطل كله، ولا
~~يجوز منه قدر الثلث؛ وهذا أمر متفق عليه في العتق؛ وأما في غير العتق، فقد
~~قيل: إن الزوج إذا لم يجزه جاز الثلث، وبطل الزائد عليه، فساوى بين من أعتق
~~بعض عبده، أو دبر بعضه بين التدبير والعتق في ألا يلزمه عتق الباقي ولا
~~تدبيره حتى يحكم عليه به؛ فإن لم يحكم به عليه حتى مات لم يحكم به عليه بعد
~~الموت؛ لأن تتميم عتقه عليه، إذا أعتق بعضه ليس فيه أثر؛ وإنما قيس على ما
~~جاءت به البينة من أنه من أعتق شركا له في عبد قوم عليه قيمة العدل، فعتق
~~الرجل بعض عبده مقيس على عتقه شقصا له في عبد، وتدبير الرجل بعض عبده مقيس
~~على عتق بعض عبده، فإن عثر عليه في حياته كان مدبرا كله، وإن لم يعثر عليه
~~حتى مات، لم يكن منه مدبرا إلا ما دبر، وكذلك إذا دبر بعض عبده وكاتب
~~بقيته، فعثر على ذلك قبل أن يموت، تبطل الكتابة في نصفه؛ إذ لا يجوز للرجل
~~أن يكاتب نصف عبده، ويكون مدبرا كله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع شقصا له في عبد واستثنى ماله
# مسألة وقال: من باع شقصا له في عبد، واستثنى ماله، فسخ البيع.
# PageV14P521
# قال محمد بن رشد: دليل هذه الرواية أنه لو لم يستثن ماله، لم يفسخ البيع
~~إن سلم البائع المال للمشتري، على قياس ما في رسم كتب عليه ذكر حق، من سماع
~~ابن القاسم، من كتاب جامع البيوع، خلاف ما في رسم استأذن، من سماع عيسى
~~منه، وخلاف ما في سماع أشهب أيضا من كتاب الشركة، وبالله التوفيق.
### | : الولد يشهد أن أباه أعتق عبدا سماه
# ومن كتاب له أوصى بمكاتبه
# بوضع نجم من نجومه وسألته عن ms5771 الولد يشهد أن أباه أعتق عبدا سماه، وشهد
~~بذلك غير ولد ممن يرث الميت، قال: لا تجوز شهادة واحد في العتق، ولا يعتق
~~منه قليل ولا كثير، لا ما ينوبه ولا غيره، غير أنه إن ملكه يوما ما، أو ملك
~~منه شيئا عتق عليه جميع ما يملك، فإن الذي ملك منه كله أو بعضه، فإنه يعتق
~~عليه، ولا يحل له أن يسترق عبدا يزعم أنه حر، قلت: ولم لا يعتق منه مصابته
~~فيه، وإن لم يملك منه شيئا؟ قال: كذلك قال مالك: لا يعتق منه شيء إلا أن
~~يملكه، قال ابن القاسم: وما صار منه في حظه من دنانير، أو دراهم، أو غير
~~ذلك من العروض، فإنه لا يأكله ويؤمر أن يجعله في عتق رقبة إن كان يبلغ
~~رقبة، أو في شركة عبد يعتق إن لم يبلغ رقبة، أو في قطاعة مكاتب يجعله في
~~عتق ولا يأكله، يؤمر بذلك وله أن يقضي عليه به، فإن ملكه يوما ما عتق عليه
~~إن كان يحمله ثلث الميت يوم
# PageV14P522
# مات، أو ما كان يحمل منه، ليس عليه أن يعتق منه أكثر مما كان يحمل منه
~~ثلث الميت يوم مات، إن كان إنما زعم أنه أعتقه في المرض، ولو كان شهد أنه
~~أعتقه في الصحة، لم يجز له أن يملك منه شيئا أبدا؛ ومتى ما ملك منه شيئا؛
~~عتق عليه، غير أنه إن كان إنما يزعم أنه أعتقه في المرض، فإنه إن ملك منه
~~شيئا نظر، فإن كان هو ثلث الميت بعينه، ولم يكن معه من الوصايا شيء إلا وهو
~~مبدأ عليه، فإنه متى ما ملك منه شيئا، عتق عليه إن ملكه كله عتق عليه كله؛
~~وإن ملك بعضه عتق عليه ما ملك منه؛ وإن كان معه من الوصايا من العتق أو
~~غيره ما يكون غيره مبدأ عليه، أو يكون هو وإياه في الثلث، إسوة الغرماء،
~~فإنه إذا ملكه يوما ما نظر إلى ما كان يعتق منه في ثلث الميت مع تلك
~~الوصايا، لو ms5772 ثبت عتقه يومئذ بشاهد آخر، فأعتق منه إذا ملكه مبلغ ذلك إن كان
~~يعتق جميعه مع تلك الوصايا عتق جميعه، وإن كان نصفا فنصفا، وإن كان ثلثا
~~فثلثا، يعتق منه مبلغ ما كان يعتق منه معهم لو ثبت عتقه بشاهدين؛ وأما إذا
~~لم يملكه، وإنما صار له منه دنانير، أو دراهم أو غير ذلك من العروض، فإنه
~~ينظر إلى ما صار إليه من قيمته؛ فإن كان قدر ما يعتق منه في الثلث أو أدنى،
~~جعل جميع ذلك في عتق؛ قال ابن القاسم: إن كان كله، وإن كان أكثر مما كان
~~يعتق منه أخرج مقدار الذي كان يعتق منه، فجعله في عتق واحتبس الفضلة، فهكذا
~~يصنع فيما يصير له من شهد في عتق عبد من جميع الورثة
# PageV14P523
# ولدا كان أو غير ذلك، امرأة كان أو رجلا، قاطع الشهادة كان أو غير
~~قاطعها، إذا كان يملك ماله، ويجوز فيه قضاؤه، ويقبض ما ورث، ولا يولى عليه؛
~~فهذا الذي يجب عليهم أن يفعلوه من غير أن يقضى عليهم فيه، فكم من ليس بقاطع
~~الشهادة، ولا يولى عليه في ماله لإصلاحه في ماله، وحسن نظره، وعسى أن يكون
~~والد الميت، أو أخا، أو غير ذلك، فأولئك كلهم إذا شهدوا في عبد أن صاحبهم
~~المالك أعتقه، فعليهم أن يصنعوا فيما يصير لهم مثل ما ذكرت لك، ولو شهد
~~رجلان منهم ممن ليس بقاطع الشهادة، إلا أنهما ليس يولى عليهما في أموالها،
~~فإن العبد لا يعتق بشهادتهما، ولكن كل من ردت شهادته، كان عليه أن يصنع
~~فيما يصير له فيه مثل ما وصفت لك، وكذلك أيضا الرجلان العدلان من ولده
~~يشهدان لعبد أن أباهما أعتقه، فإنه إن كان العبد ممن لا يتحمل بولايته ولا
~~يتهمان في جر ولاء مثله لدناءته، فإن شهادتهما جائزة، ويعتق بشهادتهما.
# وإن كان ليس معهما غيرهما ممن يرث ولاء الميت إنما معهما بنات ونساء ومن
~~لا يرث ولاء، فإن شهادتهما جائزة، ولا يتهمان في جر ولاء العبد الدني ويعتق
~~بشهادتهما؛ وإن شهدا ms5773 في عبد نبيل يرغب في ولائه ويتحمل بولايته، أو في عبد
~~دني إلا أن له أولادا من امرأة حرة مثلهم يرغب في ولائهم، فإنه إن كان كل
~~من ورث الميت يرث الولاء، جازت شهادتهما، وإن كان معهما بنات أو أخوات أو
~~من لا يرث ولاء، لم تجز شهادتهما وردت؛
# PageV14P524
# لأنهما يجران إلى أنفسهما، ويتهمان في جر الولاء، ولا يعتق منه قليل ولا
~~كثير، لا من مصابتهما ولا غيره، ويصنعان فيما يصير لهما منه من رقبته أو من
~~ثمنه مثل ما وصفت لك في الشاهد الواحد، والشاهدين اللذين هما غير قاطعي
~~الشهادة، فكل من ردت شهادته عدلا كان أو غير عدل إذا كان مالكا لماله، لا
~~يولى عليه فيه صنع فيما يصير له من العبد، مثل ما وصفت لك، قال: ولو شهد
~~رجل واحد من ورثته في عبد بعضه حر، أن الميت أوصى بعتقه، عتق من العبد نصيب
~~الشاهد منه فقط، ولم يعتق منه غيره؛ لأنه لا يتهم هاهنا، ولم يدخل فسادا
~~بشهادته إذا كان بعضه حرا.
# قلت: أرأيت إن شهد رجل أو رجلان من ورثته في عتق عبد نصفه حر، أن صاحبهم
~~أعتق بقيته، والعبد مما يتحمل بولايته، ويرغب فيه، ومعهم من الوراث من لا
~~يرث ولاء، أتجوز شهادتهم أم لا؟ قال ابن القاسم: لا تجوز شهادتهم إذا كان
~~العبد يتهمون فيه على جر ولائه، وكان معهم من الورثة من لا يرث ولاء، وإن
~~كان بعضه حرا؛ لأن جر قليل الولاء وكثيره سواء، قال ابن القاسم: لا يعتق من
~~العبد إذا ملك شقصا أحد ممن شهد له، وردت شهادته أكثر مما ملك منه، ولا
~~يعتق عليه نصيب شريكه فيه بالقيمة، وإنما يعتق منه الذي ملك، فلا يعتق عليه
~~غيره.
# وما ملكوا من العبد فعتق، فإن ولاء ما عتق منه للميت، ولمن ورث الميت،
~~قال ابن القاسم: ولو كان الذي شهد ليس للميت وارث غيره، جازت شهادته وعتق
~~بشهادته وحده العبد في ثلث الميت، أو ما حمل الثلث منه، كان جائز ms5774 الشهادة،
~~أو غير
# PageV14P525
# جائز الشهادة، إذا كان لا يولى عليه في ماله؛ وكذلك أيضا الشهيدان إذا لم
~~يكن معهما وارث غيرهما جازت شهادتهما، وأعتق العبد بشهادتهما في ثلث الميت،
~~كانا جائزي الشهادة، أو غير جائزي الشهادة إذا كان لا يولى عليهما في
~~أموالهما، قال: وكل من ملك ممن ذكرت لك في هذه المسألة من الشهداء من رقبة
~~العبد شيئا، فإنه يجبر على عتق ما ملك منه على حال ما وصفت لك، ومن لم يملك
~~منه شيئا، وإنما صار له في مصابته منه دراهم أو دنانير، فإنه يؤمر أن يجعل
~~ذلك في رقبة، ولا يجبر على ذلك كما يجبر على عتق ما يملك منه؛ قلت: فالسفيه
~~مولى عليه، والصغير والبكر من النساء المولى عليهما، يشهد أحدهم بهذه
~~الشهادة في حال ولايته، ثم ملك من ذلك العبد شيئا، هل يعتق عليه؟ قال: لا؛
~~لأن مالكا قال لي في السفيه يحلف بعتق بعض رقيقه في شيء ألا يفعله، فتحسن
~~حاله، ثم يفعل وهو حسن الحال؛ أترى أن يعتق عليه؟ قال: لا، ولا أراه يخرج
~~من المأثم، ولا يقضى عليه بذلك؛ لأن الأيمان يوم تقع.
# قال محمد بن رشد: هذه المسائل كلها صحاح بينة، مثل ما في المدونة، وما
~~فيها من الزيادة عليها مفسرة لما فيها؛ ولما سأله عن الابن يشهد أن أباه
~~أعتق عبدا له سماه، لم لا يعتق عليه حظه منه؟ قال له كذلك قال مالك، فاكتفى
~~بذلك منه دون أن يبين له العلة؛ والعلة في ذلك هي الضرر الذي يدخل على سائر
~~الوراث بعتق بعض العبد؛ لأن ذلك ينقص قيمته إذا أعتق ربعه، قد لا تساوى
~~ثلاثة أرباعه إلا نصف ثمن جميعه، ولهذه
# PageV14P526
# العلة جاءت السنة فيمن أعتق شقصا له في العبد، أن يقوم العبد على أن
~~جميعه مملوك، فيعطي شركاؤه حصصهم منه، ولا يقوم عليه نصيب شريكه منه على أن
~~نصيبه حر، ألا ترى أنه إذا شهد على موروثه بعتق عبد بعضه حر، عتق عليه
~~نصيبه منه على ما قاله ms5775 في الرواية؛ لارتفاع علة الضرر في ذلك، فقوله في
~~الذي شهد أن أباه أعتق عبدا سماه، أنه إن ملكه يوما ما، أو ملك منه شيئا،
~~أعتق عليه جميع ما يملك، كان الذي يملك منه كله أو بعضه صحيح؛ لأنه إذا
~~ملكه كله، لم يكن على أحد ضرر في عتقه عليه، وإذا ملك منه بعضه باشتراء أو
~~هبة، فوجب أن يعتق عليه ما اشترى، لإقراره أنه حر، وجب أن يعتق عليه ما
~~ورثه منه أيضا لارتفاع علة الضرر في ذلك بدخول العتق فيه بما اشتراه منه،
~~أو وهب له؛ مثال ذلك أن يكون للرجل ثلاثة من الولد، فيشهد أحدهم على أبيه
~~أنه أعتق عبدا له سماه، فلا يعتق عليه حظه منه، فإن اشترى حظ أخيه الثاني
~~عتق عليه ثلثا العبد، الثلث الذي ورثه والثلث الذي اشتراه، ولا يقوم عليه
~~حظ أخيه الثالث على ما قاله في الرواية، وقد قيل: إنه يقوم عليه، وهو الذي
~~يأتي على قول أصبغ في نوازله، من كتاب الشهادات، في الرجلين يشتريان العبد
~~من الرجل، ثم يشهد أحدهما على البائع أنه كان قد أعتقه، والاختلاف في
~~تقويمه عليه جار عندي على اختلافهم في ولاء ما أعتق عليه منه بإقراره أن
~~غيره أعتقه، هل يكون له أو للذي زعم أنه أعتقه، فمن يرى أن الولاء يكون
~~للمشهود عليه بالعتق، لا يقوم عليه حظ الشريك، وهو مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك، ومن يرى أن الولاء يكون للذي أعتق عليه، وهو مذهب أشهب والمخزومي،
~~يرى أن يقوم عليه.
# وإلى هذا ذهب أصبغ، والله أعلم، وقد قيل: إنه يعتق عليه ما ورثه منه،
~~قاله عبد العزيز بن أبي سلمة، في أول رسم من سماع ابن القاسم، من كتاب
# PageV14P527
# الشهادات، والمغيرة في نوازل سحنون منه، فهي ثلاثة أقوال في المسألة،
~~وكان القياس على مذهب ابن القاسم وروايته عنه إذا لم يعتق عليه حظه الذي
~~ورثه منه للضرر الداخل في ذلك على أشراكه، ألا يعتق عليه ما اشتراه منه
~~أيضا للضرر الداخل ms5776 في ذلك أيضا على أشراكه، إلا أن يشتري جميعه، وقوله في
~~السفيه المولى عليه، والبكر من النساء المولى عليه، والصغير يشهد أحدهم
~~بهذه الشهادة، ثم يملك من ذلك العبد شيئا في حال ملكه لأمر نفسه، أنه لا
~~يعتق عليه، فقد مضى القول عليه في رسم العتق، من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: حلف في جارية له بحريتها إن لم يبعها بعشرين دينارا إن وجد
# مسألة وسألته عن رجل حلف في جارية له بحريتها، إن لم يبعها بعشرين دينارا
~~إن وجد، وإن لم يبعها بنقصان عشرة دينار من رأس ماله إن وجد من يشتريها،
~~فعرض فلم يجد من يأخذها بوضيعة عشرة دنانير، ولا من يشتريها بعشرين دينارا،
~~قال: لا يحال بينه وبين وطئها، ويعرضها أبدا ما عاش؛ فإن لم يجد من يأخذها
~~بذلك حتى مات، فلا حرية لها، ولا حنث عليه، وإن وطئها فحملت منه، عتقت عليه
~~ساعة حملت.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة يختلف منها في موضعين؛ أحدهما: هل له أن
~~يطأ في حال العرض أم لا؟ والثاني: إن عرض فوجد الثمن الذي حلف عليه، هل
~~يحنث إن لم يبعها، أو لا يحنث؟ ويكف عن وطئها؛ لأنه على حنث، ولم يبعها حتى
~~مات، عتقت في ثلثه، والاختلاف في هذا إنما
# PageV14P528
# هو إذا لم تكن له نية في التعجيل ولا في التأخير، على أي الوجهين تحمل
~~يمينه من ذلك، وأما إذا عرض فلم يجد الثمن الذي حلف عليه، فلا اختلاف في أن
~~له أن يطأ، فإن مات قبل أن يجد الثمن، فلا شيء عليه ولا عتق لها، ويلزمه أن
~~حال السوق بزيادة، أن يعود إلى العرض على القول بأن يمينه تحمل على التأخير
~~إذا لم تكن له نية، وهو مذهبه في هذه الرواية، بدليل قوله، فإن لم يجد من
~~يأخذها بذلك حتى مات، فلا حرية لها ولا حنث عليه، وإن وطئها فحملت منه عتقت
~~عليه ساعة حملت؛ إذ لو حمل يمينه على التعجيل؛ لكان قد بر إذا عرضها في ذلك ms5777
~~السوق، فلم يجد بها الثمن الذي حلف عليه، وقد مضى في رسم المكاتب، من سماع
~~يحيى، من كتاب الإيلاء، ما يبين ما قلناه في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع من عبده نفسه بمائة دينار نقدا
# مسألة وسئل عن رجل باع من عبده نفسه بمائة دينار نقدا، ومائة ثوب موصوف
~~إلى أجل، هل يكون الآن حرا، ويكون ذلك دينا عليه يتبع به؟ قال ابن القاسم:
~~هو حر الآن، كان للعبد مال أو لا مال له؛ لأنه حين باعه نفسه، قد علم أنه
~~سيعتق بملكه نفسه وهو بمنزلة رجل باع عبدا إلى سنة فأعتقه مشتريه، والبائع
~~يعلمه فلم يعثر على ذلك حتى حلت السنة، فلم يجد عنده شيئا، فأراد رده، فليس
~~ذلك له، وهو القياس بعينه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن البيع ينقل الملك، فإذا ملك العبد
~~نفسه بالشراء عتق، ووجب عليه ما التزم من الثمن إلى أجله، فلا يدخل في هذه
~~المسألة الاختلاف الحاصل بينهم فيمن قال لعبده: أنت حر على
# PageV14P529
# أن عليك كذا وكذا نقدا، أو إلى أجل كذا وكذا حسبما نذكره إن شاء الله في
~~رسم الصبرة، من سماع يحيى، من كتاب المكاتب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لعبده أنت حر قبل موتي بيوم أو يومين
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لعبده: أنت حر قبل موتي بيوم أو
~~يومين، أو شهر أو شهرين أو سنة أو سنتين ما كان من الأجل، قال ابن القاسم:
~~إن كان سيده مليئا أسلم العبد إلى السيد واختدمه حتى يموت، ثم ينظر في موته
~~والأجل، فإذا كان الأجل في حين كان يجوز للسيد فيه القضاء في ماله كله، عتق
~~العبد من رأس المال، ونظر إلى كراء خدمته بعد الأجل، فأعطيه من رأس مال
~~سيده، وإن كان حل الأجل في مرض السيد، وفي حين كان لا يجوز للسيد القضاء في
~~ماله إلا في الثلث، فإنه لا يعتق العبد إلا من الثلث، ويرده الدين ولا كراء
~~له في خدمته، وإن كان ms5778 السيد غير مليء خرج العبد ووقف خراجه، فإذا مضت
~~السنتان أو الأجل ما كان حبس ذلك الخراج، فكلما مضى شهر بعد السنتين، أعطى
~~خراج شهر من أول السنتين الماضيتين بقدر ما ينوب لكل شهر من الخراج، فعلى
~~هذا يكون العمل فيها قرب الأجل أو بعد.
# PageV14P530
# قال محمد بن رشد: اختلف في الرجل يعتق عبده إلى قبل موته بأجل سماه على
~~أربعة أقوال؛ أحدها قول ابن القاسم هذا في هذه الرواية: أنه لا يعجل عليه
~~عتقه بالشك، ويترك في خدمته إن كان له مال حتى يموت، فإذا مات نظر في الأجل
~~الذي سمى، فإن كان حل والسيد مريض من مرضه الذي مات منه عتق من ثلثه؛ لأن
~~موته كشف أن العتق وجب له في مرضه الذي مات فيه، وإن كان حل وهو صحيح عتق
~~من رأس ماله، وأعطى من رأس ماله أيضا قيمة خدمته، فإن كان الأجل في التمثيل
~~سنة استؤجر سنة ووقف خراجها، فكل ما مضى شهر بعد السنة، وقف خراج هذا
~~الشهر، وأعطى السيد خراج شهر من أول السنة؛ هكذا أبدا، وتكون نفقته وكسوته
~~من خراجه، فإن استؤجر في هذه المسألة على أن نفقته وكسوته على سيده، أسقط
~~من إجارته نفقته وكسوته، ووقف الباقي، وإن استؤجر على أن نفقته وكسوته على
~~المستأجر، وقفت الإجارة كلها، وذلك يخرج إلى شيء واحد؛ فإن مات العبد في
~~حياة سيده أخذ السيد ما وقف له، حكى ذلك ابن المواز عن ابن القاسم، والذي
~~يأتي على قياس قوله أن يبقى موقوفا حتى يموت السيد فيعلم بموته هل وجب
~~للعبد العتق قبل موته من رأس مال سيده أم لا؟ فإن تبين أن العتق قد كان وجب
~~له قبل أن يموت من رأس المال، كان ما وقف لورثته؛ وقال المدنيون على قياس
~~هذه الرواية: إنه من أراد أن يستخدم لعبده طول حياته، ويكون حرا من رأس
~~ماله بعد وفاته، فيعتقه إلى قبل السبب الذي يكون منه وفاته من أجل يسميه،
~~وذلك لا يصح؛ إذ ليس للرجل ms5779 بعد وفاته أكثر من ثلث ماله؛ والواجب إذا فعل
~~ذلك أن يعجل عتقه باتفاق؛ لأن العتق قد حصل له بيقين، إما بقوله، وإما
~~بموته، فلا يصح أن يمكن من اختدامه بشك؛ إذ لا يدرى لعله حر من الآن.
# والقول الثاني: أنه
# PageV14P531
# يعجل عتقه من الآن، ولا ينتظر به موت سيده، لاحتمال أن يكون لم يبق بينه
~~وبين موته إلا مثل الأجل الذي سمي، أو أقل، فلا يسترقه بالشك، وهو أحد قولي
~~ابن القاسم. حكى محمد بن المواز أن قوله اختلف في ذلك. والقول الثالث: أنه
~~يكون كالمدبر يعتق بعد موته من الثلث؛ لأنه عتق لا يكشفه إلا الموت، وهو
~~قول أشهب.
# والقول الرابع: أنه لا يعتق من رأس المال، ولا من الثلث، وهو قول أشهب
~~أيضا، حكى البرقي عنه القولين جميعا، ووجه هذا القول أنه لا يعتق عليه
~~بالشك؛ إذ لا يدرى هل وجب له العتق بعد، أو لم يجب له إلى الأجل من رأس
~~المال، أو من الثلث، وقد لا يكون له الثلث، وهذا القول هو أضعف الأقوال في
~~هذه المسألة، وقول ابن القاسم في هذه الرواية أظهرها وأبينها، وأما إن قال
~~الرجل لعبده: أنت حر قبل موتك بكذا وكذا، فيعجل عتقه على مذهب ابن القاسم،
~~ولا عتق له على مذهب أشهب، وبالله التوفيق.
### | : بايع رجلا واستحلفه بعتق غلامه ليدفعن إليه حقه إلى أجل فحنث
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسمعته يقول في رجل بايع رجلا،
~~واستحلفه بعتق غلامه ليدفعن إليه حقه إلى أجل فحنث، وليس له مال غيره؛
~~فأراد هذا الذي استحلفه أن يرد عتقه ولا يجيزه، لمكان ماله عليه حتى يستوفي
~~ماله؛ قال ذلك له، ولا أرى أن يجوز عتق أحد وعليه دين، وإن كان هو الذي
~~استحلفه، وأن بعض الناس يقولون: ليس له أن يرد عتقه، ولكن هذا رأي؛ وقال
~~عبد الله بن وهب: ليس له أن يرد عتقه؛ لأنه أذن له في عتقه حين استحلفه،
~~ولكن إن كان عليه دين لغيره، فقاموا ms5780 به لم
# PageV14P532
# يجز له عتق، وضرب معهم المستحلف بحقه؛ قلت فموضع يكون له فيه شيء، وموضع
~~لا يكون له فيه شيء؟ قال: كذلك يكون الاستحسان.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وقول ابن وهب؛ ولكن إن كان عليه دين لغيره، فقاموا به، لم يجز له
~~عتق، وضرب معهم المستحلف بحقه، معناه إذا كان الذي لغيره يحيط برقبة العبد؛
~~لأنه إذا أحاط برقبته ووجب رد عتقه بذلك؛ كان البائع أحق بعبده، وإن شاء
~~تركه، وحاص الغرماء، فيضرب معهم فيه بحقه؛ وأما إن كان الدين الذي عليه
~~لغيره لا يحيط برقبة العبد، فيباع منه بذلك، ولا يدخل في ذلك البائع، ويعتق
~~الباقي من العبد، هذا معنى قول ابن وهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين رجلين أعتق أحدهما مصابته بتلا
# مسألة وقال في عبد بين رجلين، أعتق أحدهما مصابته بتلا، وأعتق الآخر
~~مصابته إلى أجل، أنه يقال للذي أعتق إلى أجل: إما عجلت عتقه الساعة، وإلا
~~قوم على الأول، وكذلك لو أعتق أحدهما مصابته إلى موت إنسان سماه، وأعتق
~~الآخر مصابته إلى موت آخر؛ سماه أن العبد يخدمهما على حاله، فإن مات فلان
~~الذي سماه المعتق الأول أولا، أعتق نصيبه، وقيل لشريكه: أما أعتقت مصابتك
~~الساعة، وإلا قوم على الأول؛ فإن مات فلان الذي سماه
# PageV14P533
# المعتق الآخر أولا أعتق نصيبه فقط، ولم يقوم عليه نصيب صاحبه؛ لأنه لم
~~يبتدئ له فسادا، من قبل أن عبدا لو كان بين رجلين فيعتق أحدهما مصابته إلى
~~أجل قوم عليه كله، فكان عتيقا إلى ذلك الأجل، وإن لم يكن له مال يقوم عليه
~~فيه، عتق عليه نصيبه إلى الأجل الذي سماه؛ فإن أعتق الذي له فيه الرق بعد
~~ذلك نصيبه بتلا قبل الأجل الذي أعتق عليه الأول، لم يقوم على الثاني؛ لأنه
~~ليس هو ابتدأ الفساد، وإنما الأول هو الذي ابتدأ فساده؛ فكذلك إذا مات فلان
~~الذي أعتق الثاني مصابته بعد موته قبل موت الذي أعتق ms5781 الأول مصابته بعد
~~موته، لم يعتق عليه إلا مصابته، ولم يقوم عليه ما بقي؛ وموت فلان إنما هو
~~أجل من الآجال، مثل ما وصفنا؛ قال ابن القاسم: وإن ناسا ليقولون: إذا أعتق
~~الرجل شقصا له في عبد إلى أجل، لم يقوم عليه حظ صاحبه حتى يحل الأجل؛ ولست
~~أقول أنا ذلك؛ لأنه ليس بمنزلة المدبر؛ لأن المدبر يتقاومانه فيفسخ
~~التدبير، وهذا لا يفسخ؛ وأن الذي يدبر شقصا له في عبد، أن الذي له فيه الرق
~~إن رضي أن يدفعه إلى شريكه بالقيمة؛ لزمه ذلك، ولم يترك حتى يموت، فهذا
~~مثله.
### | : أعتق كل واحد منهما إلى موت صاحبه
# ومن كتاب المكاتب والمدبر والبيوع
# من سماع أصبغ قيل لابن القاسم: فلو أعتق كل واحد منهما إلى موت صاحبه،
~~فقلت أنا: ليس هذا من هذا، ثم سألته بعد ذلك عنها إذا قال: كل
# PageV14P534
# واحد منهما لصاحبه نصيبي حر إلى موتك، فقال: لا أدري ما هذا؟ فقلت: لا
~~تكون فيه قيمة؟ قال: لا أرى ذلك، قلت: ويكون عليه ما جعلاه؟ قال: نعم، ثم
~~قال لي من الغد نظرت فيها البارحة، قال أصبغ: فلا أدري ما قال، غير أني
~~ظننت، وهو قولي: إنه يترك إلى موتهما، فإن مات أحدهما قبل صاحبه، عتق نصيب
~~الحي مكانه، وترك نصيب الميت إلى موت الحي، ولم يقوم على الحي نصيب الميت؛
~~لأنه ليس هو مبتدئ الفساد، لم يزده إلا خيرا؛ وجعله بمنزلة ما لو أنه أعتق
~~الأول إلى أجل، ثم أعتق الثاني إلى أجل دونه؛ أنه لا يقوم على الثاني عند
~~أجله؛ لأنه لم يزده إلا خيرا حين كان أجله دون أجل المبتدئ؛ قال أصبغ: وهما
~~من رأس المال.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول هذه المسألة في العبد بين الرجلين يعتق
~~أحدهما نصيبه بتلا، ثم يعتق الآخر نصيبه إلى أجل، أنه يقال للذي أعتق إلى
~~أجل: إما عجلت عتقه الساعة، وإلا قوم على الأول؛ هو مثل قوله في المدونة
~~وروايته عن مالك، ورواية أشهب أيضا؛ والوجه في ms5782 ذلك أن تقويم العبد بين
~~الشريكين على الذي أعتق نصيبه منه، حق للشريك في إفساد حظه منه عليه، وحق
~~للعبد في تبتيل عتق جميعه؛ فإذا ترك السيد حقه في التقويم، وأعتق حظه منه
~~إلى أجل كان من حق العبد أن يقوم على الأول فيبتل عتقه، إلا أن يبتل الثاني
~~عتق نصيبه، فلا يكون للعبد حجة، ولبعض الرواة في المدونة، وهو المخزومي أنه
~~يعجل العتق على الذي أعتقه إلى أجل، ولا يقوم على الأول، وهو اختيار سحنون؛
~~ووجه قوله، أنه لما أعتق نصيبه إلى أجل، فقد أفاته بالعتق، ووجب له ولاؤه؛
# PageV14P535
# فلم يجب أن يقوم على الأول لوجهين؛ أحدهما: أنه قد ترك حقه في التقويم
~~عليه. والثاني: أنه قد فوت نصيبه بالعتق، ووجب له ولاؤه، فلا يصح أن يفسخ
~~ذلك، وإذا لم يصح فسخه، وجب أن يعجل عتقه لحق العبد في تعجيل عتقه، وهذا
~~القول أظهر، والله أعلم.
# وأما الشريكان في العبد الذي يعتق كل واحد منهما حظه فيه إلى موت إنسان
~~سماه، فقوله في ذلك أنه إن مات الذي أسماه المعتق الأول أولا عتق نصيبه،
~~وقيل لشريكه: أما عتقت مصابتك الساعة، وإلا قوم على الأول؛ فهو صحيح على
~~قياس قوله فيما تقدم.
# وفي المدونة في الذي يعتق حظه من العبد تبلا، ثم يعتق شريكه حظه منه إلى
~~أجل؛ ويأتي في ذلك على قياس قول المخزومي أن يبقى نصيبه على حاله معتقا إلى
~~موت الذي سماه، ولا يعجل عليه عتقه؛ إذ لم يتعد فيما صنع، ولا يقوم على
~~الأول إذ قد ثبت فيه الولاء للثاني بعتقه إلى موت الذي سماه، وأما قوله:
~~إنه إن مات الذي سماه المعتق الآخر أولا أعتق نصيبه قط، ولا يقوم عليه نصيب
~~صاحبه، فهو صحيح؛ لأنه بمنزلة العبد بين الرجلين يعتق أحدهما نصيبه منه إلى
~~أجل، ثم يعتق الآخر نصيبه منه بثلاث؛ أنه يبقى على حاله نصفه حر، ونصفه
~~معتق إلى أجل، ولا يقوم على الذي بتل حظه منه؛ لأنه لم يبتدئ فيه فسادا،
~~ولأن الولاء ms5783 قد ثبت للأول؛ وقد قال بعض أهل العلم واستحسنه ابن القاسم، ثم
~~رجع عنه في رسم العشور، من سماع عيسى، من كتاب الخدمة أن خدمته تقوم على
~~الذي بتل حظه منه؛ لأن الخدمة رق فيعجل عتقه، ووجه القول الذي رجع إليه، ما
~~ذكره في الرواية من أنه رآه ظلما أن يؤخذ منه قيمة الخدمة، ويكون ولاؤه
~~لغيره؛ ويأتي على قياس هذا القول الذي استحسنه ابن القاسم، ثم رجع عنه في
~~مسألتنا إذا مات الذي سماه المعتق الآخر أولا، أن يعتق نصيبه
# PageV14P536
# ويقوم عليه خدمة حظ الأول إلى موت الذي سماه على غررها، فيعجل عتق جميعه؛
~~وأما الذي يعتق حظه من العبد إلى أجل، ففي ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: قوله في
~~هذه الرواية، وفي المدونة، أنه يقوم عليه، ويكون حرا إلى ذلك الأجل، إلا أن
~~يشاء أن يعتق نصيبه منه إلى ذلك الأجل على ما قاله في رسم جاع بعد هذا.
# والثاني: أنه لا يقوم عليه حتى يحل الأجل، وهو قول مالك في رواية مطرف
~~عنه على ما وقع في رسم جاع بعد هذا؛ فإن خشي عليه العدم أخذت منه القيمة،
~~ووقفت حتى يحل الأجل على ما قاله في رسم يوصي، من سماع عيسى، من كتاب
~~الخدمة. والثالث: أن الشريك مخير بين أن يقومه عليه الآن، وبين أن يتماسك
~~بحظه حتى يحل الأجل، فيقومه عليه عند حلوله؛ فإن تماسك لم يكن له أن يبيعه
~~قبل السنة إلا من شريكه، وهو قول عبد الملك؛ واختلف إن أراد أن يقومه عليه
~~فألفاه عديما، هل له أن يقومه عليه عند الأجل إن أيسر أم لا؟ فقال ابن
~~الماجشون: ذلك له، وقال المغيرة وسحنون: إن عدمه اليوم قاطع للتقويم عليه
~~بعد ذلك إن أيسر؛ وقول أصبغ فيما سئل عنه ابن القاسم في رسم المكاتب من
~~سماعه في العبد بين الرجلين يعتق كل واحد نصيبه إلى موت صاحبه، ليس هذا من
~~هذا؛ يريد ليست هذه المسألة مما تشبه المسألة التي تقدمت في الذي أعتق كل
~~واحد ms5784 منهما حظه من العبد الذي بينهما إلى موت رجل سماه، معناه عندي أنها
~~ليست تشبهها إذا قالا ذلك معا، أو تقدم أحدهما صاحبه بالقول، ولم يعلم
~~الأول منهما؛ وأما إذا تقدم أحدهما صاحبه بالقول، وعرف الأول منهما فهي
~~تشبهها؛ والجواب فيها على ما تقدم في الأولى، أن ينظر إلى الذي ابتدأ
~~بالعتق إلى موت صاحبه، فإن مات صاحبه قبله، عتق عليه نصيبه، وقوم عليه نصيب
~~الميت، إلا أن يشاء ورثته أن يعتقوه فذلك لهم، وإن مات قبل
# PageV14P537
# عتق نصيب صاحبه بموته وبقي نصيبه، يخدم ورثته حتى يموت الآخر فيعتق من
~~رأس المال، ولا يقوم نصيب المعتق أولا على الثاني؛ لأن الثاني لم يبتدئ
~~عتقه، إنما ابتداه الأول، وهو الذي يقوم عليه نصيب صاحبه إذا مات؛ إلا أن
~~يبت الورثة عتقه، فذلك لهم؛ وإذا لم يتقدم أحدهما صاحبه بالقول، أو تقدمه
~~به، ولم يعلم الأول منهما؛ فالذي نص عليه ابن القاسم في هذه الرواية هنا،
~~وقاله أصبغ أيضا تأويلا عليه، وأخذ به؛ وهو قول ابن القاسم أيضا في سماع
~~أبي زيد، أنه لا تقويم في ذلك على الذي عتق عليه نصيبه بموت صاحبه قبله،
~~فيعتق نصيب الحي منهما بموت الميت، ونصيب الميت على الورثة بموت الحي من
~~رءوس أموالهما، ويرد عتق نصيب واحد منهما الدين المستحدث.
# ولا تقويم في ذلك على واحد منهما إذا أعتق نصيبه بموت صاحبه؛ إذ لا يدري
~~هل هو الذي ابتدأ الفساد أم صاحبه؟ وقول أصبغ وجعله بمنزلة ما لو أنه أعتق
~~الأول إلى أجل، ثم أعتق الثاني إلى أجل دونه، أنه لا يقوم على الثاني؛
~~معناه أنه إذا لم يدر أيهما الأول، أو كان ذلك من قولهما معا، كان ذلك
~~بمنزلة إذا أعتق الأول إلى أجل، ثم الثاني إلى أجل دونه في أنه لا تقويم في
~~ذلك على من أعتق حظه أولا بموت صاحبه قبله، وسيأتي في رسم العتق بعد هذا
~~إذا أعتق أحد الشريكين حظه من العبد إلى أجل، ودبر الآخر حظه منه، فنتكلم
~~عليها ms5785 إن شاء الله.
### | مسألة: عبد بين ثلاثة نفر بميراث أو بشراء فقال أحدهم نصيبي حر
# مسألة وقال ابن القاسم في عبد بين ثلاثة نفر بميراث أو بشراء، فقال
~~أحدهم: نصيبي حر، فلم يوجد له مال يقوم عليه فيه، فيعتق منه نصيبه؛ ثم قال
~~الآخر: نصيبي ونصيب صاحبي حر إن رضي؛ فقال
# PageV14P538
# صاحبه: قد رضيت وقد أمضيته له، فقال المعتق المشتري: قد رضيت أيضا، ثم
~~قال: قد بدا لي، أو قال: لا أرضى؛ أنه لا يلزمه من ذلك شيء، إلا أن يقول:
~~نصيبي ونصيب صاحبي لي بخمسين دينارا، وهو حر إن رضي، فقال صاحبه: قد رضيت؛
~~فذلك لازم للمشتري رضي المشتري أو لم يرض إذا كان صاحبه قد رضي، وكان قد
~~سمى له ثمنا، وإنما ذلك بمنزلة ما لو قال: غلام فلان حر من مالي إن رضي،
~~فقال فلان: قد رضيت، وقلت أنا: لا أرضى، أو قلت: قد رضيت، ثم بدا لي أنه لا
~~يلزمني من ذلك شيء، إلا أن يقول غلام فلان علي بخمسين دينارا إن رضي وهو
~~حر، فقال فلان: قد رضيت، فقلت: قد بدا لي، إن ذلك لازم له؛ وإنما هو بمنزلة
~~من قال: غلام فلان لي بخمسين دينارا إن رضي، وليس فيه حرية، ورضي بذلك سيد
~~العبد، فذلك يلزمه؛ فلما لزمه البيع، لزمه فيه العتق، قال عيسى: أما الذي
~~أعتق الشريك الثاني نصيبه ونصيب صاحبه الثالث، فأرى أن يقوم عليه ويعتق
~~عليه سمى له ثمنا أو لم يسم له؛ لأن بعض أهل العلم قد رأى أن يقوم على
~~الثاني ولم يعتقه، فكذلك إذا أعتق نصيبه ونصيب صاحبه، فذلك الذي لا شك فيه.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى عيسى بن دينار أن يقوم عليه إذا أعتقه، وإن لم
~~يسم له ثمنا، مراعاة لقول من رأى من أهل العلم، وهو ابن نافع من أصحاب مالك
~~أن يقوم عليه، وإن لم يعتقه؛ فلو قال رجل في عبد بينه وبين رجل: نصيب شريكي
~~من هذا العبد حر من مالي، لم ms5786 يلزمه ذلك على مذهبه، وإن قال شريكه: أنا أرضى
~~أن آخذ منه قيمته فيه؛ إذ ليس في هذا
# PageV14P539
# الموضع اختلاف يراعى فيتحصل على هذا فيمن أعتق عبد غيره، فرضي صاحبه أن
~~يأخذ منه فيه قيمته أربعة أقوال؛ أحدها: أن ذلك يلزمه، وإن كان قال: هو حر
~~من مالي، إلا أن يقول: هو حر في مالي بكذا وكذا، فرضي صاحبه أن يمضيه له
~~بذلك الثمن الذي سمى فيه. والرابع: الفرق بين أن يكون قال ذلك في عبد لا
~~يجب عتقه عليه باتفاق، أو في عبد يجب أن يعتق عليه في قول قائل، وقد مضى في
~~أول رسم، من سماع عيسى بيان هذا الاختلاف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق ثلث عبده وهو صحيح فلم يعلم به حتى مات
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم: قال مالك: من أعتق ثلث عبده، وهو صحيح،
~~فلم يعلم به حتى مات، لم يعتق إلا ذلك الثلث؛ ولو علم به وهو مريض، عتق ما
~~بقي من الثلث؛ قال عيسى: وهو مخالف للذي يعتق ثلث عبده في مرضه بتلا، ذلك
~~يعتق عليه كله في ثلثه، وإن لم يعلم بما صنع من عتق ثلثه إلا بعد موته.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم العتق، من
~~سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : قال أحد غلامي حر فينظر فيهما فإذا أحدهما مدبر
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك
# وسألته عن رجل قال: أحد غلامي حر، فينظر فيهما فإذا أحدهما مدبر؛ قال:
~~يقومان وتعرف قيمتهما، ثم يسهم بينهما، فإن
# PageV14P540
# خرج سهم المدبر، وكانت قيمته أدنى من نصف قيمتها جميعا، عتق في المملوك
~~بقية النصف مع قيمتهما؛ وإن أحاط المدبر بنصف قيمة جميعهما، فلا عتق للذي
~~ليس فيه تدبير، وإن خرج سهم الذي ليس فيه تدبير، وهو نصف قيمتهما، بدئ
~~بالمدبر فيعتق، ثم يعتق هذا إن حمله الثلث أو ما حمل منه.
# قال محمد بن رشد: قوله فإن خرج سهم الذي ليس فيه تدبير، وهو ms5787 نصف قيمتهما
~~بدئ بالمدبر فيعتق، ثم يعتق هذا إن حمله الثلث، أو ما حمل منه، معناه إن
~~حمله الثلث مع المدبر، وإن لم يحمل الثلث المدبر، ووقع عليه السهم، عتق منه
~~ما حمل الثلث؛ وكذلك إذا وقع السهم على الآخر، ولم يحمل الثلث إلا أقل من
~~المدبر، لم يعتق إلا ما حمل الثلث من المدبر، فالمدبر يبدأ ولا يعتق الذي
~~ليس بمدبر كله إلا إذا وقع السهم عليه، وهو نصف قيمتهما، والثلث يحملهما،
~~فيخرج عتق المدبر بالتدبير، ويخرج عتق الآخر بالوصية؛ لأن معنى المسألة أنه
~~قال ذلك في مرضه الذي مات منه؛ ولو كانت قيمة العبد أكثر من نصف قيمتهما
~~وخرج سهمه، بدئ بالمدبر، ولم يعتق من العبد إلا مقدار نصف قيمتهما، وإن كان
~~الثلث واسعا، وسيأتي في سماع عبد الملك بن الحسن إذا قال: اقرعوا بين فلان
~~وفلان يريد المدبر، وآخر من عبيده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أبق غلامه فطلبه فلم يجده فأوصى إليه أني عند النخاسين
# مسألة وقال في رجل أبق غلامه، فطلبه فلم يجده، فأوصى إليه أني عند
~~النخاسين، فإن كان لك حاجة ببيعي فهلم فبعني، وأتى سيده فوجده، فقيل له:
~~بعه، فقال: هو حر إن بعته هذه الثلاثة الأيام؛ ثم
# PageV14P541
# أعطاه رجل به عطاء، فقال هو لك بعد ثلاثة أيام، قال: هو حانث، والغلام
~~حر.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا أوجب له فيه البيع بعد ثلاثة
~~أيام، فقد باعه، وهو بيع جائز لا بأس به على ما قاله في رسم للمدبر، والعتق
~~من سماع أصبغ بعد هذا، فوجب أن يحنث بهذا العقد، وإن كان لا ينتقل الملك به
~~إلى المبتاع إلا بعد الثلاثة الأيام؛ لأنه يحنث فيما لا شيء به لو حلف أن
~~يبيعه اليوم، لما بر بهذا البيع، وإن كان يحنث بعقد البيع الفاسد على ما
~~قاله بعد هذا؛ وإن كان الملك لا ينتقل به إلا أن يفوت؛ وقد قيل: إنه لا
~~ينتقل به، وإن فات، فأحرى أن يحنث بهذا البيع الذي ms5788 هو صحيح ينتقل به الملك
~~على كل حال، وإن كان لا ينتقل به إلا بعد الأجل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده أنت حر إن بعتك فباعه بيعا حراما
# مسألة قال ابن القاسم: كل من قال لعبده: أنت حر إن بعتك، فباعه بيعا
~~حراما؛ فهو حر.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، ومثل ما
~~حكى ابن حبيب في الواضحة؛ ويلزم ألا يحنث على قياس القول بأن البيع الفاسد
~~لا ينتقل به الملك، ومصيبته من البائع، وإن تلف عند المبتع؛ وهو قول ابن
~~القاسم في سماع أبي زيد من كتاب
# PageV14P542
# جامع البيوع في بعض الروايات؛ ولو حلف أن يبيعه لما بر بالبيع الفاسد،
~~إلا أن يفوت عند المبتاع قبل الأجل إن كانت يمينه إلى أجل؛ لأنه يحنث بما
~~لا يبر به، وعلى القول بأن الملك لا ينتقل بالبيع الفاسد، لا يبر به على
~~حال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول جاريتي حرة إن لم أسافر سفرا أو إن لم أضربها
# مسألة
# وسألت ابن القاسم عن الذي يقول: جاريتي حرة إن لم أسافر سفرا، أو إن لم
~~أضربها، أو إن لم أضرب عبدي، أو إن لم أنحر بعيري؛ قال ابن القاسم: أنظر
~~أبدا كل شيء حلف إن لم يفعله، ولم يضرب أجلا، فإنه لا يطأ جاريته ولا
~~بناتها إن حدث لها بنات بعد اليمين حتى يفعله؛ ولا يبيعهم ولا يهبهم، ولا
~~يتصدق بهم حتى يفعله؛ وإن ضرب أجلا، خير بين البنات والأم في الوطء إلى
~~الأجل، وليس له أن يبيع واحدة منهن، ولا يتصدق بها، ولا يهب حتى الأجل، فإن
~~بر، وإلا كانت هي وولدها أحرارا؛ وإذا حلف على شيء ألا يفعله، فإنه يطأ،
~~ويبيع، ويتصدق؛ فإن حنث فيما حلف عليه ألا يفعله، فكانت عنده الجارية التي
~~حلف عليها، عتقت عليه، وما كان لها من ولد بعد اليمين، فقد اختلف قول مالك
~~فيها: مرة كان يقول: تعتق بولدها، ومرة كان يقول: تعتق بغير ولدها؛ ولكن
~~الذي ثبت ms5789 عليه من ذلك واستحسن على كره أن تعتق هي وولدها؛ قال ابن القاسم:
~~وعلى ذلك رأيي، ولست أعيب قول من قال: لا تعتق إلا هي وحدها.
# PageV14P543
# قال محمد بن رشد: أما الذي حلف بحرية جاريته أن يفعل فعلا، فقال: جاريتي
~~حرة إن لم أفعل كذا وكذا؛ فإن لم يضرب أجلا، فلا يطأ، ولا يبع، ويدخل ولدها
~~في اليمين؛ لأنه على حنث هذا هو القياس، وقد روى عن مالك أن ولدها لا يدخل
~~في اليمين، وهو قول المغيرة المخزومي؛ وأما إن ضرب ليمينه أجلا، فيتخرج في
~~دخول ولدها في اليمين قولان متكافئان على اختلاف قول مالك في المدونة في
~~جواز الوطء له، مرة قال فيها: إن له أن يطأ؛ لأنه على بر مثل قوله في هذه
~~الرواية؟ ومرة قال: إنه ليس له أن يطأ؛ إذ ليس له أن يبيع من أجل أنها
~~مرتهنة بيمينه في البيع، وأما إذا حلف بحريتها ألا يفعل فعلا، فسواء ضرب
~~أجلا أو لم يضرب، هو على بر؛ فالقياس ألا يدخل ولدها في اليمين، وقد اختلف
~~قول مالك في ذلك حسبما وقع هنا، وفي رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم، وفي
~~رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، وفي رسم العرية من سماع عيسى، من كتاب
~~الوصايا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل رأس أملكه إلى ثلاثين سنة فهو حر فورث رقيقا
# مسألة قال: وسئل مالك عن رجل قال: كل رأس أملكه إلى ثلاثين سنة فهو حر،
~~فورث رقيقا، فقال ابن كم هذا الرجل الحالف؟ قال: ليس هو بكبير، قال: فما
~~ورثه فهو حر، ولا يعتق عليه أنصباء أصحابه، لا يعتق عليه إلا ما ورث قط،
~~إلا أن تكون له نية في الاشتراء والصدقة أو الهبة، ولم يرد الميراث، فيدين
~~ويحلف على ما نوى.
# قال محمد بن رشد: قال في الذي حلف بحرية ما يملك من العبيد
# PageV14P544
# إلى ثلاثين سنة، أن ذلك يلزمه إذا لم يكن كبيرا، ولم يجد في ذلك حدا،
~~والحد فيه حد التعمير في الاختلاف ms5790 من السبعين سنة إلى مائة وعشرين. وقوله:
~~إن ادعى أنه لم يرد الميراث، فيدين ويحلف على ما نوى، يدل أنه نواه مع قيام
~~البينة عليه؛ إذ لو لم تكن عليه بينة، وأتى مستفتيا، لصدق دون يمين؛ وإنما
~~نواه مع البينة مراعاة للاختلاف في أصل المسألة؛ إذ قد قيل: إنه لا يلزمه
~~حرية ما يملك لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~طلاق قبل نكاح، ولا عتق قبل ملك» وهو قول الشافعي وجماعة من أهل العلم،
~~وكان القياس على أصل مذهبه في إلزام العتق له ألا تقبل منه النية مع
~~البينة؛ لأنها نية مخالفة لظاهر قوله، وإلى هذا ذهب ابن المواز، قال في
~~الذي يقول: إن كلمت فلانا، فكل عبد ملكه من الصقالبة فهو حر؛ أن اليمين
~~تلزمه إذا لم يقل أبدا في كل ما كان في ملكه من الصقالبة يوم حلف، وفيما
~~استفاد منهم بعد ذلك، إلا أن يقول: أردت في المستقبل، ولا شيء عليه، إلا أن
~~تكون عليه بينة؛ وكذلك قوله: إنه لا يعتق عليه إلا ما ورث، ولا يعتق عليه
~~أنصباء أصحابه، هو أيضا مراعاة للاختلاف الذي ذكرته في أصل المسألة، وكان
~~القياس إذا أعتق عليه حظه مما ورث من العبيد، أن يقوم عليه الباقي منهم،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال كل مملوك أملكه في شهر رجب فهو حر
# مسألة قال أشهب في رجل قال: كل مملوك أملكه في شهر رجب فهو حر، فورث نصف
~~عبد فحنث في الذي حلف عليه؛ قال: تعتق عليه حصته، ويستتم عليه عتقه؛ قلت
~~له: كيف وإنما دخل عليه بميراث؛ قال: لأنه إنما أعتق عليه بحلفه.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف قول ابن القاسم في المسألة التي
# PageV14P545
# قبلها؛ أنه لا يعتق عليه أنصباء أصحابه، وهو القياس على ما ذكرناه؛ وقول
~~ابن القاسم استحسان مراعاة للخلاف، وقد قيل: إن قول أشهب ليس بخلاف لقول
~~لابن القاسم، وأن معنى مسألة أشهب أنه حلف، فقال: إن فعلت كذا وكذا، فكل
~~مملوك ms5791 أملكه في شهر رجب حر، فورث نصف عبد، ثم فعل ما حلف عليه؛ فإنه يعتق
~~عليه النصف، ويقوم عليه باقيه؛ والأظهر أنه خلاف لقول ابن القاسم؛ لأنه
~~إنما اعتل لما سأله كيف يقوم عليه، وهو إنما دخل عليه بميراث، بأنه أعتق
~~عليه بحنثه، ولم يعتل بأنه حنث في يمينه بعد أن ملك النصف، وإن كان تقويمه
~~عليه إذا حنث بعد أن ملك نصفه أبين، فقد قال ابن كنانة في السفيه المولى
~~عليه يحلف بحرية عبده، ثم يحنث بعد أن عاد حليما، وولي نفسه والعبد في يديه
~~أنه يعتق عليه؛ وقاله أيضا في الصغير يحلف في حال صغره، ثم يحنث بعد بلوغه،
~~وقد مضى الكلام على هذا في رسم العتق الثاني، من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يحلف بحرية جاريته على شيء أن يفعله إلى أجل
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يحلف بحرية جاريته على شيء أن يفعله إلى
~~أجل، أو إلى غير أجل، فلحقه دين بعد اليمين، هل تباع الجارية؟ قال: نعم،
~~تباع كان إلى أجل، أو إلى غير أجل؛ كان الدين قبل اليمين، أو بعد اليمين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن العتق لا يجب إلا بالحنث، إما
~~بالموت إن لم تكن اليمين إلى أجل، أو بالأجل إن كانت إلى أجل، والدين سابق
~~له، فوجب أن تباع.
# PageV14P546
### | مسألة: قال لرجل اذهب إلى غلامي فقل له يلقاني في مكان كذا وكذا
# ومن كتاب أوله لم يدرك من صلاة
# الإمام إلا الجلوس وسئل عن رجل قال لرجل: اذهب إلى غلامي فقل له يلقاني
~~في مكان كذا وكذا، فإن لم يفعل فهو حر، فتوانى الغلام، وأبى أن يجيب؛ قال:
~~لا حنث عليه، قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في رجل أرسل رسولا إلى غلام
~~له إن لم يأت غدا فهو حر، قال: إن بلغه الرسول، وكان السيد إنما أرسل إليه
~~استعجالا، فتأخر العبد عنه ليحنثه، وليخرج حرا، فلا حرية له؛ وقد قال مالك
~~في الذي يقول لغلامه ms5792 في غريمه: إن فارقته فأنت حر، ففارقه فلا حرية له؛ وقد
~~ذكر ذلك عمر بن عبد العزيز وربيعة، وإن كان الرسول لم يبلغ العبد، فلا حرية
~~له أيضا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا لم يبلغ الرسول العبد، فلا إشكال في أنه لا
~~يعتق؛ وأما إذا بلغه الرسول، فاختلف قول مالك في ذلك، فكان في بدء أمره
~~يقول بقوله في هذه الرواية: أنه لا حنث عليه، قال: وليس ذلك بمنزلة من يقول
~~لامرأته: أنت طالق، إن خرجت إلى مكان كذا وكذا لمكان يسميه، ثم تخرج بغير
~~إذنه، فأرى الطلاق يلزم هذا، ولا يلزم سيد العبد الحرية، وفرق بين ذلك أن
~~الرجل يعاقب امرأته بطلاقها، ولا يعاقب عبده بالعتق، قال ابن نافع: وفرق
~~بين ذلك أيضا، أن للرجل أن يملك امرأته في يمينه، فإن أحنثته وجب ذلك عليه،
~~ولا يملك عبده في يمينه بأن يجعل ذلك بيده حتى يعتق نفسه، ثم رجع فقال: هو
~~حانث، واختلف في ذلك أيضا قول ابن القاسم وأصبغ، وجاءت عن عمر بن العزيز في
~~ذلك قضيتان، قضى أولا بعتق
# PageV14P547
# الغلام على سيده، ثم رفع إليه آخر، فلم يعتقه على سيده، وقال: أخشى أن
~~يكون ذلك ذريعة لتحنيث العبيد لساداتهم؛ وقال ابن الماجشون والمخزومي بقول
~~مالك الأول: أنه لا حنث عليه، وقال معرف بقول مالك الثاني: أنه حانث، وقال
~~أصبغ في أحد قوليه محتجا لقوله: إنه لا حنث عليه، انظر أبدا كل شيء حلف
~~عليه سيده من أمر يأمره به، أو ينهاه عنه، ليبره في ذلك، فخالفه فحنثه
~~ليعتق نفسه، فلا عتق له.
# قال: وقد قال بعض الناس: إن الطلاق مثل ذلك سواء إذا حلف على امرأته بمثل
~~ذلك، ولم يقله أصحابنا، ولست ممن يقوله، ويرى أنها طالق إن حنثته، وقوله في
~~الطلاق بمنزلة التمليك، وقال أشهب في الطلاق مثل ذلك، وأنه سواء في العتق
~~والفرقة.
# والفرق بين العتق والطلاق في هذه المسائل بين بالمعنى الذي فرق به مالك
~~بينهما، وقد رأيت لابن دحون أنه قال فيها ms5793 هذه المسائل خارجة عن أصول
~~المدونة وغيرها، والفتوى على خلافها، والحنث يلزم السيد في كل هذا إذا لم
~~يأته العبد، بلغه الرسول أو لم يبلغه؛ لأنه قد جعل أمره في يدي غلامه ويدي
~~رسوله، فقد سبب حنث نفسه، أو ملك أمره لغيره، فهو حانث في جميع ذلك إذا لم
~~يأته الغلام، وليس قوله بصحيح؛ أما إذا لم يبلغه الرسول، فلا إشكال في أنه
~~لا حنث عليه، ولا اختلاف؛ وأما إذا بلغه الرسول، أو كان هو الذي شافهه؛
~~فالصحيح في النظر ما قاله ابن القاسم في هذه الرواية، ورواه عن مالك من أنه
~~لا حنث عليه؛ لأن الرجل إذا نهى عبده عن الشيء، وقال له: إن فعلت فأنت حر،
~~فبين أنه لم يرد بذلك حريته، وإنما أراد به ضد ذلك من ترك حريته، وسواء
~~ملكته إياه كمثل ما يقول الرجل لابنه في الشيء ينهاه عن فعله ويتوعده عليه.
~~افعل كذا وكذا وأعطيك ألف مثقال، فمن نظر إلى معنى يمينه، قال: لا حنث
~~عليه، وهو قول مالك الأول،
# PageV14P548
# ومن لم ينظر إلى المعنى، واتبع ما يوجبه ظاهر لفظه ويقتضيه، قال: هو
~~حانث؛ وإلى هذا رجع مالك، وقوله الأول أظهر؛ لأنا إنما تعبدنا بالمفهوم من
~~معنى الكلام دون ظاهره، قال تعالى: {فاعبدوا ما شئتم من دونه} [الزمر: 15]
~~فظاهره الأمر، والمراد به النهي والوعيد، ومن مثل هذا كثير، فكذلك مسألتنا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قيل له في عبد من ربه قال ما له رب إلا الله
# مسألة قال عيسى: وسئل عن رجل قيل له في عبد من ربه؟ قال: ما له رب إلا
~~الله؛ أو قيل له: أمملوك هذا العبد؟ فقال: لا، ما هو مملوك، أو قيل له: ألك
~~هذا العبد؟ قال: ما هو لي؛ إنه لا شيء عليه في هذا كله، وهو بمنزلة ما لو
~~قيل لرجل ألك امرأة؟ قال: ما لي امرأة، أو قيل له في امرأته أهذه امرأتك؟
~~فقال: ما هي امرأتي؛ أنه لا شيء عليه في هذا ونحوه، إذا لم يرد ms5794 به طلاقا،
~~قال عيسى: إذا لم يرد به طلاقا ولا عتقا، فإن عليه اليمين بالله ما أراد به
~~طلاقا ولا عتقا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك، لا شيء عليه في هذا كله، أنه لا يمين
~~عليه فيه، ويدل على ذلك أيضا من مذهبه مساواته بين أن يقول في عبده: ما هو
~~مملوك، أو ما له رب إلا الله، وبين أن يقول: ما هو لي؛ إذ لا اختلاف ولا
~~إشكال في أنه لا يمين عليه في قوله في عبده ما هو لي؛ إذ ليس في قوله ما هو
~~لي، إقرار به لأحد بعينه، خلاف قول عيسى بن دينار من رأيه، أنه يحلف ما
~~أراد بذلك طلاقا ولا عتقا، ولابن القاسم في أول رسم الرهون بعد هذا مثل قول
~~عيسى في إيجاب اليمين عليه، ومثله في المدونة في الذي
# PageV14P549
# قال لعبد: أنت حر اليوم من هذا العمل، فاختلف في ذلك قول ابن القاسم،
~~والاختلاف في هذا على اختلافهم في يمين التهمة؛ لأن العبد يقول: أردت بذلك
~~عتقي، وهو يقول: لم أرد بذلك عتقك، ولو ادعى العبد أنه قد كان أعتقه قبل
~~ذلك، واحتج عليه بقوله ما هو مملوك، للزمته اليمين قولا واحدا، بمنزلة إذا
~~ادعى عليه العتق، وأقام على ذلك شاهدا واحدا، فإن نكل عن اليمين، فقيل: إنه
~~يعتق عليه، وقيل: إنه يحبس حتى يحلف، إلا أن يطول سجنه فيخلى عن سبيله، وقد
~~وقع في أول رسم، من سماع ابن القاسم، من كتاب الطلاق السنة، في قول ابن
~~القاسم إيجاب اليمين في نحو هذه المسألة بزيادة فيها عليها، وقد مضى الكلام
~~على ذلك هنالك، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ولا يجوز في الرقاب الواجبة خصي
# مسألة قال: ولا يجوز في الرقاب الواجبة خصي، ولا أقطع، ولا أشل، ولا أصم،
~~ويجوز الأعور، والأعرج الخفيف العرجة، وروى أشهب من كتاب العتق عن مالك في
~~الخصي والأعرج يجزئان في الرقاب الواجبة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى ms5795 في رسم العتق، من
~~سماع أشهب، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : قال إن أنا مت في هذا البيت فجاريتي حرة
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب إلى أجل وسئل مالك عن رجل نزل فندقا، فكان في
~~بيت منه فمرض،
# PageV14P550
# فقال: إن أنا مت في هذا البيت، فجاريتي حرة؛ فصح من مرضه ذلك، وخرج من
~~ذلك الفندق، ثم رجع إلى ذلك البلد، فنزل في ذلك البيت، فمرض فمات فيه؛
~~أتعتق جاريته؟ فقال: أرى أن تعتق، إلا أن تكون تعرف أنه إنما أراد في مرضه
~~ذلك الأول.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال على أصولهم في أن الحالف لم تكن له نية
~~تحمل يمينه على ما يقتضيه لفظه، إذا لم يكن له بساط يدل على خلاف لفظه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: زوج أمته عبده ثم قال لها إن لم أبعك إلى سنة فأنت حرة
# مسألة وسئل عن رجل زوج أمته عبده، ثم قال لها: إن لم أبعك إلى سنة، فأنت
~~حرة، وما أشبه ذلك. قالت: اشهدوا أنه إن لم يفعل وجاءني العتق فقد اخترت
~~نفسي، قال: ليس ذلك لها، وفرق بينها وبين الحرة التي يقول لها: إن تزوجت
~~عليك فأمرك بيدك، فتقول: اشهدوا أنه إن فعل هذا، فقد اخترت نفسي، فهذه
~~الحرة إن تزوج عليها فهي طالق، وفرق بينها وبين الأمة ولم يرها مثلها.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين الحرة والأمة أن الخيار للأمة إذا أعتقت تحت
~~العبد لمن يجعله الزوج لها، وإنما وجب لها بالسنة إذا عتقت وزوجها عبد،
~~فليس لها أن تختار نفسها قبل أن يجب ذلك لها، وقد لا يجب لها؛ إذ قد يعتق
~~زوجها قبل أن تعتق هي، وأما الحرة فالزوج جعل الخيار لها بشرط تزوجه عليها،
~~فكان لها أن تقضي بما جعل لها، وقد روى أصبغ عن أشهب في رسم النكاح من
~~سماعه، من كتاب النكاح، أن ذلك ليس
# PageV14P551
# لها، وطلاقها قبل أن يتزوج عليها باطل، وهو القياس على مسألة الأمة هذه،
~~وعلى قولهم في أن ms5796 أخذ الشفيع بالشفعة قبل وجوبها له باطل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده أنت حر إن بعتك إلا ممن يجيزك البحر
# مسألة وقال في رجل قال لعبده: أنت حر إن بعتك إلا ممن يجيزك البحر، وأنه
~~باعه من رجل وحلف له بحريته أن يجيزه البحر، ثم باعه الذي اشتراه منه، أوبق
~~منه قبل أن يجيزه على من يعتق، قال ابن القاسم: أرى أن يعتق على الأول إن
~~لم يجزه الذي باعه البحر يعني البائع الثاني، وذلك أن مالكا سئل عن عبد حلف
~~سيده، وقال: أنت حر إن بعتك من فلان، وقال المحلوف عليه: هو حر إن ابتعته،
~~فباعه منه على من يعتق، قال على البائع، وروى أصبغ مثله، وقال: لو كانت
~~يمينه ألا أبيعك إلا ممن يحلف أن يجيزك البحر، لم يكن فيه شيء، وكان على
~~المشتري أن يجيزه، وكان على البائع القيام عليه بذلك إذا تعدى وتركه حتى
~~يجيزه؛ وروى محمد بن خالد قال: سألت ابن القاسم عن الرجل يبيع الجارية من
~~الرجل على أن يجيزها البحر، وقد كان حلف بحريتها ليبيعنها ممن يجيزها
~~البحر، وهو رجل أندلسي، فباعها من رجل بذلك الشرط، واجتهد في ذلك، فوطئها
~~المشتري فحملت منه أو أعتقها؛ فقال لابن القاسم: إذا فاتت بحمل أو عتق، سلك
~~بها مسلك التي تباع على أن تتخذ أم ولد، قلت لابن القاسم: ولا يكون على
~~الذي حلف شيء؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: اختلف في الحالف أن يفعل فعلا هل يحمل على التعجيل حتى
~~يريد التأخير، أو على التأخير حتى يريد التعجيل حسبما
# PageV14P552
# مضى القول فيه في رسم كتب عليه ذكر حق، من سماع ابن القاسم؛ فقول ابن
~~القاسم في رواية عيسى عنه في هذه المسألة في الذي يحلف بحرية عبده ألا
~~يبيعه إلا ممن يجيزه البحر، فباعه واستحلف المشتري بحريته أن يجيزه البحر،
~~فلم يفعل حتى باعه أوبق منه؛ أنه يعتق على الأول إن لم يجزه المشتري حتى
~~باعه أوبق منه، هو على قياس القول بأن يمينه ms5797 محمولة على التعجيل؛ لأنه
~~رآهما جميعا البائع والمشتري حانثين بتأخير إجازته البحر، فلما استويا في
~~الحنث، كان البائع منهما هو أحق أن يعتق عليه؛ لأنه مرتهن بيمينه، قياسا
~~على ما قاله مالك في الذي يحلف بحرية عبده ألا يبيعه من رجل، ويحلف ذلك
~~الرجل بحريته إن اشتراه منه، والذي يأتي في هذه المسألة على قياس القول بأن
~~اليمين محمولة على التأخير حتى يريد التعجيل، ألا يقع الحنث عليهما إلا
~~بموت المشتري والعبد بيده، فإن باعه رد البيع فيه ووقف بيده، فإن لم يبر
~~فيه بإجازته البحر حتى مات، حنثا جميعا، وعتق على البائع، ورد الثمن
~~للمشتري، ولا يبر الحالف أن يبيع عبده ممن يجيزه البحر على رواية عيسى هذه
~~إلا بإجازة المشتري إياه، لا بأن يبيعه بشرط ممن يجيزه البحر، ولا بأن
~~يبيعه بغير شرط، ويستحلف المشتري أن يجيزه، إلا أن ينوي ذلك على ما قاله في
~~رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، وظاهر رواية محمد بن خالد هذه عن ابن
~~القاسم، بل هو نص قوله في آخر المسألة أنه يبر ببيعه على أن يجيزه بشرط؛
~~لأنه الظاهر من مقصد الحالف، فقد قيل: إن يمين الحالف إذا لم تكن له نية
~~يحلف على ما يظهر من مقصده، وقد اختلف إن باعه على هذا من الشرط على أربعة
~~أقوال؛ أحدها: أنه بيع جائز، وهو قول ابن وهب في الدمياطية. والثاني: أنه
~~بيع فاسد يفسخ على كل حال، فإن فات بما يفوت به البيع الفاسد، كانت فيه
~~القيمة بالغة ما بلغت. والثالث: أنه يفسخ إلا أن يشاء البائع أن يترك
~~الشرط، فإن لم يعثر على ذلك حتى فات، كان فيه
# PageV14P553
# الأكثر من القيمة أو الثمن؛ وقيل: يرجع البائع على المبتاع بقدر ما نقص
~~من الثمن بسبب الشرط، وهو القول الرابع؛ والذي يأتي في هذه المسألة إذا
~~فاتت الجارية عند المشتري بحمل أو عتق على القول بأن البائع الحالف لا يبر
~~ببيعها على الشرط، وإنما يبر بأن يجيزها المشتري على ظاهر ما لفظ ms5798 به في
~~يمينه، وهو مذهبه في رواية عيسى هذه عنه، ونص قوله في رسم المدبر والعتق من
~~سماع أصبغ على ما ذكرناه أن يرد على البائع ويعتق عليه ويرد الثمن على
~~المشتري إن كانت فاتت بعتق، فإن كانت فاتت بإيلاء، كان على المشتري قيمة
~~الولد، وقاصه بذلك من الثمن، فكانت قيمته أقل من الثمن، ورجع عليه ببقية
~~الثمن، وإن كانت قيمة الولد أكثر، لم يرجع عليه البائع بشيء على ما قاله في
~~رسم العتق بعد هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأذنته امرأته في عتق جارية لها مرارا
# مسألة وسئل مالك عن رجل استأذنته امرأته في عتق جارية لها مرارا، وأكثرت
~~عليه وكل ذلك يأبى، فلما رأت ذلك، دعت شهودا في السر، فأشهدتهم على عتقها،
~~وأمرتهم بكتمان ذلك، ثم دخل عليها زوجها فاستأذنته في عتقها، فقال: أكثرت
~~علي، إن أعتقتها فأنت طالق البتة، قال مالك: لا شيء عليه، إلا أن يكون أراد
~~بذلك، إن كنت أعتقتها فأنت طالق البتة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا شيء عليه؛ لأنه إنما حلف ألا تفعل
~~ما لا يمكنها أن تفعله؛ إذ قد كانت فعلته؛ ومثله في رسم العرية، من سماع
~~عيسى، من كتاب النذور، ولو قال لها: إن أعتقتها فأنت طالق البتة، وهو عالم
~~بأنها قد كانت أعتقتها؛ لكان ذلك بمنزلة الذي يحلف ألا يبيع
# PageV14P554
# السلعة بعد أن باعها؛ وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى في سماع سحنون،
~~ونوازل أصبغ من كتاب الأيمان بالطلاق، ومضى في رسم العتق، من سماع أشهب، من
~~هذا الكتاب الكلام في الذي يحلف ألا يكري رجلا أرضا له فوجد وكيلا له، قد
~~أكراها ذلك الرجل، وبيان ما فيها من الإشكال، فلا وجه لإعادته.
### | : دفع إليه سيده مائة شاة وقال اعمل فيها حتى تصير ثلاثمائة وأنت حر
# ومن كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار وسئل ابن القاسم عن عبد دفع إليه
~~سيده مائة شاة، وقال: اعمل فيها حتى تصير ثلاثمائة، وأنت حر، فمات السيد
~~فأراد الورثة ms5799 أخذ الغنم منه، وقال العبد: لا أدفعها لكم؛ قال: إن رضوا أن
~~يعتقوه ويأخذوها منه فذلك لهم، وإلا كانت في يديه حتى يعلم أنه لا يكون
~~فيما بقي منها ثلاثمائة شاة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن ذلك يلزم الورثة، وليس لهم أن يأخذوا الغنم
~~منه إلا أن يعتقوه، يدل على أنه أجاز ذلك على وجه الكتابة، يريد ويضرب له
~~في ذلك أجل، كمن كاتب عبده على عدد يسميه، ولم يضرب له أجلا. وقوله: إن لم
~~يرض الورثة بعتقه، أن الغنم تكون في يديه حتى يعلم أنه لا يكون فيما بقي
~~منها ثلاثمائة، معناه إلى الأجل الذي ضرب له في ذلك، وهذا هو مذهب أصبغ،
~~وقوله في أول رسم من سماعه، من كتاب المكاتب أنه يجبر على ذلك إذا وقع،
~~ويراها كتابة لازمة على سنة الكتابة، تلزم الورثة ولا يردها الدين
~~المستحدث؛ غير أنه يكره ذلك ابتداء، لما فيه من الغرر، على ما قاله في رسم
~~أول عبد ابتاعه، فهو
# PageV14P555
# حر، من سماع يحيى، من كتاب المكاتب؛ وذلك خلاف قول ابن القاسم، في سماع
~~يحيى، من كتاب المكاتب. وفي أول سماع أصبغ منه أن ذلك ليس بكتابة، وإنما هو
~~بمنزلة من أعتق عبده إلى أجل مجهول، قد يكون وقد لا يكون، فلا يلزم الورثة
~~ويرده الدين المستحدث، وسيأتي الكلام على ذلك في موضعه من كتاب المكاتب، إن
~~شاء الله.
### | مسألة: حلف ألا يكلم فلانا أبدا ولا يدخل دار فلان أبدا بحرية رقيقه
# مسألة قال ابن القاسم: لو أن رجلا حلف ألا يكلم فلانا أبدا، ولا يدخل دار
~~فلان أبدا بحرية رقيقه، فحنث فرد الغرماء عتقه فبيعوا، ثم اشتراهم بعد ذلك،
~~أو تصدق بهم عليه، أو وهبوا له؛ أن اليمين ترجع عليه إذا رجعوا في ملكه
~~بوجه من الوجوه غير الميراث؛ فإن كلم فلانا، أو دخل دار فلان، عتقوا عليه،
~~ولزمه الحنث؛ ولو كان أعتقهم عتقا بتلا في غير يمين، فرد الغرماء عتقه
~~وباعوهم واقتضوا دينهم، ثم اشتراهم بعد ذلك؛ لم ms5800 يلزمه عتقهم، وكانوا
~~مماليكه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال في الذي يحلف بعتق رقيقه ألا يفعل فعلا فحنث،
~~فرد العتق فأعتقهم فبيعوا، ثم اشتراهم بعد ذلك، أو تصدق بهم عليه، أو وهبوا
~~له؛ أن اليمين ترجع عليه إذا رجعوا في ملكه بوجه من وجوه الملك غير
~~الميراث، ومن قولهم: إن من حلف ألا يفعل فعلا، ففعله مرة فحنث، أنه لا يحنث
~~بفعله مرة أخرى؛ لأن العتق لما رد فبيع في الدين، كان كأن لم يحنث؛ إذ لم
~~يلزمه بالحنث عتق على ما قالوا فيمن حلف
# PageV14P556
# بعتق عبد ألا يفعل فعلا، فباع العبد ثم فعل ذلك الفعل، ثم اشتراه ففعله
~~ثانية، أن العتق يلزمه؛ إذ لم يلزمه بالفعل الأول، والعبد في غير ملكه شيء،
~~وقد وقع في رسم يدير ماله، من سماع عيسى، من كتاب النذور ما ظاهره خلاف
~~هذا، أن اليمين لا ترجع عليه إن اشتراه، إلا أنه محتمل للتأويل على ما
~~ذكرناه هناك؛ وإن حمل على ظاهره، فالوجه في ذلك أنه لما حنث بعتقهم مرة،
~~وجب أن يعتبر بحنثه؛ وإن كان قد رد العتق في الدين، فلا يحنث فيهم ثانية إن
~~اشتراهم؛ إذ لا يحنث في اليمين الواحدة مرتين، فلكلا القولين وجه؛ وأما
~~الذي أعتق عبيده بغير يمين، أو بيمين على فعل لا يتكرر، فرد عتقهم في
~~الدين، فلا اختلاف في أنه لا شيء عليه إن اشتراهم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته كل أمة أتسراها فهي حرة
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته: كل أمة أتسراها فهي حرة، فاشترى خادما
~~تخدمه فوطئها؛ فقال: هي حرة، وابن كنانة يقول في مثل هذا لا تكون حرة إلا
~~أن تحمل.
# قال محمد بن رشد: التسري عند ابن القاسم الوطء المجرد، فلذلك رآها حرة
~~بوطئه إياها، وإن كان إنما اشتراها للخدمة، ولم يرد حبسها، وذلك بين من
~~مذهبه بما قال في سماع أبي زيد من كتاب الأيمان بالطلاق، من أنه يبر بذلك
~~إذا حلف أن يتسرى على امرأته؛ وذهب ابن كنانة إلى ms5801 أن تسري الجارية إنما هو
~~الوطء لها مع استصحاب النية في اتخاذها
# PageV14P557
# لذلك؛ ولذلك رأى إذا اشتراها للخدمة، أنها لا تكون حرة بوطئه إياها إلا
~~أن تحمل؛ لأنها إذا حملت لم يكن له فيها إلا الاستمتاع بوطئها، فتعتق علية؛
~~إذ لا يصح له ذلك فيها من أجل يمينه عليه بحريتها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق ما يملك ألا يقع بينه وبين أخيه معاملة أبدا
# مسألة وسئل عن رجل حلف بعتق ما يملك ألا يقع بينه وبين أخيه معاملة أبدا،
~~وكان اشترى منه شيئا فجحده، ثم طال به الزمان، فاستودعه الحالف مالا وهب له
~~عشرة دنانير وأسلفه عشرة، قال: هو حانث بما أسلفه واستودعه؛ لأن هذا
~~معاملة؛ إلا أن تكون له نية حين حلف على بيع الدين خاصة، وذلك الذي نوى
~~وحلف عليه فيدين.
# قال محمد بن رشد: السلف والاستيداع ليس بمعاملة على الحقيقة، إلا أن فيه
~~من معنى المعاملة ما دل عليه بساط يمينه أنه أراده، وحلف عليه، وهو جحود ما
~~كان له عليه؛ ولذلك قال: إنه حانث بما أسلفه واستودعه، فجوابه صحيح على
~~القول بمراعاة البساط في الأيمان إذا عدمت النية فيها. وهو المشهور في
~~المذهب؛ وأما على القول بأنه لا يراعي البساط في الأيمان، وإنما ينظر فيها
~~إلى مقتضى اللفظ، فلا يحنث بالسلف ولا بالإيداع، ولو باعه بالنقد، ولم
~~يعامله بالدين، فحنث على القول بأنه لا يراعي البساط في الأيمان، وإنما
~~ينظر فيها إلى اللفظ، ولو عامله بالدين، لحنث على القولين جميعا، فهذا
~~تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
# PageV14P558
### | مسألة: قال في غلامه إن باعه فهو حر فباعه على أنه بالخيار
# مسألة وقال في رجل: قال في غلامه: إن باعه فهو حر، فباعه على أنه
~~بالخيار؛ فقال: لا يلحقه الحنث حتى يقطع الخيار.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن بيع الخيار لا يجب إلا بعد إمضاء ممن
~~له الخيار فيه، فإذا كان الخيار للبائع الحالف لم يحنث إن رد سلعته، وأما
~~إن أمضاها ولم يكن ms5802 ليمينه أجل، فيحنث بكل حال كما قال؛ ولو كانت يمينه إلى
~~أجل فأمضى البيع فيها بعد الأجل، لحنث على القول بأن بيع الخيار إذا أمضى،
~~فكأنه لم يزل ماضيا لمشتريه من يوم العقد، ولم يحنث على القول بأنه إنما
~~وجب الشراء له يوم أمضى البيع؛ ولو كان الخيار لغير الحالف من البائع أو
~~المشتري؛ لحنث الحالف باتفاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أذن الرجل لعبد له نصفه حر بعتق
# مسألة وقال: إذا أذن الرجل لعبد له نصفه حر بعتق، فولاء ما أعتقه العبد
~~للعبد إذا أذن، وكذلك كل من لا يجوز لك أخذ ماله إذا أذنت له بعتق، ولاء ما
~~أعتق له إذا أعتق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة
# قد مضت، والكلام عليها مستوفى في رسم مضى، من سماع ابن القاسم، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أمة كانت بين شريكين فوطئها أحدهما فحملت
# مسألة وسئل عن أمة كانت بين شريكين فوطئها أحدهما فحملت، فقال الذي لم
~~يطأ: قد كنت أعتقتها منذ سنة؛ قال: إن كان الواطئ مليئا بقيمتها لم يقبل
~~قوله؛ لأنه إنما أراد أن يفسدها عليه، وتقوم على الواطئ، وإن كان الواطئ
~~معدما، جاز العتق على الذي قال: كنت أعتقتها منذ سنة، وعتق أيضا نصيب
~~الواطئ؛ لأنه إنما كان له فيها
# PageV14P559
# الاستمتاع، فقد قطع بعتق شريكه؛ لأنه من وطئ أمة جزء منها حروسا له
~~فحملت، أعتقت كلها؛ لأنه لا استمتاع له فيها، وليس له أن يطأ أمة نصفها حر
~~ونصفها رقيق.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان الواطئ مليئا بقيمتها، يريد بنصف قيمتها؛
~~لأن ذلك هو الذي يلزمه غرمه، وإذا قومت عليه على ما قال، فالحكم في ذلك أن
~~تكون نصف القيمة موقوفة لا يأخذها الشريك، إلا أن يكذب نفسه فيما كان ادعاه
~~من أنه كان أعتقها منذ سنة، وإن رجع الواطئ إلى تصديقه فيما ادعاه من أنه
~~كان أعتقها منذ سنة قبل أن يكذب هو نفسه، رجعت إليه القيمة الموقوفة، وأعتق
~~نصيبه في الأمة؛ إذ لا يستطيع ms5803 أن يطأها، ونصفها أم ولد، ونصفها حر، وأما
~~قوله: وإن كان الواطئ معدما، جاز العتق على الذي قال قد كنت أعتقتها وعتق
~~نصف الواطئ؛ فهو صحيح على أحد قولي مالك في المدونة، وهو القول الذي رجع
~~إليه في أن الأمة بين الشريكين إذا وطئها أحدهما فحملت، ولا مال له يباع
~~نصفها للذي لم يطأ، فيدفع إليه وإن كان في ذلك نقصان عن نصف قيمتها يوم
~~حملت، اتبعه بذلك وبنصف قيمة الولد؛ إذ لا يصح أن يباع له نصفها فيعطاه،
~~وهو يقول: إنه حر قد كان أعتقه منذ سنة، وأما على القول بأنه يتبع بنصف
~~قيمتها، وتكون له أم ولد، ولا يكون عليه من قيمة الولد شيء، فلا يعتق عليه
~~نصيبه في الأمة، وتكون له أم ولد، ويتبعه الشريك بنصف قيمتها يوم حملت إن
~~أكذب نفسه فيما ادعاه من عتقها، وإن رجع هو إلى تصديقه قبل أن يكذب هو
~~نفسه، أعتق عليه نصيبه في الأمة، وسقطت القيمة عن ذمته؛
# PageV14P560
# ورأيت لابن دحون أنه قال في هذه المسألة، ولا تقوم على الواطئ في ولده؛
~~لأن الأمة حملت وهي حرة من ملك الذي لم يطأ؛ قال: وولاء الولد بينهما إن
~~ثبت العتق الأول ببينة؛ فأما قوله: إنه لا تقوم على الواطئ في ولده فهو
~~صحيح، وأما تعليله لذلك بأن الأمة حملت وهي حرة من ملك الذي لم يطأ، فليس
~~بصحيح؛ إذ لو حملت وهو لم يعتق نصيبه، لما كان له في الولد قيمة، وإنما كان
~~يجب على الواطئ أن تقوم عليه يوم وطئها دون أن يكون عليه شيء في ولدها؛
~~وأما قوله: إن ولاء الولد بينهما إن ثبت العتق للأول ببينة فهو غلط ظاهر؛
~~إذ لا يكون الولاء له إلا لو ملكه ملكا صحيحا، وبالله التوفيق.
### | : قال الرجل لامرأته كل جارية أتخذها أم ولد فأمرها بيدك
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وقال مالك: إذا قال الرجل لامرأته: كل جارية
~~أتخذها أم ولد فأمرها بيدك، فاشترى جارية فأراد أن يمسها في كل طهر ms5804 مرة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا وطئها لا يدري لعلها قد حملت
~~ووجب الخيار في عتقها لامرأته، ولا يصح له أن يطأ ما لغيره الخيار في
~~عتقها؛ ويأتي على قول أشهب في الذي يقول لجاريته: إذا حملت فأنت حرة؛ أن له
~~أن يطأ ويعاود أبدا حتى يتبين الحمل، من أجل أن الشك عنده لا يؤثر في
~~اليقين؛ إذ يكون لهذا الرجل أن يطأ أبدا حتى يتبين بها حمل، فيكون أمرها
~~بيد امرأته، وبالله التوفيق.
# PageV14P561
### | مسألة: حلفت بحرية مالها إن تزوجت فلانا ثم تزوجته ورقيقها أكثر من ثلثها
# مسألة وسئل عن امرأة حلفت بحرية مالها إن تزوجت فلانا، ثم تزوجته ورقيقها
~~أكثر من ثلثها؛ فلما وجبت عقدة النكاح أنكر عليها زوجها، وقال: إنا ننكر
~~عليك؛ لأن رقيقك أكثر من ثلث مالك، هل تحنث في يمينها، أم لأنها إنما وقع
~~عليها الحنث ولها زوج؟ قال ابن القاسم: إن كان زوجها لم يعلم بيمينها حتى
~~تزوجها، فله أن ينكر عليها، وإن كان علم بيمينها فتقدم على ذلك، جاز ذلك
~~عليها، ولم يكن له أن ينكر ذلك عليها، وهو بمنزلة ما لو أذن لها.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن لزوجها أن ينكر عليها ويرد عتقها، وإن علم
~~بيمينها، وهو قول أصبغ في نوازله من كتاب الولاء، قال: وهو قول أهل العلم،
~~وفي كتاب ابن المواز أنه ليس له أن يرد ذلك، وإن لم يعلم بيمينها؛ قال ابن
~~المواز: لأن عقد نكاحها لم يكن قبل حنثها؛ وإنما وقع هذا الاختلاف؛ لأن
~~الحنث والنكاح وقعا معا ممن غلب وقوع النكاح قبل الحنث والزوج رد ذلك، ومن
~~غلب وقوع الحنث قبل النكاح، لم ير للزوج رده، فتفرقة ابن القاسم في هذه
~~الرواية بين أن يكون الزوج علم بيمينها، أو لم يعلم جيدة؛ لأنها لا تخرج عن
~~أحد القولين؛ وأما إذا كان الحنث بعد النكاح، فللزوج أن يرده، وإن كانت
~~اليمين قبل النكاح؛ بدليل قول ابن المواز: إن عقد نكاحها لم يقع ms5805 قبل حنثها،
~~وقد وقع لابن أبي حازم وابن كنانة في المدونة من قولهما ما يدل أنه ليس
~~للزوج أن يرد يمينها بأكثر من ثلث مالها، وإن حنثت به بعد النكاح إذا كان
~~حلفها به قبل النكاح، وبالله التوفيق.
# PageV14P562
### | مسألة: قالت لابنها قد أحللت لك جاريتي هذه والغلام له امرأة
# مسألة وعن امرأة من أهل البادية قالت لابنها: قد أحللت لك جاريتي هذه،
~~والغلام له امرأة، وهو ساكن مع امرأته، والجارية عند الأم، فأعتقت الأم
~~الجارية فتعلق بها ابنها، وقال: قد كنت أحللتها لي، قالت: إنما هو كلام
~~قلته، والجارية عندي منذ سنة لم تحزها ولم أدفعها إليك؛ قال: إن كان الابن
~~وطئها فلا عتق لها فيها، وإن كان لم يطأها ولم يحز شيئا، فعتقها جائز؛ وإن
~~كان قد حاز أو وطئ، فلا عتق لها؛ لأنه ضمنها، ولزمته قيمتها، وأنه إذا لم
~~تمكنه منها ولم يقبضها، وإن أحللتها له، فضمانها منها إذا هلكت؛ قال عيسى
~~عتقها جائز إلا أن تحمل.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن كان قد حاز أو وطئ، فلا عتق لها؛ لأنه قد
~~ضمنها ولزمته قيمتها إلى آخر قوله، معناه إذا حازها وغاب عليها، فرأى
~~القيمة لازمة له بالغيبة عليها، وإن لم يطأها؛ لأنه لا يصدق إذا غاب عليها
~~في أنه لم يطأ؛ هذا معنى الرواية عندي؛ إذ لو قبضها ولم يغب عليها لما
~~لزمته قيمتها، ولكان ضامنا لها، ولجاز عتق أمه لها، وقد رأيت لابن دحون أنه
~~قال في هذه المسألة ذكره للحوز فيها ليس بجيد؛ لأنه لو حازها ولم يطأ
~~فماتت، لم تلزمه قيمتها؛ وإنما تلزمه القيمة بالوطء، فالحوز بغير وطء لا
~~ينفعه، وعتق السيدة ماض فيها على كل حال حتى يطأ؛ فإذا وطئ، لزمته القيمة،
~~وصارت في ملكه؛ فلا عتق حينئذ للأم فيها؛ هذا نص قوله، والمعنى في الرواية
~~إنما هو ما قلته، وقال ابن كنانة في امرأة أحلت لزوجها فرج جاريتها، قال:
~~إن حملت قومت عليه، وإن لم يكن له مال، كان
# PageV14P563
# دينا عليه ms5806 يتبع به؛ قال: وإن لم تحمل ردت عليها؛ ظاهره مليا كان أو
~~معدما، وهو بعيد؛ ومعناه عندي إن لم يكن له مال، ولم يكن في ثمنها وفاء
~~بقيمتها يوم وطئها؛ والصواب ما في المدونة أنه إن لم يكن له مال بيعت فيما
~~لزمه من قيمتها، فإن لم يكن في ثمنها وفاء بقيمتها يوم وطئها، اتبع بالباقي
~~دينا ثابتا في ذمته؛ قال عيسى بن دينار: قال ابن القاسم: قال مالك: تقوم
~~عليه حملت أو لم تحمل، يريد فإن كان عديما ولم تحمل، بيعت فيما لزمه من
~~قيمتها على ما قاله في المدونة؛ واختار عيسى قول ابن كنانة، واختار ابن
~~نافع قول مالك، وهو الصواب عندي؛ لأنه إذا ردت إليها بعد أن وطئ لعدمه، آل
~~ذلك إلى عارية الفروج؛ إذ قد تحلها له، وهو عديم فتأخذها منه بعد أن وطئها،
~~فيتم لهما ما عملا عليه من عارية فرجها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بالحرية فحنث ولعبيده عبيد
# مسألة قال: وقال مالك: لو أن رجلا حلف بالحرية فحنث، ولعبيده عبيد، وقع
~~الحنث عليه في عبيده، ولم يقع عليه في عبيد عبيده؛ ولو أنه حلف بطلاق
~~امرأته أنه ما يملك عبدا، ولجاريته عبد؛ أن الحنث يلزمه.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين المسألتين أن الحنث يدخل بأقل الوجوه، فوجب
~~أن يحنث الحالف ما يملك عبدا إذا كان لجاريته عبد؛ لأنه يملك انتزاعه منها؛
~~ويجري هذا على الاختلاف في الذي يحلف ألا يركب دابة رجل، فركب دابة عبده؛
~~وأما الذي يحلف بحرية عبيده ولعبيده عبيد فيحنث، فلا يعتق عليه عبيد عبيده؛
~~لأنهم ليسوا بملك له حتى ينتزعهم، وإن كان يملك انتزاعهم، وبالله التوفيق.
# PageV14P564
### | مسألة: يقول لجاريته إذا حملت فأنت حرة
# مسألة وسئل عن الرجل يقول لجاريته: إذا حملت فأنت حرة، فقال: يطؤها في كل
~~طهر مرة، فقيل له: ولم لا يطؤها أبدا حتى يتبين حملها، ولا يدري أتحمل أم
~~لا؟ فقال: قال لي مالك: جل النساء على الحمل، فإذا كان الشيء غالبا على
~~الناس حتى لا ms5807 يشذ من ذلك إلا القليل، حمل الناس في ذلك الأمر على الذي يصيب
~~جل الناس، ولم ينظر إلى الشيء الشاذ.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله يطؤها في كل طهر مرة، أنه لا يلزمه شيء إن
~~كانت حاملا يوم قال ذلك لها، أو كان قد وطئها في ذلك الطهر، وأنه لا يلزمه
~~شيء إلا في حمل مؤتنف، وهو مذهب سحنون فيها، حكى عنه ابن عبدوس أنه لا
~~يلزمه شيء إذا قال إذا حملت، إلا في حمل مؤتنف، وذلك خلاف مذهبه في
~~المدونة؛ وفي سماع سحنون بعد هذا، ومن هذا الكتاب، والذي يأتي على مذهبه في
~~المدونة، وهو قوله في سماع سحنون أنه إذا كانت حاملا يوم قال ذلك لها،
~~أعتقت عليه؛ لأنها حامل أبدا فيما بقي من حملها؛ وإذا كان قد وطئها في ذلك
~~الطهر قبل أن يقول ذلك لها، وقف عنها ووقف خراجها حتى يعلم إن كانت حاملا
~~أم لا؟ وإن كان لم يطأها فيه، فلا شيء عليه حتى يطأها؛ فإذا وطئها فيه، وقف
~~عنها، ووقف خراجها؛ فإن تبين بها حمل، أعتقت ودفع إليها ما وقف من خراجها؛
~~وإن حاضت ولم يكن بها حمل، كان له أن يبيعها إن شاء، فإن لم يبعها حتى
~~وطئها في الطهر الذي بعده، وقف عنها أيضا ووقف خراجها حتى يعلم إن كان بها
~~حمل أم لا؛ هكذا يفعل أبدا في كل طهر يطؤها فيه، وأشهب
# PageV14P565
# يرى أن له أن يطأها أبدا، ولا يمنع من شيء مما أحله الله له منها حتى
~~يتبين حملها؛ وكذلك يختلف على هذا في الذي يقول لزوجته: إذا حملت أو إن كنت
~~حاملا، فأنت طالق؛ فقوله في المدونة أنه إن كان وطئها في ذلك الطهر طلقت
~~عليه بالشك، ولا يستأنى بها حتى يعلم أكانت حاملا أم لا؟ وقال سحنون وأشهب:
~~إنه يستأنى بها ولا يعجل عليه الطلاق حتى يعلم أنها حامل؛ فإن مات، ورثته
~~إن لم تكن حاملا؛ وإن ماتت هي قبل أن يتبين أمرها، لم يرثها بالشك، ويأتي ms5808
~~على مذهب أشهب أن له أن يطأها في مدة الاستيناء بها، وسحنون يقول: إنه إذا
~~قال لها: إذا حملت فأنت طالق، أنه لا يلزمه طلاقها إلا في حمل مستأنف، وهو
~~ظاهر هذه الرواية على ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بحرية ماله ألا يحدث في رقيقه بيعا ولا صدقة إلا بإذنه
# مسألة وسئل عن رجل حلف بحرية ماله ألا يحدث في رقيقه بيعا ولا صدقة إلا
~~بإذنه، وأنه سأل ابنه عتق رأس من رقيقه، فأذن له الابن بعتق ذلك الرأس،
~~فأعتقه الأب وقال الأب للشهود: أشهدكم يا هؤلاء، أن كل ما أعتق ابني وما
~~أحدث في رقيقي فأمره جائز، والابن سفيه، فخرج الابن من عند أبيه، فباع من
~~رقيق أبيه عشرة أرؤس بأربعمائة دينار وأربعين دينارا، واقتضى الثمن، أفترى
~~ما صنع جائزا؟
# قال ابن القاسم: البيع جائز على الأب، على ما أحب أو كره، إلا أن يكون
~~بيعا لا يشبه أن يباع مثلهم به، يعرف أنه قد ترك من أثمانهم محاباة لمن
~~باعهم، وإن كان الابن سفيها، وإنما ذلك بمنزلة رجل وكل وكيلا ببيع رقيقه،
~~فبيعه جائز، إلا ما حابى أو داهن؛ فالسفيه وغير السفيه إذا رضي ببيعه ووكله
~~سواء فيما يجوز
# PageV14P566
# لهما، ويرد عليهما وبيعهما جائز، إلا أن يأتي في ذلك بيع محاباة ببينة،
~~لا يتبايع الناس بمثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها ولا اختلاف؛ لأن للرجل أن
~~يوكل على نفسه في حياته من رضي توكيله إياه من رشيد أو سفيه، فيلزمه من فعل
~~السفيه ما يلزمه من فعل الرشيد؛ والتوكيل في الحياة بخلاف الوصية بعد
~~الوفاة، ليس له أن يوصي بمال ولده إلى غير عدل، ولا إلى سفيه، ولو أوصى
~~بتنفيذ ثلثه إلى سفيه، أو إلى غير عدل لجاز؛ لأن الثلث له حيا وميتا يجوز
~~أمره فيه، وبالله التوفيق.
### | : يقول لعبدين له أنتما حران إن شئتما
# ومن كتاب الثمرة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لعبدين له أنتما
~~حران إن شئتما، فشاء ms5809 أحدهما وأبى الآخر؛ قال: من شاء الحرية منهما فهو حر؛
~~وكذلك لو قال لامرأتيه: أنتما طالقان إن شئتما، فإن التي شاءت منهما طالق؛
~~قال أصبغ مثله، وقد قال لي في غير هذا الكتاب لا يكون ذلك إلا أن يجتمعا
~~على المشيئة في العتق والطلاق.
# قال محمد بن رشد: القول للذي حكى أنه قال في غير هذا الكتاب، هو قوله في
~~المدونة، وقوله: إن من شاء الحرية منهما أو الطلاق، فذلك له؛ هو مثل قوله
~~في سماع أبي زيد، من كتاب الصدقات والهبات في الذي يتصدق بالشيء على رجلين،
~~ويقول: إن قبلتماه فهو لكما، فيقبل أحدهما؛ وله في رسم إن أمكنتني، من سماع
~~عيسى، من كتاب الأيمان
# PageV14P567
# بالطلاق، قول ثالث أنهما يعتقان جميعا بفعل الواحد منهما، وقد مضى الكلام
~~على ذلك هنالك مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | : يغيب عنها زوجها فتعتق رأسا اليوم وتعتق من الغد رأسا آخر
# ومن كتاب أوله حمل صبيا على دابة قال: وسألت ابن القاسم عن المرأة يغيب
~~عنها زوجها فتعتق رأسا اليوم، وتعتق من الغد رأسا آخر، ثم تعتق بعد ذلك
~~أيضا رأسا آخر، وذلك متواتر، ثم يجيء زوجها فيرد ذلك؛ قال: إن كان الرأس
~~الذي أعتقت أولا الثلث، جاز عتقه، وبطل عتق الآخرين؛ وإن كان أكثر من الثلث
~~بطل عتقهم جميعا هو ومن بعده، ولا ينظر فيمن أعتقت بعد الأول كان الثلث أو
~~أقل، وإنما ينظر في الأول، فإن كان أكثر من الثلث رد عتقه؛ وأما عتق
~~الآخرين فمردود على كل حال.
# قال محمد بن رشد: تكلم في هذه الرواية إذا قرب بين ما تصدقت به، أو أعتقت
~~شيئا بعد شيء، وتكلم في رسم المكاتب بعد هذا إذا بعد ما بين ذلك، ورأيت
~~لابن دحون أنه قال ابن الماجشون يقول: إذا أعتقت المرأة أكثر من الثلث جاز
~~الثلث، ورد الزوج ما بقي؛ وابن القاسم يقول: يرد كل شيء؛ فعلى قول ابن
~~الماجشون ينظر إن كان المعتق الأول أقل من الثلث، عتق من الثاني بقية
~~الثلث، وإن ms5810 كان الثلث، عتق عندهما جميعا؛ وإن بقيت من الثلث بقية، عتق من
~~الثاني عند ابن الماجشون بمقدار ما بقي؛ وإن حمل الثلث كله، عتق كله
~~عندهما، وهذا الذي حكى ابن دحون عن ابن
# PageV14P568
# الماجشون، لا أعرفه له إلا في الهبة والصدقة؛ وأما في العتق فلا؛ لأنه
~~إنما يقول فيه بقول ابن القاسم، من أجل أن العتق لا ينقض، وقد مضى في رسم
~~الكبش، من سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات، تحصيل القول في هذه المسألة
~~إذا قرب ما بين الأمدين بمثل اليوم واليومين، أو بمثل الشهر والشهرين، أو
~~بعدما بينهما بمثل الستة الأشهر أو السنة؛ وما يتفق عليه من ذلك، وما يختلف
~~فيه منه، وسائر أحكام قضاء المرأة في مالها دون إذن زوجها ملخصا مبينا؛
~~فاكتفينا بذكره هناك عن إعادته هنا، ومضى أيضا في رسم اغتسل، من سماع ابن
~~القاسم، من هذا الكتاب، التكلم على فعلها هل هو على الجواز حتى يرد، أو على
~~الرد حتى يجاز، وما يتعلق بذلك من الأحكام، وبالله التوفيق.
### | : يقول كل أسود أشتريه فهو حر
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسئل عن الرجل يقول: كل أسود أشتريه فهو حر،
~~فشارك رجلا فاشترى الرجل سودا، فقال: إن كانا متفاوضين، فقد حنث فيما
~~اشترى؛ وإن كان نهاه، فلا حنث عليه؛ وإن كان وكل رجلا أو شاركه، ولم ينهه
~~حتى اشترى، فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة، من أن
~~الرجل إذا حلف بطلاق كل امرأة يتزوجها من الفسطاط، فوكل رجلا يزوجه فزوجه
~~من الفسطاط؛ أن النكاح يلزمه وتطلق عليه؛ إلا أن يكون نهاه عن نساء
~~الفسطاط، فلا يلزمه النكاح؛ فكذلك هذا إذا نهاه وكيله أو
# PageV14P569
# شريكه عن شراء السودان، لم يلزمه الشراء؛ وإن لم ينهه، لزمه الشراء وعتق
~~عليه جميع السودان؛ إن اشتراهم له وكيله؛ وإن اشتراهم الشريك، قاسمه فيهم
~~فعتق عليه حظه منهم على ما قاله محمد بن المواز في الذي حلف بعتق رقيقه
~~فحنث، وله شريك في ms5811 أرؤس، وقد قيل: إن ذلك ليس بخلاف لما في المدونة من أنه
~~يعتق عليه حظه من جميعهم، ويقوم عليه بقيتهم على ما ذكرناه من الفرق بين
~~المسألتين في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم؛ وإذا قال ذلك في حنثه بعتق
~~ما يملك، فأحرى أن يقوله في هذه المسألة، للاختلاف الحاصل بين أهل العلم في
~~العتق قبل الملك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين فيعتقانه جميعا معا إلى السنة
# مسألة وسألته عن العبد يكون بين الرجلين فيعتقانه جميعا معا إلى السنة،
~~فإذا مضت ستة أشهر بتل أحدهما نصيبه؛ فقال: لا يقوم عليه حظ صاحبه، وهو على
~~حاله إلى الأجل؛ قلت: فإن مات عن مال قبل الأجل، لمن يكون؟ قال: للذي بقي
~~له فيه الخدمة.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه تقوم خدمته إلى الأجل على الذي بتل نصيبه،
~~قال ابن القاسم في رسم العشور، من سماع عيسى، من كتاب الخدمة، واستحسنه في
~~العبد يكون بين الرجلين فيعتق أحدهما حصته منه إلى أجل، ثم يعتق الآخر حصته
~~منه بتلا؛ لأن الخدمة رق، ثم رجع عن ذلك ورآه ظلما أن تؤخذ منه قيمة الخدمة
~~ويكون الولاء لغيره؛ ولا فرق بين المسألتين، وأما قوله: إنه ماله يكون إن
~~مات قبل الأجل للذي بقيت له فيه
# PageV14P570
# الخدمة، فهو صحيح؛ لأن الخدمة رق، ومن مات وفيه شعبة من رق، فماله للذي
~~بقي له فيه الرق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون خالصا لرجل فيعتقه إلى سنة
# مسألة وسألته عن العبد يكون خالصا لرجل فيعتقه إلى سنة، فإذا مضت له ستة
~~أشهر بتل نصفه؛ قال: يعتق عليه جميعه الساعة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه؛ لأن العبد جميعه له؛ فكما يعتق
~~عليه بقيته إذا أعتق بعضه، فكذلك يعتق عليه ما بقي له فيه من الخدمة لأنها
~~رق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون بين الرجلين فيعتق أحدهما نصيبه منه إلى سنة
# مسألة وسألته عن العبد يكون بين الرجلين فيعتق أحدهما نصيبه منه إلى ms5812 سنة،
~~قال: يقال للآخر يعتق إلى أجله، فإن أعتق جاز، وإن أبى قوم على المعتق حظ
~~صاحبه، وكانت له خدمته إلى الأجل؛ وذلك خوف أن يؤخر التقويم عليه إلى
~~الأجل، فيفلس أو يموت، ولم يحكه عن مالك؛ قال عيسى: قال لي ابن أبي حسان:
~~قال لي مطرف عن مالك: إنه لا يقوم عليه إلى الأجل؛ وكان مما احتج به أن
~~قال: يعمد الرجل الذي العبد بينه وبين صاحبه، فيعالجه على أن يبتاع منه
~~نصيبه، فيأبى عليه، فيذهب فيعتق نصيبه إلى أربعين سنة، فيقوم عليه فيذهب
~~بخدمته؛ لا أرى أن يقوم عليه إلى الأجل، قال ابن القاسم: ولو قال قائل هذا
~~القول لم أعبه، وفيه متكلم.
# PageV14P571
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم أوصى، وذكرنا هناك
~~فيها قولا ثالثا، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : قال في أم ولده وأراد أن يأخذ له قسما إنها حرة
# ومن كتاب الرهون وعن رجل قال في أم ولده، وأراد أن يأخذ له قسما: إنها
~~حرة، هل يلزمه ذلك وتعتق عليه؛ قال: لا، وأرى أن يحلف بالله ما أراد عتقها.
# قال محمد بن رشد: معناه أراد أن يأخذ لها قسما من العطاء باسم الحرية،
~~ومثل هذا في المدونة في ذلك، قال في جارية له هي حرة؛ لأنه مر على عاشر
~~ونحو هذا، فقال: إنه لا تعتق عليه إذا علم أنه دفع عن نفسه بذلك ظلما، ولم
~~يذكر في ذلك يمينا؛ وقد ذكره في الذي قال لعبده: أنت حر اليوم من هذا
~~العمل، واليمين في هذا يمين تهمة، فإذا تبين أنه لم يرد بذلك الحرية، لم
~~يجب عليه يمين؛ وإذا احتمل أن يريد بذلك الحرية، لزمته اليمين على اختلاف؛
~~ولو ادعى العبد أنه قد كان أعتقه قبل ذلك؛ لكان قوله في مثل هذه الأشياء هو
~~حر شبهة توجب عليه اليمين باتفاق، وقد مضى هذا في رسم لم يدرك، وبالله
~~التوفيق.
# PageV14P572
### | مسألة: السفيه يعتق فيجيز وليه عتقه ثم ينكر بعد أن احتلم
# مسألة ms5813 وعن السفيه يعتق فيجيز وليه عتقه، ثم ينكر بعد أن احتلم، ويقول:
~~أجاز لي وليي ما لم يكن ينبغي له أن يجاز على أنه لا يجاز عتقه، أجازه وليه
~~أو لم يجزه حتى يجتمع له عقله، فيعتق أو يدع؛ ولو جاز هذا؛ لكان يشبه ذلك
~~أن يحبس عليه رقيقه إذا أعتقهم، وهو سفيه حتى إذا اجتمع عقله عتقوا عليه،
~~ولكانت أموال الناس التي خالطه بها من خالطه أولا بأن يبت في ماله من
~~العتاقة؛ ولو جازت العتاقة هكذا، لما انبغى لورثته أن يرثوا رقيقه الذي
~~أعتق إذا مات؛ فأمر السفيه مثل الصبي الذي لا يعقل؛ فلا يجوز منه شيء إلا
~~ما قد جوز للسفيه من الوصية عند الموت.
# قال محمد بن رشد: ثم ينكر ذلك بعد أن احتلم، معناه بعد أن رشد وملك أمر
~~نفسه، فعبر بالاحتلام عن الرشد، والمسألة كلها صحيحة بينة، وقد مضى التكلم
~~عليها وعلى ما كان في معناها مجودا في رسم العتق، من سماع أشهب، فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه يشتري الجارية بغير إذن وليه فيعتقها
# مسألة قال أصبغ في السفيه يشتري الجارية بغير إذن وليه فيعتقها: إن عتقه
~~باطل؛ ولو أنه وطئها فأحبلها، كانت له أم ولده، ولم يلزم السفيه من غرم
~~الثمن قليل ولا كثير؛ قال عيسى بن دينار: رأى أن ترد الجارية على البائع،
~~ويرد البائع الثمن على السفيه، ويكون الولد ولده، ولا يكون على السفيه من
~~قيمة الولد شيء، ولو أن
# PageV14P573
# رجلا أسلف سفيها مالا، أو باع منه شيئا، فاشترى به المولى عليك أمة فحملت
~~منه، كانت أم ولد له، ولم يكن للمبتاع أو المسلف أخذها منه ورد عليه ذلك
~~الشيء الذي ابتاع بالمال.
# قال محمد بن رشد: لأصبغ في نوازل سحنون من كتاب المديان، مثل قول عيسى بن
~~دينار هنا في السفيه يشتري الأمة فيولدها، ولا خلاف بينهم في العتق أنه
~~ينقض، وترد الأمة إلى بائعها؛ والفرق بين العتق والإيلاد على قول أصبغ هذا،
~~أن العتق من فعله وكسبه، ms5814 وليس الإيلاد من فعله وكسبه؛ وإنما فعل من وطئه
~~إياها الذي كان سببا لإيلادها الذي لا يقع باختياره، فقد يريده ولا يرزقه،
~~وقد يرزقه ولا يريده؛ ما يجوز له إذا باعها صاحبها منه وسلطه عليها، وقول
~~عيسى بن دينار ما وقع لأصبغ في نوازل سحنون من كتاب المديان والتفليس، في
~~مساواتهما بين العتق والإيلاد استحسان، ووجهه أن الحمل وإن لم يكن من كسب
~~السفيه ولا فعله، فالأمة عين مال البائع؛ والقول الأول هو القياس ألا فرق
~~بين أن يولد الأمة التي اشتراها، أو التي اشتراها من مال استسلفه، أو من
~~ثمن سلعة باعها، كما لا يفترق ذلك في المديان، للعلة التي ذكرناها، وبالله
~~التوفيق.
### | : قال لعبده إذا قدمت الإسكندرية فأنت حر
# ومن كتاب أوله يدير ماله وسئل عمن قال لعبده: إذا قدمت الإسكندرية فأنت
~~حر، ثم بدا له أن لا يخرج؛ قال: أرى أن يعتق إلى مثل القدر الذي يبلغ، ولو
~~قال له: مر معي إلى الإسكندرية، وأنت حر، فمثل ذلك.
# PageV14P574
# قال محمد بن رشد: رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: إن كان
~~السيد أراد خدمة العبد له، والقيام به حتى يصل الإسكندرية، فلا يلزمه شيء
~~إذا لم يسافر؛ وإن كان إنما أراد عتقه إلى انقضاء زمن يصل به إلى
~~الإسكندرية، فلم يسافر، نظر القدر الذي يصل في مثله لو خرج، فيعتق العبد
~~بعده؛ وهذا الذي قاله لا كلام فيه؛ لأنه إذا علمت نية السيد، ارتفع الإشكال
~~من المسألة؛ ونيته لا تعلم إلا من قبله، فإنما الكلام هل يصدق في نيته أم
~~لا؟ وما يكون الحكم في المسألة إن لم تكن له نية، أو مات قبل أن يخبر
~~بنيته، فيجب على أصولهم أن يصدق في نيته مع يمينه، إلا أن يأتي مستفتيا،
~~فلا يكون عليه يمين، وأما إذا لم تكن له نية، أو مات قبل أن تعلم له نية؛
~~فيتخرج في ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها قوله في الرواية: أن ذلك كالأجل المعلوم؛
~~ويكون العبد حرا إلى مقدار ms5815 البلوغ إلى الإسكندرية، خرج السيد أو لم يخرج،
~~مات أو عاش؛ وهو الذي يأتي على ما في سماع عبد الملك، من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، عن ابن القاسم في الذي يقول لامرأته: إذا بلغت معي موضع كذا وكذا،
~~فأنت طالق تلك الساعة.
# والثاني: أن ذلك كالأجل المجهول الذي قد يكون وقد لا يكون، وليس الأغلب
~~منه أن يكون، فلا يعتق العبد إلا أن يخرج السيد إلى الإسكندرية ويصل إليها؛
~~وهذا القول يأتي على ما في رسم استأذن من سماع عيسى، من كتاب الأيمان
~~بالطلاق في الذي يقول لامرأته: إذا قدمت بلد كذا وكذا فأنت طالق؛ لأنها لا
~~تطلق عليه حتى تصل إلى البلد. والثالث: الفرق بين أن يقول ذلك له قبل أن
~~يخرج أو بعد أن يخرج؛ فإن قال ذلك قبل أن يخرج، لم يعتق إلا بوصول السيد
~~إلى ذلك البلد، إن خرج إليه؛ وإن قال ذلك بعد أن خرج، كان العبد معتقا إلى
# PageV14P575
# مقدار الوصول إلى ذلك البلد، وصل إليه أو رجع من الطريق؛ روى هذه التفرقة
~~زياد بن جعفر عن مالك في الذي يقول لامرأته: إذا قدمت بلد كذا وكذا فأنت
~~طالق؛ أنه إن قال ذلك لها قبل أن يخرج، لم يلزمه طلاق حتى يقدم البلد، وإن
~~قال ذلك لها بعد أن خرج، كانت طالقا مكانتها، كمن طلق امرأته إلى أجل
~~معلوم؛ وفي رسم المدبر والعتق بعد هذا من سماع أصبغ، عن أشهب في العبد
~~يستأذن سيده في الخروج إلى موضع، فيقول له: اخرج إليه، فإذا بلغته فأنت حر،
~~أنه ليس له أن يمنعه من الخروج؛ قال ابن المواز: إلا أن يبدو للعبد في
~~الخروج، وهو قول رابع في المسألة أن ذلك تمليك للعبد في العتق يلزم السيد
~~ولا يلزم العبد، فيكون مخيرا بين أن يخرج إلى البلد فتجب له الحرية، أو لا
~~يخرج فيبقى في العبودية، وبالله التوفيق.
### | : يحلف في عبد له بحريته ألا يبيعه
# ومن كتاب الجواب وسألت عن الرجل يحلف في عبد له بحريته ألا يبيعه، ms5816 فيبيعه
~~ويقبض الثمن فيستهلكه، ثم يعثر على ذلك ولا مال له؛ قال ابن القاسم: يرد
~~العبد إن أدرك ويعتق ويخرج حرا، ويتبعه المشتري بالثمن دينا؛ لأنه حنث
~~بحريته حين باعه، ووقعت حريته، وعنده به وفاء، وهو الثمن الذي قبض منه حين
~~باعه هو له وفاء؛ لأنه لو عثر عليه ساعتئذ، عتق العبد ورد ذلك الثمن،
~~فالثمن حين بقي في يديه هو مال المشتري ووفاؤه، فهو بمنزلة من أعتق وعليه
~~دين وعنده وفاء بدينه، ثم تلف ذلك الوفاء بعد ذلك، فالعبد حر، ولا سبيل
~~للدين عليه، ويتبع السيد بدينه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها، ولو كان عليه يوم باعه
~~دين يستغرق الثمن، لبيع في الثمن ولم ينفذ فيه العتق، إلا أن تكون
# PageV14P576
# قيمته أكثر من الثمن، فيباع منه بالثمن على التبعيض، ويعتق الباقي،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في مرضه جاريتي فلانة تخدم ابنتي حتى تنكح ثم هي حرة
# مسألة وسألت عن الرجل يقول في مرضه جاريتي فلانة تخدم ابنتي حتى تنكح، ثم
~~هي حرة، فيجيز الورثة الوصية لابنته، فيعرض لابنته مرض بعد مبلغ النكاح حتى
~~لا ينكحها أحد، ويمسك عنها الأزواج وقد عنست، وهل يختلف إذا قال حتى تنكح،
~~أو إذا بلغت النكاح، قال ابن القاسم: نعم تختلف، أما قوله: حتى تنكح، فلا
~~عتق لها أبدا عرض لابنته مرض، أو لم يعرض، عنست أو لم تعنس، فلا عتق
~~للمملوكة حتى تنكح الجارية، إلا أن يأتيها الأزواج فتردهم وتأبى النكاح،
~~فإذا كان ذلك وعرف ذلك، عتقت المملوكة، وإن تزوجت، عتقت المملوكة عند
~~العقدة، ولم تحبسها إلى الدخول، وإن ماتت الابنة قبل مبلغ النكاح، خدمت
~~الورثة إلى مقرار النكاح ثم عتقت، وإن لم تخرج الجارية من الثلث، خير
~~الورثة فإما أجازوا وكان سبيلها سبيل ما وصفت لك، وإن أبوا عتق من الجارية
~~مبلغ ثلث الميت ساعتئذ، ورق ما بقي، وسقطت وصية الابنة في الخدمة، ولم يكن
~~لها من الخدمة قليل ولا كثير، ولم يقع لها على الجزء الذي ms5817 عتق منها من
~~الخدمة شيء.
# وأما قوله: إذا بلغت ابنتي مبلغ النكاح فهي حرة، فإذا بلغت الابنة
~~النكاح، وأمكن ذلك منها، عتقت الجارية، قلت: ما حد ذلك البلوغ الحيضة؟ قال:
~~وبعد ذلك بقليل علة ما يرى ويجتهد، وما
# PageV14P577
# ليس فيه ضرر، وقد تحيض الجارية وتقيم السنة والسنتين قبل أن تنكح، ويمكن
~~ذلك منها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على أصولهم لا إشكال فيه، ولا
~~موضع للقول.
### | مسألة: أم أم الأب بمنزلة أم الأب إذا لم تكن أم الأب حية
# مسألة وسألت عن الجدة جدة الأب في ميراثها أي جدة هي؟ وأنه ذكر لنا في
~~أمر الأب أنها ترث هي بعينها، فإن لم تكن هي بعينها، وكانت أبعد فلا ترث،
~~قال ابن القاسم: فليس كما ذكر لكم هذا خطأ، أم الأب وأمهاتها بمنزلة أم
~~الأم وأمهاتها إلى أبد، يرثن إذا لم تكن أم الأب بعينها، ولا أم الأم
~~بعينها، فأمهاتهن في مثابتهن إلى أبد، يرثن بعد ذلك أو قرب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أن أم أم الأب
~~بمنزلة أم الأب، إذا لم تكن أم الأب حية، وكذلك ما بعدن، ويحجب الأقرب منهن
~~الأبعد، كما أن أم أم الأم بمنزلة أم الأم إذا لم تكن أم الأم حية، وكذلك
~~ما بعدن، ويحجب الأقرب منهن الأبعد، وإنما الاختلاف في الجدة أم الجد للأب،
~~والجدة أم الجد للأم، فمالك لا يورث واحدة منهما، ومن أهل العلم من يورثهما
~~جميعا، فيورث أربع جدات؛ اثنتان من قبل الأب، واثنتان من قبل الأم، وهو
~~مذهب ابن مسعود من الصحابة، ومنهم من يورث ثلاث جدات؛ اثنتان من قبل الأب،
~~وواحدة من قبل الأم، وهو مذهب الأوزاعي، وفي ذلك أثر يروى عن النبي عليه
~~الصلاة
# PageV14P578
# والسلام: ورث الجدات اثنتان من قبل الأب، وواحدة من قبل الأم، وإن اجتمعت
~~الجدتان جميعا على مذهب مالك، فالسدس بينهما إلا أن تكون التي من قبل الأم
~~أقرب، فيكون السدس لها، وبالله التوفيق. ms5818
### | مسألة: الأخت للأب والأم إذا كانت هي والجد وكان لها إخوة لأبيها
# مسألة وسألت عن الأخت للأب والأم إذا كانت هي والجد، وكان لها إخوة
~~لأبيها، هل تعاد بهم الجد؟ قال ابن القاسم: نعم تعاد بهم، وهذا مما لا شك
~~فيه، ولا اختلاف ولا كلام لأحد.
# قال محمد بن رشد: معنى تعاد بهم الجد، تعدهم عديه من العدد؛ لأن الجد
~~ينزل مع الإخوة الأشقاء، والذين للأب منزلة أخ، فيقاسمهم للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، إلا أن يكون الثلث أفضل له من المقاسمة، فلا ينقص من الثلث شيئا،
~~من اجل أن الإخوة للأم يرثون الثلث مع الإخوة أشقاء والذين للأب، ولا يرثون
~~شيئا مع الجد، فكان الجد أحق بهذا الثلث الذي حجب عنه الإخوة للأم، فللجد
~~مع الأخت الواحدة الثلثان، ومع الأختين والأخ الواحد النصف، ومع الأخ
~~والأخت الخمسان، ومع الأخوين فما زاد من الإخوة الثلث، لا ينقص منه شيئا
~~كان الإخوة أشقاء أو لأب، فلما كان هذا حكمه مع الأشقاء إذا انفردوا، ومع
~~الذين لأب إذا انفردوا؛ وجب أن يكون هذا حكمه معهم.
# إذا اجتمعوا جميعا في المقاسمة، ثم يكون الإخوة الأشقاء أحق بما بعد نصيب
~~الجد من الإخوة للأب؛ لأنهم يحبونهم، فلا يحصل للإخوة للأب مع الجد والإخوة
~~الأشقاء شيء، إلا أن يكون الشقائق أختا واحدة، فيفضل من المال بعد نصيب
~~الجد أكثر من النصف، فيكون الفاضل عن النصف الواجب لها للإخوة للأب، للذكر
~~مثل حظ الأنثيين،
# PageV14P579
# مثال ذلك أن يترك المتوفى جدا وأختا شقيقة وأخوين للأب، فما زاد فإن
~~الأخت الشقيقة تعاد الجد بالإخوة للأب، فترده بسببهم من النصف الذي كان يجب
~~له معها لو انفردت دون الإخوة للأب إلى الثلث؛ لأنه أفضل له من مقاسمة
~~جميعهم، وتأخذ هي من الثلثين الباقيين بعد نصيب الجد النصف؛ إذ ليس لها
~~أكثر من النصف الذي فرضه الله عز وجل لها، ويكون السدس الفاضل من المال
~~للإخوة للأب، يقتسمونه بينهم للذكر مثل حظ الأنثيين، فهذا معنى قول ابن
~~القاسم في الرواية: إن ms5819 الأخت الشقيقة تعاد الجد بأخويها لأبيها؛ وأما قوله
~~وهذا مما لا شك فيه ولا اختلاف ولا كلام لأحد، معناه على مذهب مالك، ومن
~~اتبع زيد بن ثابت على ذلك، ولم يتابع أحد من الصحابة زيد بن ثابت على قوله
~~بذلك، وقد روي عن ابن عباس أنه سأل زيد بن ثابت عن قوله في معادة الإخوة
~~الأشقاء الجد بالإخوة للأب، فقال له: إنما أقول برأيي كما تقول برأيك، وفي
~~ميراث الجد مع الإخوة اختلاف كثير ليس هذا موضع ذكره.
# وقد قال جماعة من أهل العلم: إنه لا ميراث للإخوة ما كانوا مع الجد؛ لأنه
~~ينزل بمنزلة الأب إذا لم يكن أب في أنه يحجبهم، كما ينزل ابن الابن بمنزلة
~~الابن إذا لم يكن الابن في أنه يحجبهم، وهو مذهب جماعة من الصحابة، منهم:
~~أبو بكر الصديق، وعبد الله بن عباس، ومعاذ بن جبل، وأبي بن كعب، وأبو
~~الدرداء، وأبو هريرة، وابن الزبير، وعائشة أم المؤمنين، والصحيح في النظر
~~أنه لا يحجبهم؛ لأنهم أقرب إلى الميت منه؛ إذ يدلون إليه بأبيهم، والأب
~~أقرب من الجد، بخلاف ابن الابن؛ لأنه أقرب إلى الميت من الأخ؛ لأن الأخ
~~يدلي إلى الميت بالأب وابن الرجل وابن ابنه، وإن سفل أقرب إليه من أبيه،
~~فوجب أن لا يحجب أخاه الذي إنما يدلي إلى الميت بأبيه، وبالله التوفيق.
# PageV14P580
### | : قال لغلامه إن قضيت عني فلانا ما له علي فأنت حر
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني
# من حلق رأسك وسئل عن رجل قال لغلامه: إن قضيت عني فلانا ما له علي، فأنت
~~حر، فتصدق عليه صاحب الحق بالحق، قال: هو حر إذا تصدق به عليه؛ قلت: فلو
~~كان تصدق به على سيد الغلام فقبل أو لم يقبل؛ قال ابن القاسم: إن قبل السيد
~~كان على العبد أن يؤديه أيضا إلى سيده، وإن لم يقبل، كان عليه غرمه للغريم،
~~ولا يتعلق إلا بأدائه، إلا أن يتصدق به على نفسه، ورواه أيضا سحنون.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ms5820 ما قاله؛ لأن الغريم إذا تصدق على
~~العبد بالدين الذي على سيده، فقد حصل للسيد غرضه في أن يتأدى الدين عنه دون
~~منة تكون عليه، وإذا تصدق به على السيد، كان من حقه ألا يقبل ذلك، فيوجب
~~على نفسه بذلك منة، ووجب ألا يعتق العبد حتى يؤدي الدين عن سيده، فيسقط عنه
~~دون منة تكون للغريم عليه، إذا قيل كان من حقه ألا يعتق العبد حتى يؤدي ذلك
~~إلى سيده، كما لو قضاه سيده؛ إذ لا فرق بين أن يقضيه إياه أو يهبه له
~~الغريم في أن العبد لا يعتق حتى يؤدي ذلك إلى سيده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يؤاجر عبده سنين فيعتقه فيولد للعبد أولاد من أمته وهو في إجارته
# مسألة وسئل عن الرجل يؤاجر عبده سنين فيعتقه فيولد للعبد أولاد من أمته،
~~وهو في إجارته، هل ترى أولاده أحرارا؟ قال: نعم، هم أحرار ساعة يولدون،
~~وليس يوقفون إلى انقضاء خدمة أبيهم؛ لأنه ليس لأحد فيهم خدمة؛ وهو بمنزلة
~~أن لو أعتقهم هم أنفسهم، لم يكن للمستأجر أن يمنعه من ذلك؛ لأنهم ليسوا مع
~~أبيهم في الإجارة.
# PageV14P581
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأن ولد العبد من
~~أمته بمنزلته، فما ولد له من أمته بعدما أعتق، فهو حر؛ لأنه إنما منع من
~~ابتال حريته ما للمستأجر من الحق في خدمته قبل العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه وهو حر صحيح أنت حر إلى سنة
# مسألة قال: وسألت أشهب بن عبد العزيز عمن قال لغلامه، وهو حر صحيح: أنت
~~حر إلى سنة، إلا أن أموت دون السنة؛ فإن مت دون السنة، فأنت حر حين أموت،
~~فمات السيد قبل السنة؛ قال ابن القاسم ينظر في ثلثه: فإن خرج منه عتق، وإن
~~لم يحمله الثلث، عتق منه ما حمل الثلث واستخدم الورثة البقية إلى السنة؛
~~وهو بمنزلة من قال لغلامه: أنت حر لأولنا موتا لنفسه، ولرجل آخر، فمات
~~السيد قبل الأجنبي، قال مالك: ينظر في الثلث، فإن ms5821 خرج منه عتق، قال ابن
~~القاسم: فإن لم يحمله الثلث، عتق منه ما حمل الثلث واستخدم البقية إلى موت
~~الآخر، وليس بينهما فرق؛ وهو بمنزلة من قال: أنت حر إلى موت فلان، إلا أن
~~أموت قبل ذلك، ومسألة أشهب قال: أنت حر لأولنا انقضاء أنا أو السنة، فليس
~~بينهما فرق، فهذا مثل مسألة مالك سواء؛ وقد قال مالك: يقوم رقبته وليس
~~خدمته، وقال أشهب بن عبد العزيز: لا يقوم في ثلث إلا خدمته، وليس رقبته؛
~~لأنه إنما فيه خدمة.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب أظهر؛ لأن العتق في الرقبة قد ثبت، وإنما بقي
~~فيه الخدمة إلى أجل، وهو قول ابن القاسم في رسم المكاتب من سماع يحيى من
~~كتاب الوصايا في الذي يعتق عبدا له إلى أجل، ثم يوصي في مرضه بوضع الخدمة
~~عنه، وبعتاقة عبيد سواه، ولا يحمل ذلك
# PageV14P582
# ثلثه، أنه يحاصهم بقيمة خدمته لا بقيمة رقبته، ووجه قول مالك في هذه
~~الرواية، أنه يقوم رقبته، هو أن الحرية تبع للرق، وأنه في جميع أحكامه
~~أحكام عبد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية تكون بين الرجلين فيقاومانها فيما بينهما فيبلغا بها ثمنا أضعافا
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الجارية تكون بين الرجلين فيقاومانها فيما
~~بينهما فيبلغا بها ثمنا أضعافا، فيعمد أحدهما فيعتقها، قال: وقعت هذه
~~المسألة بالمدينة في جارية كانت بين رجل وامرأة، فوقع له فيها هوى
~~واستتبعتها نفسه، فسأل امرأته أن تبيع منه نصيبها فأبت، فرفع أمرها إلى ابن
~~عمران قاضي المدينة، فأمر ببيعها ممن يزيد، فزاد زوج المرأة فيها حتى بلغها
~~ستمائة دينار، فألزموه ذلك، فأتى زوجها إلى المخزومي فقال له: ما الحيلة قد
~~بلغت ستمائة دينار، وقد قصمت ظهري، فقال له المخزومي: أعتق حظك منها، فلا
~~يلزمك إلا القيمة ففعل؛ فرفع ذلك إلى ابن عمران، وأخبر بما بلغت وبعتقه
~~إياها؛ فقال: اذهبوا بها إلى السوق فصيحوا بها، فإن زادت على ستمائة دينار
~~فألزموه ذلك، وإلا ألزموه الستمائة دينار وأعتقوها عليه؛ فرفع ذلك إلى
~~مالك، فأعجبه ذلك، ورأى ms5822 أنه الحق المستقيم، وأنه أبين من القمر.
# قال مالك: لو أن رجلا وقف برأس له في السوق وأعطي به ثمنا، فعدا عليه
~~إنسان فقتله؛ أنه يكون له ذلك الثمن إلا أن تكون قيمته أكثر من الثمن،
~~فيعطى القيمة، وذلك إذا كان قتله بحدثان ما أعطى به ذلك، قال ابن القاسم:
~~ولقد كان ابن أبي حازم يضحك بالذي أمر به المخزومي
# PageV14P583
# الرجل من عتق الجارية، ويقول: دمر المسكين، فكان يسره ذلك، قال: وأراهما
~~كانا يتعارضان.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في الذي وقف برأس له في السوق، فأعطي به
~~ثمنا، فعدا عليه عاد فقتله، أنه يكون عليه الأكثر من قيمته، أو مما أعطي
~~فيه يبين ما وقع من قوله في أول رسم من سماع ابن القاسم، من كتاب الغصب،
~~أنه يلزمه الثمن الذي أعطي به، وأن معناه إن كانت قيمته أقل، وأما إن كانت
~~أكثر، فيلزمه الأكثر على ما قاله هاهنا، وعلى قياس ما قضى به ابن عمران على
~~الرجل، وسحنون يقول في مسألة مالك إنه لا يلزمه إلا القيمة، قاله في سماع
~~ابن القاسم من كتاب الغصب، وذلك خلاف ما قضى به ابن عمران على الرجل في
~~الجارية التي زاد فيها، مثل مذهب المخزومي على ما أشار به على الرجل من عتق
~~حظه في الجارية، وبالله التوفيق.
### | : وهب لرجل بعض من يعتق عليه من ذوي قرابته أو أوصى له أو تصدق به عليه
# ومن كتاب القطعان قال ابن القاسم: قال مالك: من وهب لرجل بعض من يعتق
~~عليه من ذوي قرابته، أو أوصى له، أو تصدق به عليه فهو حر قبله المعطي أو لم
~~يقبله، قال مالك: وأرى أن يبدأ على الوصايا مثل العتق بعينه، والولاء
~~للموصى له به، أو الموهوب له، أو المتصدق به عليه؛ وإن أوصى له ببعضه، أو
~~تصدق ببعضه، أو وهب له بعضه فقبله، استتم عليه ما بقي، وإن لم يقبله، عتق
~~منه عليه ما أوصى له به، أو تصدق به عليه، ويبدأ أيضا ms5823 على الوصايا، ويكون
~~ولاء ذلك للموهوب له، أو الموصي به، قال ابن القاسم: من تصدق على رجل بمن
~~يعتق عليه، أو وهبه له في صحته، أنه حر قبله أو لم
# PageV14P584
# يقبله، وولاؤه له، مثل قول مالك في المرض والوصية، وإنما هو عندي بمنزلة
~~من قال: غلامي حر عن أبي، أو عن فلان، والولاء للأب أو لفلان، وكذلك لو
~~تصدق عليه بنصفه، أو وهبه له، فإنه إن قبله، استتم عليه عتقه، وكان الولاء
~~كله له، وإن لم يقبله، عتق منه ما تصدق به عليه، وليس له أن يرد ذلك؛ ويكون
~~ولاؤه له على كل حال، قبله أو لم يقبله، قال عيسى: لا يعجبني قوله في
~~الولاء، وقد سمعته يقول: إن قبل فالولاء له، وإن لم يقبل، فالولاء للمتصدق.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا وهب له من يعتق عليه، أو تصدق به عليه، أو
~~أوصى له به، فحمله الثلث؛ أن الولاء له، قبله أو لم يقبله؛ وأنه إذا وهب له
~~شقصا منه، أو أوصى له به، فلم يحمله الثلث؛ أنه إن قبل، قوم عليه الباقي؛
~~وإن لم يقبل أعتق عليه ما وهب له منه، أو ما حمله الثلث منه، وكان الولاء
~~له على كل حال، هو قوله في المدونة؛ ووجه ذلك أنه لما وهب له، أو تصدق به
~~عليه، أو أوصى له به، وقد علم أنه يعمق عليه إذا ملكه، ولم يكن على يقين من
~~قبوله إياه، حمل عليه أنه أراد عتقه عنه، فكان الولاء له قبل أو لم يقبل؛
~~ووجه القول الثاني: أنه لما علم أنه يعتق عليه فأوصى له به، أو وهبه إياه
~~أو تصدق به عليه، فقد قصد إلى عتقه، فكأنه قال: إنه قبله، وإلا فهو حر،
~~وكان القياس إذا لم يقبل، أن يرجع إلى الواهب، أو المتصدق، أو إلى ورثة
~~الموصي، كان الكل أو البعض، وقد قاله علي بن زياد، عن مالك في المدونة إذا
~~لم يحمله الثلث، وكذلك على قياس قوله إذا تصدق عليه ببعضه، أو ms5824 وهب له بعضه؛
~~فيتحصل على هذا في المسألة إذا لم يقبل قوله أربعة أقوال؛ أحدها: أن الولاء
~~له. والثاني: أن الولاء للواهب أو المتصدق. والثالث: أنه يرجع ملكا لواهبه
~~أو للمتصدق به أو لورثة
# PageV14P585
# الموصي. والرابع: الفرق بين أن يتصدق عليه بالكل، أو يهبه إياه، أو يوصي
~~له به، فيحمله الثلث؛ وبين أن يتصدق عليه بشقص منه، أو يهبه إياه، أو يوصي
~~له به، أو يحمله فلا يحمله، فإن كان الكل عتق، وكان الولاء له؛ وإن كان
~~البعض، رجع إلى الواهب، أو المتصدق، أو إلى ورثة الموصي ملكا، ولا اختلاف
~~في أنه إذا قبل يعتق عليه، ويكون الولاء له إن كان جميعه؛ وإن كان بعضه عتق
~~عليه وقوم عليه الباقي، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وقد مضى في رسم
~~المكاتب، من سماع يحيى، من كتاب الصدقات والهبات، التكلم على هذه المسألة
~~أيضا، وفي كل واحد من الموضعين زيادة على ما في الموضع الآخر، والله
~~الموفق.
### | مسألة: المرأة تعتق مدبرها عن أبيها
# مسألة وسئل ابن القاسم عن المرأة تعتق مدبرها عن أبيها، قال: لا أحب ذلك
~~لها؛ فإذا فعلت، فالولاء لها، قيل له: فالمكاتب هل هو عندك في هذا مثل
~~المدبر؟ قال: ما أشبهه به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الكتابة والتدبير عقدان لازمان يوجبان
~~الولاء، إلا أن يطرأ ما ينقضهما من عجز المكاتب، أو دين يستغرق تركة
~~المدبر، فوجب إذا أعتق واحدا منهما عن أبيه، أن يكون الولاء له لا لأبيه؛
~~إذ لا يملك نقل الولاء عن نفسه إلى أبيه؛ لنهي النبي - عليه الصلاة والسلام
~~- عن هبة الولاء وبالله تعالى التوفيق، لا شريك له.
# تم كتاب العتق الثاني، والحمد لله.
# PageV14P586
### | : كتاب العتق الثالث
# ] [
### | : يبدأ الدين فيؤدى وينظر إلى ثلث ما بقي
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما
# كتاب العتق الثالث
# ومن كتاب أوله باع شاة وسألته: عن رجل حضرته الوفاة فدعا موالي له كان
~~كاتبهم فقال: إني قد كنت ms5825 حنثت فيكم بعتق قبل أن أكاتبكم فما أخذت منكم فهو
~~في مالي فخذوه، وعليه دين للناس، وقد كان أخذ منهم عرضا من إبل أو غنم
~~ورقيق فتناسل ذلك، وهو معروف.
# قال ابن القاسم: يبدأ الدين فيؤدى وينظر إلى ثلث ما بقي، فإن كان ثلثه
~~يحمل ما لهم، الذي أخذ منهم، دفع ذلك إليهم، أو ما حمل ثلثه من ذلك، وما
~~أقر به أنه قد كان حنث فيهم فذلك باطل لا يعتقون عليه بذلك، ويقال لهم:
~~أدوا ما بقي عليكم من الكتابة فإن أدوا عتقوا وإلا رقوا.
# قال محمد بن رشد: قوله، فيما أقر في مرضه الذي مات منه أنه أخذه من
~~مواليه في كتابتهم بعد أن كان حنث بعتقهم: إن ذلك يكون في ثلثه - معناه:
~~إذا كان يورث بكلالة إذ لو كان يورث بولده لجاز ذلك من رأس ماله، على ما في
~~المدونة وغيرها، وهو مثل أحد قولي ابن القاسم في كتاب المكاتب من المدونة
~~خلاف المشهور من أن ذلك يبطل ولا يكون في رأس المال ولا في الثلث، إذ لم
~~يرد به الثلث، وكان يلزم على قياس قوله أن يعتق الموالي أيضا من الثلث
~~لإقراره أنهم أحرار بما حنث فيه من عتقهم.
# PageV15P005
# فقوله في هذه المسألة متناقض، إذ فرق بين عتقهم وما أخذوه منهم في
~~كتابتهم، فقال: إن العتق يبطل، وما أخذه منهم في الكتابة يكون في ثلثه.
# وقد قيل: إن ذلك ليس بتناقض، وإنه إنما قال فيما قبض من الكتابة: إنها
~~تكون من الثلث؛ لقوله: فخذوه؛ لأن ذلك بمنزلة أن لو قال في العبيد: فأنفذوا
~~ذلك لهم، إذ لو قال ذلك لعتقوا في الثلث، على ما زاده ابن حبيب عن ابن
~~القاسم من رواية أصبغ عنه في هذه المسألة، وعلى ما مضى في رسم أمهات
~~الأولاد من سماع عيسى من كتاب الوصايا، وليس ذلك بصحيح؛ لأن قوله لرقيقه في
~~المال: خذوه لأنه لكم - لا يشبه قوله لورثته في الرقيق: أنفذوا لهم الحرية،
~~فالتناقض في المسألة ظاهر، وبالله التوفيق. ms5826
### | مسألة: قال رأس من رقيقي حر إن شفاني الله فشفاه الله
# مسألة قال ابن القاسم: من شهد عليه بعتق كان منه في الصحة لم يكن يستطيع
~~أن يخرج منه حتى يوقفه على من أحب من رقيقه، مثل أن يشهد عليه أنه قال: رأس
~~من رقيقي حر إن شفاني الله أو قدم أبي، فشفاه الله أو قدم أبوه، وأثبتته
~~البينة في الصحة فإن ذلك يقال له أوقع على من أحببت، فإن فعل كان ذلك له،
~~وإن لم يفعل حتى مات جرى العتق في جميع رقيقه، إن كانوا ثلاثة أعتق
~~أثلاثهم، وإن كانوا أربعة أعتق أرباعهم.
# ومن شهد عليه أنه أعتق رأسا من رقيقه سماه فنسيه الشهود فجحد أو لم يجحد
~~حتى مات فلا عتق لمن بقي.
# وإن قال قد أعتقت جارية من جواري وتزوجتها وشهد عليه بذلك ولم يسمها
~~وجهلوا أن يسألوه حتى مات وهو صحيح كان بمنزلة
# PageV15P006
# من قال: رأس من رقيقي حر، وجرت الحرية في عددهم على حال ما سميت لك.
# قلت: أرأيت لو أن رجاله ثلاثة أرؤس فأقر عند موته أن أحدهم حر ونسوا أن
~~يسألوه من هو حتى مات، أكانوا يرقون كلهم؟ قال: بل يعتق منهم أثلاثهم،
~~وكذلك الذي أقر أنه أعتق جارية من جواريه وتزوجها فجهل الشهود أن يسألوه:
~~من هي؟ فالعتق يجري فيهن على ما فسرت لك ولا ميراث لواحدة منهن، ولو أن
~~أولئك الجواري هلك بعضهن وبقي بعض فلم يعلم الذي أعتق أهي فيمن مات أو فيمن
~~بقي رأيت ألا يعتق من البواقي إلا ما يعتق منهن لو كن أحياء إن كن عشرا
~~فمات خمس عتقت من الخمس أعشارهن، كما يعتق منهن لو كن أحياء، لأنا حين لم
~~ندر أهي فيمن هلك أو فيمن بقي؟ لم يحمل على الورثة أكثر من الذي يصيبهم أن
~~لو كانوا أحياء وهو عشر القيمة، قال: ولو كان باع بعضهم وبقي بعض ردت
~~العتاقة فيمن بقي إن كانوا عشرة فباع خمسة وبقي خمسة عتق ممن بقي خمس كل
~~واحدة ms5827 منهن؛ لأنه قد علمنا حين باعهم أن العتاقة فيمن بقي.
# قلت: فلو أن الرقيق قالوا لواحد منهم: هذا هو الذي أعتق سيدنا، وقد
~~أعلمنا بهم - لم يعتق بقولهم ولم يقبل واتهموا في أن يدفعوا عن أنفسهم
~~الضرر، ضرر العتق.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أحفظه في أن من قال رأس من رقيقي حر، يسأل:
~~هل أراد واحدا منهم بعينه أم لا؟ ويصدق فيما قاله من ذلك، قيل: بيمين، وهو
~~قول ابن القاسم في سماع محمد بن خالد بعد هذا، قاله إذا قال: لم أرد واحدا
~~منهم بعينه، وقيل: بغير يمين، قاله في المدونة، إذا قال: أردت
# PageV15P007
# فلانا منهم، ولا فرق بين الموضعين، والاختلاف في هذا على اختلافهم في
~~لحوق يمين التهمة.
# ولا أعرف نص خلاف في أن له أن يعتق ما شاء منهم إذا قال لم أرد واحدا
~~منهم بعينه، فلو أراد على هذا القول أن يسهم بينهم تحريا للعدل بينهم فيعتق
~~من خرج سهمه لكان ذلك له، ولو أبى أن يعتق واحدا منهم لوجب أن يعتق الإمام
~~عليه أحدهم بالقرعة ولو قال لما سئل أردت واحدا منهم بعينه فنسيت من هو
~~منهم لوجب على قياس قولهم أن يعتقوا عليه كلهم؛ إذ لا يجوز له أن يسترقهم
~~وأحدهم حر، ولو أعتق هو أحدهم لم يعتق عليه الباقون منهم إلا على الاختلاف
~~في القضاء على الرجل بعتق ما شك فيه من عتق عبيده، والقولان في العتق الأول
~~من المدونة.
# وأما إذا مات قبل أن يختار فاختلف قول ابن القاسم في ذلك على ثلاثة
~~أقوال:
# أحدها: قوله في هذه الرواية: إن العتق يجري فيهم كلهم بالسوية إن كانوا
~~ثلاثة عتق ثلث كل واحد منهم، أو كانوا أربعة عتق ربع كل واحد منهم، وإن
~~كانوا أكثر من ذلك أو أقل فعلى هذا.
# والثاني: أنه يعتق واحد منهم بالسهم يريد من غير أن يعتبر في ذلك ما يقع
~~الواحد من جميعهم، وهو قوله في سماع عيسى أيضا على ما حكى عنه سحنون في ms5828 رسم
~~الصلاة من سماع يحيى.
# والثالث: قوله في سماع محمد بن خالد، وفي رسم الصبرة من سماع يحيى: إن
~~الورثة منزلون منزلة الميت في الاختيار.
# وفي المسألة قول رابع: وهو قول مالك الذي حكى سحنون في سماع محمد بن خالد
~~أنه بلغه عنه، أنه يعتق ثلثهم بالسهم إن كانوا ثلاثة، أو ربعهم إن كانوا
~~أربعة، فقد يعتق منهم على هذا القول أقل من عبد وأكثر من عبد مثل أن يكونوا
~~ثلاثة أعبد قيمة أحدهم مائة وقيمة الثاني مائتان وقيمة الثالث ثلاثمائة،
~~لأنه إن خرج السهم على الذي قيمته مائتان عتق جميعه لا أكثر، لأن قيمته ثلث
~~قيمتهم ثلاثتهم، وإن خرج السهم على الذي قيمته ثلاثمائة عتق منه ثلثاه، وإن
~~خرج السهم على الذي
# PageV15P008
# قيمته مائة عتق جميعه وأعيد السهم ثانية على الباقين، فإن خرج السهم على
~~الذي قيمته مائتان عتق منه نصفه، وإن خرج على الذي قيمته ثلاثمائة عتق منه
~~ثلثه.
# وفي المسألة قول خامس: وهو قول سحنون في رسم الصلاة من سماع يحيى: أنه إن
~~اتفق الورثة على اختيار واحد كان لهم ذلك، وإن اختلفوا أقرع بينهم، فأعتق
~~واحد منهم، على ما رواه عيسى في أحد الروايتين عنه.
# وفيها أيضا قول سادس: وهو قول سحنون في سماع محمد بن خالد: أنه إن اتفق
~~الورثة على اختيار واحد كان ذلك لهم، وإن اختلفوا أقرع بينهم فأعتق ثلثهم
~~بالسهم إن كانوا ثلاثة، أو ربعهم إن كانوا أربعة على ما حكى أنه بلغه عن
~~مالك.
# وجه القول الأول: أن العتق لما كان أصله في الصحة ومات المعتق الذي كان
~~له الخيار ولم تصح القرعة في ذلك؛ لأن السنة إنما جاءت فيها في الذي أعتق
~~عند موته - وجب أن يجري العتق في جميعهم، إذ لا مزية لواحد منهم في العتق
~~على صاحبه.
# ووجه القول الثاني: أن تنفيذ العتق لما كان بعد الموت أشبه الوصية فجازت
~~في ذلك القرعة، فوجب أن يعتق واحد منهم بها، قلت قيمته أو كثرت، إذ قد علم
~~أن الميت ms5829 إنما أعتق عبدا واحدا منهم.
# ووجه القول الثالث: أن التخيير في عتقهم حق كان للميت فوجب أن يرثه ورثته
~~عنه.
# ووجه القول الرابع: أن تنفيذ العتق لما كان بعد الموت وأثبتته الوصية
~~وجازت في ذلك القرعة - وجب أن يعتق بها ثلثهم إن كانوا ثلاثة أو ربعهم إن
~~كانوا أربعة، إذ لا يدري هل أراد الميت أقلهم قيمة أو أكثرهم، فكان العدل
~~في ذلك أوسط القيم باعتبار عددهم، فعلى هذا القول لو أوصى رجل بعتق رأس من
~~رقيقه لعتق ثلثهم بالسهم إن كانوا ثلاثة أو ربعهم إن كانوا أربعة، وعلى
~~القول الثاني يعتق واحد منهم بالسهم، قلت قيمته أو كثرت.
# PageV15P009
# والمغيرة يقول، فيمن أوصى بعتق رأس من عبيده: إن العتق يجري في جميعهم؛
~~لأنه لا يرى القرعة بحال، فقوله في ذلك مضارع لقول أهل العراق.
# وأما قولا سحنون فهما جميعا استحسان، إذ لا يخرج فيما اختاره في كل قول
~~منهما عما تقدم من الاختلاف الذي قد مضى توجيهه.
# والذي يأتي على قياس القول بأن الورثة ينزلون منزلة الميت في الاختيار
~~إذا اختلفوا في ذلك أن يعتق على كل واحد منهم حضه من العبد الذي اختاره.
# ولو قال الرجل في صحته: أنصاف رقيقي أو أثلاثهم أو أرباعهم أحرار - عتق
~~جميعهم عليه.
# ولو بتل في مرضه الذي مات منه عتق أنصافهم أو أثلاثهم قوم باقيهم في ثلثه
~~إن حمل ذلك ثلثه أو ما حمل منه، ولو أوصى بذلك لم يعتق منهم إلا ما عتق،
~~وأما إذا قال: ثلث رقيقي أحرار أو نصفهم أو ربعهم - فيعتق ثلثهم أو ربعهم
~~أو نصفهم بالسهم، كان ذلك في الصحة أو في المرض أو في الوصية بعد الموت،
~~غير أن ذلك إن كان في الصحة فخرجت القرعة على عبد قيمته أكثر من ذلك الجزء
~~عتق عليه جميعه، إذ لا يصح التبعيض في عتق الصحيح، وكذلك إن خرجت القرعة
~~على عبد قيمته أقل من ذلك الجزء ثم خرجت بعده على عبد قيمته أكثر من ذلك
~~الجزء يعتق جميعه.
# وقد ms5830 قيل: إن قوله: نصف رقيقي أو ثلثهم أو ربعهم - بمنزلة قوله: أنصافهم
~~أو أثلاثهم أو أرباعهم، حكاه ابن حبيب عن أصبغ.
# وأما قوله في الرواية في الذي شهد عليه أنه أعتق رأسا من رقيقه سماه
~~فنسيه الشهود فجحد أو لم يجحد حتى مات: إنه لا عتق لمن بقي - معناه: أنه لا
~~عتق لمن بقي منهم إن مات بعضهم، ولا لواحد منهم إن لم يمت أحد، فهو المشهور
~~أن الشهادة تبطل، وقد قيل: إنها تجوز، وهو الذي يأتي على ما في
# PageV15P010
# أصل الأسدية من كتاب الأيمان بالطلاق من المدونة الذي طلق إحدى امرأتيه
~~ولم يدر أيتهما المطلقة من أن الشهود شكوا فلم يعرفوا أيتهما المطلقة أن
~~كانت التي دخل بها أو التي لم يدخل، ومثله في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~الوصايا، وقد مضى القول على ذلك هنالك وفى رسم يشتري الدور والمزارع من
~~سماع يحيى منه مستوفى، وهو قول ابن وهب أيضا في سماع أصبغ من كتاب الصدقات
~~والهبات، فهذا وجه القول فيما أشكل من هذه المسألة وسائرها بين لا وجه
~~للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف أن يبيع عبده إلى شهر فباعه بيعا فاسدا قبل الشهر
# مسألة وسألته: عن رجل حلف في عبد له بحريته أن يبيعه إلى شهر فباعه قبل
~~شهر بيعا فاسدا فمضى الشهر ثم رد عليه أو مات، فهل يحنث؟ أو باعه فوجد به
~~عيب، علمه أو لم يعلمه فرد عليه هل يحنث؟ قال ابن القاسم: أما العيب الذي
~~رد عليه وقد فات الأجل فهو حانث، علم أو لم يعلم بالعيب، فهو بمنزلة من حلف
~~على جارية بحريتها أن يبيعها فوجدها حاملا أنها تعتق، وأما البيع الفاسد
~~فإنه إن فات الأجل وهو على حاله أو لم يتغير بنماء أو نقصان حتى يكون قد
~~فات الرد فيه رأيته يرد ويعتق عليه، وإن كان قد فات قبل الأجل لم أر عليه
~~شيئا ورأيته رقيقا، لأن الأجل لم يفت حتى ضمنه المشتري فلذلك لم يعتق عليه.
# قال ms5831 محمد بن رشد: أما الذي حلف أن يبيع عبده إلى شهر فباعه بيعا فاسدا
~~قبل الشهر، فقوله: إنه إن مات قبل الأجل فقد بر وإن مضى الأجل وهو على حاله
~~فقد حنث، سواء رد عليه أو فات بعد الأجل، لا أعرف نص خلاف إلا أن الخلاف
~~يدخل فيه بالمعنى من مسألة الذي يبيع عبده بيعا فاسدا قبل يوم الفطر فيمضي
~~يوم الفطر وهو بيد المشتري ثم يرده عليه بعد يوم الفطر أو لا يرده
# PageV15P011
# عليه لفواته عنده قبل يوم الفطر أو بعده، إذ قد قيل: إن فطرته على
~~المشتري، وإن رد على البائع بعد يوم الفطر؛ لأنه لو تلف عنده لكانت مصيبته
~~منه، وهو قول ابن القاسم، فيأتي على قياس قوله هذا أن يبر بالبيع الفاسد،
~~وإن رد عليه بعد أن قبضه المشتري، وهو قول أشهب في سماع أصبغ من كتاب
~~النذور: إن الحالف ليقضين رجلا حقه يبر بالقضاء الفاسد وإن نقض ورد، وقيل
~~أيضا: إن فطرته على المشتري إن لم يرد على البائع وإن كان لم يفت عنده إلا
~~بعد يوم الفطر؛ لأنه إذا لم يرد على البائع فكأنه لم يزل ملكا للمشتري من
~~يوم قبضه، وهو قول ابن الماجشون، فعلى قياس قوله يبر البائع بالبيع الفاسد
~~إذا فات بيد المشتري وإن لم يفت عنده إلا بعد الأجل.
# وتفرقة ابن القاسم في هذه الرواية بين أن يفوت العبد عند المشتري قبل
~~الأجل أو بعده هو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب، لأن البر لا ينبغي أن يكون
~~إلا بأكمل الوجوه، وعلى القول بأن البيع الفاسد لا ينتقل به الملك ويكون
~~المصيبة فيه من البائع وإن تلف بيد المشتري وهو قول ابن القاسم في سماع أبي
~~زيد من كتاب جامع البيوع في بعض الروايات لا يبر الحالف بالبيع الفاسد على
~~حال، وهو قول رابع في المسألة.
# وأما إذا حلف أن لا يبيعه فإنه يحنث بالبيع الفاسد على ما يأتي له في رسم
~~المدبر والعتق من سماع أصبغ قولا واحدا، لأن الحنث يدخل ms5832 بأقل الوجوه إلا
~~على القول بأن البيع الفاسد لا ينتقل به الملك.
# وأما قوله في الذي حلف أن يبيع عبده إلى أجل ثم رد عليه بعيب بعد الأجل:
~~إنه حانث، فهو على قياس القول بأن الرد بالعيب نقض بيع بدليل استشهاده
~~بمسألة أم الولد، وهو خلاف المشهور من قوله: لأن المشهور من قوله أنه
~~ابتداء بيع، فعلى قوله المشهور لا يحنث إذا رد عليه بعيب بعد الأجل أو
~~قبله؛ لأنه لو اشتراه قبل الأجل لم يعتق عليه عنده، وقع ذلك من قوله في
~~المدنية من رواية عيسى عنه، وقال: إن من قال خلاف هذا فقد أخطأ،
# PageV15P012
# وللمغيرة في المدنية: أن من حلف بحرية عبده ليبيعنه إلى أجل فباعه قبل
~~الأجل - أنه يحنث إن ألفاه الأجل عنده، ومن قول ابن القاسم في المدونة
~~وغيرها أن من حلف بحرية عبده أن لا يفعل فعلا فباعه ثم اشتراه أو وهب له أن
~~اليمين ترجع عليه ويحنث بحريته إن فعل ذلك الفعل، إلا أن يعود إليه بميراث.
# ووجه ذلك: أنه يتهم على إسقاط اليمين عن نفسه ببيعه إياه ليرد عليه، فعلى
~~قياس هذا يجب أن يحنث إذا رجع إليه قبل الأجل إلا أن يرجع إليه بميراث.
# فيتحصل على هذا في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه يحنث بمضي الأجل إن اشتراه قبل الأجل أو رد عليه، وهو قول
~~المغيرة في المدنية، والذي يأتي على قول ابن القاسم في المدونة.
# والثاني: أنه لا يحنث في الوجهين جميعا، وهو على قياس القول بأن الرد
~~بالعيب ابتداء بيع، وعلى أنه لا يحنث بالشراء.
# والثالث: الفرق بين أن يشتريه أو يرد عليه بالعيب، وهو على قياس القول
~~بأن الرد بالعيب نقض بيع، وهذا كله إذا لم يعلم بالعيب، وأما إذا علم به
~~فلا اختلاف في أنه لا يبر إذا رد عليه قبل الأجل أو بعده؛ لأنه يتهم على
~~أنه إنما باعه وهو عالم بالعيب ليرد عليه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف في جاريته بالحرية أن يتخذها أم ولد فيبيعها
# مسألة ms5833 وسألته: عن الرجل يحلف في جاريته بالحرية أن يتخذها أم ولد
~~فيبيعها، هل يحنث فيها حين باعها أو يرد ذلك البيع، وتكون عنده موقوفة
~~بحالها؟ أو قال، وهي في ملكه: والله لا أتخذها أبدا، هل تعتق عليه ساعة حلف
~~بذلك أو لا تعتق عليه أبدا حتى يموت؟
# قال ابن القاسم: أرى أن ترد وتكون في ملكه حتى يبر أو يموت فتعتق في
~~ثلثه، وكذلك قال مالك فيمن حلف في رقيقه بحريتهم على أمر أن يفعله ثم
~~باعهم: إنه يرد بيعهم ويوقفوا في يديه حتى يبر أو يموت فيعتقوا في ثلثه.
# PageV15P013
# قلت: فإن فلس سيدهم قبل أن يبر وقد حلف بحريتهم قبل الدين أو بعده يباعوا
~~في الدين؟ قال ابن القاسم: يباعوا في الدين للغرماء كانت يمينه فيهم قبل
~~الدين أو بعده، وليس هم بمنزلة المدبر؛ لأنه هو إن أراد أن يبر بر وسقطت
~~عنه اليمين، وأن المدبر ليس له أمر يبر فيهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: أرى أن ترد وتكون في ملكه حتى يبر أو يموت فتعتق
~~في ثلثه، هو مثل ما في المدونة من قوله وروايته عن مالك، خلاف قول ابن
~~دينار فيها: إنه إذا رد البيع فيها أعتقت على البائع، قال: لأنه لا ينقض
~~صفقة مسلم إلى رق، وإنما ينقض إلى عتق، وقد ذهب بعض الشيوخ إلى أن ما وقع
~~من قول مالك في رسم العتق بعد هذا هو مثل قول ابن دينار في المدونة، وليس
~~ذلك بصحيح على ما سنذكره إذا وصلنا إليه إن شاء الله.
# وقوله: إنهم يباعون في الدين كانت يمينه فيهم قبل الدين أو بعده وأنهم
~~ليسوا بمنزلة المدبرين صحيح للعلة التي ذكرها، وقد ذهب بعض الناس إلى أنه
~~يعارض ذلك ما وقع في أول رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ بعد هذا: أن هذه
~~اليمين التي تكون فيها على حنث أقوى من المدبرة، لأن المدبرة توطأ وهذه لا
~~توطأ وليس ذلك ببين، لأنه إنما أراد أنها أقوى منها في أن ولدها يدخلون ms5834
~~معها، وليست بأقوى منها في ذلك، بل هي أضعف، إذ قد اختلف في دخول ولدها
~~معها في اليمين حسبما مضى القول فيه في رسم بع ولا نقصان عليك، ولم يختلف
~~في دخول ولد المدبرة معها في التدبير، ورأيت لابن دحون أنه قال في هذه
~~المسألة: ولو اشتراهم بعد بيع السلطان عليه للغرماء لرجعت اليمين عليه؛
~~لأنهم بيعوا وهو على حنث.
# فأما قوله: إن اليمين ترجع عليه فهو صحيح، وأما تعليله ذلك بقوله: لأنهم
~~بيعوا وهو على حنث، فليس بصحيح، لأن اليمين ترجع عليه على مذهبه، وإن كان
~~على بر، فهو نص قوله في المدونة، خلاف قول غيره فيها، وبالله التوفيق.
# PageV15P014
### | مسألة: يحلف أن لا يبيع سلعة فتغصب منه فيجدها قد نقصت
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الرجل يحلف بحرية عبده أن لا يبيعه فيغتصبه
~~منه إنسان فينقص عنده، فهل له أن يأخذ قيمته؟ قال: إن كان الذي نقصه أمر
~~جاءه من الله وأخذ قيمته فقد حنث، لأنه كان مخيرا على الغاصب، إما أن يأخذه
~~بعينه ولا شيء عليه في العيب، وبين أن يسلمه ويأخذ قيمته، فإذا أسلمه وأخذ
~~قيمته كان بائعا له، ولو أصابه غيره فأخذ له أرشا أو لم يأخذ له فأسلمه كان
~~حانثا إذا رضي بالقيمة من غاصبه، ولو أنه أخذه وأخذ ما أخذ الغاصب في جرحه
~~أو اتبع الجارح بما جنى على عبده لم يكن عليه شيء، فقد قال ابن القاسم في
~~رسم القطعان في الرجل يحلف أن لا يبيع سلعة فتغصب منه فيجدها قد نقصت، قال:
~~إن كان نقصانا يسيرا فأخذ قيمتها حنث، وإن كان نقصانا فاحشا يكون الثلث
~~فأكثر فأخذ له ثمنا فلا شيء عليه، وقال أيضا في كتاب المكاتب: إن كانت
~~السلعة قائمة فهو حانث، وإن كانت قد فاتت فأخذ قيمتها أو سلعة مثلها فلا
~~حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم القطعان من سماع عيسى من
~~كتاب النذور، وقلنا فيها هنالك: إن الذي يتحصل من هذه الروايات ثلاثة ms5835
~~أقوال:
# أحدها: أنه لا يحنث بأخذ القيمة منه إذا فاتت عنده فواتا يوجب له تضمين
~~القيمة إياه، يسيرا كان النقصان أو كثيرا، بأي وجه كان، وهو الذي في كتاب
~~المكاتب.
# والثاني: أنه يحنث بأخذ القيمة منه فيها، وإن فاتت ووجب له تضمين القيمة
~~إياه، يسيرا كان النقصان أو كثيرا، بأي وجه كان، وهو الذي في هذا الرسم.
# والثالث: أنه يحنث بأخذ القيمة منه فيها، إن كان النقصان يسيرا، ولا يحنث
~~إن كان النقصان كثيرا أكثر من الثلث.
# PageV15P015
# ووجه القول الأول أن ذلك ليس ببيع لأن البيع إنما يكون برضا المتبايعين،
~~والغاصب مجبور على أخذ القيمة منه.
# ووجه القول الثاني: أن ذلك بيع من أجل أنه مخير بين أن يأخذ سلعته ويضمنه
~~ما نقص يسيرا كان النقصان أو كثيرا وبين أن يسلمها إليه ويأخذ منه قيمتها،
~~فأشبه من حلف أن لا يبيع سلعة قد باعها على أنه فيها بالخيار أنه يحنث إن
~~أمضاها له وإن كان المبتاع مجبورا على أداء الثمن فيها للعقد المتقدم.
# والقول الثالث: لا يخرج عن القولين فهو استحسان على غير حقيقة القياس.
# وقد تؤول ما في كتاب المكاتب على أنه إنما أراد بما ذكره فيه من الفوات
~~فوات عينها فترجع المسألة على هذا التأويل إلى قولين: أحدهما: أنه حانث بكل
~~حال، والثاني: الفرق بين القليل والكثير، والصحيح أن تحمل الرواية على
~~ظاهرها، وقد بينا وجه ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كل ولد يلحق بأبيه ويخرج حرا فولاؤه لأبيه
# مسألة وعن الأمة يكون بعضها حرا وبعضها رقيقا يطؤها الذي له فيها الرق،
~~فتحمل فتعتق - هل على الذي كان أعتق بعضها من ولاء الولد شيء أم لا؟ قال:
~~لا، الولد بينهما.
# قال محمد بن رشد: روى ابن المواز عن ابن القاسم مثل رواية عيسى هذه، وقال
~~من رأيه، والصواب أن يكون الولاء لأبيه، والنسب أملك به، وعلى الأب عتق،
~~وبالحمل عتق الأم، وكل ولد يلحق بأبيه ويخرج حرا، فولاؤه لأبيه ولو أعتق
~~المتمسك بالرق ثم تزوجها رجل، فولاء ولده لمواليه ms5836 دون مواليها، والذي قاله
~~محمد بن المواز هو الصحيح، لأن كل ولد يولد للحر ويلحق به نسبه فولاؤه
~~لموالي أبيه، فإن كان مولى ولا يكون الولاء لموالي الأم
# PageV15P016
# إلا إذا كان النسب منقطعا من الأب مثل أن يكون ولد زنا أو منفيا بلعان أو
~~كافرا حربيا، وبالله التوفيق.
### | : باع عبدا من رجل فأعتقه المشتري
# ومن كتاب العتق وسئل ابن القاسم عن رجل باع عبدا من رجل فأعتقه المشتري
~~فجاءه البائع فتقاضاه الثمن فأنكر أن يكون اشتراه، وقال: إنما استأجرته منك
~~فخذ عبدك وقد علم البائع بالعتق.
# قال: إن كان له مال يوم أعتقه فيه وفاء ثمنه فلا أرى له أن يأخذه، وإن لم
~~يكن له مال يوم أعتقه في ثمنه فضل عن دينه فأرى أن يأخذه ويبيع منه قدر
~~دينه، ويعتق ما بقي منه إذا لم يكن علم بعتقه ولم يكن له مال يوم أعتقه.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسألة أنه إن كان للمشتري وفاء
~~بالثمن فلا يصح له أن يأخذه لأنه مقر أنه حر بعتق المشتري إياه بعلمه، وإن
~~لم يكن له مال ولا كان في قيمته فضل عن ثمنه كان له أن يأخذه، لأن الثمن
~~الذي له عليه يرد عتقه فيه.
# وأما إن كان في قيمته فضل عن ثمنه مثل أن يكون باعه منه بمائة وقيمته
~~خمسون ومائة، فلا يأخذه إلا أن يكون لم يعلم بعتقه إياه فيأخذه ويبيع منه
~~ثلثيه بمائة ويعتق ثلثه، وإنما لم ير أن يأخذه إذا علم بعتقه وكان فيه فضل
~~لوجوب عتقه عليه، لأنه إذا أعتق عليه الفضل بإقراره أنه أعتقه أعتق عليه
~~باقيه، وإنما يجب أن يعتق عليه باقيه على القول بأن ما أعتق عليه منه
~~بإقراره بأن المشتري أعتقه يكون ولاؤه له لا للمشتري.
# فقول ابن القاسم في هذه المسألة خلاف ما مضى من قوله في رسم
# PageV15P017
# يوصي لمكاتبه من أن من شهد على ابنه بعتق عبد له فملك منه شقصا زائدا على
~~ميراثه منه أنه يعتق ms5837 عليه جميع ما ملكه منه، ولا يقوم عليه باقية، وقد مضى
~~الكلام على ذلك هنالك، والذي يأتي في هذه المسألة على قياس قوله في رسم
~~يوصي لمكاتبه أنه لا يقوم عليه باقية أن يكون له أن يأخذ العبد إذا كان في
~~قيمته فضل عن ثمنه وإن كان عالما بعتق المشتري إياه فيباع منه بقدر الثمن
~~ويعتق عليه باقية الباقي.
# وقوله فيها: إنه إن كان له مال يوم أعتقه فيه وفاء ثمنه فلا أرى له أن
~~يأخذه - يريد: ويعتق عليه بإقراره أن المشتري أعتقه، على ما يأتي من قوله
~~في رسم المدبر والعتق من سماع أصبغ، هو على قياس أحد قولي ابن القاسم في
~~المدونة في العبد بين الشريكين يشهد أحدهما على صاحبه أنه أعتق نصيبه منه
~~وهو موسر أنه يعتق عليه نصيبه؛ لأنه مقر على نفسه بوجوب عتقه على شريكه
~~بالتقويم، وكذلك هذا يعتق عليه العبد لإقراره على نفسه بوجوب عتقه على
~~المشتري بالشراء، إذ قد أعتقه بعد أن اشتراه، فالمعنى في المسألتين سواء،
~~يدخل الاختلاف في هذه ... تلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلك وورثته ابنته وابنه فشهدوا أن أباهما أعتق هذا العبد واختلفا
# مسألة وسألته: عن رجل هلك فورثته ابنته وابنه فشهدوا أن أباهما أعتق هذا
~~العبد واختلفا، فقال الابن: هذا، وقالت الابنة: هذا.
# قال: لا شهادة لهما، فإن ملك أحدهما من شهد له أعتق عليه كله أو ما حمل
~~ثلث الميت، قال: وإن اجتمعا على عبد واحد عتق في ثلث الميت أو ما حمل الثلث
~~منه إذا لم يكن للميت وارث غيرهما.
# PageV15P018
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا شهادة لهما، إذ لا يثبت العتق
~~بشاهد واحد، ولا تجوز فيه شهادته، وقد مضى في رسم العرية ورسم يوصي لمكاتبه
~~تحصيل القول فيما يلزم من شهد من الورثة بعتق على موروثه فلا معنى لإعادته،
~~فإن اجتمعا جميعا على عبد واحد ولم يكن للميت وارث غيرهما جاز إقرارهما على
~~أنفسهما، وعتق في ثلث الميت، كما قال: إن كان إنما ms5838 شهدا أنه أعتقه في مرضه
~~أو أوصى بعتقه، وهذا بين لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إخوة ثلاثة شهد اثنان منهم بعتق عبد وقال الثالث لا
# مسألة وسألته: عن إخوة ثلاثة، شهد اثنان منهم بعتق عبد، وقال الثالث: لا،
~~بل هو هذا، ولا وارث له غيرهم.
# قال: يعتق الذي شهد له الشهيدان إن حمله الثلث ولا يعتق الذي أقر له
~~الواحد إلا أن يملكه كله أو بعضه فيعتق عليه منه ما حمل الثلث، فإن لم
~~يملكه كله وملك منه بعضه عتق منه عليه ما ملك، ولم يقوم عليه حظوظ شركائه،
~~قال: وإن لم يصر له منه إلا مال أمر بأن لا يأكله وأن يجعله في رقبة
~~يعتقها، فإن لم يكن فيه ما يعتق به رقبة استتم به قطاعة مكاتب أو أعتق هو
~~وقوم عبدا، قال عيسى: وهذا إذا كان الذي شهد للواحد مكذبا لشاهدي الآخر،
~~وأما إذا كان الذي شهد لهذا غير مكذب لشهادة الأولين للآخر فإنما يعتق عليه
~~من الذي شهد له، إذا ملكه ما كان يحمل الثلث منه مع الآخر أو تحاصا فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله: شهد اثنان منهم بعتق عبد - معناه: أنه أوصى بذلك
~~أو بتل عتقه في مرضه الذي مات منه، بدليل قوله: يعتق الذي شهد له الشهيد إن
~~حمله الثلث.
# PageV15P019
# وقوله: ولا يعتق الذي أقر له الواحد، يريد: ولا حظه الذي صار له بالميراث
~~منه.
# وقوله: إلا أن يملكه كله أو بعضه، يريد: إلا أن يملك بقيته فيستخلصه بذلك
~~منه، أو يملك منه جزءا زائدا إلى ميراثه منه فيعتق عليه منه ما حمل الثلث.
# وقوله: فيعتق عليه ما حمل الثلث، معناه: دون الآخر الذي أعتق من الثلث
~~بالشهادة؛ لأنه مكذب لها، على ما قاله عيسى من أن هذا إذا كان الذي شهد
~~للواحد مكذبا لشاهدي الآخر، فقول عيسى بن دينار في هذا مفسر لقول ابن
~~القاسم في هذه الرواية - خلاف قوله في سماع أبي زيد بعد هذا من هذا الكتاب،
~~وخلاف ما مضى ms5839 من قوله أيضا في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب الوصايا، إذ
~~قد نص في هذين الموضعين جميعا على أنه إنما يعتق عليه ما حمل الثلث منه مع
~~صاحبه الذي عتق بالشهادة، والذي في هذه الرواية هو الصحيح في النظر، وأما
~~قول عيسى بن دينار إذا كان الذي شهد لهذا غير مكذب لشهادة الأولين فإنما
~~يعتق عليه من الذي شهد له إذا ملكه ما كان يحمل الثلث منه مع الآخر لو
~~تحاصا فيه، فلا ينبغي أن يحمل على التفسير لقول ابن القاسم، لأن المنصوص
~~لابن القاسم في رسم باع شاة من سماع عيسى من كتاب الوصايا أنه يسهم بينه
~~وبين العبد الذي أعتق بالشهادة، فإن خرج السهم عليه عتق إن حمله الثلث أو
~~ما حمل منه، وهو الصحيح في النظر، لأن هذا هو الذي كان يجب لهذا العبد لو
~~ثبت ما أقر به الوارث من أنه أوصى بعتق العبدين جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الطلاق والعتق بشهادة النساء
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل حلف بالحرية أو بطلاق إن لم يكن بفلانة
~~عيب بموضع كذا وكذا مما لا يراه إلا النساء وهي حرة أو
# PageV15P020
# أمة مملوكة، فقالت الحرة: لا أمكن أحدا ينظر إليها لا امرأة ولا غيرها،
~~وقال الرقيق والزوجة: ليس ذلك بنا، أو أذنت الحرة في أن ينظر إليها امرأة،
~~فنظرت، فقالت: ليس بها ما قال، هل يحنث بالعتق والطلاق بقولها؟ قال: لا
~~يحنث، وهو يدين وليس نظر النساء بشيء.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال، إذ لا يجب الطلاق والعتق بشهادة النساء،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: التدبير لا يلزم به التقويم
# مسألة قال: وسألته: عن عبد بين رجلين، قال له أحدهما: اخدمني عشر سنين
~~وأنت حر، وقال له الآخر: أنت مدبر.
# قال: أرى أن يترك على حاله في العتق والتدبير، فإن مات الذي دبر قبل عشر
~~سنين وترك ما لا يخرج نصيبه من ثلثه عتق نصيبه وبقي النصف الآخر إلى الأجل
~~الذي أعتق إليه، وإن مات ولا مال له ms5840 أو كان له من المال ما لا يتم في ثلثه
~~عتق نصفه، عتق منه ما عتق في ثلثه، وقوم ما بقي من الرق في النصف على الذي
~~أعتق إلى عشر سنين فكان حرا إلى عشر سنين، وإن انقضت العشر سنون قبل موت
~~الذي دبر، قوم على هذا الذي أعتق إلى عشر سنين نصف صاحب المدبر فيعتق عليه
~~كله وانفسخ التدبير الذي دبر إلا إن شاء الذي دبر أن يعجل عتق نصيبه فيكون
~~ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن التدبير لا يلزم به التقويم كالعتق،
~~إذ قد يرده الدين، وإنما التقويم فيه أو المقاومة على اختلاف قول مالك حق
~~للذي لم يدبر من أجل الفساد الذي أدخله عليه فيه بتدبير حظه منه، فإن شاء
~~قومه عليه أو قاومه فيه على اختلاف قول مالك، وإن شاء
# PageV15P021
# تمسك بحظه منه، فسواء في هذه المسألة علم الأول منهما أو لم يعلم، بخلاف
~~إذا أعتق كل واحد منهما حظه منه إلى موت صاحبه أو إلى موت رجل سماه، وقد
~~مضى الكلام على ذلك في رسم أوصى.
# فإن كان الذي أعتق نصيبه إلى عشر سنين هو الأول منهما لم يصح أن يقوم
~~عليه نصيب شريكه المدبر، إذ قد يجب له العتق بالتدبير قبل العشر سنين لا
~~سيما وقد قيل، وهو أحد قولي مالك: إنه لا يقوم على من أعتق حظه من عبد إلى
~~أجل حظ شريكه حتى يحل الأجل، فإن مات الذي دبر حظه قبل العشر سنين فرده
~~الدين أو لم يحمله الثلث قوم على ما قال ما رق منه على الذي أعتق إلى عشر
~~سنين على القول بتعجيل التقويم على من أعتق حظه من عبد بينه وبين شريكه إلى
~~أجل.
# وإن كان الذي دبر نصيبه هو الأول منهما لم يكن لشريكه عليه حجة فيما كان
~~يجب له عليه من التقويم أو المقاومة إذ قد أفات نصيبه بعتقه إلى أجل، فإن
~~حل الأجل قبل أن يموت شريكه الذي دبر نصيبه قوم عليه ms5841 حظ شريكه المدبر كما
~~قال على قياس قوله في المدونة في المدبر بين الرجلين يبتل أحدهما نصيبه:
~~إنه يقوم عليه نصيب شريكه المدبر، ولا يقوم عليه على القول بأنه لا يقوم
~~على من أعتق حظه من عبد حظ شريكه الذي كان دبره قبل من أجل أن التدبير عقد
~~قوي لازم يصح به الولاء للمدبر، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري بيع البراءة ويعجل له العتق
# مسألة وسئل عن رجل، قال: ابتاعوا غلاما فأعتقوه، أو قال: غلام بني فلان
~~فأعتقوه، هل يوقف في الأيام الثلاثة أو يشتري بيع البراءة ويعجل له العتق.
# قال: أرى أن يشتري بيع البراءة ويعجل له العتق ولا يخاطر به.
# PageV15P022
# قال محمد بن رشد: أما إذا كان عبدا معينا فكما قال، لا ينبغي أن يشتري
~~على العهدة فيخاطر به، إذ قد يموت في الأيام الثلاثة فتبطل الوصية له
~~بالعتق.
# وأما إذا كان غير معين فالصواب أن يشتري على العهدة، لأنه إن مات في
~~الثلاثة الأيام أو أصابه فيها عيب كان من البائع، واشتري غيره للعتق في
~~الوصية، وإن اشتري على البراءة وعجل له العتق قد يصيبه عيب في الثلاثة
~~الأيام فلا يمكن رده، ويكون قد أعتق عنه عبدا معيبا، وهذا بين، فلا ينبغي
~~أن يحمل كلامه في الرواية إلا على العبد المعين بقوله: اشتروا غلام بني
~~فلان فأعتقوه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يخبر عن الرجل أنه قد أعتق عبده ثم يشتريه بعد ذلك
# مسألة وسئل: عن الرجل يخبر عن الرجل أنه قد أعتق عبده ثم يشتريه بعد ذلك.
# قال: إن كان خبره على وجه أنه قد علم ذلك منه، يخبر عنه بأنه قد أعتقه
~~عندي ليس يخبره عن أحد أخبره به رأيت أن يعتق عليه.
# قال الإمام القاضي: هذا تفسير قوله في المدونة، وأشهب يرى أنه لا يعتق
~~عليه إلا أن يقيم على قوله بعد أن اشتراه، وأما إن كذب نفسه فلا يعتق عليه،
~~وإذا أعتق عليه فولاؤه عند ابن القاسم للذي أخبر عنه أنه أعتقه، وقال أشهب
~~والمخزومي: ولاؤه ms5842 للذي أعتق عليه، وقد ذكرنا هذا في رسم أوصى وما يلزم من
~~تقويم الشقص على هذا الاختلاف، والله الموفق.
### | مسألة: مراعاة المال المأمون
# مسألة وقال في المدبر والعبد يوصى بعتقه فيعتق أحدهما عبدا قبل أن يقوما
~~بعد موت السيد.
# PageV15P023
# قال: منزلة من أعتقا بمنزلتهما إن كان للسيد أموال مأمونة فماتا أو مات
~~من أعتقا قبل التقويم ورثهم ورثتهم من الأحرار وإن لم تكن له أموال مأمونة
~~فلا عتق لهما ولا لمن أعتقا حتى يقوما في الثلث، فإن خرجا حرين في القيمة
~~عتق من عتقا وكان ولاؤهم لهما.
# قال محمد بن رشد: هذا على مذهبه في المدونة في مراعاة المال المأمون، وقد
~~قيل: إنه لا يراعى، وهو قول بعض الرواة في المدونة، فقيل المريض لا ينظر
~~فيه إلا بعد الموت والتقويم كانت له أموال مأمونة أو لم تكن وهو القياس،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ملك من يعتق عليه
# مسألة قال في الذي يشتري أباه أو أخاه فلا يدفعه إليه البائع حتى يأتيه
~~بالثمن فيهلك العبد قبل أن يأتيه أو يقتل.
# قال: إذا ملكه المشتري فهو حر وإن لم يقبضه، لأن ضمانه منه فهو في جراحه
~~وميراثه وعقله، بمنزلة الحر إذا كان لمشتريه مال.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن من ملك من يعتق عليه بوجه من وجوه
~~الملك فبنفس الملك يكون حرا دون أن يستأنف له العتق أو يحكم له به، وهذا ما
~~لا اختلاف فيه أعلمه، ومعنى ما روي عن النبي - عليه السلام - من قوله: هو
~~«لا ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه» معناه: فبعته بشرائه
~~إياه الذي هو سبب لعتقه، لا أنه يكون له ملكا بعد الشراء حتى يعتقه، وفي
~~القرآن ما ينفي أن يكون ولد الرجل عبدا له، وهو قوله تعالى: {وما ينبغي
~~للرحمن أن يتخذ ولدا} [مريم: 92] {إن كل من في السماوات والأرض إلا آتي
~~الرحمن عبدا} [مريم: 93] .
# PageV15P024
# وإذا انتفى الملك مع النبوة فأحرى أن ينتفي مع الأبوة، وقد مضى في رسم
~~العتق من ms5843 سماع أشهب تحصيل القول فيمن يعتق على الرجل بالملك من ذوي محارمه
~~إذا ملكهم، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بحرية غلامه أن لا ينقصه من ألف دينار فيبيعه إلى أجل سنة
# مسألة وسئل: عن الرجل يحلف بحرية غلامه أن لا ينقصه من ألف دينار فيبيعه
~~إلى أجل سنة.
# قال: لا يحنث إذا لم يكن سمي تأخيرا حين حلف.
# قال محمد بن رشد: في قوله في هذه المسألة: لا يحنث إذا لم يكن سمى تأخيرا
~~حين حلف - نظر؛ لأنه إذا لم يحنث إذا لم يسم تأخيرا فأحرى أن لا يحنث إذا
~~سمى تأخيرا، فمراده أنه لا يحنث وإن لم يكن سمي تأخيرا حين حلف، وإنما تكلم
~~على الوجه الذي قد يشكل، وهو إذا لم يسم التأخير ولا نواه في يمينه، إذ لا
~~إشكال في أنه لا حنث عليه إذا سمى التأخير ونواه، وقد قال ابن دحون فيها:
~~إنها مسألة حائلة اللفظ، والجواب: قال: وإنما جوابها أنه لا يحنث إذا نوى
~~تأخيرا حين حلف، فأما قوله: إنها مسألة حائلة اللفظ فليس بجيد، إذ له وجه
~~يصح به، فهو ما بيناه من أنه تكلم على الوجه الذي قد يشكل في المسألة، وسكت
~~عن الوجه الذي لا يشكل اتكالا على فهم السائل فلا يقام من قوله دليل على
~~أنه يحنث إذا سمى تأخيرا حين حلف ونوى ذلك.
# وأما قوله: إن الجواب فيها أنه لا يحنث إذا نوى تأخيرا حين حلف فليس
~~بصحيح، لأن فيه دليلا على أنه يحنث إذا لم ينو تأخيرا حين حلف، والصواب أنه
~~لا حنث عليه إذا لم تكن له نية وإنما يحنث إذا نوى النقد أو سماه
# PageV15P025
# أو كان ليمينه بساط يدل على أنه أراد النقد، ولو حلف على رجل بعينه أن لا
~~يبيعه منه بأقل من عشرة وقد سأله أن ينقصه منها فحلف أن لا يفعل ثم باعه
~~منه بعشرة إلى أجل لتخرج ذلك على الاختلاف فيمن حلف أن لا يضع عن رجل شيئا
~~من دين له ms5844 عليه فأخره به، وقد مضى الكلام على ذلك في رسم الأقضية الثالث من
~~سماع أشهب وكتاب الأيمان بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بحرية جارية له على أمر أن يفعله فولدت بعد اليمين
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يحلف بحرية جارية له على أمر أن يفعله
~~فولدت بعد اليمين أولادا فباعها وبقي أولادها في يده.
# قال ابن القاسم: يرد البيع وتكون موقوفة هي وولدها حتى يموت السيد
~~فيعتقون في ثلثه أو يبر فيصنع بها ما شاء، ولا يطأ جارية إن كانت فيهم،
~~وهذا كله قول مالك، فإن ماتت فولدها موقوف بمنزلتها.
# قلت: فإن أعتقها الذي اشتراها أو ولدت منه أولادا أو دبرها.
# قال: إن كان إلى أجل رد عتقه وأوقفت إلى أجل حتى يبر أو يحنث، وإن كان
~~إلى غير أجل لم أر أن يرد عتقه، لأنها إنما تعتق في الثلث، ولعلها أن ترق
~~فيلحقها الدين وقد عتقت وقد جاءها ما هو أثبت، والمدبرة والمدبر بمنزلة إذا
~~أعتق لم يرد وإنما يعتق في الثلث، لأنه قد جاء ما هو أثبت، فأمرهما واحد.
# ولو كانت جارية فاتخذت أم ولد فإن كانت اليمين إلى أجل وفات الأجل وهي في
~~يد المبتاع عتقت ورد الثمن وقاص بولدها من ثمن أمهم، فإن كانت قيمتهم أدنى
~~من ثمن أمهم رجع على البائع ببقية الثمن، فإن كانوا سواء فلا شيء على
~~البائع، وإن كانت قيمة الولد أكثر لم يرجع عليه البائع بشيء، قال: وإن مات
~~السيد قبل
# PageV15P026
# الأجل كانت أم ولد لمن اشتراها لأنه مات على بر فلم يحنث فيها، وإن عتقت
~~ردت وأوقفت فإن مات السيد قبل الأجل جاز عتق من أعتقها وإن أتى الأجل ولم
~~يبر عتقت عليه ورد الثمن إلى المشتري، وإن بر جاز عتق من أعتقها.
# وقال ابن كنانة: يعتق ما في يديه من ولدها وما باع فليس عليه في ذلك حنث،
~~وقال أشهب: لا شيء عليه من قيمة ولدها منه، قال عيسى: أرى إن باعهم قبل
~~الحنث فأعتقهم المشتري فأرى عتقهم ms5845 جائزا ولا يرد البيع كان إلى أجل أو غير
~~أجل.
# وقد سئل مالك: عمن حلف بعتق جارية ليضربنها فأنسي يمينه حتى باعها من رجل
~~فأصابها ذلك الرجل فحملت منه، ثم شهد عليه شاهدان أنه قد كان حلف بعتقها
~~ليضربنها.
# قال مالك: قد عتقت منه حين باعها قبل أن يضربها ويرد ثمنها إلى الذي كان
~~باعها منه، قال ابن القاسم: إذا فاتت بحمل عتقت ورد على المشتري الثمن ولم
~~يكن له عليها سبيل، وإن لم تحمل ردت فيبر فيها بضربها، قال عبد الله بن
~~نافع: إن لم تحمل رأيت أن ترد إلى سيدها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي حلف بحرية جارية له على أمر أن يفعله
~~فولدت بعد اليمين: إن ولدها بمنزلتها يدخلون في اليمين معها - هو القياس
~~والمشهور في المذهب، وقد قيل: إن ولدها لا يدخلون في اليمين، وهو قول
~~المغيرة المخزومي، وقد ذكرنا ذلك في رسم بع ولا نقصان عليك، وأما إذا باعها
~~قبل أن يبر فيها بفعل ما حلف ليفعلنه، فالمشهور أن البيع يرد وتبقى الأمة
~~في يد البائع حتى يبر أو يحنث بموته فيعتق في ثلثه، وكذلك إذا دبرها وإن
~~كان لم يجب في الرواية على التدبير، ولابن دينار في المدونة في
# PageV15P027
# الذي يحلف بعتق جاريته ليضربنها فيبيعها: إن البيع يرد ويعتق عليه، قال:
~~لأني لا أنقض صفقة مسلم إلى رق، ولا أنقضها إلا إلى عتق، فتعليله يدل على
~~أنه لا فرق عنده بين أن يكون يمينه على ضربها أو على ما سوى ذلك من
~~الأفعال، وهو بعيد أن يعتق عليه إذا كانت يمينه على ما سوى ضربها، لأن البر
~~يمكنه بعد بيعها بفعل ما حلف ليفعلنه، وأما إذا حلف بحريتها ليضربنها
~~فباعها فعتقها عليه ببيعه إياها وجه، وهو لا يمكنه البر فيها بضربها بعد
~~بيعها، فوجب أن يحنث وتعتق عليه، وقد حكى ذلك ابن حبيب عن مالك. وقول ابن
~~كنانة في هذه الرواية: إنه ليس عليه فيما باع حنث - قول ثالث في المسألة.
~~ووجهه ms5846 أنه لما باعها قبل أن يحنث فيها لم يكن عليه شيء.
# وأما إن لم يعثر على ذلك حتى أعتقها المشتري أو أولدها فينفذ عتقه فيها
~~وإيلاده لها، ولا ترد على البائع على ما قاله ابن القاسم في هذه الرواية،
~~ومعنى ذلك إذا كانت يمينه بغير ضربها، وأما إذا كانت يمينه بضربها فتعتق
~~على البائع ويرد الثمن على المشتري، على ما قاله ابن القاسم في رسم المدبر
~~والعتق من سماع أصبغ إذا أولدها المشتري، وعلى ما قاله مالك في هذه الرواية
~~إذا أعتقها؛ إذ لا فرق بين العتق والإيلاد في هذا الموضع عند ابن القاسم،
~~لأنه لا يرى على المبتاع قيمة الولد على ما قاله في سماع أصبغ، وهو الذي
~~يدل عليه قول مالك: قد عتقت منه حين باعها، لأنها إذا كانت قد عتقت عليه
~~حين باعها فإنما وطئ المبتاع حرة، ومن رأى أن عتقها لا يجب على البائع إلا
~~بفواتها بالحمل من المشتري احتمل أن يوجب عليه قيمة الولد، والأظهر ألا يجب
~~عليه فيه قيمة إذ لم يتقدم الحمل على العتق وإنما وقعا معا، وليس قول ابن
~~القاسم في هذه الرواية بخلاف لقول مالك فيها.
# وأما إذا حلف بحريتها أن يفعل فعلا إلى أجل فباعها قبل الأجل فعثر على
~~ذلك قبل أن يفوت فيرد البيع ويقر بيد البائع حتى يبر أو يحنث، ويأتي على
~~تعليل ابن دينار أن يرد البيع ويعتق على البائع، وكذلك يأتي على ما
# PageV15P028
# حكاه ابن حبيب عن مالك إن كانت يمينه ليضربنها حسبما مضى إذا كانت يمينه
~~إلى غير أجل.
# وأما إذا لم يعثر على ذلك حتى أولدها أو أعتقها والأجل لم يحل، فقال ابن
~~القاسم في الرواية: إن العتق يرد إن أعتقها ويوقف إلى الأجل حتى يبر أو
~~يحنث، يريد فإن بر فيها بفعل ما حلف ليفعلنه أو مات قبل الأجل مضى البيع
~~ونفذ عتق المبتاع فيها، وإن حنث بحلول الأجل عتقت عليه ورد الثمن إلى
~~المشتري، وكذلك يجب في الإيلاد على مذهبه خلاف قول ms5847 عيسى بن دينار من رأيه:
~~إن البيع لا يرد إذا أعتقهم المشتري، ويمضي العتق كانت اليمين إلى أجل أو
~~إلى غير أجل، وكذلك لا يرد البيع فيها إذا أولدها على مذهبه كانت اليمين
~~إلى أجل أو إلى غير أجل، وهو الذي ذكرناه من مذهب ابن القاسم إذا فات عند
~~المشتري بحمل أو عتق، إنما معناه إذا كانت يمينه بغير ضربها، وأما إذا كانت
~~يمينه بحريتها ليضربنها إلى أجل فباعها ولم يعثر على ذلك حتى أعتقها
~~المشتري أو أولدها فتعتق على البائع ويرد الثمن على المشتري أعتقها أو
~~أولدها على ما قاله مالك إذا كانت اليمين إلى غير أجل، ولا خلاف في هذا
~~الوجه إلا ما يتخرج من الاختلاف في وجوب القيمة في الولد على المشتري حسبما
~~وصفناه إذا كانت اليمين إلى غير أجل.
# وأما إن لم يعثر على ذلك حتى فات الأجل فإنها تعتق على البائع ويرد الثمن
~~على المشتري في العتق والإيلاد، ويكون عليه في الإيلاد قيمة الولد إلا أن
~~يكون أكثر من الثمن، ومعنى ذلك عندي إذا كان الإيلاد قبل حلول الأجل، وقال
~~أشهب: لا شيء عليه من قيمة ولده منها، ومعنى ذلك عندي إذا كان الإيلاد بعد
~~حلول الأجل، فعلى هذا لا يكون قول أشهب مخالفا لقول ابن القاسم، ومن حمله
~~على الخلاف فإنما ذلك إذا كان الإيلاد قبل الأجل، فيكون وجه قول أشهب أن
~~البائع لما باع الجارية منه وهو قد حلف بعتقها فقد سلطه على إيلادها وترك
~~حقه في ولدها.
# وأما إذا كان الإيلاد بعد حلول الأجل فلا إشكال في أنه لا قيمة عليه في
# PageV15P029
# الولد، لأنه إنما أولد حرة، وإنما قال ابن القاسم: إنه لا يكون على
~~المبتاع في الولد أكثر من الثمن، لأن البائع إذا باعها فقد رضي بالثمن فلا
~~يكون له فسخ البيع في الولد أكثر من ذلك.
# وإنما ينقض البيع بعد العتق أو الإيلاد ويرد الثمن إلى المشتري إذا كانت
~~على اليمين بينة أو أقر بذلك المبتاع، وأما إن لم يصدقه ms5848 المشتري ولا قامت
~~بذلك بينة فهي أم ولد له، وينتظر البائع بالثمن بتصديق المبتاع، فإن يئس من
~~ذلك جعل ثمنها في رقبة يعتقها، قال ذلك أشهب وحكاه ابن سحنون عن أبيه.
# ولا اختلاف في أن البائع إن كانت يمينه ليضربنها لا يبر بضربها بعد العتق
~~أو الإيلاد.
# واختلف هل يبر بضربها بعد أن باعها، فقال أشهب: إنه يبر بذلك وإن نقصها
~~بضربه غرم النقصان، وقال ابن القاسم: لا يبر بذلك لأنه ضرب عدي على غير
~~الوجه الذي حلف عليه، بخلاف حلفه على ما سوى ذلك من قضاء دين أو غير ذلك.
# واختلف أيضا إذا حلف ليضربنها فكاتبها ثم ضربها بعد الكتابة، فقال ابن
~~القاسم في كتاب ابن المواز: يبر بذلك، وقال أشهب: لا يبر بذلك مثل قول أصبغ
~~وروايته عن ابن القاسم في رسم المدبر والعتق من سماعه بعد هذا، قال مالك:
~~ولا ينقض كتابتها ولكن يوقف ما يؤدي، فإن عتقت بالأداء تم فيها الحنث،
~~وصارت حرة وأخذت كل ما أدت، وإن عجزت ضربها إن شاء فبر، قال أشهب: ولو كان
~~ضرب لا يجوز له عجل عليه الحنث، وقال سحنون في المجموعة: فإن مات السيد ولم
~~تؤد الكتابة وله مال يحمل ثلث الأمة عتق فيه وسقط عنها باقي الكتابة، وكان
~~ما وقف ردا عليها، وإن كان عليه دين يحيط مضت على الكتابة وكان للغرماء
~~النجوم فإن ودت تم عتقها وإن عجزت كانت وما أخذ منها في دين سيدها، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P030
### | مسألة: تلد ثم تهلك هي وولدها في ساعة واحدة
# مسألة وقال ابن نافع لي في المرأة تلد ثم تهلك هي وولدها في ساعة واحدة،
~~قال: يحلف أبو الصبي أو ورثته مع شهادة النساء أن الأم ماتت قبله ويستحقون
~~ميراثه، لأنه مال، ورواها أصبغ في كتاب الكراء والأقضية، وقال: نظيرها من
~~قوله شهادتهن أنه ذكر أو أنثى يجوز أن ذلك جائز ويحلف معهن.
# قال محمد بن رشد: أما شهادة النساء في المرأة تلد ثم تهلك هي وولدها في
~~ساعة واحدة على ms5849 أيهما مات أولا بلا اختلاف في إجازتها على ما قال؛ لأنها
~~شهادة على مال لا تتعدى إلى ما سواه.
# وأما شهادتهن أنه ذكر أو أنثى فلا يجوز على قول ربيعة وسحنون في المدونة:
~~إن شهادة النساء لا تجوز على الاستهلال ولا على قتل الخطأ إلا مع حضور
~~البدن، لأنه يمكن بقاء البدن حتى يراه الرجال فيشهدون على أنه ذكر أو أنثى،
~~وهو قول مطرف عن مالك وأشهب عن مالك أيضا في كتاب ابن سحنون، وهو القياس
~~لأنه لا يصير نسبا قبل أن يصير مالا على ما قاله ابن القاسم في رواية أصبغ
~~عنه في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب الشهادات، وقد مضى هناك الكلام على
~~هذا مستوفى، وبالله التوفيق.
### | : تزوج أمة فولدت له غلاما فلمن ولاء الولد
# ومن كتاب النسمة
# قال ابن القاسم في رجل تزوج أمة فولدت له غلاما فكبر الغلام ثم مات أبوه،
~~فتزوج ابنه هذا حرة، فولدت له ولدا بعد وفاة الجد الحر والأب المملوك حي.
# PageV15P031
# قال: ولاؤه لموالي أمه ولا يجر الجد المتوفى ولاء ولده الذين ولدوا بعد
~~موته، إنما يجر ما كان حيا.
# قال: ولو توفي الجد وأمه به حامل جر ولاءه وكان ولاؤه لموالي الجد إذا
~~حملت به قبل وفاة الجد.
# قال: والأب المملوك هاهنا لا يحجب ولا يجر وهو بمنزلة الميت والكافر.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن ولد العبد من الحرة إذا كان جده قد
~~مات قبل ولادتهم وقبل أن يحمل بهم، لموالي أمهم إن كانت معتقة ثم لمن يجب
~~له ذلك بسببهم، وهم الأقرب فالأقرب من العصبة الرجال، فإن كانت حرة لم تعتق
~~فولاؤهم لموالي أبيها، وإن كانت ابنة زنا أو منفية بلعان أو أمة أو كافرة
~~فولاؤهم لموالي أمها، فإن أعتق أبوهم لجر الولاء إلى مواليه عن موالي الأم،
~~ولو مات الجد بعد ولادة الأولاد لكان ولاؤهم لمواليه ما دام ابنه عبدا فإن
~~أعتق جر ولاء الولد إلى مواليه عن موالي الجد، وبالله التوفيق.
### | : يقول في ms5850 كلام واحد نصف غلامي هذا حر ونصفه صدقة على فلان
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم: عن الرجل يقول في كلام واحد
~~نسقا: نصف غلامي هذا حر ونصفه صدقة على فلان، أو يقول: نصفه صدقة على فلان
~~ونصفه حر.
# قال: إن بدأ بالعتاقة فهو حر كله، وإن بدأ بالصدقة فالنصف عتق والنصف
~~الذي تصدق به يقوم عليه إن كان له مال، ثم قال لي
# PageV15P032
# أيضا: بل أراه عتيقا كله، وذلك أن مالكا قال لي في الرجل يتصدق بالعبد ثم
~~يعتقه قبل أن يحوزه المتصدق عليه: إن العتق عليه أولى به، فأرى هذا الذي
~~أعتق نصفا وتصدق بنصف أنه قد أعتقه قبل أن يحاز من يديه، فهو بذلك عتيق
~~كله، قال: وأحب ذلك إلي أن يعتق، قال أصبغ: القول الآخر ليس بشيء وليس
~~بحجة، إنما يكون حجة إذا تصدق به ثم لم يعتق إلا بعد حين بقدر ما يمكن أن
~~يعلم المتصدق عليه بصدقته فلا يقوم ولا يحوز حتى يعتق المتصدق فجوز عتقه،
~~وأما إن تصدق ثم يعتق في مقامه ذلك وفي كلامه، فهذا متلف لصدقته نادم راجع
~~فيه وليس ذلك له، وعليه أن يغرم له نصف القيمة بمنزلة الشريك.
# قال محمد بن رشد: أما إذا بدأ بالصدقة فالقول الأول الذي رجع عنه من أن
~~النصف عتيق ويقوم عليه النصف الذي تصدق أولا هو القياس، وذلك أنه لما تصدق
~~بنصفه أولا صار المتصدق عليه شريكا معه فيه قبل أن يعتق حصته منه، فوجب أن
~~يقوم عليه كالعبد بين الشريكين يعتق أحدهما حظه منه أنه يقوم عليه إن كان
~~موسرا.
# أما القول الثاني فإنما يتخرج على القول بأن الرجل إذا أعتق بعض عبده
~~يكون حرا كله بالسراية دون أن يعتق عليه، وهو خلاف المشهور في المذهب.
# ووجهه أنه لما أعتق نصف عبده بعد أن تصدق بالنصف الآخر قبل أن يقبض منه
~~راعى قول المخالف في أن الصدقة باقية على ملك المتصدق منه، ms5851 فجعل العتق يسري
~~إليه فبطلت بذلك الصدقة.
# والقول الأول أظهر لأنه هو الذي يأتي على المذهب في أن الصدقة تجب
~~بالعقد، وعلى المشهور فيه من أن من أعتق شقصا من عبده فالباقي منه
# PageV15P033
# باق على ملكه ما لم يعتق عليه، ولا يكون حرا بعتق ما أعتق منه.
# وأما إذا بدأ بالعتاقة فلم يختلف قوله في أنه يكون حرا كله وتبطل الصدقة
~~إلا أنه إنما يأتي على قياس القول بالسراية، فيلزم على مذهبه في المدونة في
~~أن من أعتق بعض عبده لا يكون باقيه حرا بعتق ما أعتق منه حتى يعتق عليه،
~~وأنه إن لم يعتق عليه حتى وهبه أو تصدق به يقوم عليه ما وهب منه أو تصدق به
~~أنه يكون عليه للمتصدق عليه نصف قيمته، إذا قال: نصف عبدي حر ونصفه صدقة
~~على فلان. وفي المدنية لابن كنانة: أن الرجل إذا قال: نصف عبدي صدقة على
~~فلان ونصفه حر كان ذلك جائزا على ما قال، يريد: ويقوم عليه النصف الذي تصدق
~~به، فليس قوله بخلاف لقول ابن القاسم.
# قال: ولو بدأ بالعتاقة كان حرا كله، ولم يكن للمتصدق عليه شيء.
# ففي كل واحدة من المسألة قولان، والتفرقة بينهما قول ثالث، ويتخرج في
~~المسألة قول رابع وهو أن تكون التفرقة بينها بالعكس، فيلزمه قيمة النصف
~~الذي تصدق به إن بدأ بالعتاقة، ولا يلزمه إن بدأ بالصدقة وهو الأظهر، لأن
~~العتق أو الطلاق لا يقع في الصحيح من الأقوال بنفس تمام اللفظ به، وإنما
~~يقع بعد مهلة يتقرر فيها، وذلك بين من قوله في كتاب الأيمان بالطلاق من
~~المدونة في الذي يقول لامرأته قبل الدخول: أنت طالق، أنت طالق، أنت طالق،
~~في نسق واحد أنه يلزمه ثلاث تطليقات، إذ لو كان الطلاق يقع عليه بنفس تمام
~~اللفظ به لما لزمته إلا طلقة واحدة لكونها قبل الدخول بائنة. فإذا قال
~~الرجل في نسق واحد: نصف عبدي حر، ونصفه صدقة على فلان أو نصفه صدقة على
~~فلان ونصفه حر صار المتقدم في اللفظ ms5852 متأخرا في المعنى، والمتأخر في اللفظ
~~متقدما في المعنى، وهذا بين.
# وقوله: إن النصف يقوم إذا بدأ بالصدقة هو خلاف ما في سماع زونان من كتاب
~~الصدقات والهبات أن العبد كله يقوم فيكون للمتصدق عليه نصف القيمة
# PageV15P034
# وهو ظاهر الحديث ووجه القياس، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الغلام حرإن لم أوفك يوما كذا وكذا فحنث
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم: عن رجل قال لخصم له: احلف لي بحرية
~~غلامك فلان لتوافيني دار القاضي يوما كذا وكذا، قال: ليس الغلام لي إنما هو
~~لامرأتي، فقال لي: احلف بحريته وإن كان لامرأتك، فقال الرجل: فلان - لذلك
~~الغلام - حر إن لم أوفك يوما كذا وكذا، فحنث، فقام الغلام بحريته، فادعته
~~المرأة وهو لا يعرف لها إلا بالذي كان من إقرار الزوج أنه لها حين أراد
~~الخصم أن يحلفه.
# فقال: إن كان العبد معروفا للرجل فهو حر ولا حق فيه للمرأة بذلك الإقرار،
~~قال: وإن كان معروفا للمرأة فهو لها ولا حرية للعبد ولا حنث على الرجل فيما
~~لم يكن يملك من رقبة العبد يوم حلف.
# قلت: أرأيت قول مالك إن كان معروفا للرجل إذا كان لا يعرف إلا في خدمته
~~وعمله وإليه ينسب، غير أن الذين يعرفونه لها في يدي الرجل لا يشهدون على
~~أصل الشراء ولا ميراث ولا يعرفون أصل ملكه له إلا أنهم يعرفونه في خدمته.
# فقال: قد يستخدم الرجل عبيد امرأته فإذا كان مجهول ملك الأصل لم يعرف
~~للرجل ولا للمرأة فهو للمرأة لإقرار الزوج به لها حين أراد الخصم أن يحلفه
~~ولا لك عليه حنث وهو للمرأة بذلك الإقرار.
# قلت: أرأيت لو لم يكن حلف فادعته المرأة بذلك الإقرار،
# PageV15P035
# وقال الرجل: والله إن كان ذلك مني إلا لأدفع اليمين عني، وما هو إلا لي
~~وهو مجهول ملك للأصل يعرف في خدمة السيد وينسب إليه.
# قال: تحلف المرأة بالله الذي لا إله إلا هو ويكون القول قولها إذا كان
~~العبد في ms5853 خدمته ولم يعرف أصله لها ولا له.
# قال محمد بن رشد: ما نص عليه في هذه الرواية من أنه إذا لم يعرف أصل
~~الملك له وإن كان الظاهر أنه له لنسبته إليه لكونه في يديه واختدامه يعمل
~~إقراره به لغيره وإن كان سببه الاعتذار ويستحقه المقر له بيمينه إذا ادعاه
~~ملكا لنفسه قديما بغير ذلك الإقرار هو دليل ما في رسم العشور من سماع عيسى
~~من كتاب الدعوى والصلح، ومفسر لما وقع في سماع أشهب من كتاب الدعوى والصلح
~~ولما في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات ولسائر
~~الروايات.
# وأما إذا عرف أصل الملك له فلا يلزمه الإقرار به لغيره إذا كان سببه
~~الاعتذار، وسواء على مذهب مالك، قال: هو لفلان أو قد وهبته لفلان، أو قد
~~بعته منه أو تصدقت به عليه على ما قال في أول سماع أشهب من كتاب الصدقات
~~والهبات، خلاف قول أصبغ في تفرقته بين ذلك، وقد اختلف إذا خطبت إليه ابنته،
~~فقال: قد زوجتها فلانا على ثلاثة أقوال، قد مضى تحصيلها في رسم النكاح من
~~سماع أصبغ من كتاب النكاح، وفي رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الصدقات والهبات، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول في مرضه قد كنت أعتقت أمتي فلانة وتزوجتها
# مسألة وسألت ابن القاسم: عن الرجل يقول في مرضه: قد كنت أعتقت أمتي فلانة
~~وتزوجتها، أتكون بذلك حرة من رأس المال أو من الثلث؟ وكيف إن سمى لها
~~صداقا، أيكون ذلك لها؟
# قال: لا حرية لها في رأس مال ولا ثلث، ولا صداق لها ولا
# PageV15P036
# ميراث، وذلك أن العتاقة لم تثبت لها فكيف يجب لها صداق؟ وهي أمة بحالها،
~~وكيف ترث وهي أمة ليست من الأزواج؟
# قال: وسمعت مالكا يقول في الرجل يقول في مرضه: إني قد كنت أعتقت فلانا
~~غلامي وأنا صحيح ولا يعرف ذلك إلا بقوله: إنه عبد لا يعتق في رأس مال ولا
~~في ثلث لأنه لم يرد أن يوصي له بشيء ولا يثبت ms5854 الذي أقر له به في مرضه إلا
~~أن يثبته ببينة عدل أن ذلك كان في الصحة.
# قال: وإن أوصى بوصايا لم تدخل تلك الوصايا في العبد لأنه حين أقر له أنه
~~أعتقه في الصحة ثم أوصى بالوصايا فقد أحب أن لا تقع الوصايا فيه، وكذلك قال
~~مالك.
# قلت: فإن بتل عتقها في مرضه وثلثها واسع مأمون ثم تزوجها ومسها.
# قال: أراها حرة، وأرى لها الصداق في الثلث بمنزلة الأجنبية لو تزوجها في
~~المرض ومسها، وذلك أنه حين بتلها والثلث واسع مأمون جازت شهادتها ووارثت
~~أقاربها وتمت حريتها وجرت الحدود عليها ولها ولم يكن له الرجوع في عتاقتها
~~إذا بتلها ولا يؤخر عتقها انتظار موته، لأنه ثلثه واسع مأمون، ولا ميراث
~~لها لأنه لو تزوج أجنبية في مرضه لم ترث فهي بمنزلتها.
# قال: وإن بتل معها غيرها حتى يخشى ضيق الثلث عليهم أو كان ثلثه يخشى ضيقه
~~عليها حين بتلها وحدها فلا تتم عتاقتها إلا بنظر السلطان وإحصاء المال بعد
~~الموت، فإن تزوجها في هذه الحال كان النكاح مفسوخا ولا صداق لها في ثلث ولا
~~في غيره؛ لأن
# PageV15P037
# النكاح وقع ولا يدري أمن الأحرار يكون أم من الإماء، إذ لا يعرف أيسعها
~~الثلث أم يضيق عنها، ولا يجوز للرجل أن ينكح أمته.
# قال محمد بن رشد: قوله في الأمة التي أقر في مرضه أنه قد كان أعتقها في
~~صحته وتزوجها: إنه لا عتق لها من رأس مال ولا ثلث على ما قاله مالك في الذي
~~يقول في مرضه: قد كنت أعتقت عبدي فلانا في صحتي، هو المشهور في المذهب
~~المنصوص عليه في المدونة وغيرها، ويدخل الخلاف في ذلك من مسألة الذي يقر في
~~مرضه في أمة له أنها قد ولدت منه ولا ولد معها.
# ويتحصل في ذلك إن كان يورث ثلاثة أقوال: أحدها: أنه يعتق من رأس المال،
~~والثاني: أنه لا يعتق من رأس المال ولا ثلث، والثالث: أنه يعتق من الثلث.
# وإن كان يورث بكلالة قولان: أحدهما: أنه يعتق من ms5855 الثلث، والثاني: أنه لا
~~يعتق من رأس مال ولا ثلث، ولا يدخل هذا الاختلاف فيمن أقر في مرضه أنه قد
~~كان تصدق في صحته بكذا وكذا، والفرق بين الموضعين أن العتق لا يفتقر إلى
~~حيازة، والصدقة تفتقر إليها، فلو قامت على ذلك بينة لنفذ العتق وبطلت
~~الصدقة، فعلى المشهور من الأقوال أنها لا تعتق من رأس مال ولا ثلث لا يكون
~~لها شيء من الصداق، والذي أقر لها به كمال، قال: إذ لا يجوز للرجل إنكاح
~~أمته، وأما على القول بأنها تعتق من رأس المال يكون لها ما أقر لها به من
~~الصداق، لأنه دين أقر لها به كما لو أقر في مرضه أنه تزوج فلانة لأجنبية
~~وأصدقها كذا وكذا، وأما على القول بأنها تعتق من الثلث فيكون لها ما أقر
~~لها به من الصداق في الثلث أيضا، ولا ميراث لها على حال بإقراره لها في
~~مرضه أنها زوجة له.
# ولو علم إقراره في صحته بعتقها وأنه تزوجها وأقر لها في مرضه بأنه كان
# PageV15P038
# سمى لها من المهر كذا وكذا لكان لها الميراث لكونها في ملكه وتحت حجابه
~~على أحد التأويلين اللذين ذكرناهما في مسألة رسم الجواب من سماع عيسى من
~~كتابه الأقضية، ولكان لها ما أقر لها في مرضه من تسمية صداقها إن كان يورث
~~بولد ولو لم تكن في ملكه وتحت حجابه لما كان لها منه ميراث إلا أن يكون قد
~~علم إقرارها هي أيضا بنكاحها إياه مع طول الزمان وفشو ذلك في الجيران على
~~اختلاف في ذلك قد مضى القول في بيانه في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الشهادات، وفي رسم الأقضية منه من كتاب النكاح.
# وأما قوله: إنه لا تدخل في ذلك الوصايا ويكون في ثلث ما بعده، فهو أمر لا
~~اختلاف فيه؛ لأنه لما أقر في مرضه أنه أعتقه في صحته فقد أراد أن يكون
~~خارجا من رأس ماله، وأن تكون الوصايا في ثلث ما بعده إلا أن يكون له مدبر
~~في الصحة ms5856 فإنه يدخل في ذلك، لأنه مال لم يعلم به إذا مات، وهو يرى أنه غير
~~موروث عنه، فرجع بالحكم موروثا عنه لأن مدبر الصحة يدخل فيما علم الميت من
~~المال وفيما لم يعلم، وكذلك إن كان التدبير في المرض على القول بأنه يدخل
~~أيضا فيما علم الميت وفيما لم يعلم.
# وأما قوله في الذي بتل عتق أمة في مرضه وتزوجها وله مال واسع مأمون: إنه
~~يكون بمنزلة من تزوج أجنبية في مرضه - فهو صحيح على القول بمراعاة المال
~~المأمون، وقد قيل: إنه لا يعتبر بالمال المأمون، وهو قول بعض الرواة في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعتق نصف عبده وهو صحيح ولا يرفع ذلك إلى السلطان حتى يموت المعتق
# مسألة قال يحيى: وسألت ابن القاسم: عن الرجل يعتق نصف عبده وهو صحيح ولا
~~يرفع ذلك إلى السلطان حتى يموت المعتق، أيكون حرا كله أم لا؟
# فقال: لا يعتق منه إلا ما أعتق السيد في صحته، قال: ومثل
# PageV15P039
# ذلك الرجل يمثل بعبده المثلة البينة المشهورة التي لا يشك أن الإمام يعتق
~~العبد على السيد بها فلا يرفع إلى الإمام حتى يموت السيد أنه لا يعتق، قال:
~~وكل أمر لا يتم عتاقته إلا بنظر السلطان فإن مات الذي كان السلطان يعتقه
~~عليه لم يجز للسلطان أن يعتقه على الورثة.
# ولكن من اشترى من إذا ملكه عتق عليه فهو حر ساعة يملكه، لا يرفع مثل هذا
~~إلى السلطان، فإن جهل الأمر فاستخدمه المشتري حتى مات فإنه يعتق على الورثة
~~لأنه عتيق ساعة ملكه السيد، وقال: ألا ترى أن كل ميراث وقع له من يوم
~~اشتراه قريبه الذي يعتق عليه بالسنة فهو لا يمنع من أخذه ولا يحجب عنه
~~وحدوده تامة وعقله عقل حر والذي يعتق سيده بعضه وهو صحيح لا يتم له شيء من
~~حالات الأحرار إلا بنظر الإمام وحكمه.
# قال: وكذلك الذي يمثل به سيده.
# قال: وكذلك أيضا الذي يعتق نصيبه من عبده وهو مليء ولا ينظر في أمره حتى
~~يموت، فإنه لا ms5857 يقوم على ورثته، فحاله حال الذي يعتق سيده بعضه وهو صحيح،
~~والذي يمثل به سيده ولا ينظر في أمرهم حتى يموت السيد إن هؤلاء لا يعتقون
~~على الورثة وإنما يعتق على الورثة الذي إذا ملكه المشتري أعتق عليه ساعتئذ.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يعتق نصف عبده وهو صحيح فلا يحكم عليه
~~بعتق باقيه حتى يموت: إنه لا يعتق منه إلا النصف الذي أعتق وهو المشهور في
~~المذهب، وقد قيل: إنه يكون حرا كله بعتقه لبعضه لسريان العتق في جميعه على
~~الإشاعة، حكى عبد الوهاب القولين في ذلك على المذهب.
# PageV15P040
# وجه القول الأول: أن تتميم عتقه عليه ليست فيه سنة وإنما تتم عليه
~~بالقياس على ما جاءت به السنة في العبد بين الشريكين يعتق أحدهما حصته منه،
~~فإذا لم يعتق عليه نصيب شريكه إلا بالحكم كان ذلك حكم العبد يكون للرجل
~~فيعتق بعضه.
# ووجه القول الثاني: أنه إذا أعتق بعض عبده فقد سرت الحرية في جميعه، وإذا
~~وجب أن يكون حرا كله بعتق جارحه منه كيده أو رجله كان أحرى أن يكون حرا كله
~~بعتق نصفه لسريان الحرية في جميعه، والفرق بين ذلك وبين العبد بين الشريكين
~~أن الحرية إنما تسري إلى ملك المعتق لا إلى ملك من سواه، ولأن الرجل إذا
~~أعتق شقصه من العبد قد لا يقوم حظ شريكه وإن كان موسرا إذا لم يرد شريكه أن
~~يقومه عليه فأعتق حصته منه، فإذا كان التقويم موقوفا على اختيار الشريك وجب
~~ألا يكون حرا حتى يقومه عليه فأعتق حصته منه، وإذا أعتق الرجل بعض عبده ولا
~~دين عليه لا بد من عتق باقيه، فالحكم في ذلك مبني على التغليب، ولما لم يكن
~~للرجل أن ينقض حق نفسه سرت الحرية في جميعه.
# والشافعي يقول: إذا أعتق حظه من العبد وهو موسر عتق جميعه بالسراية، وهو
~~بعيد، إذ من حق الشريك أن يعتق نصيبه منه ولا يقومه عليه.
# وأما المعتق بالمثلة فلا يكون إلا بالحكم على المشهور في المذهب، ms5858 وقال
~~أشهب وابن عبد الحكم: إن المثلة إذا كانت مشهورة بينه كان العبد حرا بها
~~دون حكم السلطان، ووجه ذلك اتباع ظاهر ما روي عن النبي - عليه السلام - من
~~قوله: «من حرق مملوكه بالنار أو مثل به فهو حر، ولاؤه لله ورسوله» ، ووجه
~~قول ابن القاسم الذي هو المشهور في المذهب، ما جاء في نص
# PageV15P041
# الحديث: «من مثل بعبده فأعتقوه» ، ولم يقل فهو حر.
# وأما من يعتق على الرجل فلا اختلاف في أنه يكون حرا بنفس الملك دون حكم.
# واستدلاله بالميراث وسائر أحكام الحرية على الفرق بين من يعتق على الرجل
~~وبين من يعتق بعض عبده بقوله: ألا ترى أن الميراث يجب لمن اشتراه من يعتق
~~عليه من يوم اشتراه، وتكون أحكامه أحكام حر من يومئذ، والذي أعتق بعض عبده
~~لا يجب له الميراث ولا تكون أحكامه أحكام حر حتى يعتق عليه باقيه ليس
~~بصحيح، لأن ذلك هو نفس المسألة، ولا يقاس الشيء على نفسه، وإنما يقاس على
~~غيره، فلا يصح أن يذكر ذلك إلا على بيان افتراق حكم المسألتين، لا على سبيل
~~الاستدلال على الفرق بينهما، وبالله التوفيق.
### | : يعتق عبده النصراني ثم يسلم
# ومن كتاب الصبرة وسئل: عن النصراني يسلم وقد كان أعتق أو دبر أو كاتب
~~فيريد أن يرجع في ذلك كله، ويقول: قد كان الرجوع لي جائزا في ديني.
# قال: سمعت مالكا يقول في النصراني يعتق عبده النصراني ثم يسلم فيتعلق به
~~يريد استرقاقه، قال: لا أرى أن يحال بينهما. قال ابن القاسم: وأنا أرى
~~المدبر والمكاتب بمنزلة ذلك، لا أرى أن يمنع رد واحد منهما في الرق وفسخ ما
~~كان جعل له إن أحب ذلك ما كانا على دينهما.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: ما كانا على دينهما - معناه: أنه لا
~~يمنع بعد الإسلام من رد الكتابة والتدبير الذي أوجبه له ما كانا على
~~دينهما، فليس قوله بخلاف لقول مالك، والأصل في ذلك قول الله عز وجل: {قل
~~للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ms5859 ما قد سلف} [الأنفال: 38] .
# PageV15P042
# فلا يلزم الكافر إذا أسلم الوفاء بما نذر ولا بما عقده على نفسه من
~~العقود لله إذ كان لا يعرف الله ولا يؤمن به فلا يتوجه إليه في ذلك الحال
~~خطاب الله تعالى بقوله: {يا أيها الذين آمنوا أوفوا بالعقود} [المائدة: 1]
~~وما روي «أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - سأل رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: يا رسول الله إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف في المسجد
~~الحرام، فقال: "ف بنذرك» ، معناه أنه أمره أن يفي لله عز وجل بطاعة يطيعه
~~بها في الإسلام مكان النذر الذي لم يمكن منه طاعة حتى يعمل حسنة مكان النذر
~~الذي لو عمله في حال شركه لم يكن كذلك؛ لأن "ف" لا تستعمل إلا فيما ليس
~~بواجب، وإنما تستعمل في الواجب "أوف"، وإن كان قد جاء في بعض الآثار "أوف"
~~فمعناه ما ذكرناه، إذ قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما النذر
~~ما ابتغي به وجه الله عز وجل» ، وقد علمنا أن المشرك لم يرد بنذره ولا
~~بعتقه وجه الله عز وجل، وهذا إذا كان لما أعتقه لم يخل سبيله ولا خرج عن
~~يده، وأما إن كان لما أعتقه خلى سبيله وأطلقه ثم أراد أن يرجع في عتقه بعد
~~أن أسلم فلا يكون ذلك له على ما في كتاب الجنايات من المدونة، ويكون ذلك
~~على ما يأتي في رسم يشتري الدور والمزارع بعد هذا وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول أحد عبيدي حر
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول أحد عبيدي حر فيقوم به عبيده إن له أن يعتق
~~أيهم أحب، ولورثته إن مات قبل أن ينفذ العتق لأحدهم مما
# PageV15P043
# كان للميت، فإن نظر في أمره وقد مات العبيد كلهم إلا واحدا كان عتيقا ولم
~~يجب له أن يجعل العتاقة لمن قد مات ويلزم الورثة مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والكلام عليها مستوفى في رسم باع
~~شاة من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قول ms5860 الرجل لعبده أو لأمته ائتني بكذا وكذا وأنت حرة
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول لأمته ائتني بمائة دينار وأنت حرة فتلد قبل أن
~~تأتي بالمائة ثم تأتي بها، أيعتق ولدها بعتقها؟
# قال: لا أرى ذلك إلا لها خاصة لا يدخل الولد في شيء من هذا.
# قلت: أيجوز لسيدها أن يرجع فيما جعل لها من العتق بغرم المائة؟ قال: لا.
# قلت: أفيجوز له بيعها؟ قال: لا حتى يتلوم لها السلطان، فإن جاءت بالمائة
~~دينار وإلا أمكنه من بيعها أو بطول الزمان وهي تاركة لغرم المائة لا تعتق
~~بذلك فإن باعها بعد طول الزمان جاز بيعه إياها.
# قلت: فإذ لا يجوز لسيدها أن يرجع فيما جعل لها، ولا يجوز له بيعها إلا
~~بما ذكرت من تلوم السلطان أو بعد طول زمان، فما الذي أخرج الولد عما عقد
~~لها قبل أن تحمل به؟
# قال: لأن الذي عقد لها ليست كتابة ولا عتاقة إلى أجل فيجري من ذلك للولد
~~ما جرى للأم، ألا ترى أنه لو مات ولم يأت
# PageV15P044
# بشيء لم يكن على ورثته أن يعتقوها وإن جاءت بالمائة الدينار إلا أن يرضوا
~~إذا لم يوص لها بذلك ولم ينفعها ما قال لها في صحته، قال: ومثل ذلك عندي
~~الأمة تجرح الرجل فلا يقوم المجروح بأخذ عقله حتى تلد فإن سيدها إن أسلمها
~~لم يكن عليه أن يسلم ولدها معها وقد كانت مرهونة بما وجب عليها من عقل ما
~~جنت.
# قال محمد بن رشد: قول الرجل لعبده أو لأمته ائتني بكذا وكذا وأنت حرة، أو
~~متى ما جئتني أو إن جئتني أو إذا جئتني سواء كله عند ابن القاسم، وسواء
~~عنده أيضا سمى لذلك أجلا أو لم يسمه، لأنه إن لم يسم لذلك أجلا كان ذلك إلى
~~القدر الذي يؤدي إليه مثل ذلك العدد الذي سمى ذلك العبد أو تلك الأمة على
~~ما يظهر من قدرتها على السعاية فيه باجتهاد السلطان في ذلك كله.
# فقوله في هذه الرواية: إن ولدها لا يدخلون معها فيما ms5861 جعل لها سيدها من
~~هذا خلاف نص قوله في المدونة: إنهم يدخلون معها، فعلى قوله فيها يلزم ورثة
~~السيد إذا مات ما لزمه هو من ذلك على حكم الكتابة، وقوله فيها إن ذلك لا
~~يلزم ورثته إن مات خلاف نص ما في سماع عبد الملك بعد هذا من هذا الكتاب،
~~وخلاف ما تقدم في رسم إن خرجت من سماع عيسى في الذي يدفع إلى عبده مائة شاة
~~ويقول له اعمل عليها فإذا بلغت كذا وكذا فأنت حر، فعلى ما في سماع عبد
~~الملك وما تقدم في سماع عيسى من أن ذلك يلزم الورثة يدخل الأولاد معها على
~~حكم الكتابة مثل ما في المدونة، لأن بعض ذلك يفسر بعضا، ورواية يحيى هذه هي
~~المخالفة لذلك كله في أن الولد لا يدخلون معها، وفي أن ورثة السيد لا
~~يلزمهم ما لزمه هو، وإنما وقع الخلاف في هذا بين هذه الرواية وبين سائر
~~الروايات التي ذكرناها من المدونة وغيرها من أجل أنه ليس في شيء منها قبول
~~الأمة لذلك ورضاها به والتزامها له، ولو رضيت بذلك وقبلته والتزمته لما
~~اختلف في أنها كتابة على حكم الكتابة يدخل
# PageV15P045
# ولدها فيها، ويلزم ورثة السيد ما لزمه هو، لأن الكتابة عقد من العقود بين
~~العبد وسيده، فلا تتم إلا برضاهما جميعا على القول بأن السيد لا يجبر عبده
~~على الكتابة، فالاختلاف الذي بين هذه الرواية وبين سائر الروايات في دخول
~~الولد معها وفي لزوم ورثة سيدها ما لزمه راجع إلى هذا الاختلاف، فلم ير ابن
~~القاسم في هذه الرواية قول الرجل لأمته ائتني بكذا وكذا وأنت حرة كتابة، إذ
~~لم يعقد ذلك معها ولا التزمه لها، وذلك من قوله هذا على القول بأن السيد لا
~~يجبر عبده على الكتابة فألزمه هو ما التزمه لها من عتقها إذا أتته بالمائة،
~~ولم ير لولدها في ذلك دخولا ولا رأى ذلك لازما للورثة إذ ليست بكتابة ولا
~~عتقا مؤجلا إذ قد يكون إن جاءت بالمائة، ولا يكون إن لم ms5862 تأت بها، فأشبه قول
~~الرجل لعبده إن جاء فلان فأنت حر في أن الولد لا يدخل في ذلك، وأن ذلك إنما
~~يكون لها مع حياة سيدها، ورأى ذلك ابن القاسم في المدونة وفي سماع عيسى
~~وعبد الملك كتابة وإن لم يكن منها في ذلك قبول ولا التزام على قياس القول
~~بأن الرجل يجبر عبده على الكتابة، فهذا وجه القول عندي في هذه الرواية،
~~وقال ابن الماجشون في الواضحة: إذا لم يقبل العبد ذلك ولا ألزمه لم يلزم
~~السيد أيضا، وكان له أن يبيعه، فقول الرجل لعبده على مذهبه إن جئتني بكذا
~~وكذا إلى أجل كذا وكذا إذا لم يقبل العبد بمنزلة قول الرجل لعبده إن قدم
~~فلان في هذه السنة فأنت حر في جميع الوجوه.
# وهذا الذي ذكرته من أنه لا فرق عند ابن القاسم بين أن يسمي أجلا أو لا
~~يسميه، ولا بين قوله ائتني بكذا وكذا أو إن جئتني وإذا جئتني أو متى ما
~~جئتني بين من قوله في المدونة من رواية عيسى عنه.
# وفرق المغيرة بين قوله: إن جئتني بكذا أو إذا جئتني بكذا، فقال: إنه إذا
~~قال: إن جئتني، يلزمه ذلك هو وورثته بعده، فليس له ولا لهم أن يبيعوه ما لم
~~يطل الأمر جدا، وإن قال: إذا جئتني أو متى ما جئتني، لم يكن ذلك للعبد بعد
~~موت السيد، وكان له ذلك في حياته وإن طال الزمان جدا ما كان في ملكه ولم
~~يبعه، هذا معنى قوله.
# PageV15P046
# وساوى ابن كنانة بين أن يقول إن جئتني بكذا وكذا فأنت حر وأنا أعتقك وفرق
~~بين أن يسمي لذلك أجلا أو لا يسميه، فقال: إنه إن لم يسم أجلا يتلوم له في
~~ذلك على ما ذكرناه من مذهبه، وفرق بين أن يقول فأنت حر أو فأنا أعتقك،
~~فقال: إنه إذا قال فأنا أعتقك فأتى بما سمي له من المال لا يلزمه عتقه إذا
~~قال لم أرد إيجاب ذلك على نفسي، ويحلف ما أراد إيجاب ذلك على نفسه، وإنما ms5863
~~أراد أن يفعل ذلك إن شاء، وقول ابن القاسم هو الفقه بعينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق حظا له في عبد ثم أعتق بعد ذلك عبدا لا مال له سواه
# مسألة وسألته: عن الرجل يعتق حظا له في عبد ثم أعتق آخر لا شركة له فيه
~~ولا مال له غيره، أيمضي عتق الآخر ولا يعتق عليه من الأول نصيبه منه؟ أم
~~يبطل عتق الآخر ويقوم عليه الأول؟
# فقال: بل يمضي عتق الآخر ولا يقوم عليه الأول، إذ لا مال له إلا العبد
~~الذي أنفذ عتقه قبل أن يقوم عليه الأول، وذلك أن القيمة لم تكن عليه كالدين
~~الثابت، ألا ترى أنه لو كان ذا مال يوم أعتق نصيبه من الأول ثم داين الناس
~~فقاموا يطلبونه بأموالهم التي داينهم بها بعد عتقه نصيبه من العبد وقام
~~العبد يطلب أن يقوم عليه كان الغرماء أحق بماله ولو لم يقوم عليه العبد
~~الذي أعتق بعضه، وإنما ينبغي للسلطان أن يقوم عليه فيه فيما يجد له من مال
~~يوم يرجع إليه أمره.
# قلت له: أرأيت إن أحدث بعد عتق نصيبه من العبد صدقات وهبات، أتجيزها؟
# قال: نعم، ذلك عندي ماض عليه جائز لمن كان ذلك منه إليه.
# PageV15P047
# قلت له: وإن كاتب عبدا؟
# قال: تمضي الكتابة ويباع ما على المكاتب بما يجوز له بيع ما عليه، ثم
~~يقوم على المعتق من حصة شريكه في العبد بقدر ما يبلغ ما يباع به كتابة
~~المكاتبة، فإن كان ذلك ما يعتق به جميعه قوم عليه فيه وأعتق ولا ترد
~~الكتابة.
# قلت له: فإن أحدث تدبيرا؟ قال: أرى أن يرد التدبير فيباع العبد الذي دبر
~~ويقوم عليه الأول في ثمن المدبر إلا أن يكون في ثمن المدبر فضل عن استتمام
~~عتق الأول فلا يباع منه إلا بقدر ما يعتق به الأول.
# قلت: لم أجزت الصدقات والهبات ولم ترددها حتى يقوم عليه نصيب شريكه من
~~العبد في ماله الذي أحدث فيه الصدقات والهبات ورددت التدبير، والتدبير كان
~~أحق بأن يجوز له ms5864 من الصدقة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أعتق حظا له في عبد ثم أعتق بعد ذلك عبدا
~~لا مال له سواه أو تداين ديونا قبل أن يقوم عليه العبد تستغرق ماله: إن
~~العتق ينفذ عليه في عبده، ويكون الغرماء أحق بماله ولا يقوم عليه العبد
~~الذي أعتق حظه إذا لم تكن القيمة عليه كالدين الثابت صحيح لا اختلاف أحفظه
~~في المذهب في أن ملك الشريك باق على حصته من العبد حتى يقوم على الذي أعتق
~~نصيبه منه ويعتق عليه، ويأتي على ما ذكرناه في الرسم الذي قبل هذا عن
~~الشافعي أنه يعتق عليه حظ شريكه بالسراية أن يكون التقويم أحق من ديون
~~الغرماء الحادثة بعد عتقه لنصيبه، وأحق من عتقه للعبد الذي أعتقه بعد ذلك،
~~وهو بعيد على ما ذكرناه، إذ لا يسري ما أعتق من ملكه إلى ملك شريكه.
# PageV15P048
# وقال في الرواية: إنه إذا أحدث بعد عتقه لنصيبه صدقات وهبات وتدبيرا إن
~~الصدقات والهبات تنفذ ويكون أحق من التقويم، وإن التدبير يرد فيكون التقويم
~~أحق، ولما سأله عن الفرق بين التدبير والصدقات والهبات واعترض عليه بأن
~~الصدقات والهبات أحق أن يرد من التدبير - سكت له عن الجواب في ذلك، والجواب
~~في ذلك: أن التدبير أحق أن يرد من الصدقات والهبات، إذ قد اختلف في
~~التدبير، فقيل: إنه غير لازم وإن لسيده أن يبيعه، وإن للإمام أن يبيعه عليه
~~في الدين الحادث بعد التدبير، ومالك يرى أنه يباع بعد الموت في الدين
~~الحادث، فقد لا يحصل له في التدبير عتق، والصدقات والهبات لا اختلاف بين
~~أحد من أهل العلم في وجوبها للموهوب له وللمتصدق عليه؛ إذ قبضاها وحازاها
~~على الواهب والمتصدق، وهو الذي أراد ابن القاسم والله أعلم، وأما إذا لم
~~يحزها الموهوب له والمتصدق عليه عن الواهب والمتصدق، فالذي يوجبه النظر في
~~ذلك عندي على المذهب أن يتحاصا جميعا، لأن الشريك والعبد يطلب التقويم،
~~والموهوب له أو المتصدق عليه يطلب هبته أو صدقته، وليس أحدهما بأحق بالقضاء ms5865
~~له من صاحبه، وقد رأيت لابن دحون أنه قال: إذا قيم عليه بالتقويم قبل أن
~~يحاز عنه الصدقة والهبة والعطية فهي مردودة حتى يعتق منها باقي العبد ويمضي
~~ما بقي، ولقوله وجه وهو مراعاة قول من يقول من أهل العلم: إن للواهب
~~والمتصدق أن يرجع في هبته وصدقته ما لم يقبض منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جعل على نفسه رقبة من ولد إسماعيل
# مسألة وسئل: عن رجل جعل على نفسه رقبة من ولد إسماعيل.
# قال مالك: ليعتق رقبة، قيل له: أتجزيه رقبة من الزنج؟ قال: ليعتق رقبة
~~أقرب إلى ولد إسماعيل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن للشرف في النسب مزية
# PageV15P049
# توجب التنافس في العبيد من أجلها والزيادة في ثمنها، والأجر على قدر ذلك
~~لما جاء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل: أي الرقاب أفضل؟
~~فقال: "أعلاها ثمنا وأنفسها عند أهلها» ، فوجب أن يجري ذلك فيما نذر،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد ينكح الحرة وأبو العبد حر فيولد للعبد من الحرة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن العبد ينكح الحرة وأبو العبد حر فيولد للعبد
~~من الحرة، أيجر الجد ولاء ابني ابنه من الحرة؟
# قال: نعم، وهو قول مالك، قيل له: أرأيت ما ولد للعبد من الحرة وقد مات
~~الجد، أيكون ولاؤهم لموالي الجد كما كان يجر ذلك إليهم الجد في حياته؟ قال:
~~لا، قيل: فهل يجر الجد ولاء من ولد لابنه العبد من الحرة قبل أن يعتق الجد
~~إذا عتق الجد؟ قال: نعم، قيل له: فلم لا يجر الجد ولاء من ولد بعد موته كما
~~جر إليهم الجد حين أعتق ولاء من كان ولد لابنه قبل أن يعتق؟ قال: إنما مثل
~~الذين ولدوا بعد موت الجد بمنزلة ما لو أن العبد لم يولد له من امرأته
~~الحرة ولد حتى مات أبوه الحر ثم ولد له بعد ذلك أولاد فإن ولاءهم لا يكون
~~لموالي الجد، ولا ينتقل عن موالي الأم، فإذا لم يجر موالي الجد ولاء ما ولد ms5866
~~لابنه إذا لم يولد منهم أحد في حياة الجد، فكذلك إذا ولد بعضهم في حياته
~~وبعضهم بعد موته لا يكون لهم إلا ولاء الذين ولدوا في حياة الجد الذين
~~كانوا ثبتت مواريثهم بينهم وبين الجد.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم النسمة من سماع عيسى ومضى
~~الكلام عليها هنالك، وهي بينة صحيحة.
# PageV15P050
# وأما الحجة التي احتج بها إذ قال إنما مثل الذين ولدوا بعد موت الجد
~~بمنزلة ما لو أن العبد لم يولد له ... إلى آخر قوله، فهي ضعيفة، لأن السؤال
~~إنما هو فيمن ولد لابنه العبد بعد موته هل يجر ولاءهم إلى مولاه أم لا، فلا
~~فرق فيهم بين أن يكون لابنه العبد ولد سواهم قد ولدوا في حياته أم لا،
~~فالجد يجر إلى مواليه عن موالي الأم ولاء ولد ابنه العبد كان قد أعتق قبل
~~أن يولدوا أو بعد أن ولدوا، فإن عتق أبوهم بعد ذلك جر الولاء عن موالي الجد
~~إلى مواليه الذين أعتقوه، والمعنى في هذا أن الجد لما كان وارث ابنه العبد
~~لو مات من أجل أن العبد لا يرث كان مولاه الذي أعتقه هو وارثه إذا مات،
~~ولما لم يكن الجد وارث ابنه العبد لو مات إذا كان هو قد مات قبله لم يكن
~~مولاه الذي أعتقه هو وارثه، لأن مولى الجد إنما يرث بالولاء من كان يرثه
~~الجد لو كان حيا، وهذا بين، وبالله التوفيق.
### | : حكم ما للعبد المعتق بعضه
# ومن كتاب الصلاة قال: وسمعته يقول في العبد يكون بين الرجلين يعتق أحدهما
~~حظه فلا يجد له السلطان شيئا يقومه عليه فيعتق نصفه ويرق النصف للشريك: إن
~~ماله يوقف بيده ولا يجوز استثناؤه للمعتق ولا أخذه للمتمسك بالرق، ولكنه
~~يوقف بين العبد.
# قيل له: فإن جر جريرة تكون في رقبته؟ قال: يكون عليه غرم نصف قيمة
~~الجريرة ويخير المتمسك بالرق في نصفه، فإن شاء أسلم نصيبه فيه إلى المجني
~~عليه، وإن شاء افتداه، قيل له: فإن جرح العبد ممن ms5867 عقل جرحه؟ قال: يقتسمان
~~ذلك للعبد نصفه وللمتمسك بالرق نصفه، قيل له: أيدفع إلى السيد نصفه؟ قال:
~~نعم.
# PageV15P051
# قلت: وإلى العبد نصفه يصنع به ما أحب؟ قال: بل هو مال من ماله يوقف مع
~~ماله الأول ويسوغ للسيد تعجيل أخذ نصيبه، قيل له: أرأيت إن ولد له من أمته
~~فأعتق السيد نصيبه من أبيه؟ فقال: ابنه بمنزلته، فإن أعتق السيد حظه من
~~ابنه فهو عتيق كله، قيل: فمات الابن عن مال فمن يرثه وأبوه لم يعتق بعد؟
~~قال: يورث بالولاء للمعتق الأول نصف الميراث وللشريك نصفه، قيل له: فإن
~~تزوج حرة وولد له فمات الابن عن مال؟ قال: ميراثه لأمه ومواليه لأنه لم
~~يعتق فيجر ولاء أبيه، قيل له: فإن أعتق المعتق نصف عبد له بإذن المتمسك
~~بالرق فمات عن مال قبل أن يعتق سيده الذي أعتقه؟ قال: ميراثه للذي تمسك
~~بالرق خالصا إذ لم يجز له أن يرثه من أجل أن العبد لا يرث الحر والمتمسك
~~بالرق أحب بميراث مواليه من الشريك المعتق الأول، وقد قال ابن القاسم في
~~سماع عيسى من كتاب العرية: إن ولاء ما أعتق هذا العبد الذي نصفه حر بين
~~الذي له فيه الرق وبين الذي أعتق النصف ما كان هذا الذي نصفه حر فيه الرق،
~~وإن مات العبد وفيه الرق فهو بينهما أيضا، فإن عتق العبد الذي نصفه حر يوما
~~ما رجع إليه ولاء ما أعتق لأنه ممن لا يجوز للذي فيه الرق انتزاع ماله، فكل
~~ما لا يجوز لسيده انتزاع ماله فما أعتق بإذنه فولاؤه يرجع إليه إذا أعتق،
~~وكذلك المعتق إلى سنين إذا دنا أيضا انقضاء أجل سنيه أو المدبر أو أم الولد
~~إذا مرض سيدهما فما
# PageV15P052
# أعتق هؤلاء بإذن ساداتهم أو بغير إذنهم فأجازوا ذلك لهم أو لم يعلموا به
~~حتى عتقوا فولاء ما أعتقوه يرجع إليهم في حال لا يجوز لساداتهم أخذ
~~أموالهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة تشتمل على سبع مسائل بعضها متفق عليها،
~~وبعضها مختلف فيها، وهي ms5868 حكم ما للعبد المعتق بعضه وجنايته، والجناية عليه،
~~وميراث ولده من أمته قبل أن يعتق الشريك فيه حظه، وبعد أن أعتق حظه منه،
~~وميراث ولده من حرة، وميراث ما أعتق بإذن الذي له فيه الرق.
# فأما ماله فلا اختلاف في أن الحكم فيه أن يقر بيده للشريك الذي له في
~~نفسه بتحرية التجارة المأمونة، وليس له أن يهبه ولا يتصدق به، فإن عتق
~~باقيه تبعه ماله، وليس لسيده أن يستثنيه إذ لم يكن له أن ينتزعه، فكذلك
~~الشريك الذي أعتق نصفه أولا ليس له أن يستثني ماله كما قال في الرواية، من
~~أجل أن العبد بين الشريكين ليس لأحدهما أن يأخذ حظه منه دون إذن شريكه.
# وأما جنايته فنصفها عليه في ماله وذمته يتبع بها إن لم يكن له مال،
~~ونصفها على الذي له نصفه إن شاء افتداه وإن شاء أسلمه كما قال، ومثله في
~~المدونة، ولا اختلاف أحفظه في ذلك.
# وأما الجناية عليه فهي بينهما على ما قاله في الرواية، وهو أحد قولي مالك
~~في المدونة، قال فيها: وقد كان لمالك قول إذا جرح إن جرحه للسيد، ثم رجع
~~فقال: هو بينهما، ولكلا القولين وجه، فوجه القول الأول أنه لما كان ميراثه
~~الذي له فيه الرق من أجل أن الحرية تبع للرق كانت الجناية عليه، ووجه القول
~~الثاني أنه شريك في نفسه، فوجب أن تكون الجناية بينهما كالعبد بين الشريكين
~~يجنى عليه، وهو الأظهر، لأن ما نقص من رقبته بالجناية ليس للذي له فيه الرق
~~إلا بعضه، فليس له أن يأخذه كله، والميراث بخلاف ذلك إذ لا يورث بالحرية
~~إلا من يرث بها.
# PageV15P053
# وأما ميراث ولده من أمته، فولده من أمته بمنزلته، نصفه حر بعتاقة الشريك
~~لنصف أبيه، ونصفه مملوك للذي يملك النصف الآخر من أبيه، فإن مات ونصفه
~~مملوك قبل أن يعتق الشريك نصفه فيه كان ميراثه له ولا اختلاف في هذا.
# وأما إن مات وهو حر كله بعد أن أعتق الشريك حظه فيه، فقال في الرواية:
~~إنه ms5869 يورث بالولاء، للمعتق الأول نصف الميراث، وللشريك نصفه، وفي هذا نظر؛
~~لأن أباه لم تكمل حريته فلا يجر ولاء ابنه إلى مولاه على أصله في هذه
~~الرواية عنه في ميراث ولده من الحرة، وفي ميراث العبد الذي أعتقه بإذن الذي
~~له فيه الرق، لأنه قال: ولده من الحرة لأمه ومواليه، كذا وقع في الرواية،
~~وهو غلط، وصوابه: لأمه ومواليها، وإنما قال لأمه ومواليها لأن موالي أمه هم
~~مواليه إذا كان أبوه عبدا، فلم يجعل نصف ما بقي من ماله بعد ميراث أمه للذي
~~أعتق نصف أبيه كما جعل نصف ماله في ولده من أمته إذا أعتق الشريك حظه منها
~~للذي أعتق نصف أبيه، فالمسألتان متعارضتان والذي يأتي في ميراث ولده من
~~أمته إذا كملت حريته بعتق الشريك لنصيبه فيه على قياس قوله في ولده من
~~الحرة أن يكون نصف ميراثه للشريك الذي أعتق نصفه والنصف الثاني لجماعة
~~المسلمين، ويأتي في ميراث ولده من الحرة على قياس قوله في ولده من أمته إذا
~~كملت حريته بعتق الشريك لنصيبه فيه أن يكون نصف ما بقي من ماله بعد ميراث
~~أمه للذي أعتق نصف أبيه، والباقي لموالي أمه، لأن مولى الأب أحق بالميراث
~~من مولى الأم إذا قلنا إنه يجر إلى أبيه ولاء ما أعتق منه قبل أن تكمل
~~حريته، فالاختلاف في رواية يحيى من قول ابن القاسم في هاتين المسألتين على
~~ما بيناه من تعارض قوله فيهما ووجوب رد كل واحد منهما إلى صاحبتها على
~~اختلاف الروايتين عنه: رواية يحيى هذه، ورواية عيسى في رسم العرية في مسألة
~~العبد المعتق نصفه يعتق عبدا له بإذن الذي له فيه الرق فيموت عن مال، لأن
~~النكتة في
# PageV15P054
# المسألة إنما هي هل يجر العبد إذا أعتق بعضه إلى مولاه من ولاء ولده بقدر
~~ما عتق منه أم لا يجره إليه على ما بيناه من اختلاف قول ابن القاسم، لتعارض
~~قوله في ذلك، فعلى قياس القول بأنه يجره إليه يكون ميراث ما أعتق بإذن الذي
~~له ms5870 فيه الرق بين الذي فيه الرق وبين الذي أعتق النصف على ما قاله ابن
~~القاسم في رواية عيسى، وعلى القول بأنه لا يجره إليه يكون جميع ميراثه للذي
~~تمسك بالرق خالصا على ما قاله في رواية يحيى هذه.
# فقد أتى القول بتكلمنا في هذه المسألة على سائر السبع المسائل، وقد مضى
~~في رسم سن من سماع ابن القاسم التكلم على ولاء ما أعتق العبد أو من فيه عقد
~~عتق من مكاتب أو مدبر بإذن سيده أو بغير إذنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يعتق نصيبه من عبد بينه وبين شريكه
# مسألة قال: وسألته: عن الرجل يعتق نصيبه من عبد بينه وبين شريكه وهو معدم
~~لا مال له، فيقول الشريك: أعتقوه عليه كله بالقيمة وأنا أرضى أتبعه به دينا
~~عليه، فقال المعتق: لا أفعل ولا أرضى أن أتبع بشيء يكون علي دينا، وما
~~أعتقت نصيبي إلا للذي علمت أنه لا يعتق علي غيره لعدمي، وما أردت أن أتبع
~~بشيء من الدين، أيلزم عتقه كله أم لا؟
# قال: لا يلزم عتقه كله، ولا يتبع بشيء، وتلك السنة.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في بعض الروايات في أثناء المسألة
~~المتقدمة بعد قوله فيها: ويسوغ للسيد تعجيل أخذ نصيبه، فكتبتها بعدها
~~لاتصال بعضها ببعض، وقد حكى ابن أبي زيد عن ابن المواز أنه يقوم عليه وإن
~~كان عديما، ويتبع بالقيمة ويعتق العبد، وقول ابن المواز هو القياس على ظاهر
~~الحديث أن العبد كله يقوم عليه فيلزم المعتق نصف ذلك، وهو المشهور في
~~المذهب؛ لأن المعنى في ذلك أنه قد أدخل فسادا على
# PageV15P055
# شريكه بعتقه لحصته، إذ ينقص ذلك من قيمته، وأما قول ابن القاسم إنه لا
~~يقوم عليه إذا كان عديما إلا برضاه فيأتي على قياس القول بأن المعتق لحصته
~~من العبد لم يتعد على شريكه بما صنع، فلا يلزمه إلا نصف قيمته على أن نصفه
~~حر، وهو ظاهر ما مضى في أول سماع يحيى من هذا الكتاب، ودليل ما في كتاب
~~جنايات العبد ms5871 من المدونة من قول ابن القاسم وقول غيره في كتاب أمهات
~~الأولاد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحالف بحرية عبده أن لا يبيعه
# مسألة وقال في رجل سأل رجلا أن يبيعه عبده، فقال: هو حر إن بعتكه، وقال
~~الآخر: امرأتي طالق إن لم أشتره منك، ثم باعه منه: إن العبد يعتق وتطلق
~~امرأة الحالف ليشرينه، قال: وذلك لأن البيع وقع والحنث معا، فيعتق العبد
~~بذلك، ونظر في اشتراء الحالف بالطلاق فلما رأى أن اشتراءه لم يتم له إذا
~~عتق العبد وجب عليه الحنث لأن اشتراءه لم يكن بعد اشتراء إذ لا يثبت عليه
~~ولا يتمسك به وهو ينقض عليه على صغار منه، فأما إذا كان البيع هكذا فالحنث
~~لازم له؛ لأنه لا سبيل له إلى اشترائه أبدا إذا أعتق.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في الحالف بحرية عبده أن لا يبيعه: إنه لا شيء
~~عليه إن باعه، قاله عبد العزيز بن أبي سلمة، وهو القياس؛ لأنه إن انعقد
~~البيع فيه صار معتقا لما في ملك المشتري، وإن لم ينعقد فيه لم يلزمه شيء،
~~فعلى هذا القول لا يكون على واحد منهما في هذه المسألة شيء؛ لأن الشراء يصح
~~للمشتري، ووجه القول بأنه يعتق على البائع وإن لم يتم فيه البيع لوجوب عتقه
~~به، هو أن الحنث يدخل بأقل الوجوه، كمن حلف أن لا يبيع عبده فباعه بيعا
~~فاسدا أنه يحنث به وإن نقض البيع فيه ورد عليه، ولما وقع البيع والعتق معا،
~~قال سحنون: إن المال يبقى للبائع ولا يكون تبعا للعبد
# PageV15P056
# كالعتق، وفي قوله نظر، لأن الذي يتناول على المذهب أن العتق وقع بأول
~~البيع قبل تمامه، إذ لو تم البيع فيه لما لزم العتق، وإذا وقع العتق قبل
~~تمام البيع وجب أن يكون المال تبعا للعبد، ووجه قوله أنه لما قصد إلى عتقه
~~بالبيع، وحكم البيع أن يبقى المال فيه للبائع صار كأنه قد استثناه، وذلك
~~بين من إرادته؛ لأنه قال: إن المال يكون للبائع؛ لأن البيع أوجب العتق، ms5872
~~فصار البائع أولى بالمال من العبد، هذا نص قوله، وبالله التوفيق..
### | مسألة: باع وقد حلف أن لا يبيع
# مسألة وقال في الرجل يحلف بحرية جارية له إن باعها فتصدق بها على ابنة له
~~في حجره ثم يريد بيعها لابنته في بعض مصلحتها: إنه إن باعها لزمه الحنث
~~فعتقت عليه، وغرم القيمة لابنته.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأنه باع وقد حلف أن لا يبيع،
~~فوجب أن يحنث إلا أن تكون له نية أو يكون ليمينه بساط يدل على أنه إنما حلف
~~ألا يبيعها ليتمول ثمنها وينتفع به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول أحد عبيدي حر وله عبيد
# مسألة وقال في الرجل، يقول: أحد عبيدي حر، وله عبيد: إنه يقال له: أعتق
~~من شئت ولا شيء عليك غير ذلك، وسئل: عنها سحنون وذكرت له هذه الرواية من
~~قول ابن القاسم وما روى عنه عيسى أنه يقرع بينهم، فقال: أنا أقول بكلا
~~القولين، أقول بما روى يحيى بن يحيى أن يكون ورثته بمثابة إذا اجتمعوا على
~~الرضا بعتق واحد منهم، فإذا اختلفوا قلت بما روى عيسى أنه يقرع بينهم
~~فأعتقت أحدهم بالسهم.
# PageV15P057
# قلت: فإن مات قبل أن يعتق منهم أحدا وإنما كان قال ذلك في صحته، قال:
~~يصير ورثته بمنزلته يعتقون أيهم أحبوا كما كان ذلك للميت، وليس هو بمنزلة
~~الذي يوصي سيدهم أن يعتق رأس منهم ولا ينصه بعينه، ولأولئك مسألة قد فسرنا
~~هنالك، وقال في رجل يقول وله نسوة إحدى نسائي طالق ولم ينو واحدة منهن:
~~إنهن يطلقن عليه جميعا.
# قال: وأما إن قال أحد عبيدي حر وله مماليك ولم ينو واحدا بعينه: إنه يقال
~~له أعتق من شئت منهم، وإن مات ولم يعتق منهم أحدا قيل لورثته قد نزلتم
~~منزلته فأعتقوا من بدا لكم منهم.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة أن الطلاق لا يختار فيه، بخلاف
~~العتق، وقد روى أبو عبيد عن مالك: أن الطلاق يختار فيه كالعتق وليس بينهما
~~فرق بين في ms5873 القياس.
# ووجه التفرقة في ذلك بين العتق والطلاق أن العتق يصح فيه التبعيض، بخلاف
~~الطلاق. وقد مضى في رسم باع شاة من سماع عيسى القول مستوفى في مسألة العتق
~~هذه فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: كاتب جميع رقيقه فلم يجز ذلك الورثة
# مسألة قال يحيى: قلت لابن القاسم: أرأيت إن كاتب جميع رقيقه فلم يجز ذلك
~~الورثة والثلث يضيق بهم أليس يعتق من كل واحد منهم ثلثه؟ قال: بلى.
# قلت: ولم لا يقرع بينهم في الثلث؟ قال: أرى إذا قطع لهم الورثة الثلث أن
~~يسهم بينهم فيه كالموصى لهم بالعتق.
# قال محمد بن رشد: نفى القرعة أولا ثم رجع إليها آخرا، فهو اختلاف من
~~قوله، فوجه القول بها القياس على الوصية بالعتق، لأنه وإن كان
# PageV15P058
# الأصل كتابة فقد عاد ذلك إلى العتق، ووجه المنع منها أن القرعة في القياس
~~غرر فلا تكون إلا حيث جاءت فيها السنة، وهي الوصية بالعتق، فقاس عليها ابن
~~القاسم العتق في المرض لاتفاقهما في المعنى؛ لأنه في الحالتين جميعا عتق من
~~الثلث، والكتابة بخلاف ذلك.
# وأشهب وأصبغ لا يريان القرعة، إلا في الوصية خاصة، وابن نافع لا يقول بها
~~إلا إذا لم يكن للميت مال غيرهم اتباعا لظاهر الحديث، فهي ثلاثة أقوال،
~~وإجازتها في الكتابة قول رابع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق رقيقه وهوصحيح ثم يقوم عليه الغرماء
# مسألة وقال في رجل حلف بعتق رقيقه وهو صحيح ثم يقوم عليه الغرماء وفي
~~قيمة رقيقه فضل عن دينه: إن الدين يفض على العبيد: قيمتهم، فيباع من كل
~~واحد منهم بقدر ما صار على قيمته من الدين حين فض عليهم، ثم يعتق منهم ما
~~بقي.
# وتفسير ذلك أنهم إن كانوا ثلاثة عبيد قيمة أحدهم خمسمائة والآخر
~~ثلاثمائة، والثالث مائتان وكان الدين مائة دينار قسمت المائة الدينار على
~~الألف الدينار التي هي قيمة العبيد، فما صار على المائة دينار من المائة
~~الدين نظرت كم ذلك من المائتين؟ فإن كان عشرا بعث عشر رقبة وعتق ما بقي،
~~كذلك يصنع بالثاني ms5874 والثالث فيما يصير على قيمة كل واحد من المائة الدين إذا
~~قسمت على جميع قيمتهم، وعلى هذا الحساب يقسم كل ما كان من هذا الوجه.
# قال: وإن كان أعتق بعضهم قبل بعض بيع الآخر فالآخر حتى ينفذ الدين ثم
~~يعتق ما بقي.
# قال: وإن أوصى بعتاقتهم أجمعين ولا مال له غيرهم وعليه من الدين ما لا
~~يحيط برقابهم أقرع بينهم أيهم يباع للدين ثم أخرج
# PageV15P059
# ثلث ما بقي بعد ما بيع للدين فإذا عرف مبلغ الثلث أقرع بين العبيد
~~الباقين أجمعين أيهم يعتق في الثلث، فإن اقتسموا أثلاثا فبسبيل ذلك، وإن لم
~~ينقسموا أثلاثا أقرع بينهم الأول فالأول حتى يستكمل إخراج الثلث في قيمة من
~~يخرج سهمه للعتاقة.
# وإن كانوا مدبرين في كلمة واحدة وعليه من الدين ما لا يحيط بجميعهم بيع
~~من كل واحد منهم بقدر ما يصير على قيمته من الدين، ويعتق منه ثلث ما بقي،
~~وإنما يقسم الدين على قيمتهم على ما فسرت لك في الذين يعتقون في الصحة وعلى
~~المعتق من الدين ما لا يحيط بجميعهم ولا يسهم بينهم للبيع في الدين ولا بعد
~~إخراج الدين للعتاقة، ولكن يباع من كل واحد ما ينوبه ويعتق منه ثلث ما بقي
~~بعدما بيع منه للدين يتحاصون في الثلث، ولا يقرع بينهم فيه.
# قال: وإن كان دبر بعضهم قبل بعض بيع للدين الآخر فالآخر، فإذا قضي جميع
~~الدين عتق في الثلث الأول فالأول ولا يحاص بينهم ولا يسهم بينهم، ولكن
~~يبدون في العتاقة على قدر ما بدأ بهم السيد في التدبير، ويباع الآخر فالآخر
~~للدين كما كان أخرهم السيد في التدبير.
# قال: والموصى لهم بالتدبير والمدبرون في الصحة في هذا الوجه سواء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة حسنة بينة على مذهبه في المدونة من أن
~~القرعة إنما تكون في الوصية بالعتق إذا لم يحملهم الثلث، فيعتق منهم مبلغ
~~الثلث بالقرعة، وكذلك إن كان عليه دين ولا مال له سواهم وقد أوصى بعتاقتهم
~~أجمعين يسهم بينهم أيهم يباع ms5875 في الدين ثم يسهم بينهم
# PageV15P060
# أيهم يعتق في ثلث ما بقي بعدما بيع منهم في الدين، وكذلك المبتلون في
~~المرض سواء على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، وقد ذكرنا الاختلاف في
~~ذلك في تكلمنا عن المسألة التي قبلها.
# وأما المدبرون في الصحة أو في المرض أو في الوصية بعد الموت فلا قرعة
~~فيهم ولا فيمن يباع منهم في الدين إن كان على الميت دين ولم يكن له مال
~~سواهم، وإنما يباع منهم في الدين بالحصص أيضا، وكذلك إذا أعتق عبيده في
~~صحته وعليه دين لا يحيط بهم لا يقرع بينهم فيمن يباع منهم في الدين، وإنما
~~يباع منهم بالحصص، ووجه العمل في ذلك أن يعرف ما يقع للدين من قيمتهم، فإن
~~كان الثلث أو الربع أو التسع أو العشر بيع من كل واحد منهم ثلثه أو ربعه أو
~~تسعه أو عشره قلت قيمته أو كثرت، وهو الذي قاله في هذه الرواية، وإن كان في
~~كلامه التباس فهذا معناه، وذلك أنه قال: وتفسير ذلك أنهم إن كانوا ثلاثة
~~عبيد قيمة أحدهم خمسمائة والآخر ثلاثمائة والثالث مائتان وكان الدين مائة
~~دينار قسمت المائة دينار على الألف دينار التي هي قيمة العبيد، فما صار على
~~المائة الدينار من المائة الدين نظرت كم ذلك من المائتين، فإن كان عشرا بعت
~~عشر رقبة، وكذلك تصنع بالثاني والثالث إلى آخر قوله، وموضع الالتباس من
~~قوله، قوله فيه قسمت المائة الدين على الألف التي هي قيمة العبيد، لأن قسمة
~~القليل على الكثير إنما هي بأن يعرف ما يقع منها بالتسمية على ما ذكرناه.
# وقوله أيضا فما صار على المائة الدينار من المائة الدين إذ لا حاجة بنا
~~أن نعرف ما يقع من الدين على كل مائة من قيمة العبيد، وإنما نحتاج أن نعرف
~~ما يقع جملة الدين من جملة قيمة العبيد فيباع ذلك الجزء من كل واحد منهم
~~على ما قلناه، ولابن نافع في المدنية أن المدبرين في المرض يقرع بينهم، كما
~~يقرع بين الموصى بعتقهم ms5876 وبين المبتلين، وبالله التوفيق.
# PageV15P061
### | : النصراني يعتق عبدا له ثم يريد بيعه
# من كتاب أوله يشتري الدور والمزارع للتجارة
# قال يحيى: قال ابن القاسم في النصراني يعتق عبدا له ثم يريد بيعه: إنه لا
~~ينبغي للإمام أن يمنعه من بيعه إن شاء، لأنهم يستحلون في دينهم مثل هذا،
~~وإنما صولحوا على أن يقروا على دينهم.
# قلت: فإن أسلم العبد المعتق قبل أن يرجع السيد في عتقه؟ قال: إن كان يوم
~~أعتقه برئ منه وخلى سبيله فصارت حاله حال الأحرار فلما أسلم وهو بتلك الحال
~~أراد النصراني سيده الرجوع فيه فليس ذلك له، وإن كان لم يزل في يديه من يوم
~~أعتقه يستخدمه بحاله التي كان عليها عبدا حتى أسلم العبد وهو في يدي الذي
~~أعتقه وفي خدمته فإن له أن يرجع في عتقه فيسترقه إن شاء ولا ينتفع السيد
~~بإسلامه لأنه يقول إنما قولنا لعبيدنا أنتم أحرار لا نعدل شيئا ولا يلزمنا
~~به في ديننا عتق أحدهم، ولم يزل هذا العبد في يدي وخدمتي بعد أن قلت هو حر
~~حتى أسلم، فليس إسلامه بالذي يوجب له عتقا لم أكن أجزته له ولا رضيت
~~بإتمامه له، ومثل ذلك عندي ومما يبينه أن النصراني لو طلق امرأته البتة ثم
~~أراد حبسها لم يمنع منها، فإن حبسها بعد الطلاق البتة ثم أسلمت فأرادت أن
~~يلزمه ذلك الطلاق لم يكن ذلك لها، لأنه أمر قد قطعه عن نفسه في دينه بما
~~يجوز له إذا حبسها بعد ذلك، فإسلامه لا يوجب لها طلاقا قد قطعه عن نفسه في
~~دينه، وحبسها بعده، فهو إذا أسلمت إن أسلم في عدتها كان أحق بها ولا يعد
~~الطلاق الذي كان أولا شيئا، قال: ولكن إن كان يوم طلقها البتة خلى سبيلها
~~حتى انقطعت منه وبانت
# PageV15P062
# عن حالها تحته ثم أسلمت فأراد ارتجاعها لم يمكن من ذلك لما قد تبين من
~~تخلية سبيلها وبراءته منها ثم أراد أن يعتقها بالارتجاع بعد إسلامها فليس
~~ذلك له.
# قال: والعبد المعتق إن كان خلى ms5877 سبيله يوم أعتقه فلما أسلم المعتق أراد
~~المعتق ارتجاعه فليس ذلك له.
# قلت: فالمدبر يدبره النصراني وهو على دينه ثم يسلم العبد المدبر فيريد
~~سيده نقض التدبير والرجوع فيه؟ قال: ليس ذلك له إلا أن يرجع في تدبيره وهو
~~نصراني مثله لم يسلم، فأما بعد أن أسلم المدبر فلا سبيل له إلى الرجوع فيه
~~وإلى استخدامه ولكنه مخارج عليه.
# قلت: فما فرق بين المدبر يسلم بعد التدبير فلا يكون للسيد أن يرجع فيه،
~~والمعتق يسلم بعد العتاقة فيكون للسيد أن يبطل عتقه ويرتجعه؟
# قال: لأن المعتق لما لم يزل في خدمته وعمله وبحاله التي كان عليها عبدا
~~قلنا لن يبرأ المعتق منه فيلزمه ببراءته منه عتاقة العبد، وإنما صار حابسا
~~له ومستخدما فكان قوله هو حر ليس بقول لأنه يلزمه في دينه، فإسلام العبد
~~الآن لا يزيده في خدمته ولا يوجب له عتاقة لم تظهر له من سيده ببراءة منه
~~ولا تخلية سبيل، قال: والمدبر إن كان حابسا له لم يخرجه من خدمته، فإن
~~المدبر يعذر بأن يقول إنما جعل لي شيئا بعد موته فكيف كنت أجد سبيلا إلى أن
~~أبين بنفسي أو أنقطع عنه بخدمتي فإذا جعل لي ... قبل أن يموت أراد نقضه
~~لإسلامي،
# PageV15P063
# ولم يكن وجب لي عتق معجل ففرطت في استحقاقه ولا بين الرجوع منه في تدبيري
~~قبل إسلامي فما يسقط حقي عني في حكم الإسلام؟ وأنا من أهله فبماذا يقدر مع
~~ما مضى في ذلك من قول مالك وهو أحق من اتبع.
# قلت: فمكاتبة النصراني أيجوز له الرجوع فيما عقد من كتابته؟
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أن للنصراني أن يرجع في عتق عبده
~~النصراني ما دام على النصرانية، لا يمنع من ذلك، وإن كان لما أعتقه قد كان
~~خلى سبيله وخرج عن خدمته مثل قول ابن القاسم في كتاب المكاتب من المدونة
~~خلاف دليل قول مالك في كتاب ... وذلك له إذا لم يخرجه من يده يدل على أن له
~~أن يرجع في عتقه ms5878 بعد إسلامه إن كان لم يخرجه من يده، خلاف ما في كتاب
~~المكاتب من المدونة.
# فتحصيل المسألة أنه إذا أعتقه وخلى سبيله فخرج من خدمته، فلما أسلم أراد
~~أن يرجع قي عتقه لم يكن ذلك له باتفاق، وإن كان أعتقه ثم أراد أن يرجع في
~~عتقه وهو على دينه قبل أن يخرجه عن يده كان ذلك له ولم يمنع منه باتفاق،
~~وإن خلى سبيله وأخرجه عن خدمته ثم أراد أن يرجع في ذلك قبل إسلامه كان ذلك
~~له على ظاهر هذه الرواية، ولم يكن ذلك له على ما في كتاب الجنايات من
~~المدونة من دليل قول مالك، وإن كان أعتقه ثم أراد أن يرجع في عتقه بعد أن
~~أسلم ولم يكن خرج عن خدمته كان ذلك له على ما في هذه الرواية ولم يكن ذلك
~~له على ما في كتاب المكاتب من المدونة والتدبير، بخلاف ذلك له أن يرجع فيه
~~قبل إسلامه لا يمنع من ذلك، وليس له أن يرجع
# PageV15P064
# فيه بعد إسلامه قولا واحدا، وقد بين ابن القاسم الوجه في ذلك بما لا مزيد
~~عليه.
# والكتابة في ذلك كالتدبير سواء على ما قاله في المدونة، ولم يقع لها في
~~هذه الرواية جواب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف أن كل عبد يبتاعه إلى سنة فهو حر
# مسألة وسألته: عن الرجل يحلف أن كل عبد يبتاعه إلى سنة فهو حر فيشتري
~~كتابة مكاتب قبل انقضاء السنة التي حلف إليها.
# قال: ينتظر بالمكاتب، فإن أدى لم يكن عليه حنث، وإن رق عتق عليه ولزمه
~~الحنث فيه.
# قلت: أرأيت إن عجز المكاتب بعد انقضاء السنة، قال: يعتق عليه ولزمه الحنث
~~فيه.
# قلت: أرأيت إن عجز المكاتب بعد انقضاء السنة؟ قال: يعتق عليه أيضا، لأنه
~~عقد اشتراءه في السنة التي حلف بحرية ما يشتري فيها.
# قال محمد بن رشد: سحنون يقول: إنه لا حنث عليه إن لم يعجز حتى انقضت
~~السنة، وقول ابن القاسم أظهر لأنه إنما ملكه بعد السنة بما عقد فيه قبل
~~السنة، ms5879 فذلك عنده بمنزلة من تزوج في العدة ودخل بعد العدة، وفي ذلك اختلاف
~~قد مضى تحصيله في موضعه، ولا اختلاف في أنه يعتق عليه إذا عجز في السنة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه يعتق أم ولده أيتبعها مالها
# مسألة وسئل: عن السفيه يعتق أم ولده أيتبعها مالها؟
# فقال: لا أرى ذلك لها، لأن عتقها لم يمض على تجويز
# PageV15P065
# العتاقة، وإنما أمضاه مالك لأنه رأى العتق قد كان سبق إليها بالولادة،
~~فلما أعتقها كان إنما ترك ما كان له من الاستمتاع بها، فلذلك رأيت لا
~~يتبعها مالها، لأني رأيت إن أتبعها مالها كنت قد جوزت للسفيه القضاء في
~~ماله، قال ابن وهب: مثل ذلك، وقال سحنون مثله تافها كان أو غير تافه لأنه
~~لا يتبعها مالها.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما مضى من قول مالك في رسم العتق من سماع
~~أشهب، وقد مضى هنالك القول على ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: السفيه يمثل بعبده أيعتق عليه
# مسألة قال يحيى: قلت لابن القاسم: فالسفيه يمثل بعبده أيعتق عليه؟ قال:
~~لا، ووجه ما يأخذ به أن أنظر إلى كل من إذا ابتدأ عتاقه جاز عتقه فإنه إذا
~~مثل أعتق عليه، وكل من إذا ابتدأ عتاقه لم يجز عتقه، فإنه إذا مثل بعبده لم
~~يعتق عليه، وسئل ابن وهب عن السفيه يمثل بعبده، فقال: أرى أن يعتق عليه،
~~قيل له: أفيتبع العبد ماله؟ قال: لا، قيل له: فالمرأة تمثل بخادم لها لا
~~تملك غيرها فيرد الزوج عتقها؟ قال: لا يكون للزوج هاهنا رد، وإنما وقع
~~العتق عليها بحكم قد مضت سنته فهي بالمثلة عليها حرة رضي الزوج أو كره، قال
~~سحنون في مثلة المرأة ذات الزوج بعبدها أو بخادمها وقيمتها أكثر من ثلث
~~مالها: لا أرى أن يعتق عليها وذلك مثل عتقها، وكذلك قال لنا ابن القاسم.
# قيل لسحنون: فالعبد يمثل بعبده؟ قال: لا يعتق عليه، وهو قول ابن القاسم
~~والذي يمثل بعبده فلا يعتق عليه حتى يموت فلا يعتقون عليه بعد الموت.
# PageV15P066
# قال ms5880 يحيى: قلت لابن القاسم: فالمريض يمثل بعبده في مرضه؟ قال: يعتق عليه
~~في ثلثه فإن صح فمن رأس ماله، قيل له: فالمديان الذي لا مال له إلا العبد
~~وليس فيه وفاء لما عليه يمثل به؟ قال: لا يعتق عليه، ولو جاز مثل هذا لمثل
~~المفلس بجميع عبيده فأعدم الناس أموالهم واستفاد بذلك موالي يعتقد ولاءهم.
# قال محمد بن رشد: اختلف في السفيه والعبد والمديان والمرأة ذات الزوج
~~يمثلون بعبيدهم، فقيل: إنه لا يعتق على واحد منهم عبده بالمثلة إلا أن يجيز
~~ذلك للمديان غرماؤه وللمرأة ذات الزوج زوجها، وهو مذهب ابن القاسم في هذه
~~الرواية على ما أصله فيها من أنه لا يعتق بالمثلة إلا على من يجوز له عتق
~~عبيده، ونص قوله في الواضحة على ما حكاه ابن حبيب عنه وهو أيضا مذهب سحنون
~~في هذه الرواية، لأنه إذا قال ذلك في المرأة ذات الزوج فأحرى أن يقوله فيمن
~~سواه منهم لأن أبعدهم من أن يعتق عليه بالمثلة المديان الذي لا وفاء عنده
~~بدينه إلا العبد الذي مثل به للعلة التي ذكرها في الرواية من أنه يتهم في
~~أن يمثل به ليعتق عليه فيكون له ولاؤه ولا يأخذه الغريم، ويليه العبد لقوة
~~تحجير سيده عليه، وإذ قد قيل إنه لا يملك وإن ماله لسيده، ويليه السفيه
~~للإجماع في أنه يحجر عليه في جميع ماله لقول الله عز وجل: {ولا تؤتوا
~~السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم} [النساء: 5] وتليه المرأة ذات الزوج
~~لأن الزوج إنما يحجر عليها في ثلث مالها، وقد قيل إنه لا تحجير له عليها في
~~شيء منه، فمن قال إنه لا يعتق على المرأة ذات الزوج عبدها بالمثلة إذا لم
~~يحملها ثلثها أو لم يكن لها مال سواه فأحرى أن يقول ذلك فيمن سواها من
~~المذكورين، وهو مذهب سحنون على ما ذكرناه، ومن يقول إنه يعتق على المديان
~~عبده بالمثلة وإن كان الدين مستغرقا له فأحرى أن يقول ذلك فيمن سواه من
~~المذكورين وهو قول أشهب، ومن ms5881 يقول ذلك في السفيه وهو
# PageV15P067
# قول ابن وهب في هذه الرواية فأحرى أن يقوله في المرأة ذات الزوج وقد لا
~~يقوله في العبد ولا في المديان، ومن يقول ذلك في العبد فأحرى أن يقوله في
~~السفيه وفي المرأة ذات الزوج وقد لا يقوله في المديان.
# فيتخرج على هذا في جملتهم خمسة أقوال:
# أحدها: أنه يعتق على كل واحد منهم عبده بالمثلة.
# والثاني: أنه لا يعتق على واحد منهم بها.
# والثالث: أنه لا يعتق على واحد منهم بها عبده إلا على المرأة ذات الزوج.
# والرابع: أنه يعتق بها على المرأة والسفيه ولا يعتق بها على العبد ولا
~~على المديان.
# والخامس: أنه يعتق بها عليهم كلهم إلا على المديان، وإذا أعتق على العبد
~~بها عبده على القول بأنه يعتق عليه فولاؤه لسيده لا له، قاله ابن حبيب في
~~الواضحة.
# واختلف فيمن أعتق منهم عليه عبده بالمثلة على القول بأنه يعتق بها عليه،
~~هل يتبعه ماله أم لا؟ فروي عن ابن القاسم في السفيه أنه يعتق عليه عبده
~~بالمثلة ولا يتبعه ماله وهو قول ابن وهب في هذه الرواية، وروى ابن المواز
~~عنه أن ماله يتبعه، قال: وأظنه قول أشهب لأنه روى عن مالك في السفيه يعتق
~~أم ولده أنها تكون حرة ويتبعها مالها خلاف قول ابن القاسم.
# وأما إذا أعتق على المالك لأمر نفسه عبده بالمثلة فإنه يتبعه ماله ولا
~~اختلاف أحفظه في ذلك، ويكون له ولاؤه، وقد قيل: إنه لا يكون له ولاؤه،
~~ويكون لجماعة المسلمين، وولاؤه على ظاهر ما روي عن النبي - عليه السلام -
~~من قوله: «من حرق عبده بالنار أو مثل به مثلة فهو حر وهو مولى الله عز وجل
~~ورسوله» ، قال الليث: وهذا أمر معمول به، فظاهر قوله أن الولاء لا يكون له،
~~قال ابن المواز: والقياس في السفيه أن لا يعتق عليه بالمثلة، ومن قال إنه
~~يعتق عليه بها لم أعب قوله، والذي أقوله به أن القياس أن يعتق على كل واحد
~~منهم عبده بالمثلة حاشا المديان، ms5882 لأنها جناية توجب العتق بالسنة، وذلك من
~~حق العبد، فوجب أن يحكم له بحقه على كل واحد منهم كما لو جنى على
# PageV15P068
# غيره، ألا ترى أن المرأة ذات الزوج والسفيه لو قتلا عبدا لأحد لكانت
~~قيمته في أموالهما، ولو قتل العبد عبدا لأحد لكانت جنايته في رقبته وماله،
~~فعبده إذا مثل به أحرى أن يعتق عليه، ولا يلزم هذا في المديان، لأنه لو جنى
~~على أحد بقتل عبده لم يكن المجني عليه أحق بجنايته من الغرماء، والقياس إذا
~~لم يتهم في تمثيله به لجر ولائه أن يحاص الغرماء بقيمته، فيعتق منه بقدر
~~ذلك.
# وقوله في الرواية في الذي يمثل بعبده فلا يعتق عليه حتى يموت: لا يعتق
~~عليه بعد الموت - بين صحيح، لأن عتقه عليه بالمثلة عقوبة له، فلو أعتق عليه
~~بعد الموت لكانت الورثة هم المعاقبون بفعله، وأما المريض إذا مثل بعبده
~~فيعتق عليه في ثلثه إن مات من مرضه، لأن الثلث له حيا وميتا، وإن صح فمن
~~رأس ماله كما قال، ولا اختلاف في هذا أحفظه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يمثل بعبده والعبد مسلم أو نصراني
# مسألة قيل لسحنون: ما تقول في النصراني يمثل بعبده والعبد مسلم أو
~~نصراني؟ فقال: كان أشهب يقول يعتق عليه ما مثل من رقيقه كفارا كانوا أو
~~مسلمين، وكان ابن القاسم يأبى ذلك ويقول لا يعتق على النصراني ما مثل من
~~عبيده النصارى، لأن النصراني لو أعتقه ثم باعه لم أعرض له، قال أصبغ: قال
~~ابن القاسم: ولو مثل النصراني بعبده بعد أن أسلم لعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: واتفقا جميعا ابن القاسم وأشهب في الحربي المعاهد ينزل
~~بأمان فيمثل بعبده أنه لا يعتق عليه، وهو قول مالك في رسم العتق من سماع
~~أشهب، ويأتي على ما حكى ابن حبيب عن أصحاب مالك أنه يعتق بالمثلة على كل
~~واحد منهما، وقول ابن القاسم أنه لا يعتق على واحد منهما هو الأظهر، لأن
~~العتق بالمثلة إنما هي عقوبة لحرمة المسلم، فوجب أن لا ms5883 يعتق عليه بالمثلة
~~إلا أن يمثل به بعد إسلامه سواء كان ذميا أو معاهدا كما قال ابن القاسم.
# PageV15P069
# ولو مثل المسلم بعبده النصراني لعتق عليه لأنه حكم بين مسلم ونصراني،
~~فيحكم فيه بحكم الإسلام، ووجه قول أشهب أنه حمل الحديث بالعتق على من مثل
~~بعبده على العموم في المسلمين والكفار من أهل الذمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي يمثل بامرأته
# مسألة قال سحنون: كان مالك يقول في الذي يمثل بامرأته: إنها تطلق عليه،
~~بمنزلة بيعه لها، لأنه ليس بمأمون على غيرها.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في الذي يمثل بامرأته إنها تطلق عليه يريد
~~طلقة بائنة، كذلك روى زياد بن جعفر عنه في المدنية، وقال ابن القاسم فيها:
~~ما سمعت بهذا قط، وأرى أن لا يفرق بينهما ويكون بينهما القصاص والقود، إلا
~~أن يرى السلطان للتفرقة بينهما وجها، قال عيسى مثل أن يخافه عليها، والذي
~~أقول به في هذا أنه ليس باختلاف من القول، وإنما معناه أنه لا يفرق بينهما
~~بالمثلة إلا أن تطلب هي الفرقة وتدعي أنها تخافه على نفسها فيفرق بينهما
~~بطلقة بائنة.
# وأما بيعه لها فقول مالك إنما تطلق عليه يريد أيضا بطلقة واحدة بائنة على
~~ما في سماع عيسى من كتاب الحدود وفي كتاب الاستبراء من كتاب أسن، على ما
~~وقع في سماع عبد المالك من كتاب طلاق السنة، وهو قول ابن نافع فيه: إنها
~~طلقة بائنة، وقد روى محمد بن عبد الحكم عن مالك أنها تطلق عليه بالبتة. قال
~~محمد: وأنا أقول: لا يقع عليه طلاق، ويؤدب على فعله، وترد إليه زوجته، وهو
~~قول ابن وهب في سماع عبد الملك من كتاب طلاق السنة ومثله ما في أول سماع
~~ابن القاسم منه في الذي يزوج امرأته، إذ لا فرق في المعنى بين أن يزوجها أو
~~يبيعها، وفي المجموعة أنها تحرم عليه بالبتات إذا زوجها بنى بها الزوج أو
~~لم يبن بها، فهي ثلاثة أقوال أظهرها أنها طلقة واحدة بائنة، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P070
### | : أوصى لأمة له وهو ms5884 مريض
# ومن كتاب المكاتب
# قال: وسألته: عن رجل أوصى لأمة له وهو مريض، فقال إن مت قبل سبعة أشهر أو
~~نحو ذلك ففلانة حرة إلا أن تحدث حدثا من زنا يعرف، فمات قبل السبعة وولدت
~~الجارية بعد موته قبل ستة أشهر فسئلت ممن هذا الولد؟ فقالت: من فاحشة، ثم
~~ادعت بعد أنه من سيدها وأتت بشهيدي عدل يشهدان أنه كان مقرا بوطئها، قال
~~يلحق به الولد وتلحق الأمة بالأحرار من رأس المال، ولا يضرها إقرارها الذي
~~أقرت به أن ولدها من فاحشة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة، وقد تكلم عليها ابن دحون بكلام
~~صحيح، فقال: ولو لم ترجع عن إقرارها بالزنا للحق الولد بالسيد وحدت وكانت
~~حرة لأن إقرارها بالزنا لا ينفي الولد عن والده وهو يشهد عليه بإقراره
~~بالوطء، وإقرارها أيضا لا يوجب ملكها لأن إلحاق الولد بالأب يوجب أنها أم
~~ولد، فهي حرة وإن حدت على إقرارها بالزنا، ولا تحد حتى تتمادى على الإقرار،
~~ولا يجوز لها استرقاق نفسها، ولا معنى لقوله قبل ستة أشهر إذا أتت به لما
~~يلحق به الأنساب وثبت إقراره بالوطء لحق به وإن ادعت أنه من زنا حدث ولم
~~يضر ذلك الولد وهي حرة، والله الموفق.
### | مسألة: تحلف بالحرية لتفعلن كذا فتريد ترك ذلك
# مسألة قال: وسألته: عن المرأة تحلف بالحرية لتفعلن كذا، فتريد ترك ذلك
~~لتحنث نفسها، فينكر ذلك زوجها عليها ويرد يمينها.
# قال: حالها في الحنث الواقع عليها والذي تحنث به نفسها وابتداء عتاقتها
~~سواء ما رد الزوج فهو مردود إذا جاوزت قيمة رقيقها ثلث مالها.
# PageV15P071
# قلت: أرأيت ما يحنثها به الزوج مما لو شاء تركها فيه على بر؟ مثل أن تقول
~~رقيقي أحرار إن وطئتني الليلة وأياما تذكرها، أو تقول رقيقي أحرار إن ضربت
~~أمتي هذه الليلة أو نحو ذلك مما يخاف به تعدي زوجها عليها أو على رقيقها أو
~~تكون هي المتعدية في يمينها مثل أن تقول إن وطئتني أبدا أو ضربتني أبدا وقد
~~وجب عليها ms5885 الأدب مرارا لما ارتكبت.
# قال محمد بن رشد: أما يمينها على نفسها بعتق رقيقها وهم أكثر من ثلث
~~مالها ألا تفعل شيئا أو أن تفعله إلى أجل تسميه فلزوجها أن يرد يمينها قبل
~~أن تحنث [أو بعد أن تحنث فإن رد يمينها قبل أن تحنث] ، اكتفى بذلك ولم يكن
~~عليه أن يرد فعلها بعد الحنث، وإن سكت على يمينها ولم ينكره كان له أن يرده
~~إذا حنث ولم يضره سكوته على يمينها، قاله في الرسم الذي بعد هذا.
# وأما إذا حلفت عليه فحنثها هو فسكت في الرواية عن الجواب على ذلك، وقال
~~ابن دحون فيها قياسها أنه إن حنثها كان له رد يمينها ورفع العتق عنها، وإن
~~كان هو حنثها لأنه قد كان له أن يرد يمينها قبل أن يحنثها فلا يلزمها حنث
~~بعد رده ليمينها، وليس قوله في ذلك بصحيح، والذي يوجبه النظر في ذلك أنه إن
~~حنثها فيما له أن يحنثها فيه مما تكون متعدية عليه في اليمين به مثل أن
~~تحلف بعتق رقيقها أن لا يطأها أو ألا يكلم فلانا أو ألا يضرب عبده في شيء
~~استوجب الأدب عليه فله أن يحنثها ويرد يمينها بالعتق فلا يعتقون عليها،
# PageV15P072
# وأما إن حنث فيما ليس له أن يحنثها فيه مما لا تكون متعدية عليه في
~~اليمين به مثل أن تحلف بحرية رقيقها أن لا يضرب أمتها أو ألا يضربها إذ لم
~~تصنع شيئا استوجب عليه الضرب فتعدى وضربها أو ضرب أمتها فإنها تحنث ويلزمها
~~العتق ولا يكون له أن يرده لأنه مختار لتحنيثها في غير شيء يجب له، وإلى
~~هذا نحا ابن أبي زيد، فإنه قال في النوادر عقب هذه المسألة: لم يذكر لها
~~جوابا، ويتبين لي في الوطء أن له رد العتق إن وطئها، وأما ضرب الأمة فلا رد
~~له، فمعنى قوله في الوطء الذي يكون في الحلف عليه متعدية عليه، وأما لو حلف
~~أن لا يطأها هذه الليلة لعذر لها في ذلك من مرض أو نحوه فحنثها ms5886 ووطئها لم
~~يكن له أن يرد العتق، ومعنى قوله في ضرب الأمة الضرب الذي يكون متعديا فيه
~~على ما ذكرناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بعتق عبد له سماه فيكاتبه أو يدبره أو يوصي له
# مسألة وسألته على الرجل يحلف بعتق عبد له سماه فيكاتبه أو يدبره أو يوصي
~~له بعتقه إلى أجل.
# فقال: أما الوصية له بالعتاقة وتدبيره في الصحة والمرض فلا يوجب عليه
~~حنثا، لأنه يرجع في الوصية إن شاء فيبطل ما جعل له فيها، والتدبير لا يعتق
~~العبد فيه إلا بعد الموت والدين يلحقه أحيانا فيبطل تدبيره فلا أرى التدبير
~~يوجب عليه حنثا، قال: وأما إن كاتبه فإنه ينتظر به أداؤه وعجزه فإن أدى ما
~~عليه عتق بالكتابة وحنث سيده في سائر رقيقه، وإن عجز فرق فلا حنث عليه.
# قلت: ولم لا نراه حانثا إذا دبره إن سلم من البيع في دين يكون على سيده
~~إذا وسعه ثلث ماله وكان مال سيده مأمونا حتى لا يشك أن الحرية وجبت له ساعة
~~مات سيده، أما ترى حينئذ أن
# PageV15P073
# الحنث وقع على سيده في الرقيق بموته لأنه قد كان عقد له عقدا في الصحة لا
~~يستطيع الرجوع فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، ولا فرق في القياس والنظر بين
~~الكتابة وبين التدبير والوصية إلا في كون حنثه في التدبير والوصية بعد
~~الموت، فالقياس على قوله في الكتابة أن ينظر إذا مات في العبد الذي أوصى
~~بعتقه أو دبره، وقد كان حلف ألا يعتقه فعتق عبدا له آخر فإن خرج من الثلث
~~وقد بقيت منه بقية أعتقت فيما بقي منه العبد الذي حلف بعتقه أن لا يعتق هذا
~~العبد الذي أوصى بعتقه أو دبره فيه، لأن حنثه فيه بعتقه إنما يحصل بعد
~~الموت، فوجب أن يكون من الثلث، واعتراضه عليه بقوله.
# قلت: ولم لا تراه حانثا إذا دبره إن سلم من البيع إلى آخر قوله اعتراض
~~صحيح لازم له، ولذلك سكت عن الجواب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد الذي ms5887 سماه أحدهما حر
# مسألة قال: وسألته: عن الأخوين يرثان العبد فيشهد أحدهما أن أباه أعتقه
~~في وصيته منهم عبد أو نصه باسمه ويشهد أخوه أن أباه أوصى بعتق عبد من عبيده
~~نصه الأب فأنسيت اسمه، فما أدري أي عبد هو.
# قال: أما العبد الذي نصه أحد الأخوين فهو حر إن وسعه الثلث لأن أحدهما
~~قطع له الشهادة وشكك الآخر فيه نفسه فلا ينبغي لواحد منهما أن يسترقه ولا
~~شيئا منه.
# قلت: أفيحكم عليهما بذلك حكما لازما لهما؟ فقال: لا، ولكني آمرهما بذلك
~~وأورعهما عن استرقاقه، لأن الشهادة لم تتم للعبد إذ لم يشهد له إلا واحد.
# PageV15P074
# قلت: ثم يصنعان ببقية العبيد ماذا؟ فقال: يقتسمانهم فما صار للذي أبت
~~فيها الشهادة حل له استرقاقهم، وما صار للشك في وصية أبيه أمرناه أن يحتاط
~~على نفسه بالبراءة من جميعهم، ولا يسترق منهم أحدا، وذلك أنه لا يدري أيهم
~~أعتق لأنه لو ثبتت الشهادة كان المشهود له عتيقا كله إن كان يسعه ثلث مال
~~الموصي.
# قلت: فإن كانا عبدين كيف الأمر فيهما ولا مال للميت غيرهما؟
# فقال: أرى لهما أن يعتقا من الذي بت أحد الأخوين له الشهادة مبلغ ثلث مال
~~الميت، فإن كان ذلك قدر قيمة ثلثي العبد فذلك له.
# ويرق لهما ثلثه، سدس لكل واحد، ثم يقتسمان الباقي، فيطيب للقاطع الشهادة
~~نصفه بما انقطع عنه من الشك في عمله، ويقال للشاك: احتط على نفسك، فإنا لا
~~ندري لعل الوصية كانت إلى هذا؟ فانظر إلى مبلغ ثلث الميت من قيمة العبد
~~فابرأ مما كان ينوبك من ذلك، فإن كان مبلغ الثلث قدر ثلثي العبد فقد كان
~~يعتق منه ذلك ويرق ثلثه لو ثبت أن الوصية كانت له، فلا يبقى بيد الشاك إلا
~~سدسه، وهو نصف ما كان يبقى بعد إنفاذ الوصية منه، فيعتق ثلثه ويرق للشاك
~~سدسه، ويطيب للمستيقن نصفه، فعلى هذا الحساب يحمل ما أشبه هذا من أمور أهل
~~الشك في الوصايا من الورثة احتياطا عليهم ونظرا لهم، ولا يلزمون ذلك ms5888 حكما
~~عليهم، ولكن يؤمرون به احتياطا لهم.
# قال محمد بن رشد: قوله في الأخوين اللذين شهد أحدهما على أبيه أنه أوصى
~~بعتق عبد من عبيده سماه والثلث يحمله، وقال الآخر: لا أدري
# PageV15P075
# هل هو هذا العبد أو غيره من عبيده لأني نسيته: إن العبد الذي سماه أحدهما
~~حر لأن الواحد قطع له الشهادة، والآخر شك فيه، إلا أنه لا يحكم بذلك عليهما
~~ويورعا عن استرقاقه لا يصح عندي على أصولهم، لأن أحدهما يقطع بوجوب حريته،
~~والآخر يقول لا أدري هل هو هذا العبد أو غيره من العبيد، فالواجب أن يقال
~~للشاك في أي عبد هو الذي أوصى أبوه بعتقه: أنت لا تشك في أن الحرية واجبة
~~لأحدهم فإما أن تحتاط لنفسك فتعتق حظك من كل واحد منهم لاحتمال أن يكون هو
~~الموصى له بالعتق، وإما أن يتقلد أن الوصية كانت لفلان منهم، وإما أعتقنا
~~عليك حظك من كل واحد منهم إذ لا نمكنك من أن تملك حظك من جميعهم وأنت مقر
~~لأحدهم بالحرية، فإن أعتق حظه من العبد الذي سماه أخوه حكم بحرية جميعهم،
~~وكذلك إن أبى أن يعتق حظه من كل واحد منهم لحكم بحرية جميع العبد الذي سمى
~~أخوه، لأنه إذا أعتق حظ أخيه منه بأحد الوجهين وجب عتق جميعه، لأنه مقر أن
~~نصيبه حر بالوصية، وإما أن يتقلد الشاك أن الوصية كانت لغير الذي سمى أخوه
~~فأعتق نصيبه منه، فلا يعتق على الذي سمى العبد نصيبه منه، للضرر الداخل في
~~ذلك على أخيه وإنما يؤمر أن يجعل ثمنه في عتق أن يبيع العبد كله أو وجد
~~لحظه منه ثمنا على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها،
~~وعلى ما مضى في رسم يوصي لمكاتبه من سماع عيسى وفي غير ما موضع من هذا
~~الكتاب إلا أن يملك العبد كله أو يملك شيئا زائدا منه إلى نصيبه فيه فيعتق
~~عليه جميع ما ملك منه، فإذا أعتق العبد الذي سماه أحدهما بالوصية فقوله في
~~بقية العبيد إنهما ms5889 يقتسمانهم فما صار للذي أبت فيه الشهادة حل له استرقاقهم
~~إلى آخر قوله في المسألة فهو صحيح بين وهذا الاعتراض الذي ذكرناه في هذه
~~المسألة يدخل في المسألة الأخرى، إذا كانا عبدين ولم يكن للميت مال غيرهما،
~~فتدبر ذلك تجده صحيحا، وقد ذكرها ابن المواز عن ابن القاسم على نحو ما وقعت
~~هاهنا، فقال: إنه يعتق ثلثا العبد إن لم يدع غيرهما وقيمتهما سواء، ولا
~~يعتق من الآخر شيء، ويقال للشاك: اجعل نصيبك
# PageV15P076
# من ثمن الآخر يريد إن بيع في رقبة يعتقها.
# قال محمد: وإنما أعتق ابن القاسم ثلثي المعتق حين لم ينكر الأخ قول أخيه
~~فيه وأمر الشاك أن يجعل ما يأخذ من ثمن الآخر في رقبة لشكه، قال في كتاب
~~آخر عن أشهب مثل ما ذكرها هنا إلا أنه قال يتقاومان الباقي، فإن صار للذي
~~نص العبد الآخر لم يعتق عليه من هذا شيء، وإن صار للشاك لم يأمره أن يملك
~~نصيبه، إذ قد يكون فيه العتق ويقضى بذلك عليه وثلثه رقيق ما لم يرجع قبل أن
~~يقضي عليه فيقول ذكره أنه الذي قال أخي.
# وقول أشهب إنهما يتقاوماه معناه إن أراد ذلك، إذ لا يجبر على المقاومة من
~~أباها من الشريكين.
# وأما قوله إنه يقضي عليه بعتق حظه من العبد إن صار له في المقاومة ما لم
~~يرجع قبل أن يقضي عليه بذلك فهو خلاف مذهب ابن القاسم في أنه لا يقضي عليه
~~بالعتق في الشك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما أعتقت المرأة من عبيدها إذا فرقت العتاقة في أزمان شتى
# مسألة قال: وسألته: عن امرأة ليس لها مال إلا ثلاثة أرؤس فأعتقت اليوم
~~رأسا، ثم بعد زمان رأسا، ثم بعد ذلك أيضا الثالث، والقيم مختلفة.
# فقال: ينظر إلى قيمة الأول، فإن كان قدر ثلث جميع قيمتهم فأدنى فعتاقته
~~جائزة، ثم انظر إلى ما بين عتاقته وعتاقة الثاني فإن كان زمانا قريبا يعرف
~~بقربه أنها مضرة في عتقها الثاني فالعتاقة الثانية مردودة، وإن تباعد ما
~~بين ذلك جدا ms5890 حتى لا يتهم في الضرر نظرت إلى قيمة الثاني فإن كانت ثلث جميع
~~قيمته وقيمة الثالث فأدنى، أجزت عتاقته أيضا، وأما الثالث فلا عتاقة له على
~~حال من الأحوال، لأنها أعتقته ولا مال لها غيره.
# PageV15P077
# قال: وإن كانت قيمة الأول أكثر من ثلث جميع قيم الثلاثة الأرؤس لم يجز
~~عتقه، ثم إن كانت قيمة الثاني أكثر من ثلث جميع قيم الثلاثة لم يجر عتقه
~~أيضا، وإن كانت قيمة الثاني بعد أن تبطل عتاقة الأول أقل من ثلث جميع قيم
~~الثلاثة أو الثلث فقط جازت عتاقته، فعلى هذا النحو يكون ما أعتقت المرأة من
~~عبيدها إذا فرقت العتاقة في أزمان شتى.
# قال محمد بن رشد: لم يجز في هذه الرواية القرب الذي يجوز فيه الأول إن
~~كان الثلث فأقل، ويبطل الثاني من البعد الذي يعتق فيه الأول إن كان الثلث
~~فأقل والثاني إن كان ثلث قيمته وقيمة الثلث، فأقل، والقرب في ذلك اليوم
~~واليومان على ما قاله في رسم حمل صبيا من سماع عيسى إلى الشهر والشهرين على
~~ما قاله ابن حبيب في الواضحة وحكاه عن أصبغ، لأن ذلك يحمل على التفسير لقول
~~ابن القاسم، وقال ابن حبيب إذا لم يكن بين ذلك إلا اليوم واليومان ونحوهما
~~فهو بمنزلة إذا كان في فور واحد يريد الأول وإن كان أقل من الثلث إذا كان
~~مع الثاني أكثر من الثلث، وأما البعد فهو الستة أشهر فأكثر على ما حكاه ابن
~~حبيب، وقد قيل: العام لأنه حد في غير ما مسألة، وقد قيل: إنها إذا تصدقت
~~بثلث مالها فلا ينفذ لها عطية في باقيه قرب ذلك أو بعد، وقد مضى الكلام على
~~هذه المسألة مستوفى في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب الصدقات والهبات،
~~وبالله التوفيق.
### | يقول أول عبد أبتاعه فهو حر
# ومن كتاب أوله أول عبد ابتاعه فهو حر قال يحيى: وسألت عبد الرحمن بن
~~القاسم عن الرجل يقول أول عبد أبتاعه، فهو حر، فيبتاع رقيقا في صفقة واحدة،
~~أيكون حانثا في ms5891 جميعهم؟
# PageV15P078
# فقال: نعم، وإنما مثل ذلك عندي الرجل يقول أول عبد أبتاعه فهو حر فيبتاع
~~شقصا من عبد أنه يقوم عليه ما بقي من العبد فإذا ابتاع عبيدا في صفقة واحدة
~~كان الحنث عليهم في جميعهم أوجب.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب عن ابن الماجشون في الميراث أنهم
~~يعتقون عليه جميعا، وإذا قاله في الميراث الذي لم يدخله على نفسه فأحرى أن
~~يقوله في الشراء الذي أدخله على نفسه، وقد قيل إنه يعتق أحدهم بالسهم، وقيل
~~يختار واحدا فيعتقه، والقولان لابن القاسم في أول سماع سحنون في الذي يقول
~~من يشري بكذا فهو حر، فيأتيه ثلاثة من عبيده في مرة، إذ لا فرق بين
~~المسألتين على ما نذكره هناك من أحد التأويلين إن شاء الله تعالى.
# وجه القول بأنهم يعتقون جميعا هو أنهم لما ملكهم معا ولم يتقدم أحدهم في
~~الملك على صاحبه كان كل واحد منهم في حكم المتقدم إذ قد علم أنه ذلم يتقدم
~~سواه منهم عليه، وهو في الشراء أيضا لما اشتراهم معا فقد قصد إلى عتق
~~جميعهم.
# ووجه القول بأنه يختار واحدا منهم فيعتقه هو أنه لم يعتق إلا عبدا واحدا
~~فلا يلزمه أكثر مما ألزمه نفسه ولما كان كل واحد منهم في حكم الأول وهو لم
~~يعتق إلا واحدا كان له أن يختار من شاء منهم.
# وأما القول بالقرعة فوجهه أنه لما لم يكن لواحد منهم مزية في العتق على
~~صاحبه كانت القرعة وجه العدل فيما بينهم، وله أن يقرع بينهم إن شاء على
~~القول بأنه يختار واحدا منهم وليس له أن يختار على القول بأنه يقرع بينهم،
~~وبالله التوفيق.
# PageV15P079
### | مسألة: اشترى عبدا فاستحق من يده
# مسألة قال: وسألته: عن الرجل يقول للرجل أعتق غلامك فلانا ولك مائة دينار
~~فيأخذها ويعتق غلامه ذلك، ثم يأتي رجل يستحق ذلك الغلام عبدا، أو يستحق ذلك
~~العبد بحرية بعد من أصله.
# قال: إذا استحق عبدا رجع صاحب المائة على المعتق بها فأغرمه إياها.
# قال ms5892 محمد بن رشد: هذا كما قال وهو ما لا إشكال فيه، لأنه قد انكشف أنه
~~أخذ مال الرجل باطلا إذا أعتق بأخذه إياه ما لا يجوز له عتقه، إما لأنه حر
~~من أصله وإما لأنه ملك لغيره، وذلك كمن اشترى عبدا فاستحق من يده فله أن
~~يرجع بالثمن على بائعه منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تكون ابنته أمة فيريد سيدها بيعها
# مسألة وسألته: عن الرجل تكون ابنته أمة فيريد سيدها بيعها فلما خاف أبوها
~~تغربها عن بلده أتى رجلا، فقال له: اشتر ابنتي وأنا أعينك في ثمنها بمائة
~~دينار، فيشتريها بالثمن الكثير ويستعين بالمائة أو عسى أن لا يشتريها إلا
~~بتلك المائة أو نحوها أيجوز لمشتريها أخذ المائة من أب الأمة؟ وكيف إن
~~أخذها بشرط أن يحبسها أو يتخذها أو بغير شرط؟
# قال: أما إذا أعانه بالمائة على شرط الحبس أو الاتخاذ فإن فرجها يحرم
~~عليه بذلك، ويلزمه رد المائة دينار، لأنه أعطاها إياه على ما لا يحل له،
~~فإن أعطاها على غير شرط ولا عدة يفسد عليه مسيسها فلا بأس أن يأخذها منه،
~~فإذا كان ذلك من الأب على وجه
# PageV15P080
# العون للمشتري والصلة له لما رأى من ضعفه عن اشترائها فهو له ولا يلزمه
~~ردها.
# قلت له: فإن عجل بيعها، فقال الأب: إنما أعينك بالمائة لما رجوت من حبسك
~~إياها قال ينظر في أمره:
# فإن كان يرى أنه إنما يعين مثله مثل المشتري لهذا الوجه فهو كالشرط يرد
~~المائة على الأب ويجتنب المسيس حتى يردها، وإن كان مثل الأب إنما يعين مثل
~~المشتري على وجه الصلة والمعروف حلت له أمته، وحل له حبس المائة وباع إذا
~~شاء وحبس.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة تبين ما وقع في المدونة من قوله في
~~الرجل يعطي الرجل المال يشتري به ابنه أو ابنته يعينه به فيفعل الرجل! إنه
~~لا يعتق المشتري منها على واحد منهما، وهما رقيق للمشتري.
# وقوله في الرواية إذا عجل بيعها إنه ينظر فيما قال الأب من أنه ms5893 إنما
~~أعانه بالمائة لما رجاه من حبسها، فإن تبين إنما أعانه بالمائة لهذا الوجه
~~كان ذلك كالشرط ولزمه رد المائة، وإن تبين أنه إنما أعانه بها على وجه
~~الصلة له لا لهذا الوجه كانت المائة له، وفعل بالجارية ما شاء من بيع أو
~~حبس، صحيح ولم يبين إذا لم يتبين الأمر في ذلك على ما هو محمول؟ والذي أراه
~~في ذلك أنه إذا عجل بيعها من غير سبب لبيعه إياها فالأب يصدق فيما ادعاه من
~~نيته مع يمينه على ذلك، ويسترجع مائته، والله الموفق.
### | مسألة: تحلف امرأته بالحرية لتفعلن شيئا
# مسألة قال: وسألته: عن الرجل تحلف امرأته بالحرية لتفعلن شيئا أو لا تفعل
~~شيئا تذكره فتخاف حنثها ويريد أن يرد يمينها لكي لا يعتق عليها رقيقها لما
~~جاوزت يمينها من ثلث مالها، فقلت متى ترى أن
# PageV15P081
# تشهد على رده عليها أحين تحلف أم حتى تحنث؟
# قال: بل حتى تحنث، وذلك أن التي تقول كل شيء لها حر إن فعلت كذا وكذا فهي
~~على بر ما لم تفعله، فما عليه إن سكت ما كانت على بر، والتي تقول إن أفعل
~~كذا وكذا فكل شيء لها حر لعلها أن لا تحنث إلا بالموت ويكون حنثها كالوصية،
~~فهذا لا يجوز له رد يمينها فيه إلا أن تكون قالت إن لم أفعل كذا وكذا إلى
~~أجل كذا وكذا فكل شيء لها حر، فهذه لعلها أن تفعل الذي حلفت عليه قبل محل
~~الأجل فتبر، ففي كل ذلك لا أرى عليه في سكوته شيئا حتى يجب الحنث، فإذا وجب
~~الحنث لزمه الإنكار وجاز له أن يفعل فيبطل بذلك عتاقة رقيقها إن كانت
~~قيمتهم أكثر من ثلث مالها.
# قلت: أرأيت التي تقول إن لم أفعل كذا وكذا إلى أجل كذا وكذا فرقيقي أحرار
~~فعجل الزوج برد يمينها، وقال: اشهدوا أنها إن حنثت فلا حرية لرقيقها، ثم
~~حنثت عند الأجل فسكت الزوج اكتفاء بالشهادة الأولى أيجزيه ذلك أم لا؟ قال:
~~إذا رد عليها قبل أن تحنث ثم حنثت ms5894 فلم يرد عليها فذلك يجزيه ولا شيء عليها،
~~وذلك أن الرد الأول يرد عليها عتقها ولا أرى عليه أن يرد عليها مرة أخرى.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة أبين وأكمل من التي تقدمت في رسم المكاتب
~~فهي تبينها، وقد مضى الكلام على ما فيها من الزيادة على هذه، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV15P082
### | مسألة: يعطي الرجل من قرابته نصف عبده في مرض المعطى على أن يعتقه
# مسألة وسألته: عن الرجل يعطي الرجل من قرابته نصف عبده في مرض المعطى على
~~أن يعتقه.
# فقال: إن أعطاه إياه على أن يوصي بعتق نصفه فأوصى له بذلك ومات الموصي
~~عتق ذلك النصف ولم يدخل في ثلث الميت ولم يلحقه دين الميت، وذلك أنه إنما
~~أعطيه على العتق شرطا ويرق النصف الباقي لسيده المعطي.
# قال: وإن أعطاه إياه على أن يبتله في مرضه فقبل وبتله عتق ذلك النصف من
~~غير ثلثه ولم يلحقه دين وعتق النصف الباقي عليه في ثلثه وقوم للسيد المعطى
~~فأعطي قيمة النصف الباقي من ثلث الميت وعجل ذلك النصف الذي قوم في ثلث
~~الميت، وإن كان عليه دين يحيط بماله لم يقوم عليه ذلك النصف، وعتق النصف
~~الذي أعطى.
# قال: وإن أعطيه في صحته على أن يعتق ذلك النصف فقبل وأعتقه جاز عتق ذلك
~~النصف عليه، وقوم عليه النصف الباقي فعتق العبد كله، فإن لم يكن له مال
~~أعتق منه النصف الذي أعطي ويبلغ ماله من النصف الباقي وإن لم يكن له شيء
~~البتة لم يعتق من العبد إلا النصف الذي أعطى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه إذا أعطى نصف العبد في المرض
~~على أن يعتقه بتلا في مرضه أو على أن يوصي له بالعتق لا يدخل ذلك النصف في
~~ثلثه إذا لم يملكه قبل أن يعتقه، لأنه إنما ملك إياه بشرط العتق.
# PageV15P083
# فإن أعطيه على أن يوصي له بالعتاقة فأوصى له بها أعتق إن مات من مرضه
~~قارعا من رأس ماله، وإن صح ms5895 من مرضه كان له ملكا ولم يصح له الرجوع فيما
~~أوصى به من عتقه إذ لم يملك إياه إلا بشرط الوصية له بالعتق، فهو يعتق متى
~~مات من رأس ماله، فله حكم الوصية في أنه لا يعتق إلا بعد موت الموصى الذي
~~أعطي إياه، وله حكم المعتق إلى أجل، لأنه يعتقه بموته من رأس ماله.
# فهذه المسألة من نوادر المسائل لأنه يعتق عليه ذلك النصف بعد موته من رأس
~~ماله، وكذا لو وهب لرجل عبد على أن يوصى له بالعتق لكان هذا حكمه.
# وأما إذا أعطاه نصف عبده على أن يبتل عتقه في مرضه فذلك النصف الذي بتل
~~في مرضه على الشرط حر على كل حال، لا يلحقه دين على ما قال، وقال إنه يقوم
~~عليه النصف الذي للمعطي في ثلثه، وفي ذلك اختلاف قيل إنه لا يقوم عليه في
~~ثلثه إلا بعد الموت، وهو المنصوص عليه في المدونة، وقيل إنه يعجل تقويمه
~~عليه في مرضه ولا يبتل له العتق حتى يموت، فإن مات من مرضه ذلك جعلت تلك
~~القيمة في ثلثه، وإن صح عتق من رأس ماله، وسواء كان له مال مأمون أو لم
~~يكن، وقد قيل إنما يكون هذا إذا لم يكن له مال مأمون، وأما إن كان له مال
~~مأمون فيعجل تقويمه في مرضه، وتنفذ الحرية له، فهذه التفرقة قول ثالث في
~~المسألة وفيها قول رابع، وهو أنه لا يقوم عليه حظ شريكه عاش أو مات، قاله
~~ابن الماجشون، وبالله التوفيق.
# تم الكتاب الثالث من العتق والحمد لله.
# PageV15P084
### | : كتاب العتق الرابع
### | : يقول من يبشرني بغلام يولد لي فهو حر
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا ومولانا محمد وآله وصحبه
# كتاب العتق الرابع
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~يقول من يبشرني بغلام يولد لي فهو حر فيأتيه ثلاثة من عبيده في مرة قال أحب
~~ما فيه أن يقرع بينهم ويخرج واحدا حرا، ثم رجع فقال يختار واحدا بعينه، ms5896 فإن
~~مات ولم يختر اختاره الورثة وعتق من رأس المال، قال ابن القاسم: وكل ما كان
~~قبل هذا فهو باطل.
# قال محمد بن رشد: قيل إنهم يعتقون كلهم قاله ابن القاسم في كتاب ابن
~~المواز وهو قوله الذي تقدم له في رسم أول عبد ابتاعه فهو حر من سماع يحيى
~~في الذي يقول أول عبد أملكه فهو حر فيشتري رقيقا في صفقة واحدة إنهم يعتقون
~~جميعا، إذ لا فرق بين المسألتين في المعنى، وهذا إذا جعلت (من) بمعنى
~~(الذي) ورفعت (يبشرني) ، فأما إن جعلت (من) للشرط وجزمت (يبشرني) فلا مخالف
~~في أنهم يعتقون كلهم، لأن كل واحد قد بشره إذ جاءوا معا، و (من) في الشرط
~~تقتضي العموم.
# وقوله على القول بأنه يختار أنه إن لم يختر حتى مات اختار الورثة وعتق من
~~رأس المال هو على أحد أقواله في الذي يقول أحد عبيدي حر فلا يعلم بذلك إلا
~~عند موته، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم باع شاة من سماع
# PageV15P085
# عيسى، ولو أراد أن يقرع بينهم على القول بأنه يختار كان ذلك له، ولو أراد
~~أن يختار على القول بأنه يسهم بينهم لم يكن له ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يختار واحدا من العبيد في العتق
# مسألة قلت: فلو أن رجلا قال وهو مريض وسمى ثلاثة رجال غيب: أول من يقدم
~~منهم فهو وصي فقدموا كلهم فقال ينبغي للسلطان أن يختار واحدا عدلا.
# قال محمد بن رشد: هذا على قياس قوله الذي رجع إليه في المسألة التي قبلها
~~إنه يختار واحدا من العبيد في العتق.
# ويأتي على قياس القول بأنهم يعتقون كلهم أنهم يكونون أوصياء كلهم، ولا
~~يبعد أن يقرع بينهم إذا استوت أحوالهم ولم يظهر أن بعضهم أولى بالإيصاء من
~~بعض، على قياس القول بالقرعة بين العبيد في العتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قول لغلامه إن جئتني بدينار كل شهر حتى أموت فأنت حر
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول لغلامه إن جئتني بدينار كل
~~شهر ms5897 حتى أموت فأنت حر، قال: أراه حرا في الثلث.
# قلت له: أفله أن يبيعه؟ قال: ما أحب ذلك، وإن رهقه دين؟
# قال محمد بن رشد: قوله أراه حرا في الثلث معناه إن جاءه بالدينار كل شهر
~~حتى يموت، لأنه إنما جعل له العتق بعد موته على هذا الشرط، واستحب أن لا
~~يبيعه إلا أن يرهقه دين من ناحية الوفاء بالعهد إذ لم ير ذلك واجبا عليه
~~كالتدبير من أجل الشرط الذي شهد عليه، وبالله التوفيق.
# PageV15P086
### | مسألة: يقول لجاريته إذا حملت فأنت حرة
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الذي يقول لجاريته إذا حملت فأنت حرة، قال: إن
~~كانت حاملا فهي حرة، وإن لم يتبين أوقفت وحيل بينه وبينها وأوقف خراجها،
~~فإن تبين حملها عتقت وكان كل ما أوقف من خراجها لها وإن حاضت ولم تكن حبلى
~~فإن شاء أن يبيعها باعها.
# قال محمد بن رشد: أوجب ابن القاسم في هذه الرواية على القائل لجاريته إذا
~~حملت فأنت حرة الحنث إن كانت حاملا يوم قال لها ذلك، والوجه في ذلك أنها
~~حامل أبدا فيما تبقى من حملها، كالذي يحلف أن لا يسكن الدار وهو ساكن فيها
~~أنه يحنث في التمادي في السكنى، فقال: إنها تعتق إن كانت يومئذ حاملا،
~~ويوقف خراجها إن لم يتبين حملها، فإن تبين حملها أعتقت ودفع إليها ما وقف
~~من خراجها، وإن حاضت فتبين أنه ليس لها حمل باعها إن شاء، فإن لم يبعها
~~ووطئها وقف خراجها أيضا لاحتمال أن تكون قد حملت من هذا الوطء، فإن حاضت
~~أخذ خراجها، وكذلك يفعل، يوقف خراجها كلما وطئها فإن حاضت أخذ كلما وقف من
~~خراجها، وإن لم تحض وتبين بها حمل أعتقت ودفع إليها ما وقف من خراجها، وهو
~~مذهبه في المدونة، وخلاف قول سحنون فيما حكى عنه ابن عبدوس من أن من قال
~~لزوجته وهي حامل: إذا حملت فأنت طالق، إنها لا تطلق بهذا الحمل إلا بحمل
~~يؤتنف، وقد مضى من قول ابن القاسم في رسم أسلم من سماع ms5898 عيسى ما ظاهره مثل
~~قول سحنون، والكلام عليه هنالك مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقطع يد غلامه فيموت السيد ولم يحكم عليه فيه
# مسألة قال ابن القاسم في الذي يقطع يد غلامه فيموت السيد ولم يحكم عليه
~~فيه: إنه لا يعتق على ورثته، وإن رفع أمره إلى السلطان
# PageV15P087
# قبل أن يموت السيد عتق عليه إلا أن يكون على السيد دين يحيط بماله.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يمثل بعبده فلا يعتق عليه حتى يموت السيد
~~لا يعتق على ورثته، هو مثل ما تقدم في رسم يشتري الدور والمزارع، ولا
~~اختلاف فيه على المشهور من أنه لا يكون حرا بنفس المثلة، وقد مضى ذكر
~~الاختلاف في ذلك في رسم الكبش من سماع يحيى.
# وأما إن رفع أمره إلى السلطان قبل أن يموت السيد فقوله إنه يعتق عليه إلا
~~أن يكون على السيد دين يحيط بماله بين إن كان ذلك في مرضه إذ لا يعتق عليه
~~في المرض بالمثلة إلا من ثلثه، وأما إن كان ذلك في صحته فالقياس أن يحاص
~~الغرماء بقيمته إن كانت المثلة عليه قبل ديونهم فيعتق منه بقدر ذلك، لأن
~~ذلك حق قد وجب له قبل ديونهم، وكذلك إن كانت المثلة عليه بعد ديونهم إذا لم
~~يتهم على أنه إنما مثل به ليعتق عليه فيكون له ولاؤه ولا يأخذه الغرماء وقد
~~مضى ما بين هذا في رسم الكبش من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون للرجل وللعبد مال فيقول له السيد أنت حر ولي نصف مالك
# مسألة وسألت أشهب: عن العبد يكون للرجل وللعبد مال فيقول له السيد أنت حر
~~ولي نصف مالك، أو يقول له نصفك حر ولي نصف مالك، فإن العتق جائز وله ما
~~اشترط من المال، لأنه كان يجوز أخذه، قيل لأشهب: فإن كان عبدا بين ابنين
~~أعتق أحدهما نصيبه وهو موسر، واشترط ماله فإن العتق جائز ويقوم عليه وليس
~~له في المال شيء؛ لأنه لم يكن له أخذ شيء منه. ms5899
# قلت لأشهب: فإن أعتق مصيبته منه واشترط نصف ماله؟
# PageV15P088
# قال: عتقه جائز وليس له من المال شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله، لأن العبد إذا كان جميعه له
~~فله أن يستثني ماله أجمع أو ما شاء منه إذا أعتقه أو أعتق شقصا منه، لأن له
~~أن ينزعه منه كله أو ما شاء منه دون أن يعتقه، فإن كان إنما أعتق منه بعضه
~~فيعتق عليه جميعه ويكون له ما استثنى من ماله.
# وأما إذا كان العبد بينه وبين آخر فلا يجوز له إذا أعتق نصيبه منه أن
~~يستثني ماله ولا شيئا منه موسرا كان يقوم عليه أو معسرا لا يقوم عليه
~~لعسره، إذ ليس لأحد الشريكين أن يأخذ في العبد من ماله شيئا دون إذن شريكه،
~~ويقوم عليه إن كان موسرا ويكون المال للعبد، وإن كان معدما بقي نصفه رقيقا،
~~وأقر جميع مال العبد بيده.
# ولو أعتق أحد الشريكين في العبد حظه منه على أن يكون له ماله كله أو بقدر
~~حصته منه بإذن شريكه لجاز ذلك موسرا كان أو معسرا، فإن كان موسرا قوم عليه
~~وكان له ما استثنى من ماله أو جميعه إن كان استثنى جميعه وإن كان معسرا بقي
~~نصفه رقيقا وأقر ما بقي من ماله إن كان المعتق لنصيبه لم يستثن جميعه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لجاريته إن جئتني بمائة دينار إلى سنة فأنت حرة فتلد قبل السنة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الرجل يقول لجاريته: إن جئتني بمائة دينار إلى
~~سنة فأنت حرة فتلد قبل السنة وتأتي بالمائة، هل يعتق ولدها؟
# قال: لا يعتق ولدها، وكذلك قال مالك، وليس له أن يبيعها حتى تنقضي السنة
~~وتؤجل فلا تأتي بشيء، وكذلك إذا أعتقها في وصية وهي حامل بعد موته فولدت
~~قبل موت السيد، قال مالك: لا
# PageV15P089
# يعتق ولدها ورواها يحيى من كتاب الصبرة وزاد فيها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الولد لا يعتق بعتقها خلاف نص قوله في
~~المدونة، فعلى هذه ms5900 الرواية في أن ولدها لا يدخل معها لا يلزم ورثته ذلك بعد
~~موته، وعلى ما في المدونة من أن ولدها يدخلون معها يلزم ورثته ذلك بعد
~~موته، فقوله في هذه الرواية خلاف ما تقدم في رسم إن خرجت من سماع عيسى،
~~وخلاف ما يأتي في سماع عبد الملك من أن ذلك يلزمهم، وقد مضى في رسم الصبرة
~~من سماع [يحيى] تحصيل القول في هذه المسألة والكلام عليها مستوفى، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المجوسي إذا أسلم ولده قبل أن يقسم ماله
# مسألة قال: وسئل ابن القاسم: عن المجوسي إذا أسلم ولده قبل أن يقسم ماله
~~أو النصراني فيموت فلا يقسم ماله حتى أسلم ولده أو بعضهم كيف يقتسمون؟ أقسم
~~الإسلام أو الشرك؟
# قال: قسم الشرك، وإنما ذلك في المجوس الذين ليسوا بأهل ذمة، فإن أسلم
~~أولاد أولئك قبل أن يقتسموا الميراث قسم على قسم الشرك، ثم قال: ألا ترى
~~إلى الحديث «سنوا بهم سنة أهل الكتاب» ؟ إنما ذلك في المجوس من أهل الذمة.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإنما ذلك في المجوس - إشارة منه إلى الحديث الذي
~~جاء «أيما دار قسمت في الجاهلية فهي على قسم الجاهلية، وأيما دار أدركها
~~الإسلام ولم تقسم فهي على قسم الإسلام» ، يقول: إنما الحديث في المجوس
~~الذين لا ذمة لهم هم الذين تقسم مواريثهم إذا أدركها الإسلام قبل القسم على
~~قسم الإسلام، وأما المجوس الذين لهم ذمة فتقسم
# PageV15P090
# مواريثهم وإن أسلموا قبل قسمتها على دينهم كاليهود والنصارى من أهل
~~الذمة، وذلك خلاف مذهبه في المدونة في أن الحديث إنما هو في المجوس كانت
~~لهم ذمة أو لم تكن، تقسم مواريثهم إذا أدركها الإسلام قبل القسم على قسم
~~الإسلام، وروى أشهب عن مالك وهو قول ابن نافع وغيره من كبار أهل المذهب أن
~~الحديث على عمومه في المجوس وأهل الكتاب من اليهود والنصارى، كانت لهم ذمة
~~أو لم تكن، تقسم مواريث جميعهم إذا أدركها الإسلام قبل القسم على قسم
~~الإسلام، قيل إذا أسلموا كلهم، ms5901 وأما إن أسلم بعضهم فيقسم بينهم على قسم
~~دينهم، وقد وقف مالك في رواية أشهب عنه إذا أسلم بعضهم فقال لا أدري، وقيل:
~~سواء أسلموا كلهم أو بعضهم يقسم بينهم على قسم الإسلام، وهو قول عمر بن عبد
~~العزيز في المدونة على ما جاء عنه من أن ناسا مسلمين ونصارى جاءوه من أهل
~~الشام في ميراث بينهم فقسم بينهم على فرائض الإسلام.
# ولكلا القولين وجه، فوجه القول الأول: أن حق من لم يسلم منهم لا ينتقل
~~بإسلام من أسلم منهم، ووجه القول الثاني: اتباع ظاهر قوله في الحديث أدركها
~~الإسلام إذ لم يفرق فيه بين أن يسلموا كلهم أو بعضهم، فيتحصل في المسألة
~~ثلاثة أقوال، تتفرع إلى ستة على ما بيناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وصية من أنفذت مقاتله
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن الذي يشق جوفه أو أمعاؤه أو يذبح فهو فيما هو
~~فيه حتى يموت بعض ولده أتورثه؟ قال: نعم، إلا المذبوح فإنه لا يورث، وأما
~~الذي يشق جوفه فعمر بن الخطاب في ذلك حجة.
# قلت: فإن قتله رجل في تلك الحال، أيقتل به؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: أما المذبوح فلا اختلاف في أنه لا يورث ممن
# PageV15P091
# مات ولا يقتل من أجهز عليه، وأما الذي تنفذ مقاتله ففرق في هذه الرواية
~~بين توريثه ممن مات والقصاص ممن قتله، وقد قيل إنه يقتل به من قتله وهو قول
~~ابن القاسم في رواية أبي زيد عنه في كتاب الديات، والقياس أن لا يفرق بين
~~القصاص والميراث فيورث ممن مات على قياس رواية أبي زيد، ولا يورث ممن مات
~~على قياس قوله في هذه الرواية إنه لا يقتل به من قتله، وهو قول أشهب إنه لا
~~يقتل به إلا الأول، فهي قولان وتفرقة، ويدخل هذا الاختلاف أيضا في البهيمة
~~تنفذ مقاتلها وحياتها باقية هل تصح تذكيتها أم لا؟ والمنصوص أن التذكية
~~فيها لا تصح وهو الأظهر، ولا اختلاف في إجازة وصية من أنفذت مقاتله لما ثبت
~~من فعل عمر بن ms5902 الخطاب - رضي الله عنه - بحضرة جماعة الصحابة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أعتق ابن أمته من رجل عربي هل يثبت له ولاؤه
# مسألة وسئل ابن كنانة: عن رجل أعتق ابن أمته من رجل عربي، هل يثبت له
~~ولاؤه؟ فقال: لا، ولكن يصير إلى نسب أبيه وعشيرته، ولا يرثه الذي أعتقه،
~~وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن كنانة هذا أن من أعتق ابن أمته من رجل
~~عربي لا يكون له ولاؤه ولا يرثه هو ولا أحد ممن يرث الولاء عنه من قرابته،
~~ويكون ميراثه إن مات ولا وارث له يعرف قعدده من أبيه لجماعة المسلمين، وهو
~~ظاهر ما وقع في كتاب العيوب من المدونة في الذي ابتاع أمة فإذا نسبها من
~~العرب فأراد أن يردها من أجل أن العرب يجرون ولاءها، ولا يكون ولاؤها
~~لولده، ولذلك قال يحيى بن عمر، واحتج بمسألة مالك في المدونة، وإلى هذا ذهب
~~ابن أبي زيد أيضا، لأني رأيت له قد قال في قول ابن كنانة هذا في العربي
~~خاصة، وقد قال بعض الأندلسيين فيما حكى عنه عبد الحق: جميع أصحاب مالك
~~يجمعون أن الولاء لمن أعتق ما لم يكن المعتق من العرب فلا يكون لمن أعتقه
~~ولاؤه إلا أشهب، فقال: ولاؤه لمن
# PageV15P092
# أعتقه، وقول أشهب هو الصحيح الذي لا يصح القول بخلافه، لأن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «الولاء لمن أعتق» ولم يفرق بين عجمي ولا عربي،
~~ويحتمل أن يتأول قول ابن كنانة فيرد بالتأويل إلى قول أشهب، لأن الولاء لا
~~يورث به إلا بعد انقطاع النسب فيكون معنى قوله إن الولاء لا يورث به في
~~العربي إلا بعد انقطاع النسب فيكون معنى قوله إن الولاء لا يورث به في
~~العربي إلا بعد انقطاع النسب، وكذلك مسألة المدونة هي محتملة مثل هذا
~~التأويل، وبالله التوفيق.
### | : اجتمعوا أو اختلفوا على عتق واحد
# من سماع محمد بن خالد من عبد الرحمن بن القاسم
# قال محمد بن خالد: سألت ابن القاسم عن الذي يقول ms5903 عبدي حر إن فعلت كذا
~~وكذا وله أعبد فيحنث فيما حلف فيه، فيقال له: من أردت من رقيقك؟ فيقول: ما
~~أردت عبدا بعينه فيحلف على ذلك، ثم يقال له أعتق من شئت من رقيقك فيموت من
~~قبل أن يفعل. قال ابن القاسم: أرى أن يكون لورثته مثل ما كان له، ويعتقون
~~من أحبوا، هذا أحب القول إلي في ذلك.
# قال سحنون: بلغني عن مالك أنه قال: يعتق ثلثهم بالسهام إن كانوا ثلاثة،
~~وإن كانوا أربعة عتق ربعهم على هذا الحساب، وأنا آخذ بقول ابن القاسم إذا
~~اجتمعوا على عتق واحد، وإن اختلفوا أخذت بقول مالك.
# PageV15P093
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم باع شاة
~~من سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد إذا أعتق عبدا له بغير إذن سيده
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم على المولى عليه يحلف بيمين وهو مولى عليه
~~فلا يحنث فيها وهي عتاقة حتى يبلغ حال الرضا فيحنث بها، أيلزمه اليمين؟
~~قال: لا، وهو قول مالك.
# قلت لابن القاسم: فالنصراني والصبي والعبد كذلك؟ قال: نعم إلا أن العبد
~~أشدهم، وذلك أن العبد إذا أعتق عبدا له بغير إذن سيده فلم يعلم بعتقه حتى
~~عتق هو، مضى عتق العبد عليه وكان ولاؤه له، قال ابن القاسم: والمولى عليه
~~إن كان قد أعتق عبدا له بغير علم وليه فلم يعلم بذلك الولي حتى ولي المولى
~~عليه ماله فإنه يرجع في عبده إن شاء.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم العتق من
~~سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: المولى عليه يستلحق أخا له أيلزمه في ماله
# مسألة قلت لابن القاسم: فالمولى عليه يستلحق أخا له، أيلزمه في ماله كما
~~يلزم غيره؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن نسبه لا يلحق
~~بأبيه باستلحاقه إياه، فإنما هو مقر له بمال، وإقراره لا يجوز، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P094
### | مسألة: العبد ms5904 يعتق وله جارية فيتبعه ماله والجارية حامل
# مسألة قال: وسألته: عن العبد يعتق وله جارية فيتبعه ماله والجارية حامل،
~~فقال مالك: الولد للسيد.
# قلت لابن القاسم: فإن العبد بعد أن أعتق وتبعه ماله أعتق الجارية وهي
~~حامل؟ فقال ابن القاسم: لا يتم عتقها حتى تضع ما في بطنها.
# قلت لابن القاسم: هل تباع عليه في الدين بعد أن أعتق إذا كان عتقه إياها
~~في الحين الذي أعتق فيه جائز، فقال: لا، وإنما ذلك بمنزلة الرجل يعتق عبده
~~إلى أجل ثم يقوم عليه الغرماء بعد ذلك، فلا يباع لهم في دينهم إذا كان يوم
~~أعتقه جائز القضاء.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يعتق ولد أمة حامل إن الولد للسيد هو مثل
~~ما في كتاب طلاق السنة من المدونة، وإنما قال ذلك؛ لأن ولد العبد من أمته
~~بمنزلته، فوجب أن يكون ما في بطنها رقيقا لسيده وإن تبعته الجارية في
~~الحرية؛ لأنها ماله، ولا تكون له بهذا الحمل أم ولد، كما لا تكون له أم ولد
~~بما ولدته له في حال العبودية إلا أن يملك ذلك الحمل، فتكون به أم ولد على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك؛ لأنه عتق عليه بملكه إياه، ولا تكون له
~~أم ولد على مذهب أشهب ورواية ابن عبد الحكم عن مالك؛ لأن الرق قد مسه في
~~بطن أمه وأما ما ولدته في حال العبودية فلا تكون له به أم ولد باتفاق في
~~المذهب خلافا لأهل العراق.
# واختلف قول مالك فيما ولدته أمة المدبر أو المكاتب في حال التدبير أو
~~الكتابة، هل تكون به أم ولد أم لا؟ على ثلاثة أقوال:
# أحدها: الفرق بين المدبر والمكاتب.
# PageV15P095
# وأما قوله إن عتقها لا يتم إن أعتقها حتى تضع ما في بطنها فمثله في
~~المدونة، والوجه في ذلك أنه لا يصح أن تكون حرة وما في بطنها رقيق للسيد،
~~فوجب أن يوقف حتى تضع، وتكون أحكامها أحكام أمة حتى تضع كالمعتقة إلى أجل،
~~واختلف إن أخلفها الحمل أو ms5905 ماتت قبل أن تضع، فقيل: إن أحكامها أحكام حرة من
~~يوم أعتقها العبد المعتق، وهو قول سحنون على القول بأنه لا يحكم للحمل حتى
~~يوضع في غير ما وجه من اللعان والنفقة ووجوب الحرية للأمة يتوقف عنها سيدها
~~وهي حامل إذ قد قيل إنه لا يلاعن على الحمل حتى يوضع، ولا يحكم بالنفقة
~~للحامل المطلقة المبتوتة حتى يوضع الحمل، ولا تجب الخدمة للأمة يتوفى عنها
~~سيدها وهى حامل حتى تضع لاحتمال أن ينفش الحمل في ذلك كله، والمشهور أنه
~~يحكم للحمل بظهوره في هذا كله، فعلى هذا تكون أحكام هذه الأمة أحكام أمة
~~على كل حال كالمعتقة إلى أجل وإن أخلفها الحمل أو مات قبل أن تضع.
# وقوله إنها لا تباع في الدين بعد أن أعتق إذا كان عتقه إياها في الحين
~~الذي أعتق فيه جائزا يريد إذا لم يكن عليه دين يوم أعتق صحيح؛ لأنه إن كان
~~عليه دين يوم أعتق فلا بد من أن تباع فيه، إذ لا يجوز عتق المديان إلا أنها
~~لا تباع حتى تضع ما في بطنها فيأخذ السيد الولد على ما قاله في المعتق إلى
~~أجل، سواء أنه إن كان يوم أعتقه جائز القضاء، يريد لا دين عليه لم يعتق،
~~وإن كان عليه دين يوم أعتق بيع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يترك أولادا ولدوا في إسلامه وأولادا في نصرانيته
# مسألة قال محمد بن خالد: قال ابن القاسم في الرجل يتوفى ويترك أولادا
~~ولدوا في إسلامه وأولادا صغارا ولدوا في نصرانيته: إن ماله يوقف حين يبلغ
~~ولده النصارى، فإن أسلموا ورثوا، وإن لم يسلموا كان الميراث للمسلمين من
~~ولده.
# PageV15P096
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية خلاف نص قوله في
~~النكاح الثالث من المدونة، أن النصراني إذا أسلم وله ولد صغار بنو خمس سنين
~~أو ست أو نحو ذلك مما لم يعقلوا دينهم النصرانية فهم مسلمون ولهم الميراث.
~~قال سحنون: وكذلك يقول أكثر الرواة إنهم مسلمون بإسلام أبيهم، وقد حكى ابن
~~حبيب ms5906 عن ابن القاسم أن من أبى الإسلام من الصغار يوم أسلم أبوهم يجبرون على
~~الإسلام بالضرب والسجن، ولا يبلغ بهم القتل بعد البلوغ، وهو مثل ظاهر قوله
~~في هذه الرواية، ومثل ما حكى في المدونة من أنه كتب إلى مالك من بلد آخر
~~وهو قاعد عنده في رجل أسلم وله ولد صغار فأقرهم أبوهم حتى بلغوا اثني عشر
~~سنة أو شبه ذلك فأبوا أن يسلموا، أترى أن يجبروا على الإسلام، فكتب إليهم
~~مالك أن لا يجبرهم، والمشهور عن مالك المنصوص عليه في المدونة وغيرها أنهم
~~مسلمون بإسلام أبيهم إذا كانوا صغارا لم يعقلوا دينهم يوم أسلم، ومثله حكى
~~ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون، وقالا: إنه قول مالك وجميع
~~أصحابه بالمدينة، وهو أصح القولين، يشهد بصحته ظاهر قول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «كل مولود يولد على الفطرة فأبواه يهودانه أو ينصرانه» ولنا
~~في التكلم على هذا الحديث مسألة مستغرقة لجميع معانيها في الوقوف عليها
~~بيان صحة الاستدلال به على صحة هذا القول.
# والأم في هذا بخلاف الأب، وقد حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن
~~الماجشون أنهما قالا له وقد روى وجاءت به الآثار: أن إسلام الأم إسلام
~~للولد الصغار.
# فيتحمل في المسألة ثلاثة أقوال، أحدها: أن الولد الصغار مسلمون بإسلام من
~~أسلم من الأبوين، والثاني: أنهم لا يكونون مسلمين بإسلام من أسلم منهما،
# PageV15P097
# والثالث: أنهم يكونون مسلمين بإسلام الأب منهما دون الأم، ويحتمل أن يريد
~~ابن القاسم بالولد الصغار في هذه الرواية الذين لم يبلغوا الحلم وقد عقلوا
~~دينهم، فيكون قوله فيها على هذا التأويل مثل قوله وروايته عن مالك في
~~المدونة في الذي أسلم وله بنون حزاورة، أن المال يوقف إلى أن يبلغوا الحلم،
~~فإن أسلموا ورثوه، وإن لم يسلموا لم يكن لهم فيه حق، ولا اختلاف بينهم إذا
~~كانوا حزاورة قد عقلوا دينهم يوم أسلم أبوهم لا يكون إسلامهم في إسلامه،
~~وإذا لم يكن إسلامهم في إسلامه فالصحيح ما ذهب إليه ابن الماجشون ms5907 وحكاه عن
~~مالك مطرف وابن الماجشون وجماعة أصحابهم بالمدينة، من أنه لا ميراث لهم،
~~وإن قالوا نحن على الإسلام، لأنهم كمن دخل الإسلام بعد موت أبيه، واختلف
~~إذا أسلموا قبل البلوغ وهم حزاورة قبل أبيهم أو دونه هل يعد إسلامهم قبل
~~البلوغ إسلاما يقتلوا عليه إن رجعوا عنه بعد البلوغ وثبت لهم به جميع أحكام
~~الإسلام أم لا؟ فذهب سحنون إلى أنه لا يعد إسلامهم قبل البلوغ إسلاما
~~يقتلون عليه ولا يتوارثون به ولا توطأ به الأمة المجوسية، وهو ظاهر ما في
~~كتاب التجارة إلى أرض الحرب من المدونة، لأنه قال فيه إنهم يجبرون على
~~الإسلام، ولم يقل إنهم يقتلون عليه، وفي كتاب النكاح الثالث منها دليل على
~~أنهم يقتلون إن رجعوا عن الإسلام بعد البلوغ إلا أنه قال في المسألة إنه لا
~~يفرق بينه وبين امرأته المجوسية بهذا الإسلام، إلا أن يثبت عليه حتى يبلغ،
~~فهو يضعف الدليل على قتله إن رجع بعد البلوغ، ومن قوله في المدونة أنه يطأ
~~به الأمة المجوسية، فهو اضطراب من قوله فيها، والأصح أنه إسلام يحكم له
~~بحكمه في جميع الأشياء ويقتل عليه إن رجع عنه بعد البلوغ بدليل إجماعهم على
~~أنه يصلي عليه بهذا الإسلام ويباع به العبد على سيده. قال سحنون وتقع به
~~الفرقة بين الزوجين إذا كانت هي التي أسلمت، كما يباع به العبد على سيده،
~~بخلاف إذا كان هو الذي أسلم وزوجته مجوسية، واعترض ابن عبدوس ذلك من قوله،
~~فقال: كيف تقع الفرقة بإسلامها
# PageV15P098
# ولا تقع بإسلامه في صغرهما، وكذلك قال أبو إسحاق التونسي: ليس بينهما
~~فرق، وما الفرق بينهما إلا بين، وهذا أن للإسلام حرمة وإن كان قبل البلوغ
~~فعليه إذا أسلمت ضرر في البقاء في عصمته كافر ولا ضرر عليه هو إذا أسلم في
~~البقاء على عصمة كافرة، وكذلك يقول سحنون: إن الارتداد قبل البلوغ لا يعتبر
~~به يرث ويورث بوراثة الإسلام، كما لا يعتبر إسلامه عنده قبل البلوغ ويورث
~~بوراثة الكفر وبالله التوفيق.
### | : قال لغلامه متى ms5908 ما جئتني بمائة دينار فأنت حر فأراد بيعه
# من سماع عبد الملك وسؤاله ابن القاسم قال عبد الملك بن الحسن: وسئل ابن
~~القاسم وأنا أسمع عن رجل قال لغلامه: متى ما جئتني بمائة دينار فأنت حر،
~~فأراد بيعه قال: فليس ذلك له حتى يرفع أمره إلى السلطان فيلوم له أو يعجزه
~~فيصير رقيقا له، فقال له: فإن مات السيد قبل أن يأتي العبد بالمائة التي
~~جعل له على نفسه هل يلزم ورثته ما كان يلزم أباهم أو يكون رقيقا لهم؟ فقال:
~~بل يلزمهم مثل ذلك حتى يرفعوا أمرهم إلى السلطان فيتلوم له أو يعجزه،
~~والورثة في هذا بمنزلة أبيهم.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية إن ذلك يلزم ورثة السيد
~~كما يلزم السيد خلاف ما تقدم من قوله في رسم الصبرة من سماع يحيى في أن
~~الولد لا يدخلون مع الأمة في ذلك إن كاتب الأمة لأنه إن حكم لهذا القول
~~بحكم الكتابة لزم ذلك الورثة ودخل في ذلك الولد وهو مذهبه في هذه الرواية،
~~وإن لم يحكم له بحكم الكتابة لم يلزم ذلك الورثة ولا دخل فيه الولد، وقد
~~مضى القول على ذلك مستوفى في رسم الصبرة المذكور من سماع يحيى، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV15P099
### | مسألة: ليس للرجل أن يرجع فيما دبر
# مسألة وسئل وأنا أسمع عن رجل كان له مدبر فحضره الموت فقال: أقرعوا بين
~~فلان وفلان، يريد المدبر وآخر من عبيده، قال: يقرع بينهما كما قال، فإن وقع
~~على المدبر لم يكن للآخر عتق، وإن لم يقع على المدبر ووقع على الآخر
~~فحملهما جميعا الثلث عتقا جميعا، وإن لم يحملهما الثلث بدئ بالمدبر ثم عتق
~~من الآخر الذي وقع عليه السهم ما بقي من الثلث، وأخبرني محمد بن خالد عن
~~عبد الملك بن عبد العزيز مثله سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ ليس للرجل أن يرجع فيما دبر،
~~فإن وقع السهم على المدبر خرج الآخر عن الوصية، ms5909 وإن وقع على الآخر بدئ
~~المدبر في الثلث، ثم أعتق هو في بقية الثلث أو ما حمل باقي الثلث منه، فإن
~~لم يكن في الثلث فضل عن قيمة المدبر لم يكن للآخر عتق ولا احتيج في ذلك إلى
~~قرعة، والمسألة متكررة في أول رسم من سماع أصبغ من كتاب الوصايا، وقد مضى
~~في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى من هذا الكتاب إذا قال أعتقوا
~~أحدهما ولم يقل أقرعوا بينهما، وأن الحكم في ذلك أن يقرع بينهما على نصف
~~قيمتهما حسبما مضى بيانه، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: وصية للعبد بالكتابة
# مسألة قال: وسئل عن رجل يقول لعبده: أخدم ورثتي سنة ثم لك سنة أخرى تأتي
~~فيها بوضيف ثم أنت حر، فأتى بالوضيف بعد السنة بشهر أو نصف شهر أو أكثر من
~~ذلك، فقال: يعتق.
# PageV15P100
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأنها وصية للعبد بالكتابة على
~~هذا الوجه، فإن حملها الثلث تمت له الوصية وعتق إذا خدم السنة وجاء
~~بالوضيف، وإن أتى به قبل تمام السنة الثانية ولو أتى به في السنة الأولى
~~لعتق بتمامها، لأن الأجل إنما مرفقه للعبد كالمكاتب إذا عجل كتابته قبل
~~الأجل، ولو انقضت السنة الثانية ولم يأت بالوضيف لتلوم له في الإتيان به
~~كما يتلوم للمكاتب في كتابته إذا حلت، فإن لم يأت به وعجزه السلطان كان
~~رقيقا للورثة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي عند موته فيقول لغلامي فلان شهر من كل سنة
# مسألة وسئل وأنا أسمع عن الرجل يوصي عند موته فيقول: لغلامي فلان شهر من
~~كل سنة، فقال: يعتق منه جزء من اثني عشر جزءا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأنه جعله شريكا للورثة في نفسه
~~بذلك القدر، فوجب أن يكون منه ذلك القدر حرا كما لو نص على حريته، والله
~~الموفق.
### | مسألة: العبد يكون معروفا بالإباق فيرسم سيده في جبهته عبد فلان
# مسألة قال: وسألت عبد الله بن وهب عن العبد يكون معروفا بالإباق فيرسم ms5910
~~سيده في جبهته عبد فلان، هل ترى هذا مثلة؟ قال: نعم، هي مثلة وأرى أن يعتق
~~عليه.
# قلت: فلو رسمه بمداد وإبرة كما يفعل الناس في أيديهم وأجسادهم؟ قال: يعتق
~~عليه. قال: وسألت عنها أشهب فقال: لا يعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ابن وهب إنه يعتق عليه إتباعا لظاهر
# PageV15P101
# قول النبي - عليه السلام - «من مثل بعبده أو أحرقه بالنار فهو حر» إذ عم
~~- صلى الله عليه وسلم - ولم يخص مثلة من مثلة، وهذه مثلة، وإنما قال أشهب:
~~إنه لا يعتق عليه؛ لأن قوله - صلى الله عليه وسلم - خرج بسبب، وهو ما فعله
~~زنباع بعبده سندر من جبه وجذع أذنيه وأنفه، إذ وجده يقبل جارية له، فقصر
~~الحديث على سببه، وهي المثلة بقطع عضو من الأعضاء، وقد اختلف في اللفظ
~~العام المستقل بنفسه الوارد على سبب هل يقصر على سببه أو يحمل على عمومه،
~~فاختلافهما في هذه المسألة راجع إلى هذا الأصل، وقول أشهب في هذه المسألة
~~أظهر، لأن الأصل أن لا يخرج ملك أحد من يده إلا بيقين، ولا يقين في هذه
~~المثلة للاحتمال في الحديث، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول اشهدوا أن أم ولدي قد أعتقت رقيقها وهي تجحد
# مسألة وسئل: عن الرجل يقول اشهدوا أن أم ولدي قد أعتقت رقيقها أو قد حنثت
~~فيهم بالعتق وهي تجحد، قال: إن كان السيد صحيحا فذلك عندي انتزاع، وهم
~~أحرار، وإن كان مريضا لم يقبل منه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ لا وجه للإشهاد على فعلها إلا
~~إرادة إلزامها ذلك، وإذا ألزمها ذلك فقد انتزعهم منها وأعتقهم، فوجب أن
~~ينفذ ذلك عليها في الحال الذي يجوز له فيه انتزاع مالها، وبالله التوفيق.
# PageV15P102
### | : يعتق الأسفل إذا ملك سيده الأعلى
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ بن الفرج: سمعت ابن
~~القاسم يقول: لو أن رجلا له عبد ولعبده عبد فغضب الرجل على عبده فوهبه
~~لعبده نفسه جاز، وإن كانت جارية وطئها ms5911 العبد الموهوب له، ولو كانت لرجل
~~جارية وللجارية عبد فوهبها لعبدها جاز، ووطئها العبد إن شاء.
# قال محمد بن رشد: في الثمانية لأبي زيد عن ابن الماجشون أنه يعتق الأسفل
~~إذا ملك سيده الأعلى، ووجه قوله: إنه إنما ملك سيده كان له أن ينتزع نفسه
~~منه، إذ للسيد انتزاع مال عبده، وإذا ملك نفسه بالانتزاع كان حرا، وابن
~~القاسم لا يرى لواحد منهما عتقا، وقوله أظهر، إذ لا يستقيم ملك العبد
~~لسيده، فيكون كل واحد منهما مالكا لصاحبه، فهبته له لا تصح إلا بعد أن
~~ينتزعه منه، فيصيران جميعا له.
# وقوله: وإن كانت جارية وطئها العبد الموهوب هو قوله بعد ذلك بعينه، ولو
~~كانت لرجل جارية وللجارية عبد فوهبها لعبدها جاز، ووطئها العبد إن شاء، فلا
~~وجه لتكريره، فلو قال: ولو كان لرجل عبد، وللعبد جارية فوهبه لها لحرمت
~~عليه لكان وجه الكلام لتبيين أنها تحرم عليه إذا وهب لها، كما تحل إذا وهبت
~~له، وإنما تحل له إذا وهبت له إن كانت هبة صحيحة يشبه إن وهب مثلها لمثله
~~على ما قاله في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح، وفي رسم
~~الطلاق الثاني من سماع أشهب منه، وبالله التوفيق.
### | : قال لغلامه اعمل على هذه الدابة فإن ماتت فأنت حر
# ومن كتاب الوصايا
# قال: وسئل ابن القاسم عن رجل قال لغلامه: اعمل على
# PageV15P103
# هذه الدابة، فإن ماتت فأنت حر، فمات السيد قبل الدابة، قال: فهو كما قال،
~~وليس يعتق إلا إلى موت الدابة، فإن ماتت الدابة قبل موت السيد فهو حر، من
~~الثلث، فإنما هو بمنزلة رجل قال: اخدم فلانا ما عشت أنا، فإن مات فلان قبلي
~~فأنت حر، فإن مت قبل فلان فأنت حر إلى موته، فإن مات السيد قبل فهو حر من
~~الثلث. قال أصبغ يبين ما قال: وما ناظر فليس ذلك له بنظير ولا حجة، والنظير
~~صواب في ذاته، لأن ذلك استثناء وقيد بعضه ببعض، فله ثنياه التي عليها وضع،
~~وأن الأول أعتق ms5912 إلى آجال مهمة، كالذي يقول أنت حر إلى موت فلان أو عن دبر
~~فلان بخدمتك لفلان، أو بغير خدمته، فهو أجل أعتقه إليه لا يرجع فيه، وهو من
~~رأس المال، والإنسان والدابة في ذلك سواء، وهو من رأس المال إن مات السيد
~~قبل ذلك أو بعد الدابة قبل أو بعد، قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: وللورثة
~~أن يبيعوا الدابة بموضع لا يغيب علمها.
# قيل: أرأيت إن قتل العبد الدابة خطأ أو عمدا؟ قال: إن قتل العبد الدابة
~~خطأ عجل له العتق، وإن كان عمدا لم يعجل.، وخدم إلى قدر ما تعمر إليه
~~الدابة، وكذلك إن بيعت وغاب عليها، وقاله أصبغ.
# وسئل سحنون عن رجل قال لغلامه: أنت حر بعد موت حماري، فعمل الغلام على
~~الحمار وحمل عليه فوق طاقته وعنف عليه حتى مات الحمار قال: نعم، قيل له:
~~فلو لم يحمل عليه فوق طاقته ولكنه قتله قتلا، فقال: أرأيت لو أن أم ولد
~~قتلت سيدها؟ فقلت له: عمدا قتلته؟ قال: نعم، فقلت له: تقتل به؟ قال: نعم،
~~قال: فإن سامحها أولياء القتيل، فقيل له تعتق وليس ما جنت بالذي
# PageV15P104
# يحل عنها ما عقد لها من العتق القوي، وليست كالمدبرة تقتل سيدها، قال:
~~فكذلك الذي سألت عنه من قاتل الحمار يعتق مكانه لأنه معتق إلى أجل ليس له
~~بيعه ولا يلحقه الدين فليس كالمدبر، ألا ترى أن المدبر إنما يعتق من الثلث
~~ويلحقه الدين ويتسلط عليه الغرماء بعد الموت.
# قيل له: فهل على هذا العبد قيمة الحمار، إذا أعتق؟ فقال: أما أنا فلا أرى
~~عليه شيئا، وأما على مذهب ابن القاسم قد أخبرتك أن المدبر والمعتق إلى أجل
~~إذا جنى أحدهما على السيد أن السيد يختدمه، وفي رواية ابن أبي زيد المصري،
~~قال ابن القاسم في رجل قال لغلامه أنت حر بعد موت دابتي قال: فليس له إلى
~~بيع الغلام سبيل؛ لأنه مرتهن بيمين، قيل له: فإن هلك سيد العبد؟ قال: يكون
~~العبد موقوفا حتى تموت الدابة، ولا سبيل للورثة ms5913 إلى بيعه، قيل له: أفيبيع
~~الورثة الدابة إن شاءوا؟ قال: نعم، بموضع يعرف فيه هلاك الدابة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في الذي يقول لغلامه اعمل على هذه
~~الدابة، فإذا ماتت فأنت حر، إنه يكون حرا من الثلث إن مات السيد قبل الدابة
~~مخالف للأصول؛ لأنه معتق إلى أجل هو آت على كل حال، ولا اختلاف في أن
~~المعتق إلى أجل حر من رأس المال وجبت له الحرية بانقضاء الأجل قبل موت
~~السيد أو بعد موته، وكذلك المسألة التي نظرها بها، وهو قول الرجل لغلامه
~~اخدم فلانا ما عشت أنا، فإن مات فلان قبلي فأنت حر، وإن مت قبل فلان فأنت
~~حر إلى موته، قوله فيها أيضا إنه حر من الثلث إن مات السيد قبل فلان مخالف
~~للأصول، والصواب أنه حر من رأس المال على كل حال مات السيد قبل فلان أو
~~بعده؛ لأنه معتق إلى موت فلان، وقول أصبغ
# PageV15P105
# والنظير صواب في ذاته ليس بصواب، إذ لا فرق بين المسألتين، لأنه إذا قال
~~اخدم فلانا ما عشت أنا، فإن مات فلان قبلي فأنت حر، وإن مت قبل فلان فأنت
~~حر إلى موته، فهو في المعنى كما قال له: أنت حر إذا مات فلان، وله خدمتك
~~حياتي، فإذا كان هذا هو المعنى المفهوم من اللفظ فالحكم له دون اللفظ.
# وقول ابن القاسم: إذا قتل العبد الدابة التي جعل حرا بعد موتها: إنه لا
~~يعجل له العتق ويخدم إلى قدر ما تعمر إليه الدابة هو الصواب، وقول سحنون:
~~إنه يعجل له العتق بعيد، وقياسه ذلك على أم الولد تقتل سيدها ليس بصحيح،
~~لأن أم الولد إنما فيها من الرق ما لسيدها فيها من الاستمتاع، وهو يبطل
~~لقتلها إياه كما يبطل بموته، إذ يستحيل أن يستمتع بها بعد موته أو قبله،
~~فإذا بطل بقتلها إياه وجبت حريتها، والخدمة التي له في العبد إلى موت
~~الدابة ليس للعبد أن يبطلها على السيد فيستعجل حريته بقتله إياها، فوجب أن
~~يستوفيها بعد قتله ms5914 للدابة إلى القدر التي تعمر إليه، إذ ليس بمستحيل، وكذلك
~~يجب لو أعتق رجل عبده إلى موت رجل فقتل العبد ذلك الرجل أن لا يعتق إلا إلى
~~حد تعميره، ومسألة المدبر يقتل سيده هي التي تشبه هذه المسألة، مسألة أم
~~الولد، لأن المدبر لما أراد أن يتعجل العتق من ثلث سيده بقتله إياه حرم
~~ذلك، وهذا إذا أراد أن يتعجل العتق بقتله للدابة، فوجب أن يحرم ذلك كما
~~يحرم قاتل العمد الميراث لما أراد من استعجاله إياه قبل وجوبه له، وقد رأيت
~~لابن دحون أنه قال: الصواب ما قال سحنون: إنه إذا قتله متعمدا أن يعتق
~~ويختدمه السيد أو ورثته بقدر الجناية عند ابن القاسم، ولا يعمر الحمار
~~ويخدم العبد قدر ما بقي من عمره؛ لأنه لما قال له: أنت حر إلى موت حماري،
~~فمعناه إلى موته بأجله الذي قدره الله له، فالله جل ذكره قد سبب موت الحمار
~~بتعدي العبد عليه، فقد مات الحمار بأجله، فالعبد يعتق والجناية تلزمه عند
~~ابن القاسم، وعلى قول سحنون وأشهب: لا شيء عليه في الجناية، وليس قول ابن
~~دحون بشيء، لأن الدابة وإن ماتت بأجلها إذا قتلها فقد تعدى بقتله إياها
~~فوجب أن لا يبطل
# PageV15P106
# بذلك حق سيده، باختدامه إياه إلى حين موتها، كما لا يبطل حق من أخدم عبدا
~~حياته بقتل من قتله متعمدا من أجل أنه مات بأجله، إذ ليس ذلك بعلة، ولو صح
~~أن يكون ذلك علة لما وجب القصاص على من قتل عمدا، ولا لزم من قتل عبد رجل
~~شيء، ولكان لقاتل العمد ميراث من قتل عمدا.
# وقول ابن دحون أيضا ويختدمه السيد أو ورثته بقدر الجناية ليس بصحيح، إذ
~~لو وجب أن يعتق على مذهب ابن القاسم لما كان له ولا لورثته أن يختدموه بقدر
~~الجناية كما قال، لأن الذي عليه قيمة الدابة فلا يجوز أن يختدم بها، إذ لا
~~يختدم الحر في الدين، وإنما يؤخذ من ماله أو يتبع به دينا في ذمته إن لم
~~يكن له ms5915 مال، ولو قتل الدابة أجنبي عمدا أو خطأ لعتق العبد مكانه، قال ذلك
~~في كتاب ابن المواز، ولا اختلاف في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى فقال إن مت فغلامي حر
# مسألة وقال في رجل أوصى فقال: إن مت فغلامي حر، وإن صححت فغلامي فلان
~~لغلام له آخر حر، فمات فأقام أحدهما شاهدين أنه مات وهو صحيح، وقد صح وأقام
~~الآخر شهودا أنه هلك من مرضه، فأرى أن يعتق من كل عبد منهما نصفه، لأن
~~العتق قد ثبت لواحد منهما، ونحن لا ندري من هو منهما، فيعتق من كل واحد
~~منهما نصفه، إلا أن يكون بعض الشهداء أعدل فيقضي للذي هو أعدل شهودا، قال
~~أصبغ: بل أرى الشهادة شهادة الصحة، وأراه أولا وهو المثبت له الوصية إذا
~~قطعوا الشهادة بصحته، فهذا علم يغلب على علم الآخرين، كما لو شهد عليه في
~~مرضه بوصية فاجتمعوا على الوصية له، وإن اختلفوا في الشهادة، فقال بعضهم
~~صحيح العقل، وقال الآخر غامر العقل، فهم أولى؛ لأنهم علموا ما لم يعلم
~~الآخرون.
# PageV15P107
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ في هذه المسألة: إن شهادة الصحة أعمل أظهر من
~~قول ابن القاسم، لأنها علمت من صحته ما جهلته الأخرى، ومثل قول أصبغ لابن
~~القاسم في سماع أبي زيد من كتاب الشهادات في التي مرضت فأوصت في مرضها،
~~فشهد شهود أنها كانت صحيحة العقل وشهد آخرون أنها كانت موسوسة، لأنه إذا
~~قال في تلك: إن شهادة الصحة أعمل فأحرى أن يقول ذلك في هذه، وإذا قال في
~~هذه أن ينظر إلى أعدل البينتين فأحرى أن يقول ذلك في تلك، وقد ساوى أصبغ
~~بينهما في هذه الرواية.
# فيتحصل في مجموع المسألتين ثلاثة أقوال، أحدها: أنه ينظر فيهما جميعا إلى
~~أعدل البينتين، والثاني: أن شهادة الصحة أعمل فيهما جميعا، والثالث: أن
~~شهادة الصحة أعمل في اختلافهم هل صح من مرضه أو لم يصح، وأنه ينظر إلى أعدل
~~البينتين في اختلافهم هل كان في حين الوصية صحيح العقل أو غامر العقل، وفي ms5916
~~كل مسألة من هاتين المسألتين قولان، ويتخرج في اختلافهم في حين الوصية هل
~~كان صحيح العقل أو غامر العقل قول ثالث، وهو أن شهادة المرض أعمل، ولا يقال
~~ذلك في اختلافهم هل صح من مرضه أم لا؟ فهذا وجه القول. في هذه المسألة، وقد
~~مضى ذلك في سماع أبي زيد من كتاب الوصايا، وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: الولاء يجب للمعتق
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن وهب عن أختين اشترتا أباهما فعتق عليهما وهما من
~~حرة كانت أمهما حرة، فتوفيت إحداهما فورثها أبوها، ثم توفي الأب قال: ترث
~~الثانية النصف بالرحم والولادة، وترث نصف النصف الباقي بالولاء ويبقى
~~الربع. فلها النصف نصف هذا الربع الباقي؛ لأن أباها جر ولاء ولده إليها،
~~لأنه حين عتق جر ولاء ولده بعضهم لبعض، وكان مولاهما جميعا بجر ولاء هذه
~~إلى هذه، فصار لها ها هنا سبعة أثمان الميراث.
# PageV15P108
# قيل له: أرأيت إن كانت إحداهما اشترته والأم حرة فتوفي الأب؟ قال: يرثان
~~الثلثين بالرحم.، وما بقي للتي أعتقته بالولاء.
# قيل له: فتوفيت الآن بعد التي لم تشتره بعد الأب وبقيت التي كانت اشترته؟
~~قال: فلها كل شيء بالرحم والولاء.
# قيل له: فإن رجلا اعتقها ثم اشتريا أباهما فيعتق عليهما ثم توفيت إحداهما
~~بعد ثم توفي الأب بعد ذلك؟ قال: فلهذه الباقية النصف من أبيها بالرحم ولها
~~نصف النصف الباقي بالولاء، فذلك ثلاثة أرباع، وما بقي فلمولاهما الذي
~~أعتقهما.
# قال محمد بن رشد: قوله في الأختين اللتين اشترتا أباهما فيعتق عليهما
~~وهما من حرة فتوفيت إحداهما فورثها الأب ثم توفي الأب، إن للباقية النصف
~~بالرحم والولادة، ونصف النصف الباقي بالولاء، ونصف الربع الباقي بجرور
~~الولاء، فيصير لها سبعة أثمان الميراث صحيح، وإنما ورثت نصف الربع الباقي
~~من ميراث أبيها؛ لأن النصف الذي أعتقت أختها منه يجر إليها نصفه؛ لأنها
~~أعتقت نصف أبيها، فهو مولى ابن مولاها، والمرأة ترث بالولاء من أعتق ولد من
~~أعتقت، وبيان ذلك أن الولاء يجب للمعتق، ولم يجب له بسبب العتق ممن ينجر ms5917
~~إليه عن المعتق أو يجره إليه المعتق على ما أحكمته السنة عن النبي - عليه
~~السلام -.
# من ذلك أن الموالي ثلاثة، مولى الرجل الذي أعتقه، ومولى أبيه ومولى أمه،
~~فالولاء ينجر عن السيد المعتق إلى ولده وعصبته الأقرب فالأقرب، لقول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء للكبر» والعبد المعتق يجر ولاء لده
~~الذين لم يعتقوه، وولاء مواليهم إلى مواليه، والأمة المعتقة تجر ولاء ولدها
~~الذين لم يعتقوا وولاء مواليهم إلى مواليها أيضا كان ولدها من زنى أو كان
~~قد نفاهم أبوهم بلعان، أو كان عبدا أو كافرا، فلما أعتقت الابنتان أباهما
~~في هذه
# PageV15P109
# المسألة وكانتا حرتين لم يعتقا، ثم توفي الأب بعد موت إحداهما وجب أن ترث
~~الابنة الباقية النصف بالرحم والولادة، وترث نصف النصف الباقي بالولاء؛
~~لأنه أعتق عليها نصفه، وترث نصف الربع الباقي بجرور الولاء، لأن النصف
~~الثاني الذي أعتق منه على أختها الميتة ينجر إليها نصف ولائه، لأنها أعني
~~الباقية لما أعتق عليها نصف أبيها جر إليها الأب نصف ولاء ابنته الميتة على
~~ما بيناه من أن العبد المعتق يجر إلى مواليه ولاء ولده، ألا ترى أنها لو
~~ماتت بعد الأب لورثت أختها الباقية منها النصف بالرحم ونصف النصف الثاني
~~بجرور الولاء؛ لأنها ابنة مولى، لها نصف ولائه، وإذا جر الأب إليها نصف
~~ولاء أختها فهو يجر إليها أيضا نصف ولاء ما أعتقت على ما بيناه، والذي
~~أعتقت إنما هو نصف أبيها الثاني، فلها ولاء نصف هذا النصف وهو الربع، فوجب
~~لها ثلاثة أرباع ولاء أبيها، النصف بعتقها إياه والربع بجر الولاء على ما
~~بيناه، وهذا كله بين.
# ومما يزيده بيانا وإيضاحا أن الابنة الميتة لو أعتقت عبدا أجنبيا لكان
~~للابنة الباقية نصف ولائه لأنه مولى ابنة رجل أعتق عليها نصفه، فكان لها
~~نصف ولائه، فكذلك يكون لها نصف ولاء النصف الثاني الذي أعتقته من أبيها،
~~لأن المرأة ترث بالولاء من أعتق ولد من أعتقت، وقد روي عن ابن القاسم في
~~الأختين اللتين اشترتا أباهما فعتق عليهما ms5918 أن الأب إن توفي قبلهما فورثتاه،
~~ثم توفيت إحداهما أن الأخت الباقية ترث النصف بالنسب، ونصف النصف بشركة
~~الولاء، ونصف الربع بجرور الولاء إليها، وهو غلط ظاهر، والصحيح ما ذكرناه
~~من أن لها النصف بالنسب ونصف النصف بجرور الولاء، وهو منصوص عليه لابن
~~الماجشون.
# وأما قوله إنه إن كانت اشترته إحداهما والأم حرة فتوفي الأب إنهما ترثان
~~الثلثين بالرحم وما بقي للتي أعتقته بالولاء، فهو بين لا إشكال فيه، وكذلك
~~قوله إنه إن توفيت التي لم تشتره بعد الأب إن للباقية من أبيها النصف
~~بالرحم
# PageV15P110
# ونصف النصف بالولاء؛ لأنه أعتق عليهما نصفه، وما بقي فلمولاهما الذي
~~أعتقهما؛ لأنه أعتق الميتة منهما التي أعتق عليها نصف أبيها المتوفى، فوجب
~~أن يكون له الباقي كما ذكر، لأنه أحق بميراث من أعتقت من أختها، لأنه هو
~~أعتقها، وأختها إنما أعتقت أباها، ومولى المولى أحق بالميراث من مولى ابن
~~المولى، وبالله التوفيق.
### | : يقول لعبده إذا مت فأنت سائبة وهو يريد بذلك الحرية
# ومن كتاب البيوع الثاني قال: وسمعته يقول في تفسير السائبة، قال الذي
~~يقول لعبده إذا مت فأنت سائبة، وهو يريد بذلك الحرية، أو يقول: اذهب فأنت
~~حر، أو أنت سائبة، أو يقول أنت سائبة، وهو يريد الحرية، ولا يقول اذهب ولا
~~أنت حر، وذلك كله سواء يعتق ويخرج حرا وهو سائبة ولاؤه للمسلمين، إلا أنه
~~لا يعجبني أن يعتق اليوم سائبة؛ لأن ذلك هبة الولاء، وقد نهى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - عن بيع الولاء وعن هبته، فإن فعل فهو على ما أخبرتك
~~وقلت لك.
# قال أصبغ: لا يعجبني قوله في كراهية عتق السائبة، هو جائز أبدا، كما أن
~~جائزا أن يعتق رجل عن غيره عن ابنه أو أبيه أو من أحب والولاء للمعتق عنه،
~~لا كراهية فيه، فكذلك المسلمون جميعا، وقد جاء عن السلف من عملهم في عتق
~~السائبة وكلامهم فيه، فليس فيه مكروه، ولا يعجبني قوله أيضا باستثنائه في
~~السائبة إذا قال له أنت سائبة، أو اذهب أنت سائبة، ms5919 حين استثنى وهو يريد
~~الحرية، سواء أراد الحرية أو لم يرد الحرية، هي حرة على سنة السائبة، وهي
~~سنة فيما جاء فيه الأثر وتكلم به، أو يقول أنت سائبة فقط، وليس فيه أكثر من
~~قوله، إلا أن يكون لقوله ذلك سبب غير الحرية.
# PageV15P111
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في آخر سماع أشهب
~~من هذا الكتاب، قلا معنى لإعادته.
### | : قال الرجل قل لغلامي يلقاني غدا فإن لم يفعل فهو حر
# ومن كتاب المدبر والعتق قال أصبغ: سألت ابن القاسم عمن قال لرجل: قل
~~لغلامي يلقاني غدا في موضع كذا وكذا، فإن لم يفعل فهو حر، فنسي الرجل أن
~~يقوله للعبد، أو قاله له فلم يفعل، إنه لا عتق فيه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم لم يدرك
~~من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ورثة ورثوا عبدا من ميت فقيل لهم إنه قد أعتقه
# مسألة قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم وسئل: عن ورثة ورثوا عبدا من ميت فقيل
~~لهم: إنه قد أعتقه، فقال أحدهم: قد أجزت مصابتي، فقال: يعتق مصابته، ولا
~~يقوم عليه ما بقي، وليس هو بمنزلة من ابتدأ العتق.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يعتق مصابته من أجاز خلاف مذهبه في المدونة
~~وغيرها، مثل مذهب عبد العزيز بن أبي سلمة والمغيرة المخزومي، إذ لا فرق بين
~~أن يشهد بذلك أو يمضي قول من شهد به، وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى
~~في رسم يوصي من سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بعتق جاريته ليبيعها فتلد أولادا ثم تموت ولم تبع
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يحلف بعتق
# PageV15P112
# جاريته ليبيعها فتلد أولادا ثم تموت ولم تبع: إنها تعتق وولدها جميعا في
~~الثلث، ولا يبدأ أحد منهم على صاحبه، وهم بالسوية، قال: وقال مالك: وإنما
~~هي بمنزلة المدبرة تلد أولادا، إلا أن المدبرة يطأها سيدها، وهذه لا يطأها،
~~فهي ms5920 أوكد من المدبرة، وهو بمنزلة أمر عقده لهم في الصحة جميعا هي وأولادها،
~~وقاله أصبغ كله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم باع شاة
~~من سماع أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: من اشترى مدبرا فأعتقه فالولاء له
# مسألة قال: وقال في رجل قال لرجل: علي عتق رقبة فبعني رأسا، فباعه مدبرا
~~وكتمه، فاشتراه وأعتقه ثم علم.
# قال: عتقه جائز، وهو يجزيه في الرقبة التي كانت عليه، ومن اشترى مدبرا
~~فأعتقه فالولاء له ولا يتبع البائع بشيء، وعتقه جائز نافذ.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المدبر يباع فيعتقه المشتري، فقيل يمضي عتقه
~~ولا يرد، وهو قوله في هذه الرواية، فقوله: إنه يجزيه عن الرقبة التي عليه
~~إذا دلس له البائع ولم يعلمه أنه مدبر، هو على قياس هذا القول، ولو أعلمه
~~البائع أنه مدبر لم يجزه عن الرقبة التي عليه، وإن لم يرد عتقه على هذا
~~القول، لأنه إذا اشتراه وهو يعلم أنه مدبر فقد اشتراه بشرط العتق، إذ لا
~~يجوز بيع المدبر على غير العتق، والرقبة الواجبة لا تشتري بشرط العتق،
~~وقيل: إن المدبر إذا بيع يرد البيع، وإن أعتقه المشتري، فعلى هذا القول لا
~~يجوز عتق الرقبة الواجبة، فإن أعتقه المشتري ففات رده بموت أو عيب، وكذلك
~~إذا اشتراه فأعتقه من زكاته يجري جوازه على هذا الاختلاف، وقد مضى الكلام
~~على هذه المسألة بأوعب من هذا في سماع أصبغ من كتاب الوصايا قرب آخر أول
~~رسم منه، وبالله التوفيق.
# PageV15P113
### | مسألة: قطع يد أو يدي عبده
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن قطع يد أو يدي عبده فأره صناع
~~فإنه يضمن قيمته وعتق وليس عليه.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في سماع أصبغ أيضا من كتاب الجنايات نصا، وفي
~~المدونة نحوه، قال: إذا كان فسادا لا منفعة معه في العبد حتى يضمنه من تعدى
~~عليه عتق عليه، وكان بمنزلة من مثل بعبده، وقال أصبغ: ذلك استحسان وليس
~~بقياس، وقال ms5921 ابن الماجشون في الواضحة: إنه لا يعتق عليه، وهو الأظهر، لأن
~~السنة إنما جاءت فيمن مثل بعبده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قول السيد لعبده اخرج إلى إفريقية فإذا بلغتها فأنت حر
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب بن عبد العزيز وسئل: عن رجل استأذنه عبده في
~~الخروج إلى إفريقية، فقال له: اخرج فإذا بلغتها فأنت حر، ثم أراد أن يمنعه
~~بعد ذلك من الخروج، قال: ليس ذلك له، قيل لأشهب فخرج فمات السيد والعبد في
~~الطريق قبل أن يبلغ؟ قال: سواء مات أو لم يمت إذا بلغها فهو حر، فقيل له:
~~أمن الثلث؟ فقال: لا، بل من رأس المال لو كان من الثلث كله.
# قال محمد بن رشد: لابن المواز في هذه المسألة زيادة قال: إلا أن يبدو
~~للعبد في الخروج، فجعل قول السيد لعبده: اخرج فإذا بلغتها فأنت حر، تمليكا
~~منه له في العتق، يلزم السيد ولا يلزم العبد، وقد قلنا في رسم يدبر
# PageV15P114
# من سماع عيسى: إن هذه المسألة يتخرج فيها ثلاثة أقوال، وأن قول ابن
~~المواز في هذه المسألة وقول أشهب أيضا إن حمل قوله على التفسير له قول رابع
~~في المسألة.
### | مسألة: رجل قال لغلامه اعمل هذا اليوم وأنت حر
# مسألة وسئل: عن رجل قال لغلامه: اعمل هذا اليوم وأنت حر، فقال: هو حر
~~أبدا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه يكون حرا إن عمل ذلك اليوم؛ لأنه عتق
~~على شرط يجب له الوفاء به كالكتابة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين عبد ورجل آخر أعتق العبد مصابته أيقوم عليه بقيته
# مسألة وسئل: عن عبد بين عبد ورجل آخر أعتق العبد مصابته أيقوم عليه
~~بقيته؟ قال: إن أعتقه بإذن سيده قوم على سيده في جميع ماله ويباع فيه رقبة
~~عبده وغير ذلك، وإن كان أعتقه بغير إذنه فلا قيمة فيه أصلا، لا على السيد
~~ولا على العبد، ولو قال السيد قوموه على العبد فيما بقي في يديه لم يقوم
~~عليه، وإن كان أعتقه بغير إذن سيده فأجاز ms5922 سيده عتقه فهو بمنزلة ما لو أعتقه
~~بإذن سيده ابتداء سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إذا أعتقه بإذنه أو بغير إذنه فأجازه
~~فهو المعتق له؛ لأنه كأنه انتزعه منه فأعتقه، بدليل كون الولاء له لا يرجع
~~إلى العبد إن أعتق، بخلاف ما قال في رسم نقدها من سماع عيسى في العبد بين
~~الشريكين، وقد ذكرنا هنالك الفرق بين المسألتين.
# وقوله: لا يقوم على العبد فيما بقي من ماله إذا دعى إلى ذلك شريكه، يريد
~~أنه لا يقوم عليه في مغيب سيده، ولو كان حاضرا لكان وجه الحكم في ذلك أن
~~يوقف على إجازة عتقه أورده، فإن أجازه قوم عليه كما قال بمنزلة ما لو أعتق
~~بإذنه، وإن رده فهو مردود، ولو قال السيد لما وقف على ذلك. لا أجيز
# PageV15P115
# عتقه ولا أرده لوجب أن ينفذ عتق نصيبه منه الذي أعتقه، فإن أعتق قوم عليه
~~باقية لأن الولاء إذا لم يجز السيد عتقه ولا رده حتى أعتق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبتاع العبد فيعتقه مكانه بحضرة البائع ثم يجحد الاشتراء
# مسألة وسئل: عن الذي يبتاع العبد فيعتقه مكانه بحضرة البائع ثم يجحد
~~الاشتراء.
# قال: إن كان مليا بالثمن لم أر للبائع أن يسترقه، وإن كان معدما ولم يكن
~~فضل في قيمة العبد لم أر بأسا أن يسترقه.
# قلت: أرأيت إذا أقر البائع بهذا من اشتراء المشتري وعتقه وجحوده والمشتري
~~ملي أيعتق على البائع يحكم به عليه؟ فقال لي: نعم، قال أصبغ: صوابا حسنا.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إن كان مليا بالثمن لم يكن للبائع أن يسترقه
~~هو على أحد قولي ابن القاسم في المدونة في العبد بين الشريكين يشهد أحدهما
~~على صاحبه أنه أعتق نصيبه منه وهو موسر إنه يعتق عليه نصيبه.
# وقوله: إنه إن كان معدما ولم يكن في قيمته فضل عن ثمنه كان له أن يسترقه
~~صحيح لا إشكال فيه، وإنما موضع الإشكال من المسألة إذا كان معدما وفي قيمته
~~فضل عن الثمن هل ms5923 له أن يأخذه فيباع منه بقدر الثمن ويعتق الباقي أم لا؟
~~فقال فيما تقدم في رسم العتق من سماع عيسى: إن ذلك له إذا لم يكن له مال
~~يوم أعتقه ولم يكن علم بعتقه، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع الحالف نصيبه من العبد من غير شريكه
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن عبد بين اثنين حلف
# PageV15P116
# أحدهما بعتق نصيبه إن كلم رجلا فباع نصيبه] من رجل أجنبي فاشترى نصيب
~~صاحبه ثم كلمه،. قال: لا حنث عليه ولا عتق لما اشترى من نصيب صاحبه.
# قلت: فبادل صاحبه نصيبه ثم كلمه؟ قال: يحنث.
# قلت: فاشترى نصيب صاحبه ثم باع نصيبه ثم كلمه؟ قال: يحنث إنما باع نصفه.
# قلت: فباع نصيبه من صاحبه بدنانير أخذها منه ثم اشترى بعد ذلك نصيب صاحبه
~~ثم كلمه. قال: يحنث.
# قال محمد بن رشد: أما إذا باع الحالف نصيبه من العبد من غير شريكه ثم
~~اشترى نصيب شريكه فقوله إنه لا حنث عليه فيه هو مثل ما في المدونة
~~والواضحة، ولا اختلاف في ذلك إن كان قال للمشتري أبيع منك نصيبي من هذا
~~العبد وهو كذا وكذا النصف إن كان النصف، وأما إن كان قال له أبيعك نصف هذا
~~العبد وله فيه النصف فالبيع يقع على نصف جميع العبد نصف حظه ونصف حظ شريكه
~~على ما قاله ابن القاسم في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى من كتاب
~~الشفعة، فينتقض البيع في حظ الشريك وينفذ في حظه، فيبقى له ربع العبد ويكمل
~~له إذا اشترى نصف شريكه ثلاثة أرباع العبد، ويحنث إن كلم الرجل فيعتق العبد
~~كله ربعه بالحنث ونصفه الذي اشترى من شريكه بالحكم، والربع الذي باع من
~~الأجنبي بالتقويم إن كان له مال خلاف ظاهر هذه الرواية وما في المدونة
~~والواضحة، إذ لم يفرق في شيء منها إذا باع نصيبه من أجنبي بين أن يقول
~~أبيعك نصف هذا العبد أو
# PageV15P117
# يقول أبيعك نصيبي منه وهو ms5924 النصف في أن البيع إنما يقع على نصيبه خاصة في
~~الإبهام كما يقع في البيان.
# وأما إذا بادل شريكه حصته بحصته فقال في هذه الرواية إنه يحنث، وقال أصبغ
~~في الواضحة إنه لا يحنث كما لو باع حصته من أجنبي واشترى من شريكه حصته، إذ
~~لا فرق بين أن يبيع حصته من شريكه، أو من غيره، وعابه ابن حبيب واعترض عليه
~~بقول ابن القاسم في الرهن المشاع يكتري الراهن حصة الشريك إن الرهن يبطل.
# ووجه قوله أنه إذا عامل شريكه فيه فقد بقيت الشركة بينهما فيه على ما
~~كانت عليه، فكانت المبادلة أقوى.
# وقول أصبغ هو القياس، إذ ليست المبادلة لغوا، لأن الأملاك تنتقل بها
~~ويصير لكل واحد منهما على صاحبه عهدة في نصيبه الذي عاوضه به.
# وأما إذا باع حصته من شريكه ثم اشترى منه حصته أو اشترى منه حصته ابتداء
~~ثم باع منه حصته أو من غيره فقال في هذه الرواية إنه يحنث ويأتي على ما في
~~كتاب المرابحة من المدونة أنه لا يحنث، وهو الأظهر إذا سمى حصة شريكه في
~~الابتياع ألا يقع شراؤه إلا على ما ابتاع لا شائعا في جملة العبد، ألا ترى
~~أنه لو حلف رجل ألا يبيع شيئا وهب له فوهب نصف عبد على الإشاعة واشترى
~~النصف الثاني لجاز له أن يبيع النصف الذي اشترى ولا يحنث إلا أن يبيع النصف
~~مبهما ولا يسمي شيئا؛ لأنه حينئذ يقع البيع على ما اشترى وعلى ما وهب له،
~~فالاختلاف إذا كان العبد كله لرجل فباع منه حصة مسماة هل يقع البيع على ما
~~سمى أو على الإشاعة كما لو لم يسم، والاختلاف إذا كان العبد بين الرجلين
~~فباع أحدهما منه مقدار حصة أو أقل ولم يسم أنها حصته هل يقع البيع على
~~الإشاعة في حظه وحظ شريكه أو على حصته كما لو سمى؟ ولو كان عبدان بين رجلين
~~فحلف أحدهما بعتق نصيبه ألا يفعل فعلا فقاسم شريكه
# PageV15P118
# فيهما فحصل له أحدهما لرجعت اليمين فيه، قاله ms5925 ابن القاسم، وهو عندي على
~~قياس القول بأن القسمة تميز حق، ولو باع أحدهما حصته من أحدهما بحصة شريكه
~~من الآخر فخلص له أحدهما بذلك ثم حنث لعتق عليه نصفه بالحنث، ونصفه
~~بالقضاء، قاله أشهب، وهو صحيح، وكذلك يلزم في القسمة على قياس القول بأنها
~~بيع من البيوع، وقد مضى في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم الاختلاف، إذا
~~حنت قبل القسمة فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول إن فعلت كذا وكذا فجاريتي حرة
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الذي يقول إن فعلت كذا وكذا فجاريتي
~~حرة فتلد عنده بعد ذلك أولادا ثم يفعل ذلك: قال: سألت مالكا عنها فرأى أن
~~تعتق هي وولدها ورأيته يصغي إليه، وهو الذي آخذ به أنا أيضا وأستحسنه، وليس
~~يحمله القياس. قال أصبغ: هذا ليس بشيء، وليس لولدها هنا عتق؛ لأنها لم تكن
~~مرتهنة باليمين، ولم يكن فيها على حنث هو على بر حتى يحنث، فما وضعت قبل
~~الحنث وزايلها فليس منها، ولا يقع عليه الحنث لأن الحنث إنما هو يوم يقع
~~وإنما يقع على رقبتها، وقد كان له بيعها قبل ذلك، وإنما الذي يدخل الولد
~~معها ما لم يكن له بيعها إن كانت باليمين مرتهنة، ومثله الذي يحلف ليبيعها
~~إلى وقت أو ليفعلن كذا وكذا فلا يفعله، فأما الذي يحلف أن لا يفعل فليس
~~بيمين منعقدة، ولا أحسب ابن القاسم إلا وقد رجع وكان له قول غيره فيها، ولا
~~أظنه عن مالك إلا وهما من روايته، فأما الرواية لها فقد رواها زعم ظاهر أو
~~هو يغلط في روايتها.
# قال محمد بن رشد: رأى أصبغ أن الولد يدخلون في اليمين الذي
# PageV15P119
# يكون الحالف فيها على حنث وليس له أن يطأ ولا يبيع، وفي اليمين التي ليس
~~له أن يبيع فيها وإن كان له أن يطأ على اختلاف وهي اليمين ليفعلن إلى أجل،
~~وقد قيل إن الولد لا يدخلون إلا في اليمين التي يكون فيها على حنث، وليس له
~~أن يطأ ms5926 ولا يبيع، فالمسألة يتحصل في جملتها أربعة أقوال، وقد مضت المسألة
~~في مواضع من هذا الكتاب وغيره، وتحصيل القول فيها في رسم باع غلاما من سماع
~~ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: البينة على من أدعى
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن رجل هلك فشهد عليه أنه حلف بعتق
~~رقيقه وحنث، فادعت امرأته أنها أخذت تلك الرقيق في حقها وأقامت البينة على
~~ذلك، ولا يدري الشهود متى أعطاها؟ ولا يدري الذين يشهدون على الحنث متى كان
~~ذلك؟ فقال: المرأة أولى بهم إلا أن تقوم البينة على أن عتقهم وحنثه كان قبل
~~بيعه إياهم منها، أو ثبت ذلك الذين شهدوا لهم بالحرية، وإنما ذلك إذا كانت
~~المرأة قد حازتهم وهم في يديها، وإن لم تكن حازتهم فالعتق أولى، إلا أن
~~تقيم البينة أن اشتراءها إياهم قبل ذلك، وقال ذلك أصبغ.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأنها إذا حازت الرقيق وجب أن لا يخرجوا
~~من يديها إلا بيقين، وهو أن تشهد البينة لهم أن عتقهم كان متقدما لأخذها
~~إياهم في حقها لأنهم هم المدعون، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى
~~واليمين على من أنكر، وإذا لم تحز فهي الطالبة لقبضها بما شهد لها به من
~~أنها أخذتهم في حقها، فلا يحكم لها بقبضهم إلا بيقين، وهي أن تشهد لها
~~البينة أن أخذها في حقها كان قبل حنثه بعتقهم، ولا يعتبر عند ابن القاسم
~~بتاريخ أحدهما إذا جهل الأول منهما، ويعتبر على ما حكى ابن حبيب عن مالك
~~وأصحابه حاشا المغيرة، فيأتي على هذا قولان إذا حازت
# PageV15P120
# أحدهما أنها أولى بهم وإن كان وقت الحنث معلوما، والثاني أنها أولى بهم
~~إلا أن يكون وقت الحنث معلوما.
### | مسألة: حلف بالطلاق ليبيعن غلامه ممن يخرج به إلى الشام
# مسألة وسئل: عن رجل حلف بالطلاق ليبيعن غلامه ممن يخرج به إلى الشام
~~فباعه من رجل على ذلك فمات مشتريه قبل أن يخرجه، قال: إن كانت يمينه ونيته
~~إنما هي ليشترطن ذلك على ms5927 مبتاعه ذلك الذي أراد فليس عليه شيء في يمينه، وإن
~~كان إنما هو على الخروج ليخرجن به أو لم تكن له نية فهو حانث، وقاله أصبغ،
~~وقال حسنة جيدة، ومحمل اليمين الإخراج حتى ينوي غيره.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: ومحمل اليمين الإخراج حتى ينوي
~~غيره، هو مثل ما تقدم في رسم سلف من سماع عيسى لابن القاسم من رواية عيسى
~~عنه، وخلاف قوله فيه من رواية محمد بن خالد عنه، وقد مضى هنالك الكلام على
~~المسألة مستوفى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بحرية غلامه أن لا يبيعه اليوم ولا غدا
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عمن حلف بحرية غلامه أن لا يبيعه
~~اليوم ولا غدا، فقال له رجل بعنيه، فقال: قد أوجبته لك بأربعة دنانير بعد
~~غد، فقال هو حر، وهذا بيع، قيل له: فما ترى في مثل هذا البيع أن يبيعه إياه
~~إلى بعد غد؟ قال: ليس بذلك بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع
~~عيسى، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك وفرقنا به من البر والحنث، فلا معنى
~~لإعادته وبالله التوفيق.
# PageV15P121
### | مسألة: حلف بحريته أن لا يبيعه فباعه بيعا فاسدا أو حراما
# مسألة قال ابن القاسم: ولو حلف بحريته أن لا يبيعه فباعه بيعا فاسدا أو
~~حراما على أن يسلف أو سلف أو ما أشبهه من البيوع الفاسدة لرأيته بيعا يعتق
~~عليه، قال: ولو قال أنت حر إن لم أبعك فباعه بيعا فاسدا فرد عليه كانت
~~اليمين لازمة له حتى يبيعه ثانية، ولو حلف ألا يبيعه فباعه واشترط الخيار
~~لم يكن ذلك بيعا حتى يمضيه، لأنه قد جعل ذلك لنفسه إن شاء أن يمضيه أمضاه،
~~وإن شاء أن يرده رده، فليس يبيع حتى يمضيه، وقاله أصبغ على وجهها كلها ولها
~~تفسير وحجج في افتراقها، وهي صواب.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أصبغ أن لافتراق هذه المسائل وجوها تفترق ms5928
~~بها، فإنما فرق بين البر والحنث بمجرد عقد البيع الفاسد يريد مع القبض،
~~فقال: إنه يحنث به إذا حلف أن لا يبيع وإن لم يفت البيع، وقال إنه لا يبريه
~~إذا حلف أن يبيع إلا أن يفوت البيع، لأن الحنث يدخل بأقل الوجوه، والبر لا
~~يكون إلا بأكملها، والوجه في ذلك أن ترك البيع ليس بفعل مقصود إليه، فإذا
~~حلف ألا يفعله فقصد إلى فعل ما هو سبب له ففعله وجب أن يحنث بفعله إياه؛
~~لأنه يؤول إليه، والبيع فعل مقصود إليه، فإذا حلف أن يفعله وجب أن لا يبر
~~إلا بفعله ألا يفعل سببه إذا لم يحلف أن يفعل سببه، وإنما حلف أن يفعله
~~فوجب أن لا يبر إلا بتمامه وهو فوت السلعة بيد المبتاع الذي به ينتقل
~~الملك، وقد مضى في رسم باع شاة من سماع عيسى إذا حلف أن يبيع إلى شهر فباع
~~بيعا فاسدا قبله وما يتخرج في ذلك من الاختلاف.
# ولكون الترك ليس بفعل مقصود إليه كان النهي أقوى من الأمر، قال النبي -
~~عليه السلام -: «إذا نهيتكم عن شيء فانتهوا عنه، وإذا أمرتكم بشيء فأتوا
~~منه ما استطعتم» لأن الرجل قادر على الترك على كل حال، وقد لا يقوى على
# PageV15P122
# الفعل، وإنما فرق بين البيع الفاسد وبين بيع الخيار فقال إنه يحنث بعقد
~~البيع الفاسد، يريد مع دفع السلعة على ما ذكرناه، ولا يحنث بالبيع على
~~الخيار إذا كان الخيار له؛ لأن السلعة إن تلفت في البيع الفاسد ضمنها
~~المبتاع ولزمه البيع فيها بالقيمة، وإن تلفت السلعة في بيع الخيار والخيار
~~للبائع كانت مصيبتها منه بإجماع، ولم تجب للمبتاع إلا بإمضاء البيع له،
~~فوجب أن لا يحنث إلا بإمضاء البيع لا بالعقد.
# ولو حلف أن لا يبيعها إلى أجل فباعها قبل الأجل على أن الخيار له وأمضاها
~~له بعد الأجل لتخرج وجوب حنثه بذلك على الاختلاف في بيع الخيار إذا مضى هل
~~يمضي على العقد الأول فيكون كأنه قد باعها حين العقد أو لا يكون ms5929 بائعا لها
~~إلا في حين إمضاء البيع؟ وهذا على المشهور في المذهب من أن البيع الفاسد
~~ينتقل الملك به فتكون المصيبة فيه بعد القبض من المبتاع وإن قامت على التلف
~~البينة.
# وأما على القول بأن الملك لا ينتقل به وأن المصيبة فيه من البائع إذا
~~قامت البينة على التلف وهو قول ابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب جامع
~~البيوع في بعض الروايات فلا يحنث بالبيع الفاسد وإن قبض المبتاع السلعة
~~ففاتت عنده، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شراء الجنين في بطن أمه
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن باع جارية له، فلما قبض ثمنها
~~قال: كل ذكر أشتريه بثمنها فهو حر، فاشترى جارية حاملا فولدت ذكرا: إنه
~~يعتق عليه الذكر ولا تعتق هي، وقاله أصبغ وليس بمنزلة الذي يقول: كل ذكر
~~اشتريته فهو حر فيشتري جارية فتلد ذكرا أنه لا شيء عليه، إلا أن يكون أراد
~~كل ذكر يملكه فهو حر، وفي رواية أبي زيد بن أبي الغمر قال: وسئل: عن رجل
~~باع جارية ثم قال
# PageV15P123
# كل غلام أشتريه من ثمن هذه الجارية فهو حر فاشترى جارية حاملا فولدت
~~غلاما، قال يعتق الغلام ولا تعتق الجارية، وإن كان اشتراها وليست بحامل
~~فولدت غلاما لم يعتق.
# قال محمد بن رشد: رواية أبي زيد هذه عن ابن القاسم مثل رواية أصبغ عنه،
~~وما فيها من الزيادة عليها تتميم لها، قد قال غيره: إنه لا يلزمه في الجنين
~~حنث؛ لأن الشراء لم يقع عليه، وإنما وقع على الأم إذ لا يحل شراء الجنين في
~~بطن أمه، ولم يفرق ابن القاسم ولا غيره بين أن تكون حين الشراء ظاهرة الحمل
~~أو غير ظاهرة الحمل، فأما إذا كانت غير ظاهرة الحمل والحمل يزيد في ثمنها
~~فقول ابن القاسم أظهر؛ لأنه قد وقع للجنين حصة من الثمن، وأما إن كانت غير
~~ظاهرة الحمل أو ظاهرة الحمل وهي من الجواري اللائي لا يزيد الحمل في
~~أثمانهن أو ينقص منها فقول غيره أظهر، إذ لم يقع ms5930 للجنين حصة من الثمن،
~~فيحتمل أن يرد قولهما جميعا بالتأويل إلى هذا التقسيم فلا يكون بينهما
~~اختلاف، وذلك قولهما إن ذلك عندهما سواء، فالتفرقة قول ثالث. والله أعلم.
# ولا اختلاف بينهما في أن الحمل إن لم يكن ظاهرا لا يجب للولد عتق إلا أن
~~يشتريها بشرط أنها حامل على مذهب من يجيز ذلك، وهو قول أشهب في سماع عبد
~~الملك من كتاب العيوب، فيعتق الولد لأنه قد حصل له بالشرط حصة من الثمن.
# وقوله وليس بمنزلة الذي يمول كل ذكر أشتريه فهو حر فيشتري جارية فتلد
~~ذكرا إنه لا شيء عليه إلا أن يكون أراد كل ذكر يملكه فهو حر ليس في كل
~~الروايات، ويحتمل أن يكون من قول ابن القاسم وأن يكون من قول أصبغ. وقوله
~~فيه فتلد ذكرا يريد ولم تكن حاملا يوم الشراء، إذ قال إن الولد يعتق إذا
~~كانت حاملا يوم الشراء، وفي قوله إلا أن يكون أراد كل ذكر يملكه
# PageV15P124
# فهو حر نص منه على أن يمينه على الذكران دون الإناث تخصيص يلزمه به
~~اليمين وهو قول ابن نافع في المبسوطة. خلاف قول مالك فيها إن ذلك عموم لا
~~يلزمه فيه اليمين وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بعتق عبده إذ لم يضربه ثم يكاتبه
# مسألة قال أصبغ وسمعت ابن القاسم يقول في الذي يحلف بعتق عبده إذ لم
~~يضربه ثم يكاتبه: إنه يمضي على كتابته ولا يضربه ولا ينقض، فإن عجز ضربه،
~~وإن أدى كتابته وعتق رد عليه ما أخذ منه، وقال أصبغ، وإن عجل فضربه في
~~الكتابة لم أر ذلك ينفعه ولا يبريه؛ لأنه ضرب تعدي ليس له، وإن أدى عتق
~~وحنث ورد ذلك إليه، وإن عجز لم يبر حتى يضربه ثانية ضربا يجوز له.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم يمضي على كتابته ولا يضربه ولا تنقض
~~الكتابة يريد وإن ضربه لم يبر بضربه في الكتابة على ما نص عليه بعد ذلك
~~بقوله: ms5931 وإن عجز فضربه في الكتابة لم أر ذلك ينفعه ولا يبر به، ويحتمل أن
~~يكون ذلك من قول أصبغ، فإن كان من قوله فهو مفسر لروايته عنه، وإذا لم
~~تنتقض الكتابة فيوقف ما يؤدي منها، فإن عتق بالأداء تم الحنث فيه وصار حرا،
~~وأخذ كل ما أدى، وإن عجز ضربه إن شاء، قال ذلك في كتاب ابن المواز، ولم ينص
~~ابن القاسم في هذه الرواية على توقيف ما يقبض منه، فيحتمل أن تكون هذه
~~إرادته، ويحتمل أن يريد أن ذلك لا يوقف إذا كان السيد مليا ظاهر الملا لم
~~يخش عليه العدم، وكذلك لا يبد عند ابن القاسم بضربه وهو في ملك غيره إن
~~باعه قبل أن يضربه، وقال أشهب: يبر بضربه وهو في ملك غيره، ولا يبر بضربه
~~في الكتابة، وله في كتاب ابن المواز أنه يبر بضربه
# PageV15P125
# في الكتابة، ففي جملة المسألة ثلاثة أقوال، قولان وتفرقة، ولا اختلاف في
~~أنه لا يبر بضربها بعد أن أعتقها المشتري أو أولدها، وقد مضى هذا في رسم
~~العتق من سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بحرية جاريته إن وطئها فيبيعها ثم يشتريها بعد ذلك
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن الذي يحلف بحرية جاريته إن وطئها
~~فيبيعها ثم يشتريها بعد ذلك، قال: ترجع عليه اليمين قال: ترجع عليه اليمين
~~قال: فورثها؟ قال: تسقط عنه اليمين قال أصبغ: ويطؤها ولا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب ابن القاسم، وقوله في المدونة وغيرها إن
~~الحالف بعتق عبده أن لا يفعل فعلا فيبيع العبد أو يهبه ويفعل ذلك الفعل بعد
~~أن رجع إليه العبد إلا أن يكون رجع إليه بميراث أو يكون ذلك الفعل مما لا
~~يتكرر، وقد فعله والعبد خارج عن ملكه، وقد قيل: إن اليمين لا ترجع عليه إذا
~~خرج عن ملكه ثم عاد إليه بأي وجه كان، وهو مذهب الشافعي، وإليه ذهب ابن
~~بكير، ووجه قولهما أنه إنما حلف بذلك الملك فلا يرجع عليه في اليمين في ملك ms5932
~~آخر كمن حلف بالطلاق أن لا يفعل فعلا فطلق امرأته ثلاثا ثم تزوجها بعد زوج
~~أن اليمين لا ترجع عليه، وفي المسألة قول ثالث، وهو أن اليمين إنما ترجع
~~عليه إذا اشتراه من الذي باعه منه أو وهبه إياه؛ لأنه يتهم على أنه عمل معه
~~على أن يرده إليه ليحل اليمين عن نفسه، فإذا اشتراه من غيره أو من الذي
~~باعه منه في تفليس، أو كان قد بيع هو عليه في تفليس فاشتراه من المشتري فلا
~~ترجع اليمين عليه لارتفاع التهمة، وهو قول ابن الماجشون في الواضحة وحكاه
~~عن مالك وعن ابنه وعن المغيرة وابن أبي
# PageV15P126
# حازم وابن دينار وغيرهم، ومن مذهب الشافعي أيضا أن الحالف بالطلاق أن لا
~~يفعل شيئا ينحل عنه اليمين إذا خرجت عن عصمته بطلقة واحدة ثم راجعها فلا
~~ترجع عليه، وقد مضى في رسم باع شاة من سماع عيسى من معنى هذه المسألة ما
~~فيه بيان لها وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول لامرأته أنت طالق البتة إن دخلت بيت أبيك
# مسألة قال أصبغ: وسئل ابن القاسم عن امرأة حلفت بعتق رقيقها أن لا يخرج
~~إلى موضع سمته حتى يقدم زوجها وخرج حاجا فمات قبل أن يرجع، فقال: إن كانت
~~أرادت إلى مقدار قدومه لقدوم الناس من الحج فلا شيء عليها، أي إذا مضى ذلك
~~القدر، قال: وإن لم تكن لها نية فاليمين عليها أبدا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم حمل صبيا من سماع عيسى من كتاب الأيمان
~~بالطلاق في الذي يقول لامرأته: أنت طالق البتة إن دخلت بيت أبيك حتى يقدم
~~أخوك من سفره، فمات قبل أن يقدم، إنه إن كانت نيته في ذلك أن يقدم الحاج
~~ولم يرد في ذلك الموت، فإن أقامت إلى ذلك القدر ثم دخلت فلا شيء عليه، وإن
~~لم تكن له نية فهو حانث، ولا إشكال في المسألة أنها إن كانت أرادت إلى
~~مقدار قدومه فلها نيتها، ولا يلزمها شيء إن خرجت إلى ذلك الموضع بعد مقدار
~~قدومه ms5933 عاش أو مات، وكذلك إن لم يرد ذلك وكان ليمينها بساط يدل على ذلك على
~~المشهور في المذهب من مراعاة البساط في الأيمان عند عدم النية فيها.
# ولو كانت أرادت بذلك استرضاء زوجها، أو كان ليمينها بساط يدل على ذلك لما
~~كان عليها شيء في خروجها إلى الموضع الذي حلفت عليه إذا مات زوجها قرب موته
~~أو بعد، إذ لا يسترضى من قد مات، وأما إذا لم تكن لها نية، ولا كان ليمينها
~~بساط، فحمل يمينها في هذه الرواية وفي المسألة التي ذكرناها
# PageV15P127
# من كتاب الأيمان بالطلاق على ما يقتضيه اللفظ ولم يراع المعنى والمقصد،
~~ويأتي على مراعاته أن لا تحنث إن فات إن خرجت إلى ذلك الموضع، بعد أن يمضي
~~من المدة ما كان يمكنه فيها القدوم لو كان حيا، إذ قد علم من قصدها أنها لم
~~ترد بقولها حتى يقدم زوجها إلا مع استمرار حياته، إذ لا يمكن أن يقدم
~~الميت، وعلى هذا المعنى يأتي قول مالك في أول مسألة من رسم الطلاق الأول من
~~سماع أشهب من كتاب الأيمان بالطلاق: هي الآن من أهل القبور، وعلى هذا
~~المعنى اختلفوا في الرجل يحلف أن لا يكلم رجلا حتى يرى الهلال فعمي قبل
~~استهلاله، فقال مالك. هو حانث إن كلمه أبدا، وقال ابن الماجشون يكلمه إذا
~~رىء الهلال ولا شيء عليه لأنه إنما أراد أن لا يكلمه حتى يرى الهلال من حيث
~~يرى، وقع هذا في المبسوطة وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتقه ليضربنه فباعه
# مسألة وسئل عمن حلف بحرية غلامه ليوفين رجلا حقه إلى أجل فباع الغلام قبل
~~الأجل وأوفاه حقه، قال: لا حنث عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأنه يبر بالقضاء بعد البيع فلا يرد البيع
~~إذا قضاه، ولو لم يقبضه لرد البيع حتى يبرأ ويحنث بانقضاء الأجل فيعتق
~~عليه.
# ولو حلف بعتقه ليضربنه فباعه لم يبر بضربه بعد البيع على مذهب ابن
~~القاسم، ويرد البيع على مذهبه حتى يبر بضربه ثانية، أو يحنث بمرور ms5934 الأجل إن
~~كانت يمينه إلى أجل فيعتق في ثلثه إن لم يضربه حتى مات، وأشهب يرى أنه يبر
~~بضربه بعد أن باعه، وقد مضى ذلك فوق هذا، ومضت هذه المسألة أيضا
# PageV15P128
# في رسم نذر من سماع ابن القاسم، ومضى في رسم العتق من سماع عيسى القول في
~~وجوب رد البيع ووجه الحكم في ذلك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: حلف بحرية جارية له ليضربنها فباعها من رجل فأحبلها المشتري
# مسألة وسئل عن رجل حلف بحرية جارية له ليضربنها فباعها من رجل فأحبلها
~~المشتري قال: أرى أن تعتق ويرد الثمن إلى المشتري ويكون له الولد بغير
~~قيمة، قال أصبغ: لا أرى ذلك وأراها أم ولد للمشتري كالمدبرة تباع فتفوت
~~بالاتخاذ فلا ترد، فليست هذه بأشد منها ولا بأعظم حرمة من التدبير، وهذا
~~إذا لم يوقت لليمين وقتا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم العتق من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق شركا له في عبد فلم يقوم عليه حتى أعتقه الآخر
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن أمة بين رجلين أعتق أحدهما
~~نصيبه وغاب فباع الآخر حصته أو باعها كلها واتخذها المشتري أم ولد وولدت
~~قال: تعتق على المشتري ساعتئذ وتخرج حرة، وإن كان باعه إياها على أنها أمة
~~كلها قومت على أن نصفها حر ونصفها رقيق، فكان لبائعها قيمة ذلك النصف
~~الرقيق إن كان أقل من نصف الثمن الذي باع به، ورجع عليه المشتري بما بقي
~~يعني كعيب موجود، وإن كان أكثر من نصف الثمن الذي باع به لم يكن له إلا نصف
~~الثمن، وإنما أعتقها عليه؛ لأنه لا يستطيع أن يطأها ونصفها حر.
# وأمهات الأولاد لا يحبسن على منفعة غير الوطء، وقد قاله مالك فيما يشبهه،
~~وأهل العراق يخالفوننا يقولون من أعتق شركا له
# PageV15P129
# في عبد فلم يقوم عليه حتى أعتقه الآخر فلا عتق له، ونحن نقول عتقه جائز،
~~فإذا باع المتمسك بالرق نصيبه فأعتقها المشتري فهو في ms5935 مثابة لو كان هو
~~المعتق، فعلى هذا الأصل قست لك وبينت.
# فإن قال قائل: إن العتق يكون رضى بما حدث، فإن الوطء يكون رضى، والحمل
~~جاء من الوطء، وقد كان له أن يرد بعد الوطء قبل الحمل، فالحمل ها هنا لا
~~يكون كالعتق. قال أصبغ مثله، وذلك الصواب، ولو لم يبع إلا النصف الذي له
~~وكتمه الحرية في النصف الآخر ووطئ وأحبل كان قيمة الرق فيها [كلها] فيعرف
~~مبلغه ثم [يقوم] معيبا ثانية رأيته سواء، فما نقص رجع بقدر جزئه من الثمن
~~فصواب، وهو يرجع إلى شيء واحد ويعاقب الواطئ في هذه الوطأة.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة وإن كان باعها على أنها أمة كلها
~~قومت على أن نصفها حر ونصفها رقيق، فكان لبائعها قيمة ذلك النصف الرقيق إن
~~كان أقل من نصف الثمن الذي باع به ويرجع عليه المشتري بما بقي، فإن كان
~~أكثر من نصف الثمن الذي باع به لم يكن له إلا نصف الثمن ليس بمستقيم على
~~أصولهم؛ لأن ذلك إنما هو عيب في نصفها الرقيق بما كتمته من حرية أصلها
~~الآخر، واستحقاق في نصفها الآخر بالحرية، فوجه الحكم في ذلك على أصولهم أن
~~يرجع المبتاع على البائع بنصف الثمن الذي دفع إليه في النصف المستحق
~~بالحرية وتقوم الجارية يوم البيع على أنها أمة كلها ويقوم نصفها الرقيق يوم
~~البيع أيضا على أن نصفها حر فينظر ما بين نصف قيمتها على أنها كلها رقيق
~~وما بين قيمة نصفها على أن نصفها حر فيرجع عليه بذلك الجزء في ثمن نصفها قل
~~أو كثر، مثال ذلك أن تكون قيمتها على
# PageV15P130
# أنها رقيق كلها مائة، وقيمة نصفها على أن نصفها الآخر حر أربعون، فالعشرة
~~التي بين الأربعين والخمسين من الخمسين خمسها، فيرجع المبتاع على البائع
~~بخمس نصف الثمن الذي دفع إليه قل أو كثر، وهذا الذي قلت قد قالها بعد هذا،
~~إذ لم يبع إلا النصف الذي له أنه يقوم النصف الذي باع على أن النصف الثاني ms5936
~~رقيق، ويقوم ثانية معيبا بعيب حرية النصف الآخر. فما نقصه رجع بقدر جزئه من
~~الثمن، وذلك صواب كما قال، إلا أنه لا يرجع مع ما ذكره أولا إلى شيء واحد
~~كما زعم.
# وقوله: فإن قال قائل: إن العتق يكون رضى بما يحدث فإن الوطء يكون رضى
~~والحمل جاء من الوطء، وقد كان له أن يرد بعد الوطء قبل الحمل، فالحمل ها
~~هنا لا يكون كالعتق كلام فيه استكمال إشكال لإضمار وقع فيه وتقديم وتأخير،
~~والمعنى فيه أن المخالف يقول: إن العتق رضا بما يطلع عليه من العيوب، فيمن
~~اشترى عبدا فأعتقه ثم اطلع على عيب فيه لم يكن له رجوع به، وليس الحمل رضا
~~بما يطلع عليه من العيوب؛ إذ لا كسب له فيه؛ لأنه إنما فعل هو الوطء،
~~والوطء ليس برضا؛ إذ له أن يرد بعد الوطء، يقول: فكما له أن يرد بعد الوطء
~~فكذلك له أن يرجع بقيمة العيب بعد الحمل فنقض عليه ابن القاسم قوله بقوله:
~~فإن الوطء يكون رضا والحمل جاء من الوطء- يقول لهم- فيلزم على قياس قولكم
~~إذا كان العتق عندكم رضى أن يكون الوطء رضى، والحمل رضى؛ لأنه يكون عن
~~الوطء.
# وتقدير الكلام بإظهار ما فيه من الإضمار، فإن قال قائل: إن العتق يكون
~~رضى بما يحدث ولا يكون الحمل رضى بما يحدث؛ لأنه فعل العتق ولم يفعل الحمل؛
~~لأنه وطئ، وقد كان له أن يرد الوطء قبل الحمل، فالحمل هاهنا لا يكون
~~كالعتق؛ فإن الوطء يكون رضى، والحمل جاء من الوطء وبالله التوفيق، وسيأتي
~~في سماع أبي زيد إذا باعها المعتق فنتكلم على ذلك إن شاء الله,، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P131
### | مسألة: ابن لرجل وأجنبي اشتريا أب أحدهما فأعتقاه
# مسألة وسئل عن ابن لرجل وأجنبي اشتريا أب أحدهما فأعتقاه، ثم مات الأب
~~وترك موالي فمات بعض الموالي، فقال: ولاؤهم للابن دون الأب ما دام حيا. قال
~~أصبغ: لأن النسب قائم ولا ولاء مع النسب، وولد الابن فيهم بمثابة أبيهم لو
~~كان حيا حتى ينقطع النسب فيصير ms5937 الولاء نصفين بين الأجنبي وعصبة الابن يوم
~~يموت الموالي ويرجع الولاء إلى غير ولد ولا نسب.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن مات من موالي الأب إن ميراثهم لابنه ولابن
~~ابنه على ما قاله أصبغ يريد ولجميع عصبته أيضا الأقرب فالأقرب فالأقرب دون
~~الآخر يريد دون الأجنبي الذي أعتق نصف الأب صحيح على ما قاله؛ لأن ولد
~~الرجل ولد ولده وسائر عصبته الأقرب فالأقرب بميراث مواليه ممن أعتقه هو إذ
~~لا ينتقل الولاء إلى مولى المولى حتى لا يكون للمولى ولد ولا عصبة، فإذا لم
~~يكن له ولد ولا عصبة رجع الولاء إلى مولاه الذي أعتقه.
# فقوله: إذا انقطع النسب إن الولاء يصير نصفين بين الأجنبي وعصبة الابن
~~يريد أن ميراثه يكون نصفه للأجنبي الذي أعتق في حق الأب والنصف الآخر لعصبة
~~الابن الذي أعتق النصف الآخر، يعني مواليه إن كان مولى، وإن لم يكن مولى
~~فهو لجماعة المسلمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المكاتب بين الرجلين فيموت أحدهما
# مسألة وسئل عن المكاتب بين الرجلين فيموت أحدهما فيوصي بعتق نصيبه وأن
~~يستتم عتق نصيب صاحبه، قال: ليس ذلك له أن ينتقل عن صاحبه ولاء قد صار له
~~وثبت له.
# قيل له: فإن رضي صاحبه أن يجيز له ما صنع؟ قال: لا يجوز
# PageV15P132
# على حال، قال أصبغ: مثله حتى يعجز فيعتق على الميت في ثلثه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الكتابة من العقود اللازمة، وهي تثبت
~~الولاء، فليس لأحد الشريكين أن يوصي بعتق نصيب صاحبه فينقل الولاء عنه إلى
~~نفسه، ولا يجوز ذلك وإن رضي به شريكه لما جاء من النهي عن بيع الولاء وهبته
~~إلا أن يعجز كما قال أصبغ: فيعتق على الميت في ثلثه بما أوصى له به، قيل:
~~إذا رضي الشريك بذلك، وقيل: رضي أم لم يرض، وقد مضى الاختلاف في هذا
~~وتوجيهه في رسم العتق من سماع أشهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين اثنين يستأذن العبد أحد مواليه بأن يعتق عبدا له
# مسألة قال ابن القاسم ms5938 في عبد بين اثنين يستأذن العبد أحد مواليه بأن يعتق
~~عبدا له فأذن له وكتم مولاه الآخر ذلك حتى أعتقاه جميعا لمن يكون ولاء
~~العبد الذي أعتقه العبد؟ قال: للعبد الذي أعتقه وليس للذي أذن له أن يعتق
~~عبده من ولائه شيء؛ لأنه لو أراد أيضا أن يأخذ من ماله شيئا لم يكن له ذلك
~~إلا أن يأذنا له جميعا فيكون الولاء لهما دون العبد وإن عتق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إذ لا يجوز إذن أحدهما في ذلك له دون
~~صاحبه من أجل أنه ليس له أن ينتزع ماله، فإذنه كلا إذن، فوجب أن يرجع إليه
~~الولاء إذا أعتق، وقد مضى في رسم سن من سماع ابن القاسم ما فيه بيان هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد عليه أنه كان يقر أن ولاءه لبني فلان
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول فيمن شهد عليه أنه كان يقر أن
~~ولاءه لبني فلان مثل بني زهرة أو بني تميم أو ما أشبه ذلك:
# PageV15P133
# لا يكون لأحد من هؤلاء من ولائه قليل ولا كثير إذا سمى الفخذ هكذا بعينه
~~حتى يبين لمن هو منهم خاصة؟ وإلا فليس لأحد منهم قليل ولا كثير. وقال أصبغ:
~~حتى يسمي القوم بأعيانهم أو بني الأب بعينه عند الأب الجامع.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن الولاء
~~كالنسب، فلو ثبت لرجل أنه من بني تميم أو من بني زهر بن كلاب ولم يعرف من
~~عصبته بأعيانهم معرفة قعددهم منه وحيث يلتقون معه من الآباء كان ميراثه
~~لجماعة المسلمين، ولم يكن لواحد منهم للجهل بقعدده منه، وبالله التوفيق.
### | : قال لعبده أنت حر قبل موتي بخمس سنين
# ومن كتاب الوصايا الصغير قال أصبغ: سئل عن رجل قال لعبده: أنت حر قبل
~~موتي بخمس سنين.
# قال: لا يعتق حتى يموت، فإذا مات عتق في الثلث، ولو قال لعبده أنت حر قبل
~~موتك بخمس سنين قال: لا حرية له أصلا.
# قال محمد ms5939 بن رشد هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم يوصي
~~لمكاتبه من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | : أعتق شركا له في عبد
# من سماع أبي زيد بن
# أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد ابن أبي الغمر: سئل ابن القاسم عن
~~رجل أعتق شركا له في عبد، فلما أرادوا أن يقوموه عليه قال: إنه آبق سارق
# PageV15P134
# وشريكي يعلم ذلك منه، وليس له بينة فاستحلفوه.
# قال: أرى أن يقوم على أنه لا عيب فيه إلا أن يأتي المعتق ببينة، ولا أرى
~~على الشريك يمينا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضت والكلام عليها في رسم العتق من سماع
~~أشهب فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال غلامي ميمون حر إن بعته
# مسألة وقال في رجل قال: غلامي ميمون حر إن بعته ومرزوق غلام فلان حر إن
~~اشتريته أبدا، فباع ميمونا بمرزوق الذي حلف بعتقه أن لا يشتريه قال: يعتقان
~~عليه جميعا.
# قال محمد بن رشد: زاد ابن المواز في هذه المسألة، وعليه قيمة العبد الذي
~~ابتاع وبزيادة تتم، وذلك أن البائع لمرزوق لما باعه من الذي حلف بحريته إن
~~اشتراه عتق على المشتري بنفس الشراء، ولما كان بيعه إياه منه بالعبد الذي
~~كان حلف البائع بحريته إن باعه لم يصح له ملكه لوجوب عتقه على البائع، فصار
~~كمن باع عبده بعبد فأعتق المشتري العبد الذي اشتراه واستحق من يد البائع
~~العبد الذي باعه بحرية، فوجب للبائع أن يرجع على المبتاع بقيمة العبد الذي
~~باعه منه لفواته عنده بالحرية.
# وهذا التوجيه إن كان البائع لمرزوق لم يعلم بيمين المبتاع له، وأما إن
~~علم بيمينه فوجه وجوب القيمة له فيه هو أنه لما باعه منه وقد علم أنهما
~~يعتقان جميعا على المبتاع له بنفس الابتياع، وأنه لا يأخذ في عبده إلا
~~قيمته صار كأنه باعه منه بقيمته وهو بيع فاسد فات بالعتق فوجبت له فيه
~~القيمة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال غلامي ميمون حر إن لم أفعل
# مسألة وقال في ms5940 رجل قال: غلامي ميمون حر أو مرزوق إن لم أفعل
# PageV15P135
# كذا وكذا ثم يموت قبل أن يفعله، قال: يسهم بينهما ثم يعتق من وقع السهم
~~عليه إذا حمله الثلث، ولا يقوموا ولا يبالي من وقع عليه العتق على من كان
~~أرفعهم أو أخفضهم إذا حمله الثلث.
# قال محمد بن رشد: لما كان الحنث في أحد العبدين لا يجب إلا بالموت أشبه
~~الوصية بعتق أحدهما، فوجب أن يسهم بينهما فيعتق من خرج السهم منهما عليه،
~~كان أرفعهم أو أخفضهم كما قال؛ لأن الميت إنما أراد عتق واحد منهما، وقد
~~قيل: إنه يعتق نصف قيمتهما بالسهم، وهو الذي يأتي على ما حكاه سحنون عن
~~مالك في سماع محمد بن خالد، ولا يقال في هذه المسألة: إن العتق يجري فيهما،
~~فيعتق من كل واحد منهما نصفه إن حمله الثلث على قياس قول ابن القاسم في رسم
~~باع شاة من سماع عيسى؛ لأن ذلك عتق كان أصله في الصحة، والسنة قد جاءت
~~بالقرعة في العتق عند الموت إلا على من يرى القرعة أصلا كمذهب أهل العراق
~~وهو قول المغيرة، فيقول إن العتق يجري فيهما ولا يسهم بينهما، وأما تخيير
~~الورثة في هذه المسألة فلا يقال به فيها، والله الموفق.
### | مسألة: قالت لجارية لها إن ولدت غلاما فأنت حرة فولدت غلاما ميتا
# مسألة وقال في امرأة قالت لجارية لها: إن ولدت غلاما فأنت حرة شكرا لله،
~~فولدت غلاما ميتا قال: تعتق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنها إنما قالت إن ولدت غلاما ولم تقل
~~حيا ولا ميتا، فوجب أن يحمل قولها على عمومه، ومن جهة المعنى أيضا لا فرق
~~بين أن تلده ميتا أو حيا فيموت قبل أن يبلغ مبلغ الانتفاع به، وقد خلصت في
~~الوجهين جميعا مما خشته من أن تضع جارية لكراهيتها لها، والله أعلم، وتعتق
~~عليها بالحكم؛ لأنها يمين وإن خرجت مخرج النذور، ولو قالت: لله علي أن
~~أعتقك إن ولدت غلاما لم يحكم عليها بعتقها على مذهب ابن
# PageV15P136
# القاسم ms5941 خلافا لقول أشهب، وقول ابن القاسم أظهر؛ لأن في الحكم عليها
~~تفويتا بالوفاء بالنذر، إذ لا يكون الوفاء دون نية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعتق أم ولده على أن أسلمت له ولده الصغير منها
# مسألة وقال في رجل أعتق أم ولده على أن أسلمت له ولده الصغير منها يكون
~~عنده: إنه يرد إليها، وليس ذلك بمنزلة الحرة يصالحها على أن تسلمهم إليه،
~~فذلك جائز، ولا يرجعون إليها.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم أن ذلك يلزمها بمنزلة الحرة، حكى
~~ابن المواز عنه القولين جميعا، وقد تكررت هذه المسألة في رسم أوصى من سماع
~~عيسى من كتاب التخيير والتمليك، وقلنا فيها هنالك: إن الأصل في هذا
~~الاختلاف هو أنه لما أعتقها على أن أسلمت إليه ولده منها حصل إسقاطها لما
~~يجب لها من حضانة ولدها في حال العتق معا، فمرة رأى الإسقاط مقدما على
~~العتق فلم يلزمها إياه إذ لم تلتزمه إلا في حال رقها وفي حال لا تملك
~~نفسها، ويقدر السيد فيه على إكراهها، فصارت في حكم المغلوبة على ذلك، ومرة
~~رأى العتق مقدما على الإسقاط فألزمها إياه؛ إذ لم تلتزمه إلا في حال حريتها
~~بعد عتقها، فأشبهت الحرة يصالحها على أن تسقط حقها في حضانة ولدها، والأظهر
~~من جهة القياس أن ذلك لا يلزمها لأنهما إذا وقعا معا فقد وقع كل واحد منهما
~~قبل كمال صاحبه، وعلى هذا الأصل وقع الاختلاف في الرجل يعتق أمته على أن
~~تتزوجه بكذا وكذا، وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم من كتاب النكاح، والأظهر من جهة المعنى أن ذلك يلزمها؛ لأنها اختارت
~~عتقها على حضانة ولدها كما اختارت الزوجة نفسها على ذلك، فوجب أن يستويا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ترك غلامين أختلف في عتقهما
# مسألة قال في رجل توفي وترك غلامين، يقال لهما: ميمون وسلام،
# PageV15P137
# فشهد رجلان عدلان أن أباه الميت قد أعتق ميمونا في صحته منه، وقال الابن:
~~لا، بل سلام الذي أعتق في ms5942 مرضه.
# قال ابن القاسم: يقال للابن: أنت تقول إنما شهد الشاهدان بزور، وأن
~~المعتق إنما هو سلام، فانظر إلى قيمة ميمون وإلى ثلث ما ترك الميت فإن كان
~~سلام يحمله الثلث مع قيمة الغلام الآخر فسلام حر، وخرج ميمون بالشهادة حرا،
~~وإن لم يحمله ثلث ذلك فما حمل الثلث منه عتق وخرج الآخر حرا.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية: إن سلاما يعتق إن حمله
~~الثلث مع قيمة الغلام الآخر مثل قوله في رسم العتق من سماع عيسى من كتاب
~~الوصايا وخلاف قوله في رسم العتق من سماع عيسى من هذا الكتاب على ما فسره
~~عيسى بن دينار من أنه يعتق إن حمله الثلث دون الآخر، وقد مضى تمام القول
~~على هذا هنالك فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف ليفعلن فعلا ولم يضرب له أجلا
# مسألة وقال في رجل قال في أخ له: إن لم يصنع لنا فجاريته حرة، فأقام
~~أشهرا يماطله، ثم صنع له بعد أشهر، فقال: أخاف أن يحنث، قال: وأراه قد حنث.
# قال محمد بن رشد: خشي عليه الحنث أولا ولم يحققه عليه، ثم حققه عليه
~~بقوله: وأراه قد حنث، وإيجابه الحنث عليه وإن كان قد صنع من أجل أنه أخره
~~ولم يعجله يقتضي ظاهره أنه حمل يمينه على التعجيل حتى يريد التأخير، وهو
~~خلاف المشهور في المذهب من أن من حلف ليفعلن فعلا ولم يضرب له أجلا لا يحنث
~~إلا بالموت إذا كان يمكنه فعل ما حلف ليفعلنه طول حياته، فإن كانت يمينه
~~بعتق أو بما فيه كفارة لزمه ذلك في ثلثه، وإن كانت
# PageV15P138
# بطلاق لم يكن عليه شيء؛ إذ لا يقع الطلاق على أحد بعد موته، وأما إذا
~~فاته في حياته فعل ما حلف ليفعلنه مثل أن يحلف ليضربن عبده أو ليذبحن شاة
~~فيموت العبد قبل أن يضربه أو الشاة قبل أن يذبحها فيحنث بالتفريط إن كان قد
~~حيى أو حييت قدر ما لو أراد أن يضربه أو يذبحها أمكن ms5943 ذلك.
# والاختلاف في هذا جار على اختلاف أهل الأصول في الأمر بالشيء هل يقتضي
~~الفور أم لا؟ وعلى هذا اختلفوا في الحج هل هو على الفور أو على التراخي،
~~وقد قال أبو بكر بن محمد في هذه المسألة: لا شيء عليه؛ لأنه لم يضرب أجلا
~~فجاوزه دون أن يفعل ما حلف عليه، وقال أبو محمد: إنما عني أبو بكر إذا لم
~~ينو الاستعجال، وابن القاسم خاف عليه أن يكون نوى الاستعجال فلذلك أحنثه،
~~ولا اختلاف إذا كانت له نية في التعجيل أو التأخير، وإنما الاختلاف إذا
~~عريت يمينه من النية على ما تحمل؟ والمشهور في المذهب ما ذكرناه من أنها
~~تحمل على التأخير فلا يحنث إلا بالموت أو بفوات الفعل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده إن فارقت غريمي فأنت حر ففارقه
# مسألة وقال في رجل قال لعبده: إن فارقت غريمي فأنت حر، ففارقه قال: قد
~~كان لا يراه عتيقا، ثم عرضته عليه مخليا وما بقي أحد فأمرني بمحوه ورآه
~~حرا، قال: وكذلك من قال لعبده أنت حر إن دخلت دار فلان فدخلها.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم لم يدرك
~~من سماع عيسى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اليمين لا يلحق إلا بتحقيق الدعوى
# مسألة وقال في رجل كان جالسا في ملإ فمر به غلام له، فقال له
# PageV15P139
# بعض القوم: ما اسم غلامك هذا؟ فقال حر، وليس اسمه حرا، قال: هو كاذب وليس
~~عليه شيء.
# قلت: فهل عليه يمين أنه لم يرد بقوله عتقا؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يمين عليه هو على القياس بأن اليمين لا
~~يلحق إلا بتحقيق الدعوى، وقد مضى الكلام على هذا المعنى مستوفا في رسم لم
~~يدرك ورسم الرهون من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: جارية بين رجلين أعتق أحدهما نصيبه
# مسألة وقال ابن القاسم في جارية بين رجلين أعتق أحدهما نصيبه ثم إن معتق
~~النصف باعها من رجل فوطئها فحملت منه، ms5944 قال: يرجع الذي حملت منه بالثمن على
~~من اشترى منه، ويرجع المتمسك بالرق على الذي أحبلها بنصف الثمن فقط.
# قال محمد بن رشد: قوله: ويرجع المتمسك بالرق على الذي أحبلها بنصف الثمن
~~فقط كلام فيه نظر، وإنما الواجب أن يرجع عليه بقيمة نصفها فغلب حرية نصفها
~~الآخر. إما يوم أحبلها ولا يكون عليه شيء من قيمة ولدها، وإما يوم الحكم
~~عليه بذلك مع نصف قيمة ولدها على اختلاف قول مالك في ذلك؛ لأنه مستحق لذلك
~~النصف من يد مشتر قد أولده، فيجري الحكم فيه على اختلاف قوله فيمن استحق
~~أمته من يد مشتر بعد أن أولدها، ويكون من حقه أن يرجع على الشريك المعتق
~~لحصته منها بما انتقصه من قيمة نصفها بسبب حرية النصف الآخر؛ لأنه كان من
~~حقه أن يقومها عليه كلها على أنها أمة لا عتق فيها، فيأخذ منه نصف قيمتها
~~على المشهور في المذهب، وهو ظاهر الحديث، وقد قيل: إن المعتق لحظه من العبد
~~لا يلزمه لشريكه إلا قيمة حظه بعيب الحرية يقوم ذلك من قول ابن القاسم في
~~كتاب الجنايات من المدونة ومن قول غيره في كتاب أمهات الأولاد منها، فعلى
~~هذا القول لا يكون
# PageV15P140
# له رجوع إلا أن يكون بين الوقتين اختلاف في القيمة وعلى القول بأن
~~لمستلحق الجارية وقد ولدت أن يأخذها وقيمة ولدها يكون للمتمسك بالرق أن
~~يأخذ حظه منها ونصف قيمة ولدها، فيقوم على المعتق لحظه منها ويكون لها ولاء
~~جميعها، فهذا وجه القول في هذه المسألة، وقد رأيت لابن دحون فيها كلاما
~~مختلا لا يصح، قال: إنما رجع على المشتري بنصف الثمن لأنه هو أفاتها وقد
~~كانت القيمة تلزم المعتق إلا أنه لما باعها أفاتها الذي أحبلها، فسقطت عنه
~~القيمة ورجعت على الذي أحبلها، والأموال تضمن بالعمد والخطأ، وتعتق الجارية
~~إذ لا منفعة فيها للذي أحبلها؛ لأن نصفها حر ونصفها أم ولد، ولا شيء عليه
~~في الولد لأنه غير غاصب ولا متعدي، هذا نص قوله، وقد مضى من قولنا ما يدل ms5945
~~على خطائه فيه في غير ما موضع منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حلف بعتق جارية له ليبيعنها
# مسألة وقال في رجل حلف بعتق جارية له ليبيعنها فولدت له أولادا أو فرط في
~~بيعها ثم باعها أترى عليه بيع ولدها؟ قال: إذا باعها فقد بر في ولدها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ لم يحلف على بيع ولدها، وإنما
~~حلف على بيعها فإذا بر فيها ببيعها لم يكن عليه في ولدها شيء، وإن لم يبعها
~~حتى مات عتقت في ثلثه وعتق ولدها فيه أيضا على الاختلاف الذي قد مضى في غير
~~ما موضع من هذا الكتاب وغيره، ومد مضى تحصيله في رسم باع غلاما من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قيد عبده وقال أنت حر إن نزعت هذا القيد
# مسألة وقال في رجل قيد عبده وقال: أنت حر إن نزعت هذا القيد عن رجلك أبدا
~~حتى تحفر لي مرحاضا طوله كذا وكذا، قال: ينظر
# PageV15P141
# السلطان فإن كان شيئا لا يستطيع رجل أن يحفره رأيت أن يترك؛ لأنه لا يترك
~~وذلك، قيل له: أفيترك في القيد؟ قال: إن كان لا يقوى على ما حلف عليه عتق
~~وحل عنه.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان لا يقوى على ما حلف عليه عتق وحل عنه القيد
~~يدل على أنه إن كان يقوى على حفره وهو مقيد على حاله ترك مقيدا حتى يحفره،
~~ولم يعتق عليه، وهذا إن كان لتقييده إياه وجه من أنه يخشى إباقه وأنه إنما
~~قيده أدبا له على شيء صنعه.
# وأما إن كان قيده لغير سبب وحلف أن لا يحله منه حتى يحفر له ما حلف عليه
~~لوجب أن يطلق عليه إلا أن يكون القيد خفيفا لا مشقة- عليه فيه، فقد قيل إن
~~الرجل إذا حلف بحرية عبده أن يضربه الأسواط اليسيرة على غير سبب يمكن من
~~ذلك ولا يعتق عليه، قال ذلك ابن أبي زيد، وهو ظاهر ما في الواضحة في الزوجة
~~وهو بعيد، فلا يجب ms5946 أن يحمل ذلك على ظاهرة، وإنما يتأول على أنه يصدق في أنه
~~قد أذنب ما يستوجب ذلك الضرب اليسير، وقد مضى هذا المعنى مجودا في رسم
~~العتق من سماع أشهب من هذا الكتاب، وفي أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~السلطان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين رجل وامرأته أعتق كلا منهما نصيبه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن عبد بين رجل وامرأته فقال الزوج: نصيبي منك حر
~~إذا ماتت امرأتي، وقالت المرأة: نصيبي منك حر إذا مات زوجي. قال: إذا مات
~~الزوج عتق نصيب امرأته من رأس ماله ولا يلحقه دين كان بعد، ويبدأ على
~~الوصايا وخدم ورثة الزوج أبدا حتى تموت المرأة، فإذا ماتت المرأة خرج حرا
~~كله من رأس المال ولا يلحقه دين كان بعد ويبدأ على الوصايا.
# PageV15P142
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم أوصى أن
~~ينفق على أمهات أولاده فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحلف بالطلاق أو بالحرية ليضربن غلامه مائتي سوط
# مسألة قال ابن القاسم في الرجل يحلف بالطلاق أو بالحرية ليضربن غلامه
~~مائتي سوط أو ثلاثمائة فضربه ضربا ينهكه ويبلغه هل يعتق عليه؟ قال: لا أرى
~~أن يعتق عليه إلا أن يكون قد بلغ به الضرب أمرا يكون فيه مثلة شديدة من
~~الأثر، فإن كان الضرب قد بلغ به من ذهاب لحمه حتى صار مثلة، قال: ورب ضرب
~~يذهب اللحم حتى يبلغ العظم فيصير جلدا على عظم يتآكل، فإن بلغ منه هذا حتى
~~يصير مثلة بينة عند الناس رأيته مثل قطع الأصابع وما أشبهه ورأيت أن يعتق
~~عليه وإلا فلا شيء عليه، ولو رفع مثل هذا إلى السلطان قبل أن يضرب الضرب
~~الذي يعلم أنه إن ضربه إياه خيف على العبد منه رأيت أن يعتق عليه وتطلق
~~عليه امرأته، ولا يمكن من ضربه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: لأنه إذا أثر الضرب بجسده هذا التأثير فهو
~~تمثيل به وإن لم يقطع جارحة من جوارحه ms5947 قياسا على الحرق بالنار الذي جاء فيه
~~الأثر: قول النبي - عليه السلام -: «من مثل بعبده أو أحرقه بالنار فهو حر»
~~، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لجاريته أنت حرة إن لم أبعك
# مسألة وقال في رجل قال لجاريته: أنت حرة إن لم أبعك ولو بوضيعة عشرة
~~دنانير، فلم يعط إلا وضيعة خمسة عشر دينارا قال: لا يحنث ويطأها وإن مات لم
~~تعتق في ثلث ولا غيره، ويتعرض بها الأسواق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في رسم
# PageV15P143
# يوصي لمكاتبه من سماع عيسى من هذا الكتاب وفي رسم المكاتب من سماع يحيى
~~من كتاب الإيالة فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري الجارية فتوضع للاستبراء فيعتقها المشتري
# مسألة وقال في رجل اشترى أمة فوضعت للاستبراء فحلف بعتقها لرجل ليقضينه
~~حقه فحنث، ثم ظهر بالجارية حمل ليس هو من البائع، قال: يردها بالحمل ويأخذ
~~الثمن ولا عتق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قال بعض الناس فيها: إنها مسألة حائلة لابن
~~القاسم ليست على أصله في أن للمشتري أن يسقط المواضعة عن البائع ويقبلها
~~بعيب الحمل إن ظهر بها إذا لم يقع على ذلك، خلاف ما ذهب إليه سحنون من أن
~~ذلك لا يجوز له لأنه يتهم في إسقاط الضمان عن البائع وتعجيل النقد على أن
~~يتعجل الانتفاع بالجارية قال: ورواية محمد بن خالد عنه في كتاب الاستبراء
~~يردها، وذلك أنه قال فيها في الرجل يشتري الجارية فتوضع للاستبراء فيعتقها
~~المشتري وهي في المواضعة من قبل أن تستبرأ: إن عتقه يمضي ولا يكون له أن
~~يردها وإن ظهر بها حمل إذا كان بائعها لا يدعي حملها؛ لأنه قد قطع ذلك عن
~~نفسه بعتقه إياها ورضي بذلك، وليس ذلك عندي بصحيح؛ لأنه إذا بتل عتقها فقد
~~رضي بعيب الحمل إن ظهر وأسقط التبعة فيه عن البائع بقصده إلى تفويتها
~~بالعتق، والحالف أن يقضي غريمه حقه ليس بقاصد إلى تبتيل العتق باليمين،
~~وإنما قصد به إلى التخلص من غريمه فلا يحمل ms5948 عليه إن رضي بعيب الحمل إن ظهر
~~إذ لم يرد إلا البر بالقضاء، ولعله غلب على الحنث بالعجز عن القضاء، فوقع
~~الحنث بغير اختياره، وهذا فرق بين بين المسألتين، فلا يحمل على ابن القاسم
~~التناقض والاضطراب في ذلك، ويأتي على ما ذكرناه من مذهب سحنون أن عتق
~~المشتري فيها في أمد المواضعة لا يلزمه، وأن له أن يردها إن ظهر بها حمل
~~ويبطل العتق، وبالله التوفيق.
# PageV15P144
### | مسألة: قال إن تركته يطبخ هذا القدر فأنت حر فوجده قد طبخه
# مسألة وسئل عن رجل أرسل غلامه يستقي له على دابته فأبطأ، ثم أرسل غلاما
~~له آخر فقال له: اذهب فخذ الدابة منه، فإن أبى عليك فاكسر القلل، وأنت حر
~~إن تركته يستقي إن لم أبعك عبدا، فذهب فوجده قد استقى وهو مقبل، فأخذ
~~الدابة منه فلم يمانعه فجاء الغلام بالماء فصب في البيت فقال: لا شيء عليه،
~~أرأيت إن قال: إن تركته يطبخ هذا القدر فأنت حر فوجده قد طبخه أعليه شيء؟
~~فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه لا شيء عليه إذا لم يدركه قبل
~~أن يستقي وقبل أن يطبخ القدر، ومثله ما مضى في آخر رسم سلف من سماع عيسى من
~~هذا الكتاب، وفي رسم العرية من سماع عيسى من كتاب النذور، وقد مضى الكلام
~~على ذلك في الموضعين، وبينا فيهما أنه لا اختلاف في ذلك، بخلاف الذي يحلف
~~أن لا يبيع السلعة هو وقد باعها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت إن تزوجت فلانا فجاريتها حرة
# مسألة وقال في امرأة قالت: إن تزوجت فلانا فجاريتها حرة فتبيع الجارية ثم
~~تتزوج فترد عليها الجارية بعيب. قال: تحنث، فإن ردت إلى المشتري قيمة العيب
~~وحنثت وإن حبسها المشتري بذلك العيب ورضي لم يكن عليها حنث.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ردت عليها الجارية بعيب فقوله: إنها تحنث هو
~~على قياس القول بأن الرد بالعيب نقض بيع، ويأتي على قياس القول بأن الرد
~~بالعيب ابتداء بيع أن لا ms5949 حنث عليها. كما لو اشترتها إلا من وجه
# PageV15P145
# أنها تتهم إذا اشترتها من الذي باعتها منه أنها عملت معه على ذلك لتبرأ
~~من الحنث فيكون لذلك وجه إذ قال في. المدونة وغيرها إن من حلف بحرية عبده
~~أن لا يفعل فعلا فباعه ثم اشتراه أو وهب له إن اليمين ترجع عليه ويحنث
~~بحريته إن فعل ذلك الفعل إلا أن يعود إليه بميراث، وقد مضى في رسم باع شاة
~~من سماع عيسى ما فيه بيان هذا.
# وأما قوله إنها إن ردت إلى المشتري قيمة العيب وحنثت فهو بعيد إذ لم
~~تنتقل الجارية بذلك عن ملك المشتري فكيف تحنث البائعة بعتقها وهي في ملك
~~غيرها، ووجه ذلك على ما فيه من البعد أن الرد لما كان قد وجب للمشتري
~~بإقراره له بالعيب ولعله قد دلس له به كان إذا أخذ منه قيمة العيب كأنه قد
~~ردها إليه ثم اشتراها منه ثانية بما بقي من الثمن بعد قيمة العيب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مفلسا ورث أباه أو وهب له ماذا يكون للغرماء فيه
# مسألة قال أبو زيد: قيل لابن القاسم أرأيت لو أن مفلسا ورث أباه أو وهب
~~له ماذا يكون للغرماء فيه؟ قال: إن ورثه لم يعتق عليه إذا كان الدين يحيط
~~بماله، وكان الدين أولى به لأنه كشيء أفاده.
# وأما ما وهب له فإنه يعتق عليه وليس لأهل الدين فيه شيء؛ لأنه لم يوهب له
~~ليأخذه أهل الدين، وإنما أراد حين وهب له أن يعتقه، فإذا أخذه أهل الدين
~~كان قد أضر به.
# قال محمد بن رشد: أشهب يقول: إن العتق أولى به في الميراث كالهبة، وبه
~~قال محمد بن المواز، ولا وجه للتفرقة بينهما، واعتلاله لوجوب عتقه في الهبة
~~بأن الواهب لم يهبه إلا ليعتق لا ليأخذه أهل الدين اعتلال ضعيف، إذ لا يدري
~~لعل الواهب إنما أراد رفق الموهوب له ليؤدي عنه ديونه من ثمنه، ولعله ممن
~~يجهل أنه يعتق عليه، فلا يصح في المسألة إلا قولان،
# PageV15P146
# أحدهما: أنه يعتق ms5950 في الوجهين على قياس القول بأنه لا يتقرر له عليه ملك
~~وهو حر بنفس الشراء، والثاني: أنه لا يعتق عليه في الوجهين ويباع فيما عليه
~~من الدين على قياس القول بأنه باق على ملكه حتى يعتقه أو يعتق عليه على
~~ظاهر ما جاء عن النبي - عليه السلام - من قوله: «لا يجزي ولد والده إلا أن
~~يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه» وقد مضت هذه المسألة متكررة والقول عليها
~~مستوفى في سماع أبي زيد من كتاب المديان والتفليس، وذكرنا هناك ما يختلف
~~فيه من المسائل على هذين الأصلين فلا معنى لإعادته.
### | : تزوج أمة فولدت غلاما فكبر الغلام ثم مات أبوه
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم في رجل تزوج أمة فولدت غلاما، فكبر
~~الغلام ثم مات أبوه فتزوج ابنه هذا حرة فولدت له ولدا بعد وفاة الجد والأب
~~المملوك حي قال: ولاؤه لموالي أمه ولا يجر الجد المتوفى ولاء ولده الذين
~~ولدوا بعد موته إنما يجر ما كان حيا قال: ولو توفي الجد وأمه حامل جر
~~ولاءه، وكان ولاءه لموالي الجد إذا حملت به قبل وفاة الجد، قال: والأب
~~المملوك ها هنا لا يحجب ولا يضره وهو بمنزلة الميت والكافر.
# قال محمد بن رشد: هذا الرسم بجملته من سماع عيسى هو في آخر سماعه، وقد
~~مضى الكلام عليه في موضعه مستوفى، وتكرر ها هنا في بعض الكتب فلا معنى
~~لإعادة الكلام عليه.
# PageV15P147
### | مسألة: العبد بين الرجلين يحلف أحدهما بحريته أن يضربه والآخر أن لا يضربه
# مسألة قيل لابن القاسم: أرأيت العبد بين الرجلين يحلف أحدهما بحريته أن
~~يضربه، ويحلف الآخر بحريته أن لا يضربه، من يحنث منهما؟ قال ابن القاسم:
~~ينظر في ذلك، فمن حلف منهما على الظلم والتعدي حنث وأعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن العبد بين الشريكين ليس لأحدهما أن
~~يؤدبه إذا أبى ذلك عليه شريكه إلا بالسلطان، كما إذا كان بعضه حرا حسبما
~~مضى في رسم البز من سماع ابن القاسم، فإذا حلف أحد الشريكين أن ms5951 يضربه وحلف
~~الآخر أن لا يضربه وجب أن ينظر السلطان في ذلك كما قال بأن يوقفه على
~~المعنى الذي حلف أن يضربه من أجله، فإن كان مما لا يستوجب به الضرب أعتقه
~~عليه وأغرمه نصف قيمته لشريكه، وإن كان مما يستوجب به الضرب وأقام بذلك
~~بينة لا مدفع لشريكه فيها إذا كان منكرا أمكنه من البر فيه بضربه، وعتق
~~العبد على شريكه على قوله في هذه الرواية، ورأيته عن مالك في رسم سلعة
~~سماها ورسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب الأيمان بالطلاق ودليل ما في
~~كتاب التخيير والتمليك من المدونة من أن من حلف أن لا يفعل فعلا يحنث إذا
~~قضى به عليه السلطان إلا أن يقول لم أرد مغالبة السلطان فينوى في ذلك مع
~~يمينه على ما قاله في آخر رسم الطلاق الثاني من سماع أشهب من كتاب الأيمان
~~بالطلاق أيضا، ولا يعتق عليه على مذهب ابن الماجشون في أن من حلف أن لا
~~يفعل فعلا فقضى به عليه السلطان لا يحنث إلا أن يقول ولا بالسلطان أو يحلف
~~بحضرته فيتيقن بذلك إنه أراد مغالبته، وبالله التوفيق.
# تم الكتاب الرابع من العتق بحمد الله تعالى
# PageV15P148
### | : كتاب المدبر
### | : دبر عبده واشترط ماله من بعد موته بغير موت السيد
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه أجمعين
# كتاب المدبر
# من سماع ابن القاسم من كتاب قطع الشجر أخبرني محمد بن عمر ابن لبابة قال:
~~أخبرني العتبي قال: أخبرنا سحنون قال أخبرنا ابن القاسم عن مالك أنه قال:
~~من دبر عبده واشترط ماله من بعد موته بغير موت السيد كان جائزا له.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، ومثله في سماع أصبغ عن ابن القاسم
~~في رسم المدبر منه، قال: وهذا مما لا شك فيه، وإنما هو رجل أوصى فقال: إذا
~~مت فعبدي حر خذوا منه ماله، ألا ترى لو أن مريضا قال في مرضه: غلامي مدبر
~~وخذوا منه ماله أخذ منه فما ms5952 استثنى في الصحة بمنزلة ما استثنى في المرض،
~~قال: فإذا مات السيد قوم في الثلث بغير ما له ببدنه خالصا، وأخذ منه ما كان
~~بيده فكان مالا من مال الميت يقوم فيه رقبته مع غيره من مال الميت، وقاله
~~أصبغ، وفي المدنية لابن كنانة خلاف ذلك، قال: سئل ابن كنانة عن الرجل يدبر
~~عبده ويستثني ماله، فقال: ليس ذلك من عمل الناس ولا مما يعرف في أمر المدبر
~~ولا مما جاءت السنة فيه، وليس ذلك له، ويتبعه ماله كما جاءت السنة فيه، قال
~~ابن كنانة: ومما يبين لك ذلك لو أن رجلا قال في مرضه: غلامي مدبر وخذوا منه
~~ماله لم يؤخذ منه فهذا بين، والحجة فيه قوله؛ لأن ما استثنى في الصحة
~~بمنزلة ما استثنى في المرض، وقول ابن القاسم وروايته عن مالك في هذه
~~المسألة هو الصحيح في
# PageV15P149
# النظر؛ لأنه إذا جاز أن يعتق الرجل عبده ويستثني ماله جاز أن يوصي بذلك
~~وأن يدبره على ذلك، ولا يلزم ابن القاسم ما احتج به ابن كنانة من قياس
~~امتناع جواز ذلك في الصحة على امتناعه في المرض؛ لأن جواز ذلك عنده أبين في
~~المرض منه في الصحة، وقد استدل ابن القاسم على جوازه في الصحة بجوازه في
~~المرض، فبان بذلك ضعف قول ابن كنانة وبطلان حجته على ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: انتزع أم ولد مدبره ثم ردها إليه
# مسألة وقال مالك فيمن انتزع أم ولد مدبره ثم ردها إليه فهي على حالها
~~الأول عنده.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر؛ لأن قوله إنما يرجع عنده إذا ردها
~~إليه على حالها الأول معناه على حالها الأول من حرمة إيلاده لها الذي يوجب
~~لها أن تكون به أم ولد إذا أعتق وهي عنده، وقد اختلف في ذلك قول مالك فقال
~~مرة: إنها تكون أم ولده إذا أمضى إلى الحرية بما ولدته في التدبير، وقال
~~مرة: إنها لا تكون بذلك أم ولد حتى يولدها بعد أن أعتق، فكان القياس ms5953 إذا
~~انتزعها منه ثم ردها إليه أن ترجع إليه رقيقا، وتبطل الحرمة التي كان لها
~~بإيلاده إياها على أحد قولي مالك كما لو باعها بعد أن أولدها ثم اشتراها،
~~ويحتمل أن يكون تكلم في هذه الرواية على القول بأنه لا حرمة لها بإيلاده
~~إياها في حال التدبير حتى يولدها ثانية بعد أن أمضى إلى الحرية، فيكون قوله
~~صحيحا لا اعتراض فيه؛ لأنها على هذا القول أمة له لا حرمة لها بإيلاده
~~إياها قبل أن ينتزعها فكذلك تكون بعد أن ردها إليه، وبالله التوفيق.
### | : دبر رقيقا له في صحة أو في مرض
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم: قال مالك:
~~من دبر رقيقا له في صحة أو في
# PageV15P150
# مرض فدبر بعضهم قبل بعض وعليه دين، بيع الآخر فالآخر في الدين، فإذا
~~استوعب الدين رجع إلى الأول فالأول فعتق ما حمل الثلث ورق ما بقي.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من أن المدبر في الصحة أو في
~~المرض يبدأ في الثلث الأول منهم فالأول، وإذا بدئ الأول فالأول وجب على
~~قياس ذلك أن يباع الآخر فالآخر في الدين على ما قال في هذه الرواية.
# وسحنون يقول: إن التدبير في الصحة وإن كان شيئا بعد شيء فهو بمنزلة ما لو
~~دبرهم في كلمة واحدة؛ لأن له أن يعتق بعد تدبيره ويهب ويتصدق ولا يمنع ولا
~~يقال له: أدخلت الضرر على المدبر، وأما إذا كان التدبير في كلمة واحدة في
~~الصحة أو في المرض أو في الوصية بعد الموت فلا يبدأ أحد منهم على صاحبه ولا
~~يسهم بينهم، وإنما يعتق من كل واحد منهم ما حمل الثلث من جميعهم، وكذلك إن
~~كان عليه دين يباع من كل واحد منهم بالحصص ما نابه من الدين، اتفقت قيمتهم
~~أو اختلفت، مثال ذلك أن يكون له ثلاثة مدبرون في كلمة واحدة قيمة أحدهم
~~مائة، والثاني مائتان، والثالث ثلاثمائة وعليه دين مائة، فيباع من كل واحد
~~منهم سدسه، ms5954 وكذلك إن كانت قيمتهم سواء مائتان مائتان وعليه دين مائة يباع
~~من كل واحد منهم سدسه، ولو كانت قيمة كل واحد منهم مائة مائة وعليه دين
~~مائة لبيع من كل واحد منهم ثلثه، بخلاف الموصى بعتقهم والمبتلين في المرض،
~~هؤلاء يقرع بينهم فيمن يباع منهم في الدين وفيمن يعتق منهم بعد الدين على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، ولابن نافع في المدنية أنه يقرع بين
~~المدبرين كما يقرع بين الموصى بعتقهم وبين المبتلين، وقد مضى هذا في رسم
~~الصلاة من سماع يحيى من كتاب العتق، وبالله التوفيق.
# PageV15P151
### | مسألة: المرأة ذات الزوج تدبر ثلث جاريتها
# مسألة وسئل مالك عن المرأة ذات الزوج تدبر ثلث جاريتها، قال: يلزم ذلك،
~~قال: وأراه أراد التدبير كله، مثل الرجل تدبر عليه كلها. قال ابن القاسم:
~~وأرى أن تدبر عليها كلها، قال ابن القاسم: لأن عندنا من قول مالك في المرأة
~~ذات الزوج تدبر جاريتها كلها وليس لها مال غيرها فيرد ذلك زوجها قال: ليس
~~ذلك له، هي مدبرة كلها على حالها، قال ابن القاسم: وإنما فرق بين التدبير
~~كله من المرأة ذات الزوج والعتق؛ لأن التدبير لا يخرج من يدها شيئا وهو
~~موقوف معها حتى يخرج من ثلثها، فليس لزوجها في ذلك حجة، إنما هي وصية،
~~والعتق يخرج ذلك من يديها، فهذا فرق ما بينهما، وهو وجه ما سمعت لم يروه
~~سحنون وكرهه ورآه خطا لا شك فيه، وقاله مطرف، وأباه ابن الماجشون.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك مثل قول ابن الماجشون وسحنون ها هنا،
~~وفي كتاب ابن سحنون أن المرأة ذات الزوج لا يجوز لها أن تدبر جاريتها إذا
~~لم يكن لها مال غيرها إلا بإذن زوجها، قال في كتاب المدنية عبد الرحمن بن
~~دينار: وحدثني محمد بن يحيى السبائي أنه سمع مالكا يقول في امرأة دبرت نصف
~~عبدها ولها زوج وليس لها مال غيره: إنه لا تدبير عليها كله ولا يكون منه
~~مدبرا إلا ما دبرت؛ لأن زوجها يمنعها ms5955 من ذلك، فإن لم يكن لها زوج كان مدبرا
~~كله، وفي قول مالك في هذه الرواية إنه لا يكون منه مدبرا إلا ما دبرت من
~~أجل الزوج نظر على أصله في أن التدبير كالعتق للزوج أن يرد منه ما زاد على
~~الثلث؛ إذ قال: إنه لم يكن لها مال غيره، فكان القياس على أصله أن لا يكون
~~مدبرا منه إلا الثلث.
# ولكلا القولين وجه من النظر، فوجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك
# PageV15P152
# في أن لها أن تدبر عبدها وإن لم يكن لها مال سواه أن من حقها أن تمسكه
~~طول حياتها ولا تبيعه، فلا حجة له عليها في تدبيرها إياه، ووجه قول مالك في
~~رواية محمد بن يحيى السبائي عنه وقول ابن الماجشون وسحنون أنها إذا دبرت
~~عبدها ولا مال لها سواه فقد حجرت على نفسها جميع مالها وألزمت ذلك نفسها
~~إلزاما لا رجوع لها فيه، فصار ذلك كالتفويت له، وبالله التوفيق.
### | : قال غلامي مدبر عن ابني في وصية أوصى بها
# ومن كتاب المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن رجل قال: غلامي مدبر عن
~~ابني في وصية أوصى بها عند موته وأوصى بوصايا مع ذلك.
# قال ذلك جائز. قال ابن القاسم وليس له أن يرجع فيه لأنه أعتقه إلى أجل من
~~الآجال، قال ابن القاسم ولو كانت جارية لم يطأها الأب ولا الابن، قال:
~~وولاؤه للابن الذي دبر عنه.
# قال محمد بن رشد: حمل قوله في هذه الرواية لغلامه أنت مدبر عن ابني أنه
~~إنما أراد أنه حر عنه بعد موته فرآه معتقا إلى موت ابنه عنه، كأنه قال عبدي
~~حر إذا مات ابني وجعل له ولاؤه، لقوله عن ابني، فهو حر على هذه الرواية من
~~رأس المال إذا مات ابنه، مات قبله أو بعده، وذلك خلاف ما يأتي في سماع أبي
~~زيد من أنه إنما يعتق بعد موته من ثلثه إلا أن يقول هو حر عن دبر ابني
~~فحينئذ يكون معتقا إلى موت ابنه من رأس ماله، ms5956 والكلام محتمل للوجهين، فيجب
~~على أصولهم أن يسأل عما أريد من ذلك، فما قال قبل قوله فيه، وإنما يكون هذا
~~الاختلاف إذا سئل فقال لم تكن لي نية ولا أدري ما أردت أو مات قبل أن يسأل،
~~فعلى قول ابن القاسم في هذه الرواية لا يعتق حتى يموت ابنه وعلى رواية أبي
~~زيد إذا مات من ثلثه، وولاؤه على كل القولين للابن، وبالله التوفيق.
# PageV15P153
### | : بيع المدبرة
# ومن كتاب يسلف في المتاع والحيوان قال ابن القاسم: حدثني مالك عن أبي
~~الرجال عن أمه عمرة ابنة عبد الرحمن عن عائشة أن جارية لها سحرتها وأن
~~سنديا دخل عليها في مرضها، وأنه قال لها: إنك مسحرة قالت: من سحرني؟ قال
~~لها: جارية في حجرها صبي وقد بال عليها، فدعت جاريتها فقالت حتى أغسل بولا
~~في ثوبي فقالت: سحرتني؟ فقالت: نعم، قالت: وما دعاك إلى ذلك؟ قالت: أردت
~~بذلك تعجيل العتق فأمرت أخا لها أن يبيعها من الأعراب ممن يسيء ملكها،
~~فباعها، ثم إن عائشة أريت بعد ذلك في النوم أن اغتسلي من ماء ثلاثة آبار
~~يمر بعضها بعضا، فاستقي لها فاغتسلت فبرئت، قال سحنون: معنى الجارية أنها
~~كانت مدبرة.
# قال محمد بن رشد: إنما قال السندي لعائشة إنها سحرت وإن الذي سحرها جارية
~~في حجرها صبي وقد بال من ناحية الكهانة، والكاهن قد يصيب في يسير من كثير
~~بما يلقيه إليه وليه من الجن فيما استرق من السمع فيخلط إليها مائة كذبة
~~على ما جاء من ذلك في الحديث، والله أعلم، وقول سحنون يعني الجارية أنها
~~كانت مدبرة، صحيح، قد قاله مالك في كتاب ابن المواز وكتاب ابن سحنون، وحكى
~~ابن حبيب عن ابن وهب عن عبد الجبار بن عمر عن ابن شهاب وربيعة بن أبي عبد
~~الرحمن أنهما قالا: كانت لعائشة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - جارية
~~مدبرة فاتهمتها بسحر، فقالت: أما والله لأغربنك فيمن لا يرثي لك، فباعتها
~~من الأعراب فأخبر بذلك عمر بن الخطاب، فبعث في طلب الجارية فأعجزته ms5957 ولم
~~يجدها، فأرسل إلى عائشة فأخذ الثمن منها، فاشترى بها جارية فجعلها مكانها
~~على تدبيرها، وقال مطرف عن مالك: ليس العمل عندنا على حديث عائشة حين باعت
~~مدبرة لها
# PageV15P154
# اتهمتها بسحر، وقال سحنون في كتاب ابنه ولا حجة علينا في فعل عائشة من
~~ذلك؛ لأن الحادث الذي فعلت من السحر يوجب قتلها فكيف بيعها؟ ولا يجوز بيعها
~~عند أحد من السلف بغير حادث، وليس قوله في ذلك عندي ببين، وإنما باعتها
~~عائشة لأنها رأت أن تدبيرها قد بطل لما أرادت من استعجال عتقها بقتلها
~~بالسحر الذي سحرتها به، وذلك بين من قولها في الحديث: أردت بذلك تعجيل
~~العتق، فلما أرادت أن تتعجله قبل وقته حرمت إياه كما حرم القاتل عمدا
~~الميراث بما أراد من تعجيله قبل وقته، فهدا وجه ما ذهبت إليه عائشة - رضي
~~الله عنها -، ولم ير ذلك عمر فحكم بما رآه باجتهاده إذ كان هو الإمام، ورأى
~~مالك ما قضى به عمر فأخذ به وترك ما ذهبت إليه عائشة، وإليه ذهب أيضا ابن
~~القاسم في رواية أصبغ عنه على ما يأتي له في رسم المدبر من سماعه خلاف قول
~~أصبغ فيه على ما سنبينه إن شاء الله.
### | : متهم في اشترائه مال يتيمه
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك
# من كتاب العتق قال أشهب: وسمعت مالكا يسأل فقيل له: إن عندي يتيما في
~~عيالي وبيني وبينه مملوك، لي ثلاثة أرباعه، وله ربعه، فأردت تدبيره فقال:
~~ما ثمنه؟ أم يسير أم كثير؟ فقال: ما لي علم بثمنه، فقال: إني أحب أن أعلم
~~ما ثمنه، فقال هو وصيف رباعي، فقال: ما أرى لك ذلك، يكون أنت الذي تعمل
~~فيما بينك وبين يتيمك، ولكن لو أتيت السلطان حتى يقيمه بقيمته وينظر فيه
~~لليتيم، فأما أن يكون أنت الذي تعامل نفسك، فلا.
# PageV15P155
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه متهم في اشترائه مال يتيمه،
~~فالحظ له أن يأتي السلطان في ذلك حتى يكون هو الذي يحكم فيما بينه وبين ms5958
~~يتيمه بما يراه له من السداد في القيمة، وبالله التوفيق.
### | : قول الرجل لغلامه أنت مدبر إلى عشر سنين
# من سماع عيسى عن ابن القاسم من كتاب
# أوله نقدها نقدها قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن رجل قال لغلامه: أنت
~~مدبر إلى عشر سنين، قال أراه حرا إلى عشر سنين، فإن مات السيد قبل ذلك لم
~~يعتق إلا إلى عشر سنين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله ابن القاسم؛ لأن المعنى في قول
~~الرجل لغلامه أنت مدبر إلى عشر سنين أنت حر إلى عشر سنين، فعبر بلفظ
~~التدبير عن لفظ الحرية إذا كان التدبير سببا لها، وبالله التوفيق.
### | : وطئ العبد المدبرة فحملت
# ومن كتاب أوله عبد استأذن سيده قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن عبد استأذن
~~سيده في تدبير جارية له فأذن له فدبرها، قال: لا يمسها السيد ولا العبد
~~لأنها معتقة إلى أجل، وهي تخرج من رأس المال، ولا يلحقها دين وولاؤها للسيد
~~وإن عتق العبد.
# قلت: فإن وطئها العبد فحملت؟ قال: توقف هي وولدها حتى يموت العبد فتعتق.
# قلت: فإن وطئها السيد فحملت؟ قال: يلحق به الولد
# PageV15P156
# وتوقف هي حتى يموت العبد فتعتق أو يموت سيدها قبل موت العبد فتعتق عند
~~موته، ولو قال قائل: إنها تعتق عليه ساعتئذ حملت، لم أعب قوله، ولكني لست
~~أحب أن أحمل عليه في العتق حدا، قال عيسى: تعتق عليه الساعة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة بينة كلها، إذ لا فرق في المعنى بين أن
~~يدبرها العبد بإذن سيده أو ينتزعها منه السيد فيعتقها إلى موت العبد فهي
~~معتقة إلى أجل، وإن وطئها العبد فحملت منه كان ولدها منه بمنزلتها في أنه
~~يعتق بعتقها، ويعذر بالجهل في وطئها فيلحق به ولده منها، وإن وطئها السيد
~~لحق به ولدها أيضا لأن له شبهة في وطئها، إذ هي معتقة إلى أجل، وإذا ألحق
~~به ولدها منها كان لها حكم أم الولد في وجوب العتق لها بموته، فوجب أن تعتق
~~إلى ms5959 أولهما موتا، هو أو العبد كما قال، ولم ير ابن القاسم أن يعجل لها
~~العتق وإن كان لا يجوز له وطؤها لأن له أن يستمتع من خدمتها طول حياته بما
~~يستمتع به السيد من خدمة أم ولده في الشيء اليسير الذي يشبهها، ولم يراع
~~عيسى ذلك الاستمتاع الذي له من خدمتها ليسارته، فرأى أن يعجل عليه عتقتها،
~~والظالم قد يحمل عليه بعض الحمل.
### | مسألة: المدبر يقتل سيده
# مسألة قال: وسألته عن المدبر يقتل سيده قال: إن كان قتله خطأ عتق في ماله
~~ولم يعتق في ديته، وكانت الدية عليه دينا وليس على العاقلة منها شيء لأنه
~~صنع وهو مملوك، وإن كان قتله عمدا قتل به، فإن استحياه الورثة بطل تدبيره
~~وكان عبدا لهم مملوكا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كان قتله خطأ تكون الدية عليه دينا صحيح على
~~معنى ما في المدونة وغيرها، قال أصبغ في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~الديات: وهذا إذا حمله الثلث وإن لم يخرج من الثلث عتق
# PageV15P157
# منه ما حمل الثلث وكان عليه من الدية بقدر ما عتق منه، يؤخذ من ماله إن
~~كان له مال أو يتبع به دينا إن لم يكن له مال، ولا يدخل فيما يؤخذ منه
~~الدية ولا يعتق فيها منه شيء، وقوله صحيح تذييل لقول ابن القاسم وزيادة
~~عليه. وقوله إنه يبطل تدبيره إن كان قتله عمدا هو على قياس ما أجمعوا عليه
~~من أن القاتل عمدا لا ميراث له ممن قتله، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مدبرة جرحت رجلا وهي حامل فلما وضعت أسلمها سيدها إلى المجروح
# مسألة وسألت ابن القاسم عن مدبرة جرحت رجلا وهي حامل، فلما وضعت أسلمها
~~سيدها إلى المجروح.
# فقال: سيدها فيها بالخيار إن شاء أسلمها بغير ولد تختدم بدية الجرح
~~أسلمها، وإن شاء افتداها بدية الجرح، فإن أسلمها أخدمت أو أجرت، فإن استوفى
~~المجروح من خدمتها أو إجارتها دية الجرح رجعت إلى سيدها على ما كانت عليه
~~من التدبير، وإن لم يستوف المجروح ms5960 دية جرحه حتى توفي سيدها عتقت هي وولدها
~~إن خرجوا من الثلث، واتبعها المجروح ببقيته دية جرحه دينا عليها، وإن لم
~~تخرج هي وولدها من الثلث ولم يدع سيدها دينا عتق منها ومن ولدها ما خرج من
~~الثلث، ورق ما بقي فيما عتق منها كان عليها من بقية دية الجرح بحسابه إن
~~عتق نصفها كان عليه نصف بقيته دية المجروح، ويخير الورثة فيما رق منها إن
~~كان نصفها أو ثلثها في أن يسلموه إلى المجروح مما يصيبه من بقية دية جرحه
~~أو يفتكوه به، وإن كان الميت ترك دينا بيع منها ومن ولدها مقدار الدين وبيع
~~منها أيضا بقدر دية الجرح، ثم يدفع إلى أهل الدين دينهم، وإلى المجروح بقية
~~دية جرحه وعتق منها ومن ولدها ثلث ما بقي فيها من
# PageV15P158
# الرق ومن ولدها، وكان لولدها في هذا الموضع من العاتق أكثر مما لها، وذلك
~~أنه دخلها الرق بما أصابها من الدين وأصاب غيرها من ولدها، ودخلها بالجناية
~~التي جنت. دون ولدها فصارت بذلك أكثر رقا وأقل عتقا وبما رقت الأم وعتق من
~~الولد بعضهم، وذلك إذا أحاط الدين بما ينوبها من دين سيدها ودية الجناية
~~بقيمة رقبتها.
# وتفسير ذلك أنه يباع بالدين منها ومن ولدها ثلث كل واحد منهم أو ربعه أو
~~سدسه قدر ما يكون الدين، ثم يعتق ثلث ما بقي من رقبة كل واحد من ولدها، ثم
~~ينظر إليها فيباع منه للجناية بعد الدين، فإن أحاطت الجناية بعد الدين
~~بجميع رقبتها لم يكن لها عتق، ورقت كلها إذا كانت قيمتها كفاف ما حمل عليها
~~من دين سيدها ومن الجناية، وإن كانت الجناية تحيط بجميع رقبتها سوى الدين
~~كانت الجناية أولى برقبتها من الدين، ورجع الغرماء فيقاصوا جميع حقهم من
~~ولدها، ويعتق منهم ثلث ما بقي من رقبة كل واحد بعد الدين ورقت الأمة كلها،
~~وقيل لورثة الميت إن شئتم فافتكوها بالجناية وتكون لكم مملوكة ليس فيها
~~عتق، وإن شئتم فأسلموها، فإن أسلموها كانت رقيقا للمجني عليه يبيع ms5961 ويهب
~~ويصنع ما شاء.
# وإن كانت الجناية وما حمل عليها من دين سيدها أقل من قيمتها عتق منها ثلث
~~ما بقي بعد الجناية وبعد دين سيدها، وعتق من ولدها ثلث ما بقي بعد الدين،
~~فكان الولد ها هنا أكثر عتقا من أمهم، وإن كان الدين يحيط بجميع ولدها
~~وزيادة، والجناية تحيط بها فالمجني عليه أولى برقبتها إلا أن يزيد أهل
~~الدين على الجناية فيكونون أحق بها ويقاصون الغريم بالزيادة التي زادوها
~~على
# PageV15P159
# الجناية، وإن أبوا وقالوا نحن نأخذها بدية الجناية لم يكن ذلك لهم أبدا
~~حتى يزيدوا.
# قلت: أفتكون الزيادة ها هنا درهما أو دينارا؟ وكم الزيادة التي إذا
~~زادوها الغرماء كانوا أولى بها؟ وما قدرها؟ وكيف إن أخذوها بزيادة فباعوها
~~بفضل على ما أخذوها به هل يقضى لصاحب الدين بذلك الفضل؟ وإن ماتت أو نقصت
~~ممن تكون مصيبتها؟ قال ابن القاسم: إنما يقضى له بالزيادة الأولى، وأما ما
~~باعوها به بعد ذلك فإنما الزيادة لهم خالصة والنقصان عليهم، وإن ماتت كانت
~~منهم، وإن باعوها بأكثر مما أخذوها به من المجروح كانت الزيادة لهم، قال:
~~ولا يقبل منهم في الزيادة إلا ما يرى أنه زيادة، وأما الدرهم والدرهمان
~~والفلوس فإن ذلك ليس بزيادة، قال: فإنما يباع أبدا أولا للمجروح ثم الدين،
~~الجرح أبدا مبدأ على الدين، وقال سحنون مثله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على أصل قوله في المدونة إلا أنها
~~مخالفة لما في المدونة في موضع واحد، وهو إذا كان ما يقع عليها من الدين مع
~~الجناية التي عليها يغترق رقبتها.
# فقوله في هذه الرواية: إنه يباع منها بما يقع عليها من الدين ويباع منها
~~بالجناية التي عليها وإن اغترق ذلك جميع رقبتها ولم يفضل منها شيء، هو خلاف
~~قوله في المدونة؛ لأن من قوله فيها إذا كان ما على الميت من الدين وما على
~~المدبر من الجناية يغترق رقبته ولا يفضل منها شيء كان أهل الجناية أحق
~~بالرقبة إلا أن يزيد أهل الدين على أرش ms5962 الجناية زيادة يحطونها على الميت من
~~دينهم، وإنما يباع على مذهبه في المدونة من المدبر للدين وللجناية إذا كان
~~يفضل بعد ذلك من رقبته فضل يعتق منه ثلثه، وأما إذا لم يفضل عن رقبته
# PageV15P160
# فضل فأهل الجناية أحق عنده بالرقبة إلا أن يزيد الغرماء على أرش الجناية
~~زيادة يحطونها عن الميت من دينهم فلا اختلاف إذا لم تف الرقبة بالدين
~~والجناية أن أهل الجناية أحق بالرقبة إلا أن يزيد أهل الدين زيادة يعطونها
~~من دين الميت.
# ولا اختلاف أيضا في أنه إذا كان في رقبة المدبر فضل عن الدين وعن الجناية
~~يباع منه للدين وللجناية ويعتق ثلث ما بقي.
# واختلف إذا كانت الرقبة كفاف الدين والجناية لا فضل فيها عنهما ولا نقصان
~~منهما، فقال في هذه الرواية إنها تباع للدين وللجناية وقال في المدونة: إن
~~أهل الجناية أولى، وذهب سحنون إلى تفسير قوله في المدونة بما في هذه
~~الرواية فقال فيها: ومعنى قوله أولى أن الدين لما رد العتق كانت الجناية
~~مقدمة على الدين فبيع منه للجناية ثم بيع منه للدين، وليس قوله بصحيح؛ لأنه
~~قد نص في المدونة على أنه إنما يباع منه للدين وللجناية إذا كان فيه فضل
~~عنهما جميعا فعتق ثلثه.
# والأصل في هذه المسألة أن جناية المدبر لا تبطل تدبيره، والدين يبطل
~~تدبيره، وإذا بطل تدبيره بالدين كانت الجناية أحق برقبته من الدين؛ لأن
~~الجناية في رقبته، والدين في ذمة الميت، فإذا مات السيد ولا دين عليه وقد
~~جنى مدبره جناية تغترق قيمة رقبته أو لا تغترقها فالواجب أن يعتق إن حمله
~~الثلث، وتكون جناية في ذمته يتبع بها، وإن لم يحمله الثلث عتق منه ما حمل
~~الثلث وفضت جنايته على ما عتق منه وعلى ما رق منه للورثة، فما ناب ما عتق
~~منها اتبع به دينا، وما ناب ما رق منه كان الورثة فيه بالخيار بين أن
~~يسلموه أو يفتكوه.
# وإذا مات السيد وعليه دين يغترق المدبر بيع في الدين ويبطل تدبيره.
# وإذا اجتمع الجناية ms5963 والدين فلا تخلو من أن تكون الجناية والدين أقل من
# PageV15P161
# قيمة الرقبة أو أكثر منها أو مثلها، فإن كانا جميعا أقل منها بيع منها
~~للدين وأعتق ثلث ما بقي، ولا اختلاف في هذا الوجه على ما ذكرناه، وإن كانا
~~جميعا أكثر منها مثل أن يكون قيمته أربعين وقد جنى جناية قيمتها عشرون وعلى
~~السيد دين أربعون أو ثلاثون فأهل الجناية أحق به؛ لأنها في رقبته يأخذوه
~~بجنايتهم إلا أن يقول أهل الدين نحن نأخذه بأكثر من قيمة الجناية فيؤدوا
~~إلى أهل الجناية جنايتهم ويسقط الزائد على الجناية من ديننا عن الميت، مثل
~~أن يقولوا نحن نأخذه بثلاثين، فنؤدي إلى أهل الجناية عشرين جميع جنايتهم،
~~وتنقطع العشرة من ديننا الذي لنا قبل الميت، فيكون ذلك لهم، إذ لا حجة لأهل
~~الجناية إذا أعطوا جميع جنايتهم، ولا اختلاف في هذا أيضا على ما ذكرناه.
# وأما إن كانت الجناية والدين يحيطان بقيمة الرقبة بلا زيادة ولا نقصان،
~~مثل أن يكون على الميت دين عشرون، والجناية عشرون، وقيمة المدبر أربعون،
~~فهذا هو موضع الخلاف على ما ذكرته، قيل: إنه يباع بأربعين فيأخذ أهل الدين
~~دينهم، وأهل الجناية جنايتهم وهو قوله في هذه الرواية، وقيل: إن أهل
~~الجناية أحق بالعبد إلا أن يقول أهل الدين نحن نأخذه بزيادة على قيمة
~~الجناية لنقطع من ديننا، مثل أن يقولوا نحن نأخذه بثلاثين فنؤدي إلى أهل
~~الجناية أرش جنايتهم عشرين، ويبقى لنا على الميت عشرة دنانير، وهذا قوله في
~~المدونة، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | : دبر نصف عبده وكاتب نصفه ثم علم به قبل الموت أو بعده
# ومن كتاب العرية وسئل عن رجل دبر نصف عبده وكاتب نصفه، ثم علم به قبل
~~الموت أو بعده.
# قال: إن علم به قبل الموت كان مدبرا كله، وإن لم يعلم به
# PageV15P162
# حتى مات عتق نصفه في ثلث الميت، ومضى على الكتابة في نصفه.
# قال محمد بن رشد: قوله إن علم به قبل الموت كان مدبرا كله صحيح بين؛ لأن
~~من دبر ms5964 نصف عبد له أو أعتقه إلى أجل دبر عليه جميعه إن كان دبر نصفه، أو
~~أعتق عليه جميعه إلى الأجل إن كان أعتق نصفه إلى أجل قياسا على ما أجمعوا
~~عليه فيمن أعتق نصف عبد له أنه يعتق عليه جميعه؛ لأن التدبير والعتق إلى
~~أجل من عقود الحرية اللازمة، ولأن من كاتب نصف عبده تفسخ كتابته ولا تجوز.
# وإنما قال إنه إن لم يعلم به حتى مات أنه يعتق نصفه في ثلث الميت ويمضي
~~على الكتابة في نصفه لأنه إذا أعتق نصفه صحت الكتابة في النصف الآخر؛ لأن
~~الكتابة في نصف العبد جائزة إذا كان نصفه الآخر حرا، وإنما لا تجوز الكتابة
~~في نصفه إذا كان الباقي منه رقيقا للذي كاتبه أو لغيره، فهذا إذا حمل الثلث
~~نصف العبد، وأما إذا لم يحمله الثلث فتفسخ الكتابة في النصف الآخر من أجل
~~حق الورثة فيما لم يحمله الثلث من النصف المدبر إلا أن يشاء الورثة أن
~~يكاتبوه ما لم يحمله الثلث من نصف المدبر بمثل كتابة النصف الآخر أو أقل أو
~~أكثر، فيجوز ذلك باتفاق؛ لأنهم إذا أمضوا كتابة الميت في نصفه وكاتبوا هم
~~ما رق لهم، فكأنهم قد كاتبوا الجميع.
# ولا يدخل في هذه المسألة الاختلاف الواقع في المدونة في العبد بين
~~الشريكين يكاتب أحد الشريكين حظه منه بغير إذن شريكه، ثم يكاتب الشريك بعد
~~ذلك حظه منه بمثل كتابة الأول أو بأقل أو بأكثر، وبالله التوفيق.
### | : التدبير عقد من عقود الحرية
# ومن كتاب أسلم وله بنون قال: وقال مالك: إذا دبر الرجل في صحته ثم مرض
~~فبتل
# PageV15P163
# عتق عبد آخر في مرضه وأوصى بعتق آخر بعد الموت وتزوج في مرضه ودخل بها
~~وأوصى بالزكاة فقال: تعطى المرأة صداق مثلها من الثلث، ثم يعتق المدبر الذي
~~كان في الصحة، ثم الزكاة، ثم المبتول والمدبر في المرض، فإن بقي من الثلث
~~شيء عتق فيه الموصى له بالعتق بعد الموت، قال: ولو اختلف المدبر والمبتول
~~فكان أحدهما قبل صاحبه بدأ بالذي كان ms5965 قبل بعد أن يخرج المدبر في الصحة
~~والزكاة، ثم إن بقي بعد ذلك شيء عتق فيه الموصى له بالعتق بعد الموت، وقال
~~في المدبر في الصحة هو مبدأ على الزكاة وعلى جميع العتق الذي يكون في المرض
~~إلا أن يكون معه مدبرون دبرهم في صحته فإنه يبدأ الأول فالأول.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله تعطى المرأة صداق مثلها من الثلث أنه إن كان
~~أصدقها أكثر من صداق مثلها بطل الزائد على صداق مثلها، وهو ظاهر ما في كتاب
~~الأيمان بالطلاق من المدونة، وقيل: إنه يحاص به أهل الوصايا ولا يبدأ، وهو
~~قول أصبغ، وروي ذلك عن ابن القاسم، وقيل إنه يبدأ وهو قول مالك في رسم
~~الطلاق من سماع أشهب من كتاب الوصايا، وروى مثله عنه ابن نافع وعلي بن زياد
~~وابن عبد الحكم، وهو قول ابن الماجشون واختيار سحنون.
# وفي قوله: إنه يعتق المدبر الذي كان في الصحة بعد ذلك اختلاف، قيل: إنه
~~يبدأ المدبر في الصحة على صداق المريض، وهو قول ابن القاسم في العشرة، وقد
~~روى عنه أنهما يتحاصان.
# فالثلاثة الأقوال كلها لابن القاسم، ولكل قول منها وجه، فوجه قوله في هذه
~~الرواية إنه يبدأ صداق المريض على المدبر في الصحة هو أن صداق المريض حق
~~للزوجة في استمتاعه بها يقضى لها به عليه شاء أو أبى، سمى
# PageV15P164
# لها صداقا أو لم يسمه، فهو أوجب من التدبير الذي أوجبه على نفسه باختياره
~~لا عوضا عن شيء، ووجه القول بأنه يبدأ المدبر في الصحة على صداق المريض هو
~~أن التدبير عقد من عقود الحرية، فوجب أن يبدأ العتق اتباعا لما روي من أن
~~الرسول - صلى الله عليه وسلم - «أمر أن يبدأ العتق على الوصايا» ، فعم ولم
~~يخص، ومن طريق المعنى أن المدبر في الصحة لما كان هو المتقدم اتهم المريض
~~على القصد لإبطاله، وليس لمن دبر عبدا في صحته أن يدخل عليه ما يرد تدبيره،
~~ألا ترى أنه إذا دبر عبدا بعد عبد يبدأ الأول على الثاني، ms5966 ووجه القول
~~بأنهما يتحاصان أنه لنا كان لهذا مزية من وجه، ولهذا مزية من وجه آخر،
~~استويا في التأكيد، فوجب أن يتحاصا.
# وإنما قال: ثم الزكاة ثم المبتول والمدبر في المرض وإن بقي من الثلث شيء
~~عتق فيه الموصى له بالعتق بعد الموت؛ لأنه إنما تكلم عن ما سأله عنه؛ لأن
~~هذا هو عنده حكم ترتيب الوصايا في التبدية؛ لأن من مذهبه أن عتق الظهار
~~وقتل النفس يبدآن بعد الزكاة، ثم بعد ذلك كفارة اليمين، ثم كفارة الفطر في
~~رمضان متعمدا، ثم كفارة التفريط، وهذا دليل ما في كتاب الصيام من المدونة،
~~وقد قيل: إن الطعام لقضاء رمضان يبدأ على كفارة اليمين عند ابن القاسم.
~~والأول أظهر، ثم النذر قاله ابن أبي زيد، يريد في الصحة، ثم بعد ذلك العتق
~~المبتل في المرض، والمدبر في المرض، ثم بعد هذا كله الموصى بعتقه بعينه،
~~والذي أوصى أن يشترى بعينه فيعتق، وجعل ابن الماجشون العتق المبتل في المرض
~~بعد صداق المريض وبعد المدبر في الصحة فبدأهما جميعا على الزكاة التي فرط
~~فيها وأوصى بها، وهو أظهر من قول ابن القاسم؛ لأنه يتهم على إبطال ما دبر
~~أو أعتق في مرضه بما أوصى به من أنه فرط فيه من زكاة ماله، وتبدأ زكاة
~~المال والحرث والماشية على زكاة الفطر، واختلف في عتق الظهار وقتل النفس
~~إذا اجتمعا في الوصية بهما حسبما مضى القول فيه في رسم الثمرة من سماع عيسى
~~من كتاب الظهار.
# PageV15P165
# واختلف أيضا في المدبر في المرض والمبتول فيه أيضا على ثلاثة أقوال:
~~أحدها: أنهما يتحاصان ولا يبدأ أحدهما على الآخر، وهو قوله في هذه الرواية.
~~والقول الثاني: أنه يبدأ المبتل في المرض. والثالث: أنه يبدأ المدبر فيه،
~~ولكل قول منها وجه فوجه القول بأنهما يتحاصان استواؤهما في وجوب كونهما من
~~الثلث، ووجه تبدية المبتل المزية التي له في أنه لو صح لكان حرا من رأس
~~ماله، ووجه تبدية المدبر على المبتل أنه فعل في التدبير في المرض ما يجوز
~~له، ms5967 وفي التبتيل فيه ما لا يجوز له؛ لأنه أراد أن يعتقه في مرضه من رأس
~~ماله، وذلك ما لا يجوز له، ولو علم أنه يعتق من ثلث ماله لم يرض بذلك ولهذه
~~العلة قال من قال من أهل العلم أنه لا يكون في الثلث إلا ما أريد به الثلث،
~~وهذا القول أظهر الأقوال وأولاها بالصواب.
# واختلف أيضا في الموصى بعتقه بعينه والموصى أن يشترى فيعتق، فقيل إنهما
~~يتحاصان، وقيل يبدأ الذي في ملكه على الذي أوصى أن يشترى فيعتق، ثم بعد
~~الموصى بعتقه بعينه الموصى بعتقه على مال إذا عجل المال، والموصى بكتابته
~~إذا عجل الكتابة، والموصى بعتقه إلى أجل قريب الشهر ونحوه لا يبدأ أحد
~~منهما على صاحبه، وقد قيل: إنه لا يبدأ أحد منهم على الموصى بعتقه على غير
~~مال، ثم بعد ذلك الموصى بعتقه إلى سنة، ثم بعد ذلك الموصى بعتقه إلى سنين،
~~والموصى بكتابته إذا لم يعجل الكتابة، والموصى بعتقه على مال إذا لم يعجل
~~المال، وقد قيل: إن الموصى بعتقه إلى سنة كالموصى بعتقه إلى سنين على ما
~~سيأتي القول فيه في سماع أصبغ من كتاب الخدمة، ثم بعد ذلك كله الوصية
~~بالمال؟ بالعتق بقي عينه وبالحج حج الفريضة، وقد اختلف في ذلك على أربعة
~~أقوال، فقيل: إنها كلها سواء في التحاص، وقيل: إنه يبدأ العتق ويتحاص المال
~~مع الحج، وقيل: إنه يبدأ الحج
# PageV15P166
# ويتحاص المال مع العتق، وقيل: إنه يبدأ العتق على الحج ويتحاص مع المال
~~ووجه هذا القول أن العتق عنده أكدها كلها ثم يليه المال ثم يليه الحج
~~فيتحاص المال مع الحج ومع العتق لقربه من كل واحد منهما ويبدأ العتق على
~~الحج لبعد ما بينهما.
# وأما حجة التطوع فلم يختلف قول ابن القاسم في أن العتق مبدأ عليه، واختلف
~~قوله هل يبدأ العتق عليه أو يتحاصان، وقال ابن وهب: يبدأ الحج على العتق
~~ولم يفرق بين الضرورة وغيره.
# والصحيح على مذهب مالك أن الوصية بالعتق بغير عينه وبالمال يبديان على
~~الوصية ms5968 بحجة الإسلام؛ لأنه لا يرى أن يحج أحد عن أحد فلا مزية في ذلك عنده
~~على أصل قوله، وقد حكى ابن زرب أن الشيوخ أجمعوا على أن الوصية بالحج تبدأ
~~على كل شيء المدبر وغيره، وكان أبو عمر الإشبيلي يرى تبدية ما أوصى به في
~~فك أسير على جميع الوصايا المدبر في الصحة وغيره، ويحتج لذلك برواية أشهب
~~عن مالك في كتاب الجهاد، وحكى عبد الوهاب في المدونة أن الوصية بالعتق
~~المعين تبدأ على الزكاة وهو بعيد في القياس. [ووجهه إتباع ظاهر المروي عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه أمر أن تبدأ العتاقة على الوصايا» فعم
~~ولم يخص، وبالله التوفيق.
### | : مات الرجل وله مدبر
# ومن كتاب التمرة قال عيسى حدثني عبد الله بن وهب عن ربيعة والليث ويحيى
~~بن سعيد أنهم كانوا يقولون: إذا مات الرجل وله مدبر، فإنه يجمع المدبر
~~وماله إلى مال الميت فينظر، فإن كان ثلث جميع ذلك
# PageV15P167
# المدبر وماله عتق، وكان له ماله، وإن كان الثلث أقل وهو يحمل رقبة المدبر
~~وبعض ماله عتق، وكان له الذي حمل من ماله مع رقبته، وإن كان ليس له مال غير
~~المدبر وماله فإنه إن كان قيمة المدبر مائة دينار وله ثمانمائة دينار عتق
~~المدبر، وكان له من ماله مائة دينار، فهكذا يعمل في المدبر أبدا يضم ماله
~~إلى مال الميت إن كان ترك شيئا، وإلا فاصنع فيه مثل ما وصفت لك إن لم يترك
~~إلا المدبر وماله، قال: وكذلك الذي يوصي بعتق عبد له عند الموت وللعبد مال
~~يصنع به مثل ما يصنع في المدبر، وهذا رأي ابن وهب وبه يأخذ وكان له ماله
~~وإن لم يحمله الثلث، وقال ابن القاسم عن مالك في غير هذا الكتاب في المدبر:
~~إن حمله الثلث بماله عتق بماله، وإن لم يحمله الثلث بماله عتق منه بماله ما
~~يحمل الثلث وأقر ماله في يديه.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك أن المدبر يقوم في ثلث
~~الميت بماله، ms5969 فإن حمله الثلث بماله عتق وكان ماله له، وإن لم يحمله الثلث
~~بماله عتق منه ما حمل الثلث وأقر ماله في يديه هو القياس؛ لأن مال المدبر
~~له ما لم ينتزعه في صحته قبل أن يموت، فوجب أن يقوم به في ثلث مال الميت؛
~~لأنه إذا لم يقوم به في ثلثه وأضيف إلى مال الميت وأعتق دونه فقد حصل ماله
~~للورثة من غير أن يستثنيه السيد، وقد قيل: إن استثناءه إياه لا يجوز، فكيف
~~إذا لم يستثنه؟ فقول ابن وهب وروايته عن ربيعة والليث ويحيى بن سعيد في
~~تفرقتهم بين أن يحمله الثلث بماله ولا يحمله به استحسان واحتياط للعتق؛
~~لأنهم رأوا عتق جميعه دون مال أولى من عتق بعضه وإبقاء ماله بيده، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P168
### | : يموت عن مدبر وله دين على أقوام إلى أجل بعيد إلى عشر سنين ونحوها
# ومن كتاب جاع فباع امرأته وسألته عن الرجل يموت عن مدبر وله دين على
~~أقوام إلى أجل بعيد إلى عشر سنين ونحوها هل يوقف المدبر أبدا حتى يحل أجل
~~الدين؟ قال: لا يوقف ولكن يباع ذلك الدين بعرض نقدا إن كان عينا أو بعين إن
~~كان عرضا ثم يعتق المدبر في ثلثه أو ما حمل الثلث منه.
# قلت: فإن كان الذي عليه الدين غائبا غيبة طويلة مثل مصر من الأندلس؟ قال:
~~يكتب فيه ويستخلف عليه، ويوقف المدبر حتى ينظر فيه فإما تقوضي إن كان حالا
~~وإما بيع هنالك إن كان إلى أجل بعيد، يباع ممن هو معه في البلد بحضرته إذا
~~أقر بذلك.
# قلت له: فإن آيس من الدين لغريم عديم هو عليه أو غيبته بعيدة لا ترجى؟
~~قال: يعتق من المدبر ما حمل ثلث مال الميت مما يحضر ويرق بقيته.
# قلت: فإن أيسر بعد ذلك الغريم المفلس الذي آيس منه أو قدم الغائب الذي
~~آيس منه فتقوضي منهما جميعا؟ . قال: إن كان المدبر في أيدي الورثة عتق في
~~ثلث ما تقوضي من الدين ما حمل ثلثه، وإن كان قد خرج ms5970 المدبر من أيديهم ببيع
~~أو هبة أو صدقة أو وجه من الوجوه كان ما تقوضي من الدين لورثة الميت ولم
~~يكن للمدبر فيه قليل ولا كثير، قال عيسى: يعتق ذلك منه حيث كان، ولا يكون
~~للمشتري أن يرد ما بقي في يديه.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية في الدين المؤجل إلى
# PageV15P169
# عشر سنين ونحوها: إن المدبر لا يوقف إلى ذلك الأجل، ولكن يباع الدين بعرض
~~نقدا إن كان عينا، أو بعين إن كان عرضا ثم يعتق المدبر في ثلثه أو ما حمل
~~الثلث منه، وفي العشرة عن يحيى عن ابن القاسم أنه إن كانت الديون بعيدة
~~الآجال والمال الغائب في بلاد بعيدة لا يصل إلا بعد طول زمان فإنه يعتق منه
~~ثلث ما حصل، فإذا جاء المال الغائب أو حل أجل المؤجل فاقتضي أعتق منه مبلغ
~~ثلث جميع ذلك، وهو معنى ما في المدونة؛ لأنه قال فيها: إنه إن دعا العبد
~~الموصى بعتقه إلى أن يعتق منه مبلغ ثلث المال الحاضر ويوقف ما بقي منه إلى
~~أن يحل أجل المال لم يكن ذلك إلا أن يكون فيه ضرر على الموصي والموصى له،
~~فقيل: إن هذا اختلاف من قول ابن القاسم في الدين المؤجل هل يباع ويعجل عتق
~~المدبر والموصى له بالعتق فيه أم يعتق منهما ما حمل ثلث المال الحاضر منهما
~~ويوقف الباقي إلى أن يحل أجل الدين فيتقاص ويعتق فيه بقيمتهما.
# والصواب أن لا يحمل ذلك على أنه اختلاف من قوله، وإنما المعنى في ذلك أنه
~~رأى أن يباع الدين إذا تفاحش بعد أجله العشرة الأعوام ونحوها على ما قاله
~~في هذه الرواية، وإذا لم يتفاحش بعده فمذهبه في المدونة أنه يوقف العبد حتى
~~يحل الأجل، وإن دعا العبد إلى أن يعتق منه ثلثه أو ما حمل منه ثلث المال
~~الحاضر ويوقف باقيه إلى أن يحل أجل الدين المؤجل لم يكن ذلك له إلا برضى
~~الورثة؛ لأن الميت يكون إذا فعل ذلك قد أخذ أكثر من ms5971 ثلث المال الحاضر؛ لأنه
~~يعتق ثلثه فيه ويوقف باقيه، وأشهب يرى من حق العبد ما دعا إليه من ذلك،
~~خلاف ما في المدونة من أن ذلك لا يكون له إلا أن يكون في توقيفه ضرر عليه
~~وعلى الورثة لما يخشى من تلف المال الحاضر إذا وقف حتى يحل الأجل ويأتي
~~المال الغائب، والمدبر الواحد والجماعة منهم في ذلك سواء، ويفترق الواحد من
~~الجماعة في الموصى بعتقهم، فلا يجوز في الجماعة منهم أن يعتق منهم ما حمل
~~ثلث المال الحاضر، ويوقف باقيهم إلى
# PageV15P170
# أن يأتي المال الغائب أو يحل أجله وإن رضي الورثة بذلك من أجل الغرر في
~~تكرير القرعة فيهم مرة بعد أخرى..
# وقوله في الرواية إنه إن آيس من الدين بعدم الغريم أو بعد الغيبة فيعتق
~~من المدبر ما حمل منه ثلث المال الحاضر ثم أيسر الغريم وقدم الغائب أنه لا
~~يعتق ما بقي من المدبر في ثلث ما تقوضي من المال إلا أن يكون في أيدي
~~الورثة لم يخرج عنهم ببيع ولا هبة ولا صدقة، وهو خلاف المشهور في المذهب
~~المعلوم من قول مالك وأصحابه في كل ديوان، فقول عيسى بن دينار هو المعروف
~~في المذهب الصحيح في النظر؛ لأن حق المدبر في عتق ما يبقي منه لا يسقط ببيع
~~الورثة إياه، ولا بما سوى ذلك من هبة أو صدقة، وإنما قال عيسى بن دينار:
~~إنه لا يكون للمشتري أن يرد ما بقي منه إن كان لم يعتق جميع ما اشتراه من
~~أجل أنه إنما دخل فيما اشترى منه على ضرر العتق إلا أن يعتق جل ما اشتراه
~~منه، فيكون له حينئذ أن يرد الباقي منه، ولو كان على الميت دين فبيع المدبر
~~فيه ثم طرأ له مال عتق في ثلثه شيء منه، وإن قل لكان للمشتري أن يرد باقيه
~~لضرر العتق فيما اشتراه، ولو كان المشتري قد أعتقه ثم طرأ للميت مال يحمله
~~ثلثه لنقض عتق المشتري فيه، ورجع بالثمن الذي أدى فيه وأعتق في ثلث ما ms5972 طرأ
~~ولو لم يحمل ثلث ما طرأ من المال جميعه لعتق منه ما حمل الثلث، وكان
~~للمشتري أن يرجع من الثمن بقدر ما عتق منه عن الميت في ثلث المال الطارئ،
~~ويرجع بقيمة عيب العتق في باقيه، إذ قد فات عنده بالعتق، ولا يقدر على رده.
# ووجه العمل في ذلك أن يقال: كم قيمته على أنه رقيق لم يعتق منه شيء؟ فإن
~~قيل: مائة، قيل: كم قيمته ما لم يعتق منه عن الميت على أن ما أعتق منه عن
~~الميت حر؟ فإن قيل: ستون وكان قد أعتق منه عن الميت الثلث، علم أن قيمة
~~جميعه بعيب العتق فيه تسعون، فبين القيمتين عشرة، وهي من المائة عشرها،
~~فيفض عشر الثمن، وهو قيمة عيب العتق على ما أعتق منه عن
# PageV15P171
# الميت وعلى ما أعتق منه على المشتري، فما ناب من ذلك ما أعتق منه عليه
~~رجع بذلك على الورثة، ولا يرجع بما ناب من ذلك ما أعتق منه عن الميت؛ لأنه
~~قد أخذ ثمن ذلك، وكذلك لو باعه السيد في صحته ثم مات فأعتقه المبتاع بعد
~~موته وفي ثلث البائع له مجملا له أو لبعضه، الحكم في ذلك سواء، بخلاف عتق
~~المشتري إياه في حياة البائع هذا يمضي عتقه، وإن لم يعثر على ذلك إلا بعد
~~موته؛ لأنه لو عثر على ذلك في حياته لم يرد عتقه على أحد قولي مالك، وبالله
~~التوفيق.
### | : يقول غلامي فلان حر متى ما مات
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب المكاتب قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يقول: غلامي فلان
~~حر متى ما مات، لا يغير عن حاله، كان ذلك في صحة أو في مرض، ثم أراد الرجوع
~~فيه وبيعه وقال: إنما أردت فيه الوصية.
# فقال: لا أراه إلا على حال التدبير لا يجوز لسيده أن يرجع فيه، ولا سبيل
~~إلى بيعه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه قد نص في قوله على حكم
~~التدبير، فلا يصدق ms5973 في أنه أراد بذلك الوصية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هل يطأ الرجل مدبرة مدبره
# مسألة قال: وسألته هل يطأ الرجل مدبرة مدبره أو مدبرة أم ولده أو المعتق
~~إلى أجل؟ فقال: لا يحل له وطء واحدة منهن.
# قلت: ولم وإنما هن مدبرات؟ قال: لأنهن يعتقن بموت من
# PageV15P172
# دبرهن وإن بقي السيد بعد ذلك فهن كالمعتقات إلى أجل، قال: ولكن لو أن
~~رجلا إذن لمدبره أو لأم ولده أن يدبر أمة يكون عتقها بعد موت الذي دبرها
~~وموت السيد حل له الوطء كما يحل له وطء مدبرته بعينها، وذلك أنها لا تعتق
~~إلا بعد موت السيد وموت الذي دبرها. قلت: فهل يجوز لهؤلاء التدبير إلا بإذن
~~السيد؟ قال: لا.
# قلت: فلمن ولاؤهن إذا أذن؟ قال: للسيد.
# قلت: فهل يجوز له أن ينتزع منهن خدمتهن من أم الولد والمعتق إلى أجل
~~والمدبرة؟ قال: نعم يجوز ذلك.
# قلت: فإن دبر هؤلاء بغير علم السيد ولا يعلم حتى مات وعتقوا ما حال
~~مدبرهم؟ قال: التدبير ثابت لهم، وليس لواحد منهم دبر أن يرجع في ذلك بأن
~~يقول: لم يأذن لي سيدي ولو علم بما صنعت فسخه، ولكن إن علم ففسخ كان مفسوخا
~~ومنتقضا، ثم لا يلزمهم إمضاء التدبير بعد موت السيد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا أعرف نص اختلاف في شيء منها،
~~وإنما قال إنه لا يجوز له أن يطأ مدبرة مدبره ولا مدبرة أم ولده ولا مدبرة
~~معتقه إلى أجل من أجل أنهن معتقات إلى أجل من رأس المال علي ما قاله في رسم
~~استأذن من سماع عيسى، إذ لا فرق في المعنى بين أن يأخذ لعبده أو لمدبره أو
~~لأم ولده أو لمعتقه إلى أجل بتدبير جاريته أو ينتزعها منه فيعتقها إلى
~~موته، ولا فرق بين أن يأذن له في ذلك وبين أن يفعل ذلك فيجيزه.
# وقوله إن ما دبر هؤلاء بغير علم السيد ولا يعلم بذلك السيد حتى مات
~~وعتقوا لازم لهم، هو نص قوله في كل موضع ms5974 لا اختلاف فيه أحفظه إلا أن
# PageV15P173
# يدخل فيه بالمعنى، فقد قال بعض أصحاب مالك في فعل المرأة ذات الزوج إذا
~~زادت على ثلثها فلم يعلم بذلك الزوج حتى مات عنها أو طلقها إن ذلك لا
~~يلزمها على قياس القول بأن فعلها فيما زاد على ثلث مالها على الرد حتى
~~يجيزه الزوج، وإذا قيل ذلك في الزوج فأحرى أن يقال في السيد؛ لأن تحجير
~~السيد على عبده أقوى من تحجير الزوج على امرأته.
# وأما إذا رد السيد فعل عبده فيما فعله من تدبير عبده أو كتابته أو عتقه
~~ثم عتق وهو في يده فلا اختلاف في أنه لا يلزمه شيء من ذلك، ولا يدخل ذلك
~~الاختلاف الذي في المرأة ذات الزوج تعتق عبدها ولا مال لها سواه فيرث الزوج
~~ثم يموت عنها أو يطلقها وهو بيدها؛ لأن تحجير السيد على عبده أقوى من تحجير
~~الزوج على امرأته فيما زاد على ثلث مالها، وبالله التوفيق.
### | : المدبر يكون ثمنه مائة دينار وللمدبر مائة دينارويترك سيده مائة دينار
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم
# قال سحنون: سئل ابن القاسم عن المدبر يكون ثمنه مائة دينار وللمدبر مائة
~~دينار] ويترك سيده مائة دينار فقال: قال مالك: يعتق من المدبر نصفه ويترك
~~ماله بيده، ويكون نصفه رقيقا لورثة المدبر، وذلك أنه لما كانت قيمته مائة
~~دينار وفي يديه مائة دينار وترك سيده مائة دينار فجميع ما ترك الميت
~~ثلاثمائة دينار فعتق من العبد ثلث المائة وهو مائة دينار وهو نصف العبد
~~بقيمة رقبته وماله، ولا يؤخذ ماله منه، ويكون ما بقي من رقبته وما ترك سيده
~~من ماله لورثته، وهذا قول مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا على ما تقدم من قول ابن القاسم وروايته
# PageV15P174
# عن مالك في رسم الثمرة من سماع عيسى في أن المدبر يقوم في ثلث مال الميت
~~بماله، ويكون له ماله إن حمله الثلث، وإن لم يحمله عتق منه بماله ما حمل
~~منه الثلث، وأقر ماله بيده، خلاف قول ابن وهب هناك ms5975 وروايته عن ربيعة والليث
~~ويحيى بن سعيد أنه إن لم يحمله الثلث بما له أضيف ماله إلى مال السيد فقوم
~~فيه، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك، إلا أن في قوله نظرا؛ لأنه قال: إن
~~المدبر إذا كانت قيمته مائة وله مائة، ولسيده مائة، فجميع مال السيد
~~ثلاثمائة، قيمة المدبر من ذلك بماله مائتان، فعتق منه نصفه ويقر ماله بيده،
~~وليس ذلك بصحيح؛ لأنه إذا كانت قيمة المدبر مائة، وله مائة فقيمته بماله لا
~~شك أقل من مائتين، فإنما القياس أن يقوم بماله، ويضاف ذلك إلى مال السيد
~~فيعتق ما حمل الثلث منه بماله، إلا أن يضاف ماله إلى قيمته فتجعل ثلث
~~قيمته، إذ لا شك في أن ذلك يكون أكثر من قيمته بماله، ومثل ما وقع في هذه
~~الرواية حكى ابن حبيب في الواضحة، وفيه هذا الاعتراض، وبالله التوفيق.
### | : دبر أمة له فولدت أولادا في تدبيرها فأبق الأولاد ومات السيد
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون
# وسئل سحنون عن رجل دبر أمة له فولدت أولادا في تدبيرها فأبق الأولاد ومات
~~السيد فقام عليه الغرماء والدين يحيط برقبة الأمة ولا مال له غيرها: إنها
~~تباع في قضاء دينهم ولا ينتظر بها الأولاد الذين أبقوا، فإن انصرف الأولاد
~~نظر إلى ولدها وإليها ونظر إلى الدين، فإن كان يحيط بأثلاثهم وثلث الأم بيع
~~من كل واحد ثلثه، ويعتق ثلث ما بقي من الولد والأم، ويقال لمشتري الأم: أنت
~~بالخيار في الأم، فإن أحببت فرد، وإن أحببت أن تتمسك بما بقي من الأم رقيقا
~~فذلك لك، والذي يصير في الأم من الرق سبعة أتساعها.
# PageV15P175
# قال محمد بن رشد: ولد المدبرة مدبر بمنزلتها في مذهب مالك وجميع أصحابه،
~~لقول النبي - عليه السلام -: «كل ذات رحم فولدها بمنزلتها» ، وما روي عن
~~زيد بن ثابت أنه أجاز بيع ولد المدبرة، وقاله علي وعثمان وابن عمر وابن
~~المسيب وعمر بن عبد العزيز في عدة من التابعين، فالمعنى في هذه المسألة
~~صحيح واللفظ فاسد؛ لأنه قال: إنه ينظر ms5976 إلى الدين، فإن كان يحيط بأثلاثهم
~~وثلث الأم بيع من كل واحد ثلثه، والأم قد يقدم بيعها كلها في الدين بسبب
~~إباق الأولاد قبل أن يرجعوا من إباقهم، فكيف يباع ثلثها إذا رجع الأولاد
~~ولا يحتاج أيضا إلى بيع ثلث الأولاد، وإنما يحتاج أن يباع منهم ما يرد إلى
~~المشتري فيما يعتق منها.
# فإنما يكون صواب الكلام أن يقول: وجه العمل في ذلك إذا رجع الأولاد أن
~~ينظر إلى الدين فإن كان يحيط بأثلاثهم وثلث الأم تبين أنه قد كان يجب أن
~~يباع ثلث كل واحد منهم ويعتق ثلث ما بقي من كل واحد منهم وهو تسعاه، فيعتق
~~من كل واحد من الولد تسعاه، ومن الأم التي بيعت تسعاها أيضا، ويرجع المشتري
~~بتسعي الثمن الذي أدي فيها على الورثة، فيباع له في ذلك مما رق لهم من
~~الأولاد ما يؤدي إليه، وإن أراد الورثة أن يؤدوا إلى المشتري تسعي الثمن من
~~أموالهم ويتمسكوا بما رق لهم من الأولاد وهو سبعة أتساع كل واحد منهم كان
~~ذلك لهم، ويبقى للمشتري في الأم سبعة أتساعها! يكون بالخيار كما قال بين أن
~~يتمسك بذلك أو يرده للضرر الداخل عليه فيها باستحقاق جزء منها بالحرية.
# وهذا الذي ذكرناه بين كله، ونزيده بيانا بالتنزيل فنقول: مثال ذلك أن
~~السيد توفي وعليه ثلاثون دينارا دين، وقيمة المدبرة ثلاثون، وولدها الذين
~~أبقوا اثنان قيمة كل واحد منهما ثلاثون ثلاثون، فقام الغرماء قبل رجوع
~~الولد فبيعت لهم المدبرة بثلاثين وأخذوها في حقوقهم، ثم رجع الابنان فكشف
# PageV15P176
# الغيب برجوعهما أن الواجب كان أن يباع من الأب ومن كل واحد منهما ثلثه في
~~الدين؛ لأنهما مدبران بتدبير أمهما، وأن يعتق من كل واحد منهم ثلث الباقي
~~وهو التسعان، فيعتق من كل واحد من الولد تسعاه، ويعتق من أمهم المبيعة
~~تسعاها. أيضا، ويكون المشتري بالخيار بين أن يرد الباقي منهما على الورثة
~~ويرجع عليهم بجميع الثمن، وبين أن يتمسك له بما بقي له منها رقيقا ويرجع
~~عليهم بتسعي الثمن لما أعتق ms5977 منها، والورثة بالخيار فيما يرجع به المشتري
~~عليهم يؤثره مما شاءوا مما رق لهم من الولد، وإن شاءوا من أموالهم.
# ورجوع الأولاد في هذه المسألة من الإباق بعد أن بيعت الأم في الدين كمال
~~طرأ للميت بعد بيعها، فقول سحنون فيها خلاف ما تقدم من قول ابن القاسم في
~~رسم جاع فباع امرأته مثل قول عيسى بن دينار فيه من رأيه وما عليه الجماعة،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجلين يكون بينهما العبد فيدبر أحدهما نصيبه ولا مال له غيره
# مسألة وسئل سحنون عن الرجلين يكون بينهما العبد فيدبر أحدهما نصيبه ولا
~~مال له غيره.
# قال: اختلف فيه أصحابنا من أهل الحجاز، والذي أقول أنا به: إنه إذا دبر
~~نصيبه وهو معسر أن تدبيره ليس بشيء، إذا لم يرض شريكه، ألا ترى أن المدبر
~~لو قال: أنا أقاويك، فقال له: كيف تقاوي صاحبك وأنت لا مال لك؟ فإن وقع عند
~~صاحبك غرم إليك القيمة، وإن وقع عندك في المقاواة لم يكن عندك ما تدفع
~~إليه، فكيف تقاوي وأنت لا مال لك؟ وقد أدخلت عليه الضرر، وتدبيرك
# PageV15P177
# إياه عيب تدخله على صاحبك في عبده، وليس هذا كالذي يعتق نصيبه ولا مال له
~~أنه يعتق عليه ما أعتق؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من
~~أعتق شركا له في عبد قوم عليه قيمة العدل» ، ثم قال - عليه السلام -: «فإن
~~لم يكن له مال فقد عتق منه ما عتق» ، فإنما جاء هذا في العتق، والتدبير
~~وليس بصريح العتق وهو يباع في الدين ولا يعتق إلا في الثلث، فلما أدخل على
~~شريكه الضرر لشيء لم يتعجل به للعبد عتقا نفينا عن شريكه الضرر الذي أدخله
~~عليه فخذ هذا على هذا فإنه أحسن ما سمعت ورويت.
# قيل له: فلو أنه أعتق نصيبه إلى أجل ولا مال له غيره؟ فقال: له بيعه ولا
~~ينحل عن العبد ما عقد له من العتق، والمعتق إلى أجل ليس كالمدبر، فإن شاء
~~أن يشتريه شريكه كان ذلك له، ولم يجز ms5978 اشتراؤه لغيره.
# قيل له: فإن اشتراه منه شريكه ما يكون حال هذا العبد؟ فقال: يكون معتقا
~~كله إلى الأجل الذي كان أعتق إليه نصفه قبل أن يشتريه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في العبد بين الشريكين يدبر أحدهما حظه منه وهو
~~معسر على أربعة أقوال أحدها: قول سحنون هذا، وهو مذهب ابن الماجشون في
~~ديوانه أن الشريك بالخيار إن شاء أجاز له ما صنع، وإن شاء فسخ تدبيره، إذ
~~لا يلزمه مقاواته إياه من أجل أنه غريم ولأن من حقه أن يلزمه قيمته فيتبعه
~~بها، والقول الثاني: أنه بالخيار بين أن يجيز له ما صنع
# PageV15P178
# ويتمسك بنصيبه، وإن شاء أن يتبعه بقيمة نصفه، وإن شاء أن يقاويه إياه على
~~أنه إن وقع عنده اتبعه بما وقع به عليه، وهو أحد قولي ابن القاسم في سماعه،
~~والقول الثالث: أنه إن شاء تمسك بنصيبه وأجاز له ما صنع، وإن شاء قاواه
~~إياه، فإن وقع عند المدبر بيع منه بنصف ما وقع به عليه، كان أقل من نصيبه
~~منه أو أكثر، وكان الباقي مدبرا، وإن وقع عند الذي لم يدبر كان رقيقا كله،
~~وهذا القول حكاه ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ، قال
~~أصبغ في سماعه: وهذا هو القياس، والاستحسان إن وقع على المدبر ألا يباع منه
~~إلا نصفه فأقل، فإن لم يف نصفه بما وقع به عليه في المقاواة اتبعه بالباقي
~~دينا ثابتا في ذمته، واستحسان أصبغ هذا هو القول الرابع، وإذا كان له على
~~مذهبهم أن يقاويه إياه فإن وقع على المدبر بيع منه بما وقع به عليه كان أقل
~~من نصفه أو أكثر وما لم يكن أكثر من نصفه على ما استحسنه أصبغ فمن حقه إن
~~شاء أن يترك المقاواة فيلزمه نصف قيمته فيباع منه بها ما بيع منه أو ما لم
~~يكن أكثر من نصفه على ما تقدم من استحسان أصبغ؛ لأن وجه المقاومة في المدبر
~~حيثما وقعت أن يقام قيمة عدل، ثم يقال للذي لم ms5979 يدبر: إما أن تسلم إليه حظك
~~بنصف هذه القيمة، وإما أن تزيد، فإن أسلمه إليه لزمه، وإن زاد قيل للذي
~~دبر: إما أن تسلم إليه حظك بما زاد وإما أن تزيد، كذا أبدا حتى يقف على من
~~وقف منهما.
# وأما إذا كان الذي دبر حظه منه مليئا ففي ذلك ثلاثة أقوال أحدها: أنه
~~يقوم على المدبر فيكون مدبرا كله، ولا يكون للذي لم يدبر أن يتمسك بنصيبه
~~ولا أن يقاويه كالعتق سواء، وهذا القول وقع لمالك في العتق الأول من
~~المدونة، والقول الثاني أن الشريك بالخيار، إن شاء أن يقومه عليه وإن شاء
~~أن يقاويه إياه، وليس له أن يتمسك بنصيبه ويجيز له ما صنع، وهذا قول مالك
~~في رواية مطرف وابن الماجشون عنه، والقول الثالث أن الشريك بالخيار بين أن
# PageV15P179
# يتمسك بحظه أو يقومه عليه أو يقاويه إياه، وهذا مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك في المدونة، وأما قول سحنون في هذه الرواية في الذي أعتق نصيبه إلى
~~أجل ولا مال له: إنه ليس كالمدبر فهو صحيح؛ لأن العتق إلى أجل عقد ثابت يجب
~~به العتق للعبد عند الأجل على كل حال، فلا يصح إبطاله بالمقاواة.
# وأما قوله فإن شاء أن يشتريه شريكه كان ذلك له ولم يجز اشتراؤه لغيره فلا
~~يستقيم على حال، إذ لا يلزم شريكه أن يبيعه منه إذا لم يكن له مال، ولا يصح
~~أن يمنع من بيعه من غيره إذا لم يجب أن يقوم عليه لعدمه، وإنما لا يكون
~~لشريكه أن يبيعه من غيره إذا أعتق نصيبه منه وهو موسر على القول بأنه
~~بالخيار بين أن يتمسك بحظه منه وبين أن يقومه عليه، إذ قد قيل: إنه يقومه
~~عليه ويكون حرا إلى الأجل، وقيل: إنه لا يقوم عليه حتى يحل الأجل، وقد
~~يحتمل أن يكون أراد بقوله ولم يجز اشتراؤه لغيره إذا أيسر فيكون لذلك وجه؛
~~لأنه يخرج على القول بأنه إذا أعتق نصيبه إلى أجل وهو موسر يكون الشريك
~~مخيرا بين أن يتمسك ms5980 بحظه أو يقوم عليه.
# وأما قوله فإن شاء شريكه أن يشتريه كان ذلك له فلا وجه له بحال، إذ لا
~~يصح أن يكون المعتق لحظه من العبد بالخيار في شراء حظ شريكه في قول قائل،
~~وإنما الخلاف في هل يلزم تقويمه عليه، أو يكون الشريك في ذلك بالخيار،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: توفيت وتركت زوجها وأخاها ومدبرتها ولا مال لها غير المدبرة
# مسألة وسئل سحنون عن امرأة توفيت وتركت زوجها وأخاها ومدبرتها ولا مال
~~لها غير المدبرة وتركت على زوجها مائة وخمسين دينارا ولا مال له وقيمة
~~المدبر خمسون دينارا.
# قال، يعتق من المدبرة ثلثها ويكون ثلثاها رقيقا للأخ
# PageV15P180
# والزوج، فيكون ثلثها للزوج، وثلثها للأخ، ويكون ثلث الزوج كأنه مال طرأ،
~~فيصير ثلث الزوج للأخ. والمدبرة، فيعتق من المدبرة أيضا نصف الثلث، فيتم من
~~المدبرة نصفها عتيقا، ويبقى نصف جميع رقبتها رقيقا للأخ.
# قيل: فإن باع الأخ المدبرة ثم أفاد الزوج إلى زمان بعد ذلك مالا ترجع
~~المدبرة على الزوج فيعتق منها ما بقي أم كيف يصنع؟ قال: نعم يرجع عليه
~~فيعتق منها بقدر ذلك.
# قيل وهكذا يرجع أبدا كلما أفاد حتى تستتم رقبتها؟ قال: نعم.
# قيل له: فإن لم يبين الذي باعها أن لها دينا على الزوج إن أفاد يوما
~~مالا، هل يكون عيبا يردها به؟ قال: لا.
# قيل: فإن أفاد الزوج مالا فرجعت الأمة على الزوج فيعتق منها بقدر ما قضى
~~للزوج من الدين، فقال المشتري: أنا أرد لأن النصف الذي اشتريت قد فسد علي؟
~~فقال: إذا كان الذي أعتق منها تافها يسيرا بعد ما اشتراها فليس له ردها،
~~وإن كان كثيرا فله ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة: إن الثلث الذي لا يعتق فيما
~~طرأ للميت من مال إذا كان قد خرج من أيدي الورثة ببيع أو صدقة أو هبة، وأما
~~قول سحنون: إنه إن كان الذي أعتق مما اشترى من المدبرة يسيرا فلا رد له،
~~وإن كان كثيرا فله ذلك، فهو صحيح؛ لأنه ms5981 إنما اشترى بعضها على أن باقيها حر،
~~فقد دخل على ضرر العتق، فلا رد له فيما استحق بالعتق مما اشترى منها، إلا
~~أن يكون جل ما اشترى منها وهو الذي أراد بقوله: وإن كان كثيرا والله أعلم
~~لأن العروض إذا استحق على المشتري منها بعضها فليس له
# PageV15P181
# أن يرد ما بقي منها إلا أن يكون الذي استحق منها جلها، وقد تقدم هذا في
~~رسم جاع من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استأجر مدبرا سنة لخدمة بتسعة دنانيرثم مات السيد وقد قبض التسعة
# مسألة وسئل عن رجل استأجر مدبرا سنة لخدمة بتسعة دنانير، ثم مات السيد
~~وقد قبض التسعة فاستهلكها وليس له مال غير المدبر ولم يستوف المؤاجر من
~~خدمة العبد شيئا.
# قال: تقسم التسعة على قيمة المدبر، فإن كانت قيمته ثلاثين دينارا فإن
~~الثلث الذي كان يصير للعتق قد صار عليه من الدين ثلثه، وذلك ثلاثة دنانير،
~~فيباع منه بثلاثة دنانير، ويعتق منه بقية الثلث وهو سبعة دنانير، فيكون
~~ثلثا الخدمة للمستأجر، وثلثها بين العبد وبين الذي اشترى منه بثلاثة
~~دنانير، فإذا تمت السنة رجع العبد إلى الورثة فقال لهم: أكملوا لي ثلث
~~الميت لجمع ثلثيه وهو عشرون دينارا، وما صار إلى العبد وهو سبعة دنانير
~~فجملة سبعة وعشرون، فيعتق ذلك من ثلث الميت وهو تسعة دنانير، فيزداد العبد
~~دينارين فيكون للعبد في نفسه تسعة دنانير، وللورثة ثمانية عشرة دينارا فإن
~~كانت الإجارة مثل الرقبة سواء فأرى أن لا يباع منه شيء، وأن تمضي الإجارة
~~كلها؛ لأن الإجارة محيطة برقبته، فإذا انقضت السنة عتق ثلثه ورق ثلثاه.
# قلت: فلو كان على السيد دين لأجنبي خمسة دنانير والمسألة على حالها وقد
~~مات السيد ولا مال له ولم يستوف المؤاجر من أجرته شيئا؟ قال: تفض للعشرة
~~التي أوجر بها العبد على ما يعتق من العبد وعلى ما يرق منه، فيصير على
~~الثلث العتيق منه ثلاثة دنانير
# PageV15P182
# وثلث وتكون الخمسة التي هي للأجنبي في الثلث الذي يعتق منه؛ لأن ثلثي
~~الورثة لا سبيل ms5982 لصاحب الدين عليه؛ لأن المستأجر أحق به، ودين الأجنبي أولى
~~من عتق المدبر فيباع من ثلث العبد بثمانية دنانير وثلث، ثلاثة وثلث
~~للمستأجر وخمسة للأجنبي، ويعتق باقي ثلثه، فهو ديناران إلا ثلث، فإذا انقضت
~~خدمة المستأجر ودفع ثلثي العبد إلى الورثة، رجع عليهم العبد فقال لي ثلث
~~سيدي وقد ترك اثنين وعشرين دينارا إلا ثلثا وإنما أعتق مني دينارين إلا
~~ثلثا، فيعتق منه ثلث الاثنين وعشرين دينارا إلا ثلثا.
# قلت فلو كان دين الأجنبي خمسة عشر دينارا؟ فقال: أرى دين الأجنبي قد
~~استغرق ثلث العبد، فلا أرى أن يعتق منه شيء، ويكون صاحب الإجارة أولى به،
~~فإذا انقضت الإجارة بيع نصفه للدين بخمسة عشر دينارا وعتق منه ثلث ما بقي،
~~وهو سدسه.
# قلت وكذلك لو كان دين الأجنبي ثلاثين دينارا لم يعتق منه شيء وكان صاحب
~~الإجارة أولى به إلى موتها ثم يباع كله للدين؟ قال: نعم.
# قلت فلو كان دين الأجنبي سبعة دنانير والمسألة على حالها؟ قال: فلا يعتق
~~منه شيء، وصاحب الخدمة أولى به كما فسرت ذلك، فانظر فإن كان إذا بعت بدين
~~الأجنبي وما يصير على الثلث من الإجارة وتفضل منه فضلة تعتق منه فإنه يباع،
~~وإن كان لا تفضل منه فضلة يعتق منها لم يبع منه شيء، وكان صاحب الخدمة أولى
~~به، وكذلك لو كانت الإجارة تغترقه كله وليس على السيد غيرها لم يبع منه
~~شيء، ومضى في خدمته حتى تنقضي إجارته ثم يعتق ثلثه.
# PageV15P183
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة حسنة جيدة صحيحة في المعنى بينة أدخلها ابن
~~حبيب في الواضحة على نصها إلى قوله: فإذا انقضت السنة عتق ثلثه ورق ثلثاه،
~~ولم يسم سحنونا فقال: وسمعت من أرضى من أهل العلم يقول، وزاد على ذلك قال:
~~ولو كان للميت مال سواه انفسخت الإجارة وردت الدنانير من مال الميت وعتق في
~~ثلث ما بقي، وهكذا قال ابن حبيب إذا كان ثلث ما بقي من مال الميت بعد
~~الإجارة يحمل جميعه؛ لأن عتقه إذا وجب في ms5983 الثلث وجب أن تفسخ الإجارة فيه.
# وأما لو كان ما ترك الميت من المال لا يحمل ثلثه بعد الإجارة جميع رقبته،
~~مثل أن تكون قيمة المدبر أربعين فمات سيده وقد قبض في إجارته تسعة
~~فاستهلكها وله سوى المدبر عشرون لوجب يجب للزوج من المدبرة يقسم بين الأخ
~~والمدبرة، فيعتق نصفه ويكون للأخ نصفه، فيكمل لها عتقها نصف لا يصح؛ لأن
~~جميع الشركة فيها مائتا دينار، قيمة المدبرة منها خمسون دينارا ومائة
~~وخمسون دينا على الزوج فالواجب للمدبرة على هذا التنزيل جميع قيمتها، وذلك
~~خمسون دينارا وللأخ مما على الزوج خمسة وسبعون دينارا، وللزوج خمسة وسبعون
~~مما عليه، وإنما الذي يصح أن يقسم الثلث الذي يصير للزوج من المدبرة من
~~الأخ والمدبرة على قدر ما بقي أنهما من حقوقهما، فالذي بقي للمدبرة من حقها
~~في هذه المسألة ثلاثة وثلاثون دينارا وثلث دينار؛ إذ قد أعتق منها ثلثها
~~بستة عشر وثلثين، والذي بقي للأخ من حقه ثمانية وخمسون وثلث، فعلى هذه
~~التجزئة يتخلص الآخر والمدبرة في الثلث الذي يصير للزوج يضرب الأخ فيه
~~بثمانية وخمسين وثلث، وتضرب المدبرة فيه بثلاثة وثلاثين وثلث، فما حصل
~~للمدبرة في المحاصة من الثلث المذكور كان عتيقا مضافا إلى الثلث المعتق
~~منها. وما حصل للأخ في المحاصة كان رقيقا له مضافا إلى الثلث الذي رق له
~~أولا فكلما أفاد الزوج مالا اقتسم الأخ والمدبرة ما أفاد من المال على قدر
~~ما بقي لهما من حقوقهما أيضا على هذا التمثيل،
# PageV15P184
# فما صار للأخ كان له، وما صار للمدبرة عتق منها بقدر ذلك حتى يستتم عتق
~~جميعها ويستوفي الأخ تمام الخمسة والسبعين حقه الواجب له قبل الزوج، وإنما
~~يصح أن يقسم الثلث الحاصل للزوج بين الأخ والمدبرة بنصفين لو كان الدين
~~الذي على الزوج مائة دينار وقيمة المدبرة خمسون دينارا ولا مال للمتوفاة
~~غير ذلك؛ لأن الشركة حينئذ يتساوى فيه الأخ والمدبرة والزوج فيكون للمدبرة
~~خمسون جميع قيمتها، وللأخ خمسون، وللزوج مما عليه خمسون، فتيساوى الأخ
~~والمدبرة فيما لهما ms5984 على الزوج، فيقتسمان على هذا الترتيب الحاصل للزوج على
~~نصفين؛ لأن الذي يبقى للمدبرة من حقها مثل الذي يبقى للأخ، والذي يبقى لكل
~~واحد منهما ثلاثة وثلاثون وثلث؛ لأن حق كل واحد منهما كان خمسون دينارا
~~فيقبض الأخ من حقه ثلث المدبرة بستة عشرة دينارا وثلثي دينار وقبضت المرأة
~~المدبرة من حقها ثلث قيمتها بستة عشر وثلثين أيضا، فيكمل للمدبرة عتق نصف
~~نصيبها، ويكون للأخ نصف المدبرة رقيقا، فكلما أفاد الزوج مالا اقتسماه
~~بينهما بنصفين أيضا؛ لأن الذي يبقى لهما من حقوقهما أبدا متساوي على هذا
~~التنزيل حتى يكمل عتق المدبرة ويستوفي جميع حقه الخمسين، ويبقى للزوج مما
~~عليه خمسون دينارا.
# وكذلك ذكر ابن سحنون هذه المسألة عن أبيه على هذا التنزيل أن الدين الذي
~~على الزوج مائة دينار، وأن قيمة المدبرة خمسون دينارا، وهذه الرواية تبين
~~أن ما وقع لسحنون في هذه النوازل وما روى موسى بن معاوية عن ابن القاسم من
~~قسمة الثلث الذي يجب للزوج بين المدبرة والأخ نصفين مع أن يكون الدين الذي
~~على الزوج مائة وخمسون دينارا وقيمة المدبرة خمسون دينارا غلط والله أعلم
~~لأن من قول مالك وجميع أصحابه: أن الغريم إذا كان عليه دين لرجلين لأحدهما
~~عشرة وللآخر عشرون فتقاضيا منه شيئا أن ما تقاضياه منه يتحاصان فيه على قدر
~~ما لهما عليه، ثم ينظر في هذه المسألة على ما صححنا من التنزيل، وهو أن
~~يكون الدين الذي على الزوج مائة دينار
# PageV15P185
# إلى ما يجب للمدبرة على الزوج من حقها، فيباع بعرض ويعجل لها العتق على
~~ما روى موسى عن ابن القاسم والذي يبقى لها من حقها عليه خمسة وعشرون
~~دينارا؛ لأن جميع حقها كان خمسين دينارا، فقبضت ثلثها أولا ستة عشر وثلثين،
~~ثم قبضت نصف الثلث بثمانية وثلث، فاستكملت نصف حقها وبقي لها النصف على
~~الزوج، وكذلك ينبغي إذا قررنا أن الدين الذي على الزوج مائة وخمسون، وقيمة
~~المدبرة خمسون على ما في الرواية أن ينظر إلى ما بقي لها من جميع ms5985 قيمتها
~~الخمسين بعد عتق ثلث قيمتها بستة عشر وثلثين، وبعد عتق ما يجب لها من الثلث
~~الواجب للزوج على ما رتبناه، فيطرح ذلك من الخمسين فما فضل فهو الذي يجب
~~للمدبرة على الزوج، وهو الذي يباع على ما روى موسى بن معاوية.
# وأما قوله في رواية موسى ثم ينظر إلى ما يصيب الخادم من ذلك وهو نصف
~~خمسين ومائة، فيباع فلا يصح عندي بوجه، وقوله: إن الأخ إن باع المدبرة أي
~~ما صار له منها ثم أفاد الزوج إلى زمان بعد ذلك مالا أنها ترجع فيعتق منها
~~بقدر ذلك، أي بقدر ما يجب لها مما أفاد حتى تستتم رقبتها هو مثل ما تقدم من
~~قوله في أول مسألة من هذه النوازل، ومثل قول عيسى ابن دينار في رسم جاع من
~~سماع عيسى.
# وما عليه الجماعة خلاف قول ابن القاسم فيه أن تقسم التسعة على ما يجب
~~عتقه من المدبر وعلى جميع بقيته المال، فالذي يجب عتقه من المدبر نصفه
~~بعشرين؛ لأن جميع المال ستون، فثلثه عشرون، وقيمة المدبر أربعون، فيباع من
~~نصف المدبر ثلاثة، ويعتق ما بقي من نصفه وهو سبعة عشر.
# قال ابن حبيب أيضا: وهذا التفسير على أن المستأجر علم أنه مدبر، فأما لو
~~جهل تدبيره واستأجره على أنه عبد فلما مات سيده ثبت أنه مدبر ولا مال له
~~سواه، وفيه فضل عما استؤجر به كما فسرنا في أول المسألة لانفسخت
# PageV15P186
# الإجارة، ثم بيع منه معجلا لما استؤجر به؛ لأنه دين على السيد، ثم يعتق
~~منه ما فضل منه، ويرق ثلثاه،. وهذا الذي قاله ابن حبيب صحيح، ومعناه إذا لم
~~يرض المستأجر بذلك وأراد رده لأن ذلك عيب دخل عليه فيما استأجره من خدمة
~~المدبر لانفساخ بعضها بما ثبت من التدبير الذي لم يعلم به.
# وأما لو رضي المستأجر بالتمسك ببقية إجارته لجاز ذلك، وكان بمنزلة إذا
~~استأجره وهو يعلم أنه مدبر.
# والأصل في هذه المسألة أن ما وجب من عتق المدبر فلا بد أن تنفسخ فيه
~~الإجارة ms5986 إن وجب عتقه كله في ثلث مال الميت انفسخت الإجارة في جميعه وردت
~~إلى المستأجر الإجارة من مال الميت، وإن وجب عتق ثلثه انفسخت الإجارة في
~~ثلثه فبيع من الثلث الذي وجب عتقه بثلث الإجارة وأعتق الباقي من ذلك، فإذا
~~انقضت الإجارة رجع المدبر على الورثة فأعتق منه بقية الثلث وهو ثلثا ما بيع
~~منه، وكذلك إن وجب عتق نصفه أو ثلثيه في ثلث الميت فبيع منه بنصف الإجارة
~~أو بثلثيها وأعتق الباقي، فإذا انقضت الإجارة رجع على الورثة فأعتق منه
~~بقية الثلث وهو ثلثا ما بيع منه في الإجارة وإن لم يجب عتق شيء منه مثل أن
~~تكون الإجارة تستغرق جميعه أو لا يستغرق جميعه وعلى الميت من الدين ما
~~يستغرق جميعه، فالإجارة باقية لا تنفسخ، وهي مقدمة على الدين إن كان على
~~الميت دين لأن الإجارة في عين العبد والدين في ذمة الميت إذا انقضت الإجارة
~~بيع في الدين.
# وإنما قال: إذا لم يكن له مال غير المدبر إنه يباع من ثلثه بثلث الإجارة
~~وبجميع الدين ثم يعتق ما بقي من أجل ما بيناه من أن الإجارة مبدأة على
~~الدين، والدين مبدأ على العتق، فوجب من أجل ذلك أن يباع من ثلث المدبر
~~بجميع الدين وبثلث الإجارة، فإذا استوفى المستأجر خدمته ورجع ثلثا المدبر
~~إلى الورثة رجع عليهم المدبر فيه فاستوفى منه ما بقي من حقه في العتق
# PageV15P187
# وهو ثلثا ما بيع منه في الدين لأنه بيع منه بجميع الدين من أجل أنه يبدأ
~~على العتق ولا يجب عليه من الدين إلا ثلثه وثلثا ما بيع منه في الإجارة
~~أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع مدبرة من رجل فزوجها المشتري من عبده
# مسألة وسئل عن رجل باع مدبرة من رجل فزوجها المشتري من عبده وأولدها
~~العبد جارية ثم أعتق المشتري الأمة وبقي ولدها.
# قال: يمضي عتقها ويكون ولدها رقيقا للمبتاع، وقاله عبد الله بن نافع.
# قال محمد بن رشد: رأيت لأبي إسحاق التونسي أنه قال في هذه المسألة: قوله ms5987
~~ويكون ولدها رقيقا للمبتاع كلام فيه نظر، إلا أن يريد بقوله: يرق أن يكون
~~مدبرا كأمه؛ لأن ولدها من زوج إنما يجب أن يكون كأمه، وهي مدبرة فيجب أن
~~يكون ولدها مدبرا.
# فإن قيل لما أعتقها بطل تدبيرها، فكان ولدها رقيقا للمشتري، قيل: لو لزم
~~هذا في المشتري للزم في المدبرة إذا ولدت فأعتقها المدبر أو ماتت أن يكون
~~ولدها رقيقا؛ لأن موتها أو عتقها يبطل تدبيرها، وهذا بعيد، بل ولدها على ما
~~كانت عليه أعتقت أو ماتت أو بقيت.
# هذا نص قوله، واعتراضه صحيح، وإذا وجب أن يكون الولد مدبرا على ما قاله
~~فيرد إلى البائع بما ينويه من الثمن إذا فض على قيمتها يوم البيع وعلى قيمة
~~الولد يوم أعتق الأم، وهذا على القول الذي رجع إليه مالك من أن المدبر إذا
~~أعتقه المشتري لا يرد عتقه، وأما على قوله الأول فينقض العتق وترد الأمة
~~وولدها إلى البائع ويرد عليه جميع الثمن.
# PageV15P188
### | مسألة: جهل فوطئ مدبرة امرأته فحملت
# مسألة وسئل المغيرة عن رجل جهل فوطئ مدبرة امرأته فحملت، فلم تزل المرأة
~~مقرة بإذنها له حتى ماتت.
# قال المغيرة أرى إن كان لها وفاء بعتق المدبرة فيه عتقت في ثلثها، ولم
~~أنتظر الذي وطئ بالخطأ أن تكون له أم ولد، وأرى ولدها عليه بالقيمة، وأرى
~~القيمة لورثة سيدتها أو الدين إن كان عليها دين.
# قال محمد بن رشد: إذنها له بوطئها شبهة تسقط عنه الحد وتوجب لحوق الولد
~~به، ولم ير ذلك بمنزلة من اشترى مدبرة فوطئها فحملت في أن تكون أم ولد له
~~وينفسخ التدبير من أجل أنه وطء فاسد وإن كانت القيمة تلزمه به لو كانت أمة،
~~وهو معنى قوله: ولم أنتظر الذي وطئ بالخطأ أي بالخطيئة أن تكون له أم ولد،
~~ولم يتكلم إذا لم يكن له وفاء تعتق فيه فأعتق بعضها أو كان عليها دين يغترق
~~قيمتها.
# فأما إذا لم يكن لها وفاء تعتق به فأعتق بعضها فيلزمه على قياس قوله من
~~قيمتها لورثة سيدتها ms5988 بقدر ما رق منها، ويكون ما رق منها رقيقا له بما لزمه
~~من قيمته، ويلزمه من قيمة ولدها لورثة سيدتها بقدر ما رق منها.
# وأما إذا كان عليها دين يغترقها فيلزمه قيمتها يوم وطئها ولا يكون عليه
~~شيء من قيمة ولده منها، وبالله التوفيق.
### | : تموت عن مدبرة
# من سماع موسى بن معاوية
# من ابن القاسم قال موسى: قال ابن القاسم في المرأة تموت عن مدبرة
# PageV15P189
# ووارثها زوج وأخ ولم تترك مالا غيرها إلا مهرا على زوجها، وذلك المهر
~~خمسون ومائة دينار، والزوج معدم وقيمتها خمسون دينارا فإنه يعتق منها ثلثها
~~وهو ثلث خمسين، وذلك قيمتها، ويكون الثلث لزوجها والثلث لأخيها، ثم ينظر
~~إلى الثلث الذي صار لزوجها فتأخذه الجارية والأخ فيقسمانه بينهما بنصفين؛
~~لأن الذي بقي لهما على الزوج سواء فيما لهما عليه، ثم ينظر إلى ما بقي على
~~الزوج من الدين فيكون بين الجارية والأخ بعد سهم الزوج، ويقال للأخ: إن
~~أحببت أن تبيع نصيبك فبعه، وإلا فأبيعه دينا، ثم ينظر إلى الذي يصيب الخادم
~~من ذلك وهو نصف خمسين ومائة، فيباع بعرض ويتعجل ويدفع ذلك إلى الأخ، ويعتق
~~من الجارية بقدر ما خرج لها من ذلك، وهو أحب إلي من أن يؤجل ذلك على الزوج
~~وينتظر به يسره؛ لأن الأخ يموت فيورث نصيبه ويباع ويدخله المواريث ويفلس
~~ويعجل لها عتق حتى لا يبقى لها حق على الزوج إلا أدخل فيها، ولا يستأني به
~~فيباع ذلك الشقص منها ثم يتقاصا يوما ما فعل من يعتق إذا خرجت من يد الأخ
~~فقد فسرت ذلك وجه الذي أرى.
# وإن كان الزوج غائبا بعيد الغيبة بموضع لا يعرف فيه حاله ولا ماله لم يبع
~~للجارية شيء مما عليه حتى يكون بموضع يجوز بيع ما عليه لها، فيكون على ما
~~فسرت لك، وذلك بموضع يعرف فيه ملؤه من عدمه.
# قال محمد بن رشد: إنما يكون ما قال من أن يعتق من المدبرة ثلثها، ويكون
~~الثلث الذي للزوج بينها وبين الأخ إلى آخر قوله ms5989 إذا لم يجيزا الوصية وقطعا
~~للمدبرة بثلث جميع المال.
# وقوله: ثم ينظر إلى الثلث الذي صار لزوجها فتأخذه الجارية والأخ
# PageV15P190
# فيقتسمانه بينهما بنصفين لأن الذي بقي لهما على الزوج سواء فيما لهما
~~عليه، لا يصح إلا إذا كان الدين الذي على الزوج مائة وقيمة المدبرة خمسين،
~~ولا مال للمرأة سوى ذلك، وقد مضى بيان ذلك في نوازل سحنون فلا معنى
~~لإعادته.
# وإجازة سحنون وابن القاسم في هذه الرواية بيع ما على الزوج من الدين إذا
~~كان قريب الغيبة بموضع يعرف فيه ملؤه من عدمه خلاف المعروف من قوله في
~~المدونة وغيرها: إن ذلك لا يجوز إلا أن يكون حاضرا مقرا، وقال في السلم
~~الثاني من المدونة في اشتراء الكفيل ما على المتكفل به: إن ذلك لا يجوز إلا
~~أن يكون حاضرا ولم يقل مقرا، فقيل: معناه مقرا، وقيل: هو خلاف من قول ابن
~~القاسم في إجازة شراء الدين إن كان الذي عليه حاضرا وإن لم يكن مقرا، وقيل:
~~إن ذلك ليس اختلافا من قوله وإنما فرق بين المسألتين، ولأصبغ في نوازله من
~~جامع البيوع مثل قول ابن القاسم ها هنا، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك
~~مستوفى فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | [مسألة: دبر عبدا له في صحته فلما مرض قال قد كنت أعتقت فلانا]
# مسألة قال ابن القاسم في رجل دبر عبدا له في صحته، فلما مرض قال: قد كنت
~~أعتقت فلانا لغلام له آخر.
# قال: يعتق المدبر وتكون قيمة الذي ذكر أنه أعتقه في الصحة في جملة المال
~~للمدبر يعتق بها، ولا يعتق الذي ذكر أنه أعتقه في الصحة إلا أن تقوم بينة
~~أو يقول أعتقوه، فإن قال ذلك عتق في الثلث بعد التدبير.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة في المعنى على
# PageV15P191
# أصولهم، وإنما قال: إن المدبر يعتق وتكون قيمة الذي ذكر أنه أعتقه في
~~الصحة في جملة المال للمدبر يعتق بها لأنه يهتم على أنه أراد إبطال التدبير
~~بما أقر به من أنه أعتق ms5990 عبده الآخر في صحته، فوجب أن يدخل فيه، بخلاف
~~الوصايا لا اختلاف في أن الوصايا لا تدخل في الذي أقر أنه كان أعتقه في
~~صحته.
# وقوله: إنه لا يعتق الذي ذكر أنه أعتقه في الصحة إلا أن تقوم له بينة هو
~~نص ما في المدونة وغيرها، ويتخرج في ذلك قول آخر أنه يعتق في الثلث بعد
~~المدبر وإن لم يقل أعتقوه، وأما إن قال: أعتقوه فلا اختلاف في أنه يعتق في
~~الثلث بعد المدبر، ولا يدخل في هذه المسألة الاختلاف الذي ذكرناه في رسم
~~العرية من سماع عيسى من كتاب الوصايا في الذي يقول في مرضه: قد كنت أعتقت
~~عبدي في صحتي؛ لأنه يتهم مع المدبر كما يتهم مع الورثة إذا كان ورثته
~~كلالة، وبالله التوفيق.
### | : المدبر يباع فيفوت ببيعه فلا يدرى أين وقع ولا ما صار إليه
# من سماع أصبغ
# [من كتاب المدبر]
# قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في المدبر يباع فيفوت ببيعه فلا يدرى أين
~~وقع ولا ما صار إليه.
# قال: أرى أن يجعل ثمنه كله الذي باعه به في مدبر، وليس ذلك بمنزلة فواته
~~بالعتق والموت، هذا تكون له قيمته على الرجاء والخوف في الموت خاصة إذا مات
~~فيصنع بها السيد ما شاء ويجعل الفضل في مدبر أو يعين به في عتق إن لم يبلغ
~~تدبيرا، وفواته بالعتق ليس عليه قليل ولا كثير، يصنع بجميع الثمن ما شاء؛
~~لأنه قد صار
# PageV15P192
# إلى خير مما كان فيه ومما يرد إليه، وقاله أصبغ، وذلك في الذي قد عمي
~~أمره لا يدرى ما حاله؟ حياة أو موت أو عتق احتياطا عليه، وليس بالواجب عليه
~~عندي ولا القياس والقياس أنه إذا استبرئ أمره وآيس منه إياسا منقطعا فهو
~~بمنزلة الموت ولا يكون الموت أحسن حالا وإنما هو بين أمرين عتق أو موت،
~~فالعتق ليس فيه شيء، والموت له فيه القيمة على التدبير، فهو مثله لأنه أوكد
~~الوجهين كامرأة المفقود حين عمي أمره أنزل أمرها في عمايته في عدتها بمنزلة
~~الموت ms5991 فاعتدت عدة وفاة ولم تعتد عدة فرقة.
# قال محمد بن رشد: قوله في المدبر يباع فلا يدرى أين وقع ولا ما صار إليه
~~إنما يجعل ثمنه كله الذي باعه به في مدبر بخلاف فواته بالعتق أو الموت صحيح
~~بين في المعنى لأنه يخشى أن يكون حيا لم يمت ولا أعتق، فوجب نقض البيع فيه
~~ورده إلى سيده على ما كان عليه من التدبير، فلما لم يكن ذلك وجب أن يجعل
~~جميع الثمن في مدبر مثله.
# فقول أصبغ: إن القياس إذا عمي أمره أن ينزل بمنزلة الموت ولا يكون أحسن
~~حالا منه غلط بين، وكذلك قال محمد بن المواز: قوله غلط، قال: وقد طلب عمر
~~رد المدبرة التي باعت عائشة - رضي الله عنها -، فلما لم يجدها أخذ الثمن
~~فجعله في مكانها.
# وتفرقة ابن القاسم بين الموت والعتق هو نص قوله في المدونة، وعلمه في
~~العتق أنه قد صار إلى خير مما كان فيه ومما يرد إليه ليس بعلة بينة في أنه
~~يسوغ له جميع الثمن ولا يلزمه أن يتمخى منه شيئا لأنه وإن كان أعتق فإنما
~~أعتقه المشتري وثواب عتقه له، فالقياس أن يلزمه أن يتمخى مما قبض زائدا
# PageV15P193
# على قيمته على الرجاء والخوف كما يفعل في الموت، وقد قال أبو إسحاق
~~التونسي: القياس أن يكون لسيده البائع ثمنه كله إذا عند المشتري، كما يكون
~~له جميع ثمنه إذا أعتقه المشتري؛ لأن التدبير يبطل بموته عند المشتري كما
~~يبطل بعتقه أيضا، ولو أمكن أن يعلم أن المدبر يموت قبل سيده لجوزنا بيعه؛
~~إذ العتق إنما يجب له بعد موت سيده من الثلث، هذا معنى قول أبي إسحاق، قال
~~وقد كان القياس أن يشتري بالثمن كله مدبرا مكان الأول فيكون له منه خدمته
~~حياته كما كان له من الأول؛ لأنه إذا أخذ من ثمن الأول قيمته على الرجاء
~~والخوف ناجزا وخدمه المدبر الذي يشترى بالفضل حياته فقد حصل له أكثر مما
~~كان له في الأول إذ لم يكن له فيه سوى خدمته ms5992 حياته، هذا معنى قول أبي إسحاق
~~دون لفظه.
# وهذا الذي قاله هو قول ابن كنانة في المدنية، قيل له: ما تقول في الذي
~~يبيع المدبر فيموت بعتق أو غيره؟ قال: يؤمر أن يمخي من ثمنه، قال عيسى: قال
~~ابن القاسم: هو له حلال يصنع به ما شاء، ورواية عيسى عن ابن القاسم هذه في
~~المدنية أن الثمن له حلال في الموت والعتق يصنع به ما شاء، هو الذي ذهب
~~إليه أبو إسحاق من أنه لا فرق بين الموت والعتق لبطلان التدبير في الوجهين
~~جميعا، والذي اخترت أنا وبينت وجهه أنه يجب عليه أن يتمخى من الزائد على
~~قيمته على الرجاء والخوف فيجعله في مدبر. فيتحصل على هذا في المسألة أربعة
~~أقوال، أحدها: أنه لا يجب عليه أن يتمخى من شيء من ثمنه في الوجهين جميعا،
~~والثاني: أنه يجب عليه أن يتمخى من جميع ثمنه في الوجهين جميعا، والثالث:
~~أنه يجب عليه أن يتمخى مما زاد على قيمته على الرجاء والخوف جميعا،
~~والرابع: الفرق بين الموت والعتق، ورواية ابن كنانة عن ابن القاسم في
~~المدنية نحو قول ابن نافع، واختيار محمد بن خالد في سماعه من كتاب الولاء
~~على ما حمله عليه بعض أهل النظر، وهو صحيح على ما ذكرناه هنالك، وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P194
### | مسألة: مدبر عجل له سيده بالعتق
# مسألة وسئل عن مدبر عجل له سيده بالعتق على أن يعطيه عشرة دنانير إلى شهر
~~ثم مات السيد وترك مالا أيعتق المدبر في ثلثه وتسقط العشرة؟ قال: لا، وهي
~~له لازمة.
# قيل له: فإن أفلس العبد؟ قال: لا يحاص السيد بالعشرة، والغرماء يبدؤون
~~عليه، وقاله أصبغ كله والعطية بتعجيل الحرية وقد تم له واتبع به ولو طرقه
~~دين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الحرية قد وجبت للمدبر قبل
~~موت سيده بما قاطعه عليه من العشرة إلى أجل، فلا تسقط عنه بموت سيده وإن
~~كان ثلثه يحمله، ولا محاصة للسيد بها، إذ ليست بدين ثابت عليه، وإنما هي ms5993
~~كالقطاعة ليس للسيد أن يقاص بها غرماء المكاتب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المولى عليه يدبر عبده
# مسألة قال أصبغ وسمعت ابن القاسم وسئل عن المولى عليه يدبر عبده.
# قال: لا يجوز تدبيره وإن حسنت حاله، ولا يلزمه، كان ذلك المال واسعا أو
~~غير واسع، وإنما هو بمنزلة العتق، وكذلك قال مالك في العتق، قال ابن
~~القاسم: والعتق لا يجوز منه قليل ولا كثير كان ماله واسعا أم لا.
# قال محمد بن رشد: في المدونة لابن القاسم مثل قوله في هذه
# PageV15P195
# الرواية إن تدبيره بمنزلة عتقه، لا يجوز منه القليل ولا الكثير، كان ماله
~~واسعا أو غير واسع، وقال ابن كنانة فيها: إن، كان ليس له غير ذلك العبد
~~الذي دبر لم يجز تدبيره، وإن كان ماله واسعا ليس ذلك العبد بالذي يجحف
~~بماله كان ذلك له وجاز، قال: وإن دبر عبدا هو وجه رقيقه أو أكثرهم ثمنا أو
~~جارية مرتفعة هي جل ماله فإن ذلك لا يجوز، ولو كان ذلك جائزا عليه كان إذا
~~بلغ حال الرضى قد حبس عليه من ماله بما صنع في حال الشحطة مالا يقدر أن
~~ينتفع به إذا بلغ حال الرضى فليس يجوز له من ذلك إلا ما وصفنا.
# وقول ابن القاسم هو القياس، وما ذهب إليه ابن كنانة استحسان، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يدبر عبده في الصحة ويستثني ماله
# مسألة قال أصبغ وسمعته يقول في الرجل يدبر عبده في الصحة ويستثني ماله:
~~لا بأس بذلك، وكذلك رويت عن مالك أن له أن يستثنيه ولا بأس بذلك، وقاله
~~أصبغ، وتفسيره أن يستثنيه لبعد الموت إذا أعتق ليس استثناء انتزاع عن
~~التدبير، وبعده ذلك يكون له استثناه أو لم يستثنه ولكن لبعد الموت وهو مقر
~~في يديه مع ما يفيد إلى ذلك على ذلك دبر واستثنى فذلك جائز وذلك له، قال
~~أصبغ: قال ابن القاسم: فإذا مات السيد قوم في الثلث بغير ماله ببدنه خالصا
~~وأخذ منه كل ما كان بيديه، وكان مالا من مال الميت تقوم فيه ms5994 رقبته مع غيره
~~من مال الميت، وقاله أصبغ: قال أصبغ: قال لي ابن القاسم: وهذا مما لا شك
~~وإنما هو رجل أوصى فقال: إذا مت فعبدي فلان حر وخذوا منه ماله، ألا ترى لو
~~أن مريضا قال في مرضه: غلامي مدبر وخذوا منه ماله أخذ منه، فما استثنى في
~~الصحة بمنزلة ما استثنى في المرض، ولأنه حين اشترط ذلك عليه حين دبره
# PageV15P196
# في الصحة وكأنه انتزاع منه له في موضع يجوز له فيه انتزاع.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والكلام عليها في أول سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: مكاتب اشترى مدبرة فحملت
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن مكاتب اشترى مدبرة فحملت قال: أرى أن
~~يوقف عنها، فإن أعتق المكاتب كانت أم ولد له، وإن عجز ردت إلى التدبير ورد
~~الثمن إلى صاحبه، وكانت هي وولدها مدبرين لسيدهما، وأرى الثمن يوقف إلا أن
~~يكون البائع مليئا.
# قال محمد بن رشد: هذا على القول بأن أمة المكاتب تكون أم ولد له إذا أفضى
~~إلى الحرية بما ولدت له في حال الكتابة قبل إفضائه إلى الحرية أو بما حملت
~~به منه في حال الكتابة فوضعته قبل إفضائه إلى الحرية وبعد إفضائه إلى
~~الحرية وأما على القول بأنه لا حرمة بإيلاده إياها ولا تكون بشيء من ذلك
~~كله أم ولد، فإن البيع يتنقض فيها وترد إلى سيدها البائع لها على ما كانت
~~عليه من التدبير.
# وقد اختلف قول مالك في ذلك على ثلاثة أقوال: أحدها: أنه لا تكون له أم
~~ولد بشيء من ذلك، والثاني: أنها تكون له أم ولد وإن كان الحمل قبل الشراء
~~إذا كان الوضع بعده في حال الكتابة، والثالث: أنه لا تكون له أم ولد إلا أن
~~يكون أصل الحمل بعد الشراء في حال الكتابة، وأما ما ولد له قبل الشراء فلا
~~تكون له أم ولد إلا على مذهب أبي حنيفة، وبالله التوفيق.
# PageV15P197
### | مسألة: يهب مدبره جاهلا ويقبضه الموهوب له ويحوزه ثم يموت ms5995 السيد ولا مال له
# مسألة وسئل أشهب عن الرجل يهب مدبره جاهلا ويقبضه الموهوب له ويحوزه ثم
~~يموت السيد ولا مال له غيره.
# قال: يعتق ثلثه، قلت فالثلثان الباقيان لمن هما؟ قال: للموهوب اللذان هما
~~في يديه، قال أصبغ: وكذلك قال لي ابن القاسم فيها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم مثل هذا من قول ابن القاسم في رسم الجواب من
~~سماع عيسى من كتاب الصدقات والهبات في الصدقة، ومعناه إذا لم يعثر على ذلك
~~حتى مات المتصدق، وأما لو عثر على ذلك في حياته لفسخت الهبة أو الصدقة، رد
~~المدبر إلى الذي دبره؛ لأن المدبر لا يجوز بيعه ولا هبته ولا صدقته.
# ولو وهبه ما رق منه إن لم يحمله الثلث وخدمته من الآن فقبضه وجازه من
~~الآن لجاز ذلك ولم يرد، وكان للمتصدق عليه بعد موته ما رق منه؛ لأن هبة
~~المجهول جائزة كما يجوز رهنه لجواز رهن الغرر ويكون المرتهن إذا حازه أحق
~~به من الغرماء بعد الموت يباع له دونهم على ما قاله في المدبر من المدونة،
~~والله الموفق.
### | مسألة: يشتري المدبر وهو لا يعلم فيموت عنده
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في الذي يشتري المدبر وهو لا يعلم
~~فيموت عنده: إن مصيبته منه ولا يرجع على البائع بشيء لا بالثمن ولا بما بين
~~القيمتين، وكذلك قال مالك، وقاله أصبغ وقاله ابن وهب عن مالك.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في سماع محمد بن خالد من
# PageV15P198
# كتاب الولاء أنه يرجع على البائع بما بين قيمته مدبرا وقيمته غير مدبر،
~~وهو الذي يأتي على أصله في المدونة؛ لأنه قال فيها: إذا حدث عند المبتاع به
~~عيب فرده وما نقص العيب عنده على حكم البيع المردود بالعيب خلاف ظاهر هذه
~~الرواية قول ابن نافع واختيار محمد بن خالد في سماعه فيما لم يعلم به من
~~المال على القول بأن المدبر في المرض يدخل فيما علم به الميت من المال
~~وفيما لم يعلم، ولا يكون له ms5996 حكم التدبير في اللزوم له، ويصدق إن رجع عنه في
~~أنه أراد به الوصية، وفي إعمال شهادة الشهود بما ظهر إليهم من قصد المشهود
~~عليه اختلاف، أعملها في هذه الرواية وفي رسم الطلاق من سماع أشهب من كتاب
~~التخيير والتمليك، ولم يعملها في رسم الكبش من سماع يحيى من كتاب الأيمان
~~بالطلاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: دبر عبدا فأبق العبد ومات السيد وأوصى بوصايا
# ومن كتاب الوصايا قال: وسئل ابن القاسم عن رجل دبر عبدا فأبق العبد ومات
~~السيد وأوصى بوصايا.
# قال: يوقف من الثلث قدر قيمته حتى ينظر في شأنه، فإن مات في إباقه ذلك
~~ردت تلك الدنانير على أصحاب الوصايا إن كان بقي لهم شيء أو الورثة.
# قيل له: إلى متى يوقف ذلك؟ قال: ينظر إلى قدر ما أتى عليه من السنين وما
~~يعيش مثله، قال أصبغ: مسألة جيدة دقيقة من المسائل في بعض وجوهها جامعة.
# قال محمد بن رشد: قوله يوقف من الثلث قدر قيمته حتى ينظر في شأنه فيه
~~نظر، وإنما ينبغي أن ينظر، فإن كان يخرج المدبر وجميع الوصايا
# PageV15P199
# من الثلث بعد عتق المدبر ودفع إلى أهل الوصايا وصاياهم وأخذ الورثة بقية
~~المال ولم يوقف شيء فإن كان المدبر حيا فقد أنفذت [له] الوصية وإن كان ميتا
~~فقد سقطت فيه الوصية، والوصايا قد حملها الثلث فأنفذت وأما إن كان الثلث لا
~~يحمل إلا الوصايا أو المدبر وتمثيل ذلك أن يكون الموصي قد ترك من المال
~~مائتي دينار والمدبر الآبق وقيمته مائة دينار وأوصى بمائة دينار فإن كان
~~المدبر حيا فقد عتقه وسقطت الوصايا لأن ثلث الميت قد استغرقه المدبر وكانت
~~المائتان للورثة ميراثا وإن كان المدبر ميتا وجب لأهل الوصايا ثلث المائتين
~~وذلك ستة وستون وثلثان؛ لأن المدبر إذا مات فكأنه لم يكن، فالواجب أن يوقف
~~على هذا التنزيل ثلث المائتين، فإن انكشف أن المدبر حي كان الثلث الموقف
~~للورثة، وإن كان ميتا كان لأهل الوصايا، وأما قوله إنه يوقف قيمة المدبر
~~فليس ببين ولا صحيح، ms5997 وبالله التوفيق.
### | مسألة: السكوت هل يعد إذنا في الشيء وإقرارا به
# مسألة وسئل عن مكاتب دبر عبدا له فعلم السيد بذلك فلم ينكر عليه حتى عجز.
# قال: لا تدبير له إلا أن يكون أمره بتدبيره، وليس السكوت والعلم شيئا.
# قال محمد بن رشد: اختلف في السكوت هل يعد إذنا في الشيء وإقرارا به أم
~~لا؟ على قولين مشهورين في المذهب منصوص عليهما لابن القاسم في غير ما وضع
~~من كتابه أحدهما قوله في هذه الرواية وفي سماع عيسى من كتاب النكاح والصلح
~~أنه ليس بإذن والثاني أنه إذن، وهو قوله في رسم العرية من سماع عيسى من
~~كتاب المديان والتفليس، ورسم أسلم من سماع
# PageV15P200
# عيسى من كتاب النكاح، وأظهر القولين أنه ليس بإذن؛ لأن في قول النبي -
~~عليه السلام - «والبكر تستأذن وإذنها صماتها» دليلا على أن غير البكر خلاف
~~البكر في الصمت، وقد أجمعوا على ذلك في النكاح، فوجب أن يقاس ما عداه عليه
~~إلا ما يعلم بمستقر العادة أن أحدا لا يسكت عليه إلا راضيا به، فلا يختلف
~~في أن السكوت عليه إقرار به كالذي يرى حمل امرأته فيسكت ولا ينكر ثم ينكره
~~بعد ذلك وما أشبه ذلك، وقد مضى هذا المعنى في المواضع المذكورة وفي غيرما
~~موضع من كتابنا هذا، وبالله التوفيق.
### | : دبر عبده فمات السيد فجهل الورثة فباعوه
# من سماع أبي زيد
# ابن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: وسئل ابن القاسم عن رجل دبر
~~عبده فمات السيد فجهل الورثة فباعوه ثم مات في يد المشتري أو هو قائم بعينه
~~وكان الذي اشتراه به غنما فتوالدت وكثرت.
# قال ابن القاسم: أما العبد فإن كان قائما بعينه رد فإن كان للميت مال
~~يعتق فيه أخرج في ثلثه عتيقا، وإن كان ليس له مال يخرج من ثلثه عتق منه ما
~~حمل الثلث ورق ما بقي، وكان المشتري بالخيار فيما رق منه إن شاء تمسك بما
~~رق منه إن كان نصفه دفع إلى الورثة نصفه وأخذ نصف قيمة ms5998 الغنم يوم قبضت منه،
~~وأما الغنم فهي للورثة ليس له منها شيء، إنما يرجع عليهم بقيمتها يوم قبضت
~~منه إن لم يخرج العبد كله كان بالخيار في ما بقي منه على ما بينت لك. وإن
~~مات العبد ولسيده أموال، المذكور من كتاب الولاء أنه لا
# PageV15P201
# يرجع على البائع بشيء، فيحتمل أن يكون معنى قوله في هذه الرواية: وهو لا
~~يعلم، أن لا يعلم بأن بيع المدبر لا يجوز، لا أنه لم يعلم أنه مدبر، فلا
~~يكون على هذا اختلاف من قول ابن القاسم في أن المبتاع يرجع على البائع، وقد
~~مضى في أول الرسم تحصيل القول فيما يلزم البائع في الثمن، وقد كان القياس
~~على المذهب إذا اشتراه وهو يعلم أنه مدبر ففات عنده بموت أن تكون عليه
~~قيمته؛ لأنه بيع فاسد لعقده فات الرد فيه بالموت على القول بأن البيع
~~الفاسد لعقده إذا فات يرد إلى القيمة ولا يمضي، بالثمن، وإن حملت هذه
~~الرواية على ظاهرها من أنه لا رجوع للمشتري على البائع بشيء إذا مات المدبر
~~عنده وإن كان اشتراه وهو لا يعلم بتدبيره فيأتي مثل قول ابن نافع في كتاب
~~الولاء وخلاف مذهبه في المدونة وخلاف ما في المدونة أيضا في أن البائع
~~يلزمه أن يتمخى مما أخذ زائدا على قيمته على الرجاء. والخوف؛ لأنه إذا لم
~~يجب للمبتاع عليه رجوع إذا دلس له بالتدبير فمات عنده لا يجب عليه هو أن
~~يتمخى من شيء من الثمن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المدبر في المرض أيدخل في المال الغائب الذي لم يعلم به الميت
# مسألة قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن المدبر في المرض أيدخل في المال
~~الغائب الذي لم يعلم به الميت؟ قال: نعم، قلت فالعتق بتلا؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قوله إن المدبر في المرض يدخل فيما علم الميت من المال
~~وفيما لم يعلم هو ظاهر ما في رسم جاع من سماع عيسى من
# PageV15P202
# كتاب الديات، ومثل نص قوله في المدنية من رواية عيسى عنه ms5999 خلاف مذهبه في
~~المدونة من أنه لا يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال إلا المدبر في
~~الصحة، فعلى هذه الرواية إذا اجتمعا بدئ المدبر في المرض على المبتول فيه،
~~وقد قيل إنهما يتحاصان وقيل أيضا إنه يبدأ المبتول في المرض، فعلى هذا
~~القول يدخل المبتول في المرض فيما لم يعلم به الميت من المال، فإن اجتمعا
~~جميعا على القول بأنه لا يدخل المبتل في المرض في المال الذي لم يعلم به
~~الميت، وللميت مال قد علم به ومال لم يعلم به فثلث المال الذي علم به يقصر
~~عن قيمتهما قوما جميعا في ثلث المال الذي علم به، ثم أكمل عتق المدبر منهما
~~في ثلث المال الذي لم يعلم به أو ما حمل منه زائدا إلى ما أعتق منه مع
~~المبتل في ثلث المال الذي علم به، مثال ذلك أن يترك المتوفى ثلاثين دينارا
~~ومدبرا في المرض قيمته ثلاثون دينارا أو مبتلا فيه قيمته ثلاثون دينارا
~~أيضا ويطرأ له ثلاثون دينارا لم يعلم بها الميت، فجميع مال الميت الذي علم
~~به على هذا تسعون، الثلث من ذلك ثلاثون فيعتق من حل واحد منهما نصفه بخمسة
~~عشر، ثم يرجع المدبر فيقول لي ثلث الثلاثين التي طرأت للميت، فيعتق منه
~~بعشرة زائدا إلى ما أعتق منه مع المبتل، فيكمل فيه من الحرية خمسة أسداسه.
# ولو كان المال الذي طرأ للميت خمسة وأربعون فأكثر لعتق باقيه في ثلث ذلك،
~~ولو كان المال الذي علم به الميت ستين، والمال الذي طرأ له ثلاثون لعتق من
~~كل واحد منهما في ثلث ما علم به الميت من المال ثلثاه؛ لأن جميع المال الذي
~~علم به الميت مع قيمة المدبرين مائة وعشرون، الثلث من ذلك أربعون، فيعتق من
~~كل واحد منهما بعشرين، ثم يرجع المدبر فيستتم باقيه في ثلث المال الطارئ،
~~وبالله التوفيق.
# PageV15P203
### | : قال في مرضه إن مت من مرضي هذا فغلامي مدبر
# ومن كتاب الوصايا قال ابن القاسم في رجل قال في مرضه: إن مت ms6000 من مرضي هذا
~~فغلامي مدبر.
# قال: إن مات فيه فهي وصية وليس تدبيرا وإن عاش فهو أيضا وصية يصنع بها ما
~~شاء إلا أن يكون أراد بذلك تدبيرا واجبا ساعته مثل أن يكون تعمد التدبير
~~عند الوصية وأخطأ وجه الكتاب والوصية فظن أن ذلك وجه الصواب والمأخذ وأنه
~~التدبير، قال أصبغ: فهو تدبير حينئذ، أو يرى الشهود أنه إنما أراد التدبير
~~ويقطعون ذلك فيما يرون، أو يوقف قبل موته ويسأل عن ذلك فيذكر أنه أراد
~~التدبير، والقول قوله لما يذكر من إرادته.
# قال محمد بن رشد: قوله إن مات فهي وصية يريد أن له حكم الوصايا في
~~التبدئة وفيما لا يدخل فيما لم يعلم به من المال، وفي أن له أن يرجع عنه في
~~مرضه ذلك إن شاء.
# وقوله: إن عاش فهي وصية يريد إن كان كتب ذلك في كتاب ووضعه عند غيره أو
~~أبقاه عند نفسه على اختلاف قول مالك في ذلك، وأما إن لم يكتب ذلك في الكتاب
~~فالوصية باطلة إن لم يمت من مرضه ذلك حسبما مضى من تحصيل ذلك في أول رسم من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا، وقد قيل: إنه تدبير لازم لا رجوع له، حكى
~~ذلك ابن المواز عن ابن القاسم، ومثله في كتاب ابن سحنون لابن القاسم ولابن
~~كنانة، وقال أصبغ: إن أراد به التدبير مثل قوله بلفظ وقول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، ولكلا القولين وجه؛ لأنه لفظ بلفظ التدبير وعلقه بموته من
~~مرضه ذلك.
# PageV15P204
# والذي أقول به في هذا أنه إن مات من مرضه ذلك كان مدبرا على ما قال، يكون
~~له حكم التدبير من التبدئة. والدخول مأمونة من دور وأرضين فهو حر ويلزمه رد
~~قيمة الغنم إلى المشتري، وإن كان لا يخرج إلا بعضه رد بقدر ما يخرج منه،
~~وما بقي كانت مصيبته من المشتري، وإن كان موته بعد زمان واقتسمت الأموال
~~على أمانة لو كان بأيديهم كان حرا رأيت للمشتري أن يرجع فيما يأخذ قيمة
~~الغنم من الورثة ms6001 وتكون مصيبته منهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على ما قال؛ لأن العتق قد وجب
~~للمدبر بموت سيده إن حمله الثلث أو ما حمل منه، فإذا باعه الورثة وعثر عليه
~~قبل أن يموت وجب أن يرد ويعتق في ثلث الميت إن حمله الثلث، ويأخذ المبتاع
~~غنمه إن كانت قائمة أو قيمتها إن كانت قد فاتت، والولادة فيها فوت لأنها
~~تفوت في هذا بما يفوت به البيع الفاسد من حوالة الأسواق فما فوق ذلك، وإن
~~لم يحمل الثلث عتق منه ما حمل الثلث ورجع بقدر ذلك من قيمة الغنم إن كانت
~~فاتت، وكان بالخيار فيما رق منه إن شاء تمسك به وإن شاء رده ورجع بجميع
~~قيمة الغنم يوم وقع البيع فيها.
# وإن مات العبد عند المشتري ولسيده أموال مأمونة كانت مصيبته من الورثة،
~~ورجع المشتري عليهم بجميع قيمة الغنم لفواتها بالولادة؛ لأن الحرية تجب له
~~بموت سيده إن كانت له أموال مأمونة، وإن لم تكن له أموال مأمونة وكان موته
~~بحدثان بيعه قبل النظر في مال الميت فمصيبته من المشتري وينفذ بيعه، قاله
~~ابن المواز، وهو مفسر لقول ابن القاسم، وإن كان موته بعد طول فمصيبته من
~~الورثة إن علم أنه كان يخرج من الثلث ويرجع المبتاع عليهم بجميع قيمة
~~الغنم، وإن علم أنه كان لا يخرج منه في الثلث إلا بعضه رجع على الورثة من
~~قيمة الغنم بقدر ما كان يحمل الثلث منه، وكانت مصيبته باقية من المبتاع،
~~هذا معنى قول ابن القاسم في هذه الرواية، وبالله التوفيق.
# PageV15P205
### | مسألة: قال في مرضه جاريتي مدبرة عن ولدي إن حدث بي حدث فصح
# مسألة وسئل عن رجل قال في مرضه جاريتي مدبرة عن ولدي إن حدث بي حدث فصح.
# قال فلا شيء عليه، ولا تكون مدبرة عن ولده، ولو قال في مرضه جاريتي مدبرة
~~ولم يستثن شيئا ولم يقل إن مات من مرضه إلا قال مدبرة فقط، قال فهي مدبرة
~~وإن صح من مرضه ذلك.
# قال محمد بن ms6002 رشد: أما الذي قال في مرضه جاريتي حرة إن حدث بي حدث فصح من
~~مرضه فبين أنه لا شيء عليه كما قال؛ لأنها وصية بتقييده إياها بذلك المرض،
~~فيبطل إذا صح منه إلا أن يكون كتب بذلك كتابا ووضعه عند غيره أو أمسكه عند
~~نفسه على اختلاف في ذلك حسبما بيناه في رسم الوصايا من سماع أصبغ قبل هذا،
~~وسواء قال في ذلك عن ولده أو لم يقل، الأمر في ذلك سواء إذا صح من مرضه
~~ذلك، وإنما يفترق ذلك إن مات منه، فإن لم يقل عن ولدي أعتق بعد موته من
~~ثلثه، قيل على حكم الوصية، وقيل على حكم التدبير حسبما مضى من الاختلاف في
~~ذلك في رسم الوصايا من سماع أصبغ، وإن قال: عن ولدي فقيل: تعتق بموته من
~~ثلثه، وقيل: تعتق بموت ابنه من رأس المال، والولاء للابن على كل حال حسبما
~~مضى بيانه في رسم المحرم من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لغلامه أنت مدبر عن أبي
# مسألة وقال في رجل قال لغلامه أنت مدبر عن أبي: فإنه سواء كان أبوه حيا
~~أو قد مات أبوه حين قال ذلك لا يعتق إلا بعد موت سيده الذي دبره عن أبيه
~~ولا يعتق عند موت أبيه إلا أن يقول العبد عن دبر من
# PageV15P206
# أبي، فإن كان أبوه قد مات كان حرا الساعة قال وإن كان أبوه حيا فإنما
~~يعتق إذا مات أبوه، وولاؤه لأبيه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية خلاف ما تقدم من قوله في
~~رسم المحرم من سماع ابن القاسم، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك وبالله
~~التوفيق لا شريك له.
# تم كتاب المدبر بحمد الله تعالى وحسن عونه
# PageV15P207
### | : كتاب المكاتب
### | : قطاعة المكاتب على أن يضع عنه ويعجل له
# كتاب المكاتب
# من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب قطع الشجر قال: أخبرنا سحنون قال ابن القاسم: قال مالك فيمن قاطع
~~عبده: إنه إن جاء به إلى الأجل أو ما ms6003 أشبهه فذلك له، وإلا أخر العبد شهرا
~~ونحوه كما يؤخر الغريم، فإن جاء به وإلا فلا قطاعة له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مثل ما في المدونة وغيرها أنه يتلوم
~~له في القطاعة كما يتلوم له في الكتابة إذا عجز عن أدائها، وسواء كان
~~المقاطع عبدا على ظاهر هذه الرواية أو مكاتبا؛ لأن قطاعة المكاتب على أن
~~يضع عنه ويعجل له جائزة لأنه يتعجل العتق بذلك، وليست الكتابة بدين ثابت
~~فيدخله ضع وتعجل.
# وأما مقاطعته على أن يؤخره بالكتابة ويزيده فيها فاختلف في ذلك إذا لم
~~يعجل عتقه، والقولان في المدونة، أجاز ذلك في كتاب المكاتب، ولم يجزه في
~~آخر كتاب الحوالة.
# وقوله فإن جاء به وإلا فلا قطاعة عليه معناه لا قطاعة له لأن حرف الجر قد
~~تبدل بعضها من بعض، قال تعالى {إن أحسنتم أحسنتم لأنفسكم وإن أسأتم فلها}
~~[الإسراء: 7] أي عليها، فإذا بطلت قطاعته بالحكم بتعجيزه بعد التلوم له
# PageV15P209
# بقي على ما كان عليه من الكتابة إن كان مكاتبا حتى يعجز عن أداء كتابته
~~عند حلولها، وعلى ما كان عليه من الرق إن كان عبدا، وقيل: إنه إن كان
~~مكاتبا فعجز عن المقاطعة التي قوطع عليها رجع رقيقا، وهو الأظهر؛ لأن
~~القطاعة في الكتابة إنما معناها فسخ الكتابة والانتقال عنها إلى القطاعة،
~~وفي قوله وإلا أخر شهرا أو نحوه كما يؤخر الغريم نص منه على لزوم الحكم
~~بتأخير الغريم إذا أعسر بالدين بعد حلول الأجل على ما مضى عليه الحكم عندنا
~~بفتوى جميع الشيوخ من أن يؤجل الغريم بعد حلول الأجل إذا أعسر بالدين ولم
~~يكن عنده ناض إلا أن يبيع عروضه بالاجتهاد على قدر قلة المال وكثرته بحميل
~~يقيمه في ذلك، ولا يوكلون عليه في بيع عروضه وعقاره في الحال إذا لم يعامله
~~الغريم على ذلك خلاف ما كان يفتي به سائر فقهاء الأمصار بالأندلس من
~~التوكيل عليه في بيع ماله وتعجيل إنصافه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشتري كتابة المكاتب أيقاطعه بالذهب كما يقاطعه ms6004 سيده
# مسألة وسئل مالك عن الذي يشتري كتابة المكاتب أيقاطعه بالذهب كما يقاطعه
~~سيده؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن مشتري الكتابة بما يجوز اشتراؤها به
~~مما يصح اشتراء الديون به يحل محل البائع في أنه يرثه إن مات، وتكون له
~~رقبته إن عجز، فكذلك يحل محله في جواز مقاطعته إياه وإن مات وعليه دين أو
~~فلس لم يحاص الغرماء بما قاطعه به، قال ذلك مالك في كتاب ابن المواز لأنه
~~ينزل في ذلك منزلة سيده الذي كاتبه.
# وجواز شراء كتابة المكاتب عند مالك وأصحابه أمر متبع لا يحمله القياس؛
~~لأنه غرر، وقد روي عن ابن القاسم أنه قال: بلغني أن ربيعة وعبد العزيز
~~قالا: بيع كتابة المكاتب غرر لا يجوز؛ لأنه إن عجز كانت له رقبته، وإن أدى
~~كان ولاؤه للبائع الذي كاتبه، ووقع قول ربيعة في رسم شك من سماع ابن القاسم
# PageV15P210
# من كتاب الجامع من رواية ابن القاسم عن مالك عنه، وهو مذهب الشافعي وأبي
~~حنيفة أن بيع كتابة المكاتب لا يجوز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب وضع عنه سيده ثلث ما عليه من كتابته في مرضه
# مسألة وسئل مالك عن مكاتب وضع عنه سيده ثلث ما عليه من كتابته في مرضه،
~~ثم إن المكاتب عجز عن أداء الكتابة، قال: قد عتق ثلثه.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه مات من مرضه ذلك فعجز بعد موته؛ لأن وضع ثلث
~~كتابته عنه في مرضه كالوصية له بعتق ثلثه، وهذا ما لا اختلاف فيه أعلمه،
~~وأما لو صح من مرضه فعجز في حياته لم يعتق عليه منه شيء، وكذلك لو أعتق
~~ثلثه في صحته ثم عجز لم يعتق عليه منه شيء؛ لأن عتقه لما أعتق منه إنما هو
~~وضع لما عليه من الكتابة وليس بعتق إذ ليس بمالك لرقبته، وإنما يملك منه
~~كتابته، وكذلك إن كان المكاتب بين اثنين فأعتق أحدهما حظه منه، ثم عجز في
~~نصيب صاحبه لم يعتق على المعتق حظه منه ms6005 في قول مالك وجميع أصحابه، وفي ذلك
~~اختلاف بين السلف ذكره في المدونة عن الليث بن سعد أنه سمع يحيى بن سعيد
~~يقول: إن الناس قد اختلفوا في حظ المعتق منه إذا عجز، فقال ناس: يكون له
~~حظه منه إذا عجز؛ لأنه لم يعتق له رقا وإنما ترك له مالا، وبالله التوفيق.
### | : العبد بين الرجلين لا يجوز لأحدهما أن يكاتب نصيبه منه بإذن شريكه
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين
# في السنة وسئل مالك عن عبد كان بين ثلاثة إخوة فكاتبه اثنان منهما بإذن
~~أخيهما شريكهما فيه، وكان على كتابته، ثم إن اللذين كاتباه
# PageV15P211
# قاطعاه بإذن شريكهما الذي له فيه الرق وعتق نصيبهما، ثم إن الذي بقي له
~~فيه الرق مات ورثه ورثته وخدمهم في نصيبه سنين، ثم قيل له ذلك تقوم على
~~الذين قاطعاك.
# قال مالك: أراه رقيقا ولا ينفعه ما كاتباه به بإذن شريكهما ولا مقاطعتهما
~~إياه دون شريكهما.
# قيل له: إنه قد أذن لهما؟ قال: لا ينفعه ذلك وأراه رقيقا، قال لي قبل
~~ذلك: ويردان ما أخذا منه فيكون بينهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على مذهبه في أن العبد بين الرجلين لا يجوز
~~لأحدهما أن يكاتب نصيبه منه بإذن شريكه ولا بغير إذن شريكه، فإن فعل فسخ
~~ولم يجز، وإن لم يعثر عليه حتى أدى ما كوتب عليه كان ما قبض بينهما، وكان
~~العبد رقيقا لهما، وقد قال في موطأه: إنه الأمر المجتمع عليه عندهم؛ لأنه
~~خلاف لما قال رسول الله صلى الله عليه: «من أعتق شركا له في عبد قوم عليه
~~قيمة العدل» الحديث، ولا فرق في هذا بين أن يقبض الشريك ما كاتبه عليه أو
~~يقاطعه على ذلك فيقبض ما قاطعه عليه، ولا فرق أيضا بينهم وبين ورثتهم فيما
~~يجب من فسخ الكتابة، فالمسألة بينة لا إشكال فيها، وبالله التوفيق.
### | : المكاتب يضع عنه سيده ما عليه عند موته وله ولد
# ومن كتاب ليرفعن أمرا قال ابن القاسم سئل مالك عن المكاتب يضع عنه سيده ms6006
~~ما عليه عند موته وله ولد قد ولدوا في كتابته أيقام بولده أم برقبته وحده؟
~~قال: بل يقام وولده معه، فإن كانوا أقل من القيمة من قيمة الكتابة عتقوا،
~~وإن كانت قيمة الكتابة أقل من القيمة عتقوا.
# PageV15P212
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن ولده الذين ولدوا في الكتابة بمنزلته،
~~فإذا أوصى بعتق مكاتبه أو بوضع ما عليه من كتابته فيوضع في الثلث الأقل من
~~قيمته على ما هو عليه من ملاءة وقيمة ولده أو الأقل من قيمة الكتابة، هذا
~~قول ابن القاسم في المدونة وروايته عن مالك، وقال غيره: إنما ينظر إلى
~~الأقل من قيمة الرقبة وعدد الكتابة، ومثله لمالك في كتاب الجنايات من
~~المدونة في موضع واحد منه.
# وكذلك إذا قتل المكاتب يغرم قاتله لسيده قيمته على الحالة التي كان
~~عليها، قاله في كتاب الجنايات من المدونة، وطرح سحنون منها قوله على الحال
~~التي كان عليها، وقال: إنما يقوم في المثل بغير ماله؛ لأن ماله يبقى إلى
~~سيده، ولم يرد مالك أن يقوم في القتل بماله، وإنما أراد أن يقوم بغير ماله
~~على الحال التي كان عليها من قدرته على اكتساب المال وبصره في ذلك، والله
~~أعلم وبه التوفيق.
### | مسألة: قول العبد في تعجيل الوضيعة من أول النجوم
# مسألة وسئل مالك عن مكاتب كاتبه سيد على أربعمائة دينار وخمسين دينارا
~~على أن يدفع له في أول سنة سبعة عشر دينارا والنجم الآخر أدنى من ذلك، ونجم
~~آخر مثله، فأوصى إن أدى هذه الأربع نجوم وضع عنه من كتابته خمسين دينارا
~~فتكاملت عليه أربع نجوم سوى الأول، فقال العبد: قاصوني بها فيما وضع عني
~~سيدي من الخمسين.
# قال مالك: لا أرى له شرطا في أول ولا آخر، وأرى أن تقسم تلك الخمسون
~~الدينار على النجوم فيوضع عنه بقدر كل نجم ما يصيبه من الخمسين، وكانت
~~وصيته وقد تداركت على العبد أربع
# PageV15P213
# نجوم لم يؤدها، قال أرى أن يقسم ذلك على ما حل وما لم يحل، ولا ينظر في ms6007
~~ذلك إلى قول العبد لأن يعجل له، ليس ذلك له. قال محمد بن رشد: هذا بين على
~~ما قاله لا إشكال فيه. من أن وجه الحكم في ذلك الفض على جميع النجوم إذ لم
~~يخص الموصى الأول منها من الآخر، فلا ينظر إلى قول العبد في تعجيل الوضيعة
~~من أول النجوم، ولا إلى قول الورثة في تأخيرها إلى آخر النجوم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أعتقت نصف عبد لها بعد الموت وأمرت أن يكاتب نصفه الآخر
# مسألة وسئل عن امرأة أعتقت نصف عبد لها بعد الموت، وأمرت أن يكاتب نصفه
~~الآخر كيف يكاتب النصف؟ قال: على قدر حاله وقوته في ذلك وجرائه عدى قدر
~~تأديته.
# قال محمد بن رشد: قوله أعتقت نصف عبد لها بعد الموت معناه أوصت بعتقه بعد
~~موتها فالمسألة بينة على ما قال؛ لأنها إذا أوصت بعتق نصفها فلا يجب أن
~~يعتق عليها النصف الآخر في ثلثها باتفاق في المذهب، وإذا لم يجب ذلك وجب أن
~~تنفذ وصيتها بأن يكاتب النصف الآخر على ما قال من قدر حاله وقوته على
~~الأداء وجرائه، ونقل ابن أبي زيد هذه المسألة في النوادر فقال فيها: أعتقت
~~نصف عبد لها عند موتها والحكم في ذلك سواء؛ لأنها إذا أعتقت نصفها في مرضها
~~فلم يعثر على ذلك حتى ماتت لا يعتق النصف الآخر عليها في ثلثها إلا أن يكون
~~الموت قد عافصها على اختلاف في ذلك قد مضى تحصيله في رسم العتق من سماع
~~أشهب من كتاب العتق، ولو أعتقت نصف عبد لها في مرضها فأوصت بأن يكاتب النصف
~~الآخر فعثر على ذلك قبل موتها لعتق عليها باقيها في ثلثها وبطلت الوصية في
~~ذلك بعتقها، وبالله التوفيق.
# PageV15P214
### | مسألة: يعطى المكاتب من الزكاة ما يعتق به
# مسألة وسئل عن قوم يقسمون من الصدقة وجدوا مكاتبا قد بقيت عليه بقية من
~~كتابته أترى أن يعطى منها ما يعتق به؟ قال: ما أرى بأسا وغيره أحب إلي يعني
~~تركه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة ms6008 أقوال أحدها هذا أنه يجوز أن يعطى
~~المكاتب من الزكاة ما يعتق به وإن كان ولاؤه للذي كاتبه، وكذلك يجوز على
~~هذا القول أن يعطي الرجل من زكاة ماله الرجل على أن يعتق عبده وإن كان
~~ولاؤه للمعتق، وكذلك الرقبة يكون بعضها حرا وبعضها رقيقا يجوز أن يشتري ما
~~رق منها من الزكاة فيتم ذلك عتاقتها، وقد حكى ذلك ابن حبيب في الواضحة عن
~~مالك والقول الثاني أنه لا يجوز أن يعطى من الزكاة المكاتب وإن تمت ذلك
~~عتاقتة من أجل أن ولاءه للذي كاتبه، وهو نص قول ابن القاسم في الواضحة أنه
~~لا يجوز أن تجعل زكاته إلا في رقبته يكون ولاؤه لجميع المسلمين وظاهر
~~روايته عن مالك في المدونة، والقول الثالث أنه يجوز أن يعان بذلك المكاتبون
~~الذين لا يقدرون على أداء كتابتهم فيودوا عتقهم بقدر قله المال وكثرته من
~~غير أن يشترط في ذلك كمال حريتهم، هذا ظاهر قول المغيرة في تأويل قول الله
~~تعالى وفي الرقاب وظاهر ما حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف أنه قال: وقد
~~أشار على مالك وعلى بن أبي حازم أن يجعل من الصدقات في المكاتبين وفي
~~الرقاب، والقول الأول استحسان، والثاني هو القياس، وقول المغيرة ضعيف،
~~ووجهه إتباع ظاهر قوله تعالى {وفي سبيل} [التوبة: 60] قال ابن حبيب: وكان
~~أصبغ لا يرى أن يفك أسرى المسلمين من الزكاة، ومن فعل ذلك ضمنها، وأنا لا
~~أرى ذلك؛ لأنها رقاب قد جرى عليها الرق لأهل الشرك، فإنما يفك من رق إلى
~~عتق، وبالله التوفيق.
# PageV15P215
### | مسألة: أعانوا المكاتب على وجه الفكاك لرقبته
# مسألة قال مالك: كان زياد قد أعانه الناس في فكاك رقبته وأسر الناس في
~~ذلك، وفضل ما قوطع عليه مال كثير، فرده إلى من أعطاه بالحصص، وكتبهم زياد
~~عنده فلم يزل يدعو لهم حتى مات. قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وقوله في
~~المدونة أنهم إن كانوا أعانوا المكاتب على وجه الفكاك لرقبته ولم يكن ذلك
~~منهم على وجه الصدقة عليه، ms6009 كان عليه أن يستحل من ذلك أو يرده عليهم بالحصص
~~كما فعل زياد مولى ابن عباس.
### | : أعتق شركا له في عبد فكان له مال يبلغ ثمن العبد
# ومن كتاب البز قال مالك في الذين يرون الاستسعاء وخطأ ما يقولون، كيف
~~يصنعون بالصبي الصغير؟ يريد الذي ليس فيه عمل، والجارية التي تستسعى ولا
~~تقوم على عمل؟.
# قال محمد بن رشد: لم يأخذ مالك بحديث الاستسعاء وهو ما رواه أبو هريرة عن
~~النبي - عليه السلام - قال: «من أعتق نصيبا أو شركا في مملوك فعليه خلاصه
~~كله في ماله، فإن لم يكن مال استسعي العبد غير مشفوق عليه» وإنما أخذ بحديث
~~ابن عمر الذي رواه عن نافع عنه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«من أعتق شركا له في عبد فكان له مال يبلغ ثمن العبد قوم عليه قيمة العدل
~~فأعطي شركاؤه حصصهم وأعتق عليه العبد وإلا فقد عتق عليه منه ما عتق» إما
~~لأنه لم يصح عنده حديث أبي هريرة في
# PageV15P216
# الاستسعاء، يكون العبد ممن لا تصح السعاية منه على ما قاله في هذه
~~الرواية وتابعه جميع أصحابه على قوله فلم يوجبوا للشريك على المعتق لحظه من
~~العبد إذا كان معسرا قيمة، ولا على العبد سعاية، وقالوا: هو بالخيار إن شاء
~~أعتق حظه، وإن شاء تمسك به رقيقا، وقد قيل: إن من حقه أن يضمنه القيمة
~~فيتبعه بها في ذمته ويعتق العبد عليه، وقد مضى ذلك في رسم الصلاة من سماع
~~يحيى من كتاب العتق.
# ومن أهل العلم خارج المذهب من رأى المعتق ضامنا لقيمة نصيبه موسرا كان أو
~~معسرا، وقالوا: هي جناية منه عليه في نصيبه فيلزمه قيمته في اليسر والعدم
~~ويكون له ولاؤه شاء شريكه أو أبى، وحجتهم على ما روي عن أبي الملح عن أبيه
~~«أن رجلا أعتق شقصا له في مملوك فأعتقه النبي - عليه السلام -، وقال ليس
~~لله شريك» .
# ومنهم من قال: إن الشريك مخير إن شاء أعتق نصيبه وفك له نصف ولائه وإن
~~شاء ضمن ms6010 المعتق فعتق عليه جميعه وكان له ولاؤه كما يقول أصحاب مالك في
~~الموسر.
# ومنهنم من يقول: إن العبد يعتق كله على الذي أعتق حظه منه، ويكون ولاؤه
~~له موسرا كان أو معسرا، فإن كان موسرا ضمن القيمة لشريكه، وإن كان معسرا
~~استسعى العبد فيها، وهذا قول أبي يوسف ومحمد بن الحسن.
# ومنهم من قال: إن الشريك مخير إذا كان المعتق لحظه معسرا بين أن يعتق حظه
~~فيكون له نصف ولائه، وبين أن يستسعى العبد في نصف قيمته، فإذا أداها إليه
~~عتق، وهو قول أبي حنيفة، ومن قوله أيضا في الموسر أن الشريك بالخيار إن شاء
~~أعتق كما أعتق وكان الولاء بينهما، وإن شاء استسعى العبد في نصف القيمة،
~~فإذا أداها عتق وكان الولاء بينهما، وإن شاء ضمن المعتق نصف القيمة فإذا
~~أداها عتق ورجع بها المضمن على العبد استسعاه فيها وكان ولاؤه للعتق،
~~وبالله التوفيق.
# PageV15P217
### | مسألة: القول قول المكاتب مع يمينه
# مسألة وسئل مالك عن مكاتب كوتب على كذا وكذا درهما في نجوم وزعها عليه
~~فجاء بنجومه عددا ولم يكن في شرطه عدد ولا كيل فأبى أهله أن يأخذوا إلا
~~كيلا وفيها زيادة في وزنها، فقال مالك: إذا أعطاهم دراهم وازنة فرادى فليس
~~لهم غير ذلك.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا إذا كان البلد يجري فيه الفرادى والكيل ولم
~~يكن بينهما شرط ولا ادعى أحدهما نية، وأما إن كان البلد يجيء فيه الفرادى
~~والكيل ولم يكن بينهما شرط فقال المكاتب: إنما أردت الفرادى، وقال السيد
~~إنما أردت الكيل، فالقول قول المكاتب مع يمينه، فإن نكل كان القول قول
~~السيد مع يمينه، وكذلك إذا اختلفا فقال المكاتب: كان الشرط بيننا على
~~الفرادى، وقال السيد بل كان الشرط بيننا على الكيل، فالقول قول المكاتب مع
~~يمينه على ما يدعي من الشرط، فإن نكل كان القول قول السيد على ما يدعي منه
~~أيضا، هذا الذي يأتي في هذه المسألة على أصولهم، وبالله التوفيق.
### | : الوكلاء مؤتمنون
# ومن كتاب باع غلاما
# بعشرين دينارا قال ms6011 مالك في مكاتب كان يبيع لسيده في ماله، كان رجل قد دفع
~~إلى سيده سلعة يبيعها له، فزعم المكاتب أنه قد باعها وحاسبه سيد بثمنها
~~وقبضه منه.
# قال: ما أرى أن يلزم المكاتب ما أقر به من أمر تلك السلعة بشيء من ثمنها.
# PageV15P218
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: إنه لا يلزمه غرم ثمن السلعة ويصدق مع يمينه
~~في أنه قد حاسب سيده به وقبضه منه على أصولهم في أن الوكلاء مؤتمنون مصدقون
~~مع أيمانهم في دفع أثمان ما وكلوا على بيعه، وفي ذلك تفصيل واختلاف قد مضى
~~تحصيله في رسم حلف أن لا يبيع سلعه سماها من سماع ابن القاسم من كتاب
~~البضائع والوكالات، وفي غير ما موضع سواه، وبالله التوفيق.
### | : مكاتب بين رجلين فيريد أحدهما بيع نصيبه منه
# ومن كتاب نذر سنة يصومها وسئل عن مكاتب بين رجلين فيريد أحدهما بيع نصيبه
~~منه.
# قال: ما أعلم أن المكاتب يباع بعضه، قلت أفتكره ذلك؟ قال: نعم، إما أن
~~يباع كله وإما أن يترك.
# قال سحنون: إنما يكره بيع نجم من نجوم المكاتب، فأما ثلث ما عليه أو ربعه
~~أو نصفه فليس به بأس، قال أصبغ مثله، وإنما يكره بيع نجم من نجومه إذا كان
~~بعينه فإذا لم يكن بعينه لم يكن به بأس؛ لأن ذلك يرجع إلى أن يكون جزءا من
~~الأجزاء، وقال سحنون مثله، وقال إذا اشترى نجما من عشرة أنجم واشتراه مسجلا
~~ليس بعينه فهو جائز، وهو كأنه اشترى عشر الكتابة.
# قيل له: فإن عجز المكاتب عن أداء كتابته؟ قال: يكون عشر رقبته رقيقا لهذا
~~الذي اشترى نجما من عشرة أنجم.
# قال محمد بن رشد: لم يجز مالك في هذه الرواية لأحد الشريكين في كتابة
~~المكاتب أن يبيع حصته منها، وله مثل ذلك في سماع يحيى وفي سماع سحنون، خلاف
~~ما له في موطأه من إجازة ذلك، ولم يختلف قوله في
# PageV15P219
# أنه لا يجوز للرجل، إذا كانت الكتابة كلها له أن يبيع جزءا منها، وأجاز
~~ذلك ابن ms6012 القاسم في سماع أصبغ مثل قول سحنون وأصبغ ها هنا في إجازة بيع جزء
~~من أجزاء الكتابة وبيع نجم منها إذا لم يكن معينا؛ لأنه يرجع إلى جزء
~~معلوم، وسواء اتفقت النجم في العدد أو اختلفت إذا عرف عددها وعدد كل نجم
~~منها، جاز شراء نجم منها إذا لم يكن بعينه لأنه يرجع إلى جزء معلوم، وقد
~~وقع في العشرة ليحيى.
# قلت لم كره لأحد الشريكين بيع نصيبه من الكتابة ولو اجتمعا جميعا على
~~بيعها لم يكن بذلك بأس؟ قال: إنما بيع الشريك نصيبه بمنزلة الذي يملكه كله
~~فيبيع نصفه.
# قلت له: فإذا كان كله لرجل فلأي شيء يمنع من بيع نصفه وقد يجوز له بيع
~~الجميع؟ فقال: لم يختلف في هذا قول مالك، وبه مضى الأمر عندهم في المكاتب
~~أن لا يبعض، وإنما يجوز بيعه كله وبيعه كله فيه مغمز،. وإنما يجوز إتباعا
~~لمالك فكيف يجوز بيع بعضه؟ فهذا من قول ابن القاسم خلاف قوله من سماع أصبغ
~~عنه، وخلاف قول سحنون وأصبغ ها هنا مثل قول مالك في هذه الرواية ومثل ما
~~وقع له أيضا في سماع يحيى وفي سماع سحنون.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال، أحدها: أنه لا يجوز بيع جزء من الكتابة
~~كلها لرجل واحد فباع بعضها أو كانت بين رجلين فباع أحدهما حصته منها، وهو
~~قول مالك في هذه الرواية، وما وقع من قوله في سماع يحيى وسماع سحنون؛ لأنه
~~إذا لم يجز لأحد الشريكين بيع نصيبه فأحرى أن لا يجيز للذي له الكتابة كلها
~~بيع بعضها، وقول ابن القاسم في العشرة أيضا، والثاني أن ذلك جائز في
~~الوجهين جميعا، وهو قول سحنون وأصبغ ها هنا، وقول ابن القاسم في سماع أصبغ
~~بعد هذا؛ لأنهم إذا أجازوا للرجل الواحد أن يبيع بعض كتابته أو نجما غير
~~معين منها فأحرى أن يجيزوا لأحد الشريكين في الكتابة بيع حصته
# PageV15P220
# منها، والثالث الفرق بين الوجهين، وهو قول مالك في موطأه؛ لأنه أجاز فيه
~~لأحد الشريكين في الكتابة بيع ms6013 نصيبه منها.، ولم يختلف قوله في أنه لا يجوز
~~إذا كانت الكتابة لرجل واحد أن يبيع جزءا منها، وإنما يجوز لأحد الشريكين
~~في الكتابة بيع حصته منها على مذهب من يجيز ذلك إذا باع حصته من أجنبي،
~~فأما إن باعها من المكاتب فلا يجوز؛ لأن ذلك كالقطاعة، ولا يجوز لأحد
~~الشريكين أن يقاطع المكاتب على نصيبه من الكتابه دون إذن شريكه، قال ذلك
~~ابن الماجشون في كتاب ابن المواز، وقاله محمد بن المواز أيضا، وهو قائم من
~~قول مالك في موطأه؛ لأنه قال فيه: إنه إذا باع أحد الشريكين في الكتابة
~~نصيبه في الكتابة لم يكن للمكاتب في ذلك شفعة؛ لأنه يصير بمنزلة القطاعة،
~~وليست له بذلك حرمة.
# قال: وأما إذا بيعت الكتابة كلها فأحسن ما سمعت أنه أحق باشتراء كتابته
~~ممن اشتراها إذا قوي أن يؤدي إلى سيده الثمن الذي باعه به نقدا، وذلك أن
~~اشتراءه نفسه عتاقة، ومعنى ذلك عندي أنه أحق بها بما يعطي فيها ما لم ينفذ
~~البيع فيها على ما قاله في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب العتق في
~~الرجل تكون تحته المرأة ثلثها حر وثلثاها رقيق، وله منها ولد أنه أحق بهم
~~بالثمن الذي أعطى سيدهم به إن أراد بيعهم، ومثله أيضا لمالك في رسم نقدها
~~من سماع عيسى من كتاب النكاح، وسيأتي في سماع أشهب بعد هذا ما ظاهره أن
~~المكاتب أحق بكتابته إذا بيعت بعد نفوذ البيع فيها مثل ما حكى ابن حبيب عنه
~~من رواية مطرف وعن ابن الماجشون وأشهب وابن عبد الحكم وأصبغ خلاف ما حكي عن
~~مالك من رواية ابن القاسم عنه من أنه كان يرى ذلك حسنا ولا يرى القضاء به،
~~وقال أبو بكر الأبهري: إنما كره لأحد الشريكين في الكتابة بيع حصته منها
~~لأن ذلك بمنزلة مقاطعته على مال يأخذه دون شريكه، وذلك غير جائز، ووجه
~~إجازته أنه إذا جاز بيع كتابته كلها حالة بيع بعضها كرقبة العبد يجوز بيع
~~جميعها وبيع بعضها، وبالله ms6014 التوفيق.
# PageV15P221
### | : قاطع سيده فيما بقي عليه من كتابته
# من سماع أشهب وابن نافع من
# مالك
# قال أشهب سمعت مالكا سئل عن مكاتب قاطع سيده فيما بقي عليه من كتابته
~~بعبد دفعه إليه فاعترف في يديه بسرقة فأخذ منه، قال: يرجع على المكاتب
~~بقيمة ما أخذ منه ما كان، وكذلك المكاتب يقاطعه سيده بحلي استرفعه أو ثياب
~~استودعها ثم يعترف ذلك في يدي سيده فيؤخذ منه، أيعتق المكاتب هكذا بباطل؟
~~لا يؤخذ الحق بالباطل!!!
# قال محمد بن رشد: قال في الذي قاطع سيده فيما بقي عليه من كتابته بعبد
~~دفعه إليه فاعترف في يديه بسرقة فأخذ منه: إنه يرجع على المكاتب بقيمة ما
~~أخذ منه ما كان، يريد فإن لم يكن له مال اتبع به دينا ولم يرد إلى الكتابة؛
~~لأن حريته قد تمت بالقطاعة، قاله أشهب في المدونة، وهو يحمل على التفسير
~~لروايته عن مالك هذه، وفي المدونة وهو أحد قولي ابن القاسم في المدونة، وقد
~~قيل: إنه إن لم يكن له مال رد مكاتبا كما كان حتى يؤدي القيمة، وهو قول ابن
~~نافع في المدونة، وقيل: إنه إذا استحق العبد من يده رجع مكاتبا كما كان حتى
~~يؤدي قيمته، وهو أحد قولي ابن القاسم في المدونة، قاله في المكاتب يؤدي
~~كتابته إلى سيده من أموال غرمائه فيأخذون ذلك منه، ولا فرق بين المسألتين؛
~~لأن له شبهة فيما بيديه من أموال غرمائه.
# فيتحصل في المكاتب يقاطع سيده من كتابته على شيء بعينه له فيه شبهة
~~المالك فيستحق من يد سيده ثلاثة أقوال، أحدها: أنه يرجع في الكتابة حتى
~~يؤدي إلى سيده قيمة ذلك مليئا كله أو معدما، وهو الذي يأتي على قول ابن
~~القاسم في المدونة في الذي يؤدي كتابته إلى سيده مما بيده من أموال
# PageV15P222
# غرمائه، والثاني: أنه لا يرجع في الكتابة إلا أن يكون معدما، وهو قول ابن
~~نافع في المدونة، والثالث: أنه لا يرجع في الكتابة مليئا كان أو معدما،
~~ويتبع بذلك إن كان معدما في ذمته، ms6015 وهو حر بالقطاعة، وهو قول أشهب في
~~المدونة مفسرا لروايته هذه عن مالك.
# واختلف قول ابن القاسم إذا قاطع عبده القن على عبد بعينه فاستحق من يده،
~~فمرة قال: إنه كالمكاتب يرجع عليه بقيمته، ومرة قال: إنه لا يرجع عليه بشيء
~~لأن ذلك كالانتزاع إذا كان بعينه، حكي القولين عنه ابن المواز، ولا اختلاف
~~إذا قاطع سيده على عبد موصوف فاستحق من يده أنه يرجع عليه بقيمته ولا يرد
~~في الكتابة.
# وأما إذا قاطع سيده على شيء بعينه لا شبهة له في ملكه اعترفه مولاه
~~كالحلي يسترفعه أو الثياب يستودعها وما أشبه ذلك، فلا اختلاف في أن ذلك لا
~~يجوز له، ويرجع في الكتابة على ما كان عليه حتى يؤدي قيمة ما قطع به. قوله
~~في هذه الرواية وكذلك المكاتب يقاطع سيده بحلي استرفعه أو ثياب استودعها
~~ليس يريد أن ذلك مثل المسألة التي تقدمت في جميع الوجوه، وإنما يريد أنها
~~مثلها عنده في أن للسيد الرجوع عليه وإن افترق الحكم في ذلك؛ لأنه لا يرجع
~~إلى الرق في المسألة الأولى، على قوله، ويرجع إليه في الثانية، فهذا تحصيل
~~القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المكاتب يشتري أخاه أيدخل معه في الكتابة
# مسألة وسئل عن المكاتب يشتري أخاه أيدخل معه في الكتابة؟ فقال: ما سمعت
~~ذلك، فقيل له: لا يدخل معه إلا الولد؟ فقال: برأسه نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة؛
~~لأنه قال فيها: إن كان من يعتق على الرجل إذا ملكه
# PageV15P223
# يدخل في كتابة المكاتب إذا اشتراهم بإذن سيده أو وهبوا له فقبلهم بإذنه،
~~وقال ابن نافع وغيره: لا يدخل في كتابته إلا الابن خاصة إذا اشتراه بإذن
~~سيده لأن له أن يستحدثه.
# فهي ثلاثة أقوال في المسألة لكل قول منها وجه، فوجه القول الأول: أنه لما
~~كان إذن السيد لمكاتبه في أن يشتري من يعتق عليه إذنا له منه له في أن
~~يدخله معه في الكتابة، إذ لا ms6016 وجه في إذنه له في شرائه إلا ذلك، إذ لو أراد
~~أن يمنعه من شرائه على أن لا يدخله معه في كتابته لم يكن ذلك له، إذ لا ضرر
~~عليه في ذلك لأنه يبيعهم إن خشي العجز ويعتقون بعتقه إن أدوا لما أذنه له
~~في شرائهم على أن يدخلوا معه في كتابته قد يؤدي إلى عجزه؛ لأن أثمانهم التي
~~اشتراهم بها كان يتقوى بها على سعايته لم ير أن يدخل في كتابته إذا اشتراهم
~~بإذنه إلا الولد والأب الذي اتفق أهل العلم أنهم يعتقون على من ملكهم ووجه
~~القول الثاني وهو مثل قول ابن القاسم وروايته عن مالك في أنه يدخل في كتابة
~~المكاتب كل من يعتق عليه إذا اشتراهم بإذن السيد.
# فقوله إذا اشتراهم بإذنه على أن يدخلهم في كتابته فكأنه قد كاتبهم معه
~~ولا يراعى ما يخشى من أن يؤدي ذلك إلى عجزه فيمن يعتق عليه مما سوى الأبوين
~~والولد كما لا يراعى ذلك في الأبوين والولد، وهذا القول هو القياس على
~~المذهب؛ لأن مراعاة الخلاف إنما هو استحسان، ووجه القول الثالث وهو قول ابن
~~نافع أنه لا يدخل في كتابته إذا اشتراه بإذن السيد إلا الابن وحده.
### | مسألة: المكاتب إذا باع سيده كتابته أهو أولى بذلك
# مسألة وسئل عن المكاتب إذا باع سيده كتابته أهو أولى بذلك؟ قال: هو أولى
~~بكتابته إذا كان ما اشترى منها يعتق به، وإن كان لا يعتق به فليس ذلك له.
# PageV15P224
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية عن مالك أن المكاتب أحق بكتابته إذا
~~بيعت بعد نفوذ البيع فيها كالشفعة مثل ما في كتاب المكاتب من المدونة لعمر
~~بن عبد العزيز وعطاء وسعيد بن المسيب، ومثل ما في كتاب أمهات الأولاد من
~~المدونة في باب الرجل يطأ أمة مكاتبه فتحمل لغير ابن القاسم، ومثل ما حكى
~~ابن حبيب عن مالك من رواية مطرف في أن الشفعة واجبة في الكتابة والدين خلاف
~~ما حكي عن مالك من رواية ابن القاسم عنه من ms6017 أنه لا يرى القضاء بذلك، وهو
~~مذهبه في المدونة لأنه قال فيها: ولا شفعة في دين ولا حيوان، فيحتمل أن
~~تتأول هذه الرواية على ذلك بأن يقال: معناها أنه يريد أنه أولى بكتابته إذا
~~أراد سيده بيعها يأخذها بما يعطى فيها ما لم ينفذ البيع، فإن نفذ البيع
~~فيها لم يكن له من الحق أن يأخذها من المبتاع كالشفعة إذ لا شفعة على مذهب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة في شيء من الديون ولا العروض بعد
~~نفوذ البيع فيها.
# وأما إذا كان الذي بيع من كتابته حظ أحد الشريكين فليس هو أولى بذلك
~~لوجهين: أحدهما: أن ذلك كالقطاعة لا تجوز إلا بإذن الشريك الآخر، والثاني:
~~أنه لا حرمة له بذلك، قال ذلك في الموطأ وقد تقدم ذكره في سماع رسم نذر من
~~سماع ابن القاسم.
### | مسألة: كاتب عبده واشترط أن ما ولد له من ولد فهم عبيد
# مسألة وسمعته يسال عمن كاتب عبده واشترط أن ما ولد له من ولد فهم عبيد،
~~فقال: لا يجوز هذا الشرط قد كاتب المسلمون.
# قلت: أفتمضي الكتابة؟ قال: لا بل تفسخ الكتابة.
# قيل له: أرأيت إذا قال السيد أنا أضع عنك ما اشترطت عليك من رق ولدك
~~وأثبت على كتابتك؟ قال: إذا يكون ذلك له.
# PageV15P225
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الكتابة تفسخ بهذا الشرط إلا أن يشاء السيد
~~وضعه فيجوز خلاف مذهبة في المدونة من أن الشرط باطل والكتابة جائزة في هذا
~~وفي اشتراط جنين المكاتبة في كتابتها أو وطئها طول كتابتها، وكذلك يأتي في
~~هاتين المسألتين على رواية أشهب هذه الكتابة تفسخ إلا أن يرضى السيد بترك
~~الشرط، وقد وقع ذلك من قول أشهب وروايته عن مالك في النوادر منصوصا عليه
~~فيهما، وإنما يخير السيد في ذلك على هذه الرواية ما لم تفت الكتابة
~~باستيفاء جميعها وإن لم يبق منها إلا درهم واحد وأما إذا فات باستيفاء
~~جميعها فيبطل الشرط ويدخل الولد في الكتابة، وقال محمد بن المواز من رأيه: ms6018
~~إنما يخير السيد في ذلك ما لم يقبض من الكتابة شيئا وأما إذا قبض منها ولو
~~نجما واحدا فيسقط الشرط وتمضي الكتابة.
# وكذلك يأتي على القياس قول مالك في هذه الرواية إذا اشترط على المكاتب أن
~~لا يخرج من خدمته حتى يؤدي أن يكون السيد بالخيار بين أن يترك الشرط ويفسخ
~~الكتابة، وقد قيل إن اشتراط وطء المكاتبة بخلاف هذه الشروط؛ لأنه شرط حرام
~~فيبطل وتجوز الكتابة، وهو مذهب ابن القاسم على ما روى عنه أصبغ في سماعه
~~بعد هذا أن اشتراط السيد على مكاتبه أن لا يخرج من خدمته حتى يؤدي يلزم
~~وتجوز الكتابة بخلاف هذه الشروط، وأصبغ يساوي بين هذه الشروط كلها ويرى
~~الحكم فيها أن تبطل الشروط وتجوز الكتابة.
# فالشروط تنقسم على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك قسمان، أحدهما: شرط
~~حرام كاشتراط الوطء على المكاتبة في كتابتها، وشرط فيه غرر كاشتراط كون
~~جنين المكاتبة عبدا وكون ما ولد للمكاتب من أمته عبدا وما أشبه ذلك، فهذا
~~القسم الحكم فيه عنده أن يبطل الشرط وتجوز الكتابة، والقسم الثاني: أن يكون
~~الشرط لا حرام فيه ولا غرر إلا أنه مخالف لما مضى من سنة الكتابة، مثل أن
~~يشترط عليه أن لا يخرج من خدمته وما أشبه ذلك
# PageV15P226
# فهذا يلزم فيه عنده الشرط، وتجوز الكتابة، وفي سماع عبد المالك بن الحسن
~~عن ابن وهب من كتاب الصدقات والهبات في هذا الشرط أن الكتابة منفسخة، وإذا
~~قال ذلك في هذا الشرط الذي لا حرام فيه ولا غرر فأحرى أن يقوله فيما سواه
~~من الشروط التي لا تجوز لحرمتها أو لغررها.
# ويتحصل على هذا في جملة المسألة خمسة أقوال، أحدها: أن الشروط التي لا
~~تجوز كلها سواء والحكم فيها أن تفسخ الكتابة بها إلا أن يرضى السيد بترك
~~الشرط فيجوز الكتابة، وهو قول مالك في هذه الرواية، والقول الثاني: أنها
~~كلها سواء والحكم فيها أن تبطل الشروط وتجوز الكتابة، وهو قول أصبغ، والقول
~~الثالث: أنها كلها سواء والحكم فيها أن تبطل ms6019 الكتابة بها، وهو الذي يأتي
~~على قول ابن وهب في سماع عبد المالك من كتاب الصدقات والهبات، والقول
~~الرابع: تفرقة ابن القاسم التي ذكرناها بين الشرط الحرام والغرر، وبين
~~الشرط الذي لا حرام فيه ولا غرر إلا أنه مخالف لما مضى من سنة الكتابة،
~~والقول الخامس: الفرق بين الشرط الحرام والشرط الغرر والذي هو مخالف لما
~~مضى عليه العمل في الكتابة، فيبطل الشرط الحرام وتجوز الكتابة، وتفسخ
~~الكتابة فيما سوى ذلك من الشروط إلا أن يرضى السيد بتركها، وهذا القول هو
~~تأويل بعض أهل النظر على رواية أشهب عن مالك هذه، ولو اشترط المكاتب على
~~سيده في كتابته إياه أن يدخل فيها ما يولد له من زوجة له أمة لسيده لجاز
~~ذلك باتفاق، وابن الماجشون يقول في شرط السيد على مكاتبه في كتابته إياه أن
~~لا يخرج من عمله أنه يجعل له أياما من الجمعة يسعى فيها لنفسه على ما يؤدي
~~إليه الاجتهاد ولا تفسخ الكتابة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كاتب عبدا له واشترط عليه خدمة ثم جاء العبد بكتابته كلها
# مسألة وسئل وأنا أسمع عمن كاتب عبدا له واشترط عليه خدمة أو سفرا أو ضحية
~~ثم جاء العبد بكتابته كلها فقال: يوضع عنه كل ما كان
# PageV15P227
# من شرط في حسر العبد من خدمة أو سفر أو غير ذلك وكل ما كان مثل الرقيق
~~والكسوة والضحية فإنه يقوم ذلك عليه فيغرم قيمته مع كتابته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا كاتبه واشترط عليه خدمة أو سفرا في
~~كتابته مثل أن يكاتبه بكتابة منجمة أو غير منجمة إلى خمسة أعوام أو ستة
~~ويشترط عليه خدمة أيام من كل جمعة وضحية وكسوة كل سنة إنه إن عجل الكتابة
~~سقط عنه كل ما كان في بدنه من خدمة وسفر إذ لا تتم عتاقة أحد وعليه بقية من
~~رق، ولم يسقط عنه ما كان في ماله من ضحية وكسوة، فلا يعتق حتى يؤدي قيمة
~~ذلك حالا في كتابته، وأصل ذلك أن ما ms6020 كان يسقط عنه بالمرض يسقط عنه بتعجيل
~~الأداء وهو ما كان في يديه، وما لا يسقط عنه بالمرض لا يسقط عنه بتعجيل
~~الأداء.
# وكذلك لو اشترط عليه خدمة أو سفرا بعد أداء كتابته أو ضحية في كل سنة طول
~~حياته لسقطت عنه الخدمة والسفر بأداء الكتابة ولم تسقط عنه الضحية التي شرط
~~عليه في كل سنة طول حياته وكان الحكم في ذلك أن يعمر ثم ينظر إلى قيمة عدد
~~الضحايا في تعميره، فيقال له: أد قيمتها الساعة وأنت حر، وإن لم يكن له مال
~~لم يعتق حتى يؤدي قيمتها ساعتئذ وليس إلى أجلها، قال ذلك ابن القاسم في
~~كتاب ابن حبيب، ورواه عن مالك.
# وإنما تسقط عنه الخدمة بأداء الكتابة إذا كانت الخدمة مشترطة في الكتابة
~~وكان إنما يعتق بأداء الكتابة، مثال ذلك أن يقول له كاتبتك على أن تؤدي إلي
~~كذا وكذا وأنت حر على أن تخدمني في كل شهر كذا وكذا وما أشبه ذلك، وأما إن
~~كانت الكتابة مشترطة في الخدمة وكان إنما يعتق بتمام الخدمة فلا تسقط عنه
~~الخدمة بأداء الكتابة، مثال ذلك: أن يقول له: أكاتبك على أن تخدمني كذا
~~وكذا ثم أنت حر على أن تؤدي إلي فيها كذا وكذا، فهذا إن أدى المال قبل تمام
~~أمد الخدمة لم يعتق إلا بانقضاء أمد الخدمة، وإن انقضى أمد
# PageV15P228
# الخدمة قبل أن تؤدي المال أعتق في أمد الخدمة وكان ما بقي من المال
~~المشترط عليه بعد انقضاء أمد الخدمة دينا عليه يؤديه وهو حر، إذ قد بتلت
~~حريته بانقضاء أمد الخدمة، هذا معنى ما حكاه ابن حبيب في الواضحة عن أصبغ
~~فيما سأله عنه من تفسير قول مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الكتابة على إحياء عدد من الغرس
# مسألة وسمعته يقول «كاتب سلمان الفارسي أهله على مائة ودية يحييها لهم
~~فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: إذا غرستها فأذني، فلما غرسها
~~أذن رسول الله فدعا له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيها فلم تمت منها ms6021
~~ودية واحدة» .
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث إجازة الكتابة على هذا النحو من الغرر في
~~حق المكاتب؛ لأنه لا يدري إذا اغترس من النخل هل يحيى أم لا؟ ففيه حجة على
~~ما أجازوه من الكتابة على عبد فلان وهولا يدري هل يقدر على أن يتخلصه من
~~صاحبه أم لا من أجل أنه عبده يجوز له فيما بينه وبينه عن الغرر ما لا يجوز
~~له فيما بينه وبين غيره، والكتابة على هذا من ناحية الجعل الذي أجازه أهل
~~العلم لما شهد بجوازه من صحيح الآثار مع ما دل عليه من حكم القرآن في قوله
~~تعالى: {ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] فالكتابة على إحياء
~~عدد من الغرس أو على عبد فلان يشبه قول الرجل لعبده إن جئتني بعبدي الآبق
~~أو بجملي الشارد فأنت حر فالقياس على هذا إن لم يقدر على إحياء الغرس أو
~~تخلص العبد إلى الأجل الذي يضرب له في ذلك أن يرجع في الرق، وقد قال سحنون:
~~إنه إن لم يقدر عليه كانت عليه قيمته، وقاله أيضا محمد بن المواز، وليس ذلك
~~على الأصول، وبالله التوفيق.
# PageV15P229
### | مسألة: المكاتب ليس له أن ينكح ولا يسافر إلا بإذن سيده
# مسألة قال وسمعته يقول: أتى إلى سعيد بن المسيب مكاتب له، فقال له إيذن
~~لي أن أخرج إلى مكان كذا وكذا، فقال له سعيد: [لا] فانصرف عنه المكاتب
~~فأصلح شأنه وأراد الخروج فأتي إلى سعيد بن المسبب فقيل له إن مكاتبك يخرج،
~~فقال: موعده يوم القيامة، فقال مالك: يوقن بيوم الحساب ويعلم أن الناس
~~سيوفون حقوقهم.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول سعيد بن المسبب مذهب مالك، ونصه في موطأه
~~وفي المدونة وغيرها أن المكاتب ليس له أن ينكح ولا يسافر إلا بإذن سيده،
~~اشترط ذلك عليه أو لم يشترطه إذ قد يجحف النكاح بماله فيعجز فيرجع رقيقا
~~إلى سيده لا مال له، وقد تحل نجومه وهو غائب عن سيده فليس على ذلك كاتبه،
~~وبالله ms6022 التوفيق.
### | : من اشترى كتابة مكاتب أو وهبت له أو أوصي له بها
# من سماع عيسى بن دينار
# من ابن القاسم من كتاب نقدها نقدها قال عيسى: سئل ابن القاسم عمن كاتب
~~عبده فأوصى لرجل عند موته بربعه، وأعتق ربعه ثم هلك العبد بعد ذلك وترك
~~مالا أو عجز.
# قال: إن عجز فللذي أوصى له بربعه ربع الخدمة وهو ربع الرقبة، وللورثة
~~نصفها وربع العبد حر.
# فإن مات وترك مالا استوفى الذي أوصى له بالكتابة وللورثة ما
# PageV15P230
# بقي لهم عليه من الكتابة وهي ثلاثة أرباع الكتابة للذي أوصى له بربع
~~الكتابة ربع الكتابة، وللورثة الربعان، فإن فضل فضلة كان للموصى له بالربع
~~الثلث وللورثة الثلثان لأنه إنما ورث بالرق.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأن من اشترى كتابة مكاتب أو وهبت له أو
~~أوصي له بها يحل محل السيد في أن له رقبته إن عجز وميراثه إن مات، وكذلك
~~فيما اشترى منها له إن اشترى البعض منها أو وهب له أو أوصي له به لأن معنى
~~قوله: أو أوصي له بربعه أو أوصي له بربع كتابته؛ لأن الكتابة هي التي يملك
~~منه، وأما إذا أعتق السيد بعض مكاتبه أو حظه منه إن كان له فيه شريك أو وضع
~~له بعض ما له عليه من الكتابة أو حظه منها إن كان له فيه شريك فذلك بخلاف
~~إذا أوصى بذلك هو في الحياة وضع لا عتق وفي الوصية بعد الموت عتق من الثلث،
~~هذا قوله في المدونة وغيرها، فوجب إذا أوصى رجل عند موته لرجل بربع كتابة
~~مكاتبه وأعتق ربعه ثم مات أن يعتق منه الربع في ثلثه وأن يحل الموصى له
~~بربعه محل الموصي، فيكون شريكا للورثة في رقبته إن عجز بالربع وللورثة
~~الربعان، ويكون ربع العبد حرا.
# وإن مات وترك مالا استوفى الذي أوصي له بالكتابة والورثة ما بقي لهم عليه
~~من الكتابة، وهي ثلاثة أرباعها إذ قد أعتق الربع منه بالوصية ثم كل ما بقي
~~ميراثا بين من ms6023 له فيه الرق على قدر ما لهم فيه من الرق، للموصى له بربع
~~رقبته الثلث وللورثة الثلثان على ما قال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مات أحد المكاتبين في كتابة واحد
# مسألة وعن رجل كاتب عبدين له فمات أحدهما وترك أم ولد وولدا له منها،
~~والعبد الباقي له مال كثير أو لا مال له، فما حال أم الولد؟ قال إذا لم يكن
~~للعبد الباقي مال ولم يكن لها ولد بيعت، فإن كان في ثمنها وفاء للكتابة عتق
~~العبد الباقي واتبعه السيد بالذي كان
# PageV15P231
# يصيبه من الكتابة، وإن كان لها ولد ولم يقووا وقفت هي وولدها، فإن أدى
~~العبد الباقي جميع الكتابة عتق وعتقوا واتبعهم بما أدى عنهم مما كان يصيبهم
~~من الكتابة، وإن عجز هو وهم رجعوا رقيقا لسيدهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن حرمة أم الولد المكاتب إنما هي لسيدها
~~ولولده منها أو من غيرها، فإذا مات أحد المكاتبين في كتابة واحد؟ وترك أم
~~ولده ولم يكن له ولد منها ولا من غيرها لم تكن لهم حرمة، وكانت كسائر أموال
~~المتوفى يؤدى منه الكتابة، فإن كان فيها وفاء بها عتق العبد الباقي واتبعه
~~السيد بالذي يصيبه من الكتابة كما كان يتبعه المتوفى لو أدى هو جميع
~~الكتابة؛ لأن المكاتبين معا في كتابة واحدة كل واحد منهما حميل عن صاحبه
~~بما ينوبه منها يتبعه بما أدى عنه منها إذا لم يكن بينهما رحم يوجب عتق كل
~~واحد منهما على صاحبه إذا ملكه؛ لأن مال المتوفى منهما قد صار إلى السيد
~~فوجب إذا أعتق فيه الباقي أن يرجع السيد عليه بما كان يرجع به عليه لو أدى
~~عنه في حياته.
# وإن لم يكن له فيها وفاء بالكتابة قبض السيد ثمنها من الكتابة، فإذا أدى
~~الباقي بقية الكتابة عتق ونظر إلى ثمنها، فإن كان أكثر مما يجب على الميت
~~من الكتابة اتبعه السيد بنصف ذلك.
# وأما إن كان لها ولد فلا تباع إلا أن يعجز ولدها والمكاتب الباقي عن
~~الكتابة، فإن ms6024 لم يعجزوا وأدى المكاتب الباقي جميع الكتابة عتق وعتقوا
~~واتبعهم بما أدى عنهم مما كان يصيبهم من الكتابة كما قال، وذلك نصف ما أدى
~~إن كان أدى جميع الكتابة، وكانت حاله مع صاحبه المتوفى متساوية في القيمة
~~والقدرة على أداء الكتابة، وبالله التوفيق.
# PageV15P232
### | : يبيع مكاتبه فيعتقه الذي اشتراه
# من كتاب استأذن سيده
# قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يبيع مكاتبه فيعتقه الذي اشتراه،
~~قال: إن أعتقه جاز عتقه، وإن لم يعتقه رد إلى الذي كاتبه ورد الثمن، وإن
~~مات عند المبتاع قبل أن يعتقه أو أعتقه فقد ضمنه المبتاع، وليس على البائع
~~أن يرد شيئا من الثمن ولا أن يخرج منه شيئا فيجعله في رقبته مثل ما يفعل في
~~المدبر إذا باعه ففات بموت.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إن أعتقه المشتري جاز عتقه ولم يرد، يريد إذا
~~كان المكاتب قد علم بالبيع على ما قاله في المدونة من أن ذلك عنده رضى بفسخ
~~الكتابة، وهو مثل قول أشهب فيها إن يعتق يرد إذا كان المكاتب لم يعلم
~~بالبيع، وهذا إذا لم يكن للمكاتب أموال ظاهرة لأنه إنما يكون له أن يعجز
~~نفسه إذا لم تكن له أموال ظاهرة، وقد قال بعض الرواة في المدونة: وهو قول
~~ابن نافع في سماع محمد بن خالد في كتاب الولاء: إن العتق يرد على كل حال،
~~هذا الذي أقول به في تأويل ما وقع في المدونة في هذه المسألة، فعلى هذا
~~الاختلاف في أن العتق يرد إذا كانت له أموال ظاهرة علم المكاتب بالبيع أو
~~لم يعلم به، إذ ليس له أن يعجز نفسه إذا كانت له أموال ظاهرة، وقد كان من
~~أدركنا من الشيوخ يحملون الروايات على ظاهرها من غير تفصيل، فيقولون فيها:
~~إنها ثلاثة أقوال، يرد العتق، ولا يرد، والفرق بين أن يعلم المكاتب أو لا
~~يعلم.
# وأما إذا أعتق على البائع قبل أن يفوت بالعتق فلا اختلاف في وجوب رده.
# وقوله في هذه الرواية إنه إن أعتقه المبتاع ms6025 أو مات عنده فليس على البائع
# PageV15P233
# أن يرد شيئا من الثمن، فمعنا؟ إذا كان المباع قد علم أنه مكاتب، وأما إن
~~كان البائع دلس له بذلك فله أن يرجع عليه بقيمة عيب الكتابة من الثمن على
~~ما قاله في سماع يحيى بن خالد من كتاب الولاء في المدبر، وهو مذهبه في
~~المدونة.
# وأما قوله إنه ليس على البائع أن يخرج من الثمن شيئا فيجعله في رقبته كما
~~يفعل في المدبر إذا فات بموت، فالفرق عنده بين المكاتب والمدبر في هذا
~~والله أعلم أن التدبير ألزم من الكتابة إذ قد يقدر المكاتب وإن كان له ماله
~~أن يذهب ماله ويعجز نفسه ولا يقدر المدبر على أن يبطل عقد التدبير فيه،
~~وبالله التوفيق.
### | : وطئ مكاتبة مكاتبه فحملت
# ومن كتاب العرية قال عيسى وسألته عن رجل وطئ مكاتبة مكاتبه فحملت.
# قال: يدرأ عنه الحد ويلحق به الولد، وتخير الأمة في أن تمضي على الكتابة
~~وفي أن تكون أم ولده، فإن أحبت أن تكون أم ولده قومت عليه وغرم قيمتها
~~للمكاتب نقدا، ولم يكن له أن يقول أحاسبك بقيمتها من كتابتك ألا أن يشاء
~~المكاتب لأن الأمة مال من مال المكاتب يتقوى به على كتابته، ليس للسيد أن
~~يتعجل شيئا لم يحل له بعد، وإن اختارت الكتابة قيل للسيد الواطئ أخرج
~~قيمتها فإن أدت كتابتها عتقت ورجعت القيمة إلى الذي أخرجها وهو الواطئ، وإن
~~عجزت كانت القيمة لسيدها المكاتب، وكانت أم ولد للواطئ، ولم يكن له عليه في
~~ولده شيء، وإن ماتت قبل أن يؤدي أخذ من القيمة التي وقفت قيمة الولد فتدفع
~~إلى المكاتب،
# PageV15P234
# ورجع ما فضل من القيمة التي وقفت عن قيمة الولد إلى الواطئ لأنه يقول لا
~~تذهب قيمة ولد مكاتبي باطلا إذ لم يؤد ما كان لي عليها، فتعتق فتحوز ولدها
~~أو تعجز فيكون لي قيمتها على سيدي الذي وطئها فإذا فاتت بموت فلي قيمة
~~ولدها فذلك له ويدفع إليه.
# قال محمد بن رشد: الأصل في هذه المسألة قول مالك ms6026 ومن تابعه: إن الحكم
~~فيمن وطئ مكاتبته فحملت أن تخير بين أن تقيم على كتابتها وبين أن تكون أم
~~ولد له، فوجب على قياس ذلك إذا وطئ مكاتبة مكاتبه فحملت ما قاله من أن
~~تخير، فإن أحبت أن تكون أم ولد له قومت- فغرم قيمتها للمكاتب نظرا.
# وأما قوله: ولم يكن له أن يقول أحاسبك بقيمتها من كتابتك إلا أن يشاء
~~المكاتب فهو الصحيح في النظر للمعنى الذي ذكره فيه، وفيه اختلاف في كتاب
~~ابن المواز لابن القاسم فيمن وطئ أمة مكاتبه فحملت أن القيمة تلزمه ويعتق
~~فيها المكاتب، ويتبع سيده بفضل ما بقي، وهي له أم ولد، وعاب ذلك محمد فقال:
~~هذا ظلم للمكاتب أن يتعجل السيد الكتابة في القيمة التي لزمته، بل يأخذ
~~القيمة ويؤدي النجوم على حالها، فإن لم يكن للسيد شيء بيعت الكتابة عليه في
~~القيمة أعني كتابة مكاتبه، قال أحمد بن ميسر: ويكون أولى بما بيع من ذلك،
~~ولابن القاسم في كتاب أمهات الأولاد وقال غيره هنالك: ليس ذلك للسيد وإن
~~كان معدما، وتباع الكتابة على السيد فيما لزمه من القيمة، ويبقى المكاتب
~~على كتابته إلا أن يشاء أن يكون أولى بما بيع من كتابته لتعجيل العتق، مثل
~~قول أحمد بن ميسر، فإن قصر ثمن الكتابة عن قيمة الأمة كان الباقي منها
~~رقيقا للمكاتب إن كان ثمن الكتابة مثل نصف قيمة الأمة كان نصفها بحساب أم
~~ولد للسيد ونصفها رقيقا للمكاتب، واتبع سيده بنصف قيمة الولد.
# وقوله إنه ليس للسيد أن يقاص المكاتب مما لزمه من قيمة له عليه من
# PageV15P235
# الكتابة وإن كان معدما هو الذي يوجبه النظر، وتفرقة ابن القاسم في
~~المدونة في ذلك بين اليسر والعدم استحسان.
# وأما قوله في كتاب ابن المواز إن له المقاصة في ذلك وإن كان موسرا فهو
~~بعيد وظلم للمكاتب كما قاله محمد، وأما إذا اختارت الكتابة فقوله إن قيمة
~~الأمة يؤخذ من السيد ويوقف فإذا أدت كتابتها رجعت القيمة إليه، وإن عجزت
~~كان القيمة للمكاتب وكانت الأمة أم ms6027 ولد للواطئ فهو صحيح لا اختلاف فيه.
# وأما قوله إنها إن ماتت قبل أن تؤدي فيؤخذ من القيمة التي وقفت قيمة
~~الولد فيدفع إلى المكاتب، ويرجع ما بقي منه إلى الواطئ فليس ببين في وجه
~~الحكم، وقد تكون قيمة الولد أكثر من القيمة التي وقفت؛ لأنها إنما قومت يوم
~~الحمل دون ولد، ولابن القاسم في كتاب ابن المواز أن القيمة تكون للمكاتب
~~إذا ماتت قبل الأداء كما إذا عجزت وهو صحيح في النظر؛ لأنها إذا ماتت قبل
~~أن تؤدي كتابتها فقد ماتت في حال الرق؛ لأن المكاتب عبد ما بقي عليه من
~~كتابته شيء، فوجب أن تكون القيمة لسيده كما لو ماتت بعد أن عجزت، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يطأ مكاتبة ابنه فتحمل
# مسألة وسئل عن الرجل يطأ مكاتبة ابنه فتحمل.
# قال: تخير بين أن تقوم عليه فتكون أم ولد وتبطل الكتابة، وبين أن تسعى في
~~كتابتها، فإن أدت عتقها وإن عجزت قومت عليه، قيل له: فإنها اختارت أن تكون
~~على كتابتها؟ قال: إذا هي اختارت أن تثبت على كتابتها قيل للولد: أخرج الآن
~~قيمتها فأوقفها،
# PageV15P236
# فإن أدت كتابتها رجعت إليك القيمة، وإن عجزت أعطيتها ابنك وكانت الجارية
~~أم ولد لأنا نخاف أن تعجز وقد فلست أنت فيذهب حق سيد الجارية، قيل: أرأيت
~~إذا قوم منها عليه حين وطئها أم لا تجعل كتابتها له تسعى فيها له؟ فإن أدت
~~عتقت وكان ولاؤه للذي عقد لها الكتابة، وإن عجزت كانت أم ولد للذي أدى
~~قيمتها قلت: ولم - إذ رأيت - لا تسعى على هذا الواطئ، ولم تعجل له كتابتها
~~لم تقومها عليه اليوم؟ لم لا تؤخر قيمتها إلى أن تعجز؟ فإذا عجزت قومتها
~~عليه يوم تعجز لأنك حين تقومها عليه اليوم حين وطئها وتؤخرها إلى أن تعجز
~~لعلها تعجز حين تعجز وقد ذهب بصرها أو يداها أو رجلاها أو أصابها أمر في
~~جسدها فيصير هذا يأخذ قيمتها اليوم صحيحة وإنما أخذ الواطئ إياها الآن
~~منقوصة الجسد ولعل ما دخلها من النقص قد أدت ms6028 بعد أن قومت جميع كتابتها إلا
~~دينارا واحدا فعجزت في ذلك الدينار فصارت قد أخذ قيمتها صحيحة وأخذ جميع
~~كتابتها إلا دينارا واحدا فيدخل على الواطئ في هذا ضرر، قال: نعم كذلك هو،
~~والظالم أحق من يحمل عليه.
# قلت: وسواء الذي أصابها في جسدها بعد أن قومت على هذا الواطئ أن كان من
~~السماء أو صنعه بها إنسان فأخذ لذلك أرشا؟ قال: ليس هو سواء، إذا كان ذلك
~~من السماء كان كما وصفت لك، وإذا أصابها بذلك إنسان أخذ عقلها، فإن كان في
~~عقلها ما تعتق به عتقت ورجعت القيمة إلى الواطئ، وإن كان ليس فيه ما يعتق
~~فيه سعت فيما بقي فإن أدت عتقت وإن عجزت فض واطئها من قيمتها بما أخذ في
~~ثمن جسدها.
# PageV15P237
# قال محمد بن رشد: لسحنون في نوازله بعد هذا من هذا الكتاب فيمن وطئ
~~مكاتبة ابنه فحملت أنه لا يجوز أن تخير بين أن تكون أم ولد للواطئ أو تبقى
~~على كتابتها، إذ ليس لها أن تنقل ولاءها عن الابن الذي قد انعقد له إلى
~~الأب خلاف قول ابن القاسم في هذه الرواية إنها تخير في ذلك، وقول سحنون هو
~~الذي يأتي على قياس مذهب مالك في أنه لا يجوز بيع المكاتب ممن يعتقه من أجل
~~نقل ولائه إلى المشتري، وإنما يجيز ذلك إذا وقع فيمضي العتق استحسانا مخافة
~~أن يرده فتعجز عند البائع.
# فقول ابن القاسم في هذه الرواية إنما يأتي على مذهب من يجيز ذلك ابتداء
~~وهو مذهب جماعة من السلف ذكر في المدونة عن يحيى بن سعيد أنه باع مدبرا ممن
~~أعتقه، وأن عمرو بن الحارث دخل في ذلك حين اشتراه. ولو قيل: إن ذلك يجوز في
~~الذي يخشى عليه العجز ولا يجوز في الذي يؤمن عليه العجز في ظاهر حاله، ونظر
~~إلى هذا في مكاتبة الابن إذا وطئها الأب فحملت لكان قولا وسطا، وإنما توقف
~~القيمة على مذهب ابن القاسم إذا اختارت المضي على كتابتها إذا كان الأب
~~الواطئ ممن ms6029 يخشى عليه العدم.
# ولما سأله لم لم تكن الكتابة للأب إذا قومت عليه فيسعى فيها، فإن أدت
~~عتقت وكان ولاؤها للذي عقد لها الكتابة، وإن عجزت كانت أم ولد للذي أدى
~~قيمتها، سكت له عن الجواب في ذلك. والجواب فيه: أنه لا يصح أن تكون له
~~الكتابة على حكم من اشتراها، إذ لم يشترها ولا تعدى عليها فلزمته قيمتها،
~~وإنما تعدى على الرقبة بوطئه إياها فلزمته قيمتها، فلا يصح أن يعدى الحكم
~~في ذلك عن الرقبة إلى الكتابة. وأما اعتراضه عليه بأن القياس كان أن يكون
~~التقويم فيها إذا اختارت المضي على كتابتها يوم عجزت حتى يقضي له بها، فقد
~~سلمه، إلا أنه قال: إن الظالم أحق أن يحمل عليه، فلا وجه للقول فيه.
~~وتفرقته على أصله في وجوب التقويم
# PageV15P238
# يوم الحمل بين أن تكون الجناية عليها من أمر من السماء أو من جناية أحل
~~صحيحة، إذ لا يصح أن يأخذ من الجاني عليه قيمة الجناية عليها ومن الواطئ
~~لها جميع قيمتها، فيكون قد أخذ قيمتها مرتين، وبالله التوفيق.
### | : المكاتب يبتاع من بعض من يعتق على سيده إذا ملكه أيعتق عليه
# ومن كتاب يدير ماله وسألته عن المكاتب يبتاع من بعض من يعتق على سيده إذا
~~ملكه، أيعتق عليه؟ قال لا، ويبيع ويصنع ما شاء ويطؤهن إن كن نساء وإن كانت
~~أم سيده أو أخته؛ لأنه ليس لسيده أن ينتزع ماله، ولأن بعض الناس قد قال في
~~العبد إنه يملك من قرابة سيده من يعتق على سيده إذا ملكهم، ولا يعتقون،
~~ويطؤهن إن كن نساء. واحتجوا في ذلك بأنهن مال للعبد حتى ينتزعه السيد،
~~ولأنه ليس على السيد في مال عبده زكاة، فكيف المكاتب؟ إلا أن هذا القول
~~عندنا في العبد ليس بشيء. قال مالك: إذا ملك العبد من لو ملكه سيده عتق
~~عليه فإنه يعتق عليه بملك العبد إياه. قال ابن القاسم في المكاتب: فإن عجز
~~وهم عنده عتقوا عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه إنما ms6030 يعتق على العبد من ملك ممن يعتق
~~على سيده من أجل أنه يملك انتزاعهم، فلما كان يملك انتزاعهم عتقوا عليه، إذ
~~لو انتزعهم لعتقوا عليه؛ فوجب أن لا يعتق على المكاتب ما ملك ممن يعتق على
~~سيده، إذ لا يملك سيده انتزاعهم منه بإجماع. وإذا كان قد قيل في العبد الذي
~~يملك سيده انتزاع ماله: إنه لا يعتق عليه من قرابة سيده، فأحرى أن يقال في
~~المكاتب الذي ليس للسيد أن ينتزع ماله كما قال، ولا اختلاف في ذلك أعلمه في
~~المكاتب. وأما في العبد ففيه ثلاثة أقوال: أحدها: أنهم لا يعتقون عليه، وهو
~~القول الذي حكاه عن بعض
# PageV15P239
# الناس في هذه الرواية، وهي التي يأتي على حقيقة القياس بأن العبد يملك،
~~وقيل إنهم يعتقون إذا اشتراهم وهو لا يعلم أنهم يعتقون على سيده، وهو الذي
~~اختاره سحنون، وقال فيه: إنه أصح أقوال ابن القاسم، فقيل: إنهم يعتقون وإن
~~اشتراهم وهو يعلم أنهم يعتقون على سيده، وقع ذلك من قول ابن القاسم في كتاب
~~الرهون، وطرحه سحنون فقال: إنما يعتقون عليه إذا اشتراهم وهو لا يعلم. وقد
~~قال بعض الناس: إن قول مالك في أنهم يعتقون إذا ملكهم اضطراب من قوله في أن
~~العبد يملك، وليس ذلك بصحيح؛ لأنه إنما رأى أنهم يعتقون من أجل أن السيد
~~يملك انتزاعهم، لا من أجل أن العبد لا يملك، وبالله التوفيق.
### | : المكاتب يشتري الرجل كتابته
# ومن كتاب سلف دينارا في ثوب وقال ابن القاسم في المكاتب يشتري الرجل
~~كتابته: إنه فيه بمنزلة سيده، يقاطعه كما كان سيده يقاطعه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا من قول مالك في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، ومضى هنالك القول عليه فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : كان ثلاثة إخوة في كتابة واحدة فجنى أحدهم
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار
# قال ابن القاسم: إذا كان ثلاثة إخوة في كتابة واحدة فجنى أحدهم فإنه يقال
~~له: أد جنايتك، فإن لم يقو، قيل لمن بقي: أدوا ms6031 الجناية وقوموا بنجومكم وإلا
~~عجزتم، فإن لم يقوموا وعجزوا رق الاثنان وقيل للجانى: إما أن تسلم الجاني
~~وإما أن تفتكه بقيمة الجناية. وإن
# PageV15P240
# قالوا نحن نؤدي فأدوا الجناية، فإن من أدى الجناية منهم رجع بها على
~~الجاني بعد العتق، وليس هو بمنزلة الكتابة التي يؤدي بعضهم عن بعض، فإن
~~أولئك لا يرجع من أدى على من لم يؤد إذا كانوا إخوة وأقارب.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم إن من أدى منهم الجناية يرجع بها على
~~الجاني خلاف قول غيره وهو أشهب، والله أعلم، في كتاب الجنايات من المدونة
~~إن الجناية كالكتابة لا يرجع بها من أداها عمن هو معه في كتابة واحدة إلا
~~على من يرجع عليه بما أدى عنه من الكتابة. وقد اختلف في ذلك على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أنه لا يرجع على زوجته ولا أحد ممن يعتق عليه، ويرجع على
~~سواهم ممن لا يعتق عليه وإن كانوا من ذوي محارمه كالعم والخال، وهو مذهب
~~ابن القاسم؟ والثاني: أنه لا يرجع على زوجته ولا أحد من ذوي محارمه وإن كان
~~منهم من لا يعتق عليه، وهو مذهب أشهب؟ والثالث: أنه لا يرجع على زوجته
~~ويرجع على من سواها وإن كانوا من ذوي محارمه الذين يعتقون عليه كالأب
~~والأخ، وهو مذهب المغيرة، وقوله في نوازل سحنون بعد هذا من هذا الكتاب، فلا
~~اختلاف في أنه لا يرجع على الزوجة ولا في أنه يرجع على ذوي رحمه الذين
~~ليسوا من ذوي محارمه كابن العم وابن الخال وشبههم. وقد حكى ابن حبيب عن
~~أصبغ في ثلاثة إخوة مختلفين: أخ لأب وأم، وأخ لأب، وأخ لأم، كوتبوا كتابة
~~واحدة فأداها أحدهم كلها، أنه إن أداها الذي لأب وأم لم يرجع عليهما بشيء،
~~وإن أداها الأخ للأم رجع على الأخ للأب ولم يرجع على الأخ للأب والأم، وإن
~~أداها الأخ للأب رجع على الأخ للأم ولم يرجع على الأخ للأب والأم. وقوله
~~صحيح على ما ذكرناه من أن ذوي الرحم الذين ليسوا ms6032 من ذوي المحارم كالأجنبي.
# واختلف أيضا في توارث المكاتبين في كتابة واحدة على ثلاثة أقوال:
# PageV15P241
# أحدها: أنه يتوارث جميع الورثة الزوجة وغيرها، روي ذلك عن مالك، ووقع
~~اختلاف قوله في ميراث الزوجة في المبسوطة؛ والثاني: أنه يتوارث جميع الورثة
~~إلا الزوجة، وفي المدونة ما ظاهره هذا القول؛ والثالث: أنه لا توارث بينهم
~~إلا فيمن كان منهم يعتق بعضهم على بعض، وهذا القول هو المنصوص عليه في
~~المدونة. ولا خلاف بين ابن القاسم وأشهب في أن الجناية كالكتابة في أنه لا
~~يعتق الجاني ولا من معه في الكتابة إلا بعد أداء الجناية، وإنما اختلفا إذا
~~أدى الجناية غير الجاني هل يرجع بها على الجاني إذا كان ممن لا يرجع عليه
~~بالكتابة أم لا حسبما وصفناه من اختلافهما في ذلك. وأما الدين فمذهب ابن
~~القاسم أن الكتابة لا تبطل بالعجز عن أدائه، فيعتق المكاتبون إذا أدوا
~~الكتابة وإن عجزوا عن أداء الدين، ويبقى الدين بعد العتق في ذمة الذي كان
~~في ذمته منهم، بخلاف الجناية عنده في هذا؛ لأن الدين لا يؤدى من الخراج
~~والعمل، والكتابة والجناية يؤديان من ذلك؛ وأشهب يرى الدين كالكتابة
~~والجناية في جميع الوجوه، وهي كلها مفترقة عند ابن القاسم، لكل واحد منها
~~حكم غير حكم صاحبه على ما بيناه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يضع عن مكاتبه عند الموت نجما من نجومه
# مسألة قال عيسى وسألت ابن القاسم عن الرجل يضع عن مكاتبه عند الموت نجما
~~من نجومه لا يدرى من أوله أو من آخره، قال: إنه إن كانت النجوم ثلاثة وضع
~~عنه من كل نجم ثلثه، وإن كانت أربعة فربعها، فكذلك حسابها. فإن أدى عتق،
~~وإن عجز فإنه إن كانت النجوم عشرة عتق عشره، وإن كانت ثلاثة فثلثه، فبحساب
~~هذا يعتق. وإنما الوضيعة عتق إذا كان في وصية في أداء كتابة، فإن أدى عتق
~~وإن عجز رجع إلى الذي وجبت عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على قياس ما في المدونة وغيرها، ولا اختلاف فيه
~~أحفظه، وبالله ms6033 التوفيق.
# PageV15P242
### | : من أوصى بوصية لرجل أو بعتق أو كتابة
# ومن كتاب العتق قال وسألت ابن القاسم عن رجل قال كاتبوا عبدي فلانا.
~~فأصيب يد العبد أو رجله، فبأي القيمتين يكاتب؟ أبقيمته حين أوصى أو حين مات
~~سيده؟ أو حين جرح؟ قال قيمته يوم يكاتب، وكذلك لو قال هو حر فاعتل فإنما
~~قيمته يوم يقوم للعتق، ولا ينظر إلى يوم أوصى ولا يوم مات ولا يوم اعتل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله ولا اختلاف فيه؛ لأنه من أوصى
~~بوصية لرجل أو بعتق أو كتابة إنما ينظر ذلك كله إلى قيمته يوم تنفذ الوصية
~~فيه، وبالله التوفيق.
### | : يقول اخدم ابني كذا وكذا سنة ثم أنت حر فيموت قبل الأجل
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت قال وسئل عن امرأة قالت لخادمها عند موتها:
~~ربي ولدي هذا وأدي ثلاثين دينارا ثم أنت حرة والولد صغير حين وضعته أمه ثم
~~هلكت، فلم تلبث إلا يسيرا هلك الصبي ولها ولد غيره.
# قال ابن القاسم: إذا أدت الثلاثين دينارا فهي حرة؛ لأنها إنما أرادت
~~تربية الغلام ما عاش إلى أن يبلغ.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنها عينت الولد ولم تحد
~~لتربيتها إياه حدا من السنين، فوجب أن يحمل ذلك على حياته، ولو حدت
~~لتربيتها إياه حدا من السنين والأعوام لوجب أن لا يكون عليها شيء فيما
~~اشترط عليه من تربيتها فيما بقي من المدة لأنها إنما أرادت كفالة الولد
~~وتربيته، لا هبة خدمتها له فتكون موروثة عنه على معنى ما في المدونة في
# PageV15P243
# الذي يقول: اخدم ابني كذا وكذا سنة ثم أنت حر فيموت قبل الأجل، إنه حر
~~إذا لم يكن من عبيد الخدمة، وإنما أريد به ناحية الكفالة والحضانة. فإذا
~~سقطت تربية الولد عنها بموته وجب أن تجب لها الحرية بأداء الثلاثين دينارا
~~كما قال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال الرجل لعبده أنت حر على أن تدفع إلي كذا وكذا
# مسألة وسألت عن رجل قال لغلامه: أعتقك ms6034 على أن لا تفارقني فإن فارقتني
~~فعليك خمسون دينارا فأعتقه على ذلك، هل ترى هذا الشرط لازما له؟ قال ابن
~~القاسم: أراه حرا وعليه خمسون دينارا، وأما ما اشترطه عليه من أن لا يفارقه
~~فهو باطل كأنه أعتق على أن يدفع إليه خمسين دينارا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه بتل عتقه وشرط عليه بعد العتق أحد
~~الوجهين إما أداء خمسين دينارا وإما أن لا يفارقه، وأحد الوجهين لا يجوز
~~اشتراطه عليه بعد العتق، وهو أن لا يفارقه، فوجب أن تجب عليه الخمسون التي
~~يجوز اشتراطها بعد العتق.
# وقوله: كأنه أعتقه على أن يدفع إليه خمسين دينارا معناه كأنه أعتقه على
~~أن يدفع إليه خمسين دينارا بعد العتق، وأما إذا قال الرجل لعبده: أنت حر
~~على أن تدفع إلي كذا وكذا فمذهب ابن القاسم في ذلك إن قبل العبد ذلك كان
~~حرا إذا أدى ذلك، وإن لم يقبل فلا حرية له، وفي ذلك اختلاف كثير سأذكره في
~~رسم الصبرة من سماع يحيى إن شاء الله.
### | : تحضره الوفاة فيقول لرجل خذ من عبدي فلان مائة
# ومن كتاب الرهون وعن رجل تحضره الوفاة فيقول لرجل: خذ من عبدي فلان مائة
# PageV15P244
# دينار ثم هو حر أتنجم عليه؟ قال: لا أرى أن تنجم عليه تؤخذ منه جميعا إلا
~~أن يكون أمر أن تنجم عليه.
# قال محمد بن رشد: لم ير أن تنجم عليه المائة لقوله فيها خذ لأن الظاهر من
~~لفظ الأخذ في الشيء أخذه مجتمعا، فوجب أن يحمل على ذلك إلا أن تقترن به
~~قرينة تدل على أنه لم يرد أخذ ذلك منه جميعا معا، فينجم عليه كما لو أمر أن
~~تنجم عليه، فليس ذلك بخلاف لما في المدونة من أنه إذا قال لأمة له إن أديت
~~إلي أو إذا أديت إلى ورثتي ألف درهم أو أد إلى ورثتي ألف درهم والثلث
~~يحملها أنها إذا أدت الألف درهم فهي حرة ويتلوم له السلطان على قدر ما يرى
~~يوزعه عليها؛ لأن لفظ ms6035 الأداء للمشتري لا يقتضي في ظاهره أخذه مجتمعا معا،
~~وبالله التوفيق.
### | : اقتسام الشركاء في الكتابة
# من سماع يحيى ابن يحيى من
# ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن ورثة ورثوا
~~مكاتبا أيجوز لهم اقتسام كتابته فينظره منهم من أحب، ويتعجل من كره النظرة
~~كما يجوز ذلك للشركاء في اقتسام الدين يكون لهم على الغريم؟ فقال: لا يجوز
~~للورثة أن يقتسموا ما على المكاتب إلا عند انقضاء كل نجم، وذلك أن النجوم
~~التي عليه ليست بدين ثابت فيقسم كاقتسام الدين الذي يكون للشركاء على
~~الغريم، ومما يبين ذلك أن مالكا قال في المكاتب يكون بين الرجلين: إنه ليس
~~لأحدهما أن يبيع نصيبه من الكتابة دون صاحبه إلا أن يبيعا جميعا، ولا تجوز
~~القسمة إلا فيما يجوز بيعه من الديون.
# PageV15P245
# قال محمد بن رشد: أما اقتسام الشركاء في الكتابة كتابة المكاتب بينهم فلا
~~اختلاف في أن ذلك لا يجوز؛ لأنهم إذا اقتسموا كتابته صار كل واحد كأنه قد
~~كاتبه على حصته دون شركائه، وذلك ما لا يجوز؛ لأنه غرر، إذ ليست الكتابة
~~بدين ثابت، فقد يعجز في نصيب أحدهما فيرجع حظه منه رقيقا ويؤدي إلى الآخر
~~فيعتق حظه ويصير ذلك خلاف السنة الثابتة عن النبي - عليه السلام - في قوله:
~~«من أعتق شركا له في عبد قوم عليه قيمة العدل» الحديث، وأما بيع أحد
~~الشريكين نصيبه من كتابة المكاتب فقد مضى ذكر الاختلاف فبه وتحصيله في رسم
~~نذر سنة من سماع ابن القاسم، ولا يدخل هذا الاختلاف في فسخ كتابة المكاتب
~~بدليل قوله: ولا تجوز القسمة إلا فيما يجوز بيعه من الديون؛ لأن المعنى في
~~ذلك ولا تجوز القسمة إلا في الديون التي يجوز بيعها إلا في الكتابة إذ ليست
~~من الديون وإنما هي جنس من [إلغاء مبطل فترجع] إلي الرقبة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حل النجم الثاني قبل عجزه فتعذر على المكاتب وانتظر لما يرجى له
# مسألة قلت أرأيت إن حل نجم من نجوم المكاتب فقال أحد الورثة: بدؤوني ms6036 بهذا
~~النجم واقتضوا ما أنقدكم به في القبض مما بقي عليه من نجومه أيجوز ذلك؟
~~قال: نعم لا بأس به، قلت فإن عجز المكاتب ولا مال له؟ قال: يرجع المقتضي
~~بحصته في الرقبة ويغرم للشركاء حصصهم فيما كانوه بدأوه به، وذلك أنه كان
~~منهم كالسلف عليه لهم، قلت: فإن كان حين حل النجم أعسر به فأنظروه إلا
~~واحدا شح واقتضى ثم عجز؟ قال: يرجع المقتضي بحصته في الرقبة ولا يغرم
~~لشركائه شيئا، وذلك أنه إنما اقتضى نصيبه ولم يبدؤوه بشيء، قال: وإن مات
~~المكاتب عن مال وقد اقتضى أحدهم حقه من نجوم
# PageV15P246
# المكاتب وأنظره الآخر دون اقتضاء من بقي، ثم اقتسموا ما بقي وإن لم يكن
~~فيما ترك وفاء وقد اقتضى بعضهم بعض حقه وأنظره بعض بجميع حقه اقتسموا ما
~~ترك على حساب ما بقي لكل واحد من حصته من النجوم على قدر ما كانوا يطلبونه
~~كما يقسم مال المفلس على قدر أموال أهل الديون.
# قلت: أرأيت حين بدأوه يتقاضى نجما أو نجمين ليقتضوا مما باقي من النجوم،
~~فقلت: إن عجز رد عليهم بقدر ما ينوبهم مما اقتضى ورجع بحصته في الرقبة
~~أرأيت إن لم يعجز؟ فلما حلت النجوم قالوا لشركائهم: اقضنا ما قدمناك به
~~سلفا مما لك فاقبض أنت ونحن المكاتب واقضنا ما قد صار لنا قبلك أترى ذلك
~~عليه؟ قال: لا أرى لهم قبله شيئا إلا أن يعجز المكاتب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة على مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك في المدونة وغيرها؛ لأن المكاتب إذا كان بين الشريكين فيبدئ أحدهما
~~صاحبه بنجم من نجومه على أن يأخذ النجم الآخر فيما بدأه به سلف منه له، فإن
~~عجز المكاتب في النجم الآخر رد الذي قبض النجم الأول نصفه ورجع بحظه في
~~رقبة المكاتب، وإن مات وترك مالا استوفى الذي لم يقبض شيئا من ماله مثل ما
~~قبض صاحبه وكان ما بقي من ماله بينهما، وإن لم يكن فيما ترك من المال وفاء
~~لما قبض ms6037 صاحبه اتبعه بما بقي من حقه، مثال ذلك أن يكون النجم الذي قبض
~~خمسين وترك المكاتب من المال ثلاثين فيرجع عليه بعشرة، ولو عجز أو مات قبل
~~محل النجم الثاني لم لكن عليه رجوع حتى يحل الثاني، قاله في كتاب ابن
~~المواز قال محمد: ولو حل النجم الثاني قبل عجزه فتعذر على المكاتب وانتظر
~~لما يرجى له لكان على الشريك أن يعجل لشريكه سلفه ثم يتبعان المكاتب بالنجم
~~الثاني.
# PageV15P247
# وإنما قال: إذا حل النجم الثاني ولم يمت ولا عجز إنه لا يلزمه أن يقضيه
~~معه لأنه إنما بدأه من النجم الأول على أن يقبض هو الثاني، فكأنه قد التزم
~~اقتضاءه هذا معنى ما ذهب إليه في الرواية.
# وأما إذا حل النجم على المكاتب فأنظره أحدهما بحقه فيه وشح صاحبه فاقتضى
~~حقه منه فلا رجوع له عليه إن عجز أو مات ولم يترك شيئا، ويكون له حظه من
~~رقبة المكاتب في العجز، وإن ترك مالا استوفى منه الذي لم يقبض شيئا مثل ما
~~قبض صاحبه، وكان ما بقي بينهما.
# وإن لم يكن فيما ترك وفاء لما قبض صاحبه اقتسما ما ترك على قدر ما لكل
~~واحد منهما يضرب الأول بما بقي له من النجم الأول، والثاني بجميع النجم
~~الثاني على سنة التحاص في مال المفلس كما قال، واقتضى أحد الشريكين في
~~المكاتب من الكتابة شيئا دون شريكه بتبدئته إياه بذلك أو بغير تبدئة خلاف
~~حكم قطاعة أحدهما المكاتب بإذن شريكه أو بغير إذنه.
# أما إذا قاطعه بإذنه ثم عجز في نصيب شريكه فهو بالخيار بين أن يرد نصف ما
~~قاطعه به ويكون حظه في رقبة العبد، وبين أن يتمسك بقطاعته ولا يكون له في
~~رقبة المكاتب شيء، وأما إذا قاطعه بغير إذنه ثم عجز في نصيب شريكه فليس له
~~أن يرجع في رقبة المكاتب وإنما له ما قاطع به، وحكم الموت والعجز سواء إذا
~~قاطعه أحدهما بغير إذن شريكه، تلزمه القطاعة ولا يكون له شيء في رقبته إن
~~عجز، ولا في ms6038 ماله إن مات؛ لأنه قد رضي بما قاطعه به، فليس له أن يرجع في
~~رقبته إن عجز، ولا في ماله إن مات صح إلا أن لا يشاء شريكه أن يمضي له ما
~~فعل من قطاعته إياه فيرجع عليه بنصف ما قاطع به ويكون العبد بينهما إن عجز،
~~وإن مات ولم يف ما ترك بما قاطع به
# PageV15P248
# رجع عليه بنصف الزائد إن كان قاطعه بعشرين فمات ولم يترك إلا عشرة رجع
~~عليه بخمسة.
# وأما إذا قاطعه أحدهما في نصيبه بإذن شريكه فقال: إن الموت في ذلك كالعجز
~~أيضا يكون الذي قاطع مخيرا بين أن يتمسك بقطاعته ولا يكون له شيء من
~~ميراثه، وبين أن يرد نصف ما قاطع به ويكون الميراث بينهما، قاله في الموطأ،
~~رواية يحيى ذلك غلط وقع في روايته، وإنما الحكم في ذلك أن يستوفى الذي لم
~~يقاطع مما ترك المكاتب حقه من الكتابة أو بقية حقه منها إن كان قبض الذي
~~قاطع، ويكون بقية المال بينهما، وهو نص قول مالك في موطأه في الباب نفسه في
~~صدر كلامه، وبالله التوفيق.
### | : يشتري ما على مكاتب لو ملك رقبته عتق عليه بالرحم
# ومن كتاب يشتري الدور والمزارع وسألته عن الرجل يشتري ما على مكاتب لو
~~ملك رقبته عتق عليه بالرحم، فقال: أرى أن الذي على المكاتب موضوع عنه، فقيل
~~له: ولم لم يملك رقا؟ ألا ترى أنه لو أدى ما عليه كان ولاؤه للذي عقد
~~كتابته؟ قال: وإن كان ولاؤه للذي عقد كتابته فإن الذي اشترى الكتابة إذا
~~كان ممن لو ملكه عتق عليه فهو إذا صار يأخذ منه كتابته فكأنه يأخذ منه ثمن
~~رقبته، ألا ترى أنه إن عجز صار رقيقا له، فكيف يجوز له أن يقتضي منه ثمن
~~رقبته وهو إن عجز عن أداء الذي يقتضيه منه فرق بالعجز عتق عليه بالرحم؟ قيل
~~له: فإن ورثه؟ قال: فذلك أبين أن الكتابة موضوعة عنه ساعة يرثها من إذا
~~ملكه عتق عليه.
# قال محمد ابن رشد: ولو أوصى بكتابة ms6039 من يعتق عليه لعتق عليه إن قبل
~~الوصية، قاله أصبغ في نوازله في آخر الكتاب، ومعناه أنه تسقط عنه
# PageV15P249
# الكتابة فيعتق ويكون ولاؤه للذي عقد كتابته، وهو مذهب ابن القاسم في هذه
~~الرواية، ولا أعرف في المذهب في ذلك نص خلاف، قال أصبغ في النوازل
~~المذكورة: وذلك بخلاف إذا أوصى له بثمن من يعتق عليه لإنه إنما له الثمن
~~بعد بيعه وليس بيعه في يديه، وبالله التوفيق.
### | : قال أنت حر على أن عليك خمسين دينارا
# ومن كتاب الصبرة وقال فيمن قال: أنت حر على أن عليك خمسين دينارا: فالعبد
~~بالخيار إن شاء أن تكون الخمسون دينارا عليه ويتبع بها ويعجل له الحرية
~~فذلك له، وإن كره أن يكون غريما بها فلا عتاقة له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال أحدها قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، والثاني قول مالك في المدونة إنه حر، والمال عليه بمنزلة قوله
~~أنت حر بتلا وعليك كذا وكذا والثالث قول ابن القاسم في العتق الثاني من
~~المدونة أنه إن قبل كان حرا إذا أدى المال كالكتابة، وإن لم يقبل فلا حرية
~~له، إلا أن يفرق على مذهبه بين قوله أنت حر على أن عليه كذا وكذا أو أنت حر
~~على أن تدفع إلي كذا وكذا، فقد فرق بين ذلك، وللتفرقة بينهما وجه، وقد قيل:
~~إن هذين اللفظين سواء بخلاف قوله على أن تؤدي إلي كذا وكذا.
# والصواب أن لا فرق بين أن يقول على أن تدفع أو على أن تؤدي وأن ذلك بخلاف
~~قوله على أن عليك، فالأظهر من قوله على أن يؤدي أو على أن يدفع أن العتق
~~بعدى الأداء، والأظهر من قوله على أن عليك أن الأداء بعد العتق، ويتخرج في
~~المسألة قول رابع، وهو أن يكون حرا إذا أدى المال شاء أو أبى على مذهب من
~~يرى جبر العبد على الكتابة، وهل هذا يختلف في الذي يقول لعبده أنت حر على
~~أن تخدمني ما عشت؟ فقال المغيرة: هو كالمدبر ms6040
# PageV15P250
# لا يقدر على بيعه، وقال عيسى عن ابن القاسم في المدنية: أراه حرا الساعة،
~~وليس عليه خدمة، قال: ولو قال: أنت حر على أن تخدمني عشر سنين كان حرا
~~الساعة وسقطت الخدمة، وقال في آخر كتاب المدبر من المدونة ينظر في ذلك، فإن
~~كان عجل العتق وجعل الخدمة بعده فهي ساقطة، وإن كان أراد أن يعجل عتقه بعد
~~الخدمة فهو كما قال، لا يعتق حتى يخدم.
# وإنما وقع هذا الاختلاف في هذه الألفاظ لاحتمال أن يريد بكل لفظ منها
~~إيجاب المال على العبد بعد العتق برضاه وبغير رضاه.
# فالاختلاف المذكور فيها إنما ينبغي أن يكون إذا لم يكن سؤاله عما أراد
~~بذلك، وأما إذا أمكن ذلك ولم يفت سؤاله فيسأل، فإن قال: أردت بذلك إيجاب
~~المال عليه بعد الحرية إن رضي صدق قوله وكان الجواب في ذلك ما قاله في هذه
~~الرواية، وإن قال أردت بذلك إيجاب المال عليه بعد الحرية وإلزامه ذلك بتلت
~~حريته ولزمه المال في قول مالك، ولم يلزمه عند ابن القاسم، وإن قال: أردت
~~أن لا يعتق حتى يؤدي المال إن رضي كان ذلك على ما قال إن رضي العبد بذلك
~~كان مكاتبا، وإن لم يرض بقي رقيقا، وإن قال: أردت إلزامه العتق بعد الأداء
~~شاء أو أبى جرى ذلك على الاختلاف في جبر السيد عبده على الكتابة، ومسألة
~~آخر كتاب المدبر من المدونة التي ذكرناها تدل على ما قلناه من سؤال السيد،
~~والله الموفق.
### | : قال إن بلغت غنمي ألفا وأنا حي فأنت حر
# ومن كتاب أوله أول
# عبد أبتاعه فهو حر قال: وسألته عن الرجل يعطي غلامه مائة شاة أو مائة
~~بقرة أو نحو ذلك فيقول أصلح إليها وأحسن بتفقدها، فإذا بلغت ألفا أو نحو
~~ذلك مما يقول فأنت حر، فيموت السيد قبل أن تبلغ ما كان السيد
# PageV15P251
# ذكره من العدة التي جعل له الحرية إذا بلغتها الغنم أو البقر.
# قال: لا حرية له، والورثة يبيعونه إن شاؤوا ويقتسمون الغنم والبقر، قلت:
~~أرأيت إن صارت ms6041 بعد موت السيد إلى تلك العدة قبل أن يقتسمها الورثة أو
~~يخرجوها من يد العبد أو يكون بذلك حرا؟ فقال: لا؛ لأنه بمنزلة رجل قال: إن
~~بلغت غنمي ألفا وأنا حي فأنت حر، فلما مات لم يلزم الورثة من ذلك الشرط
~~شيء.
# قلت: أرأيت إن أراد السيد في حياته بيع العبد أو إخراجه من الغنم أو
~~إدخال غيره فيها لما رأى من تضييعه إياها أو أراد بيع الغنم أو شيئا منها
~~لبعض حاجته أيمنع أم يوقف العبد وتوقف الغنم في يديه لا يبيعه ولا يبيعها
~~ولا شيئا منها؟ وكيف إن رأى ضيعة فيها تلف الماشية على يدي العبد أيقره؟
~~وقال أصبغ عن رجل كاتب عبده على غنم كانت له في يد العبد على أن يبلغها
~~ثلاثمائة أو أقل من ذلك أو أكثر إلى أجل هل تصح الكتابة؟ وكيف إن مات السيد
~~قبل أن تتم الغنم أو ماتت الغنم كلها أو بعضها أو مات جميعها قبل الكتابة
~~أو بعد الكتابة؟ قال أصبغ: لا تعجبني هذه الكتابة وليست من كتابة المسلمين،
~~وأرى إن وقعت ونزلت وعقد ذلك له أن يتمه كما لو استأجره بمال دفعه إليه
~~ويشترط له حريته بربحه فيه إذا بلغ كذا وكذا، فهو عقد عتق بشبهة فينفذ، فإن
~~كان له أجل وجاء أجله وعجز رق وعجز، وإن لم يكن له أجل فإلى مقدار ما يرى
~~من سعي مثله وكتابة مثله بأجل مثله، ورأيت ذلك له ثابتا، وإن مات السيد فإن
~~أتمه بعد موت السيد فذلك له، وإن عجز عجز لعجزه في حياته بعد حد ذلك ووقته
~~لما يرى، وإن لحق السيد دين لم أر أن يضره ذلك إن كان محدثا بعد الذي عقد
~~له.
# PageV15P252
# وإن ماتت الغنم فإن العبد على رأس أمره إلى حده الذي كان يرى، أو إلى
~~أجله، فإن قام بذلك فرجا من حيث طمع حتى يبلغه كان ذلك له، ولا أرى عليه
~~إعلاق ما بقي، ولا أرى عليه في الأموات التي كان دفع الأشياء، وأرى أن ms6042 تجعل
~~الأموات ها هنا كالحية التي لم تمت ويحسبها ويقوم بما بقي، وأرى هذا إلى
~~العبد إن شاء أن يمضي وإن شاء أمكن من نفسه، وليس للسيد إلزامه إياه، فإن
~~فعل وإلا عجز إن شاء، وسواء عليه دفعها إلى السيد أو ماتت في يد العبد.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة ها هنا وفي أول رسم سماع أصبغ بعد هذا
~~من هذا الكتاب، وفي رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب العتق، فلم يرها ابن
~~القاسم ها هنا ولا في سماع أصبغ بعد هذا كتابة وقال في ذلك: إنه إنما عتق
~~أوجبه لعبده إن بلغت الغنم في حياته العدد الذي سمى، ورآها في رسم إن خرجت
~~من سماع عيسى من كتاب العتق كتابة، وقال أصبغ ها هنا: إنها كتابة إذا لفظ
~~بها بلفظ الكتابة، وهو ظاهر ما وقع له في أول رسم من سماع أصبغ بعد هذا،
~~ولم يفرق ابن القاسم بين أن يلفظ بلفظ الكتابة فيقول: إذا كاتبتك على أن
~~تقوم على هذه الغنم، وإذا بلغت كذا وكذا فأنت حر ولا يلفظ بلفظ الكتابة،
~~فيقول له قم على هذه الغنم فإذا بلغت كذا وكذا من العدد فأنت حر، بل اختلف
~~قوله في ذلك اختلافا واحدا؛ لأنه إذا حكم لها بحكم الكتابة ولم يلفظ بلفظ
~~الكتابة على ما وقع من قوله في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب العتق
~~فأحرى أن يحكم لها بحكم الكتابة إذا لفظ فيها بلفظ الكتابة وإن لم يحكم لها
~~بحكم الكتابة إذا لفظ فيها بلفظ الكتابة على ما وقع من قوله في سماع أصبغ
~~بعد هذا، فأحرى أن لا يحكم لها بحكم الكتابة.
# وتفرقة أصبغ على ما يظهر من مذهبه بين أن يلفظ بلفظ الكتابة أو لا
# PageV15P253
# يلفظ به قول ثالث في المسألة، ومن حكم لها بحكم الكتابة إذا لفظ فيها
~~بلفظ الكتابة أو إذا لم يلفظ به على ما ذكرناه من الاختلاف في ذلك، فلم
~~يراع التعبير في الغنم الذي ms6043 دفع إليه وأبطل الشرط في تعينها وجعله مكاتبا
~~بعدد ما زاد من الغنم على ما دفع إليه إلى الأجل أنه سمي له أو إلى ما يضرب
~~له من الأجل إن لم يسم له أجلا تلفت الغنم التي دفع إليه أو لم تتلف، وهو
~~نص قول أصبغ في هذه الرواية على أصله في أن الكتابة على الشرط الفاسد تجوز
~~ويبطل الشرط؛ لأنه قال: الغنم إن ماتت فهو على رأس أمره إلى حده الذي كان
~~يرى أو إلى أجله يريد الذي سمي إن سمى أجلا، وبين ما ذكرناه من أن الكتابة
~~على مذهب من يجيزها إنما يراها كتابة بما زاد العدد على ما دفع إليه، قوله:
~~إن الغنم الذي دفع إليه محسوبة له كانت حية أو ميتة ماتت في يديه أو بعد أن
~~دفعها إلى سيده، فإن كان كتابته بأن دفع إليه مائة من الغنم على أنه حر إذا
~~بلغت ثلاثمائة فإنما هو مكاتب بما يتبين؛ لأن المائة التي دفع إليه محسوبة
~~له على كل حال في الثلاث المائة التي كاتبه عليها، كانت حية أو ميتة، ماتت
~~في يديه أو بعد أن ردها إلى سيده، ومن رآها كتابة لم يضرها عنده الدين
~~المستحدث على ما قاله أصبغ في هذه الرواية، ومن لم يرها كتابة وإنما جعله
~~عتقا بشرط بلوغ الغنم العدد الذي سمي في حياته رأى الدين المستحدث يبطله
~~على ما قاله ابن القاسم في أول سماع أصبغ، فكل واحد منهما شيء على أصله.
# ولما سأله يحيى في هذه الرواية: هل له على أصله فيها أنها ليست بكتابة أن
~~يبيع العبد أو الغنم أو يدله منها لما خشي من تضييعه إياها سكت له عن
~~الجواب على ذلك، فأما إدالته منها وإدخال غيره مكانه فيها فلا إشكال في أن
~~ذلك له، وأما بيعه للعبد أو الغنم فيجري على ذلك على اختلاف قول مالك وابن
~~القاسم في الذي يقول لعبده: أنت حر إذا قدم فلان هل له أن يبيعه أم لا؟
~~لأنه لم يجعلها ms6044 كتابة وإنما رآه معتقا إلى أجل قد يأتي وقد لا يأتي، فأشبه
~~قوله: أنت حر إذا قدم فلان، والله أعلم، وفي المدنية لابن القاسم من رواية
~~عيسى
# PageV15P254
# عنه مثل نص قوله في هذه الرواية، وفيها لابن كنانة أنه سئل عن رجل قال
~~لغلامه: أكاتبك على أن أعطيك عشر بقرات، فإذا صارت خمسين فأنت حر فهذه
~~كتابتك، فرضي بذلك العبد. قال ليست هذه كتابة ومتى ما علم بهذا فسخ، قال:
~~ولكنه إن جاء بالبقرات وقد صارت خمسين قبل أن يعلم بها وسيده حي عتق، قال:
~~فإن مات السيد لم تكن تلك الكتابة شيئا وكان موروثا هو والبقرات، وليس قول
~~ابن كنانة مخالفا لقول ابن القاسم؛ لأن معنى قوله: إنها ليست بكتابة ويفسخ
~~متى ما علم بها يريد ويكون الحكم فيها إذا فسخت ما قاله بعد ذلك من أنه
~~يعتق إن صارت البقرات خمسين في حياة سيده، وهو نص قول ابن القاسم في
~~المدنية، وفي هذه الرواية خلاف قوله في رسم إن خرجت من سماع عيسى من كتاب
~~العتق وخلاف قول أصبغ أيضا، وبالله التوفيق.
### | : ولد المكاتبة يدخل معها في كتابته
# من سماع محمد
# ابن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد سألت ابن القاسم عن رجل أوصى
~~ورثته فقال: إن أعطتكم فلانة- في جارية له- ثلاثين دينارا فأعتقوها فغفل
~~ورثته عنها من بعد موته حتى ولدت، ثم إنهم اقتضوا منها الثلاثين دينارا
~~فأعطتها إياهم هل تعتق هي وولدها؟
# فقال: لا يعتق غيرها وقد سألني عنها رجل بالإسكندرية فأخبرته مثل ما
~~أخبرتك فقال لي: إنها وقعت فكتب بها إلى مالك فأجاب فيها بجوابك، قلت لابن
~~القاسم: فرجل قال لجاريته: إن جئتني بمائة دينار إلى سنة فأنت حرة فقبلت،
~~ثم إنها ولدت من قبل أن تأتي السنة هل تعتق هي وولدها إن هي أعطته المائة
~~أو هل يبيعها
# PageV15P255
# من قبل أن تأتي السنة، قال ابن القاسم: أما ولدها فلا يعتق معها وليس له
~~أن يبيعها حتى تعطي المائة عند السنة أو لا تعطي.
# قال ms6045 محمد بن رشد: أما قوله في المسألة الأولى إن ولد الجارية لا يعتق
~~معها إن أعطتهم الثلاثين فهو بين على ما قاله؛ لأنها ولدت الولد قبل أن يجب
~~لها العتق؛ إذ هي مخيرة بين أن تعطي الثلاثين أو لا تعطها، ويدخل في ذلك من
~~الاختلاف بالمعنى ما في دخول ولد المحلوف بحريتها معها في اليمين التي
~~الحالف فيها على بر، وقد مضى ذلك في غير ما موضع من كتاب العتق وغيره.
# وأما قوله في المسألة الثانية: إن ولدها لا يعتق معها فهو بعيد مخالف
~~للأصول؛ لأنهم مجمعون على أن ولد المكاتبة يدخل معها في كتابته، وهذه كتابة
~~بينة إذا قبلت ما أعطاها السيد؛ إذ لا وجه لقبولها ذلك إلا التزامه، وإذا
~~التزمته صارت كالمكاتبة لم يكن لها أن لا تؤدي المائة عند السنة وتعجز
~~نفسها إلا أن لا يكون لها مال ظاهر، ووجه ما ذهب إليه ابن القاسم أنها إنما
~~قبلت أن يكون إليها ما جعل إليها من أن تأتي بالمائة إن شاءت فتعتق أو لا
~~تأتي بها فلا تعتق، وهذا بعيد لأن ذلك يجب لها بقول السيد، وإن لم تقل: قد
~~قبلت، وقد مضى في رسم الصبرة من سماع يحيى من كتاب العتق ما فيه بيان هذا
~~العتق، وبالله التوفيق.
### | : ميراث مكاتب المكاتب إذا أعتق
# ومن سماع
# سحنون وسؤاله ابن القاسم
# قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن المكاتب يكاتب عبده فيعتق الأسفل ثم يموت
~~عن مال وللمكاتب الأول أولاد أحرار من امرأة حرة وأولاد أحرار كانوا معه في
~~الكتابة عجل السيد عتقهم
# PageV15P256
# برضاه، أيرثون هذا المكاتب الأسفل إذا مات وقد أعتق؟ قال: لا.
# قلت له: فإن كان المكاتب الأول بقي معه في كتابه بعض ولده فمات وترك مالا
~~فيه وفاء؟ قال ابن القاسم: يؤدي الذين معه في الكتابة بقية الكتابة، ويكون
~~بقية المال بينهم دون الأحرار الذين عجل عتقهم وغيرهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، من أن ميراث مكاتب المكاتب إذا أعتق لا
~~يكون لولد سيده المكاتب ms6046 له الأحرار ما دام على كتابته؛ لأن ولاء المكاتب
~~الأسفل إذا عتق إنما هو للمولى الأعلى ما دام المولى الأسفل على كتابته،
~~فإن أدى كتابته رجع ولاء كتابته، فما لم يؤد كتابته لم يجب له ولاء من أعتق
~~من مكاتبيه، فما لم يجب له لا يصح أن يرثه عنه ورثته الأحرار.
# وقوله: إن المكاتب الأول إذا مات وترك مالا فيه وفاء بكتابته وله ولد معه
~~في كتابته وولد أحرار، إن ولده الذين معه في كتابته يؤدون مما ترك بقية
~~كتابته ويكون ما فضل لهم دون ولده الأحرار، فهذا نص قوله في المدونة
~~والموطأ وغيرهما من الدواوين، ولا اختلاف أحفظه في أنهم أحق بميراث أبيهم
~~من ولده الأحرار إذا مات وترك وفاء من كتابته وفضلا وإنما يختلف هل يكون
~~أحد منهم بولاء مكاتب أبيهم الذي أدى فعتق قبل موته، فقيل: إن الولاء لا
~~ينجر إليهم عن أبيهم إذا أدوا كتابته مما ترك ويكونون أحق به من ولده
~~الأحرار، وقيل: إنهم لا يكونون أحق منهم ويدخلون معهم، اختلف قول مالك، وقع
~~اختلاف قوله في ذلك في المبسوطة، وقال ابن كنانة: ليس لواحد منهم من ولاء
~~مكاتب أبيهم شيء؛ لأنه مات قبل أن يعتق، فولاء مكاتبه للسيد ولو أدى كتابته
~~فعتق قبل أن يموت لرجع إليه ولاء مكاتبه وورثه عنه جميع ولده الذين كانوا
~~معه في كتابته والأحرار الذين لم يدخلوا معه في كتابته، ولو مات ولم يترك
# PageV15P257
# وفاء من كتابته فسعى ولده في بقيتها فعتقوا لم يكن لهم من ولاء مكاتبه
~~شيء ولا للأحرار الذين لم يدخلوا في الكتابة، وكان ولاؤه للسيد، فقف على
~~افتراق هذه المواضع الثلاثة إذا أدى المكاتب كتابته في حياته، وإذا أداها
~~بنوه مما تخلفه وفاء بها فسعوا في بقيتها، وقد مضى في رسم إن خرجت من سماع
~~عيسى تحصيل الاختلاف فيمن يرث المكاتب ممن هو معه في كتابته إذا مات قبل أن
~~يؤدي كتابته فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المكاتب إذا مات وترك وفاء بكتابته وله ms6047 أم ولد وولد منها أو من غيرها
# مسألة وقال ابن القاسم، في المكاتب يموت ويترك أم ولده وولدا له منها أو
~~من غيرها وترك المكاتب مالا فيؤدي عنه فيعتقون، قال: لا يرجعون عليه بشيء،
~~وكذلك لو لم يترك مالا فسعوا عتقت بأدائهم.
# قلت: فإن لم يكونوا ولدها ولكنهم ولد المكاتب من غيرها؟
# قال: هم بمنزلة ولدها، قلت: فإن إخوة المكاتب وليس معها ولد وقد ترك وفاء
~~أو لم يترك وفاء؟ قال: سواء، يعتق الإخوة وتكون أما لهم، وإنما تتم حرمتها
~~مع ولده منها ومن غيرها.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المكاتب إذا مات وترك وفاء بكتابته وله أم ولد
~~وولد منها أو من غيرها فيؤدي عنهم فيعتقون، إن الولد لا يرجعون على أم
~~الولد بشيء كانت أمهم أو لم تكن أمهم - صحيح؛ لأنه لو أدى هذا الكتابة لم
~~يرجع على أم ولده بشيء، فكذلك لا يرجعون هم عليها بما أدوا من ماله، كانت
~~أمهم أو لم تكن أمهم، ولو لم يترك مالا فعتقت بسعيهم رجعوا عليها بما أدوا
~~عنها إن لم تكن أمهم على مذهب ابن القاسم؛ إذ ليست ممن تعتق عليه، ولم
~~يرجعوا عليها على مذهب أشهب في أن المكاتب لا يرجع على من معه في الكتابة
~~بما أدى عنه إذا كان من ذوي محارمه، وإن كان مما لا يعتق عليه، وقد مضى هذا
~~من قول أشهب والاختلاف
# PageV15P258
# فيه في رسم إن خرجت من سماع عيسى.
# وأما قوله: إن لم يترك المكاتب ولدا وترك إخوة، فسواء ترك وفاء أو لم
~~يترك لا يعتق الولد بعتق الإخوة، وتكون أمة لهم، هو مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة وغيرها، ولأشهب
# في كتاب ابن المواز: أنه إن ترك وفاء عتقت مع الأب والأخ، وإن لم يترك
~~وفاء رقت، ولا تعلق في سعيها بعد ذلك، فاتفق ابن القاسم وأشهب على أنها
~~تسعى مع الولد ولا تسعى مع الأب والأخ، واختلفا هل تعتق بعتقهما إذا ترك
~~وفاء؟ فقال ابن القاسم: إنها ms6048 لا تعتق بعتقهما، وقال أشهب: إنها تعتق
~~بعتقهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يطأ أم ولد مكاتبه فتحمل منه
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم: عن الرجل يطأ أم ولد مكاتبه فتحمل منه.
# قال: يحال بين المكاتب وبين وطئها حتى ينظر إلى ما يصير إليه حال
~~المكاتب، فإن أدى عتق وكانت أم ولده، وإن عجز كانت أم ولد السيد.
# قلت لابن القاسم: فإن خاف العجز فأراد بيعها؟ قال: لا يبيعها ولكن يكون
~~على السيد قيمتها يوم تؤخذ، ويعتق المكاتب فيها، فإن فضل شيء كان له.
# قلت لابن القاسم: فالولد ألا يأخذ المكاتب قيمته يستعين بها في كتابته؟
~~قال: لا، وهو في القندان على خلاف هذا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إن السيد لا يجب عليه لمكاتبه شيء في أم ولده
~~إذا وطئها فحملت منه وهو لا يخاف العجز من أجل أن أمرها لا يخلو من أن تصير
~~ملكا له إن عجز أو حرة إن أدى كتابته ولم يعجز، وفي كلا
# PageV15P259
# الحالتين تسقط القيمة عن السيد، هذا وجه قول ابن القاسم، وفيه نظر؛ لأنه
~~قد أفسدها على المكاتب ومنعه ما كان له من الاستمتاع بها، فكان القياس أن
~~تكون عليه قيمتها كما لو قتلها هو أو رجل غيره، ولما لم ير عليه ابن القاسم
~~قيمتها للوجه الذي ذكرناه لم ير عليه أيضا في الولد قيمة، وقال: الجواب
~~فيها في القندان على خلاف هذا، فيحتمل أن يكون الذي في القندان أن يؤخذ من
~~السيد الواطئ قيمة ولده على أنه ولد أم ولد فيوقف، فإن أدى أو عجز رجعت
~~القيمة إليه؛ لأنها إذا أدت أو عجزت سقط حقه فيها [وإذا سقط حقه فيها] ،
~~سقط في ولدها، وإن ماتت قبل أن تؤدي أو تعجز كانت له القيمة يستعين بها في
~~كتابته، وأما إذا خاف المكاتب العجز فكان له أن يبيعها من أجل خوفه العجز.
# فقوله: إنه يكون على السيد الواطئ قيمتها يوم تؤخذ منه ويعتق المكاتب
~~فيها - فهو مثل ما في كتاب ابن المواز لابن القاسم ms6049 في سيد المكاتب يطأ أمة
~~مكاتبه فتحمل أنها يعتق فيما لزمه من قيمتها؛ لأن أم ولده تصير في هذا الحد
~~كأمته في أن له بيعها، وقد مضى في رسم العرية من سماع عيسى اعتراض محمد بن
~~المواز قول ابن القاسم في أنه يعتق فيما لزم السيد من قيمة أمته، ووجه
~~العمل في ذلك وما في المدونة فيه، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: المكاتب إذا أعتق السيد أمته ثم عجز المكاتب وهي عنده أيعتق أم لا
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم: عن المكاتب إذا أعتق السيد أمته ثم عجز
~~المكاتب وهي عنده أيعتق أم لا؟ قال: نعم، قلت: وكيف إن خاف العجز أله أن
~~يبيعها أم لا؟ أو لم يخف العجز أله أن يبيعها؟ قال: نعم، قلت: وكيف إن خاف
~~العجز أو لم يخف ولا
# PageV15P260
# يعتق على السيد إلا وهي عنده؟ وإن فيه لقولا ولكن هذا أحسنه إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على قياس قوله في المدونة في المكاتبين في
~~كتابة واحدة يعتق السيد أحدهم ممن فيه قوة على السعاية فلا يرضى أصحابه ثم
~~يعجزون: إنهم يعتق عليه، وكذلك أيضا لو أعتق المكاتب أو العبد عبده فرد ذلك
~~السيد ثم أعتق العبد أو أدى المكاتب كتابته والعبد عنده: إنه يعتق على كل
~~واحد منهما واختلف.
# وقد اختلف في المرأة تعتق العبد وهو أكثر من ثلث مالها فيرده الزوج ثم
~~يموت عنها أو يطلقها، فقيل: إنه يعتق عليها، وهو قول مطرف وابن الماجشون
~~وأصبغ، وقيل: إنه لا يعتق عليها وهو قول أشهب، وقيل: إنها تؤمر بذلك ولا
~~تجبر عليه، وهو قول ابن القاسم، والاختلاف في هذه المسألة داخل في مسألتنا؛
~~لأنه إذا لم يلزم ذلك المرأة فأحرى أن لا يلزم ذلك السيد، فالاختلاف من
~~مذهب ابن القاسم قائم من مسألتنا هذه، وقد أشار إلى هذا بقوله: وإن فيه
~~لقولا، ولكن هذا أحسنه، ولا اختلاف في أن له أن يبيع خاف أو لم يخف، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: المكاتب يكون بين ms6050 الرجلين فيريد أحدهما بيع نصيبه بإذن شريكه
# مسألة قال ابن القاسم، في المكاتب بين الشركاء فيبتاع أم المكاتب من بعض
~~الشركاء فيه جزءا مما على المكاتب، قال: سألت مالكا على المكاتب يكون بين
~~الرجلين، فيريد أحدهما بيع نصيبه بإذن شريكه، قال: لا يجوز إلا أن يبيعاه
~~جميعا، فالأم عندي بمنزلته إلا أن يبتاعه كله أو لا يبتاع منه شيئا.
# PageV15P261
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الأم بمنزلة الأجنبي في ابتياع بعض
~~كتابة المكاتبة، إذ لا يعتق المكاتب بابتياع أمه جزءا من كتابته، وإنما
~~يعتق إذا ابتاعه كتابته كلها؛ لأنها تسقط عنه بابتياعها له على ما مضى في
~~رسم يشتري الدور من سماع يحيى فيعتق بذلك، وقد مضى تحصيل الاختلاف في بيع
~~جزء من كتابة المكاتب، في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم فلا معنى
~~لإعادته، وتكررت المسألة في رسم الكبش من سماع يحيى وفي رسم المدبر عن سماع
~~أصبغ، وبالله التوفيق.
### | : وهب لرجل نصف كتابته أو جلها ثم عجز
# من سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم
# قال موسى بن معاوية: قال ابن القاسم، في رجل أعطى رجلا كتابة مكاتبه في
~~صحته فعجز عن المعطى، فقال مالك: هو للذي وهبت له كتابته، وهو بمنزلة من
~~ابتاعه. وكذلك قال لي مالك.
# قال أبو زيد بن أبي الغمر عن ابن القاسم: ولو أن رجلا أعطى رجلا في حياته
~~وصحته كتابة مكاتبه، فعجز عنه المعطى كانت رقبته لسيده المعطي.
# قال محمد بن رشد: رواية أبي زيد هذه خلاف ما يأتي له في سماعه بعد هذا،
~~مثل رواية موسى، وقد ذكر ابن المواز عن مالك فيمن وهب لرجل نصف كتابته أو
~~جلها ثم عجز، فإن له بقدر ذلك من رقبته ملكا مثل البيع، وقاله أشهب وأصبغ،
~~وذكر أبو بكر بن محمد عن أشهب مثل رواية أبي زيد هذه، والقياس أن لا فرق في
~~هذا بين البيع والهبة، وأن تكون له رقبته إذا وهبت له كتابته فعجز عما كان
~~يكون له إذا ms6051 اشتراها فعجز، وكذلك إذا وهب له منها جزءا أو نجما بغير عينه
~~فعجز يكون له من رقبته بقدر ذلك الجزء أو بقدر النجم من عدد النجوم، ورأى
~~على إحدى روايتي أبي زيد وأحد قولي أشهب:
# PageV15P262
# أن الواهب للكتابة إذا قصد إلى هبة المال لا إلى هبة الكتابة على ما
~~يوجبه الحكم في شرائها من أن تكون له الرقبة إن عجز عنها، وليس ذلك بينا،
~~وبالله التوفيق.
### | : العبد تكون له أم ولد فيكاتبه سيده عليها ويجعل كتابتهما واحدة
# مسألة وسئل ابن القاسم: عن العبد تكون له أم ولد فيكاتبه سيده عليها
~~ويجعل كتابتهما واحدة، قال: يحرم فرجها على سيده، ويكون ذلك كالانتزاع منه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه إذا كاتبها معه فقد انتزعها
~~منه، فوجب أن تحرم بذلك عليه، وبالله التوفيق.
### | : المكاتب يعجز نفسه ويرضى بفسخ الكتابة
# مسألة قال ابن القاسم، في المكاتب يقول لسيده: امح عني كتابتي وارددني
~~على حالي التي كنت عليها، هل له أن يفعل ذلك به؟ قال ابن القاسم: سألنا
~~مالكا عن المكاتب يعجز نفسه ويرضى بفسخ الكتابة، وسمعته غير مرة، وهو يقول:
~~إن كان له مال ظاهر لم يكن له أن يعجز نفسه، وإن كان له مال صامت لا يعرف
~~وعجز نفسه ورضي بفسخ الكتابة رأيت ذلك له دون السلطان.
# قال محمد بن رشد: هذا نص ما في المدونة وهو المشهور في المذهب أن المكاتب
~~ليس له أن يعجز نفسه إذا كان له مال ظاهر وإن رضي بذلك سيده؛ لأن الكتابة
~~يتعلق فيها حق الله تعالى، وقيل: إن للمكاتب أن يعجز نفسه وإن كان له مال
~~ظاهر ما لم يكن له بنون صغار، قاله ابن عبد الحكم في مختصره عن مالك،
~~ومعناه: إذا رضي بذلك سيده خلافا للشافعي في قوله: إن ذلك له وإن أبق سيده
~~بالكتابة على رواية ابن عبد الحكم عن مالك
# PageV15P263
# كالبيع الذي لا يتعلق فيه حق لغير المتبايعين، فتجوز الإقالة بينهما فيه،
~~والقول الأول أظهر؛ لأن الكتابة ms6052 عقد من عقود الحرية فلا يجوز إبطاله إلا من
~~ضرورة، والشافعي لا يرى في الكتابة حقا إلا للعبد، فيراه أحق بالتمسك بها
~~وبنقضها، وقول مالك أصح؛ لأنها عقد معاوضة بتراضيهما، فإذا لم يكن للسيد
~~الرجوع فيه وجب أن لا يكون للعبد الرجوع فيه.
# وأما إذا لم يكن للمكاتب مال ظاهر فجحد أن يكون له مال باطن وأراد أن
~~يعجز نفسه وأبى السيد ذلك عليه لم يكن له ذلك إلا بإذن السلطان كما أنه إذا
~~أراد السيد تعجيزه وأبى هو من ذلك لم يكن ذلك إلا بالسلطان.
# واختلف إذا أجابه سيده إلى ما دعا إليه من تعجيزه نفسه وصدقه فيما ادعاه
~~من أنه لا مال له، فقال في هذه الرواية وفي المدونة: إن ذلك له دون
~~السلطان، فإن عجز نفسه برضا سيده دون السلطان ثم ظهرت له أموال أخفاها مضى
~~التعجيز وبقي رقيقا ولم يرجع في الكتابة إلا برضاهما جميعا. وقال سحنون: لا
~~يكون التعجيز إلا عند السلطان، وهو قول ابن كنانة في المدنية، فعلى قولهما:
~~إن عجز نفسه برضا سيده دون السلطان ثم ظهرت له أموال كان أخفاها وجب أن يرد
~~على كتابته، وهذا القول أظهر على قياس القول بأن الكتابة يتعلق بها حق لله
~~تعالى، فلا يجوز للمكاتب أن يعجز نفسه إذا كان له مال ظاهر وإن رضي سيده؛
~~لأنه إذا لم يكن له مال ظاهر فرضي سيده دون السلطان اتهما جميعا على إسقاط
~~حق الله تعالى في إبطال الكتابة، والسلطان يكشف عن حال المكاتب إذا ارتفعا
~~إليه ورضيا بالتعجيز، فإن تبين له كذبه فيما يدعي من أنه لا مال له لم
~~يمكنه من تعجيز نفسه، وقد قال ابن القاسم في كتاب ابن المواز: إنه إن اتهم
~~بمال ولدد رأيت عليه العقوبة، وله أن يعجز نفسه إذا لم يكن له مال وإن كان
~~صانعا، قاله ابن القاسم في كتاب ابن المواز، قال محمد: وأما إن كان له مال
~~ظاهر فلا يعجز نفسه ويؤخذ منه لسيده شاء أو أبى، يريد ms6053 بعد محله ويعتق،
~~وبالله التوفيق.
# PageV15P264
### | : قال لغلامه أكاتبك على أن أعطيك عشر بقرات فإذا صارت خمسين فأنت حر
# من سماع أصبغ من ابن القاسم
# قال أصبغ: سئل ابن القاسم: عمن قال لغلامه: أكاتبك على أن أعطيك عشر
~~بقرات، فإذا صارت خمسين فأنت حر، هذه كتابتك. فرضي الغلام بذلك، قال: ليست
~~هذه عندي كتابة ولا أرى لسيده أن يفسخها لما جعل له من العتق، وهو عندي مثل
~~ما يقول رجل: اشهدوا إذا بلغت بقري هذه خمسين فغلامي حر، ويعطيه إياها،
~~وليس له أن يبيعها ولا يفسخ ما جعل له إلا أن يرهقه. قال أصبغ: لا يعجبني
~~قوله، وأراها كتابة، وقد يجوز في الكتابة الغرر والمجهول من المال والآجال،
~~ومن لفظ الكتابة وفعلها ما هو أكبر من هذا وأشد، ولا أرى أن يفسخ عنه حتى
~~يتبين عجزه عما قال بأمر بين.
# قال محمد بن رشد: أصبغ يراها كتابة جائزة فلا يبطلها الدين المستحدث على
~~أصله ومذهبه، وقد نص على ذلك في رسم أول عبد ابتاعه فهو حر من سماع يحيى،
~~وإلى قوله ذهب أحمد بن ميسر، فقال: إن له بيع الذكور وأحصى عددها وكذلك
~~الإناث التي انقطع ولادتها ولا يفسخ ما جعل له وإن رهقه دين، وقد مضى
~~الكلام على هذه المسألة مستوفى في الرسم المذكور من سماع يحيى فلا معنى
~~لإعادته، وإنما قال أحمد: إن له بيع الذكور والإناث التي انقطع ولادتها
~~وأحصى عددها؛ لأن من حقه أن يعدها على سيده في العدد الذي كاتبه عليه كما
~~يعد عليه ما مات منها على ما قاله أصبغ فيما مضى من رسم سماع يحيى، وقد
~~بينا وجهه، وبالله التوفيق.
### | : يكاتب عبده ويشترط عليه غير ما مضى من عمل الناس في الكتابة
# من كتاب المدبر قال أصبغ: سمعت ابن القاسم، يقول في الذي يكاتب عبده
# PageV15P265
# ويشترط عليه غير ما مضى من عمل الناس في الكتابة وغير وجه الكتابة، مثل
~~أن لا يخرج من عمله وخدمته حتى يؤدي، وما أشبه ذلك.
# فقال: أراه على كتابته، ms6054 والكتابة ثابتة لازمة حتى يعجز، والشرط لازم ولا
~~يفسخ عنه؛ لأنه ليس فيه حرام من واحد منهما لصاحبه، وإنما هو رجل قال له:
~~إن دفعت إلي عشرة دنانير في كل شهر مع خدمتك إياي فأنت حر، فهو جائز، وغيره
~~أحسن منه مما يعرف من وجه الكتابة، ولهذا جاز أن يشترط عليه أن يسافر معه.
~~قال: وإن كانت خدمته بعد قضاء الكتابة بطلت عنه.
# قال أصبغ: لا يعجبني ما قال في إلزامه الشرط، ولكن أرأيت إن ثبتت الكتابة
~~وسقط الشرط كالذي يشترط وطء الأمة في كتابتها أو استثناء ولدها مما تلد أو
~~مما يولد للمكاتب من أمته بعد ذلك رقيقا وتمضي الكتابة على سنتها حتى يعجز
~~ويسقط الشرط ولا يكون له أن يطأ ولا يرد الولد في الرق، ولا تبطل الكتابة
~~لشرطه، فكذلك الخدمة ونحوها إلا خدمة مؤقتة بسفر وما أشبهها حتى يعتق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في سماع أشهب،
~~فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: بيع جزء من المكاتب
# مسألة وسئل: عن بيع جزء من المكاتب نصفه أو ثلثه أو جزء منه.
# قال: لا بأس بذلك، ولا بأس أن يبيع نجما من نجوم المكاتب، وذلك يرجع إلى
~~أن يكون جزءا، وذلك إذا اشترى نجما من جميع نجومه، وليس نجما بعينه، وقاله
~~أصبغ.
# PageV15P266
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم خلاف ما مضى من قول مالك في سماع
~~يحيى وسحنون، وفي رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم مثل قول أصبغ وسحنون فيه،
~~وقد مضى هنالك القول على ذلك مستوفى، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | : أوصى بخدمة جارية للابن له حياته فإذا مات كوتبت بعشرين دينارا
# ومن كتاب الوصايا قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم، وسئل: عمن أوصى بخدمة
~~جارية للابن له حياته فإذا مات كوتبت بعشرين دينارا.
# فقال: إن وسعها الثلث وقفت نجوم الابن إن أجاز له الورثة الخدمة وإن أبوا
~~أن يجيزوا الخدمة اقتسموا الخدمة على الفرائض ما عاش الابن الموصى له
~~بالخدمة، ms6055 فإذا مات كوتبت بعشرين دينارا كما أوصى الميت، وتكون تلك الكتابة
~~إن أدت بين من ورث الميت على فرائض الله، وتعتق إن أدت، وإن عجزت رقت وكانت
~~بين من ورثه الميت على الفرائض رقيقا لهم.
# قال أصبغ: وولاؤها إن أدت وعتقت للميت الموصي بكتابتها وعصبته الذين
~~يرثون الولاء من الرجال، قال أصبغ: قال ابن القاسم: وإن لم يحملها الثلث
~~خير الورثة بين أن ينفذ ما أوصى له به. قال أصبغ: فإن أنفذوا ذلك كان
~~كخروجها من الثلث على مجرى ذلك سواء. قال ابن القاسم: وتكون موقوفة على
~~الابن في خدمتها إلى الأجل، ويقتسمون الخدمة معه إن لم يجيزوا له خدمة خاصة
~~ويكاتبوها بعد ذلك. قال أصبغ: وبين أن يعجلوا لها الكتابة الساعة وتسقط
~~الخدمة وتسعى فيها فتؤدي وتعتق أو تعجز فترق أو يعتقوا منها ما حمل الثلث
~~بتلا، ويسقط ما سوى ذلك كله إذا أبوا ما فوقه.
# PageV15P267
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا موضع للقول إلا
~~قول أصبغ إذا لم يحملها الثلث إن الورثة يخيرون بين أن ينفذوا الوصية أو
~~يعجلوا لها الكتابة وتسقط الخدمة ويعتقوا منها ما حمل الثلث بتلا، فإنما
~~يكون ما ذكره من تعجيل الكتابة وإسقاط الخدمة إذا اتفق الورثة كلهم على ذلك
~~الموصى له بالخدمة ومن سواه منهم، فإن أبى ذلك أحدهم أعتق منها ما حمل
~~الثلث بتلا إلا أن يجيزوا الوصية على وجهها، وقد تكررت هذه المسألة في آخر
~~سماع موسى بن معاوية، وزاد فيها هذه الزيادة من قول ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أوصى لثلاثة نفر بكتابة مكاتبه
# مسألة وقال، في رجل أوصى لثلاثة نفر بكتابة مكاتبه، أوصى لرجل بالنجم
~~الأول، وللثاني بالنجم الثاني، وللثالث بالنجم الثالث، فعجز المكاتب بعدما
~~قبض الأولان، قال: يرجع بين الثلاثة نفر رقيقا ويكون لكل واحد منهم بقيمة
~~نجمه منه ولا يرجع الآخر على الأولين بشيء مما أخذا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة وفي مسألة رسم الوصايا الصغير
~~بعد هذا ms6056 أن الموصي لهم بجميع كتابة مكاتبه، ثم قال: يأخذ فلان منهم منها
~~النجم الأول، وفلان النجم الثاني، وفلان النجم الثالث.
# وأما لو أوصى لأحد منهم بالنجم الأول من نجوم مكاتبه، وللثاني بالنجم
~~الثاني، وللثالث بالنجم الثالث، دون أن يتقدم من إيصائه لهم بجميع كتابته
~~ما يكون هذا من قوله تفسيرا لما يأخذه كل واحد منهم من الكتابة التي أوصى
~~لجميعهم بها لما كانت رقبته إن عجز إلا للموصي له بآخر نجم منها؛ لأن من
~~أوصى له بنجم بعينه من نجوم مكاتبه لو اشتراه أو وهب له لم يكن له حق في
~~رقبته إن عجز باتفاق إلا أن يكون النجم الذي اشتراه أو وهب إياه أو
# PageV15P268
# أوصى له به آخر نجوم المكاتب، فيكون بمنزلة من اشترى جميع الكتابة أو
~~وهبت له وأوصى له بها في أنه يكون له رقبته إن عجز فرده.
# قوله في هذه الرواية: إذا أوصى لهم بجميع كتابة مكاتبه، وقال أن يأخذ
~~أحدهم منها النجم الأول، والثاني: النجم الثاني، والثالث: النجم الثالث،
~~فقبض الأول النجم الأول، والثاني: النجم الثاني، ثم عجز المكاتب في النجم
~~الثالث - إنه يرجع رقيقا بين الثلاثة نفر على قدر قيمة نجومهم، ولا يكون
~~للآخر رجوع على الأولين بشيء مما أخذا هو أن الأول والثاني إنما قبضا حقهما
~~الذي أوصى لهما به من غير أن يبديهما الثالث، فوجب أن لا يكون له عليهما به
~~رجوع قياسا على ما قالوا في المكاتب بين الشريكين يحل عليه نجم من النجوم
~~فقبض أحدهما حقه منه وينظره الآخر بنصيبه منه، ثم يعجز في النجم الثاني:
~~إنه يكون رقيقا بينهما، ولا يكون للثاني رجوع على الأول بما قبض من النجم
~~الأول؛ لأنه إنما قبض حقه منه دون أن يبديه به صاحبه على ما قال في رسم
~~الكبش من سماع يحيى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى لرجل بنجم من نجوم مكاتبه
# مسألة قلت: فلو أوصى لرجل بنجم من نجوم مكاتبه، فقال الورثة: نحن ندفع
~~إليك نجما، وقال هو: لا أرضى لعله أن ms6057 يعجز فيكون لي فيه حق.
# قال: إن كان النجم لم يحل فذلك له، وإن حل فذلك لهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن النجم الذي أوصى له به هو آخر
~~نجم من نجوم المكاتب؛ لأن من أوصي له بنجم بعينه من نجوم المكاتب وليس بآخر
~~نجم من نجومه، فلا حق له في رقبة المكاتب إن عجز.
# PageV15P269
# وقوله: إن كان النجم لم يحل فمن حق الموصي له أن لا يعجل له وأن يبقى حقه
~~على المكاتب رجاء أن يعجز، فيكون له في رقبته حق، خلاف قوله في رسم الوصايا
~~الصغير من سماع أصبغ من كتاب الوصايا في الذي يوصي لرجل بألف درهم على
~~مكاتبه، فقال الورثة للموصى له: نحن نعطيك الألف وتكون جميع الكتابة لنا
~~والعبد، فأبى ذلك، وقال: يكون لي في العبد والكتابة لعله يعجز. قال: ليس
~~ذلك له؛ لأن الظاهر من قوله فيها: إن الكتابة لم تحل، فإذا لم يكن للموصي
~~له في ذلك حق وإن كانت لم تحل فأحرى أن لا يكون له في ذلك حق إن كانت قد
~~حلت.
# والاختلاف في هذا جار على الاختلاف فيمن وهب كتابة مكاتب فعجز، هل تكون
~~له رقبته أو للواهب؟ وقد مضى ذكر ذلك في سماع موسى، وقد قيل: إن تفرقته في
~~هذه الرواية بين أن يحل النجم أو لا يحل مبين لما في سماع أصبغ من كتاب
~~الوصايا لا خلاف له، إذ لا نص فيه على أن الألف لم تحل، فمعناه أنها قد
~~حلت.
# فيأتي هذا فيمن وهب كتابة مكاتب فعجز عنه ثلاثة أقوال فيمن تكون له
~~الرقبة؟ أحدها: أنها تكون للواهب بخلاف البيع، والثاني: أنها تكون للموهوب
~~كالبيع، والثالث: الفرق بين أن يكون قد حلت الكتابة أو لم تحل، وبالله
~~التوفيق.
### | : أوصى لهم الميت بالكتابة ولم يخص لواحد منهم نجما بعينه
# ومن كتاب الوصايا الصغير وسئل ابن القاسم: عن المكاتب يموت سيده وعليه
~~ثلاثة آلاف فيوصي لرجل بالأولى وآخر بالثانية، ولآخر بالثالثة، فيستوفي
~~الأولان منه، ثم ms6058 يعجز العبد، قال: إن ردا ما أخذا رجع أنصباؤهما في العبد،
~~وإن لم يردا رجع ما كان نصيبهما من العبد إلى ورثة الميت
# PageV15P270
# الموصي، قيل له: الذي يردان إلى من يردانه؟ قال: إلى العبد يكون في يديه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم من قولي في الرسم الذي قبل هذا أن معنى هذه
~~المسألة أنه أوصى لهم بجميع الكتابة، ثم فسر ما يأخذ كل واحد منهم منها من
~~النجوم.
# وقوله في هذه المسألة: إنهما إن ردا ما أخذا رجع أنصباؤهما في العبد، وإن
~~لم يردا رجع ما كان يصيبهما من العبد إلى ورثة الموصي - خلاف ما تقدم من
~~قوله في الرسم الذي قبل هذا، ولكلا القولين وجه، وقد مضى وجه القول المتقدم
~~ووجه هذا: أن الموصي لما أوصى لهم بالكتابة معا ثم بين ما يأخذ كل واحد
~~منهم منها فقد ساوى بينهم في الوصية إلا فيما بدى بعضهم على بعض، فوجب إذا
~~قبض الأولان نجميهما ثم عجز في النجم الثالث: أن لا يكون للأولين مشاركة
~~الثالث في رقبة المكاتب، إلا أن يردا عليه ما يجب له مما قبضا من المكاتب،
~~وهو ثلث ما قبضا منه، وهو معنى قوله: إنهما يردان ذلك إلى العبد؛ لأنهما
~~إذا ردا ذلك إلى العبد ورجعا معه في رقبته فقد استووا جميعا فيه، وفيما
~~قبضا منه، ولا يلزمهما أن يردا إلى الثالث ما يجب لهما مما قبضاه من
~~المكاتب إذ لم يبدئهما بذلك، ومن حقهما أن يتمسكا بما قبضا منه ويرجع حظهما
~~من رقبة العبد لورثة الموصي كما قال في الرواية، ولو أوصى لهم الميت
~~بالكتابة ولم يخص لواحد منهم نجما بعينه، فحل النجم الأول والثاني، فبدأ
~~أحدهم صاحبه بهما على أن يقبض هو النجم الثالث، فعجز فيه للزمهما أن يردا
~~عليه ما يجب له من النجمين اللذين قبضاهما ويرجعا معه في رقبة المكاتب، على
~~ما مضى في رسم الكبش من سماع يحيى في المكاتب بين الورثة، وهذا القول أظهر
~~من القول الذي تقدم في الرسم ms6059 الذي قبل هذا، وبالله التوفيق.
# PageV15P271
### | : كاتب عبده ثم دبره
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن
~~القاسم: عمن كاتب عبده ثم دبره، قال: ينظر إلى أدنى القيمتين من قيمة رقبته
~~أو قيمة الكتابة فجعلت في ثلث الميت. وإن دبره ثم كاتبه لم يجعل في ثلثه
~~إلا قيمة رقبته.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كاتبه ثم دبره، فقوله: إنه يجعل في الثلث الأقل
~~من قيمة الرقبة أو قيمة الكتابة فهو بين على ما قاله، ومثله في المدونة في
~~الذي يوصي بعتق مكاتبه، وقيل: الأقل من قيمة الرقبة أو عدد الكتابة،
~~والقولان في المدونة.
# وأما إذا دبره ثم كاتبه ففي قوله: إنه يجعل في الثلث قيمة رقبته نظر؛
~~لأنه إنما يقوم يوم ينظر في الثلث وهو مكاتب بعد، فلا فرق في القياس والنظر
~~بين أن يدبره ثم يكاتبه، أو يكاتبه ثم يدبره فيما يجب أن يجعل في الثلث،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب بين رجلين أوصى أحدهما صاحبه في مرضه
# مسألة وقال، في مكاتب بين رجلين أوصى أحدهما صاحبه في مرضه، فقال: ثلث
~~النصف الذي لي في فلان المكاتب لفلان أخي، والثلث حر، ثم هلك وهلك المكاتب
~~عن مال، كيف يورث؟ قال: على خمسة أسهم، فيكون لشريكه ثلاثة أسهم من خمسة
~~ويكون للذي أوصى له ثلث النصف سهم، ولورثته سهم من خمسة، وذلك بعدما
~~يستوفون ما لهم فيه من الكتابة، وإن قال ذلك في صحته ثم هلك
# PageV15P272
# المكاتب عن مال كان للذي لم يعتق ثلاثة أسهم من ستة، ولشريكه سهمان من
~~ستة، وللذي تصدق عليه بسدس العبد سهم من ستة، وذلك بعد أن يستوفوا من ماله
~~بقيمة كتابتهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين كله صحيح على معنى ما في المدونة وغيرها لأن
~~الثلث من نصف المكاتب الذي أوصى أحد الشريكين فيه بعتقه يعتق في ثلثه، وإن
~~أعتق ثلث النصف منه بقي فيه من الرق خمسة أسداسه فيها يورث؛ لأن المكاتب
~~عبد ما بقي ms6060 عليه من كتابته شيء، والعبد لا يورث بالحرية حتى لا يبقى فيه
~~شيء من الرق.
# وأما إذا قال ذلك في صحته فلا يوجب ذلك له عتقا؛ لأن عتق بعض المكاتب في
~~الصحة وضع، وليس بعتق، فوجب أن يورث على أن جميعه رقيق، فيكون للشريك فيه
~~نصف ميراثه، وللمتصدق عليه بثلث نصفه سدس ميراثه وللمتصدق المعتق ما بقي
~~وهو الثلث؛ لأن عتقه ليس بعتق إنما هو وضع، والله الموفق.
### | مسألة: كاتب عبدا له ثم وهب لرجل نجما من نجومه ثم عجز العبد
# مسألة وقال، في رجل كاتب عبدا له، ثم وهب لرجل نجما من نجومه، ثم عجز
~~العبد. قال: يكون له في رقبته حصة بقدر النجم الذي وهب له.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه وهبه نجما من نجوم مكاتبه بغير عينه،
~~فقد حصل شريكا معه في جميع كتابته على الإشاعة بما يقع ذلك النجم من جميع
~~النجوم على قدر قيمة من قيمته جميعا، وصار ذلك كأنهما كاتباه جميعا، فوجب
~~إذا عجز في آخر النجوم أن تكون رقبته بينهما كالمكاتب بين الشريكين يعجز،
~~وهذا خلاف ما تقدم له من رواية أبي زيد عنه
# PageV15P273
# في سماع موسى بن معاوية، إذ لا فرق في هذا بين هبة جميع الكتابة أو نجما
~~بغير عينة، وقد مضى هنالك التكلم على ذلك فلا معنى لإعادته ولابن القاسم في
~~كتاب ابن المواز، قال: فإن وهبه نجما منها بعينه في صحته فلا يكون له من
~~رقبته شيء إن عجز، وكأنه هبة لمال ذلك النجم، وقد مضى في رسم الوصايا ورسم
~~الوصايا الصغير أيضا من سماع أصبغ ما ظاهره أن الموصي له بنجم بعينه يصير
~~له من رقبة المكاتب إن عجز بقدر ذلك النجم من جميع الكتابة، وهو بعيد في
~~المعنى، فتأولناه على أنه إنما تكلم في ذلك على نجم بغير عينه، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | مسألة: العتق إلى أجل
# مسألة وقال، في رجل أعتق مكاتبه إلى عشر سنين. قال: يخير المكاتب بين أن
~~يسقط الكتابة ويعتق إلى ms6061 عشر سنين أو يكون على كتابته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن العتق إلى أجل عقد لازم لا يبطله شيء
~~يحدث بعد، فهو أوجب من الكتابة، إذ قد يعجز عنها فيرجع رقيقا، فلذلك قال:
~~إنه يخير بين أن يسقط الكتابة عن نفسه ويبقى معتقا إلى أجل، وبين أن تبقى
~~كتابته، وإنما يخير بين الأمرين ما لم ينفذ عتقه إلى الأجل، وأما إن أنفذه
~~فإما أن يخير بين أن يسقط الكتابة وبين أن يبقى على كتابته مع العتق
~~المؤجل، فإن أدى كتابته قبل الأجل خرج حرا بأداء الكتابة وإن حل الأجل قبل
~~الكتابة سقط عنه ما بقي عليه منها وخرج حرا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب بين ثلاثة نفر قاطعه أحدهم بإذن صاحبه وتمسك الثاني
# مسألة وسئل: عن مكاتب بين ثلاثة نفر، قاطعه أحدهم بإذن صاحبه وتمسك
~~الثاني، ووضع الثالث، ثم عجز المكاتب.
# PageV15P274
# قال: إن رد الذي قاطع نصف ما في يديه إلى الذي تمسك كان العبد بين
~~الثلاثة بالسواء، وإن أبى أن يرد شيئا لم يكن له في العبد شيء، وكان العبد
~~بين الذي تماسك وبين الذي وضع بنصفين.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الذي وضع منهم حظه من الكتابة لم يسقط
~~بوضعه حظه منها حقه في الرقبة، إن عجز عما بقي منها لشركائه، فإن عجز وبقي
~~الذي قاطع على ما قاطع به كان المكاتب بين الذي وضع وبين الذي تماسك بنصفين
~~كما قال، وإن أراد الذي قاطع أن يرجع على حظه في رقبة المكاتب، قيل له: رد
~~نصف ما قاطعت به؛ لأن الذي وضع لا حق له فيما قاطعت به، إذ قد كان وضع عن
~~المكاتب ما كان له عليه، ولو كانت مقاطعته إياه بغير إذن شريكه لم يكن له
~~أن يرد نصف ما قاطع به ويرجع في رقبة المكاتب، ولكان الخيار في ذلك إلى
~~الذي تماسك بالكتابة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كاتب عبده على أن يأتيه بعبده الآبق
# مسألة وقال، في رجل كاتب عبده على ms6062 أن يأتيه بعبده الآبق أو بعيره الشارد:
~~إن الكتابة جائزة، وعليه أن يأتي بالعبد أو بالبعير، فإن لم يأت به وأيس
~~منه عجز.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، والكتابة على هذا تشبيه للجعل الجائز، وهي
~~جائزة، والأصل في جوازها ما جاء: من «أن سلمان الفارسي كاتب أهله على مائتي
~~ودية يحييها لهم، فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "إذا غرستها
~~فأذني"، فلما غرسها أذنه، فدعا له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم
~~تمت منها ودية واحدة» وقد مضى هذا في رسم أشهب، وبالله التوفيق.
# PageV15P275
### | مسألة: يكاتب أمته وهي حامل لم يعلم به
# مسألة وقال، في الرجل يكاتب أمته وهي حامل لم يعلم به، أيكون مكاتبا مع
~~أمه أم لا؟ قال لي مالك: نعم يكون مكاتبا مع أمه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ولا اختلاف فيه أعلمه، والأصل في ذلك قول
~~رسول الله صلى الله عليه: «كل ذات رحم فولدها بمنزلتها» .
### | مسألة: يضع عن مكاتبه نجما من نجومه في الوصية
# مسألة
# قال أبو زيد: وسئل ابن القاسم: عن تفسير المسألة التي في كتاب المكاتب من
~~الموطأ في الذي يضع عن مكاتبه نجما من نجومه أولها أو آخرها أو وسطها في
~~الوصية وما ذكر فيها من قسمة قيمة العبد على تلك النجوم ويقدر قربها من
~~الأجل وبعدها.
# قال ابن القاسم: تفسير ذلك أن يكون على المكاتب ثلاثمائة دينار، في كل
~~نجم مائة، فإن كان وضع المائة الأول نظر كم قيمتها نقدا إن لو بيعت في قرب
~~محلها؛ لأن النجم الأول ليس مثل آخرها في القيمة، ويقوم على ذلك على قدر
~~مال العبد وملائه في الأداء، فإن كان قيمتها خمسون دينارا قلنا كم قيمة
~~الثاني بعده؟ فإن قيل: ثلاثون دينارا، قلنا: كم قيمة الثالث الذي بعدهما؟
~~فإن قيل: عشرون دينارا كان للذي أوصى له من ذلك نصف رقبته، ثم ينظر إلى
~~ذلك، فإن كان أقل في القيمة من نصف قيمة رقبته أو قيمة النجم الأول فيوضع ms6063
~~ذلك في ثلث مال الميت، فإن خرج من الثلث عتق، ولا ينظر إلى قيمة الكتابة في
~~النجم الأول إن كان قيمة نصف رقبته أقل، ولا إلى قيمة نصف رقبته إن كانت
~~قيمة النجم أقل؛ لأنه إذا أعتق نصفه والذي أخذ من الكتابة نصفها فيوضع ذلك
~~في ثلث مال الميت
# PageV15P276
# على ما أحب ورثة الميت أو كرهوا، وإن وضع عنه الأوسط أو الآخر فعلى هذا
~~يحسب، ويدخل في ثلث الميت الذي هو أقل أبدا، ولا يدخل في ثلث الميت قيمة
~~النجم الأول ولا الثاني ولا الثالث، إن كان ذلك أكثر من قيمة ما يصيب من
~~رقبته؛ لأنه لو وضع عنه ذلك كله لم يدخل في مال الميت إلا الذي هو أقل من
~~قيمة الكتابة كان أو قيمة رقبته.
# وكذلك النجم بعينه إنما يدخل في ثلث مال الميت قيمة أو قيمة ما يصيبه من
~~قدر رقبته؛ لأن الوصايا تدخل معه فيكون ذلك خيرا لأهل الوصايا أن يتموا
~~وصاياهم، وليس على الورثة في ذلك ضرر.
# وإن كان النجم الأقل هو نصفه ولم يترك الميت مالا غيره خير الورثة بين أن
~~يضعوا هذا النجم بعينه ويعتق الذي كان يصيبه من قيمة رقبته، وهو النصف،
~~ويسقط ذلك النجم بعينه ويكون له النجمان الباقيان، فإن استوفوا فذلك، وإن
~~عجز ورق عتق منه إلا نصفه، وإن أبوا أن يجيزوا ذلك عتق ثلثه، ووضع عنه من
~~كل نجم ثلثه، فإن عجز كان ثلثه حرا وثلثاه رقيقا لهم، وهذا وجه ما سمعت
~~وبلغني عنه ممن أثق به.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح من قوله وبين من تفسيره على قياس ما في
~~المدونة وغيرها من أن من أوصى بعتق مكاتبه يوضع في ثلث الميت الأقل من قيمة
~~رقبته أو قيمة كتابته، وقد مضى هذا في أول سماع أبي زيد وغيره، فلا معنى
~~لإعادته.
# PageV15P277
### | : نصراني كاتب عبدا له نصرانيا بمائة قسط من خمر
# من مسائل نوازل سئل عنها سحنون قال سحنون، في نصراني كاتب عبدا له
~~نصرانيا بمائة قسط من ms6064 خمر، فأسلم المكاتب بعدما أدى نصف الخمر، قال: يكون
~~على المكاتب نصف قيمته عبدا قنا، أو يكون عليه نصف كتابة مثله في قوته على
~~السعاية.
# قيل له: فإن أسلم السيد ولم يسلم المكاتب؟ قال: هو كما أخبرتك، من أسلم
~~منهما فهو على ما أخبرتك.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يكون عليه لسيده إذا أسلم أحدهما نصف قيمته
~~أو نصف كتابة مثله - ليس على سبيل التخيير لأحدهما في ذلك، وإنما هو قولان،
~~فمرة قال: إنه يكون عليه نصف كتابة مثله؛ لأن ما بقي من الكتابة هو الذي
~~بطل بإسلام من أسلم منهما إذ لا يصح أن يقضي بالخمر لمسلم ولا على مسلم،
~~وهو قول ابن الماجشون في الواضحة: أن يكون عليه حصة ما بقي من كتابة مثله،
~~فإن بقي نصف الخمر والخنازير طالبه بنصف كتابة مثله، إن ثلث فثلث، وإن ربع
~~فربع، ومرة كان يقول: عليه نصف قيمة رقبته، ووجه ذلك: أن المكاتب لما كان
~~عبدا ما بقي عليه من كتابته شيء، فبطل ما بقي من كتابته بإسلام من أسلم
~~منهما، وجب عليه نصف قيمة رقبته إن كان بقي عليه نصف ما كاتبه عليه من
~~الخمر والخنازير، إذ قد كان يمكن أن يعجز عنها فيرجع رقيقا، والقول الأول
~~أظهر، والله أعلم.
### | مسألة: مكاتبة وطئها سيدها فحملت ولها مال كثير
# مسألة وسئل: عن مكاتبة وطئها سيدها فحملت ولها مال كثير، هل تكون بالخيار
~~في أن تكون على كتابتها، أم تكون أم ولد؟ قال: نعم إن أرادت أن تكون أم
~~ولد، فذلك لها.
# PageV15P278
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه، إذ ليس ذلك
~~منها كتعجيز المكاتب نفسه، وله مال ظاهر أن لا ترجع رقيقا باختيارها أن
~~تكون أم ولد لسيدها ولا تنقل بذلك ولاءها عنه، ولا فيه ضرر على أحد إذا لم
~~يكن معها أحد في كتابتها، فوجب أن يكون ذلك لها، ولو كان معها أحد في
~~كتابتها لم يكن ذلك إلا برضاهم إلا أن تكون ms6065 هي أقدر على السعي منهم وتخاف
~~عليهم العجز بذلك، فلا يكون ذلك لهم وإن رضوا، وقال بعض الرواة: لا يكون
~~ذلك لها وإن رضوا ورضيت، إذا كان قبلهم من السعي ما قبلها؛ لأنه لا يدري ما
~~يئول إليه مالهم، وإذا رجعت أم ولد برضاها ورضاهم حط عنهم من الكتابة مقدار
~~حصتها، وسواء على مذهب مالك وطئها طائعة أو أكرهها ويؤدب في الحالتين جميعا
~~إلا أن يعذر بحبها له، وأدبه في استكراهه أشد.
# وقال سعيد بن المسيب وإبراهيم النخعي: إذا وطئ الرجل أمته فحملت كانت أم
~~ولد له وبطلت كتابتها.
# وقال ربيعة: إن طاوعته بطلت كتابتها وكانت أم ولده، وإن أكرهها فهي حرة،
~~وولدها على كل حال لاحق به، وهذا كله في المدونة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أوصى أن يكاتب عبده ويعطي رجل سماه عشرة دنانير
# مسألة وسئل: عن رجل أوصى أن يكاتب عبده ويعطي رجل سماه عشرة دنانير، وليس
~~له مال غير العبد.
# قال: يقال للورثة: أتجيزون ما أوصى به الميت؟ فإن قالوا: نعم، نجيز ذلك،
~~وإن قالوا: نحن نجيز الكتابة ولا نجيز ما أوصى به الميت لهذا الرجل، قيل
~~لهم: كاتبوه، ثم يقال لهم: إنما لكم من هذا المكاتب الثلثان وليس لكم
~~الثلث، فاختاروا، فإن شئتم فادفعوا إلى هذا
# PageV15P279
# الموصى له بالعشرة دنانير ما أوصى له به، ولكم ثلث كتابته، وإلا فأسلموا
~~إليه ثلث كتابة الكاتب.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنهم إذا أجازوا الكتابة فهم
~~يخيرون بين أن يسلموا ثلثها إلى الموصى له بالعشرة، أو يسلموا له العشرة؛
~~لأن ثلث الكتابة هي ثلث جميع مال الميت إذا لم يكن له مال سوى العبد الذي
~~أجازوا وصية المكاتب بكتابته، ولو لم يجيزوا الكتابة أيضا لم يكن عليهم
~~أكثر من أن يعتقوا ثلثه بتلا بما أوصى له به من الكتابة، وتبطل وصيته
~~بالعشرة؛ لأن الوصية بالعتق مقدمة على الوصية بالمال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وطئ مكاتبة ابنه فأولدها
# مسألة وسئل: عمن وطئ مكاتبة ابنه فأولدها هل تكون بالخيار ms6066 إن شاءت كانت
~~أم ولد للواطئ وإن شاءت كانت على كتابتها؟ قال: ليس ذلك لها.
# قيل له: لم قال لأنه ليس لها أن تنقل ولاءها عن الابن الذي قد انعقد له
~~إلى الأب؟ قيل: فإن عجزت؟ قال: يكون الابن بالخيار إن شاء قومها على أبيه
~~فعل، وقد روى في كتاب العرية أن لها الخيار أن تمضي على كتابتها أو تكون أم
~~ولد للأب.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والكلام عليها في رسم العرية من
~~سماع عيسى فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وطئ مكاتبة فأحبلها فاختارت أن تكون أم ولد
# مسألة قيل له: فلو أن رجلا وطئ مكاتبة فأحبلها ولها مال كثير فيه وفاء
~~بكتابتها وفضلة فاختارت أن تكون أم ولد أيكون لها الخيار في أن تكون على
~~كتابتها أو تكون أم ولد؟ قال: نعم، قال سحنون:
# PageV15P280
# وتكون نفقتها على السيد في حملها بمنزلة المبتوتة إذا كانت حاملا إذا
~~اختارت أن تمضي على كتابتها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى قبل هذا في هذه النوازل القول على وجه رضاها
~~برجوعها أم ولد وإن كان لها مال، وأما قول سحنون: إن لها النفقة في حملها
~~فهو القياس على ما قاله، ولأصبغ في الواضحة أنه لا نفقة لها، والذي أقول به
~~أن لها النفقة إن أكرهها على الوطء ولا نفقة لها إن طاوعته، ويحتمل أن يفسر
~~قول سحنون وأصبغ على هذا فلا يكون في المسألة اختلاف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب اشترى أمته وهي امرأة سيده هل يفسخ النكاح
# مسألة قال سحنون، في مكاتب اشترى أمته وهي امرأة سيده، هل يفسخ النكاح؟
~~ولمن يكون حقها من زوجها؟ قال: يفسخ النكاح ويكون الصداق للبائع إلا أن
~~يشترطه المبتاع.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن النكاح يفسخ إذا اشتراها، معناه: إذا اشتراها
~~بإذن سيدها؛ لأنه إذا اشتراها بإذنه دخلت معه في كتابته فصارت مكاتبة له،
~~ولا يجوز للرجل أن يتزوج أمته ولا مكاتبته.
# وقوله: إن الصداق يكون للبائع إلا أن يشترط المبتاع ms6067 - صحيح؛ لأنه مال
~~لها، ومال العبد للبائع إلا أن يشترطه المبتاع على ما أحكمته السنة عن
~~النبي - عليه السلام -، ومعنى ذلك: إذا كان شراؤه إياها بإذن سيده بعد أن
~~دخل بها، وأما لو كان اشتراها بإذنه قبل أن يدخل بها لم يكن لها صداق ولا
~~نصف صداق؛ لأن كل نكاح يفسخ قبل الدخول لفساده فلا صداق فيه، ولو اشتراها
~~بغير إذن سيده لم تدخل في كتابته، وإذا لم تدخل في كتابته فلا يفسخ النكاح
~~بشرائه إياها فإن احتاج إلى بيعها في الأداء عن نفسه باعها، وإن أدى خرجت
~~حرة، وإن عجز كانت أمة له وكان لسيده أن ينتزعها منه إن شاء؛
# PageV15P281
# فإن فعل انفسخ نكاحه ووطئها بملك يمينه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: مكاتب اشترى ابن مولاه هل يعتق عليه أم لا
# مسألة وقال، في مكاتب اشترى ابن مولاه، هل يعتق عليه أم لا؟ قال سحنون:
~~يكون رقيقا في يد المكاتب.
# قال محمد بن رشد: قد مضى مثل هذا من قول ابن القاسم في رسم يدير ماله من
~~سماع عيسى والكلام عليه، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: المكاتب يموت ويترك مائة ديناردينا عليه من كتابته
# مسألة وسئل: عن المكاتب يموت ويترك مائة دينار دينا عليه من كتابته ويترك
~~ثلاث أمهات أولاد له من كل واحدة منهن ولد واحد فشح كل واحد منهم أن تباع
~~أمه فيما عليهم من الكتابة، وقيمة كل واحدة منهن مائة دينار.
# قال: يباع من كل واحدة منهن ثلثها، قيل: فلو كانت قيمتهن مختلفة، فكانت
~~قيمة واحدة ثلاثمائة دينار، وقيمة الأخرى مائتان، وقيمة الأخرى مائة؟ قال:
~~يباع من كل واحدة منهن سدسها، يباع من الثمن قيمتها، ثلاثمائة سدسها خمسون
~~دينارا، ومن التي قيمتها مائة، سدسها ستة عشر وثلثان، ومن التي قيمتها
~~مائتان، سدسها ثلاثة وثلاثون وثلث، فجميع ذلك مائة.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه يقرع بينهن فيمن يباع في الدين اتفقت
~~قيمتهن أو اختلفت، فإن اختلفت فخرج السهم على التي قيمتها مائة بيعت وعتقت
~~الاثنان بعتق الولد، وإن ms6068 خرج السهم على التي قيمتها مائتان بيع نصفها وعتقت
~~الاثنتان بعتق الولد، وإن خرج السهم على التي قيمتها ثلاثمائة بيع ثلثها
~~وعتق الباقيتان، وهذا القول أيضا لضرر الشركة في العتق في كل
# PageV15P282
# واحدة منهن، وهو الذي يأتي على ما رواه سحنون في أنه إذا لم يكن ولد إلا
~~لواحدة منهن إلا بالقرعة سوى الأم، ولا تدخل الأم في القرعة، وعلى ما في
~~المدونة إنما بيع التي فيها نجاتهم كانت أمة أو غير أمة، ولم ير أن يبيع
~~أمه إذا كان في سواها من أمهات أولاد أبيه كفاف لدينه، ولم يتكلم في
~~المدونة إذا كان لكل واحد منهن ولد، والقرعة في ذلك أولى من قول سحنون في
~~هذه الرواية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: كاتب عبيدا له ثلاثة كتابة واحدة
# مسألة وسئل المغيرة: عن رجل كاتب عبيدا له ثلاثة كتابة واحدة، وبعضهم
~~حملاء عن بعض، ثم إن بعض المكاتبين أبق وأبقى أصحابه على حالهم فعجزهم
~~السلطان، ثم إن الآبق قدم ومعه قوة على أداء الكتابة كلها والسلطان الذي
~~عجزهم قائم لم يمت ولم يعزل، هل يعتق لحصته من الكتابة، أو يعتق هو
~~وأصحابه؟
# قال: أرى أن الآبق من المكاتبين على كتابته إن جاء بها عتق الذين عجزوا
~~من شركائه بما أدى عنهم من كتابتهم وكتابته.
# قيل له: فهل يرجع المكاتب على شركائه في كتابته بما أدى عنهم بقدر حصصهم؟
~~قال: نعم، قيل: ذوو رحم كانوا أو غيرهم؟ قال: نعم، هو سواء في هذا الموضع؛
~~لأن المرء يتبع في دينه أباه وأخاه وابنه، ولو مات ورثوه، فهؤلاء كذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: وبعضهم حملاء عن بعض، ظاهره: أنهم
~~لا يكونون حملاء بعضهم عن بعض إذا كوتبوا كتابة واحدة إلا أن يشترطوا ذلك،
~~وهو خلاف ما في المدونة وغيرها.
# وأما قوله في آخرها: إنه يرجع الآبق الذي أدى الكتابة على من كان معه
# PageV15P283
# فيها وإن كان ابنه أو أباه أو أخاه فهو خلاف نص مذهب ابن القاسم وروايته
~~عن مالك في ms6069 المدونة وغيرها، وقد مضى تحصيل الاختلاف في هذا في رسم إن خرجت
~~من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | : يوصي أن يكاتب نصف عبده
# من مسائل نوازل سئل عنها أصبغ قال أصبغ، في الرجل يوصي أن يكاتب نصف
~~عبده، فقال: يقال للورثة: إما أن تكاتبوا هذا العبد كله حتى تجوز فيه وصية
~~الميت، وإما أعتقتم من نصف العبد مبلغ ثلث مال الميت؛ لأنه لا يجوز أن
~~يكاتب نصف عبده، ولا بد من أن ينفذ له ما أوصى به له، ويعتق ثلث ما بلغ مال
~~الميت منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إنما يعتق ما حمل الثلث من نصفه وإن
~~كان الثلث يحمل الرقبة كلها؛ لأن الميت لم يوص في الجميع وإنما أوصى في
~~البعض، فللورثة حجة في أن لا يعتق منه بتلا أكثر مما أوصى به أن يكاتب منه،
~~وهي وصية فيها قربة على وجه لا يجوز، فوجب أن تنفذ وصيته للقربة التي فيها
~~على الوجه الذي يجوز، كما لو أوصى أن يحج عنه على أن يقدم السعي على الطواف
~~ما أشبه ذلك من مخالفة أمر السنة في الحج، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يوصي لرجل بثمن أبيه
# مسألة وسئل: عن رجل يوصي لرجل بثمن أبيه، يقول: بيعوا فلانا وأعطوا فلانا
~~ثمنه ابنه، أو يقول: أعطوا ثمن فلان لفلان، فقبل ذلك الابن، أترى أن يعتق
~~عليه؟ قال: لا أرى ذلك، والوصية جائزة له، وأرى أن يباع ويدفع إليه ثمنه.
# PageV15P284
# قلت له: أرأيت إن أوصى بكتابة مكاتبه وهو ابنه أو أبوه أو بعض من يعتق
~~عليه، قيل: ولم رأيت ذلك في الكتابة ولم تره في ثمنه، إذا قال: أعطوا فلانا
~~ثمن فلان؟ قال: لأنه إذا أوصى له بالكتابة أو أعطاه إياها فقد نزل منزلة
~~الذي كاتبه إن أدى عتق، وإن عجز رق ولم يعتق عليه إن ملكه، فملك الكتابة
~~كملك الرقبة.
# وأما إذا قال: أعطوه ثمنه، فإنه يصير له الثمن بعد بيعه، ليس بيعه في يدي
~~ابنه ولا رقبته، وإنما له ثمنه ms6070 إذا بيع، فلا أرى عليه فيه عتقا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا أوصى له بكتابة من يعتق عليه، فقيل ذلك إنه
~~يعتق عليه، معناه: أنه أسقط عنه الكتابة فيعتق بذلك ويكون ولاؤه للذي عقد
~~كتابته، وهو بين من قول ابن القاسم في رسم يشتري الدور من سماع يحيى.
# وتفرقة أصبغ بين أن يوصي له بكتابة من يعتق عليه أو بثمنه بينة صحيحة،
~~وقد مضى ذلك في سماع يحيى المذكور، وبالله تعالى التوفيق لا شريك له.
# تم كتاب المكاتب والحمد لله
# PageV15P285
### | : استودع وديعة فدفنها في أهله فهلكت
# كتاب الوديعة من سماع ابن القاسم من مالك قال سحنون: أخبرني ابن القاسم،
~~عن مالك: فيمن استودع وديعة فدفنها في أهله وأشهد عليها، أو خلفها عند أهله
~~أو استودعها بعض إخوانه فهلكت، قال: لا ضمان عليه في شيء من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ليست على ظاهرها، وفيها تقديم وتأخير،
~~وتقديرها، قال ابن القاسم عن مالك فيمن استودع وديعة فدفنها في أهله أو
~~خلفها عند أهله أو استودعها بعض إخوانه وأشهد عليها فهلكت، قال: لا ضمان
~~عليه في شيء من ذلك، وإنما وجب أن يقدر هذا التقدير؛ لأن من أودع وديعة
~~فدفنها في بيته أو خلفها عند أهله لا يجب عليه الإشهاد على ذلك، إذ هو مصدق
~~في ذلك، قاله في المدونة وغيرها، وإنما يجب عليه الإشهاد إذا استودعها غيره
~~لحاجة دعته إلى ذلك من إرادته سفرا أو خراب منزله أو ما أشبه ذلك من الوجوه
~~التي يعذر بها، فمعنى قوله في الرواية: أو استودعها بعض إخوانه، يريد: عند
~~سفره أو خراب منزله مع أن يعلم ذلك، فإذا أودع الرجل وديعة فأودعها غيره
~~فتلفت عنده، فهو ضامن لها إلا أن تكون له بينة إيداعها، ويعلم السبب الذي
~~من أجله أودعها، إذ لا يصدق في شيء من ذلك دون أن يبينه، وإذا علم السبب
~~صدق في أنه إنما أودع من أجله، وكان القول في ذلك قوله.
# PageV15P287
# وقوله في هذه الرواية: إنه إذا ms6071 خلف الوديعة عند أهله فتلفت إنه لا ضمان
~~عليه - هو نص قوله في المدونة: إنه لا ضمان عليه في الوديعة إذا أودعها عند
~~امرأته وخادمه، خلاف قول أشهب: إنه ضامن في ذلك، وقد قيل: إن قول أشهب ليس
~~بخلاف لقول ابن القاسم وروايته عن مالك، وأن المعنى في ذلك أنه يضمن إذا
~~كان العرف والعادة أن الناس لا يسترفعون أموالهم عند أهليهم ولا يأتمنونهم
~~على ذلك، ولا يضمن إذا كان العرف والعادة أن الناس يسترفعون أموالهم عند
~~أهليهم ويأمنونهم على ذلك، فكل واحد منهم تكلم على غير الوجه الذي تكلم
~~عليه صاحبه؛ لأن قولهما مختلف، فعلى هذا الاختلاف في ذلك بينهما إذا علم
~~العرف والعادة في البلد، وإنما يختلفان إذا جهل العرف في ذلك البلد، فأشهب
~~يضمنه حتى يقيم البينة أن العرف والعادة في البلد أن الناس يأتمنون أهليهم
~~على أموالهم ويسترفعونهم إياها، وابن القاسم لا يضمن حتى يقيم صاحب الوديعة
~~البينة أن العرف والعادة في البلد أن الناس لا يسترفعون أموالهم عند أهليهم
~~ولا يأتمنونهم عليها، والأظهر أنه اختلاف من القول؛ لأن من حجة صاحب
~~الوديعة أن يقول: أنا إنما رضيت أمانتك ولم نعلم أنك تأمر أهلك كما يفعل
~~الناس.
# ويتحصل على هذا في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا ضمان عليه وإن كان الناس لا يأتمنون أهلهم إذا كان هو
~~مؤتمن أهله بماله، وهو ظاهر ما في المدونة، ووجه هذا القول: أن المودع لما
~~أودعه فقد علم أنه يحرزها في منزله كما يحرز ماله.
# والقول الثاني: أنه ضامن وإن كان الناس يأتمنون أهلهم، وهو ظاهر قول
~~أشهب، ووجهه: أن صاحب الوديعة يقول: إنما رضيت أمانتك لا أمانة سواك إذ لم
~~أعلم أنك تأتمن أهلك كما يفعل الناس.
# والقول الثالث: الفرق بين أن يكون العرف والعادة في البلد أن يأتمن الناس
~~أهليهم أو لا يأتمنون، ولو كان الرجل لا يأمن أهله على ماله ولا يسترفعها
~~إياه لضمن الوديعة، إن دفعها إليها فتلفت، وإن كان الفرق في البلد أن الناس ms6072
~~يسترفعون أهليهم أموالهم ويأتمنونهم عليها قولا واحدا.
# PageV15P288
# ولم يعط في المدونة جوابا بينا في العبد والأجير إذا كان في عياله فوضع
~~عندهما ما أودع إياه فتلف، والذي يأتي على مذهبه فيها أنه لا ضمان عليه إذا
~~كان يأتمنهما على ماله ويسترفعهما.
### | : الوديعة يستودعها الرجل فيقر بها الذي هي عنده عند نفر من غير أن يشهد عليه
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان وسئل: عن الوديعة يستودعها الرجل
~~فيقر بها الذي هي عنده عند نفر من غير أن يشهد عليه.
# قال مالك: إن لهذه الأمور وجوها، أرأيتك لو تقادم هذا حتى يمر به عشرون
~~سنة ثم مات فقام صاحبها يطلبها، ما رأيت له شيئا، وكأني رأيته إن كان قريبا
~~أن يكون ذلك له، قال ابن القاسم: وذلك رأيي، ولو كان إنما ذلك الأشهر
~~والسنة وما أشبهه ثم مات ثم طلب ذلك الذي أقر به لرأيته في ماله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن الرجل إذا أقر بالوديعة من غير أن
~~يشهدها عليه، ثم مات وقام صاحبها يطلبها فلم توجد في ماله، إنه لا شيء له
~~إذا طالت المدة؛ لأنه لو كان حيا فادعى ردها أو تلفها لكان القول قوله مع
~~يمينه، فإذا كانت على الميت اليمين فقد سقطت عنه بموته، ويلزم من كان كبيرا
~~من الورثة أن يحلف ما يعلم لها سببا، ولم يحمل عليه إذا لم يوجد بعد طول
~~المدة أنه قد استسلفها له إن كانت دنانير أو أكلها إن كانت طعاما، أو
~~استهلكها إن كانت عروضا؛ لأن الأصل براءة الذمة فلا تعمر إلا بيقين، ولأن
~~ذلك كان يكون منه لو فعله عداء فعلى من ادعاه أن يثبته، وهذا كان القياس،
~~وإن لم تطل المدة؛ لأنه لو كان حيا فادعى أنه ردها أو تلفت لكان القول قوله
~~في ذلك مع يمينه.
# PageV15P289
# فتفرقته بين القرب والبعد استحسان، ووجهه: أن الذي يغلب على الظن في
~~البعد أنه ردها، وفي القرب أنه استسلفها؛ لأن الودائع في أغلب الأحوال لا
~~تترك ms6073 عند المودع الدهور والأعوام.
# وقال، في العشرين سنة: إنه طول، وكذلك العشر سنين على ما قاله في موضع
~~آخر، وقال في السنة وما أشبه ذلك: إنه يسير، فقيل: إن ذلك خلاف لما في آخر
~~كتاب الشركة من المدونة في الشريكين يموت أحدهما، فيقيم شريكه البينة أنه
~~قد كانت عنده مائة دينار من الشركة، فلم يوجد ولا علم لها مسقط أنها تكون
~~في ماله، إلا أن تطول المدة، أرأيت لو كان ذلك مثل السنة لكان يؤخذ ذلك من
~~ماله، وقيل: إنها ليست بخلاف لها وهو الصحيح؛ لأنها مسألة أخرى، والفرق
~~بينهما أن للشريك التصرف في المال، وليس للذي يودع أن يتصرف فيما أودع
~~إياه، وبالله التوفيق.
### | : يبيع من الرجل الجارية على أن ينفق عليه حياته
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسئل: عن جارية وضعها
~~رجل عند رجل فأنفق عليها ثلاثين صاعا من تمر، ثم جاء سيدها، فقال: إنما لك
~~ثلاثون صاعا، وقال المنفق: بل لي بسوق يوم أنفقت واشتريت، والطعام يوم جاءه
~~صاحبها أرخص، قال مالك: يحسب يوم أنفق، يعطي بذلك دراهم، قال ابن القاسم:
~~وذلك إذا كان المنفق اشترى بالثمن، فأما إن كان طعاما أخرجه من عنده فليس
~~له إلا مكيلة طعامه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم تفسير لقول مالك: إنه إن كان اشترى
~~الطعام فله قيمته يوم اشتراه؛ لأن الثمن الذي اشتراه به إذ قد تعين في
~~الشراء فلا يلزم صاحب الجارية ما عين فيه، وهذا مثل ما في كتاب السلم
# PageV15P290
# الثاني من المدونة في الذي يبيع من الرجل الجارية على أن ينفق عليه
~~حياته: إن البيع يفسخ ويرجع المشتري على البائع بقيمة ما أنفق عليه، وفي
~~رواية أبي زيد: أنه يغرم ما أنفق عليه، وليس ذلك باختلاف من القول، ومعناه:
~~أنه يغرم له الثمن الذي اشترى به الطعام إن كان لم يكن في الشراء تغابن،
~~وقيمته إن كان فيه تغابن، وقد قيل: إن ذلك اختلاف، والأول أظهر، والله
~~أعلم، والحكم فيما ms6074 يرجع به المنفق على الجارية الموضوعة عنده حكم الحميل
~~يتحمل بالطعام، فيؤخذ به فيشتريه للمتحمل له، بخلاف من تطوع فأدى عن الرجل
~~بغير أمره طعاما عليه اشتراه بذلك، يرجع بالأقل من مثل الطعام أو الثمن
~~الذي اشتراه به.
### | : امرأة أعطتني ذكر حق لها على زوجها ثم ماتت وسألني زوجها إعطاءه
# من سماع أشهب وابن نافع من كتاب الأقضية قال سحنون: أخبرني أشهب وابن
~~نافع، قالا: سئل مالك، فقيل له: امرأة أعطتني ذكر حق لها على زوجها ثم
~~ماتت، وسألني زوجها إعطاءه الذكر، وهو زوجها ومولاها ولا وارث لها غيره،
~~فقال: يسأل فإن كان على المرأة دين فلا تعطيه إياه، وإن كانت لا دين عليها
~~فأشهد عليه وأعطه إياه، قيل: إن المرأة قد أوصت بوصايا، فقال له هذه
~~المقالة: أشهد عليه وأعطه إياه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه فرق بين الدين والوصايا، فقال:
~~إنه لا يعطيه ذكر الحق إن كان عليها دين، ويعطيه إياه ويشهد وإن كان عليها
~~وصايا إذا لم يكن عليها دين، وذلك لا يصح، إذ لا فرق في هذا بين الدين
~~والوصايا، والواجب في هذا أن ينظر إلى ما عليها من الدين، فإن كان لا يفي
~~به ما تركت من المال سوى ما لها من الحق على زوجها لم
# PageV15P291
# يدفع ذكر الحق إليه، وإن كان يفي به دفع ذكر الحق إليه وأشهد به عليه،
~~وكذلك الوصايا أيضا ينظر إليها فإن كان لا يفي بها ثلث ما تخلفت من المال
~~سوى ما لها على زوجها لم يدفع ذكر الحق إليه، وإن كان يفي بها دفع إليه ذكر
~~الحق وأشهد عليه، والأولى أن لا يدفعه إليه بحال، ويضعه على يدي عدل مخافة
~~أن يطرأ عليها ديون لم يعلم بها. فقوله: إن كان على المرأة دين فلا يعطيه
~~إياه - معناه: دين لا يفي به ما تخلفت من المال سوى ما لها على زوجها في
~~ذكر الحق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: بيده مال ليس له أله أن يسلفه
# مسألة وسئل: ms6075 عمن بيده مال ليس له، أله أن يسلفه؟ قال: ترك ذلك أحب إلي،
~~وقد أجازه بعض الناس فراجعه فيها، فقال: إن كان مال فيه وفاء وأشهدت على
~~ذلك، فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قاله: إن ترك ذلك أولى وأحسن، ومعناه: إذا كان
~~له مال فيه وفاء، وأشهد بذلك، وأما إذا لم يكن له مال فيه وفاء فلا يجوز له
~~ذلك وإن أشهد، ومثله في سماع عبد الملك بن الحسن من كتاب البضائع والوكالات
~~من قول ابن وهب.
# وقد اختلف إذا تسلف منها بغير أمر ربها ثم رد ما تسلف، هل يصدق في الرد
~~ويبرأ بذلك من الضمان أم لا؟ على أربعة أقوال:
# أحدها: أنه يصدق في ذلك ويبرأ من الضمان، وهو أحد أقوال مالك، وبه أخذ
~~ابن القاسم وأشهب وابن عبد الحكم وأصبغ.
# والثاني: أنه لا يبرأ إلا أن يرد بإشهاد، قال ذلك مالك أيضا، وبه أخذ ابن
~~وهب وابن كنانة.
# ولمالك قول ثالث: أنه لا يبرأ وإن أشهد؛ لأنه دين قد ثبت في ذمته، رواه
~~المدنيون عنه، ورواه عنه المصريون أيضا ولم يقولوا به.
# ولابن الماجشون قول رابع: وهو تفرقته بين أن يكون المال مصرورا أو
~~منثورا.
# PageV15P292
# ولو قال له صاحبها: تسلف منها إن شئت، فتسلف لم يبره رده إياها إلا إلى
~~ربها، قال ذلك في كتاب ابن شعبان، وهو صحيح لا اختلاف فيه، وبالله التوفيق.
### | : أقر أنه كانت له عليه ثلاثة وعشرون دينارا
# ومن كتاب الأقضية وسئل، فقيل له: كانت لي عند رجل ثلاثة وعشرون دينارا
~~وديعة، فكنت آخذ منها الشيء بعد الشيء حتى بقيت لي عنده ثمانية عشر دينارا،
~~فسألته إياها، فقال: وضعتها في بعض حاجتي، ولكن اكتبها علي فكتبتها عليه
~~بالشهود والبينة مؤرخة فغبت ثم رجعت فتقاضيته إياها، فجاء علي ببراءة فيها
~~مكتوب براءة لفلان ابن فلان من أربعة دنانير ليست إلا ربعة مؤرخة ولا
~~منسوبة من الثمانية عشر ولا من الثلاثة وعشرين، فهو يقول: هي من الثمانية
~~عشر، وأنا أقول: من ms6076 الثلاثة وعشرين التي كانت لي عليك قبل أن أكتب عليك
~~الثمانية عشر.
# قال مالك: ليست البراءة مؤرخة ولا منسوبة إلى ثمانية عشر ولا إلى ثلاثة
~~وعشرين؟ وذكر حقي عليه مؤرخ بثمانية عشر، فقال له: أيقر لك بأنه قد كان لك
~~عليه ثلاثة وعشرون دينارا؟ فقال: لا، فأطرق طويلا، ثم قال: إن أقمت البينة
~~أنه قد كانت لك عليه ثلاثة وعشرون دينارا حلفت بالله ما هذه البراءة من
~~الثمانية عشر، وكانت لك عليه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا أقر أنه كانت له عليه ثلاثة
# PageV15P293
# وعشرون دينارا أو أقام عليه بذلك البينة كان القول قوله: إن البراءة ليست
~~من الثمانية عشر وإنما من الثلاثة وعشرين، ولو لم يقر بذلك ولا قامت عليه
~~به بينة لكان القول قول المطلوب إن البراءة من الثمانية عشر باتفاق إن كان
~~لم يكن بينهما مخالطة، وعلى اختلاف إن كانت بينهما مخالطة. وقد مضى هذا في
~~أول سماع أبي زيد من كتاب الشهادات بزيادات لها بيان، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البينة على ما ادعى واليمين على ما أنكر
# مسألة وسئل: عمن استودع صبرة حنطة فاستنفق المستودع الحنطة، فلما جاءه
~~الرجل فطلب قمحه، قال: قد استنفقته، أنا أعطيك مثله، قال الرجل: إني قد كنت
~~قد صورت دينارا وطرحته في صبرة القمح، أترى له أن يحلف ويأخذ الدينار منه
~~أم يحلف المستودع ويبرأ؟ فقال: أرأيت لو قال: جعلت فيها مائة دينار؟ أرى أن
~~يحلف ويبرأ، قيل له: كيف يحلف؟ أيحلف أنه لم يكن في الصبرة شيء؟ أم يحلف
~~على عمله؟ فقال: لا، ولكن يحلف ما أخذت شيئا ولا علمت لك فيها شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا اختلاف؛ لأن
~~صاحب الطعام مدع، وقد أحكمت السنة أن البينة على ما ادعى واليمين على ما
~~أنكر، هذا إن حقق الدعوى عليه أنه وجد الدينار وأخذه، وإما إن لم يحقق عليه
~~الدعوى أنه وجده، يجري الأمر على الاختلاف المعلوم في لحوق يمين التهمة، ms6077
~~وبالله التوفيق.
### | : استودع رجلا متاعا فعدا عليه عاد
# من سماع ابن دينار من ابن القاسم من كتاب أوله إن خرجت من هذه الدار قال
~~عيسى: قال ابن القاسم: لو أن رجلا استودع رجلا متاعا
# PageV15P294
# فعدا عليه عاد، فأغرمه على ذلك المتاع غرما لم يكن على صاحب المتاع غرم
~~شيء مما غرم عن متاعه.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن له أن يرجع على صاحب المتاع بما أغرم على
~~متاعه، وعلى هذا يأتي قول ابن وهب في المبسوطة في الخليطين يكون لأحدهما
~~مائة وعشرون شاة، وللثاني ثلاثون شاة، فيأخذ الساعي منه شاتين: إن الشاة
~~الواحدة تكون على صاحب العشرين ومائة، والثانية يتراداها بينهما على عدد
~~غنميهما، وقد مضى بيان هذا هنالك، وهذا الاختلاف إنما هو فيما لم يعلم صاحب
~~المتاع به، وأما ما علم به مثل المتاع يتوجه به الرجل من بلد إلى بلد مع
~~رجل، وقد علم أن بالطريق مكانا يؤدي الناس على ما يمرون عليه من المتاع،
~~فلا ينبغي أن يختلف في أنه يجب على رب المتاع للرجل ما أغرم على متاعه.
# وقد رأيت ذلك لابن دحون، وقال: إنه بمنزلة الرجل يتعدى عليه السلطان،
~~فيغرمه يتسلف ما يغرم، فذلك بين لازم، وهو حلال لمن أسلفه، ووجه ما ذهب
~~إليه: أنه لما علم إذا بعث المتاع معه أنه سيغرم عليه فكأنه سأله أن يسلفه
~~ما لزم إياه من الغرم على متاعه.
# ومن هذا المعنى ما قال سحنون في الرفاق في أرض المغرب يعرض لهم اللصوص،
~~فيريدون أكلهم فيقوم بعض أهل الرفقة فيصالحهم على مال، عليه وعلى جميع من
~~معه، وعلى من غاب من أصحاب الأمتعة، فيريدون من غاب أن يدفع ذلك عن نفسه،
~~قال: إذا كان ذلك مما قد عرف من سنة تلك البلاد أن إعطاء المال يخلصهم
~~وينجيهم، فإن ذلك لازم لمن حضر ولمن غاب ممن له أمتعة في تلك الرفاق وعلى
~~أصحاب الظهر من ذلك ما ينويهم، وإن كان يخاف أن لا ينجيهم ذلك وإن أعطوا،
~~وكان ms6078 فيهم موضع لدفع ذلك، فما أحب لهم إلا أن يدفعوا عن أنفسهم وأموالهم،
~~فإن لم يفعلوا وأعطوا على ذلك شيئا لم يرجع بذلك على من غاب من أصحاب
~~الأمتعة، وبالله التوفيق.
# PageV15P295
### | : يكون في يديه الودائع للناس وهويعلم أنه ينفق منها فيموت فيوصي بودائع
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# قال عيسى: وسئل: عن الرجل يكون في يديه الودائع للناس وهو يعلم أنه ينفق
~~منها فيموت فيوصي بودائع فيوجد في تابوته وتحت غلقه كيس فيه دنانير، وفي
~~الكيس مكتوب: إنها لفلان وعددها كذا وكذا، فيوجد العدد الذي كتب فيه أكثر
~~من عدد ما وجد فيه من الدنانير، هل ترى نقصان عدتها مما في الكتاب في ماله؟
~~فقال: إن قال شهيدان: إن الخط خطه كان ذلك في ماله، وإن لم يشهد على ذلك
~~أحد حلف الورثة أنهم لا يعلمون من ذلك شيئا ولا شيء عليهم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى مثل هذا في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى
~~من كتاب المديان والتفليس. وزاد أصبغ هناك: وكذلك لو وجد عليها خط صاحب
~~الوديعة أنها له مع كونها في حوز المستودع وتحت غلقه لقضي له بها، وقد رأيت
~~لابن دحون: أنه لا يقضى له بها لاحتمال أن يكون بعض الورثة أخرجها له فكتب
~~عليها اسمه وأخذ على ذلك جعلا.
# ولا اختلاف في أنه لا يقضى له بها إذا وجد عليه اسمه ولا يدرى من كتبه
~~على ما يأتي في سماع أبي زيد بعد، ولا في أنه يقضى له بها إذا وجد عليها
~~اسمه بخط يد المتوفى المستودع إلا على مذهب من لا يرى الحكم بالشهادة على
~~الخط في موضع من المواضع، وقد مضى تحصيل القول في الشهادة على الخط في رسم
~~الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن القاسم من كتاب الشهادات، فمن أحب
~~الوقوف على ذلك تأمله هناك.
# PageV15P296
### | مسألة: استودع رجلا قمحا فاحتمله المستودع إلى بلد فأراد بيعه فأدركه صاحبه
# مسألة قال مالك: لو أن رجلا استودع ms6079 رجلا قمحا فاحتمله المستودع إلى بلد
~~فأراد بيعه فأدركه صاحبه والقمح بيده لم يغيره لم يكن له أن يأخذه منه إلا
~~بالمكان الذي استودعه فيه، وكذلك السلف، وكذلك السارق لو سرق بالمدينة
~~طعاما فأخذه بمصر لم يكن عليه أن يؤديه إلا بالمدينة، ولو وجد بيده طعاما
~~بعينه، قال عيسى: إذا كان الطعام هو طعام المسروق بعينه فله أن يأخذه حيث
~~أدركه إن أحب.
# قال محمد بن رشد: ساوى مالك في هذه الرواية بين الوديعة والسلف والسرقة
~~في أنه ليس للمودع ولا للمقرض ولا للمسروق منه أن يأخذ طعامه إلا في البلد
~~الذي أودعه فيه أو أسلفه فيه أو سرق منه فيه.
# فأما السلف فلا خلاف فيه؛ لأنه إن لو حكم له بأخذه في غير البلد الذي
~~أسلفه فيه لكان قد ربح الحملان.
# وأما الطعام الذي أودعه أو سرق منه فاختلف إن وجده بعينه في غير البلد
~~الذي أودعه فيه أو سرق وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك.
# والثاني: أنه مخير بين أن يأخذ طعامه بعينه أو مثله في البلد الذي أودعه
~~فيه أو سرق منه فيه، وهو قول عيسى بن دينار في هذه الرواية من رأيه وقول
~~ابن نافع وأشهب في رواية أصبغ عنه من كتاب الغصب.
# والثالث: تفرقة أصبغ من رأيه في سماعه من الكتاب المذكور بين أن يكون
~~البلد قريبا أو بعيدا، فقال في القريب بقول أشهب، وفي البعيد بقول ابن
~~القاسم، قال: والظالم يحمل عليه بعض الحمل، ولكن قاله في السرقة، والوديعة
~~مثله، وفرق ابن القاسم بين الطعام والعروض والحيوان، فقال في الطعام ما ذكر
~~عنه من أنه ليس له إلا
# PageV15P297
# طعامه بالموضع الذي أخذ منه، وقال في الرقيق الذي لا يحتاج إلى الكراء
~~عليهم في حملهم من بلد إلى بلد، وفي الدواب ليس له إلا أخذهم حيث وجدهم،
~~وقال في الرقيق الذي يحتاج إلى الكراء عليهم في حملهم من بلد إلى بلد، وفي
~~البز والعروض: إنه مخير بين أن يأخذ ذلك في الموضع الذي وجده ms6080 فيه وبين أن
~~يأخذ قيمته في الموضع الذي أخذ منه، وساوى أشهب بين ذلك كله في أنه بالخيار
~~بين أن يأخذه حيث ما وجده، وبين أن يأخذ مثل الطعام في الموضع الذي أخذه
~~منه وقيمة العروض والحيوان في الموضع الذي أخذها فيه يوم أخذها.
# وفرق أصبغ بين الطعام والعروض والحيوان، فقال في الطعام بقول ابن القاسم:
~~إنه ليس له إلا طعامه بالموضع الذي أخذه منه إلا أن يكون قريبا على ما
~~ذكرناه عنه من تفرقته في ذلك بين القريب والبعيد. وقال في العروض والحيوان
~~بقول أشهب: إنه مخير أن يأخذ ذلك منه أو قيمته في الموضع الذي أخذه منه.
~~وفرق سحنون أيضا بين الطعام والعروض والحيوان، فقال في الطعام بقول ابن
~~القاسم: إنه ليس له إلا طعامه بالموضع الذي أخذه منه، وقال في العروض
~~والحيوان: إنه ليس له إلا أخذ متاعه بعينه في الموضع الذي وجده فيه.
# فيتحصل في العروض والحيوان ثلاثة أقوال: أحدها: أنه ليس له إلا أن يأخذها
~~حيث وجدها، وهو قول سحنون.
# والثاني: أنه مخير بين أن يأخذها وبين أن يأخذ قيمتها في البلد الذي
~~أخرجها، وهو قول أصبغ، وظاهر روايته عن أشهب في سماعه من كتاب الغصب.
# والثالث: تفرقة ابن القاسم بين العروض والرقيق الذي يحتاج إلى الكراء
~~عليهم في حملهم من بلد إلى بلد، ويين الدواب والرقيق الذي لا يحتاج على
~~الكراء عليهم.
# وفي الطعام ثلاثة أقوال: أحدها: أنه ليس له إلا مثل طعامه في الموضع الذي
~~أخذ منه، وهو قول ابن القاسم.
# والثاني: أنه له الخيار في أن يأخذه بعينه إن شاء.
# والثالث: تفرقة أصبغ بين القريب والبعيد، فلا يقول أحد منهم في
# PageV15P298
# الطعام: إنه يلزمه أن يأخذه حيث وجده، وإنما اختلفوا هل له أن يأخذه
~~بعينه حيث وجده، أو ليس له إلا مثله في الموضع الذي أخذ منه، ولا في العروض
~~والحيوان أنه ليس له أن يأخذها، وإنما اختلفوا هل له أن يأخذها أو هل يلزمه
~~أن يأخذها، فهذا تحصيل القول في هذه ms6081 المسألة، وبالله التوفيق.
### | : يتكفل برجل إلى أجل على أنه إن لم يوافه فهو ضامن للمال فلا يوافه
# ومن كتاب جاع فباع امرأته
# وسألته: عن الرجل يستودع الرجل الوديعة فيقبضها منه، فيقول: نقصت وديعتي،
~~ويقول المستودع: بل هي وديعتك كلها، فيتداعيان إلى السلطان، فيقول له
~~المستودع: أنا أريد سفرا فلا تشغلني عنه، فإذا انصرفت مما ادعيت مما حلفت
~~عليه فهو لك قبلي، فيدعه على ذلك، فلما انصرف، قال: ما لك قبلي شيء، وإنما
~~قلت ذلك لئلا تقطعني عن سفري، قال: لا يلزمه ذلك، ويغرم له كل ما حلف عليه
~~المدعي.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأن اليمين كانت واجبة له على المودع،
~~فرضي بردها عليه، فلزمه ذلك، فلم يكن له عنه رجوع، ولو قال: دعني أخرج إلى
~~سفري، فإن لم أرجع إلى وقت كذا وكذا فأنت مصدق فيما تدعي مع يمينك، لم
~~يلزمه ذلك؛ لأنه مخاطرة خلاف هذه المسألة، حكى التفرقة بين الوجهين ابن
~~حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ، وما حكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون
~~وأصبغ من أن ذلك لا يلزمه في الشرط هو على قياس قول ابن القاسم في الكفالة
~~من المدونة في الذي يتكفل برجل إلى أجل على أنه إن لم يوافه به عند الأجل
~~فهو ضامن للمال فلا يوافه به عند الأجل أن المال لا يلزمه إن أتى به بعد
~~ذلك قبل أن يحكم عليه، ومحمد بن
# PageV15P299
# عبد الحكم يقول: إن ذلك لا يلزم المودع وإن كان قوله على وجه الشرط ويحلف
~~ويبرأ، فإن نكل عن اليمين حلف رب المال وأخذ تمام وديعته، ووجه قوله: أنه
~~عذر المودع بما اعتذر به من أنه إنما قال ذلك لئلا يقطع به عن سفره، ولو رد
~~عليه اليمين دون سبب للزمه ذلك قولا واحدا، وإنما يختلف إذا نكل عن اليمين،
~~فقال: لا أحلف، ولم يصرح بردها على المدعي ثم أراد أن يحلف بعد ذلك، هل
~~يكون ذلك له أم لا؟ على قولين، وأهل المشرق لا يرون ms6082 رد اليمين على المدعي،
~~فإذا نكل المدعى عليه عندهم عن اليمين كان نكوله كالإقرار ولزمه الحق، وقد
~~رأيت لابن دحون في هذه المسألة أنه قال فيها: إنما يصح هذا الجواب على أن
~~الوديعة كانت ببينة، أو على قول من رأى اليمين على المودع إذا انتقصت
~~الوديعة، فإن لم تكن ببينة فكأنه رضي برد اليمين على المودع فلزمه ذلك، ولم
~~يكن له عنه رجوع، وهو غير صحيح؛ لأنه لا خلاف في وجوب اليمين على المودع في
~~دعوى النقصان إن لم يكن على الوديعة بينة، ولا في أن الغرم يلزمه دون أن
~~يحلف رب الوديعة إذا كانت عليها بينة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال هذه المائة وديعة عندي لفلان أو لفلان
# مسألة وسئل: عن الرجل يستودع الرجل ثلاثين دينارا وبين يديه ثلاثون
~~دينارا فيجعلها في قرب التي بين يديه، فتذهب منها عشرة فلا يدري من أي
~~ذهبت؟ قال: عليه أن يدفع إلى المستودع ثلاثين تامة.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أدري من أين ذهبت - معناه: لا أدري الثلاثين
~~التي ذهبت منها العشرة أن كانت في المودعة أو التي كانت بين يديه، إذ لو
~~عرف المودعة من التي كانت بين يديه لعرف من أين ذهبت بوجودها ناقصة إذا
~~وزنت، وجوابه هذا في هذه المسألة إنما يصح على قول من قال، في رجل قال: هذه
~~المائة وديعة عندي لفلان أو لفلان: أنه يغرم لهما مائتين مائة لكل واحد
~~منهما. وأما على قول من قال: إنهما يحلفان جميعا
# PageV15P300
# ويقتسمان المائة ولا يكون على المقر شيء، فيأتي على قياس قوله في هذه
~~المسألة: إن ادعى المدع الثلاثين التي لم يذهب منهما شيء كانت له، قيل:
~~بيمين، وقيل: بغير يمين، على الاختلاف في لحوق يمين التهمة، وإن لم يدعها
~~وقال لا أدري أيتهما لي، إن كانت التي لم يذهب منها شيء أو الأخرى التي
~~ذهبت منها العشرة، فتكون مصيبة العشرة منها، ويقتسمان الخمسة الباقية
~~بينهما بنصفين دون يمين، وقيل: بعد أن يحلف كل واحد منهما؛ لأنه لا ms6083 يدري إن
~~كانت العشرة ذهبت من متاعه أو من متاع صاحبه، فإن حلفا جميعا، أو نكلا
~~جميعا عن اليمين على هذا الوجه كانت الخمسون بينهما بنصفين، وإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر كانت الثلاثون للحالف بينهما، وهذا الاختلاف في اليمين على
~~اختلافهم في لحوق يمين التهمة، وبالله التوفيق.
### | : دفع إليه ثلاثة دنانير إلى عشرته فضاع من ذلك ديناران
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألته: عن
~~الرجل يكون معه عشرة دنانير لنفسه فيدفع إليه رجل دينارا استودعه إياه
~~فيذهب منها دينار، كيف يكون ضمانه عليهما؟ قال: يأخذ صاحب العشرة تسعة
~~دنانير ويقتسمان العاشر ويكون ضمان الذاهب بينهما بنصفين، قلت له: فقول
~~مالك: إن صاحب الدينار يكون شريكا في الأحد عشر دينارا على حساب الدينار،
~~ولا يكون عليه من ضمان الدينار الذاهب إلا سهم من أحد عشر سهما، أيؤخذ به؟
~~قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب تضمين الصناع من المدونة وفي غيره
~~من المواضع، هو اختلاف مشهور معلوم، وسواء في هذا كان المودع صاحب العشرة
~~الدنانير أو صاحب الدينار، وسواء تقارا على تلف
# PageV15P301
# الدينار أو علم ذلك ببينة إذا دعاه المودع فصدق في ذلك بغير يمين أو
~~بيمين إن كان متهما.
# ولو دفع إليه ثلاثة دنانير إلى عشرته، فضاع من ذلك ديناران، كان لصاحب
~~العشرة ثمانية ولصاحب الثلاثة دينار، ويقتسمان الدينارين الباقيين بينهما
~~بنصفين، ولو ضاع من ذلك ثلاثة دنانير لكان لصاحب العشرة سبعة، ويقتسمان
~~الثلاثة بينهما على نصفين، وعلى قول مالك: يقتسمان الأحد عشر، إن كان ضاع
~~منها ديناران، أو العشرة إن كان ضاع منها ثلاثة دنانير على ثلاثة عشر جزءا.
~~والحكم في الشيء يتداعى فيه الرجلان، فيقول أحدهما: لي جميعه، ويقول الآخر:
~~لي عشره - يجري على هذا الاختلاف إذا لم يكن في يد واجد منهما باتفاق،
~~واختلف إن كان بأيديهما جميعا، فقيل: إنه يجري على هذا الاختلاف أيضا بعد
~~أيمانهما، وقيل: إن القول قول الذي ادعى العشر مع ms6084 يمينه؛ لأنه حائز للنصف،
~~فعلى من ادعى عليه أن له أكثر من النصف إقامة البينة، وبالله التوفيق.
### | : دفع إلى رجل مائة دينار وعهد إليه أن لا يدفعها إلا إلى من أتاه بأمارة
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسألت ابن وهب: عن رجل دفع إلى رجل مائة
~~دينار يستودعه إياها وعهد إليه أن لا يدفعها إلا إلى من أتاه بأمارة أعلمه
~~بها لم يطلع عليها غيره، فأتى رجل بتلك الأمارة فدفع إليه المال ومات
~~المستودع صاحب أصل المال، فقام ورثته إلى الذي قبض المال بالأمارة، فقالوا:
~~قد وصل إليك مالنا فما الذي صنعت به، فقال: صنعت به الذي أمرني أبوكم به،
~~وهو صاحب المال، قالوا: فما أمرك به؟ قال: ليس علي أن أخبركم بالذي أمرني
~~به، غير أني قد صنعت بأمره، قال: أرى أن يحلف قابض المال بالأمارة بالله
~~الذي
# PageV15P302
# لا إله إلا هو لقد فعل الذي أمره به في المال لم يتعد إلى غيره، ثم يبرأ،
~~وسألت عن ذلك ابن القاسم، فقال لي مثل ما قال ابن وهب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر؛ لأن القياس كان فيها إذا لم يدع
~~الورثة علم ما أمره به موروثهم قابض المال بالأمارة أن يصدق فيما زعم أن رب
~~المال أمره أن يفعله فيه، ولا يصدق أنه قد فعله حتى يعلم ما هو، إذ من
~~الأشياء ما لا يصدق المأمور فيها أنه قد فعله حتى يقيم البينة على ذلك،
~~فكان الواجب أن يسأل قابض المال بالأمارة عما أمر به في المال، وهل فعله أم
~~لا؟ وإن ذكر أنه أمره أن يفعل فيه ما هو مصدق على فعله صدق مع يمينه في أنه
~~أمر بذلك وفي أنه قد فعله، وإن ذكر أنه أمره أن يفعل فيه ما لا يصدق على
~~فعله حتى يقيم البينة على ذلك صدق مع يمينه في أنه أمر بذلك، ولم يصدق في
~~أنه قد فعله حتى يقيم البينة على ذلك.
# وأما إن ادعى الورثة معرفة ما أمره به ms6085 موروثهم في المال فينزلون منزلته
~~في الدعوى، ويكون القابض للمال مدعيا فيما زعم أنه أمره به فيما مما لم يقر
~~له به الورثة وكذبوه فيه، فما لهذه المسألة عندي وجه إلا أن يتأول على أن
~~قبض المال بالأمارة لم يعلم إلا من قبل قابضه بأن يأتي الورثة فيقول لهم
~~كان أبوكم قد أمرني أن أقبض مالا له عند فلان بأمارة أعلمني بها فقبضته
~~وصنعت فيه ما أمرني أبوكم، فليس عليه إذا كان الأمر على هذا أن يبين لهم ما
~~أمره به أبوهم إذ لو شاء أن لا يقر بشيء لفعل، وبالله التوفيق.
### | : يستودع الوديعة ثم يتصدق بها على رجل
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: سألت ابن القاسم: عن الرجل
~~يستودع الوديعة ثم يتصدق بها على رجل يقول أشهدكم أني قد تصدق بالوديعة
~~التي
# PageV15P303
# عند فلان على فلان لا يكون منه أكثر ولم يأمره أن يقبض له، ثم مات.
# قال: إن علم المستودع أنه يصدق بذلك فأراها للمتصدق عليه، وإن لم يعلم
~~فلا أرى للمتصدق عليه شيئا، قلت: من أي وجه قال؟ من قبل أنه إذا علم أنه
~~تصدق بما في يديه فقد صار قابضا للمتصدق عليه حتى لو أراد صاحب الوديعة
~~أخذها لكان يبتغي للمستودع أن لا يدفعها إليه، فإن دفعها إليه ضمنها.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الرواية بعينها في هذا السماع من كتاب الصدقات
~~والهبات وشرط فيها في صحة الحيازة معرفة المستودع خلافا لما في المدونة؛
~~لأنه جعل فيه قبض المستخدم والمستعير قبضا للموهوب له، ولم يشترط معرفتهما،
~~ويخرج في المسألة قول ثالث، فالقياس على ارتهان فضلة المرهن أن الحيازة لا
~~تصح إلا أن يعلم المستودع ويرضى أن يكون حائزا للموهوب له إلا أن يفرق في
~~ذلك بين الرهن والصدقة حسبما مضى القول فيه مجودا في رسم الأقضية الثالث من
~~سماع أشهب من كتاب الرهون، وإنما يكون قبض المستودع قبضا للمتصدق عليه إذا
~~علم على هذه الرواية أو علم أو لم يعلم على مذهبه ms6086 في المدونة، إذا قبل
~~الموهوب له الهبة، فأما إذا لم يعلم منه قبول حتى مات الواهب، فلا شيء له،
~~ولا شيء على المستودع في ردها قبل قبول الموهوب له الهبة وعلمه بها، هذا
~~إذا كان الموهوب له حاضرا، وأما إن كان غائبا تصح حيازة المستودع له وإن
~~مات الواهب قبل أن يقبل الموهوب له، وسواء على مذهب ابن القاسم وروايته عن
~~مالك كان الشيء الموهوب بيد الموهوب له أو بيد حائز يحوزه له وهو حاضر إن
~~لم يقبل حتى مات الواهب بطلت الهبة، وقال أشهب: إذا كان الشيء الموهوب بيد
~~الموهوب له صحت له الحيازة، وإن لم يقبل حتى مات الواهب؛ لأن كون ذلك في
~~يديه أحوز الحوز، وبالله التوفيق.
# PageV15P304
### | : أتى رجلا يستودعه مالا فقال له ادفعه إلى عبدي هذا فدفعه فاستهلكه العبد
# من سماع عبد الملك بن الحسن من أشهب قال عبد الملك بن الحسن: سئل أشهب:
~~عن رجل أتى رجلا يستودعه مالا، فقال له الرجل: ادفعه إلى عبدي هذا، فدفعه
~~فاستهلكه العبد.
# فقال: هو في ذمة العبد، قيل: فإن كان السيد غره من العبد؟ قال: ليس عليه
~~إلا ما قلت لك.
# قال محمد بن رشد: ولا يكون ذلك في ذمة العبد بإقراره حتى تقوم بينة
~~باستهلاكه، قال ذلك محمد بن عبد الحكم، وهو صحيح، وقد قيل: إن السيد ضامن
~~إذا غره، وذلك على الاختلاف المعلوم في الغرور بالقول، وإذا ضمن السيد ذلك
~~على هذا القول بيع في ذلك العبد وغيره من ماله، وبالله التوفيق.
### | : سأله وديعته فإن أبى أن يعطيه إياها في ذلك الوقت لعذر
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم قال أصبغ: وسئل ابن القاسم: عن رجل
~~جعل عند رجل مالا وديعة فأتاه يوما يتقاضاه، فقال: إني مشغول وراكب إلى
~~موضع كذا وكذا فانتظرني إلى غد، فأبى فتصايحا حتى حلف أن لا يعطيها إياه
~~الليلة فلما أتاه من الغد يتقاضاها إياه، قال: ذهبت، هل عليه غرمها؟
# قال: إن كان إنما ذهبت من قبل أن تلقاني ms6087 ضمن؛ لأنه قد أقر
# PageV15P305
# بها ولا يقبل قوله، وإن قال لا أدري متى ذهبت، وإنما عهدي بها منذ كذا
~~وكذا أحلف وكان القول قوله، ولا ضمان عليه، وقاله أصبغ ويحلف ما علم
~~بذهابها حين منعه ولا منعه لذلك، ولقد كان علمه على أنها ثم فيما يرى
~~ساعتئذ ولا يعلم غير ذلك.
# قال ابن القاسم: وإن قال ذهبت مني بعد ما حلفت وفارقتك رأيته ضامنا؛ لأنه
~~قد تعدى عليه حين لم يدفع إليه حقه ساعتئذ، إلا أن يكون كان على أمر لا
~~يستطيع الرجوع فيه، ويكون في رجوعه عليه ضرر، فلا ضمان عليه إذا كان كذلك.
# قال أصبغ: ليس في هذا تعدي وليس عليه ضمان إذا كان أمره ذلك الذي منعه
~~واحفزه عذرا غالبا عليه فيه ضرر، ولم يكن الأمر كان يمكنه عند بابه أو هو
~~في يديه ونحوه هاهنا، وليس عليه في أخذه ومناولته تطويل ولا أمر، ولا فتح
~~وغلق ولا استخراج ولا أمر لا يصح إلا به وبنظره وبرجوعه، فإن كان هذا كله
~~هكذا رأيته ضامنا ومتهما بدفعه إياه له عنه، وإلا فلا ضمان عليه، فقد يعوق
~~الرجل ما يعوق وقد ينتقل في الحين الذي يأتي فيه إعطاؤه، وقد يرد الناس
~~الناس مثل هذا ويشتغلون ويكلمون وهم أعلم بأنفسهم وأهوائهم ومرافقهم
~~وشأنهم، فأرى أن يحلف ويبرأ إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة لا اختلاف بينهم أنه إذا سأله
~~وديعته فإن أبى أن يعطيه إياها في ذلك الوقت لعذر ذكره ثم أتاه بعد ذلك
~~فيها فذكر أنها قد كانت تلفت قبل أن يلقاه فيها أولا أنه ضامن لها؛ لأنه
~~لما اعتذر في دفعها إليه في ذلك الوقت فقد أقر أنها باقية لم تتلف فكذب ذلك
~~دعواه الآن أنها قد كانت تلفت فلا يقبل قوله في ذلك إلا أن يقول: لم أعلم
~~في ذلك الوقت أنها قد كانت تلفت ولذلك اعتذرت إليه في دفعها إليه في ذلك
# PageV15P306
# الوقت ووعدته لوقت آخر، فيحلف على ذلك كما قال ms6088 أصبغ، ويسقط عنه ضمانها،
~~وكذلك إن قال: لا أدري متى تلفت إن كان قبل طلبك إياها أو بعد ذلك، فيحلف
~~على ذلك ويسقط عنه الضمان.
# وأما إن قال: تلفت بعد ذلك، فإن كان منعه إياها لعذر ألجأه إلى ذلك، ولم
~~يكن متعديا في منعه إياها في ذلك الوقت، فلا ضمان عليه، فإن كان منعه إياها
~~لغير عذر تعديا منه في ذلك فهو ضامن لها.
# واختلف هل هو محمول على العذر حتى يثبت التعدي أو على التعدي حتى يثبت
~~العذر؟ وظاهر قول ابن القاسم أنه محمول على التعدي حتى يثبت العذر، وظاهر
~~قول أصبغ أنه محمول على العذر حتى يثبت التعدي لا اختلاف في هذه المسألة
~~إلا في هذا الوجه. وقد وقع في النوادر لمحمد بن عبد الحكم: أنه لا ضمان
~~عليه تلفت قبل أو بعد، وليس ذلك بخلاف لشيء مما تقدم؛ لأن معنى قوله: إذا
~~لم يعلم بذلك إلا بعد، ومعنى قوله: أو تعدى إذا كان له في صنعه عذر ولم يكن
~~متعديا في ذلك، قال محمد بن عبد الحكم: ولو أبى أن يدفعها إليه إلا
~~بالسلطان فتلفت في خلال الدفع لم يكن عليه في ذلك ضمان؛ لأن له في ذلك عذر،
~~يقول: خفت شغبه وأذاه، وسيأتي القول على هذا في آخر سماع أبي زيد إن شاء
~~الله.
### | مسألة: يستودعه وديعة يبعث بها المستودع إلى صاحبها فيعدوا عليها اللصوص
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن وهب وسئل: عن الرجل يستودع الرجل وديعة يبعث
~~بها المستودع إلى صاحبها فيعدوا عليها اللصوص فينزعونها، فيقول المستودع:
~~لم آمرك أن تبعث بها إلي، ويقول المستودع: بل أنت أمرتني أن أبعث بها إليك،
~~ولا بينة بينهما.
# قال: المستودع ضامن؛ لأنه متعد وهو مدع، فإذا تعدى كان عليه الضمان، ولكن
~~لو كان قال سقطت مني أو دفعتها إليك،
# PageV15P307
# أو سرقت مني فذهب بها لم يكن عليه شيء.
# قال محمد بن رشد: إنما يضمن المودع الوديعة إذا ادعى أن ربها أمره أن
~~يبعث بها إليه بعد يمينه أنه ms6089 إنما أمره أن يبعث بها إليه ولقد تعدى عليه في
~~البعث بها إليه بغير أمره فيحق عليه التعدي بيمينه، وهو معنى قوله في
~~الرواية: المستودع ضامن؛ لأنه متعد، فإنما قال فيه: إنه متعد؛ لأن العداء
~~قد ثبت عليه بيمين رب الوديعة.
# وقوله: ولكن لو قال: سقطت مني أو دفعتها إليك أو سرقت مني فذهب بها، لم
~~يكن عليه شيء، معناه: لم يكن عليه غرم؛ لأن اليمين عليه في دعوى الرد
~~باتفاق، وفي دعوى التلف على اختلاف إن لم يحقق عليه الدعوى، قيل: إنه يحلف،
~~فإن نكل عن اليمين غرم، قيل: بعد يمين رب الوديعة، وقيل: إن اليمين لا يرجع
~~عليه، وقيل: إنه لا يمين عليه على اختلافهم في لحوق يمين التهمة وفي ردها،
~~وقيل: إن كان من أهل التهم أحلف وإلا لم يحلف، وهو المشهور في المذهب، وأما
~~إن حقق عليه الدعوى فلا اختلاف في وجوب اليمين عليه، وفي أن له أن يردها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: استودع وديعة وهو في المسجد أو في مجلس فجعلها على نعليه فذهبت
# مسألة قال: وسألته عن رجل استودع وديعة وهو في المسجد أو في مجلس فجعلها
~~على نعليه فذهبت، أعليه ضمان؟ فقال: ما أرى عليه ضمانا، قلت: ولا تراه
~~متعديا؛ لأنه إنما أعطاه إياها يحوزها، فليس هذا حوزا؟ قال لي: فإنه الآن
~~يقول: لم يكن معي خيط أربطه به، قلت: يربطها في طرف ردائه، قال: فإنه يقول:
~~ليس علي رداء علي برنس، قلت: فإن كان عليه رداء؟ قال: ما أرى عليه شيئا
~~بحال.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا دفع إليه الوديعة وهو في مسجد أو
~~في مجلس فجعلها على نعليه، يريد: بين يديه حيث ينظر إليها،
# PageV15P308
# فتلفت - إنه لا ضمان عليه؛ لأن ذلك هو وجه الحوز لها في ذلك الموضع على
~~ما جرت به العادة، فوجب أن لا يضمن، قال مطرف وابن الماجشون: ولو نسيها في
~~الموضع الذي دفعت إليه فيه وقام ضمنها، وكذلك لو كانت في داره فأخذها
~~فأدخلها ms6090 كمه يظنها دراهمه فسقطت فإنه يضمن، قالا: وهذه جنايات، فضمناه
~~بالنسيان ولم يعذراه بذلك، وقد يتخرج في هذا اختلاف بالمعنى من مسألة
~~الرجلين يدعيان مائة دينار وديعة عند رجل، فيقول المدعى عليه: لا أدري من
~~دفعها إلي منكما؛ لأنه عذر بالنسيان على القول بأنه لا يلزمهما أكثر من أن
~~يغرم لهما المائة فيحلفان ويقتسمانها بينهما، وقد مضى تحصيل الاختلاف في
~~ذلك في رسم يدير من سماع عيسى من كتاب المديان والتفليس، وبالله التوفيق.
### | : تكون عنده الوديعة فتطلب منه فيقول قد ضاعت مني منذ سنين
# ومن كتاب القضاء المحض قال أصبغ: سألت ابن القاسم: عن رجل تكون عنده
~~الوديعة فتطلب منه فيقول قد ضاعت مني منذ سنين إلا أني كنت أرجو أن أجدها
~~وكنت أطلبها وما أشبه ذلك ولم يسمع ذلك منه، وصاحبه الذي استودعه أيضا
~~حاضر، ألا يذكر ذلك له؟ فقال: هو مصدق ولا ضمان عليه إلا أن يكون قد طلبت
~~منه فأقر بها أنها عنده كما هي، ثم زعم أنها قد ضاعت منه سنين، فهو هاهنا
~~ضامن وإلا فلا شيء عليه، والقراض مثل ذلك سواء، قال أصبغ: لا يعجبني وهو
~~ضامن إذا أمسك، ولا يعرف طلبا منه ولا ذكر لصاحبها ولا لغيره، ولا وجه
~~مصيبة تطرق ولا سماع سرقة ولا غرق ولا غير ذلك قبل ذلك، وحضور الطالب أشد
~~وأبين بإمساكه عنه، وكل سواء إذا طال هذا جدا وادعى أمرا قريبا لا ذكر له.
# PageV15P309
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم عندي أظهر من قول أصبغ؛ لأن الأصل براءة
~~الذمة، فالواجب فيها سببا إلا بيقين، وهو قول محمد بن عبد الحكم، قال:
~~أصحابنا يقولون: إن سمع ذلك منه قبل ذلك الوقت الذي يسألها فيه قبل منه،
~~وإن لم يسمع ذلك منه إلا ذلك الوقت لم يقبل، قال محمد: وأنا أرى أن يحلف
~~ولا شيء عليه، وبالله التوفيق.
### | : استودع رجلا سيفا وضمنه إياه فعدا عليه ابن له فقاتل به فانكسر
# ومن كتاب الكراء والأقضية وسئل ابن القاسم: عمن استودع رجلا ms6091 سيفا وقيمته
~~أربعة دنانير وضمنه إياه فعدا عليه ابن له فقاتل به فانكسر وقيمته يوم تعدى
~~الابن عشر دنانير.
# فقال: أرى عليه قيمته يوم استودعه إلا أن يكون القيمة يوم تعدى عليه
~~أكثر، قال أصبغ: إن كان الضمان إنما ضمن أربعة التي هي القيمة فليس عليه
~~غيرها والفضل على الابن المتعدي، وإن كان ضمن السيف ضمانا فعليه قيمته
~~الكبرى كانت الأولى أو الآخرة.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ إن كان الضمان إنما ضمن أربعة التي هي القيمة
~~فليس عليه غيرها والفضل على الابن المتعدي صحيح لا اختلاف فيه ولا كلام،
~~وقوله: وإن كان ضمن السيف ضمانا فعليه قيمته الكبرى كانت الأولى أو الآخرة
~~هو مثل قول ابن القاسم سواء وذلك بعيد جدا، والذي يوجبه النظر على أصولهم
~~أن تكون عليه قيمته يوم دفعه إليه على الضمان إلا أن تعلم قيمته يوم تعدى
~~عليه الابن فيكون ذلك عليه، كان أقل من قيمته يوم دفعه إليه أو أكثر ويرجع
~~بذلك على الابن، وإنما يصح أن يكون عليه الأكثر من القيمتين إذا لم يعلم
~~قيمته يوم تعدى عليه الابن إلا بقوله؛ لأنه إن ادعى أن قيمته
# PageV15P310
# يوم تعدى عليه ابنه أقل لم يصدق، وإن ادعى أنها أكثر كان مقرا على نفسه،
~~وهذا أبين وأصح، والله اعلم.
### | : استودع وديعة فطلب صاحب الوديعة وديعته فقال المستودع ما أدري
# من نوازل سئل عنها أصبغ وقال أصبغ، في رجل استودع وديعة فطلب صاحب
~~الوديعة وديعته من المستودع، فقال المستودع: والله ما أدري دفعتها إليك أم
~~ضاعت مني؟ قال: لا أرى عليه ضمانا؛ لأنه إن كان دفعها فقد برئ وإن كانت
~~ضاعت منه فهو فيها مؤتمن، فلا ضمان عليه إلا أن يكون المستودع إنما
~~استودعها إياه ببينة فلا يبرأ منها بقوله: قد دفعتها إليك؛ حتى يقيم البينة
~~بدفعها إليه وإلا غرم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا دفعها إليه بغير بينة فلا ضمان
~~عليه، يريد: بعد أن يحلف ما هي عنده ولقد دفعها إليه ms6092 أو تلفت؛ لأن القول
~~قوله في كل واحد من الوجهين لو ادعاه بعينه، فكذلك إذا ادعى أحدهما بغير
~~عينه، وأما إذا دفعها إليه ببينة، فبين أنه لا يبرأ منها بقوله: لا أدري إن
~~كنت دفعتها إليك أو تلفت؛ لأنه لو ادعى أنه دفعها إليه لم يصدق، فكيف إذا
~~قال: لا أدري إن كنت دفعتها إليك أو تلفت، ولو دفعها إليه ببينة، فقال
~~المودع لربها: إن كنت دفعت إلي شيئا فقد ضاع؛ لبرئ منها بيمينه، قال ذلك
~~عبد الله بن عبد الحكم، وهو على قياس قول أصبغ المذكور، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استودع وديعة فدفنها في بيته
# مسألة قلت له: فرجل استودع وديعة فدفنها في بيته أو بموضع فلما طلبها
~~صاحبها، قال له المستودع: والله ما أدري ما فعلت، دفنتها حين دفعتها إلي،
~~فطلبتها فلم أقدر على موضعها ولم أصبه.
# PageV15P311
# قال: أراه ضامنا، هذا مضيع لا يدري حيث دفنها إلا أن يقول: دفنتها في
~~بيتي أو حيث يجوز لي دفنها من المواضع التي يرى أنه أحرزها فيها كما كان
~~يحرز متاعه، فيزعم أنه طلبها في ذلك الموضع فلم يجدها، وقد اتفق أنه دفنها
~~فيه فلا ضمان عليه فيها؛ لأنه هاهنا بمنزلة ما لو سقطت منه أو جاء عليها
~~تلف من غير صنعه؛ لأنه فعل في دفنه ما يجوز له إذا كان يحفظ الموضع الذي
~~دفنها فيه، وأما إذا قال: دفنتها ولا أدري حيث، فهذا متلف لها مضيع فهو
~~ضامن.
# قال محمد بن رشد: لم يعذره في هذه المسألة بنسيان الموضع الذي دفن فيه
~~الوديعة ويدخل في هذا اختلاف بالمعنى قد ذكرته في أول رسم من سماع أصبغ قبل
~~هذا، فلا معنى لإعادته.
### | : لا يقضى بالصرة لمن وجد عليها اسمه إذا لم يكن بخط يده
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن
~~القاسم: عن رجل هلك وترك ودائع ولم يوص فتوجد صرر فيها مكتوب وديعة فلان بن
~~فلان وفيها كذا وكذا دينارا، أتراها لفلان الرجل ms6093 الذي اسمه على الصرة إذا
~~لم تكن بينة على أنه استودعها إياه إلا بقول وقد وجدوها عند الهالك كما
~~ادعى؟
# قال: ليس له فيها شيء لعله دفعه إلى أهل البيت دراهم حتى كتبوا له فوق
~~هذه الصرر ما يريد.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف فيه أنه لا يقضى بالصرة لمن وجد عليها
~~اسمه إذا لم يكن بخط يده ولا بخط يد المودع، وقد مضى
# PageV15P312
# تحصيل القول في ذلك في رسم أسلم من سماع عيسى قبل هذا، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: رد الرهن إذا قبضه بغيربينة
# مسألة وقال ابن القاسم، في رجل دفع إلى رجل وديعة أو رهنه رهنا ثم جاء
~~يطلب وديعته أو جاء بافتكاك الرهن فأبى الذي في يديه الوديعة أو الرهن أن
~~يدفع ذلك إلى أهله حتى يأتي السلطان فيعدي عليه بالدفع، فضاع ذلك الرهن أو
~~الوديعة قبل أن يقضي عليه السلطان وبعد طلب المستودع وديعته وبعد طلب
~~الراهن رهنه.
# قال: إن كان دفع ذلك إليه بغير بينة في الرهن والوديعة فأراه ضامنا.
# قال محمد بن رشد: في مساواته في هذه المسألة بين الرهن والوديعة بقوله:
~~إن كان دفع ذلك إليه بغير بينة في الرهن فأراه ضامنا - دليل على أن القول
~~قوله في رد الرهن إذا قبضه بغير بينة كالوديعة سواء، وذلك بعيد؛ لأن الرهن
~~قبضه لمنفعة نفسه فلا يصدق في ضياعه ولا في رده بأن قبضه بغير بينة،
~~والوديعة قبضها لمنفعة صاحبها ويصدق في ضياعها وفي ردها إلا أن يكون دفعت
~~إليه ببينة، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم استأذن من سماع عيسى من
~~كتاب الرواحل والدواب، فلعله إنما تكلم في هذه الرواية على الرهن الذي لا
~~يغيب عليه فتصح المسألة؛ لأن الرهن الذي لا يغاب عليه يصدق المرتهن في رده
~~إذا قبضه بغير بينة كما يصدق في تلفه كالوديعة.
# وقد اختلف إذا أبى المودع أن يدفع الوديعة إلى الذي أودعه إياها إلا
~~بالسلطان، فترافعا إليه، فضاعت بين سؤاله إياه وبين إتيانه ms6094 السلطان على
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا ضمان عليه وإن كان قبضها منه بغير بينة؛ لأن له في ذلك
# PageV15P313
# عذرا، يقول: خفت شغبه وأذاه، وهو قول محمد بن عبد الحكم.
# والثاني: أنه ضامن وإن كان قبضها منه ببينة؛ لأنه متعد، إذا منعه إلا
~~بالسلطان وكان يقدر على أن يشهد عليه بالرد كما أشهد هو عليه بالقبض، وإلى
~~هذا ذهب ابن دحون، فالرهن والوديعة على مذهبه سواء في هذا.
# والثالث: ما ذهب إليه في هذه الرواية من تفرقته بين ما يصدق فيه في الرد
~~وبين ما لا يصدق، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الوديعة والحمد لله
# PageV15P314
### | : استعار دابة إلى بلد فاختلفا
# كتاب العارية
# من سماع ابن القاسم من مالك قال سحنون: أخبرني ابن القاسم: عن مالك فيمن
~~استعار دابة إلى بلد فاختلفا، فقال: أعرتنيها إلى بلد كذا وكذا، وقال
~~المعير: بل أعرتك إلى بلد كذا وكذا، فإن كان يشبه ما قال المستعير فعليه
~~اليمين.
# قال ابن القاسم: وذلك إذا ركب المستعير ورجع فالقول قوله، ولعل الدابة
~~تعتل ويطلب منه كراء ما زاد، فإذا كان يشبه ما قال المستعير فالقول قوله مع
~~يمينه، وإذا لم يركبها فالقول قول صاحب الدابة، وإنما ذلك بمنزلة رجل أخدم
~~رجلا خادما أو أسكنه منزلا فسكن الرجل الدار واختدم العبد سنة، فقال
~~المخدم: أخدمتني سنة وأسكنتني سنة وقد انقضت السنة، فالقول قول المخدم إذا
~~جاء بما يشبه، إن قال الآخر: أخدمتك أو أسكنتك ستة أشهر لم يقبل قوله، وهو
~~مدع إلا أن يأتي المخدم أو المسكن بما لا يشبه، ولو كان لم يقبض المسكن أو
~~المخدم ما أعطي كان القول قول صاحب العبد أو المسكن، هذا يبين لك العارية.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف بينهم في أن القول قول المعير إذا اختلفا في
~~العارية إلى أي بلد أعاره إياها قبل الركوب أو بعد وصوله إلى البلد
# PageV15P315
# الذي أقر به المعير، فتفسير ابن القاسم لقول مالك في قوله: إن القول قول
~~المستعير إذا كان يشبه وعليه اليمين بقوله، ms6095 وذلك إذا ركب المستعير ورجع -
~~صحيح.
# ومثله في المدونة من رواية عبد الرحمن عن مالك، وفي الدمياطية لابن
~~القاسم خلافه: أن القول قول المعير إذا اختلفا بعد الرجوع، بخلاف إذا كان
~~معه في سفره فاختلفا بعد الرجوع.
# ونص الرواية، قال: وسئل ابن القاسم: عن رجل استعار ثوبا فحبسه عن صاحبه
~~شهرا أو شهرين فجاء به وقد تغير، وقال صاحبه: إنما أعرتك اليوم واليومين،
~~وقال المستعير: إنما استعرته منك إلى أن أقدم من سفري وأتجمل به حتى أكتسي،
~~قال: أرى إن كان حاضرا وهو معه لا يسأله عنه، فالقول قول المستعير ويحلف.
# وأما السفر فإني أراه متعديا إذا حلف صاحب الثوب إلا أن يكون للمستعير
~~بينة على ما قال، فالخلاف في المسألة إنما هو إذا غاب المستعير عن المعير
~~بالدابة أو الثوب، فلما رجع قال له المعير: قد تعديت في وصولك بالدابة إلى
~~حيث وصلت بها، أو في إمساكك الثوب عني طول هذه المدة إذ لم أعرك الدابة إلا
~~إلى بلد كذا أو الثوب إلا إلى مدة كذا.
# فوجه قول مالك: أن المعير لما أسلم الدابة أو الثوب إلى المستعير فقد
~~ائتمنه وصار مدعيا عليه في تضمينه الدابة إن كانت تغيرت أو تلفت في المسافة
~~التي يدعي أنه لم يأذن له فيها أو في تضمينه الكراء فيها إن كانت على
~~حالها، وهو الذي اعتل به ابن القاسم بقوله في الرواية: وذلك لعل الدابة
~~تعتل، يريد: فيكون مدعيا عليه في تضمين قيمتها أو لا تعتل، فيكون مدعيا في
~~طلب كراء ما زاد، وقد أحكمت السنة أن البينة على من ادعى واليمين على من
~~أنكر، فوجب أن يكون القول قول المستعير إذا أشبه ما ادعاه.
# ووجه قول ابن القاسم في الدمياطية: أن الأصل قد حصل في أنه لا يؤاخذ أحد
~~بأكثر مما يقر به على نفسه، والمستعير مدع على المعير في المسافة التي لم
~~يقر أنه أعاره إليها، ولا دليل له على دعواه لكونه غائبا عنه، بخلاف إذا
~~كان حاضرا معه؛ لأن في ms6096 سكوته على طلب دابته منه عند انقضاء المسافة الأولى
~~- دليل على أنه أعاره إياها إلى الثانية، وكذلك الثوب، فقوله
# PageV15P316
# في الرواية: وإنما ذلك بمنزلة رجل أخدم رجلا خادما أو أسكنه منزلا ...
~~إلى آخر قوله: لا يلزم المخالف. وهو قول ابن القاسم في رواية الدمياطي عنه؛
~~لأن الذي يأتي على قياس قوله في الرواية: أن يكون القول في الإخدام
~~والإسكان قول رب الخادم ورب المسكن في المدة التي أخدمه إليها وأسكنه إليها
~~إذا كان غائبا عنه ولم يكن حاضرا معه، فيكون سكوته عن طلب خادمه ومسكنه عند
~~انقضاء المدة التي أقر أنه أخدمه وأسكنه إليها دليلا على دعوى المخدم أو
~~المسكن، فوجب أن يكون القول قوله، إذا ادعى من ذلك لما يشبه، وبالله
~~التوفيق.
### | : يسأل الرجل أن يهبه الذهب فيقول نعم فيبدو له أن لا يفعل
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل: عن الرجل يسأل الرجل أن يهبه الذهب، فيقول:
~~نعم، فيبدو له أن لا يفعل، أفترى ذلك يلزمه؟ قال: أما إن قال: أنا أفعل أو
~~أنا فاعل، فما أرى ذلك يلزمه، ومن ذلك وجوه لو كان في قضاء دين فسأله،
~~فقال: نعم، ورجال شهود عليه، فما أحراه أن يلزمه، والشهادة في ذلك أبين وما
~~أحق إيجابه. قال ابن القاسم: إذا اقتعد الغرماء على موعد منه أو أشهد
~~بإيجاب ذلك على نفسه أن يقول أشهدكم أني قد فعلت، فهذا الذي يلزمه، فأما أن
~~يقول له نعم أنا أفعل ثم يبدو له، فلا أرى ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في العدة هل يلزم القضاء بها أم لا؟ على أربعة
~~أقوال:
# أحدها: أنه يلزم القضاء بها وإن لم يكن على سبب، روي عن عمر بن عبد
~~العزيز أنه قضي بها على ما وقع في كتاب العدة، على ظاهر قول النبي - عليه
~~السلام -: «وأي المؤمن واجب» ، وهذا لا حجة فيه؛ لأن
# PageV15P317
# الحديث ليس على ظاهره في الوجوب؛ لأن معناه واجب في مكارم الأخلاق
~~ومحاسنها، بدليل تخصيصه المؤمن؛ لأنه لما لم يعم، فيقول: ms6097 الوأي واجب؛ علم
~~أنه أراد بعض المؤمنين، وهم الممدوح إيمانهم، فدل ذلك على الندب إذا لم
~~يعلم به جميع المؤمنين؛ كقول الله تعالى في المتعة: {حقا على المتقين}
~~[البقرة: 241] و {حقا على المحسنين} [البقرة: 236] .
# والثاني: أنه يقضي به إن كان على سبب وإن لم يدخل بسبب عدته في السبب،
~~وهو قول أصبغ في كتاب العدة، وقول مالك في هذه الرواية نحوه؛ لأنه قال
~~فيها: ولو كان في قضاء دين فسأله فقال نعم ورجال شهود عليه، فما أحراه أن
~~يلزمه ولم يحقق إيجابه؛ لأن قوله: أنا أقضي عنك دينك، وأنا أسلفك لتقضي
~~دينك، أو أهبك لتقضي دينك عدة بسبب، فهي كالعدة على سبب، إذ لا فرق بين أن
~~يسأله أن يسلفه أو يهبه ليقضي دينه فيقول له: نعم أنا أفعل، وبين أن يقول
~~له ابتداء من غير أن يسأله: أنا أسلفك أو أهبك لتقضي دينك، أو أنا أقضي عنك
~~دينك، وقوله: أنا أسلفك أو أنا أسلفك عدة على غير سبب، ففرق مالك بين
~~الوجهين.
# ومعنى قوله: ورجال شهود عليه، أي: ورجال حضور شهدوا عليه قوله من غير أن
~~يشهدهم على نفسه.
# وقوله: والشهادة في ذلك أبين وما أحقق إيجابه، معناه: إذا قال نعم أشهدكم
~~أني أفعل أو أني فاعل، وأما لو قال: أشهدكم أني قد فعلت لما وقف عن التحقيق
~~في إيجابه عليه، ولزم القضاء به عليه كما قال ابن القاسم.
# والثالث: أنه لا يقضي بها وإن كانت على سبب إلا أن يدخل من أجل عدته في
~~السبب، وهو معنى قول ابن القاسم في هذه الرواية: إنما اقتعد الغرماء منه
~~على موعد
# PageV15P318
# أن ذلك يلزمه بمنزلة إشهاده بإيجاب ذلك على نفسه؛ لأنهم تركوا بوعده
~~إياهم التوثق من غريمهم فأضرت بهم عدته إن أخلفهم فيها، وهو قول سحنون في
~~كتاب العدة: إن العدة لا تلزم إلا أن يكون على سبب فيدخل من أجل عدته في
~~السبب، مثل أن يقول الرجل للرجل: افعل كذا وكذا وأنا أسلفك، فيفعله، فقول
~~الرجل للذي عليه الدين ms6098 أنا أقضي عنك الدين الذي عليك يفترق عند ابن القاسم
~~من قوله للذي عليه الدين: أنا أقضيك الدين الذي لك، لا يلزمه في الأول
~~ويلزمه في الثاني على ما بيناه.
# والرابع: أن العدة لا تلزم ولا يقضي بها وإن كانت على سبب ودخل في السبب،
~~وهو الذي يأتي على ما روى ابن نافع عن أشهب عن مالك في أول سماع أشهب بعد
~~هذا؛ لأنه غره بما وعده فترك أن يحتال لنفسه بما يبريه من سلف أو غيره،
~~فكان بمنزلة من قال لرجل: تزوج وأنا أنفق عنك، أو تزوج وأنا أسلفك، فتزوج
~~فأبى أن يسلفه، فقول ابن القاسم في هذه الرواية خلاف قول مالك فيها على ما
~~تأولناه؛ لأنه لم ير العدة تلزم بالسبب حتى يدخل فيه، ورآها مالك لازمة
~~بالسبب، وإن لم تدخل فيه، ولم يرها في رواية أشهب لازمة بحال، وإن دخل
~~بالسبب، وبالله التوفيق.
### | : أمة أتت إلى جارة لها بقلادة استعارتها لها فأنكرت حين جاءتها بها
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية وقال مالك، في أمة أتت إلى جارة لها
~~بقلادة استعارتها لها، فأنكرت حين جاءتها بها، فقالت: ما حملك على أن
~~استعرتها لي؟ وأنكرت ذلك وشهد عليها ناس فقبلتها منها لتردها على التي
~~استعارتها منها، فاغتلت القلادة عندها قبل أن تردها، قال مالك: أرى أن
~~تغرمها حين قبلتها، فلو شاءت لم تقبلها، قيل له: إن التي هي لها تزعم أنها
~~ثمن خمسة عشر دينارا، وقالت التي قبلتها: ما ثمنها إلا ستة دنانير، قال:
~~أرى أن تصفها التي قبلتها ثم تحلف على صفتها ثم تقوم على ذلك، ثم يلزمها
~~غرم ما قومت به.
# PageV15P319
# قال محمد بن رشد: إنما وجب أن تغرمها إذا قبلتها فاغتلت منها قبل أن
~~تردها؛ لأنها لما قبلتها فقد صدقتها في أنها استعارتها لها، ولو أقرت
~~المستعيرة أنها لم تأذن لها في استعارتها لها لوجب أن يكون الضمان منها؛
~~لأنها كانت تكون كالرسول لها على ردها. وقوله: إن الغارمة لها هي التي يكون
~~القول ms6099 قولها في قيمتها وتحلف على صفتها - صحيح؛ لأنها هي المدعى عليها،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: خرج إلى مسكين بشيء فلم يقبله
# مسألة وقال، في الرجل يسأله الرجل الشيء يعطيه إياه ويذكر له حاجته،
~~ويقول: ائتني غدا، فيأتي بشيء يعطيه إياه ولا يجده، فقال مالك: ما أراد
~~بذلك؟ فقيل: أراده لله، قال: فلينفذ ذلك لله على غيره، قيل له: فإن لقيه
~~بعض إخوانه وأقاربه فسأله أن يوصله فوعده فذهب فلم يلقه؟ فقال: إن أحب أن
~~ينفذه على مثل ذلك، فإن أبى فلست أراه عليه بواجب.
# قال مالك، في السائل يقف عند الباب، فيأمر الرجل جاريته تعطيه شيئا فتجده
~~قد ذهب، فقال مالك: أرى أن تعطيه غيره من المساكين، وما أراه عليه بواجب.
# قال محمد بن رشد: ذكر ابن أبي زيد مسألة السائل يقف بالباب هذه - في
~~النوادر، ووصل بها، قال: ومن خرج إلى مسكين بشيء فلم يقبله فليعطه غيره،
~~وهو أشد من الأول وليس بينهما فرق بين. والمعنى الذي ذهب إليه ابن أبي زيد
~~في الفرق بينهما، والله أعلم: هو أنه لما وجده فأبى أن يقبلها وقد كان له
~~أن يقبلها فردها أشبه عنده بردها إليه بعد قبوله إياها، ولعله إنما ردها
~~إليه ليعطيها لغيره، مثل أن يقول له: أنا لا حاجة لي بها فادفعها لغيري،
~~فيكون ذلك قبولا منه لها، ويكون بذلك راجعا في صدقته، والاختيار في هذه
# PageV15P320
# المسائل كلها أن ينفد ذلك على غير الذي قصده بصدقته من غير وجوب، وأخفها
~~الرجل يلقاه بعض إخوانه أو أقاربه فيسأله أن يصله، وتليها الرجل الأجنبي
~~يلقاه الرجل فيذكر له حاجته فيعده أن يعطيه، وتليها الرجل يأمر بالشيء
~~للسائل يسمعه فيوجد قد ذهب، وتليها أن يوجد فلا يقبل وهو أشهدها على ما وقع
~~في النوادر، وهذا إذا لم تكن له نية إن لم يجده في أن يصرفه إلى ملكه أو
~~يبتله لغيره، وأما إن كانت له نية فله نيته، وبالله التوفيق.
### | : استعار ثوبا يوما أو يومين أو أياما مسماة ثم تعدى فلبسه أكثر ms6100 مما استعاره
# ومن كتاب باع غلاما وسئل: عمن استعار ثوبا يوما أو يومين أو أياما مسماة
~~ثم تعدى فلبسه أكثر مما استعاره، قال: يلزمه ما نقص من قيمتها بعد الأيام
~~التي استعار إليها وإن كان قد أخلقه رده وما نقص من ثمنه بعد تلك الأيام
~~التي استعاره إليها.
# قال محمد بن رشد: المعروف من قوله أن صاحب الثوب مخير إذا أخلقه إن شاء
~~أخذ ثوبه وما نقصه اللباس، وإن شاء أخذ قيمته يوم تعدى عليه، وقال أشهب:
~~إنما هو مخير بين أخذ ثوبه ولا شيء له غيره، أو يأخذ قيمته يوم تعدى عليه،
~~وقد روي عن ابن القاسم مثل قول أشهب، والقولان قائمان من المدونة، وما
~~هاهنا أيضا يقوم من قوله في المدونة: وقد كان مالك يقول: يغرم ما نقص ولا
~~يفرق بين قليل من كثير، فهي ثلاثة أقوال في الفساد الكثير، ولا اختلاف في
~~الفساد اليسير: أنه ليس عليه إلا ما نقصه بعد الرفق، وبالله التوفيق.
# PageV15P321
### | : حلف لرجل له عليه حق ليوفينه إلى أجل
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك قال سحنون: قال لي أشهب وابن نافع: سئل
~~مالك: عمن حلف لرجل له عليه حق ليوفينه إلى أجل فلما خشي الحنث ذكر ذلك
~~لرجل، فقال له: لا تخف ائتني العشية أعطيكها، فلما كان العشي جاءه فأبى أن
~~يعطيه شيئا، فقال له: غررتني حتى خفت أن تدخل على الطلاق، أتراه له لازما
~~أن يسلفه؟ فقال: والله ما أرى ذلك لازما له، قال له: أنا أسلفك، فلم يسلف،
~~أنا أعيرك دابتي، فلم يعره، أنا أهب لك فلم يهبه - ما أرى له عليه شيئا ولا
~~أدري كيف هو في ذلك بينه وبين الله، وما هذا من مكارم الأخلاق ولا محاسنها.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه يلزمه، وهو أظهر؛ لأنه غره ومنعه أن يحتال
~~لنفسه بما يبريه من سلف أو غيره، وقد مضى تحصيل الاختلاف في هذه المسألة في
~~رسم طلق من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته.
### | : يستأذن جاره ms6101 في خشبة يغرزها في جداره فيأذن له ثم يغضبه فيريد أن ينزعها
# ومن كتاب الأقضية وسئل مالك: أترى من قول رسول الله صلى الله عليه «لا
~~ضرر ولا ضرار» أن يستأذن الرجل جاره في خشبة يغرزها في جداره فيأذن له ثم
~~يغضبه، فيريد أن ينزعها، فقال: إن كان أذن له فما أرى له أن ينزعها على وجه
~~الضرر؛ لأن رسول الله صلى الله عليه قال: «لا ضرر ولا ضرار» ، فهذا منه،
~~فأما إن كان احتاج إلى جداره لأمر لم يرد به الغرز، رأيت ذلك للرجل أن يبني
~~في جداره ويرفعه ما بدا له وإن كان في ذلك مضرة على جيرانه؛ لأن الرجل يعمل
~~في حقه ما أحب.
# PageV15P322
# فقيل له: أرأيت إن كان أراد البيع فجاءه، فقال: إني أريد البيع وأريد أن
~~تنتزع خشبتك والمشتري ينزع هذه الخشبة، تزيدني خمسين دينارا، فقال: تبيعها
~~على حالها وفيها الخشب، أرأيت إن كان المشتري عدوا له، فأراد الإضرار به،
~~ما زاد ذلك له؟ قلت: أرأيت إن عرف صحة ذلك؟ قال: ما أراه ذلك له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في رسم صلى نهارا من سماع
~~ابن القاسم من كتاب الأقضية مستوفى، فلا معنى لإعادته.
### | : أرفق رجلا مرفقا ثم بدا له أن ينتزعه
# من كتاب الأقضية الثاني وسئل: عمن أرفق رجلا مرفقا ثم بدا له أن ينتزعه،
~~فقال: أما أنا فأرى أنه إن كان إنما أراد ذلك لحاجته إليه، فأرى ذلك له إن
~~أراد أن يرفع جداره ويكون ذلك أضر به، فأما أن يكون على وجه الضرر له
~~والشنآن، فلا أرى ذلك له، فقلت له: أذلك لأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا ضرر ولا ضرار» ؟ فقال: إنا نقول: ليس له أن يفعله على وجه
~~الضرر.
# قال محمد بن رشد: وهذه المسألة من معنى المسألة المتقدمة في الرسم الذي
~~قبله، وقد مضى القول عليه في سماع ابن القاسم من كتاب الأقضية مستوعبا
~~حسبما ذكرناه، فلا وجه لإعادته.
### | : رجل ms6102 قال لبيعه بع ولا نقصان عليك ثم رجع عن ذلك
# ومن كتاب فيه الوصايا والحج قال أشهب: وسمعت مالكا يسأل عن رجل، قال
~~لبيعه: بع ولا
# PageV15P323
# نقصان عليك، ثم رجع عن ذلك، فقال: لو قال له قولا غارما بينا ثم رجع لم
~~أر ذلك له، ورأيته لازما له، فقال له: أرأيت الذي يقول بعد إيجاب البيع: بع
~~ولا نقصان عليك، فيبيع ثم يدعي أن قد نقص، قال: يصدق فيما يشبه وعليه
~~اليمين.
# قال: وسمعته أيضا يسأل عن المبتاع يقال له بع ولا وضيعة عليك، ثم يقول
~~وضعت كذا وكذا، أيصدق؟ قال: نعم إذا جاء بما يشبه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إنه إذا قال له بعد البيع: بع ولا نقصان
~~عليك - يلزمه؛ لأن معنى قوله: بع ولا نقصان عليك: أن بع والنقصان علي، فهو
~~أمر قد أوجبه على نفسه، والمعروف على مذهب مالك وجميع أصحابه لازم لمن
~~أوجبه على نفسه، يحكم به عليه ما لم يمت أو يفلس، وسواء قال له ذلك قبل أن
~~ينتقد أو بعدما انتقد إلا أن يقول له قبل أن ينتقد: أنقدني وبع ولا نقصان
~~عليك، فلا يجوز ذلك؛ لأنه قد دخله بيع وسلف. وقال في سماع عيسى من كتاب
~~العدة: إنه لا خير في ذلك؛ لأنه يكون فيه عيوب وخصومات، فإن باع بنقصان
~~لزمه أن يرد عليه النقصان إن كان قد انتقد وإلا يأخذ منه أكثر مما باع به
~~إن كان لم ينتقد، وهذا إذا لم يغبن في البيع غبنا بينا وباع بالقرب ولم
~~يؤخر حتى تحول الأسواق، فإن أخر حتى حالت الأسواق فلا شيء له؛ لأنه فرط،
~~والقول قوله مع يمينه في النقصان إذا أتى بما يشبه كما قال؛ لأنه قد ائتمنه
~~على ذلك، فوجب أن يصدق إلا أن يأتي بما يستنكر.
# واختلف إذا كان عبدا فأبق أو مات، فقيل له: إنه لا شيء له، وقيل: إنه
~~موضوع عنه، وهو اختيار ابن القاسم في سماع عيسى من الكتاب المذكور، قال
~~فيه: وأما ms6103 إن كان ثوبا أو ما يغلب عليه فلا يصدق في تلفه إلا ببينة، ولا
~~يحل للمشتري أن يطأها إن كانت أمة إذا رضي بالشرط وقبله، قال ابن
# PageV15P324
# القاسم: فإن وطئ لزمته الجارية بجميع الثمن، ولا يعدى على البائع بشيء؛
~~لأنه لما وطئ فقد ترك ما جعل له، وأما إذا باع منه على أن لا نقصان عليه
~~فلا يجوز، واختلف إذا وقع، فقيل: إنه بيع فاسد، ويحكم له بحكم البيع
~~الفاسد، وقيل: إنه ليس ببيع فاسد، وإنما هي إجارة فاسدة، وسيأتي القول على
~~هذا في موضعه من كتاب العدة، إن شاء الله تعالى.
### | : دفع إلى رجل حمارا ليحج عليه فتعدى عليه الحاج فباعه
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم وقال، في رجل دفع إلى رجل حمارا
~~ليحج عليه فتعدى عليه الحاج فباعه بعشرة دنانير، ثم وجده الحاج بعد ذلك
~~يباع فابتاعه بخمسة دنانير: إن صاحب الحمار بالخيار إن شاء يأخذ حماره
~~وخمسة دنانير، وإن شاء ضمنه العشرة وترك الحمار.
# قال محمد بن رشد: قال: إنه إذا باع الحمار بعشرة دنانير ثم اشتراه بخمسة،
~~إن صاحبه بالخيار بين أن يأخذ حماره والخمسة، وبين أن يضمنه العشرة ويترك
~~له الحمار، ولم يفرق بين أن يكون اشترى الحمار بخمسة لنفسه أو لربه، وكذلك
~~روى ابن أبي جعفر الدمياطي عن ابن القاسم في رجل اغتصب حمارا فباعه بعشرين
~~ثم اشتراه بعشرة فاستحقه صاحبه وهو عند غاصبه على حاله لم يتغير، قال: هو
~~مخير، إن شاء أخذ حماره والعشرة التي يفضلها، وإن شاء تركه وألزمه العشرين
~~التي كان باعه بها، ولم يفرق أيضا بين أن يكون اشترى الحمار بعشرة لنفسه أو
~~لرب الحمار، ولا يصح أن يحمل الكلام على ظاهره في واحدة من المسألتين، بل
~~يفسر بما قاله محمد بن المواز، وذلك أنه حكى المسألة الأولى على نصها،
~~فقال: وهذا إذا اشتراه لربه، وأما لنفسه أو لمن يأمره بشرائه، فالخمسة له،
~~وليس لرب الحمار إلا الرضا بالبيع الأول ويأخذ عشرة أو يأخذ حماره فقط. ms6104
# PageV15P325
# قال محمد بن رشد: قال أبو إسحاق التونسي: فإن أخذ حماره رجعت الخمسة إلى
~~مشتريه أولا بعشرة؛ لأن رب الحمار إذا أخذ حماره بالاستحقاق انتقضت
~~البيعتان جميعا، وكان المشتري الأول قد أخرج عشرة رجع إليه منها خمسة وبقي
~~له خمسة، فرجع بها على البائع منه، وهو المستعير تمام العشرة التي دفع
~~إليه، وقول أبي إسحاق صحيح مفسر لكلام ابن المواز، ألا ترى أنه لو باعه
~~المستعير بعشرة، ثم باعه مبتاع بعشرة من آخر بخمسة، فجاء صاحبه فأخذه من يد
~~الثاني لرجع الثاني على الأول بالخمسة التي دفع إليه، والأول على المستعير
~~البائع منه بالعشرة التي دفع إليه، وهو دليل ما في سماع سحنون بعد هذا أنه
~~إنما اشتراه لربه، ولو باع الحمار بعشرة ثم اشتراه بخمسة عشر كان صاحب
~~الحمار بالخيار إن شاء أن يأخذ حماره أخذه، وإن شاء أن يجيز البيع الثاني
~~فيأخذ الخمسة عشر من البائع الثاني الذي قبضها، وإن شاء أن يجيز البيع
~~الأول فيأخذ العشرة من البائع الأول الذي قبضها وهو المستعير، فإن أخذ
~~حماره انتقضت البيعتان جميعا ورجع المبتاع الثاني المأخوذ من يده الحمار
~~على البائع منه، وهو المبتاع الأول بالخمسة عشر التي دفع إليه، ويرجع هو
~~عليه بالعشرة التي باع الحمار بها منه ولا يقاصه بها من الخمسة عشر فيرجع
~~عليه بخمسة لا أكثر، وإن أجاز البيع الثاني، فأخذ الخمسة عشر من البائع
~~الثاني الذي قبضها صح البيع الثاني وانتقض البيع الأول، ورجع البائع الذي
~~قبض صاحب الحمار منه الخمسة عشر على بائعه، وهو المشتري الثاني الذي بقي
~~الحمار بيده بالعشرة التي دفع إليه، وإن أجاز البيع الأول وأخذ العشرة من
~~البائع الأول وهو المستعير للحمار المشتري الثاني بقي الحمار بيده، وصحت
~~البيعتان جميعا ولم يكن بينهما تراجع.
# وقد رأيت لابن دحون في هذه المسألة كلاما لا يصح، قال: إنه إن أخذ الخمسة
~~عشر صح البيع الأول وبقي الحمار للمشتري الأول، وإن أخذ العشرة بطل البيع
~~الأول والثاني، وبقي الحمار للمستعير بالعشرة.
# والصواب ما ms6105 ذكرناه أنه إن أخذ الخمسة عشر صح البيع الثاني،
# PageV15P326
# وانتقض البيع الأول، وإن أخذ العشرة صحت البيعتان جميعا وبقي الخيار في
~~الوجهين جميعا للمشتري الثاني والمستعير للحمار، وبالله التوفيق.
### | : أعارت أخرى حجلة لها ولم تشهد على ذلك إلا امرأتان
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل: عن امرأة أعارت أخرى حجلة لها ولم
~~تشهد على ذلك إلا امرأتان، فتزوجت المستعيرة، ودخلت المعيرة إلى الريف
~~وأقامت عشر سنين وماتت المستعيرة فأتت المعيرة تطلب الحجلة وأنكر ورثة
~~المستعيرة فشهدت المرأتان بالعارية وقد غابت الحجلة.
# قال ابن القاسم: تحلف المرأة مع شهادة المرأتين بالله الذي لا إله إلا هو
~~ما قبضتها بعد عاريتها ولا باعت ولا وهبت، وتستحق ذلك في مال المتوفاة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المعيرة تحلف مع شهادة المرأتين بالله الذي لا
~~إله إلا هو ما قبضتها بعد عاريتها ولا باعت ولا وهبت، معناه: بعد يمينها مع
~~شهادتها لقد أعارتها إياها، وهذا ما لا خفاء به، وإنما سكت عنه بالعلم به،
~~إذ لا يخفي بأنها لا تستحق العارية بشهادة المرأتين دون يمين، فأراد أنها
~~لا تكفي بحلفها مع شهادة المرأتين أنها أعارتها دون أن تحلف ما قبضتها بعد
~~عاريتها ولا باعت ولا وهبت، ولا بد من أن تحلف أيضا على صفتها، فيكون في
~~مال المتوفاة ما قومت به الصفة التي حلفت عليها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: هلكت العارية عند المستعيرة
# مسألة وقال: إذا هلكت العارية عند المستعيرة وصفتها وحلفت على الصفة إذا
~~كانت العارية مما يغاب عليها، فإن نكلت عن اليمين
# PageV15P327
# وصفتها المعيرة وحلفت على الصفة وتستحق حقها، وذلك إذا لم يكن على صفتها
~~شهود.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف أعلمه فيه في المذهب؛
~~لأن لمستعيرة غارمة لما تغيب عليها من المتاع، فالقول قولها في صفة ذلك على
~~ما أحكمته السنة من أن البينة على من ادعى واليمين على من أنكر.
### | : ادعى وكالة رجل يقبض له بها مالا وادعى تلفه
# ومن كتاب البراءة ms6106 وسألته: عن الخادم أو الحرة تأتي قوما فتستعير منهم
~~حليا وتزعم أن أهلها بعثوها فيعيرونها فيهلك الحلي منها فيجحد أهلها ويقرون
~~أنهم بعثوها وقد هلك منها المتاع قبل أن تخلص إليهم، أو يأتي الرجل الرجل،
~~فيقول: إن فلانا بعثني إليك لتعيره شيئا من متاعك أو تبتاع له بدين، قال:
~~إن صدقوه الذين بعثوه فهم ضامنون والرسول برفي، وإن حجدوا وحلفوا ما بعثوه
~~حلف الرسول بالله لقد بعثوه ولا شيء على كل واحد منهم؛ لأن الذين بعثوه لم
~~يقروا له بشيء وإن الرسول قد صدقه الذين أعطوه بما جاء به من الرسالة، فليس
~~عليهم أكثر من يمينهم بالله ما بعثوه، وإن أقر الرسول بأنه تعدى وكان حرا
~~ضمن، وإن كان عبدا كان في ذمته إن أعتق يوما ما أو أفاد مالا ولم يكن في
~~رفقته شيء، قال: ولو زعم الرسول أنه قد أوصله إلى الذين بعثوه وجحدوه لم
~~يكن عليهم ولا عليه إلا اليمين ويبروا.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيمن ادعى وكالة رجل يقبض له بها مالا وادعى
~~تلفه، فقيل: يصدق فيما ادعى من الوكالة مع يمينه؛ لأن الغريم
# PageV15P328
# الدافع إليه قد صدقه، ويسقط عنه الضمان ويرجع صاحب المال بماله على
~~الغريم بعد يمينه إن كانت للغريم بينة على معاينة الدفع، وهذا يأتي على
~~رواية عيسى هذه، ولا يرجع الغريم على الوكيل بشيء؛ لأنه قد صدق فيما ادعى
~~من الوكالة بيمينه، فكان ذلك كما لو ثبت بالبينة أو أقر بها صاحب المال على
~~ما في كتاب النكاح الأول من المدونة إلا أن يكون فرط في دفع المال إلى
~~الموكل حتى تلف عنده. قاله ابن الماجشون، وهو مذهب ابن القاسم، وحمله مطرف
~~على التفريط، فأوجب للغريم الرجوع عليه، وقيل: لا يصدق وهو ضامن، يحلف صاحب
~~المال ما وكله، ويرجع بماله على من شاء منهما، فإن رجع على الغريم رجع
~~الغريم على الوكيل، وإن رجع على الوكيل لم يكن للوكيل أن يرجع على أحد،
~~وهذا يأتي على ما في كتاب الوديعة من ms6107 المدونة وعلى ما في سماع سحنون بعد
~~هذا من هذا الكتاب لابن القاسم وأشهب.
# فعلى القول بأن الوكيل يصدق فيما ادعاه فيحلف ويسقط عنه الضمان، وهو قوله
~~في هذه الرواية: إن أقر بالعداء كان ذلك في ذمته إن كان عبدا، ولم تكن في
~~رقبته؛ لأنه لا يلزمه عليها شيء إلا بالإقرار، وإقراره لا يجوز على سيده
~~ولا يعدو ذمته.
# وأما على القول بأنه لا يصدق فيما ادعاه من الوكالة ويلزمه الغرم بعد
~~يمين صاحب المال أنه ما وكله، فاختلف إن كان عبدا، هل يكون ذلك في رقبته أم
~~لا؟ على ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن ذلك يكون في رقبته، وإن كان الغريم قد صدقه فيما ادعاه من
~~الوكالة ودفع إليه باختياره؛ لأنه خلبه، وهو قول أشهب وابن القاسم في سماع
~~سحنون بعد هذا.
# والثاني: أن ذلك لا يكون إلا في ذمته؛ لأن الغريم قد صدقه فيما ادعاه من
~~الوكالة ودفع إليه باختياره.
# والثالث: أن ذلك لا يكون في رقبته إلا أن يقر بالعداء، وبالله التوفيق.
# PageV15P329
### | : يستعير العارية مما يغيب عليه فيأتي به مكسورا
# ومن كتاب أوله باع شاة قلت لابن القاسم: فالرجل يستعير العارية مما يغيب
~~عليه مثل الثوب أو الفأس أو المنشار أو غير ذلك فيأتي به مكسورا فيقول
~~انكسر في الذي أعرتنيه، هل يصدق في ذلك؟
# قال: لا يصدق فيه، وهو ضامن، وقال ابن وهب مثله، قال عيسى: لا ضمان عليه
~~إذا أتي بذلك بما يشبه، ويرى أنه إنما انكسر في العمل؛ لأن ذلك لا يخفى.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة يتحصل فيها أربعة أقوال: أحدها: قول ابن
~~القاسم وابن وهب هذا أنه لا يصدق إذا أتى به مكسورا في أنه انكسر في الشيء
~~الذي أعاره إلا أن يأتي على ذلك بالبينة، وهي رواية ابن أبي جعفر الدمياطي
~~عن ابن القاسم أيضا.
# والثاني: أنه يصدق إذا أتى من ذلك بما يشبه، وهو قول عيسى بن دينار،
~~ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن مطرف وأصبغ، واختاره، غير أنه ms6108 رأى من
~~محاسن الأخلاق أن يصلحه.
# والثالث: قوله في المدونة في السيف: إنه لا يصدق إلا أن يكون له بينة أنه
~~كان معه في اللقاء.
# والرابع: قول سحنون: أنه لا يصدق إلا أن يكون بينة أنه ضرب به في اللقاء
~~ضربا يجوز له، وهذا أبعد الأقاويل.
# وأولاها بالصواب قول عيسى بن دينار الذي اختاره ابن حبيب أن يصدق إذا أتى
~~من ذلك بما يشبه، ويرى أنه إنما انكسر في العمل الذي أعاره فيه، يريد: مع
~~يمينه، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | : الجدار يكون بين الدارين لأحد الرجلين ويكون قد مال
# من نوازل سئل عنها عيسى بن دينار وسئل عيسى: عن الجدار يكون بين الدارين
~~لأحد الرجلين
# PageV15P330
# ويكون قد مال، فيسأل الذي ليس هو له صاحبه الذي هو له أن يأذن له يهدمه،
~~فيهدمه ويبنيه له على أن يحمل عليه خشب بيته فيفعل، هل يكون سبيل هذا سبيل
~~العارية، يكون المعير إذا احتاج إلى جداره أولى به من المعار؟ قال: بل
~~سبيله عندي الاشتراء، لا يكون لصاحب الجدار أن يرفع خشب الباني عنه أبدا
~~وإن احتاج إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، إذ لا فرق بين أن
~~يسمي له حائطه على أن يحمل عليه خشب بيته وبين أن يعطيه على ذلك دنانير أو
~~دراهم، وإنما الاختلاف إذا أذن له في ذلك على غير عوض، ثم أراد أن ينزعها
~~حسبما مضى القول فيه مستوفى في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الأقضية، وبالله التوفيق.
### | : يستعير الثوب المرتفع أو الدني يحبسه ويمسك مصباحا فيسقط على الثوب فيفسده
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم وسألته: عن الرجل يستعير أو يكتري
~~الثوب المرتفع أو الدني يحبسه ويمسك مصباحا فيسقط على الثوب فيفسده، أيضمن
~~ما أفسد فيهما أو لا؟ فقال: نعم، ضمان ذلك واجب عليه في الرفيع والدني، فإن
~~كان يسيرا أصلحه وإن كان مفسدا غرم قيمة الثوب وحبسه، قال: وسواء سقط على ms6109
~~ثوب استعاره، أو سقط على رجل كان إلى جنبه هو ضامن في الأمرين جميعا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم باع غلاما من سماع
~~ابن القاسم، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV15P331
### | : يستعير الدابة إلى موضع يركبها إليه فيبيعها قبل أن ينتهي الموضع بعشرة دنانير
# من سماع سحنون من ابن القاسم قال: وسألته: عن الرجل يستعير الدابة إلى
~~موضع يركبها إليه فيبيعها قبل أن ينتهي الموضع بعشرة دنانير، فلما رجع
~~اشتراها بخمسة دنانير وأتى بها إلى صاحبها، قال ابن القاسم: سيد الدابة
~~بالخيار إن شاء أخذ دابته والخمسة دنانير التي نقصها البائع لأنها ثمن
~~دابته، وإن شاء أخذ العشرة دنانير، وكذلك بلغني عن مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية: وأتى بها إلى صاحبها - يدل على
~~أنه إنما اشتراها لربها، وعلى ذلك أتى جوابها به وقد مضى الكلام على ذلك في
~~أول سماع عيسى فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: ركوب الدابة إلى غير البلد الذي استعارها إليه
# مسألة قال سحنون: أخبرني علي بن زياد أنه سمع مالكا يقول، وسئل: عن رجل
~~استعار دابة إلى بلد سماه فركبها إلى غير ذلك البلد الذي استعارها إليه
~~فعطبت الدابة، أتراه ضامنا أم لا؟ فقال مالك: إن كان البلد الذي ركبها إليه
~~في السهولة والحزونة مثل البلد الذي استعارها إليه فلا ضمان عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا ضمان عليه - يدل على أنه ليس بمتعد في ركوبها
~~إلى غير البلد الذي استعارها إليه إذا كان مثله في السهولة والحزونة وأن له
~~أن يفعل ذلك، ولابن القاسم في المبسوطة أنه ضامن إن ركبها إلى غير البلد
~~الذي استعارها إليه، وهو الذي يأتي على أصله في كتاب الرواحل والدواب من
~~المدونة في أن من أكرى دابة إلى بلد فليس له أن يركبها إلى بلد
# PageV15P332
# غير ذلك البلد إلا برضا المكري، وعلى قول غيره فيه: إن ذلك لا يجوز وإن
~~رضي المكري، فيأتي على رواية علي بن زياد هذه أن ms6110 من أكرى دابة إلى بلد فله
~~أن يركبها إلى بلد غيره إن كان مثله في الحزونة والسهولة.
# ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك له. والثاني: أن ذلك ليس
~~له. والثالث: أن ذلك لا يجوز. وقد مضى هذا المعنى في أول سماع ابن القاسم
~~من كتاب الجعل والإجارة وفي آخر سماع أشهب من كتاب الرواحل والدواب، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: العبد يطلب الشيء فيعطاه ثم يدعى تلفه
# مسألة وسألت أشهب: عن العبد يأتي إلى الرجل، فيقول: سيدي أرسلني إليك في
~~كذا وكذا فيعطاه، ثم يزعم العبد أنه أعطاه إلى سيده أو يتلف، وينكر السيد،
~~قال: أراه فاجرا خلابا، وأرى ذلك في رقبته كالجناية، فلو كان حرا كان دينا
~~عليه. وسألت عنها ابن القاسم، فقال: إنما هو على أحد وجهين، إذا أقر السيد
~~غرم، وإن لم يقر كان في رقبته لأنه خدع القوم.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن ذلك يكون في ذمته، ولا يكون في رقبته، وهو
~~الذي يأتي على ما في رسم البراءة من سماع عيسى قبل هذا، وإنما يكون ذلك في
~~رقبة العبد بعد يمين السيد أنه ما أرسله إن حقق المرسل إليه الدعوى عليه
~~باتفاق، وإن لم يحققها عليه على اختلاف، فإن نكل عن اليمين رجعت على المرسل
~~إليه إن حقق الدعوى باتفاق، وإن كان لم يحققها على اختلاف، ويكون الغرم
~~عليه يباع فيه عليه العبد وغيره من ماله، وعلى ما مضى في رسم البراءة من
~~سماع عيسى يحلف العبد لقد تلف أو لقد دفعه إلى سيده ويسقط عنه الضمان ويحلف
~~السيد إن كان ادعى أنه دفعه إليه ويسقط عنه الضمان أيضا، وبالله التوفيق.
# PageV15P333
### | مسألة: اشترط المستعير أو المرتهن أن لا ضمان عليه فيما يغاب عليه
# مسألة من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم قال أصبغ: وسمعته، يقول في
~~المستعير للعارية بضمان مثل الدابة وما يظهر أنه لا ضمان عليه إذا لم يفرط
~~ولم يتعد، وقال أصبغ: وشرط المعير باطل ساقط؛ لأنه شرط خلاف السنة ms6111 في ذلك،
~~وقال أشهب، في العارية والرهن يشترط المستعير والمرتهن أن لا ضمان عليه: إن
~~شرطه باطل وإنه ضامن فيهما جميعا، سئل عن هذا فأجاب بهذا، ولم أسمعه فحكى
~~قوله بعض أهل المجلس لبعض وهو يسمع، فلم ينكر ذلك وسكت عليه، وقاله أصبغ،
~~وقد قاله ابن القاسم لي سواء.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اشترط المعير على المستعير ضمان ما لا يغاب
~~عليه فقول مالك وجميع أصحابه: إن الشرط باطل جملة من غير تفصيل، حاشا مطرف
~~فإنه قال: إن كان شرط عليه الضمان لأمر خاف من طريق مخوفة أو نهر أو لصوص
~~أو ما أشبه ذلك فالشرط لازم إن عطبت في الأمر الذي خافه واشترط الضمان من
~~أجله، وقال أصبغ: لا شيء عليه في الوجهين، مثل قول مالك وأصحابه، وينبغي
~~إذا اشترط المعير على المستعير الضمان فيما لا يغاب عليه فأبطل الشرط
~~بالحكم عن المستعير أن يلزم إجارة المثل في استعماله العارية؛ لأن الشرط
~~يخرج العارية عن حكم العارية وسنتها إلى باب الإجارة الفاسدة؛ لأن رب
~~الدابة لم يرض أن يعيره إياها إلا أن يشترط أن يحرزها في ضمانه، فهو عوض
~~مجهول يرد إلى المعلوم.
# وأما إذا اشترط المستعير أو المرتهن أن لا ضمان عليه فيما يغاب عليه أو
~~اشترط ذلك الصانع فشرطه باطل. قال ابن القاسم في المدونة في الرهن وفي
# PageV15P334
# بعض الروايات فيها في العارية والصانع، وقال أشهب هاهنا في العارية
~~والرهن: وكذلك يلزم على قياس ذلك في الصانع، وقد حكى ابن أبي زيد في
~~المختصر عن أشهب في الصانع يشترط أن لا ضمان عليه: إن شرطه جائز ولا ضمان
~~عليه، فيلزم على قياس قوله مثله في العارية والرهن؛ لأنه إذا لزم الشرط في
~~الصانع فأحرى أن يلزم في المستعير؛ لأن المعير إذا أعاره على أن لا ضمان
~~عليه فقد فعل المعروف معه من وجهين، فالأظهر إعمال الشرط وما لإسقاطه وجه
~~إلا أن يكون ذلك من باب إسقاط حق قبل وجوبه، فلا يلزم على أحد القولين.
# وقد ms6112 يحتمل أن يفرق على مذهبه بين الصانع والمستعير أن الأصل في الصناع
~~أنه لا ضمان عليهم لأنهم أجراء، وإنما ضمنوا لمصلحة العامة، والأصل في
~~العارية عنده الضمان «لقول النبي - عليه السلام - لصفوان بن أمية: "عارية
~~مضمونة مؤداة» ؛ لما سأله عما استعاره منه من السلاح والأداة، هل هي مضمونة
~~أو مؤداة؟ ألا ترى أنه يضمن المستعير.
# وإن قامت البينة على التلف فرأى إعمال الشرط في الصانع؛ لأنه اشترط ما هو
~~الأصل، ولم ير إعماله في العارية؛ لأنه اشترط خلاف الأصل، والأول أظهر؛
~~لأنه اختلاف من قوله، وإلا فرق في ذلك بين الصانع والمستعير، إذ قد روى عن
~~النبي - عليه السلام - أنه قال: «ليس على المستعير ضمان» ، وإذا وجب على
~~المستعير ضمان
# PageV15P335
# العارية فإنه يضمن قيمة الرقبة يوم انقضاء أجل العارية على ما ينقصها
~~الاستعمال المأذون فيه بعد يمينه لقد ضاعت ضياعا لا يقدر على ردها؛ لأنه
~~يتهم على أخذها بقيمتها بغير رضا صاحبها، وبالله التوفيق.
### | : ثمرة العارية تكون للمعري
# من سماع محمد بن خالد
# قال محمد بن خالد: وسألت ابن القاسم: عن رجل يعري رجلا نخلا من نخله حياة
~~المعرى فيموت المعرى وقد أبر النخل لمن تكون الثمرة؟ قال مالك: للمعري ما
~~لم تطب الثمرة، فإن مات وقد طابت الثمرة فمن كان أعرى فذلك لورثته.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في هذه الرواية: إن ثمرة العارية تكون
~~للمعري وإن أبرت ما لم تطب - صحيح على قياس القول بأن السقي والزكاة على
~~المعري؛ لأنه رأى العارية باقية على ملكه ما لم يطب؛ لأنها حملها محمل
~~الحبس، وعلى القول بأن السقي والزكاة على المعرى يكون حكمها حكم الهبة لا
~~حكم الحبس، ويستحقها المعرى بالإبار، وتكون لورثته إن مات قبل الطياب، وهو
~~مذهب أشهب أن التمرة تجب لورثة المحبس عليه بالإبار كالهبة، وكذلك العارية
~~على قياس قوله، وبالله التوفيق لا شريك له.
# تم كتاب العارية بحمد الله تعالى
# PageV15P336
### | : كتاب العدة
# ] [
### | : هلك وعليه مشي إلى بيت الله فسأل ابنا له أن يمشي
# من ms6113 سماع ابن القاسم من كتاب أوله باع غلاما وسألت مالكا: عن رجل هلك
~~وعليه مشي إلى بيت الله فسأل ابنا له أن يمشي فوعده بذلك، قال: أما إذا
~~وعده فإني أحب له أن لو فعل ذلك به، ولكن ما ذلك رأيي أن يمشي أحد عن أحد
~~ولكني أحب إذا وعده أن يفعل ذلك به.
# قال محمد بن رشد: تكررت المسألة بعينها في هذا الرسم من هذا السماع من
~~كتاب الحج، والمعنى فيها: أن مالكا استحب له أن يفي لأبيه بما وعده به من
~~أن يمشي عنه وإن كان ذلك عنده لا قربه فيه من ناحية استحباب الوفاء بالوعد
~~في الجائزات، وبالله التوفيق.
### | : يبتاع من الرجل السلعة على أن لا نقصان عليه
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم قال عيسى: وسألت ابن القاسم: عن
~~الرجل يبتاع من الرجل السلعة على أن لا نقصان عليه، قال مالك: ليس بيعا،
~~فإن باع فله إجارته وإن أدرك قبل أن يفوت فسخ ذلك، وإن كان عبدا فمات في
~~يديه كانت مصيبته من البائع.
# PageV15P337
# قلت له: فإن أعتقه المشتري على هذا الشرط؟ فإن عتقه جائز وتكون عليه
~~القيمة وإن كانت جارية فأحبلها كانت عليه القيمة ومضى البيع لأنه أمر قد
~~اختلف فيه.
# ولقد كان عبد العزيز بن أبي سلمة يقول: إن مات فضمانه من المبتاع، ولكنا
~~نتبع مالكا في الموت إذا فات إنه من البائع، قال: فإن فات بحمل أو عتق كان
~~عليه القيمة، قال أصبغ: قلت لابن القاسم: فإن كانت جارية فوطئها المبتاع
~~فحملت أو لم تحمل أو أعتقها أو وهبها أو تصدق بها؟ قال: يكون عليه بالثمن
~~الذي اشتراها به؛ لأنه ذلك رضا منه بالثمن إذا فعل ذلك، وذلك أحمل للقياس؛
~~لأني إن جعلته أجيرا لم أجز بيعه ولا هبته ولم أجعلها أم ولد ... وإن أبا
~~أنا جعلته بيعا فاسدا وألزمته القيمة لم يحمله القياس، وأحب إلي أن يلزمه
~~الثمن في الفوت في هذه الأشياء الذي سألت عنها وأجعل ذلك رضا منه ms6114 بالثمن.
# قلت له: فإن جاء بالبيع؟ فقال: عليه قيمة ما جاء به، قال عيسى: قلت: فإن
~~قال له ذلك بعد البيع ولم يقل له ذلك في عقدة البيع: بع ولا نقصان عليك،
~~قال: إذا يلزمه ذلك إن باع بنقصان، وهو قول مالك أيضا، قال أصبغ: وأما إذا
~~كان عبدا فأبق أو مات وكان الشرط بعد عقد ففيه اختلاف، والذي أقول أنا به:
~~إنه موضوع عن المشتري، وأما إذا ذهب الثوب فلا يقبل قوله إلا ببينة أنه ذهب
~~وإلا فهو منه، ولا يحل للمشتري أن يطأها إذا رضي بالشرط وقبله، قال لي ابن
~~القاسم: فإن وطئ لزمته الجارية بجميع الثمن، ولا
# PageV15P338
# يعدى على البائع بشيء؛ لأنه لما وطئ فقد ترك ما جعل له.
# قال عيسى: قلت له: فرجل اشترى من رجل سلعة ونقده الثمن ثم جاءه بعد ذلك
~~يستوضعه؟ قال: اذهب بع ولا نقصان عليك، قال: لا بأس بهذا إذا كان قد انتقد،
~~فإن لم يكن انتقد، فقال له: بع ولا نقصان عليك من غير أن ينقده أيضا، فلا
~~بأس به، وإن قال له: أنقدني وبع ولا نقصان عليك فلا خير فيه، قلت: لم ذلك؟
~~قال: لأنه يكون فيه عيوب وخصومات.
# قال محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه فيما علمت على أنه لا يجوز أن يبيع
~~الرجل سلعته أو جاريته من الرجل بثمن يسميه له على أنه لا نقصان عليه منه
~~فإن وقع وعثر عليه قبل أن يفوت بوجه من وجوه الفوت فسخ، وإن لم يعثر عليه
~~حتى فات ببيع أو حوالة سوق أو موت، فاختلف هل يحكم بذلك بحكم البيع الفاسد
~~أو بحكم الإجارة الفاسدة، فقيل: إنه يحكم في ذلك بحكم البيع الفاسد فيصح
~~البيع في ذلك كله بالقيمة يوم القبض وهو أحد قولي مالك وأحد قولي عبد
~~العزيز بن أبي سلمة، وقيل: إنه يحكم في ذلك كله بحكم الإجارة الفاسدة؛ لأنه
~~كأنه استأجره على بيعها بما كان فيها من ربح، وعلى الثمن الذي سماه له،
~~فتكون المصيبة فيها من ms6115 البائع إن ماتت وترد إليه إن كانت فاتت بحوالة أسواق
~~أو عيب من العيوب المفسدة، ويكون له الثمن الذي بيعت به إن فاتت بالبيع كان
~~أقل من الثمن الذي سمي له أو أكثر، ويكون للمبتاع إجارة مثله في بيعه
~~إياها، وهذا قول مالك في هذه الرواية وقوله في موطئه وقول عبد العزيز بن
~~أبي سلمة في الواضحة.
# وأما إن لم يعثر على ذلك حتى أفاتها المبتاع بهبة أو صدقة أو عتق إن كان
~~عبدا أو حمل إن كانت أمة فاختلف في ذلك على القول بأنها إجارة فاسدة، فقيل:
~~إنه يكون على المبتاع في ذلك القيمة، يريد: يوم الهبة أو الصدقة أو العتق
# PageV15P339
# أو الإحبال مراعاة لقول من يقول: إنه بيع فاسد، فيراها في ضمانه بالقبض،
~~وهو خلاف قول مالك في هذه الرواية، وقيل: إنها تكون عليه بالثمن الذي
~~اشتراها به؛ لأن ذلك رضا منه بالثمن، وهو قول ابن القاسم من رواية أصبغ عنه
~~في هذه الرواية، وأما على القول بأنه بيع فاسد فتكون عليه القيمة في ذلك
~~كله يوم القبض على حكم البيع الفاسد قولا واحدا واختلف في هذه المسألة أيضا
~~قول ابن القاسم؛ لأن ابن حبيب حكي عنه: أنه بيع فاسد لا إجارة فاسدة مثل
~~قول مالك الذي رجع إليه، خلاف قوله في هذه الرواية وفي موطئه، وقوله في
~~رواية أصبغ عنه في هذه الرواية: إنها يكون عليه بالثمن إن فوتها بعتق أو
~~هبة أو صدقة أو إيلاد يأتي على قياس قول مالك في هذه الرواية في موطئه، وقد
~~مضى في آخر سماع أشهب من كتاب العارية القول مستوفى في إذا باع منه بيعا
~~صحيحا دون شرط ثم قال له بعد البيع: بع ولا نقصان عليه، فأغنى ذلك عن
~~إعادته.
### | مسألة: يشتري من الرجل طعاما نقدا أو إلى أجل
# مسألة قلت: فالرجل يشتري من الرجل طعاما نقدا أو إلى أجل فاستغلاه، فقال
~~للبائع: أقلني، فقال: بع ولا نقصان عليك، ثم قال: بع عشرة أرادب فما نقص
~~منها وضعت لك ms6116 من كل عشرة بحساب ذلك، وكان اشترى منه مائة إردب بثلاثين
~~دينارا، فباع العشرة بدينارين، فوضع عنه عشرة دنانير.
# فقال: هذا لا بأس به، وسواء كان نقدا أو إلى أجل، قبض الثمن أو لم يقبض.
# قال محمد بن رشد: قوله: يشتري من الرجل طعاما نقدا أو إلى أجل، معناه:
~~بثمن نقدا أو بثمن إلى أجل.
# وقوله في آخر المسألة: إن هذا لا بأس به، وسواء كان نقدا أو إلى أجل
# PageV15P340
# قبض الثمن أو لم يقبض - كلام فيه نظر، أما إذا لم يقبض البائع الثمن فوضع
~~عن المبتاع منه العشرة التي انتقص في الطعام فلا إشكال في أن ذلك جائز؛
~~لأنه يصير ثمن الطعام له عليه بما بقي منه بعد الوضيعة، وأما إن كان قد قبض
~~ثمن الطعام منه وغاب عليه ثم رد إليه منه ما انتقص في ثمن الطعام فهذا لا
~~يجوز، ويدخله البيع والسلف؛ لأن ما رد إليه من الثمن يكون سلفا، وما بقي
~~منه يكون ثمنا للطعام، فيتهمان على القصد إلى ذلك والعمل عليه، كانا من أهل
~~العينة أو لم يكونا إن كان الثمن إلى أجل، وإن كان الثمن نقدا فلا يتهمان
~~في ذلك إلا أن يكونا من أهل العينة، وهذا في ما يوجبه الحكم بالمنع من
~~الذرائع، فإن طلب المبتاع الوضيعة لم يحكم له بها في الموضع الذي يتهمان
~~فيه على أنهما قصدا إلى البيع والسلف.
# وإن لم يعثر على ذلك حتى يقبض المبتاع العشرة فيتخرج ذلك على قولين:
~~أحدهما: أنه يرد العشرة إليه ولا يفسخ البيع، والثاني: أنه يفسخ البيع ولا
~~شيء عليهما في ذلك فيما بينهما وبين الله تعالى إن كانا لم يعملا على ذلك
~~ولا قصدا إليه، وقد مضى في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب السلم والآجال
~~ما فيه بيان هذا المعنى، فقف عليه وتدبره يبن لك وجهه إن شاء الله.
### | مسألة: البيع على أن لا نقصان على المشتري
# مسألة قال عيسى: وسألته عن رجل اشترى من رجل طعاما بعينه، فلما ذهب ms6117 يقبضه
~~وجده مسوسا فمخطه، فقال له البائع: بع ولا وضيعة عليه، فحمله في سفينة
~~فغرقت السفينة.
# قال: مصيبته من البائع؛ لأن البيع الأول لم يكن بشيء، وإنما هو بيع حادث
~~فضمانه من البائع، ويعطي المشتري أجرته فيما حمله وشخص فيه.
# PageV15P341
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على قياس القول بأن البيع على أن لا نقصان على
~~المشتري بشرط في أصل العقد إجارة فاسدة تكون المصيبة فيها من البائع، ويكون
~~للمبتاع أجر مثله؛ لأنه لما وجد المبتاع الطعام مسوسا وجب نقض البيع، فقوله
~~له بعد وجوب البيع لما وجب رده بسبب العيب: بع ولا نقصان عليك، بمنزلة قوله
~~ذلك في أصل العقد؛ لأنه الآن بيع مبتدأ، وقد مضى القول على حكم هذا البيع
~~وما فيه من الاختلاف قبل هذا، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: اشترى كرما فخاف الوضيعة فأتى يستوضعه فقال له بع وأنا أرضيك
# مسألة قال أصبغ: سمعت أشهب، وسئل عن رجل اشترى كرما فخاف الوضيعة فأتى
~~يستوضعه، فقال له: بع وأنا أرضيك.
# فقال: إن باع برأس المال أو بربح فلا شيء له، وإن باع بوضعية كان عليه أن
~~يرضيه، فإن زعم أنه أراد شيئا سماه فهو ما أراد، وإن لم يكن أراد شيئا
~~أرضاه بما شاء وحلف أنه ما أراد أكثر منه يوم قال له ذلك، قال: فسألت عنها
~~ابن وهب فقال: عليه رضاه فيما بينه وبين ثمن السلعة والوضيعة فيها، وهو أحب
~~إلي، وبالله التوفيق.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع قول ابن وهب هاهنا، عليه رضاه فيما بينه وبين
~~ثمن السلعة والوضيعة فيها، وهو كلام ملتبس المعنى، وقد وقعت هذه المسألة
~~بعينها في آخر أول رسم من سماع أصبغ من كتاب جامع البيوع فقال فيها: عليه
~~رضاه بما يشبه ثمن ملك السلعة والوضيعة فيها، وهو المعنى الذي أراد هنا،
~~فيفسر بما وقع من قوله هناك، وقد مضى القول هناك على هذه المسألة مستوفى،
~~فلا معنى لإعادته مرة ثانية هنا.
# PageV15P342
### | : ما يلزم من العدة
# قلت لسحنون: ما الذي يلزم ms6118 من العدة في السلف والعارية.
# قال: ذلك أن يقول الرجل للرجل: اهدم دارك وأنا أسلفك، واخرج إلى الحج
~~وأنا أسلفك، أو تزوج امرأة، وما أشبه هذه الأشياء مما يدخله ويكون سبب
~~دخوله لموعده، فهذه العدة تلزم، فأما أن يقول رجل لرجل أنا أسلفك أو أنا
~~أعطيك وذلك لغير شيء ألزمه نفسه المأمور بأمر الأمر فهذا لا يلزم.
# وسئل أصبغ عن العدة والرأي الذي يقضى به على من كان ذلك منه، وعن العدة
~~التي لا يلزم بهما الحكم بما وعد، قلت: أرأيت لو أن رجلا أتاني فقال لي إني
~~أريد النكاح فأسلفني مائة دينار لأجل كذا وكذا أقضيكها إن شاء الله، فقلت
~~له: نعم أنا أسلفك فانكح، فذهب فنكح ثم جاء يستسلفني المائة، فقلت: قد بدا
~~لي ألا أسلفك؟ وإنما قلت لك سأفعل، ولست أسلفك شيئا، هل يحكم علي بمثل هذه
~~العدة، قال: نعم يحكم عليك بأن تسلفه ما وعدته على هذا السبب ويجبرك
~~السلطان.
# قلت: فإن كان لم ينكح على عدة حتى بدا لي في العدة فأعلمته قبل أن ينكح
~~أني لا أسلفك شيئا، أيلزمني القضاء بما وعدته ولم يدخل من سبب وعدي في شيء
~~يلزمه به شيء؟
# قال: لا رجوع لك فيه سواء نكح أو لم ينكح إذا كنت قد وعدته على سبب
~~النكاح وأخبرك حين سألك السلف بالذي يريده له وبين لك حاجته فوعدته أن
~~تسلفه على ذلك، فالعدة تلزمك بالحكم
# PageV15P343
# نشب في الأمر الذي سألك السلف له أو لم ينشب فيه بعد، قال: وكذلك لو جاء،
~~فقال لك: أعرني دابتك أركبها غدا إلى موضع كذا وكذا، وسمى لك حاجته، فقلت:
~~نعم أنا أعيرك غدا، ثم بدا لك لم يكن ذلك لك، ويحكم عليك بعاريته.
# قلت: فإن قلت لرجل: أسلفني مائة دينار إلى أجل كذا وكذا فإني أريد شراء
~~جارية فلان أو دابة فلان أو سلعة من السلع، فقال: نعم أسلفك، ثم بدا له أن
~~لا يفعل؟ قال: يحكم عليه بأن يسلفك ما وعدك، قال: وكذلك لو جئته، ms6119 فقلت له:
~~إن غرمائي يلزمونني بدين لهم علي وهو كذا وكذا فأسلفني أقضهم، قال: نعم، ثم
~~بدا له لم يكن ذلك له، ويحكم عليه بأن يسلفك ما وعدك.
# قلت: وكيف تلزمني هذه العدة ويحكم علي بها، وإنما أنا رجل قلت له: أنا
~~أفعل، ولم أقل: قد فعلت، فيكون علي بواجب، وإنما هي كذبة كذبتها، فقلت: أنا
~~أسلفك أو أعيرك، ثم بدا لي في ذلك ومالي في يدي وأنت أيضا لم تنشب في نكاح
~~بسبب عدتي ولا ألزمك شرا ولا تجهزت لسفرك على عدتي فيكون هذا شيئا أدخلته
~~عليك فيلزمني لذلك إمضاء ما وعدتك به للذي دخلت فيه من أجل عدتي.
# قال: إنما يلزمك ذلك؛ لأن «وأي المؤمن واجب» جاء عن رسول الله صلى الله
~~عليه. سحنون عن ابن وهب عن هشام بن سعد يرفعه أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «وأي المؤمن واجب» قال: فتفسير الوأي العدة، قال: وقضى بها عمر
~~بن عبد العزيز.
# PageV15P344
# ابن وهب عن يونس بن زيد عن ابن شهاب: أن قوما وعدوا رجلا في أعطياتهم
~~بشيء وجدوه منها إذا خرجت فنكصوا عنه، فرافعهم إلى عمر بن عبد العزيز فقضى
~~له عليهم بها، وهو كتاب النظرة بالدين إذا وأوا أو وعدوه بالنظرة وعدا.
# قلت: فالعدة التي لا يحكم بها، ما هي؟
# قال: يأتيك رجل فيقول أعرني دابتك أو أسلفني كذا وكذا بغير سبب يذكره من
~~نكاح يريده، أو سفر يصفه، أو حاجة نزلت به في ذلك يصفها أو دين يريد قضاءه،
~~إلا أنه كلام هكذا، فقال لك: أسلفني، فقلت: نعم أسلفك مائة دينار وأعيرك
~~دابتي غدا، فإذا كانت العدة هكذا لم يعدها بسبب الحاجة التي يريدها له حتى
~~تكون إنما وعدته على سبب ما وصفت لك من حاجته إلى ما سألك واضطراره إليه
~~بالذي يريد بالدخول فيه من سبب عدتك فوعدته على ذلك فلا شيء عليك إن بدا لك
~~ولكن إذا قاد العدة أبدا سبب الحاجة التي أرادها فوعدته بعد علم بالذي
~~أرادها له وبين ms6120 لك سبب حاجته إلى مالك فوعدته فذلك يلزمك له نشب في شيء من
~~حاجته التي سألك فيها الذي وعدته أو لم ينشب إلا أن يترك الأمر الذي وعدته
~~من أجله تركا فتسقط العدة عنه.
# قلت: أرأيت لو أتيت رجلا، فقلت له: إني أريد غدا جمع أزواج للحرث فأعرني
~~زوجك يحرث عندي غدا، ثم بدا له أن يعيرني، قال: أرى أن يلزمه إذا كنت قد
~~أخبرته بإجماعك على العمل غدا ولجمعك الأزواج ونصبك لذلك، فليس له أن يرجع
~~عما وعدك،
# PageV15P345
# قال: وكذلك لو أن لك على رجل دينا فسألك أن تؤخره إلى أجل كذا وكذا،
~~فقلت: أنا أؤخرك ثم بدا لك أن لا تؤخره، لم يكن ذلك لك، ولزمك تأخيره إلى
~~هذا الأجل.
# قلت: وسواء قلت له: أنا أؤخرك أو قد وخرتك؟ قال: نعم هما سواء في الحكم
~~عليك، غير أن قولك أنا أؤخرك عدة تلزمك، وقولك وقد وخرتك شيء واجب عليك؛
~~لأنه في أصل حقك لم تبتده الساعة، فكلاهما يلزمك الحكم به، غير أن قولك قد
~~وخرتك أوجبها وأوكدها وأثبتها فيما يلزم به الحكم وإن كانا لازمين جميعا،
~~قال أصبغ: جيدة، قيل له: فما سألناك عنه من العدة بالسلف؟ قال: إن قال له
~~أسلفني كذا وكذا فإني أريد النكاح أو إني أريد أن أشتري سلعة أو شيئا مما
~~أراد له السلف، فقال: نعم أنا أسلفك ما سألت ولم يكن الطالب سمى أجلا يسلفه
~~إليه أكثر من قوله: أسلفني كذا وكذا، فقال: نعم، ثم بدا له أن لا يسلف
~~شيئا، أيكون هذا وعدته على غير ذكر الأجل سواء؟ قال: نعم سمى أجلا أو لم
~~يسمه له، يقضي عليه فيهما جميعا وليس له أن يبدو له ذكر الأجل أو لا يذكره
~~له.
# قلت: فإن المسلف يقول لم أعده بأن أسلفه إلى أجل بأن يحكم له بأن يسلفه
~~ما وعده فأنا أدفع إليه ما وعدته من السلف وآخذه منه مكاني؛ لأنه حال ليس
~~بيني وبينه فيه أجل؟ قال: يقضي عليه بأن يسلفه ما ms6121 وعده به، وليس له أن
~~يأخذه منه من ساعته حتى ينتفع به المتسلف ويمضي القضاء في قرب ذلك أو بعده
~~فيعمل على قدر ذلك، فأما أن يعطيه السلف ثم يأخذه منه في المجلس فإن هذا لا
# PageV15P346
# يكون؛ لأنه إذا أخذه منه في المجلس فكأنه سلف لم يتم الحكم ولا القضاء
~~به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى تحصيل القول فيها في رسم طلق بن حبيب من سماع
~~ابن القاسم من كتاب العارية، فلا معنى لإعادته.
### | : يسأل رجلا دينارين فأتاه بدينار فأبى أخذه إلا جميعا
# من سماع أصبغ من ابن القاسم
# قال أصبغ: سئل أشهب: عن رجل يسأل رجلا دينارين فأتاه بدينار فأبى أخذه
~~إلا جميعا، أيجبر على ذلك؟ فقال: إن كان الذي عليه الحق موسرا لم يجبر
~~الطالب على أخذ الدينار، وأجبر الغريم على دفع الدينارين جميعا، وإن كان
~~معسرا أجبر الطالب على أخذ الدينار وأنظر المطلوب بما بقي عليه، وقاله
~~أصبغ.
# قال محمد بن رشد: وقع قول أشهب هذا في رسم البيوع والعيوب من سماع أصبغ
~~من كتاب المديان والتفليس، ووصل بذلك، وروى أبو زيد عن ابن القاسم في الرجل
~~يكون له على الرجل حق وقد حل فيأتيه ببعض حقه فيقول لا أقبله منك إلا جملة،
~~أله ذلك أم يجبر على قبض ما جاء به؟ قال: أرى أن يجبر على قبض ما جاء به،
~~وتكلمنا هناك على المسألة بما أغنى عن رده فمن أحب الوقوف عليه تأمله في
~~موضعه، وبالله التوفيق.
# تم كتاب العدة بحمد الله تعالى
# PageV15P347
### | : كتاب اللقطة
# ] [
### | : اللقطة مثل المخلاة والحبل والدلو وأشباه ذلك
# من سماع ابن القاسم من مالك بن أنس قال سحنون: أخبرني ابن القاسم، في
~~اللقطة مثل المخلاة والحبل والدلو وأشباه ذلك: أنه إن كان في طريق وضعت في
~~قرب الأماكن إلى ذلك الموضع، وإن كان في مدينة انتفع به وعرفه، وإن تصدق به
~~أحب إلي، وإن جاء طالبه كان على حقه.
# قال محمد بن رشد: قوله في اللقطة مثل المخلاة والحبل والدلو وأشباه ms6122 ذلك
~~من اليسير الذي له قدر وفيه منفعة ويعلم بمستقر العادة أن صاحبه شح به
~~ويطلب أنه يعرفه، وإن كان في طريق وضعه في أقرب المواضع إليه صحيح لا
~~اختلاف في وجوب تعريف ذلك، وإنما اختلف في حد تعريفه، فقيل: إنه يجب تعريفه
~~حولا كاملا كالكثير الذي له قدر وبال، وهو ظاهر ما حكى ابن القاسم عن مالك
~~في المدونة، بدليل أن النبي - عليه السلام - أمر بتعريف اللقطة حولا ولم
~~يفرق بين قليل ولا كثير، وقيل: إنه ليس عليه أن يبلغ بتعريف اليسير حولا،
~~وهو قول ابن القاسم من رأيه في المدونة، ورواية عيسى عن ابن وهب بعد هذا في
~~رسم النسمة من سماعه في مثل الدرهمات والدينار أنه يعرف ذلك أياما، وأما
~~اليسير جدا الذي لا قدر له ولا بال ويعلم بمستقر العادة أن صاحبه لا يشح به
~~ولا يطلبه فإنه لا يجب على واجده أن يعرفه، وله أن يأكله إن كان طعاما
~~وينتفع به دون تعريف إن كان عرضا مثل
# PageV15P349
# العصا والسوط وما أشبه ذلك، وهو نص قول أشهب في الذي يجد العصا والسوط:
~~إنه يعرفه فإن لم يفعل فأرجو أن يكون خفيفا.
# وقوله في هذه الرواية في اليسير الذي له قدر وفيه منفعة إنه إن كان في
~~مدينة انتفع به وعرفه، وإن تصدق به أحب إلي معناه عرفه وانتفع به، يريد:
~~بعد التعريف، فالكلام فيه تقديم وتأخير.
# وقوله: وإن تصدق به أحب إلي. معناه: بعد التعريف.
# وقوله: وإن جاء طالبه كان على حقه، يريد: في الصدقة والانتفاع جميعا إن
~~كان انتفاعه به وقد أنهكه أو نقصه فإن وجدها صاحبها في الصدقة بأيدي
~~المساكين وهي على حالها لم يكن إلا أن يأخذها، وهذا إن كان تصدق بها عنه،
~~وأما إن كان تصدق بها عن نفسه فله أن يضمنها قيمتها إن شاء ويدعها في أيدي
~~المساكين، وأما إن وجدها بأيدي المساكين وقد نقصت فهو مخير بين أن يضمنه
~~قيمتها يوم تصدق بها أو يأخذها من أيدي المساكين ولا شيء ms6123 له في نقصانها،
~~وهذا إن كان تصدق بها عنه أيضا، وأما إن كان تصدق بها عن نفسه فهو مخير بين
~~أن يضمنه قيمتها يوم تصدق بها وبين أن يأخذها من أيدي المساكين ناقصة ويرجع
~~عليه بما نقصها، واختلف إن أكلها المساكين هل له أن يضمنهم إياها أم لا؟
~~فقال في المدونة: ليس ذلك له، وقال أشهب: له أن يضمنهم إن شاء ويدع
~~الملتقط، وإن شاء أخذ الملتقط بقيمتها يوم تصدق بها، قال: وسواء في هذا
~~تصدق بها عن نفسه أو عن ربها، وإن وجدها صاحبها بيد الملتقط وقد أنقصها
~~بالاستعمال أخذها وما نقص منها، وإن كان قد أنهكها به كان بالخيار بين أن
~~يضمنه قيمتها أو يأخذها ناقصة ولا شيء له أو يأخذها وقيمة ما نقصها، وقد
~~قيل: إنه ليس له إلا ما نقصها، وقد مضى ذكر هذا الاختلاف في رسم باع غلاما
~~من سماع ابن القاسم من كتاب العارية وفي غيره من المواضع، وإن وجدها صاحبها
~~بيد الملتقط على حالها فلا كراء عليه
# PageV15P350
# في استعماله إياها لقول النبي - عليه السلام -: «فإن جاء صاحبها وإلا
~~فشأنك بها» .
# واختلف: هل للملتقط أن يستنفق اللقطة بعد التعريف أم لا؟ على أربعة
~~أقوال:
# أحدها: أنه ليس له أن يستنفقها غنيا كان أو فقيرا، وهو مذهب مالك، ومعنى
~~قول النبي - عليه السلام - عنده: «فشأنك بها» أنه مخير فيها بين أن يزيد في
~~تعريفها أو يتصدق بها عن صاحبها، فإن جاء كان مخيرا بين أن ينزل على أجرها
~~أو يضمنه إياها.
# والثاني: أن له أن يستنفقها غنيا كان أو فقيرا على ظاهر قول النبي - عليه
~~السلام - «فشأنك بها» فإن جاء صاحبها غرمها له، وهو مذهب الشافعي.
# والثالث: أنه ليس له أن يستنفقها إلا أن يحتاج إليها، وهو قول ابن وهب في
~~رسم النسمة من سماع عيسى بعد هذا، ومذهب أبي حنيفة وسائر أصحابه.
# والرابع: أنه ليس له أن يستنفقها إلا أن يكون له بها وفاء، وبالله
~~التوفيق لا شريك له.
### | : أسلم دابته على وجه اليأس ms6124 منها
# ومن كتاب أوله حلف أن لا يبيع رجلا سلعة سماها وسئل: عن الرجل تقوم عليه
~~دابته في السفر فيسلمها على وجه اليأس منها فأخذها رجل فتعيش عنده وينفق
~~عليها، هل ترى لصاحبها أن يأخذها؟ قال: نعم أرى ذلك له، قيل له: أله أجرة
~~في قيامه؟ قال: لا أرى ذلك، ولا أرى له إلا نفقته.
# PageV15P351
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أسلم دابته على وجه اليأس منها: إن له أن
~~يأخذها من الذي أخذها فعاشت عنده بعد أن يدفع إليه ما أنفق عليها - صحيح؛
~~إذ لم تخرج عن ملكه بإسلامه لها، فيكون له أن يأخذها ممن أخذها إلا أن يكون
~~أسلمها على أنها لمن أخذها أو قام عليها، فيلزمه ذلك ولا يكون له أن يأخذها
~~ممن أخذها وقام عليها، وقد قيل: إنه إذا أسلمها على وجه اليأس منها فهو
~~محمول على أنه إنما أسلمها لتكون لمن أخذها وقام عليها، إلا أن يكون أسلمها
~~في أمن وماء وكلاء فيكون أحق بها، حكى ذلك ابن شعبان في كتابه عن ابن وهب
~~والشعبي والأوزاعي، فلا اختلاف إذا أرسلها في أمن وماء وكلاء أن له الرجوع
~~فيها، وإنما اختلاف إذا أرسلها في غير أمن ولا ماء ولا كلاء، فقيل: إن له
~~الرجوع فيها. وقيل: إنه لا رجوع له فيها. واختلف إذا رجع فيها هل يرجع فيها
~~بيمين أو بغير يمين، والاختلاف في اليمين في هذا على اختلافهم في لحوق يمين
~~التهمة.
# وتحصيل القول في هذه المسألة أن إسلامه إياها على وجه اليأس منها لا يخلو
~~من ثلاثة أحوال: أحدها: أن يسلمها على أن له الرجوع فيها إن أخذها أحد
~~وعاشت عنده. والثاني: أن يسلمها على أنها لمن أخذها. والثالث: أن يسلمها
~~ولا نية له.
# فأما إذا أسلمها على أن له الرجوع فيها إن أخذها أحد فعاشت عنده ولم يشهد
~~على ذلك، فقيل: إنه يصدق في ذلك، وقيل: إنه لا يصدق فيه إلا أن يكون إرساله
~~إياها في أمن وماء وكلاء، واختلف إذا صدق ms6125 في ذلك، هل يصدق بيمين أو بغير
~~يمين حسبما ذكرناه من اختلافهم في لحوق يمين التهمة.
# وأما إذا أسلمها على أنها لمن أخذها فلا سبيل له إلى أخذها ممن أخذها
~~وقام عليها.
# وأما إذا أسلمها ولا نية له، فقيل: إنه محمول على أنه إنما أسلمها على
# PageV15P352
# أن له الرجوع فيها، وقيل: إنه محمول على أنه إنما أسلمها على أنها لمن
~~أخذها وقام عليها إلا أن يكون إسلامه لها في أمن وكلاء وماء.
# وإنما لم ير لمن أخذت منه أجرة في قيامه عليها؛ لأنه إنما قام عليها
~~لنفسه لا لصاحبها، ولو شهد أنه إنما يقوم عليها لصاحبها إن شاء أن يأخذها
~~ويؤدي إليه أجر قيامه عليها لكان ذلك له، ولو لم يشهد على ذلك وادعاه لصدق
~~في ذلك على اختلاف، قيل: بيمين، وقيل: بغير يمين، وأما النفقة فلا إشكال في
~~أن له أن يرجع بها عليه؛ إذ قد أثرت في الدابة وأحدث فيها نماء فلا يكون له
~~أن يأخذها بنمائها ويخسر هذا نفقته، وبالله التوفيق.
### | : قال هذا دينار وجدته في حانوتي ولم يدخل علي اليوم أحد غيرك
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا وسئل مالك: عن رجل دخل حانوت بزاز ليشتري
~~منه ثوبا ثم خرج منه فاتبعه صاحب الحانوت، فقال: يا أبا عبد الله، هذا
~~دينار وجدته في حانوتي ولم يدخل علي اليوم أحد غيرك فعد الرجل نفقته فافتقد
~~منها دينارا أترى أن يأخذه؟ فقال مالك: لا أدري هو أعلم بنفسه، إن استيقن
~~أنه ديناره فليأخذه، قيل له: التاجر يقول لم يدخل علي اليوم أحد غيرك، وقد
~~افتقد الرجل من نفقته دينارا، قال: إن استيقن أنه له فليأخذه.
# قال محمد بن رشد: في قوله: إنه إن استيقن أنه له فليأخذه - دليل على أنه
~~لا يأخذه إلا أن يستيقن أنه له زيادة على ما ذكر له فجعل له به اليقين أنه
~~له، وهذا على سبيل التورع والنهاية فيه إذ لم يعتره شك في أنه له فأخذه له
~~حلال سائغ؛ لأن الغالب على ms6126 ظنه أنه له إذ قد افتقد من نفقته دينارا، ولو لم
~~يعلم عدد نفقته لساغ له عندي أن يأخذه، لقول صاحب الحانوت له إنه لم يدخل
~~أحد علي اليوم غيرك، وإن كان التورع عن أخذه أولى وأحسن،
# PageV15P353
# وكذلك لو قال له صاحب الحانوت هذا الدينار وجدته في مكانك ولا أدري هل هو
~~لك أو لغيرك ممن دخل الحانوت، فعد الرجل نفقته فافتقد منها دينارا، وأما لو
~~قال له صاحب الحانوت هذا الدينار وجدته في مكانك بعد خروجك عني ولا أدري هل
~~هو لك أو لغيرك ممن دخل الحانوت والرجل لا يعلم عدد نفقته لما ساغ له أن
~~يأخذه بشك.
### | : للقطة يجدها الرجل أيأخذها
# ومن كتاب أوله حديث طلق بن حبيب وسئل مالك: عن اللقطة يجدها الرجل
~~أيأخذها؟ قال: أما الشيء الذي له بال فإني أرى ذلك، فقال له الرجل: إني
~~رأيت شنف قرط في المسجد مطروحا فتركته؟ قال: لو أخذته فأعطيته بعض نساء
~~المسجد يعرفنه كان أحب إلي، قال: فكذلك الرجل يجد الشيء فإن كان لا يقوى
~~عليه فإنه يجد من يثق به يقبله منه فيعرفه، وإن كان الشيء له بال فأراد أن
~~يأخذه، قال سحنون: قال لي ابن القاسم، وقال لي مالك غير مرة: إذا كان شيئا
~~يسيرا فليتركه، قال: قلت لابن القاسم: أرأيت إذا دفعه إلى مثله في الأمانة
~~والثقة فضاع منه ثم جاء صاحبه، هل يكون على الذي وجده ضمان؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قال في اللقطة التي لها بال: إن من وجدها يأخذها ولم
~~يذكر هل ذلك واجب عليه أو مستحب له، وفي ذلك تفصيل.
# أما إذا كانت بين قوم مأمونين وإمام عدل لا يخشى منه إن هو عرفها أن
~~يأخذها، فأخذها وتعريفها مستحب له، مخافة أن تقع إلى غير مأمون فيذهب بها.
# وأما إن كانت بين قوم غير مأمونين وإمام عدل فأخذها وتعريفها واجب؛
# PageV15P354
# لأن ذلك حفظها على ربها، وحفظ أموال الناس واجب وفي تركها إضاعتها، وقد
~~نهى رسول الله - صلى الله عليه ms6127 وسلم - عن إضاعة المال، ولو كانت بين قوم
~~مأمونين وإمام غير عدل فخشى إن هو عرفها أن يأخذها لكان الاختيار له أن لا
~~يأخذها، ولو كانت بين قوم غير مأمونين والإمام غير عدل لكان أخذها مباحا له
~~إن شاء أن يأخذها مخافة أن يأخذها غيره فيذهب بها، وإن شاء أن يتركها مخافة
~~أن يأخذها السلطان إن هو أخذها فعرفها.
# وأما اللقطة اليسيرة التي لا قدر لها إلا أنها مما قد يشح بها صاحبها
~~ويطلبها، فاختلف قول مالك هل الأفضل أخذها أو تركها، وذلك إذا كانت بين قوم
~~مأمونين، فمرة رأى أخذها وتعريفها أفضل مخافة أن تقع إلى من يذهب بها، ومرة
~~رأى أن تركها أفضل رجاء أن يرجع صاحبها فيجدها، وأما إذا كانت بين قوم غير
~~مأمونين فأخذها وتعريفها أفضل، واحدا، والله أعلم.
# وقد اختلف في حد تعريفها، فقيل: يعرفها حولا كاملا كالتي لها بال، وهو
~~ظاهر قول مالك في رواية ابن القاسم عنه في المدونة، وقيل: يعرفها أياما،
~~وهو قول ابن القاسم من روايته في المدونة ورواية عيسى عن ابن وهب في رسم
~~النسمة من سماعه من هذا الكتاب، وأما اللقطة اليسيرة جدا التي يعلم أن
~~صاحبها لا يشح بها ولا يطلبها فهي لمن وجدها ليس عليه أن يعرفها وإن شاء
~~تصدق بها، والأصل في ذلك ما روى «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مر
~~بتمرة في الطريق، فقال: لولا أن تكون من الصدقة لأكلتها» ولم يذكر فيها
~~تعريفا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اللقطة يجدها الرجل فيعرفهما سنة فلا يجد
# مسألة وسئل مالك: عن اللقطة يجدها الرجل فيعرفهما سنة فلا يجد
# PageV15P355
# صاحبها فيستنفقها ثم تحضره الوفاة فيوصي بها ويترك دينا عليه ولا وفاء
~~له، كيف ترى؟ قال: أرى أن يحاص الغرماء بها أهل الدين بقدر ما يصيبها.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن إقرار المديان بالدين عند مالك جائز
~~لمن لا يتهم عليه، كان إقراره في صحته أو في مرضه، وإنما يفترق عنده الصحة
~~من المرض في ms6128 رهنه وقضائه بعض غرمائه دون بعض وفي إقراره بالدين لمن جهم
~~عليه فلا يجوز شيء من ذلك عنده في المرض، واختلف قوله في جواز ذلك في
~~الصحة، فمرة أجاز ذلك كله، ومرة لم يجزه، ومرة فرق بين الرهن والقضاء
~~والإقرار لمن يتهم عليه، فأجاز الرهن والقضاء ولم يجز الإقرار، ومرة أجاز
~~القضاء خاصة ولم يجز الرهن ولا الإقرار.
# وأما إن أقر أنه استنفق اللقطة ولا دين عليه ولم يقم بذلك عليه حتى مات،
~~فإن كان إقراره بذلك في صحته جاز ذلك من رأس ماله على ورثته، وإن كان
~~إقراره بذلك في مرضه فإن كان يورث بولد جاز إقراره من رأس المال أوصى أن
~~يتصدق بها عن صاحبها أو توقف له، واختلف إن كان يورث بكلالة، فقيل: إنه إن
~~أوصى أن يحبس ويوقف حتى يأتي صاحبها جازت من رأس المال، وإن أوصى أن يتصدق
~~بها عنه لم يقبل قوله ولم تخرج من رأس المال ولا من الثلث، وقيل: إنه يكون
~~من الثلث، وقيل: إنه إن كانت يسيرة جازت من رأس المال، وإن كانت كثيرة لم
~~تكن في رأس المال ولا في الثلث، وقد مضى هذا المعنى مجودا في رسم ليرفعن من
~~سماع ابن القاسم من كتاب المديان والتفليس.
### | : أخذ الثوب وهو يظنه لقوم فسألهم عنه فقالوا ليس هو لنا فرده في موضعه
# ومن كتاب أوله تأخير صلاة العشاء في الحرس وسئل مالك: عن الرجل يجد الثوب
~~ملقى فيأخذه وهو يظنه لقوم
# PageV15P356
# يراهم فيسألهم عن ذلك، فيقولون: ليس هو لنا، فيريد أن يرده حيث وجده
~~فيضعه فيه، قال: لا أرى بذلك بأسا، قيل لابن القاسم: فإن كانت دنانير أو
~~دراهم؟ قال: فلو أخذها فعرفها كان أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أخذ الثوب وهو يظنه لقوم فسألهم عنه
~~فقالوا ليس هو لنا فرده في موضعه: إنه لا بأس بذلك - معناه: أنه لا ضمان
~~عليه إن فعل، والاختيار له أن لا يفعل، كما قال في الدنانير والدراهم، إذ
~~لا فرق ms6129 في ذلك بين الثوب والدنانير والدراهم. ومعنى ذلك: إذا أخذ الثوب على
~~غير وجه الالتقاط ورده بالقرب أيضا، ولو أخذه على وجه الالتقاط لكان ضامنا
~~له وإن رده بالقرب في موضعه، هذا مذهب ابن القاسم. وقال أشهب: لا ضمان عليه
~~إن رده في موضعه بقرب ذلك أو بعده، فإن رده في غير موضعه ضمن، والقول قوله
~~في رده في موضعه مع يمينه على ذلك، وقول أشهب في مساواته بين أن يرد الثوب
~~في موضعه بالقرب أو بالبعد بعيد، لا سيما إن كان أخذه على وجه الالتقاط،
~~وبالله التوفيق.
### | : قال صاحب الجمل لرجل قم عليه ولك نصفه إن حيي
# ومن كتاب أوله الشريكين يكون لهما مال وسئل: عن جمل قام ببعض الطريق
~~فأخذه رجل فأنفق عليه وقام عليه، ثم إن صاحبه رجع إليه فوجده قد صح، قال
~~مالك: يدفع إليه الذي قبضه ما أنفق عليه ويأخذ جمله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والقول عليها مستوفى في رسم حلف قبل
~~هذا، فلا معنى لإعادته، ولو قال صاحب الجمل لرجل: قم عليه وأنفق ولك نصفه
~~إن حيي لم يجز؛ لأنه غرر في الثمن والمثمون، فإن جاء ربه وقد أنفق عليه أخذ
~~جمله وكان للمنفق قيمة نفقته وخدمته، وكذلك إن مات الجمل كان على ربه قيمة
~~ما أنفق أيضا وما خدم، وبالله التوفيق.
# PageV15P357
### | : أخذ اللقطة
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: لا أحب
~~لأحد يجد اللقطة أن يأخذها، إلا يكون لها قدر.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم طلق بن
~~حبيب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يأخذ متاعه ويغرم للذي احتمله أجر ما احتمله
# مسألة وسئل: عن رجل ماتت راحلته بفلاة من الأرض فأسلم متاعه فأخذه رجل
~~فاحتمله إلى منزله ثم وجد متاعه، قال: أرى أن يأخذ متاعه ويغرم للذي احتمله
~~أجر ما احتمله.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إن كان أخذه واحتمله إلى منزله على وجه ms6130
~~الحفظ لصاحبه والنظر له أو هو يرى أنه يستحقه بحمله إلى منزله إذ قد أسلمه
~~صاحبه، وأما إن كان أخذه واحتمله على وجه الاغتيال له والسرقة والتعدي وهو
~~يعلم أن ملك صاحبه باق عليه إلى أن يرجع عنه فلا كراء له في حمله، والقول
~~قوله مع يمينه أنه لم يأخذه إلا على الوجه الذي يذكره من ذلك، والله
~~الموفق.
### | مسألة: طرحوا من متاعهم ثم وجدوها عند قوم أخذوها من ماء البحر
# مسألة وقال مالك في قوم خافوا على مركبهم غرقا فطرحوا من متاعهم، ثم
~~وجدوها عند قوم أخذوها من ماء البحر، قال مالك: يأخذون متاعهم منهم، وهذا
~~بين بأنهم يأخذونه وعليهم أجر إخراجه
# PageV15P358
# من البحر إن كانوا غاصوا عليه وأجر حمله إن كانوا حملوه إلى مأمن.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في التي قبلها، ويدخل فيها
~~من الاختلاف ما ذكرنا في رسم حلف من سماع ابن القاسم في الذي يقوم عليه
~~دابته في السفر فيسلمها على وجه اليأس منها، فلا معنى لإعادة ذلك، وبينهما
~~جميعا ما مضى من التفصيل في رسم حلف أن لا يبيع سلعة سماها؛ لأن المعنى
~~فيها كلها سواء، وقال سحنون فيمن وقع له ثوب في بئر أو جب فنزل فيه رجل
~~فأخرجه فأتى ربه فطلب منه أجرة فامتنع فرده مخرجه في البئر أو الجب فطلبه
~~فيه ربه فلم يجده، قال: يخرجه الذي كان رده فيه وإلا ضمنه، قال محمد: وإذا
~~أخرجه فينبغي أن يكون له أجره إذا كان ربه لا يصل إلى ذلك إلا بأجر، وبالله
~~التوفيق.
### | : أخذ وتعريف ضالة الإبل
# من سماع أشهب وابن نافع عن مالك
# من كتاب الأقضية قال أشهب: سألت مالكا: عن قول عمر بن الخطاب في الذي وجد
~~البعير ضالا: أرسله حيث وجدته، فقال لي مالك: نعم يرسله حيث وجد.
# قلت: له: يشهد عليه أم لا؟ فقال: ما شأنه يشهد عليه؟ كأنه لا يرى ذلك
~~عليه، قال ابن نافع: وأرى أن يشهد على إرساله أحب إلي.
# قال ms6131 محمد بن رشد: ثبت عن النبي - عليه السلام - أنه قال في ضالة الإبل:
~~«ما لك ولها، معها حذاؤها وسقاؤها، ترد الماء وتأكل الشجر حتى
# PageV15P359
# يلقاها ربها» ، فالاختيار فيها أن لا تؤخذ فإن أخذت عرفت، فإن لم تعرف
~~ردت حيث وجدت، جاء ذلك عن عمر بن الخطاب، وأخذ به مالك في أحد قوليه، وهو
~~قوله هاهنا وفي المدونة، وقيل: إنها تؤخذ وتعرف، فإن لم تعرف بيعت ووقف
~~ثمنها لصاحبها، فإن لم يأت وأيس منه تصدق به عنه، جاء ذلك عن عثمان بن
~~عفان، روي ذلك عن مالك أيضا، قال: من وجد بعيرا ضالا فليأت به الإمام يبيعه
~~ويجعل ثمنه في بيت المال، يريد: بعد أن يعرف، وقال في مدونة أشهب: يوقف
~~ثمنه حتى يأتي ربه، وإن كان الإمام غير عدل خلي حيث وجد.
# وإنما اختلف الحكم في ذلك من عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان لاختلاف
~~الأزمان بفساد الناس، وكان الحكم فيها في زمن النبي - عليه السلام - وخلافة
~~عمر بن الخطاب: أن لا تؤخذ، فإن أخذت عرفت، فإن لم تعرف حيث وجدت تركت.
# ثم كان الحكم فيها في زمن عثمان لما ظهر من فساد الناس أن تؤخذ وتعرف فإن
~~لم تعرف بيعت ووقفت أثمانها، وكذلك ينبغي أن يكون الحكم فيها اليوم إن كان
~~الإمام عدلا وإن كان غير عدل يخشى عليها إن أخذت لتعرف تركت ولم تؤخذ، فإن
~~كان إنما يخشى على ثمنها إن بيعت أخذت فعرفت وإن لم تعرف ردت حيث وجدت.
# واختلف إن كانت الإبل الضوال بعيدة من العمران في موضع يخاف عليها
~~السباع، فقيل: إنها في حكم الشاة؛ لأن النبي - عليه السلام - قد ذكر العلة
~~التي من أجلها فرق بين ضالة الغنم وضالة الإبل بقوله في الشاة: «هي لك أو
~~لأخيك أو للذيب» وقيل: إنها تؤخذ وتعرف بخلاف الشاة إذ لا مشقة في
# PageV15P360
# حلبها، وكذلك البقر إن كانت بموضع يخاف عليها السباع يدخل فيها من الخلاف
~~ما دخل في الإبل إن كان المشقة في حلبها، والمنصوص فيها في ms6132 المدونة أنها
~~بمنزلة الغنم.
# وقوله في الرواية: ليس عليه أن يشهد على إرسالها، معناه: في غير المتهم،
~~بدليل قوله بعد هذا في هذا الرسم: إن المتهم يشهد.
# وقول ابن نافع: وأرى أن يشهد على إرسالها أحب إلي - ظاهره: وإن لم يتهم
~~ليدفع عن نفسه الظنة، وأما المتهم فإن لم يشهد لحقته اليمين.
### | مسألة: تعريف اللقطة في المساجد
# مسألة وسألته عن تعريف اللقطة في المساجد، قال: لا أحب رفع الصوت في
~~المساجد، وقد بلغني أن عمر بن الخطاب أمر أن تعرف اللقطة على أبواب
~~المساجد، فأحب إلي أن لا تعرف في المساجد. ولو مشى هذا إلى الخلق في
~~المساجد يخبرهم بالذي وجد ولا يرفع صوته - لم أر بذلك بأسا إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن رفع الصوت في المسجد مكروه
~~حتى في العلم، وقد بنى عمر بن الخطاب رحبة بناحية المسجد تسمى البطيحا،
~~فقال: من أراد أن يلغط أو ينشد شعرا ويرفع صوته فليخرج إلى هذه الرحبة، وفي
~~فعله الأسوة الحسنة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضالة الإبل تعرف فلا تعرف
# مسألة وسئل: عن ضالة الإبل تعرف فلا تعرف، أترى أن يخليها؟ قال: نعم أرى
~~أن يخليها حيث وجدها، قيل: أفترى أن يشهد على تخليتها؟ قال: أما المتهم فهو
~~خير إن شاء الله أن يشهد، وأما الرجل المأمون فلا أرى ذلك عليه، قيل له:
~~أفترى الأباق كذلك إذا
# PageV15P361
# عرفه، قال: نعم أرى إذا عرفه فلم يجد من يعرفه أن يخليه خيرا له من أن
~~يبيعه فيهلك ثمنه ويوكل، أو يطرح في السجن فيقيم ولا يجد من يطعمه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم فوق هذا في هذا الرسم بعينه القول في حكم ضوال
~~الإبل للتعريف وإرسالها حيث وجدت إذا لم تعرف والإشهاد على ذلك، فلا معنى
~~لإعادة القول في ذلك.
# وأما الأباق فساوى في هذه الرواية بينهم وبين ضوال الإبل في أنهم يرسلون
~~إذا عرفوا فلم يعرفوا، وقال في المدونة: إنهم يحبسون سنة ثم يباعون فتحبس ms6133
~~أثمانهم لأربابهم ولا يرسلون؛ لأنهم إن أرسلوا أبقوا ثانية، بخلاف ضوال
~~الإبل، فالظاهر أن ذلك اختلاف من القول، وعلى ذلك كان يحمله الشيوخ،
~~والأولى أن يحمل على الخلاف فيكون الوجه في ذلك أنه إن خشي عليه أن يضيع في
~~السجن بغير نفقة وأن يتلف ثمنه إن بيع كان إرساله أولى من حبسه على ما قال
~~في هذه الرواية، وإن لم يخش عليه أن يضيع في السجن ولا أن يتلف ثمنه إن بيع
~~كان حبسه سنة، ثم بيعه بعد السنة وإمساكه لصاحبه أولى من إرساله لئلا يأبق
~~ثانية إن أرسل، بخلاف ضوال الإبل، على ما قاله في المدونة.
# وموضع الخلاف في ذلك عند من حمله على الخلاف إنما هو إذا خشي عليه أن
~~يضيع في السجن وأن يتلف ثمنه إذا بيع، فمرة رأى إرساله أولى لئلا يضيع
~~ويتلف ثمنه، ومرة رأى حبسه وبيعه وإمساك ثمنه أولى من إرساله لئلا يأبق
~~ثانية إن أرسل، والاختلاف في هذا إنما هو بحسب الاجتهاد في أي الخوفين أشد،
~~وأما إن لم يخش عليه أن يضيع في السجين ولا أن يتلف ثمنه إذا بيع فلا يرسل
~~لئلا يأبق ثانية قولا واحدا والله أعلم، ولو لم يخش عليه أن يضيع في السجن
~~وخشي على ثمنه أن يضيع إن بيع لوجب أن يسجن سنة يعرف فيها، فإن لم يأت له
~~طالب سرح ولم يحبس أكثر من السنة التي هي حد
# PageV15P362
# تعريف اللقطة، ولو لم يخش على ثمنه ضياع إن بيع وخشي عليه إن سجن أن يضيع
~~في السجن لوجب أن يباع ويوقف ثمنه رجاء أن يأتي صاحبه ولا يسجن مخافة أن
~~يضيع في السجن، وبالله التوفيق.
### | مسألة: من أخذ ضالة فهو ضال
# مسألة وسئل: عن قول عمر بن الخطاب: من أخذ ضالة فهو ضال " ما يريد بقوله؟
~~قال: يريد هو مخطئ فلا يأخذها، يرى أن يتركها، وإنما يعني بذلك الإبل، وليس
~~يقول أحد: ضل غلامي، وإنما يقال: الضالة الإبل، وقد قال ابن شهاب: كانت
~~ضوال الإبل في زمن ms6134 عمر إبلا مؤبلة.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى عمر - رضي الله عنه - أن لا تؤخذ الضالة،
~~وقال: من أخذها فهو ضال، أي: مخطئ؛ لنهي الرسول - عليه السلام - عن أخذها
~~بقوله: «ما لك ولها؟ معها حذاؤها وسقاؤها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يلقاها
~~ربها» ، فقيل: إن ذلك عام في جميع الأزمان، وقيل: بل هو خاص في زمن العدل
~~وصلاح الناس، وقد مضى القول على هذا في أول الرسم، وبالله التوفيق.
### | : أخذ ضالة فباعها وتصدق بثمنها وجاء صاحبها
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسألته: عمن أخذ ضالة فباعها وتصدق بثمنها وجاء
~~صاحبها، أيغرمه؟ فقال: لم أقل في هذا شيئا، ولو جوز هذا للناس لعمد الفاجر
~~فباعها وأكل ثمنها، ثم قال: تصدقت بها.
# قال محمد بن رشد: أما الفاجر فلا يصدق أنه تصدق بها، ويلزمه غرمها، وإنما
~~اختلف في غير الفاجر، فقيل: إن عليه الغرم لصاحبها إذا جاء
# PageV15P363
# إلا أن يشاء أن ينزل على أجرها كلقطة الدنانير والعروض، وهو دليل قوله في
~~هذه الرواية: ولو جوز هذا للناس لعمد الفاجر فباعها وأكل ثمنها، ثم قال:
~~تصدقت بها.
# ومثله حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك من رواية مطرف عنه: أنه إذا وجد
~~الشاة في العمران فعرفها فلم يجد صاحبها فأكلها أو تصدق بها أنه يغرم
~~لصاحبها قيمتها يوم أكلها أو تصدق بها إلا أن يشاء أن يجيز الصدقة ويكون له
~~أجرها، وهو قول سحنون في نوازله من هذا الكتاب، وقيل: إنه لا ضمان عليه في
~~المواشي إن تصدق بها أو بأثمانها بعد بلوغ ما عليه من التعريف بها، بخلاف
~~لقطة الدنانير والدراهم والعروض إذ لا يقدر على حبسها لعلفها، وهو قول مالك
~~في الرسم الذي بعد هذا، ومثله في كتاب ابن عبد الحكم عنه.
# واختلف قول مالك أيضا: هل له أن يأكلها بعد التعريف؟ فقال مرة: له أن
~~يأكلها ويضمنها لصاحبها إن جاء، وهو قوله في رواية ابن عبد الحكم عنه، وفي
~~رواية مطرف أيضا على ما حكي عنه ابن حبيب، بخلاف لقطة ms6135 الدنانير والدراهم،
~~وقال مرة: ليس له أن يأكل لقطة الدنانير والدراهم؛ لأن معنى قول النبي -
~~عليه السلام - عنده: «فشأنك بها» - أنه مخير بين أن يمسكها لصاحبها ويزيد
~~في تعريفها، وبين أن يتصدق بها ويضمنها لصاحبها إن جاء إلا أن يشاء أن يجيز
~~الصدقة ويكون له الأجر، ومن أهل العلم من يجيز له أن يأكلها على وجه السلف
~~على ظاهر الحديث، غنيا كان أو فقيرا، وهو مذهب الشافعي.
# ومنهم من لا يجيز له أكلها إذا كان محتاجا إليها، وهو قول أبي حنيفة
~~وأصحابه وقول ابن وهب في رسم السنة بعد هذا من سماع عيسى من هذا الكتاب،
~~ومنهم من لا يجيز ذلك له إلا أن يكون له بها وفاء إن جاء صاحبها وهو ظاهر
~~الأقوال وأولاها بالصواب.
# فيتحصل في المسألة على هذا أربعة أقوال:
# أحدها: أن له استنفاقها بكل حال.
# والثاني: أنه ليس له استنفاقها على حال.
# والثالث: أنه ليس له استنفاقها إلا أن يكون محتاجا إليها.
# والرابع: أنه ليس له استنفاقه إلا أن يكون له وفاء بها.
# والأظهر أن لا فرق بين لقطة الماشية إذا وجدها قريبة من العمران حيث يجب
# PageV15P364
# تعريفها، وبين لقطة الدنانير والدراهم في جواز أكلها على وجه السلف ولا
~~في وجوب الغرم عليه فيها لصاحبها إن تصدق بها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجد الدرهم مطروحا أيأخذه أو يتركه
# مسألة وسئل: عن الرجل يجد الدرهم مطروحا، أيأخذه أو يتركه ويمضي لوجهه؟
~~فقال: لو أعلم أنه يجد صاحبه لكان أحب إلي أن يأخذه، ولكن أخاف أن يلزمك
~~فأحب إلي أن تدعه فلا تأخذه، ولو وجدت من يأمره به رأيت ذلك.
# قلت له: أفرأيت إن وجد دنانير لها بال أيأخذها فيعرفها أحب إليك أم يدعها
~~فلا يأخذها؟ فقال: إذا كانت دنانير أو شيئا له بال فأحب إلي أن لا يدعها
~~وأن يأخذها فيعرفها، وليس هذا مثل الدرهم والشيء الذي لا بال له خفيف
~~المئونة على صاحبه لا تناله كبير مؤنة، وأما إذا كان الشيء الذي له بال
~~فأحب إلي أن ms6136 يأخذه فيعرفه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم طلق بن
~~حبيب من سماع ابن القاسم، فلا وجه لإعادته.
### | : يجد الضالة فتنتج عنده
# ومن كتاب الأقضية الثاني وسئل: عن الرجل يجد الضالة فتنتج عنده، أيجوز له
~~أن يأكل من نتاجها شيئا أو يأكل من ألبانها؟ فقال: أما نتاجها فلا يأكل منه
~~شيئا، فقال: ألبانها فعسى أن يأكل منها، فقيل له: كيف يصنع بها؟ فقال: إذا
~~بلغ الذي عليه فيها فليتصدق بها، قيل له: فلا يحبس لنفسه منها شيئا؟ فقال:
~~نعم، لا يحبس لنفسه منها شيئا ولكن يتصدق بها، فقيل له: فإن جاء صاحبها لم
~~يغرم من ثمنها شيئا؟
# PageV15P365
# فقال: لا؛ لأن المواشي في مثل هذا ليست كالدنانير والدراهم، المواشي تؤكل
~~فلا يقدر على حبسها لعلفها، فإذا تصدق بثمنها ثم جاء طالبها لم أر عليه
~~شيئا.
# قال: وكان عمر بن الخطاب يقول لمن أخذها: خلها حيث وجدتها. وأول من أمر
~~ببيعها عثمان بن عفان، قال: تباع، وقد عرف صفتها ثم توقف أثمانها، فإن جاء
~~طالبها أعطى ثمنها، فقال الذين يعذرون عثمان فيما أمر به من بيعها: إنه أمر
~~ببيعها؛ لأن الناس سرقوها وذهبوا بها، فلذلك أمر عثمان ببيعها، قيل له:
~~أفرأيت إن لم يأت من يعرفها؟ فقال: يتصدق بها.
# قال محمد بن رشد: حكم نتاج الضالة حكم ألبانها؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «كل ذات رحم فولدها بمنزلتها» ، فلذلك قال: إنه ليس له أن يأكل من
~~نتاجها على وجه الاقتطاع، وأما أكله منها على وجه السلف بعد بلوغ ما عليه
~~من التعريف بها، فعلى ما ذكرناه في الرسم الذي قبل هذا من الاختلاف في
~~أمهاتها، إذ لا فرق بينها وبين نتاجها.
# وأما ألبانها فخفف أن يأكل منها، يريد: بقدر قيامه عليها والله أعلم؛
~~لأنه ينزل في ذلك منزلة الوصي في مال يتيمه، وقد قال ابن عباس في ذلك: إن
~~كنت تبغي ضالة إبله وتتاجر بها وتلط حوضها وتسقيها يوم وردها فاشرب غير مضر
~~بنسل ولا ناهك ms6137 في الحلب. وأما الزائد على ذلك فإن كان له قدر يشح به صاحبه
~~فحكمه حكم اللقطة نفسها، وإن كان يسيرا لا قدر له ولا يعلم أن صاحبها لا
~~يشح به فله أن يأكله، وقد مضى ذلك والقول فيه في رسم طلق من سماع ابن
~~القاسم.
# وقوله: إنه لا شيء عليه في الضالة لصاحبها إن تصدق بها - خلاف قوله في
~~الرسم الذي قبل هذا، وقد مضى الكلام على ذلك مستوفى فلا وجه لإعادته،
# PageV15P366
# ومضى في الرسم الأول من هذا السماع القول في جواز أخذ ضالة الإبل للتعريف
~~وفي وجوب ردها حيث وجدت بعد التعريف فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يجد العصا والسوط أيعرف
# مسألة وسئل: عمن يجد العصا والسوط، أيعرف؟ فقال: ماله يأخذه؟ لا يأخذه،
~~قيل: فقد أخذه، قال: يعرف، فإن لم يعرف فأرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: فأرجو أن يكون خفيفا، معناه عندي:
~~فأرجو أن يكون خفيفا أن ينتفع به على وجه التملك له ما لم يجد صاحبه، وإن
~~أبى الانتفاع عليه، وهذا في التافه الذي لا قيمة له؛ لأن تعريفه غير واجب،
~~فقوله: يعرفه، يريد: على وجه الاستحباب والله أعلم، ولو كان له قدر يجب
~~تعريفه لما صح له تمليكه بعد التعريف، وقد مضى بيان هذا في رسم طلق من سماع
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم لقطة العروض
# مسألة وسئل: عمن وجد حديدة، فقال: يعرفها، فإن لم يعرف فليتصدق بها، فإن
~~جاء طالبها فليعطه قيمتها، قيل له: أفيتصدق بالحديدة بعينها أم يبيعها
~~فيتصدق بثمنها؟ فقال: إن شاء تصدق بها كما هي يجمع مساكين يطعمهم إياها
~~يقول هذه بينكم، قيل: أرأيت إن كانت من الحديد الذي يحتاج إليه بعض السفهاء
~~مثل الخنجر؟ فقال مالك: والعصا أيضا يقاتل به، أرأيت لو ورث ذلك، أببيعه
~~بأس؟ قال: ليس به بأس وما أرى عليه أن يكسرها ثم يبيعها، وإنما يكره هذا في
~~الموضع الذي يتحدث فيه أن يباع للعدو، وقال: إنه إنما خرج حين عمدت إليه ms6138
~~فأقمته قيمة ثم كسرته
# PageV15P367
# فذهبت به أفيجزي عنى أن أتصدق بثمنه؟ قال: نعم ذلك يجزيك منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن حكم لقطة العروض كحكم لقطة الدنانير
~~والدراهم التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «اعرف عفاصها
~~ووكاءها، وعرفها سنة، فإن جاء صاحبها وإلا فشأنك بها» ، فإذا وجد حديدة وجب
~~عليه أن يعرفها فإن لم يعرف فإن شاء حبسها وإن شاء تصدق بها ويكون صاحبها
~~على حقه فيها إن شاء ضمنه، وهو مخير إن شاء تصدق بها بعينها على مسكين واحد
~~أو على مساكين تكون بينهم كما قال، وإن شاء باعها فتصدق بثمنها لزمه الأكثر
~~من قيمتها يوم تصدق بها أو من الثمن الذي باعها به، وليس عليه أن يكسرها إن
~~كانت من الخناجر التي يتخذها السفهاء أو من السلاح التي يقاتل بها، ويبيعها
~~كما هي إلا أن يخشى أن يصل إلى العدو أو إلى من يناوئ المسلمين من أهل
~~الإسلام في الفتن التي تكون بينهم، فيكره له أن يبيعها حتى يكسرها.
# واختلف إن باعها قبل أن يكسرها من العدو أو ممن يقاتل بها المسلمين من
~~أهل الإسلام أو ممن يعلم أنه يحملها إليهم ويبيعها منهم فيما يجب عليه في
~~الثمن الذي أخذه فيها إن لم يقدر على استرجاعها على ثلاثة أقوال قد ذكرناها
~~في رسم البيوع الأول من سماع أشهب من كتاب التجارة إلى أرض الحرب فهو
~~موضعها الأليق بها، وبالله التوفيق.
### | : التقاط العبد الآبق
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم قال ابن القاسم: الشأن والسنة في
~~الآبق أن يحبس سنة إلا أن يخاف عليه الضيعة فيباع.
# PageV15P368
# قلت: أرأيت إذا انقطعت السنة ولم يخف عليه ضيعة، أيباع؟ قال: نعم ولا
~~يحبس بعد السنة.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الآبق يحبس سنة - هو مثل ما في المدونة.
~~وقوله: إنه إن خشيت عليه الضيعة بيع قبل السنة - هو مفسر لما في المدونة،
~~وقد مضى في أول رسم من سماع أشهب أنه إن خشيت ms6139 عليه الضيعة خلي سبيله ولم
~~يبع، وقد مضى القول على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المجعول له الثاني هو المنتفع بعمل الأول إذا أفلت قريبا من مكان سيده
# مسألة وسألته: عن الرجل في آبق له خمسة دراهم لمن جاء به فيذهب رجل فيأتي
~~من إفريقية حتى إذا كان بطربوط أفلت له فأخذه آخر فأتى به، قال ابن القاسم:
~~قال لي مالك: إذا أفلت بعيدا من مكان سيده فالجعل كله للآخر الذي جاء به،
~~وليس للذي جاء به من إفريقية شيء، وإذا أفلت منه قريبا من مكان سيده فأخذه
~~آخر فأتى به فالجعل بينهما على قدر شخوص كل واحد منهما قدر ما يرى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن المجعول له الثاني هو المنتفع
~~بعمل الأول إذا أفلت قريبا من مكان سيده بخلاف المجاعلة على حفر الآبار وقد
~~مضى الكلام على ذلك مستوفى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الجعل والإجارة، والله الموفق.
### | مسألة: يجد القبر في أرض العدو فيه فضة وذهب وجوهر وغير ذلك
# مسألة قلت: أرأيت من اشترى دارا واشترط على بائعها إني اشتري
# PageV15P369
# منك ما كان لك في هذه الدار من مجهول أو معلوم قليل أو كثير فيجد المشتري
~~في الدار صخرا أو عمدا أو ورقا أو ذهبا أو آنية مغيبة تحت الأرض، والذهب
~~والجوهر والآنية لا يعرفها البائع ولا المشتري؟ فقال: ما أرى للمبتاع فيها
~~حقا، وأما الفضة والذهب والجوهر والآنية فإن كانت في بلد فتحت عنوة فأراها
~~للمسلمين، وإن كانت بصلح فأراها لذمة أهل تلك القرية الذين صالحوا عليها
~~إذا كان ذلك من دفن الجاهلية، وإن كان ذلك مما يعرف أنه من دفن الإسلام
~~فإنها مثل الفضة يجدها الرجل فإنه يعرفها السنة ونحوها، فإن جاء طالب دفعها
~~إليه وإلا لم أحب له أكلها، أما أن يتصدق بها ويخير صاحبها إذا جاء في
~~أخذها ويغرمها له أو أن يحبسها لصاحبها ما طمع به. قال ابن ms6140 القاسم: وإنما
~~قلت لك: هو لذمة تلك القرية؛ لأن مالكا سئل عن الكنز يوجد، فقال: أما ما
~~كان ببلد صالح غير أهله من بلدان أهل الذمة فهو لهم، وما كان من ذلك عنوة
~~فهو للمسلمين، وأما الكنز الذي يخرج منها الخمس فتكون لمن وجدها فهي التي
~~تكون في أرض العرب وكل أرض لم يدخلها المسلمون بصلح ولا عنوة.
# قال: وقد سئل مالك عن الرجل يجد القبر في أرض العدو فيه فضة وذهب وجوهر
~~وغير ذلك، فقال: هو لجميع أهل ذلك الجيش؛ لأنه إنما وصل إليه بالجيش.
# وأما ما ذكرت من العمد والخشب والصخر فإن كان أمرا يعرف أنه من دفن
~~الجاهلية فهو عندي بمنزلة ما يوجد من ركازهم فإن كانوا أهل صلح كان ذلك
~~لأهل ذلك البلد من أهل الذمة، وإن كانوا عنوة رأيته لجماعة المسلمين ورأيت
~~لمن وجده أن يبيعه ويتصدق بثمنه،
# PageV15P370
# فإن كان أمرا يعرف أنه من متاع الإسلام لم أره للمبتاع.
# وقلت للبائع: فإن عرفت أنه لك أو قامت لك عليه بينة فهو لك، وإن لم تدعه
~~رأيت لمن وجده أن يعرفه كما يعرف اللقطة، وما يوجد من دفن الإسلام وإن لم
~~يوجد له أحد باعها عنه وتصدق بثمنه. قال ابن القاسم: إذا لم يوجد من أهل
~~تلك القرية التي صالحوا عليها أحد وكانوا قد بادوا تصدق بما وجد من ذلك كله
~~كما يتصدق بما وجد في القرية التي أخذت عنوة.
# قال محمد بن رشد: سأله في هذه الرواية عما وجد المشتري في الأرض التي
~~اشتراها واشترط مجهولها ومعلومها مما جهلاه من الصخر والحجارة والعمد
~~والرخام والأبنية والذهب والفضة، فقال: إن ذلك لا يكون للمبتاع، ويكون حكمه
~~حكم الركاز إن علم أنه من دفن الجاهلية على التفصيل الذي ذكرناه على أصل
~~مذهبه في أن الركاز تبع للأرض الذي وجد فيها، إن كانت مفتحة بصلح وغيره
~~وأنه لا يكون لواجده بعد إخراج الخمس منه إلا أن يكون موجودا في أرض حرة لم
~~تفتح بصلح ولا عنوة وحكم اللقطة ms6141 إن علم أنه من دفن الإسلام، ومعنى ذلك إذا
~~لم يدعه البائع أو ادعاه فلم يشبه قوله وتبين كذبه.
# وأما إذا ادعاه فأشبه قوله فإنه يكون له مع إذا لم يكن له عليه بينة على
~~قياس قوله.
# وفي تكلم ابن القاسم على حكم ما وجد المبتاع في الأرض التي ابتاع على
~~الشرط الذي ذكره وسكوته عن البيع - دليل على جوازه عنده وأن الشرط لا يفسد،
~~وقد اختلف في ذلك، فروى زياد قال: سألت مالكا عن رجل ابتاع منزلا أو حظا من
~~منزل فكتب المشتري مجهولا أو معلوما أو كتب يعلم أو لا يعلم، قال: لا ينقض
~~هذا البيع ونحوه مما يتوثق به المشتري بعد أن ينص ما
# PageV15P371
# اشترى نصفا أو ربعا أو جزءا من الأجزاء.
# وفي تفسير ابن مزين: أن البيع فاسد في الأرض إذا اشتراها واشترط معروفها
~~ومجهولها، بخلاف إذا اشترى العبد واشترى مجهول ماله ومعلومه، وقال: إن
~~الفرق بينهما أن مال العبد إنما يستثنيه المشتري ويشترطه للعبد لا لنفسه،
~~ألا ترى أنه يطأ ملك يمينه ويكون له حتى ينتزعه منه سيده، وأن مجهول الأرض
~~إذا اشترطه المشتري قد اشترى ما لا يعرف، ومحمد بن دينار يقول للمبتاع ما
~~يوجد في الأرض الذي ابتاع مما جهلاه، وهو قول سحنون في نوازله من كتاب جامع
~~البيوع، وهو قول ابن حبيب في الواضحة. قال في الورثة يقتسمون الأرض فيجد
~~أحدهم في حظه بئرا وبيتا أو صخرا أو عمدا أو الرجل يشتري الأرض فيجد فيه
~~شيئا من ذلك: إن ذلك لمن وقع في قسمه من الورثة وللمشتري في الشراء، ولا حق
~~فيه للبائع، وهذا الاختلاف إنما هو في المجهول الذي لا يعلم صاحبه، وأما إن
~~ثبت أن ما وجد مغيبا في الأرض من متاع البائع أو متاع من ورثه عنه فلا
~~اختلاف في أنه له، وكذلك ما علم أنه من دفن الجاهلية يكون حكمه حكم الركاز
~~الموجود في تلك الأرض بلا اختلاف، فيكون تبعا للأرض على مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك ms6142 إن كانت مفتحة بعنوة أو بصلح ولواجده إن كانت حرة من أرض
~~العرب، ويكون لواجده على مذهب ابن نافع كانت الأرض حرة أو عنوة أو صلحية
~~متملكة أو غير متملكة، وبالله التوفيق.
### | : العشرة دراهم أو النصف دينار يجده الرجل
# ومن كتاب النسمة قال ابن القاسم وابن وهب، في الحاج يجد اللقطة نحوا من
~~عشرين دينارا أو أكثر فيعرفها سنة فلم يجد لها طالبا، هل يأكلها، وفي
~~العشرة دراهم أو النصف دينار يجده الرجل، كم ترى له أن يحبسه ويعرفه؟ قال
~~ابن وهب: قد بلغنا أن رسول الله صلى الله عليه
# PageV15P372
# وسلم قال في اللقطة: إنه يعرفها سنة فإن جاء لها طالب دفعها إليه، فإن لم
~~يأت لها طالب دفعها إليه، فإن لم يأت لها طالب بعد اليوم أداها إليه إن
~~كانت عنده، وإن لم يكن عنده شيء كانت عليه دينا حتى يجد قضاءها ويكون
~~صاحبها أسوة الغرماء، وإن مات كان في سعة إن شاء الله إن لم يوجد له مال؛
~~لأن النبي - عليه السلام - قد أذن له في أكلها، وأما الشيء اليسير مثل
~~الدريهمات والدينار فإني أرى أن يعرف أياما فإن لم يجد له صاحبا وكان
~~محتاجا أنفق ذلك على نفسه، وإن كان غنيا عنه تصدق به عن صاحبه، قال ابن
~~القاسم: ما ينبغي أن ينفق على نفسه منه شيئا قليلا ولا كثيرا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، وفي رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: ما يقذف البحر من الخشب والحوت والقصاع ونحو هذا
# مسألة وسئل ابن القاسم: عما يقذف البحر من الخشب والحوت والقصاع ونحو هذا
~~يجده الرجل على ساحل البحر، هل هو له خاص؟ قال: هو لمن وجده إلا أن يعرف
~~صاحبه فيؤديه إليه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا عندي في الشيء اليسير الذي يعلم أن صاحبه لا
~~يشح به ولا يطلبه، وأما الشيء الذي له قدر وبال فحكمه حكم ms6143 اللقطة على ما
~~يأتي في الرسم الذي بعد هذا، وقد كان الشيوخ يحملون المسألتين على أنهما
~~متعارضتان وليس ذلك بصحيح، وقد مضى في أول سماع ابن القاسم من قولنا ما بين
~~هذا الذي ذهبنا إليه في هذه المسألة.
# PageV15P373
### | : ما لفظ البحر من المتاع
# ومن كتاب العتق وسئل ابن القاسم: عما لفظ البحر من المتاع فيجده الرجل
~~مما حمله التجار ولا يعرفه، فقال: إن كان من متاع المسلمين عرفه، وإن كان
~~من متاع أهل الشرك نظر السلطان فيه فوضعه على ما يرى، ولم يكن لمن أخذه،
~~وإن شك فيه رأيت أن يعرفه ثم يتصدق به.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة
# بينة صحيحة لا اختلاف فيما لفظه البحر من أموال التجار المعطوبين فيه أن
~~حكمه حكم اللقطة، بخلاف مسألة رسم سن من سماع ابن القاسم فيما ألقوه
~~بأيديهم من متاعهم لتجارة أنفسهم، هذا قد قيل فيه: إنه لمن وجده، إذ قد
~~ألقوه بأيديهم على وجه اليأس منه، بمنزلة الذي تقوم عليه دابته في السفر
~~فيسلمها على وجه اليأس منها على الاختلاف في ذلك، وقد ذكرناه في مسألة حلف
~~أن لا يبيع سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | : اللقطة بعد تعريفها سنة
# من سماع يحيى بن يحيى
# من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألته: هل ينبغي للذي يجد اللقطة
~~أن يأتي بها إلى الإمام بعد تعريف سنة ليكون هو الذي يأمر ببيعها وتفرقة
~~ثمنها صدقة على المساكين، فقال: وما للإمام ولها؟ ليس هو مما يلزم الناس أن
~~يرفعوه إلى الإمام؛ لأن المتصدق بها إن جاء صاحبها فأراد أخذ قيمتها أغرمها
~~الذي كان وجدها وتصدق بها، قال: فإن تعدى الإمام
# PageV15P374
# فأخذها فباعها وتصدق بثمنها رأيت عليه غرمها إذا جاء صاحبها إن أحب أن
~~يغرمه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إن الخطاب يوجه في اللقطة من
~~النبي - عليه السلام - إلى واجدها بقوله له: «اعرف عفاصها ووكاءها فإن جاء
~~صاحبها وإلا فشأنك بها» ، فإن أخذها منه وتصدق ms6144 بها كان متعديا فيها وضامنها
~~له إلا أن يعطيه إياها واجدها باختياره ليتصدق بها على سبيل الوكالة له،
~~فلا ينتقل عنه الضمان إن جاء صاحبها، وبالله التوفيق.
### | : اللقطة توجد في قرية ليس فيها إلا أهل الذمة
# من سماع موسى بن معاوية من ابن القاسم وسئل مالك: عن اللقطة توجد في قرية
~~ليس فيها إلا أهل الذمة فقال: تدفع إلى أحبارهم.
# قال محمد بن رشد: هذا قول فيه نظر، إذ في الإمكان أن تكون لمسلم وإن كانت
~~وجدت بين أهل الذمة، فكان الاحتياط أن لا تدفع إلى أحبارهم إلا بعد التعريف
~~لها استحسانا لقلة الظن أنها لهم على غير قياس، فإن دفعت إليهم بعد التعريف
~~لها ثم جاء صاحبها غرموها له، وإنما كان يلزم أن تدفع ابتداء إلى أحبارهم
~~لو تحقق أنها لأهل الذمة بيقين لا شك فيه مع من يقولوا: إن من ديننا أن
~~يكون حكم اللقطة لأهل ملتنا مصروفا إلينا، وأما إذا لم يتحقق ذلك فكان
~~القياس أن لا تدفع إلى أحبارهم وتكون موقوفة أبدا، وبالله التوفيق.
### | : يجد الشاة قد اختلطت بغنمه فلا يجد لها صاحبا
# من نوازل سحنون وسئل: عن الرجل يجد الشاة قد اختلطت بغنمه فلا يجد لها
# PageV15P375
# صاحبا، قال: يكون سبيلها سبيل اللقطة يتصدق بها، فإن جاء صاحبها ضمنها
~~له، قيل له: فما يصنع بلبنها؟ قال: يشربه، وهذا خفيف؛ لأنه يرعاها
~~ويتفقدها.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون هذا إنه يضمنها لربها إن جاء إذا تصدق بها
~~مثل قول مالك في رسم الأقضية الثالث من سماع أشهب، خلاف قوله في رسم
~~الأقضية الثاني منه. وقوله في لبنها: إنه يشربه؛ لأنه يرعاها ويتفقدها -
~~يبين قول مالك في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، وقد مضى تحصيل القول في
~~ذلك كله في الموضعين، وبالله التوفيق.
### | : اللقطة يجدها الرجل فيستنفقها بعد السنة
# من سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب قال عبد الملك: سألت ابن وهب: عن
~~اللقطة يجدها الرجل فيستنفقها بعد السنة فيقوم عليه الغرماء ولم يأت ms6145
~~صاحبها، أترى أن يحاص بها الغرماء، فقال: نعم أرى للسلطان أن يحاص بها
~~الغرماء، وسألت أشهب، فقال لي مثله إلا أنه لم يذكر السلطان.
# قال محمد بن رشد: ليس سكوت أشهب عن ذكر السلطان في هذا بمخالف لقول ابن
~~وهب؛ لأن السلطان هو الناظر في هذا لصاحب اللقطة لكونه في منزلة الغائب؛ إذ
~~لا يعرف، ومعنى ذلك إذا عرف إقراره باستنفاقه اللقطة قبل أن يقوم عليه
~~الغرماء، إذ لا يجوز إقرار المفلس بالدين بعد التفليس لمعين معلوم، فكيف
~~لغائب مجهول، وبالله التوفيق.
### | : الرجلين يدعيان اللقطة عند الرجل
# من نوازل سئل عنها سحنون وسئل أشهب: عن الرجلين يدعيان اللقطة عند الرجل
~~قد
# PageV15P376
# وجدها فيصف أحدهما العفاص والوكاء، ويصف الآخر عدد الدنانير ووزنها، قال:
~~فهي للذي عرف العفاص والوكاء، وكذلك لو عرف العفاص وحده كانت له أيضا بعد
~~الاستبراء، قيل: فلو أن رجلا ادعاها وحده وعرف العفاص؟ قال: فيستبرئ فإن لم
~~يأت أحد أعطيها الذي عرف العفاص، وإنما الحديث الذي جاء: «اعرف العفاص
~~والوكاء» ، فإن جاء طالبها فإنما ذلك مثل الخليطين إذا كان الدلو والراعي
~~والمراح واحدا، فهو إذا جمعا الراعي أو المراح أو الدلو فهما خليطان، فكذلك
~~إذا عرف هذا بعضا ولم يعرف بعضا.
# قلت: فلو قال: هي في خرقة حمراء وخيط أبيض فوجدت الخرقة كما قال والخيط
~~أسود؟ قال: فيستبرأ أيضا ثم يرجع بعد ذلك، فقال لي: هذا قد أكذب نفسه إذ
~~ادعى المعرفة بالوكاء والعفاص ثم وجد بعد ذلك على غير ما قال، فلا يصدق،
~~وإنما يصدق إذا أصاب في بعض وادعى الجهالة في بعض فيستبرأ، فإن جاء أحد
~~بأحق مما ادعى وإلا أعطيها، قيل: فوصف العفاص والوكاء وادعى أنها دنانير
~~فوجد العفاص والوكاء كما قال ووجد فيها دراهم؟ قال: لا يعطاها؛ لأنه إنما
~~ادعى دنانير ذهبت منه، لم يدع دراهم، قال لي: وكذلك لو قال خرقة حمراء وخيط
~~أبيض والدنانير هاشمية، فوجدت الخرقة والخيط كما قال، ووجدت الدنانير عتق
~~لم يكن له شيء.
# قال محمد بن رشد: قال: ms6146 إنه إذا ادعى اللقطة رجلان، فوصف أحدهما العفاص
~~والوكاء، ووصف الآخر عدد الدنانير ووزنها، إنها للذي عرف العفاص والوكاء،
~~يريد: مع يمينه، والاختلاف في هذا، وإنما لا اختلاف إذا جاء وحده، فقيل:
~~إنها تدفع إليه بالصفة دون يمين، وهو ظاهر مذهب ابن القاسم في المدونة،
~~والوجه في ذلك أن الصفة في اللقطة التي لا دافع لها
# PageV15P377
# كالبينة القاطعة فيما له من يدفع عنه، وقيل: إنه لا يدفع إليه إلا بيمين.
# وقال: إن وصفها رجلان أحلفا، فإن حلف أحدهما ونكل الآخر فهي لمن حلف
~~منهما، وإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا قسمت بينهما، فقوله: إنه يقسم بينهما
~~إذا نكلا رد لقوله: إنه لا يدفع إليه إذا جاء وحده إلا بيمين، واستحسن أصبغ
~~في أحد قوليه إذا وصف أحدهما العفاص والوكاء ووصف الآخر عدد الدنانير
~~والدراهم، وصفتها أن تقسم بينهما بعد أيمانهما كما لو اجتمعا جميعا على صفة
~~العفاص والوكاء.
# والاختيار أن يصف مدعي اللقطة العفاص والوكاء وما اشتملا عليه من عدد
~~الدنانير والدراهم وصفتها، فإن وصف بعضا وجهل بعضا أو غلط فيه ففي ذلك
~~اختلاف وتفصيل: فأما جهله بالعدد فلا يضره إذا عرف العفاص والوكاء، وكذلك
~~غلطه فيه بالزيادة لا يضره لجواز أن يكون قد اغتيل في شيء منها، واخلف في
~~غلطه فيه بالنقصان إذا عرف العفاص والوكاء على قولين، وكذلك واختلف في غلطه
~~فيه بالنقصان إذا عرف العفاص والوكاء وأما إذا غلط في صفة الدنانير فلا
~~أعلم خلافا في أن لا شيء له.
# وأما العفاص والوكاء إذا وصف أحدهما وجهل الآخر أو غلط فيه ففي ذلك ثلاثة
~~أقوال: أحدها: أنه لا شيء له إلا بمعرفتهما جميعا. والثاني: أنه يستبري
~~أمره فإن لم يأت أحد بأثبت مما أتى به دفعت له. والثالث: أنه إن ادعى
~~الجهالة استبرئ أمره، وإن غلط لم يكن له شيء، وهذا أعدل الأقوال، والله
~~أعلم.
# ولو جهل العفاص والوكاء جميعا وعرف عدد الدنانير وصفتها ووزنها لتخرج على
~~قول أصبغ الذي قاله على طريق الاستحسان إذا وصف أحد ms6147 المدعيين العفاص
~~والوكاء، والآخر عدد الدنانير وصفتها ووزنها أن تقسم بينهما
# PageV15P378
# أن تكون له إذا جاء وحده فوصف عدد الدنانير والدراهم وصفتها ووزنها وجهل
~~العفاص والوكاء جميعا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يلتقط الشاة الضالة بموضع يجوز له أكلها
# مسألة قيل لأصبغ: الرجل يلتقط الشاة الضالة بفلاة من الأرض بموضع يجوز له
~~أكلها فيذبحها ثم يأتي بها معه إلى الأحياء، أعليه أن يعرفها؟ قال: ليس
~~عليه أن يعرفها، وأكله لها طيب كان غنيا عنها أو لم يكن وكذلك جلدها.
# قلت: فلو اعترفها ربها في يديه قبل أن يأكلها، قال: فهو أولى بها إذا
~~أدركها، قيل: فلو كان ملتقطا استحياها حتى قدم بها الأحياء، أيكون له أن
~~يعرفها؟ قال: هذا مخالف لما ذكرت، وعليه أن يعرفها أو يصرفها إلى أهل قرية
~~يعرفونها ولا حق له فيها ولا يحل له حبسها؛ لأنه إنما جاز أكلها وذبحها
~~بالفلاة أو المنقطع لئلا تتلف إن تركها أكلتها السباع وإن تحملها أضرت به،
~~فلما تحمل من حملها ما لم يكن عليه حتى بلغها الأحياء كانت كما التقطها
~~هنا، تعرف ولا تؤكل.
# قال محمد بن رشد: اعترض أبو إسحاق التونسي قول أصبغ هذا إذا قدم بها
~~الأحياء مذبوحة، فقال: الأصوب أن لا يأكل اللحم وأن يبيعه ويوقف ثمنه؛ لأن
~~الإباحة إنما كانت له حيث لا ثمن له، ولو تركه هناك لأكله الذئب وفي
~~الحاضرة قد صار له ثمن، وهو صحيح، وبالله التوفيق.
# تم كتاب اللقطة بحمد الله تعالى
# PageV15P379
### | : كتاب المزارعة
# ] [
### | : اشتركا على مزارعة
# من سماع عيسى بن دينار
# من ابن القاسم من كتاب السلم قال عيسى: وسئل ابن القاسم: عن رجلين اشتركا
~~على مزارعة فاشترى أحدهما نصف البذر قمحا جيدا نقيا، فعرضه على صاحبه فرضيه
~~وأجازه، ثم اشترى الشريك الآخر النصف الآخر قمحا رديئا فزرع منه ثلثه فعرضه
~~على صاحبه فرضيه واستجازه على وجه التجوز والمسامحة، فزرع صاحب النصف الجيد
~~قمحه رقيقا فدادين، وزرع الآخر قمحه الرديء فزرع به فدادين وشيئا، ثم
~~تشاحا؟ قال: يؤدي كل واحد منها إلى ms6148 صاحبه نصف ثمن زريعته فيستويان.
# قال محمد بن رشد: قوله: اشتركا على مزارعة، معناه: اشتركا في الحرث
~~للزراعة، وإرادته أنهما اشتركا على أن يجعل كل واحد منهما زوجه ويده ونصف
~~البذر، والأرض لهما أو بأيديهما اكتراء أو مزارعة أو منحة؛ بدليل قوله:
~~فزرع صاحب النصف الجيد قمحه فزرع منه كذا وكذا، وزرع الآخر قمحه الرديء
~~فزرع منه كذا وكذا، والشركة على هذا إنما تصح إذا كان يحتاجان فيها إلى
~~التعاون في إقران البقر للحرث وحلها والقيام عليها في سقيها وعلفها وما
~~أشبه ذلك.
# ويختلف في هذه الشركة، هل تلزم بالعقد أم لا؟ على اختلافهم في
# PageV15P381
# المزارعة، فجاء جوابه في هذه المسألة على القول بأنها لا تلزم بالعقد،
~~وهي رواية أصبغ عنه في سماعه بعد هذا؛ لأنه أفسد الشركة بينهما مسامحة
~~أحدها الآخر بعد العقد فيما أخرج من القمح الذي لا يعدل قمحه في الطيب، مع
~~ما بينهما من التفاوت الكثير الذي لا يجوز أن يسمح في مثله في الشركة التي
~~لا تلزم بالعقد، وذلك معارض لقوله في رسم الجواب بعد هذا على ما سنذكره
~~ونبين وجهه إن شاء الله، وأما على القول بأنها تلزم بالعقد فيجوز أن يسمح
~~أحدهما للآخر بعد العقد بالقليل والكثير قولا واحدا. فقوله على القول بفساد
~~الشركة بمسامحة أحدهما الآخر بعد العقد إذ لم يرها لازمة بالعقد: إنه يؤدي
~~كل واحد منهما إلى صاحبه نصف ثمن زريعته فيستويان - صحيح على القول بأن
~~الزرع في المزارعة الفاسدة بينهما على ما اشتركا عليه ويتعادلان فيما
~~أخرجاه فمن كان له منهما فضل على صاحبه رجع به عليه، وهو قول ابن حبيب في
~~الواضحة إذا سلما من كراء الأرض بما يخرج منها، وهو الذي يأتي أيضا على
~~القول بأن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب العمل، إذ قد عملا جميعا، وعلى
~~القول أيضا بأنه من اجتمع له شيئان من ثلاثة أصول: وهي العمل والأرض
~~والبذر، وعلى القول أيضا أنه لمن اجتمع له شيئان من ثلاثة أصول: وهي الأرض
~~والبذر والبقر؛ إذ ms6149 قد اجتمع لكل واحد منهما البذر والبقر، وعلى القول أيضا
~~بأنه لمن اجتمع له منهما شيئان من أربعة أصول: وهي الأرض والعمل والبقر
~~والبذر إذ قد اجتمع لكل واحد منهما ثلاثة أشياء.
# وأما على القول بأن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب البذر فيجب أن يكون
~~لكل واحد منهما ما أنبت قمحه، وإلى هذا ذهب أبو إسحاق التونسي، فقال: إن
~~كان بينهما تفاوت لا يجوز أن يسمح به في الشركة، فكان يجب أن يكون لكل واحد
~~منهما ما أنبت قمحه كشعير وقمح، إلا أن يقدر أن التفويت إذا كان بإذن صاحبه
~~صار كالقبض، فيجب مثل ذلك في القمح والشعير وفي الشركة الفاسدة بالعروض أن
~~يضمن كل واحد منهما نصف قيمة عرض
# PageV15P382
# صاحبه، وهذا الذي قاله أبو إسحاق التونسي صحيح؛ كأن وجه القول في كون
~~الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب البذر هو بقاء يده على بذره مع شريكه فلم
~~يبن بحصته منه بينونة صحيحة، هذا وجه القول في هذه المسألة.
# وقد قال ابن دحون فيها: هذه مسألة مشكلة؛ لأنه أبطل ما قد تراضيا به،
~~وإنما ذلك لأنهما لما القمح من السوق وكانا كأنهما إنما اشتركا بالأثمان
~~التي اشتريا بها. فردها إلى تساوي الأثمان، ألا ترى أنه لو ضاع ما اشترى
~~أحدهما قبل شراء الآخر كان عليهما إذا اشتراه للزراعة وللشركة التي عقدا
~~حول ذلك على أنهما إنما اشتركا بأثمان ما اشتريا، فردهما إلى التساوي، ولو
~~كان ثمن القمح الرديء مثل القمح الجيد لم يتراجعا إذا تراضيا، ولو كان ثمن
~~الرديء أكثر من ثمن الطيب لرجع على صاحب الطيب بما فضله إذا تراضيا أولا،
~~ولو كان القمح أخرجه كل واحد منهما من داره ولم يشتره وتراضيا بجيده ورديئه
~~لم يكن لأحدهما رجوع في ذلك، وإنما جاز له الرجوع لما اشتريا من السوق فصار
~~إنما اشتركا بالأثمان فيها وتراجعا.
# هذا نص قول ابن دحون، وهو كلام مختل الوجه له؛ لأن لفظ الشركة تقتضي
~~التكافؤ فيما يخرجه كل واحد منهما عوضا عما يخرجه صاحبه، فإذا ms6150 رضي أحدهما
~~بعد عقد الشركة بأن يخرج صاحبه أدنى من القمح الذي يخرج هو، فقد يفضل بنصف
~~ما زادت قيمة طعامه على طعام صاحبه، وكان ذلك على القول بأن العقد غير لازم
~~بمنزلة ما لو شاركه على ذلك ابتداء، ووجب أن تفسخ الشركة بينهما إلا أن
~~يفوت بالبذر فيكون لكل واحد منهما ما أنبت قمحه على القول بأن الزرع في
~~المزارعة الفاسدة لصاحب البذر، ويكون الزرع بينهما على القول الآخر
~~ويتعادلان في قيمة ما أخرج كل واحد منهما من الطعام اشتراه من السوق أو جاء
~~به من داره، واستدلاله على الفرق بين الوجهين بما ذكره من الضمان لا يصح،
~~إذ لا فرق بينهما في الضمان أيضا وإن تلف بعد أن عرضه على صاحبه فرضيه
~~وأجازه لكانت مصيبته منهما على قياس القول بأن الزرع بينهما ومن صاحبه الذي
~~جاء
# PageV15P383
# له من عنده على قياس القول بأن له ما أنبت دون شريكه، ولا فرق في ذلك كله
~~بين أن يشتريه من السوق أو يأتي به من داره، وبالله التوفيق.
### | : القول قول مدعي الصحة
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وسئل: عن الرجل يعطي أرضه وبقره رجلا وزريعته
~~يعمل بها على أن يخرج عند دفع الزرع ما أعطاه من زريعته ثم يقتسمان ما بقي
~~على النصف، ثم يزعم الذي أمسك الزوج أن له نصف الزريعة، وهو مقر لصاحبه
~~بأرضه وبقره ونصف الزريعة، وأنكر الآخر أن يكون له شيء إلا عمله بيده،
~~فالقول قول من تراه؟ قال ابن كنانة: القول قول من زرع الأرض، والزريعة
~~بينهما شطران، وهو الزارع الذي رئي يزرع الأرض. قال ابن القاسم مثله، وهو
~~من ناحية قول مالك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال على مذهب مالك؛ لأن رب الأرض يدعى على
~~الزارع أنه أسلف نصف الزريعة، وأنه شاركه على ذلك بشرط، وذلك يوجب فساد
~~الشركة، فوجب أن يكون القول للزارع الذي ينكر السلف ويدعي صحة الشركة على
~~أصولهم في أن القول قول مدعي الصحة، وبالله التوفيق.
### | : الزرع في ms6151 المزارعة الفاسدة لصاحب البذر
# ومن كتاب الجواب وسألته: عن رجلين اشتركا على الزرع، فجعل أحدهما زوجا
~~والآخر يمسك الزوج ويحرث به، وجعل صاحب الزوج الزريعة كلها على أن يرد عليه
~~الشريك نصف الزريعة أو ثمنها؟ قال ابن
# PageV15P384
# القاسم: هذه شركة فاسدة، لأنها شركة وسلف، قبل كل شيء فالزرع بينهما
~~نصفين على قدر شركتهما، ويرد على صاحب الزريعة نصف زريعته، وينظر إلى قدر
~~قيمة عمل الزوج البقر، وإلى قدر قيام الآخر عليه وإمساكه إياه وحرثه به،
~~فأيهما كان له الفضل منهما رجع على صاحبه.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال؛ لأنها شركة أبدان، فلما فسدت باشتراط
~~السلف فيها وجب أن يكون الزرع بينهما على مذهب ابن القاسم، ويتعادلان فيما
~~أخرجاه، فمن كان منهما له فضل على صاحبه رجع به عليه، وسحنون يقول: إن
~~الزرع لصاحب السلف على أصله في أن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب البذر
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: المزارعة تفسد باشتراط السلف فيها
# مسألة وسألته عن رجلين اشتركا في الحرث على النصف أو على الثلث لأحدهما
~~الأرض والآخر يعمل بيديه وزوجه، فقال أحدهما لصاحبه: اجعل الزريعة كلها
~~وعلى نصفها أو ثلثها أردها عليك، فعملا جميعا على ذلك فصلح الزرع أو هلك،
~~وكيف إن قال له: أسلفني بعدما عقد الشركة؟
# قال ابن القاسم: الشركة فاسدة للسلف الذي أسلفه من الزريعة إذا كانا على
~~ذلك اشتركا، فإن وقع هذا فالزرع بينهما على قدر ما اشتركا من النصف أو
~~الثلثين أو الثلث، والمصيبة بينهما على قدر ذلك إن هلك الزرع أو لم ينبت،
~~ويرجع مسلف الزريعة على صاحبه ما أسلفه متى شاء، وينظر إلى قيمة كراء الأرض
~~وإلى قيمة عمل الآخر ببدنه وزوجه فأيهما كان له فضل منهما رجع به دراهم أو
~~دنانير، وليس في الزرع.
# PageV15P385
# وإن كانت الشركة على غير سلف ثم سأله أن يسلفه الزريعة ففعل فليس بذلك
~~بأس، والشركة حلال جائزة، إذا كان قيمة العمل مكافئة لقيمة كراء الأرض على
~~ما فسرت لك، فإن كان في ذلك فضل رجع ms6152 من كان له الفضل بالفضل على صاحبه على
~~نحو ما أخبرتك، ورواها أصبغ.
# قال محمد بن رشد: القول في هذه المسألة كالقول في المسألة التي فوقها؛
~~لأن المزارعة تفسد باشتراط السلف فيها كما تفسد الشركة بذلك، وإذا فسدت
~~بذلك وجب في مذهب ابن القاسم أن يكون الزرع بينهما على ما اشترطاه من
~~الأجزاء، ويتعادلان فيما أخرجاه، فمن كان له منهما فضل على صاحبه رجع به
~~عليه، وببطل الأجل في السلف لفساده إن كان له أجل، وسحنون يبطل السلف لبقاء
~~يد السلف عليه، ويجعل الزرع كله للعامل الذي جعل البذر، ويكون عليه لصاحب
~~الأرض كراء المثل فيها على أصله في أن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب
~~البذر في قول ابن القاسم في الرواية.
# وإن كانت الشركة على غير سلف ثم سأله أن يسلفه الزريعة ففعل فليس بذلك
~~بأس نظر على أصله في أن المزارعة لا تلزم بالعقد، لأن القياس على القول
~~بأنها لا تلزم بالعقد ألا يجوز السلف بعد العقد كما لا يجوز في العقد، فهذا
~~من قوله معارض لقوله في أول مسألة من السماع، وقد قال بعض أهل النظر: إن
~~هذا من قوله يدل على أن المزارعة تلزم بالعقد خلاف رواية أصبغ، إذ لو لم
~~يلزم بالعقد عنده لما جاز السلف قبل العقد ولا بعده ما لم يعمل، كما لا
~~يجوز ذلك في القراض، ولا دليل من قوله في هذه الرواية على ذلك، إذ قد ذكر
~~فيها ما يدل على أنها لا تلزم بالعقد، وهو قوله فليس بذلك بأس، والشركة
~~حلال جائزة إذا كان قيمة العمل مكافئة لقيمة كراء الأرض، لأن من يرى
~~المزارعة لأزمة بالعقد يجيز التفاضل فيها، فلا يشترط في جوازها
# PageV15P386
# التكافؤ فيما يخرجان، وإنما لم تفسد المزارعة إذا كان السلف بعد العقد،
~~وإن كانت عنده غير لازمة بالعقد مراعاة لقول من يراها لازمة بالعقد ولعلهما
~~ظنا أنها لازمة بالعقد فبعدت التهمة عنده عليهما، ولو علما أنها لا تلزم
~~بالعقد ولا يحكم بلزومها على من أبى التزامها منهما ms6153 لاتفقا أن تفسد
~~المزارعة بينهما بالطواعية بالسلف بعد العقد، فهذا يوجبه قوله في هذه
~~الرواية وبالله التوفيق.
### | : كراء الأرض بالثلث والربع
# ومن سماع سحنون قال سحنون: قال ابن القاسم: قال مالك: من دفع أرضه إلى
~~رجل يزرعها على أن ما أخرج إليه فيها من الزرع بين الزارع وبين صاحب الأرض
~~فإن الزرع كله للذي زرعه، ويغرم الزارع لصاحب الأرض كراء أرضه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه كراء الأرض بالجزء مما يخرج منها، ولا
~~اختلاف في المذهب في أن ذلك لا يجوز لنهي النبي - عليه السلام - عن
~~المحاقلة والمخابرة.
# والمزارعة إذ تأولوا أن المراد بذلك كراء الأرض بالجزء مما يخرج منها،
~~وقد جاء النهي عن ذلك نصا: روى عن النبي - عليه السلام - أنه قال:
# PageV15P387
# «من كانت له أرض ليزرعها أو ليزرعها أخاه ولا يكرها بثلث ولا بربع ولا
~~طعام» .
# وأجاز ذلك جماعة من أهل العلم منهم الليث بن سعد، وحجتهم في ذلك إعطاء
~~رسول الله صلى الله عليه يهود خيبر الأرض والنخل على شطر ما يخرج من ذلك
~~وتأولوا في المحاقلة أنها اشتراء الأرض بالحنطة، والصحيح ما ذهب إليه مالك،
~~لأن النص قد جاء بالنهي عن كراء الأرض بالثلث والربع.
# وحديث المسافات يمكن تأويله على ما تأوله إليه مالك من أن الأرض كانت
~~يسيرة بين أضعاف السواد، وقد اختلف أهل العلم في جواز كراء الأرض وفيما
~~يجوز أن تكرى به اختلافا كثيرا لتعارض ظواهر الآثار الواردة في ذلك عن
~~النبي - عليه السلام - يتحصل فيها ثمانية أقوال قد ذكرتها في غير هذا
~~الكتاب وبالله التوفيق.
### | مسألة: دفع حبا إلى رجل يزرعه في أرضه على أن الزرع بينهما
# مسألة وقال ابن القاسم قال مالك: من دفع حبا إلى رجل يزرعه في أرضه على
~~أن الزرع بينهما فإن الزرع كله لصاحب الأرض ويعطي صاحب الأرض صاحب الحب
~~مكيلة حبه، قال سحنون: لا يعجبني هذا، وأرى الزرع كله لصاحب الحب ويعطي
~~الزارع أجرته وأجرة بقره وكراء أرضه.
# PageV15P388
# قال محمد بن رشد: الفساد ms6154 في هذه المزارعة بين لأنه يدخلها كراء الأرض بما
~~يخرج منها من الطعام، فلا اختلاف في المذهب في وجوب فسخها وإبطال الجزء
~~بينهما، وإنما الاختلاف في الزرع لمن يكون على هذين القولين؟ لا ثالث لهما
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الوكيل إذا أقر بما ادعي عليه شريكه
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الأرض تكون بين الرجلين فيقول أحدهما لصاحبه:
~~خذ هذه الدنانير فاشتر بها ما يصير علي من الزريعة فيأخذ ويزرع ثم يقول
~~الموكل على الشراء: ما اشتريت وإنما أخرجت ذلك من عندي. قال: فللموكل أن
~~يكذبه ويكون الزرع بينهما، لأنه يتهم أن يكون يدعي عليه سلفا من طعام وقد
~~أمر بالشراء قال: ولو كان الذي أمره باشترائه صدقه أنه لم يشتر؟ قال: فهو
~~بالخيار إن شاء أعطاه المكيلة وكان شريكه في الزرع، وإن شاء أخذ دنانيره
~~ولم يكن له في الزرع شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إن الوكيل إذا أقر بما ادعي عليه شريكه من
~~أنه دفع إليه دنانيره ليشتري بها ما يصير عليه من الزريعة ويزرع، ثم ادعى
~~أنه زرع من عنده ولم يشتر لشريكه شيئا لا يصدق في ذلك لأنه يدعي سلفا من
~~الطعام على شريكه.
# وقوله: "فللموكل أن يكذبه" معناه: لا يلزمه أن يصدقه لأن له أن يكذبه وإن
~~علم أنه صادق، وإنما معناه أن القول قوله فيما يدعى من كذبه أو الجهل
~~بصدقه، فإن حقق الدعوى عليه بأنه كاذب حلف على ذلك، وكان له نصف الزرع ولم
~~يكن للوكيل عليه ما ادعاه من الطعام، وكذلك إن لم يحقق الدعوى عليه بذلك،
~~غير أنه يحلف أنه لا يعلم ما يقول الوكيل من أنه زرع من عنده
# PageV15P389
# ولم يشتر شيئا، فإن نكل عن اليمين حلف الوكيل ورد إليه دنانيره وأخذ منه
~~الطعام الذي زعم أنه زرعه له من عنده.
# وأما إن صدقه الموكل أنه لم يشتر شيئا فقال في الرواية إنه بالخيار إن
~~شاء أعطاه الكيل، وكان شريكه في الزرع، وإن شاء أخذ دنانيره ولم يكن ms6155 له في
~~الزرع شيء، وذلك كلام وقع على غير تحصيل، لأنه إنما يخير بين أن يترك الزرع
~~وبين أن يأخذه ويؤدي الطعام، وأما الدنانير فيأخذها على كل حال إذ قد صدقه
~~أنه لم يشتر له بها شيئا، وفي تخيره في ذلك اختلاف، قد قال ابن القاسم في
~~سماع أصبغ بعد هذا في نظير هذه المسألة إنه لا ينبغي أن يكون صاحب البذر
~~مخيرا بين أن يعطي بذرا ويأخذ زرعا، وبين أن يسلم الزرع، وكذلك قال يحيى بن
~~عمر إنه إن صدقه أنه لم يشتر أو قامت بذلك بينة وزرع من عنده فالزرع
~~لباذره، ولا يجوز للآخر الرضي بأخذ نصفه ويؤدي الزريعة، وهذا حرام، وليأخذ
~~دنانيره وما يجب له من كراء الأرض وبقر وعبيد، وكذلك قال ابن القاسم في
~~كتاب ابن سحنون إنه إن صدقه وقد تم الزرع يريد بالبذر، فهو لمن زرعه وللآخر
~~كراء أرضه بعد أن حكي عن ابن القاسم مثل ما قاله في العتيبة في هذه
~~الرواية، وإنما يكون مخيرا في ذلك على القول بأنه مخير فيه، إذا قال الوكيل
~~إنما زرعت له ولنفسي على أن يكون لي نصف البذر عليه سلفا، وأما إن قال زرعت
~~لنفسي خاصة فالزرع له وعليه كراء نصف الأرض ونصف البقر ونصف العبيد إن كان
~~ذلك كله بينهما، ولا تخيير في ذلك للشريك بحال عند أحد، ولو علمنا صدق قول
~~الوكيل فيما ادعاه من أنه زرع لنفسه أو للشريك لم يكن له في ذلك خيار،
~~وإنما الخلاف إذا لم يعلم صدقه من كذبه، فهو يخشى إن صدقه أن يكون كاذبا،
~~وإن كذبه أن يكون صادقا، فيدخل ذلك في كل وجه بيع الزرع بطعام، لأنه إن كان
~~زرع لنفسه فالزرع له لا يجوز أن يأخذ فيه طعاما من الشريك، وإن كان زرع
~~للشريك لا يجوز أن يسلمه إليه بما له عليه من الطعام، ولهذا المعنى قال
~~القائل في
# PageV15P390
# سماع أصبغ بعد هذا أنه ينتظر بالزرع حتى يحصد ويدرس فيستوفي الوكيل منه
~~بذره، ويكون ما ms6156 بقي لصاحب الأرض لأنه زرعه له وباسمه، هذا وجه القول في هذه
~~المسألة فيما يجب الحكم والقضاء به.
# وأما الاستفتاء فسبيله أن يقال فيه للشريك أنت تعلم إن كنت توقن أنه قد
~~صدقك في قوله إنه زرع لك من عنده فادفع إليه الطعام وخذ زرعك، وإن كنت توقن
~~أنه قد كذبك في قوله وأنه إنما زرع لنفسه فلا يجوز لك أن تدفع إليه الطعام
~~وتأخذ الزرع، وإن كان لا يقين عندك في واحد من الوجهين فوجه الخلاص ما قاله
~~القائل في سماع أصبغ من أن يحصد الزرع ويدرس فيستوفي منه الوكيل بذوره
~~ويكون ما بقي لك لأنه زرعه لك على ما أقر به وبالله التوفيق.
# ا
### | مسألة: اكترياها ليزرعاها بينهما فغاب أحدهما فزرع الآخر نصفها وطاب
# مسألة قال: وقال ابن القاسم في الأرض تكون بين الرجلين يحرثانها جميعا
~~أيام البذر فيغيب أحد الشريكين فيقوم أحدهما فيبذرها، قال: إن جاء صاحبه
~~قبل أن يفوت الزرع رأيت أن يبذر نصيبه من الأرض يزرعها، ولا يجوز له أن
~~يأخذ فيها طعاما ولا ذهبا ولا أرضا يحرثها ولا متوبة إذا لم يفت البذر،
~~فإذا فات كان على الذي بذرها أن يعطيه كراء عمله الذي كان عمل إذا فات.
# قال محمد بن رشد: لم يبين في هذه الرواية إن كان الشريك زرع الأرض في
~~مغيب شريكه لنفسه أو بينهما، والمعنى فيها أنه زرعها لنفسه، ولذلك قال إن
~~من حق الشريك الغائب إن كافا إبان الزرع لم يفت أن يأخذ نصيبه في الأرض
~~فيزرعها لنفسه يريد بعد أن تقسم إذا كانت مشاعة بينهما، ومثله في كتاب ابن
~~المواز، قال ولو اكترياها ليزرعاها بينهما فغاب أحدهما فزرع الآخر نصفها
~~وطاب فهو له خاصة، وعليهما كراء ما تعطل منها. قال
# PageV15P391
# أصبغ وعلى الزارع نصف قيمة كراء المزروع منها إن كان ذلك أكثر من الثمن،
~~وما تعطل فهو عليهما وكراؤها كلها عليهما، قال ابن المواز: وهذا قول ابن
~~القاسم، وقول ابن القاسم في هذه الرواية إن للشريك الغائب أن ms6157 يأخذ حظه من
~~الأرض فيزرعها إن كان لم يفت إبان الزرع هو مثل قول ابن القاسم في أول
~~سماعه من كتاب الاستحقاق إنه يكون له فيما بنى في أرض شريكه قيمة بنائه
~~منقوضا إن صار في حظ شريكه، خلاف قوله في سماع أبي زيد بعد هذا، وفي رسم إن
~~أمكنتني من سماع عيسى من كتاب الشركة إن الزرع للذي زرعه وعليه نصف كراء
~~الأرض لشريكه يريد وإن كان إبان الحرث لم يفت فمرة رأى ابن القاسم الشركة
~~بينهما في الأرض مبهمة توجب أن يكون الزرع لزارعه وإن لم يفت إبان البذر،
~~ومرة لم ير ذلك بشبهة، ورأى من حق الشريك أن يأخذ نصيبه من الأرض يزرعها
~~إذا لم يكن للذي بذره فيه منفعة إن قلعه، وإن كانت له فيه منفعة كان من حقه
~~أن يقلعه إلا أن يشاء الشريك المتعدى عليه أن يأخذه بقيمته مقلوعا، فيكون
~~ذلك له، وقد مضى ذكر الاختلاف في ذلك في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الاستحقاق، وفي رسم إن أمكنتني من سماع عيسى من كتاب الشركة.
# ولو زرع الأرض بينهما لنفسه وللغائب، لكان الغائب مخيرا بين أن يسلم له
~~الزرع وبين أن يأخذ حظه منه ويعطيه البذر على ما قال في المسألة التي قبل
~~هذه، وقد مضى القول على ذلك فلا معنى لإعادته.
### | : تزارعا في أرض أحدهما فكان الزوج لأحدهما والأرض للآخر
# من سماع عبد الملك بن الحسن قال عبد الملك: سألت ابن وهب عن رجلين تزارعا
~~في أرض أحدهما، فكان الزوج لأحدهما والأرض للآخر، فاخرجا زريعة بينهما،
~~فلما فرغ الذي كان ولي الازدراع من الحرث قال لشريكه
# PageV15P392
# صاحب الأرض إذا لي الزريعة التي زرعت عنك، فقال صاحب الأرض: قد زرعت ما
~~كان علي منها وخلطنا زريعتنا جميعا، أخرجت أنا النصف وأخرجت أنت النصف،
~~وإنما زرعت زريعتنا جميعا، وليس لك علي شيء ولم تسلفني شيئا، وقال الزارع:
~~بل الزريعة كلها من عندي، وقد صار نصفها لي عليك، فعلى من البينة منهما؟
~~قال: القول للعامل ms6158 منهما وهو الزارع الذي ولي الزريعة والعمل، والزرع
~~بينهما نصفان لأنها شركة فاسدة قد وقعت وفاتت بالبذر والزرع، لأنه يقر أنه
~~إنما زرع على أن نصف الزريعة على صاحبه مضمونة سلفا منه، فهو كمن أخرجها من
~~عنده، ولصاحب الأرض نصف قيمة كراء الأرض على صاحبه ونصف قيمة العمل إن كان
~~هو العامل، وإن كان الآخر هو العامل فله نصف قيمة كراء أزواجه وعمله، وما
~~سوى من ذلك من المسألة فهو على ما فسرت لك في صدرها، لا يبالي أيهما كان
~~ويرجع العامل بنصف البذر على صاحبه بعد اليمين، وقال أشهب: إذا قامت البينة
~~لأحدهما أنه الزارع وأن البذر كان في يديه فله على صاحبه نصف ذلك البذر،
~~ويحلف بالله الذي لا إله إلا هو أنه له، وما لصاحبه مما زرع من الزريعة
~~قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: قول ابن وهب في هذه المسألة إنها شركة فاسدة معناها على
~~ما حملها عليه من أن العامل ادعى أنه زارع صاحبه على أن يجعل عنه نصيبه من
~~الزريعة سلفا، فهو يصدق فيما يدعي من أنه هو أخرج الزريعة كلها من عنده،
~~لأنه هو الذي ولي زراعتها، ولا يصدق فيما ادعاه من الفساد في المزارعة بشرط
~~السلف، غير أنه مقر بذلك على نفسه، فإن كان عليه في ذلك درك لشريكه أداه
~~إليه، إذ قد يكون قيمة كراء ما أخرج أقل من قيمة كراء ما أخرج شريكه فيرجع
~~عليه بنصف ما زاد كراء ما أخرج على ما
# PageV15P393
# أخرج هو، مثال ذلك أن يكون صاحب الأرض هو الذي ولي العمل والزراعة فادعى
~~أنه جعل جميعه على السلف لشريكه وقيمة كراء الأرض وعمله عشرة دنانير، وقيمة
~~كراء بقر صاحبه عشرون دينارا فيصدق فيما ادعى من السلف؛ لأنه هو الذي ولي
~~الزراعة ويلزمه إقراره على نفسه بفساد الشركة فيرجع عليه شريكه بخمسة
~~دنانير، لأن جميع كراء ما أخرجاه جميعا ثلاثون دينارا، على مدعي السلف من
~~ذلك خمسة عشر دينارا أخرج منها عشرة عليه ولشريكه خمسة يأخذها ms6159 منه إن رجع
~~إلى تصديقه، وكذب نفسه على اختلاف في هذا الأصل، إذ قد قيل إنه يأخذ ما أقر
~~له به، وإن تمادى على إنكاره وإن كان قيمة ما أخرج الذي ادعى عليه سلف
~~الزريعة أكثر من قيمة ما أخرج صاحبه لم يكن له عليه رجوع على القول بجواز
~~التفاضل في المزارعة، وهو الظاهر من ابن وهب في هذه المسألة، لقوله فيها:
~~ولصاحب الأرض قيمة كراء الأرض على صاحبه ونصف قيمة العمل معناه، ويكون
~~لصاحبه عليه نصف كراء أزواجه، فإن كان كراء أرضه وعمله أكثر من قيمة كراء
~~أزواج صاحبه لم يرجع عليه بشيء، وإن كان قيمة كراء أزواج صاحبه أكثر من
~~قيمة كراء أرضه وعمله رجع عليه بنصف فضل ما بين الكراءين، لأنه مقر على
~~نفسه بفساد الشركة ووجوب التقويم والتراجع، وأما على القول بأن التفاضل في
~~المزارعة لا تجوز فيرجع من كان له فضل منهما على صاحبه حتى يعتدلا، لأن
~~المزارعة تفسد من هذا الوجه أيضا، فيجب بذلك لمن كان له منهما فضل على
~~صاحبه في قيمة كراء ما أخرج أن يرجع به حتى يعتدلا.
# ولم يتكلم أشهب على التقويم فيحتمل أن يكون سكت عنه فلا يكون قوله مخالفا
~~لقول ابن وهب، ويحتمل أن يكون لم يره بحال إذ ليس في السؤال بيان أن مدعي
~~السلف ادعى أنه شريك صاحبه على ذلك، فحمله على أنه تطوع بالسلف خلاف ما
~~حمله عليه ابن وهب والله أعلم وبه التوفيق.
# PageV15P394
### | : يشتركان في عمل الزرع فيريد أحدهما الخروج
# من سماع أصبغ من كتاب البيوع العاشر قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن
~~الرجلين يشتركان في عمل الزرع فيريد أحدهما الخروج ويبدو له، قال: إن كانا
~~لم يبذرا كان ذلك له، وإن كانا قد بذرا فليس ذلك له، ويلزمه العمل معه على
~~ما أحب، وإن عجز ولم يقو قيل لشريكه اعمل فإذا يبس الزرع فاستوف حقك واد
~~فضلا إن كان فيه إلى صاحبك، وإن لم يكن فيه فضل وقصر عما انفق اتبعه به،
~~لأن ms6160 العمل كان يلزمه معه على ما أحب، لأنه ليس مما يستطاع أن يقسم ولا
~~يباع، فإن ترك العمل مع صاحبه هلك زرع صاحبه وقد اشتركا على أمر حلال، فليس
~~له أن يتركه بعد بذره.
# قال محمد بن رشد: قوله إن كانا لم يبذرا كان ذلك له، وإن كان قد بذرا
~~فليس ذلك له، يريد فليس ذلك له فيما قد بذر إذ لا يستطيعان أن يقسما ما قد
~~بذرا حتى يحصداه ويقتسماه بالكيل، وأما ما لم يبذرا بعد فلا يلزم الآبي أن
~~يتمادى مع شريكه على بذر ما بقي من زراعتهما، وكذلك إن كانا قد قلبا الأرض
~~ولم يزرعاها بعد فلا يلزم الآبي منهما أن يزرعها معه لأنهما يقدران على قسم
~~القليب وعلى بيعه وقسم ثمنه على معنى قول ابن القاسم هذا، وهو معنى قوله في
~~المدونة إذ لم تجز الشركة في الحرث إلا على التساوي والاعتدال في قيمة كراء
~~ما يخرجه كل واحد منهما عوضا عما يخرجه صاحبه، إذ لو كانت المزارعة تلزم
~~بالعقد لجارت وإن قيمة كراء ما يخرجه أحدهما أكثر من قيمة كراء ما يخرجه
~~صاحبه.
# وابن الماجشون وسحنون يريان المزارعة تلزم بالعقد، وهو قول ابن كنانة
~~وابن القاسم في كتاب ابن سحنون، وإنما وقع هذا الاختلاف في المزارعة لأنها
~~شركة وإجارة كل واحدة منهما مفضية للأخرى بكليتهما، لا
# PageV15P395
# فضل فيها عنهما، فاختلف أيهما يغلب، فإن غلب الشركة لم يرها بالعقد لازمة
~~ولا أجازها إلا على التكافي والاعتدال إلا أن يتطول أحدهما على صاحبه بما
~~لا قدر لكرائه، ومن غلب الإجارة ألزمها بالعقد فأجاز التفاضل بينهما، ولم
~~يراع التكافؤ غير ابن حبيب، قال ما لم يتفاحش الأمر بما لا يتغابن في مثله
~~في البيوع، وقال سحنون: ذلك جائز وإن تفاحش الفضل في قيمة كراء الأرض ما لم
~~يخرج أحدهما شيئا منفردا له بال لم يخرج صاحبه عنه عوضا فلا يجوز ذلك،
~~والقياس على القول بتغليب الإجارة وإلزام العقد أن يجوز التفاضل بكل حال،
~~وفي المسألة قول ثالث جرى ms6161 به العمل بقرطبة ألا تلزم المزارعة بالقول حتى
~~يشرعا في العمل، وهو قول يروى عن ابن كنانة، وليس بقياس، وإنما هو استحسان
~~إذ لا يخرج عن القولين في كلتا الحالتين، ويشبه رواية علي بن زياد عن مالك
~~في أن الجاعل يلزمه الجعل بشروع المجهول له في العمل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وكل وكيلا يزرع له فأخطأ فزرع أرضه ببذر لابنه أو لامرأته أو لغيرهما
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم وسئل عن رجل وكل وكيلا يزرع له فأخطأ
~~فزرع أرضه ببذر لابنه أو لامرأته أو لغيرهما قال: يغرم الوكيل لابن الرجل
~~أو لامرأته أو لغيرهما بذرهما، ويكون الزرع للوكيل ويكون عليه كراء أرض
~~الرجل الذي وكله إنما يكرى به مثلها؛ وذلك لأنه لا ينبغي أن يكون صاحب
~~البذر مخيرا بين أن يعطى بذرا ويأخذ زرعا، وبين أن يسلم الزرع.
# قال: وفيه قول آخر لو قال قائل ينتظر بالزرع حتى يحصد ويدرس فيستوفي
~~الوكيل منه بذره، ويكون ما بقي لصاحب الأرض لأنه زرعه له وباسمه، ثم أفكر
~~فأقول: فحصاده ودرسه وذروه على من يكون فيتفاحش ذلك؟ فالقول ما قلت لك في
~~أول ذلك إذا كان بذر بذرا مخالفا لما أمره، مثل أن يأمره أن يبذر قمحا
~~فيبذر شعيرا
# PageV15P396
# أو قطاني، وإن كان الذي أخطأ به قمحا مثل ما أمره فالزرع له ويغرم مكان
~~البذر لأصحابه، وليس على الوكيل شيء.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة إن الزرع للوكيل وعليه
~~كراء الأرض لموكله، ومكيلة البذر لأصحابه، ولا ينبغي أن يكون صاحب البذر -
~~يريد الموكل الآمر له بالبذر - مخيرا بين أن يعطى بذرا ويأخذ زرعا وبين أن
~~يسلم الزرع خلاف ما مضى من قوله في نظير هذه المسألة في نوازل سحنون
~~وتفرقته بين أن يكون البذر الذي بذر مخالفا للذي أمره به أو غير مخالف له
~~استحسان، ووجهه أن البذر إذا كان مخالفا لما أمره به كان الذي يغلب على
~~الظن أنه إنما زرعه لنفسه، فلا ينبغي له أن يصدقه ms6162 فيما زعم من أنه زرعه له
~~على سبيل الغلط، وإذا كان البذر غير مخالف له أشبه ما يقول من أنه زرعه له،
~~فوجب عنده أن يأخذه ويغرم مثل البذر لأصحابه، وقد مضى في نوازل سحنون من
~~القول في نظير هذه المسألة ما فيه بيان لهذه.
# فيتحصل في هذه المسألة على هذا ثلاثة أقوال، أحدها أنه يصدق ويأخذ الزرع
~~ويؤدي البذر لأربابه، والثاني أنه لا يصدقه فيسلم إليه الزرع ويأخذه بكراء
~~أرضه، والثالث الفرق بين أن يكون البذر مخالفا لما أمره به أو غير مخالف
~~وبالله التوفيق.
### | : تكون أرضه ملاصقة بأرض جاره فيزرعها ثم يزعم أنه أخطأ وظن أنها أرضه
# من نوازل أصبغ وسئل أصبغ عن رجل تكون أرضه ملاصقة بأرض جاره فيزرعها ثم
~~يزعم أنه أخطأ وظن أنها أرضه؟ وكيف إن كان المكتري اكترى فدان أرض فلما جاء
~~وقت الزريعة زرع ثم تبين له أنه أخطأ هل يعذر رب الأرض أو المكتري
~~بالجهالة، ويجعل عليه الكراء أم لا؟ وكيف إن كانت له عرصة قريبة من عرصة
~~صاحبه فبني في
# PageV15P397
# عرصته وفي عرصة جاره ثم قال والله ما ظننت إلا أنها من حيث بنائي؟ أو بنى
~~في عرصة صاحبه أصلا، ولم يبن في عرصته هل يعذر بالجهالة أم لا يعذر؟ ولا
~~يعرف خطأه إلا بقوله.
# قال أصبغ: أما العرصة فلا كلام فيها وصاحبها بالخيار بين أن يأخذه بقيمته
~~نقضا ولا يصدق قوله فيه على الخطأ فلا يكون له عذر، وبين أن يأمره بقلع
~~نقضه.
# وأما الفدان فإني أراه عذرا لأنه يشبه الخطأ في الأحواز وفي الازدراع إلى
~~جنبه وإلى تشابه الحدود، فأرى الجهل على الخطأ حتى يعرف أنه عمد، فأرى أن
~~يحلف لأخطأ وما تعمد، ثم يقدر زرعه فيه كراء مثله ولا ينتزع لإبان زرع ولا
~~غيره، ويحمل محمل من اكترى فزرع ثم جاء صاحبه فهي بشبهة وعذر فكذلك هذا
~~أراه بشبهة وعذر ولا يقلع حتى يبلغ زرعه، قال سحنون: هو عندي كالغصب ولا
~~يعذر بجهل، ولو كان يعذر في هذا ms6163 أقلع وجاء فزرع فدان جاره ثم قال: ظننت أنه
~~فداني فأرى أن يسلك سبيل الغاصب.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في العراص أنه لا يعذر الباني فيها بالجهل
~~فيصدق فيما ادعاه من الغلط، لأن ذلك لا يشبه في العراص المعروفة بحدودها
~~لكثرة التكرار عليها، بخلاف الفدادين في الفحوص التي قد تجهل أحوازها
~~لاشتباهها مع قلة التكرار عليها لبعدها فيعذر فيها بالجهل، ويصدق فيما
~~ادعاه من الغلط عند أصبغ، وهو قول مالك، رواه أشهب عنه في سماعه من كتاب
~~الغصب.
# وسحنون لا يعذره في الفدادين أيضا بالجهل ولا يصدقه فيما ادعاه من الغلط،
~~ووجه قوله أن العداء قد ظهر بحرثه ما ليس له، فلا يصدق فيما ادعاه من الغلط
~~ولا يعذر بذلك عنده إن كان يلزمه أن يثبت حتى لا يحرث مال غيره، فهو عنده
~~كالغاصب فيكون الزرع عنده لصاحب الأرض، وكذلك قال
# PageV15P398
# الزرع لرب الأرض ولا شيء للزارع إلا أن يقدر على جميع حبه وإلا فلا شيء
~~له، وقال في موضع آخر إلا أن يكونا لم يتحاكما ولم يعلم بذلك حتى يجب الزرع
~~وفات إبان الزراعة فيكون الزرع لزراعه وعليه كراء الأرض، وقال في كتاب
~~ابنه: وإذا زرع هذا أرضه قمحا وحرث جاره في أرضه شعيرا فطار من بذر كل واحد
~~منهما فنبت فإن ذلك لمن حصل في أرضه ولا شيء عليه لجاره، ولو كان بين
~~أرضهما جسر أو حصا فنبت فيه حب مما تطاير فذلك بينهما اختلفت زريعتهما في
~~الجنس أو اتفقت، لأن ذلك الموضع من أرضهما وبالله التوفيق.
### | : اشتركا في أرض خرج من عنده بذرا فبذرها كلها فجاء صاحبه بعد ذلك
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر قال: وسئل ابن القاسم عن رجلين اشتركا في
~~أرض يزرعانها بينهما، فحرثاها فلما كان إبان الزرع غاب أحد الشريكين فلما
~~خشي صاحبه فوات الزرع أخرج من عنده بذرا فبذرها كلها، فجاء صاحبه بعد ذلك،
~~قال ابن القاسم: لا يكون له شرك في الزرع، وإنما يكون له مثل كراء تلك ms6164
~~الأرض محروثة، ويكون الزرع للذي زرع، قال: فقيل له: فإن كان قسم الأرض بين
~~اثنين فأحضر لذلك رجالا فزرع حصته وترك ما بقي؟ قال: لا ينفعه ذلك، ويكون
~~للذي غاب كراء نصف ما زرع ولا ينفعه ذلك إلا أن يتعدى السلطان فيكون هذا
~~الذي يقسمها فيزرع حصته فهذا الذي لا يكون له شيء فيما زرع صاحبه.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم مثل قوله في رسم إن أمكنتني من
~~سماع عيسى من كتاب الشركة، وخلاف لقوله في سماع سحنون من هذا الكتاب، وقد
~~مضى الكلام هنالك على وجه الاختلاف في ذلك فلا معنى لإعادته وبالله
~~التوفيق.
# تم كتاب المزارعة بجيد الله تعالى وحسن عونه
# PageV15P399
### | : كتاب المغارسة
# ] [
### | مسألة: يغرس له نخلا في أرض له على أن له جعلا
# من سماع ابن القاسم من مالك
# من كتاب الرطب باليابس قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال في رجل قاضى رجلا
~~على أن يغرس له نخلا في أرض له على أن له في كل نخلة تنبت جعلا قد سماه،
~~وأن ينبت غرسه فلا شيء له عليه، ولا يلزمه العمل في ذلك إن شاء أن يتركه
~~تركه فقال: لا أرى به بأسا إذا اشترطا للنخل قدرا يعرف، أربع سعفات أو خمسا
~~أو نحو ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال لأنه جعل محض، والمغارسة على الجعل جائزة،
~~لأنها تجوز على الجعل وعلى الإجارة وعلى جزء من الأصل إذا بلغ الغرس حدا
~~تجوز المغارسة إليه، ولا اختلاف أحفظه في المذهب في إجازة المغارسة على
~~الجعل؛ لأن الجعل أصل في نفسه كالقراض والمساقاة لا تقاس على الإجارة ولا
~~تقاس الإجارة عليه، وإن أخذ شبها منها، والأصل في جوازه قول الله عز وجل:
~~{ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] وقول النبي - عليه السلام
~~- يوم حنين: «من قتل قتيلا فله سلبه» وقوله يوم
# PageV15P401
# بدر من فعل كذا وكذا فله كذا وكذا ومن فعل كذا وكذا فله كذا وكذا، وإن
~~كان مالك قد ms6165 كره ذلك، فإنما كرهه لئلا تفسد نيات الناس في الجهاد لا أنه
~~عنده حرام وقوله - عليه السلام - للنفر من أصحابه الذين رقى أحدهم سيد حي
~~من أحياء العرب مروا بهم من لدغة لدغ بها على قطيع من الغنم فرقاه فكأنما
~~أنشط من عقال فسألوه عن ذلك: «قد أصبتم اقتسموا واضربوا لي معكم بسهم» .
# ولجوازه أربعة شروط متفق عليها، وهي أن يكون الجعل معلوما، وألا ينقد،
~~وألا يضرب للعمل أجل وأن لا يكون للجاعل فيه منفعة إلا بتمامه، وشرط خامس
~~مختلف فيه، وهو أن يكون للجاعل فيه منفعة إذا تم، وهذه الشرائط كلها موجودة
~~في المغارسة على الجعل فوجب أن يجوز، وقد قال ابن دحون: مسائل المغارسة لا
~~أصل لها وفيها غرر وخطار ظاهر، وقد أجازها مالك وأصحابه وللمخالفين عليهم
~~فيها تعلق قوي، لأن أصحاب مالك كلهم منعوا من الغرر والخطر في جميع مسائلهم
~~وأجازوه في هذا وجعلوه من باب الجعل، ومن أصلهم أن لا يجوز الجعل إلا في
~~اليسير، وأجازوه في هذا العمل الكثير، وهو خطر عظيم، وليس قول ابن دحون
~~بصحيح؛ لأنهم إنما منعوا من الغرر الكثير في البيع لنهي النبي - عليه
~~السلام - عن بيع الغرر وعن الخطر والقمار في غير البيع؛ لأنه من ميسر
~~الجاهلية، وأما الجعل فقد جوزته السنة وأجازته الشريعة على ما فيه من الغرر
~~على الشروط التي ذكرناها، وليس من شروط صحته ما ذكره من أنه لا يجوز إلا في
~~اليسير، وإن كان قد قاله عبد الوهاب وغيره، بل يجوز في اليسر والكثير إذا
~~لم يكن للجاعل فيه منفعة إلا بتمامه.
# وإنما قال مالك: لا يجوز الجعل على بيع الثياب الكثيرة وإنما يجوز على
~~بيع الثوب والثوبين من أجل أن الثياب الكثيرة إذا أسلمها إليه ليبيعها له
~~بالجعل
# PageV15P402
# فلم يبعها وصرفها إليه كان قد انتفع بحفظه لها وحوزه إياها مدة كونها
~~بيده، فهذه هي العلة في أن لا يجوز الجعل على بيعها لا كونها كثيرة، فقد
~~يجوز الجعل باتفاق على طلب العبد الآبق وحفر البئر ms6166 وما أشبه ذلك، وإن كان
~~العمل في ذلك كله كثير من أجل أنه إن لم يتم حفر البئر لم ينتفع الجاعل بما
~~مضى فيها من عمل المجعول له، وكذلك إن عني المجعول له في طلب العبد الآبق
~~إلى البلاد البعيدة فلم يجده لم يكن للجاعل في طلب المجعول له إياه منفعة،
~~فهذا هو الشرط في جواز الجعل لا ما ذكره وبالله التوفيق.
### | : الأرض البيضاء يعطيها الرجل للرجل على أن يغرس له أصولا
# ومن كتاب طلق بن حبيب وسئل مالك عن الأرض البيضاء يعطيها الرجل للرجل على
~~أن يغرس له أصولا، فإذا بلغت الأصول فهي بينهما نصفان نصف الأرض، ونصف
~~النخل، قال: لا بأس بذلك أيضا إذا اشترط للأصل قدرا معلوما أن يقول حتى
~~يثمر أو شيئا معروفا من قدرها، فإذا اشترطا هذا فلا بأس به، ولا خير فيه في
~~بقل ولا زرع.
# قيل له فبصل الزعفران يعطى على هذا النحو، وهو يقيم تسع سنين ونحو ذلك ثم
~~ينقطع؟ قال: لا خير فيه إنما هو بمنزلة الثمرة وليس بمنزلة الأصل، فلا
~~ينبغي ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن مغارسة الرجل للرجل أرضه البيضاء على
~~أن يغرسها أصولا بجزء منها جائزة جوزها أهل العلم قياسا على ما جوزته السنة
~~من المساقاة، كما جوزوا قياسا عليها بناء الرحى الخربة بجزء منها، فهي سنة
~~على حيالها ليست بإجارة محضة ولا جعل محض؛ لأنها أخذت بشبه منهما جميعا،
~~أخذت بشبه من الإجارة في لزومها بالعقد، وشبه من الجعل في أن الغارس لا يجب
~~له شيء إلا بثبوت الغرس وبلوغه الحد
# PageV15P403
# المشترط، فإن بطل قبل ذلك لم يكن له شيء ولا كان من حقه أن يعيده مرة
~~أخرى.
# واختلف إن نبت منه يسير وبلغ الحد، وبطل سائر ذلك أو بطل منه يسير، وثبت
~~سائر ذلك، فقيل إن القليل تبع للكثير، وهو رواية حسين بن عاصم في بعض
~~الروايات من هذا الكتاب، وقيل إن حقه يثبت في اليسير الذي بلغ ويبطل من
~~اليسير الذي ms6167 لم يبلغ، وهو قول أشهب في سماع أصبغ، وأما إن كان الذي ثبت أو
~~بطل له قدر وبال فإن كان الأقل فلا يكون تبعا، ويثبت حقه فيما ثبت ويبطل
~~فيما بطل، ولا يجوز إلا على شروط قد حدها أهل العلم، من ذلك أن يكون الحد
~~في قدر الشجر إلى ما دون الإطعام، واختلف إن كان حدها الإطعام، فأجازه في
~~هذه الرواية وفي رسم الجواب بعد هذا وفي كتاب محمد بن المواز، وله في موضع
~~آخر منه أن ذلك لا يجوز، لأنه لا يدري متى يثمر، وكذلك اختلف أيضا إن كان
~~حدها إلى أجل دون الإطعام، فأجاز ذلك في أول سماع حسين بن عاصم، ومنع منه
~~في أثنائه بدليل، وهو قول مالك في الواضحة.
# وكذلك اختلف أيضا إن سكتا عن الحد في ذلك، ففي رسم الجواب من سماع عيسى
~~أن ذلك لا يجوز، وقيل إن ذلك جائز قاله ابن حبيب، وجعل حده الإثمار.
# وأما إن كان الحد أو الأجل إلى ما فوق الإطعام فلا يجوز باتفاق، وكذلك إن
~~اشترطا أن يكون الشجر أو الغلة بينهما دون الأصل لم يجز باتفاق.
# ولا تجوز المغارسة في بقل ولا زرع، وأما بصل الزعفران التي تقيم في الأرض
~~أعواما ثم تنقطع وما أشبهه فلم تجز المغارسة فيه في هذه الرواية، وأجازها
~~سحنون في كتاب ابنه، قال: ومن دفع أرضه إلى رجل يزرعها قطنا على أن للعامل
~~نصف الأرض ونصف القطن، فإن كان القطن يزرع في كل عام
# PageV15P404
# ولم يكن له أصل ثابت فذلك فاسد، وإن كان القطن يبقي السنين العدد وليس
~~يزرع في كل عام، فهذا إن أجلا آجلا دون الإطعام فإذا بلغاه كان القطن يعني
~~الشجر والأرض بينهما فذلك جائز والله الموفق.
### | : المغارسة الفاسدة إذا لم يجعل للعامل فيها جزء من الأصل
# من سماع عيسى بن دينار من كتاب استأذن
# سيده في تدبير جاريته قال عيسى: وسألت ابن القاسم عن رجل أعطى أرضا له
~~بيضاء لرجل يغرسها شجرا على الثمر بينهما بالسواء، فغرس وأثمر ms6168 واقتسما
~~الثمرة زمانا ثم علم بفسخ ما صنعا، قال: يرد صاحب الأرض إلى العامل فيها ما
~~أخذ من الثمرة مثلها إن كان يجد مثلها وإلا فقيمتها، ويكون له كراء أرضه
~~على العامل من حين أخذها منه، وليس من حين أثمر الشجر، ويقال لصاحب الأرض:
~~إن شئت فاغرم قيمة الغرس مقلوعا، وإن شئت فدعه يقلع غرسه.
# قال محمد بن رشد: اختلف في المغارسة الفاسدة إذا لم يجعل للعامل فيها جزء
~~من الأصل على قولين أحدهما أنه يحكم لها بحكم الكراء الفاسد، لأنه كأن
~~الغارس اكترى منه الأرض إلى أمد غير معلوم بنصف الثمرة التي يغرسها ليبقيها
~~فيها، وهو قوله في هذه الرواية، فتكون الغلة على هذا للغارس يرد عليه رب
~~الأرض ما أخذ منها: المكيلة إن عرفت أو خرصها إن جهلت ويقلع غرسها إلا أن
~~يشاء رب الأرض أن يأخذه بقيمته مقلوعا، وقيل: إن له قيمته قائما، قاله يحيى
~~في سماعه من كتاب السداد والأنهار في المعاملة الفاسدة في بناء الأرحى، ولا
~~فرق بينهما، ويكون عليه قيمة كراء الأرض قيل من يوم أخذها، وهو قوله في هذه
~~الرواية، ومعناه عندي إن كان أخذها في وقت يمكنه وضع الغرس فيه، لأنه إن
~~كان أخذها قبل إبان يمكنه وضع الغرس
# PageV15P405
# فيه فيها فالكراء إنما انعقد بينهما من يوم يمكنه وضع الغرس فيه فيها إذ
~~لا منفعة له في الأرض قبل ذلك، وقبضه إياها للأقبض، وقيل من يوم وضع الغرس
~~فيها وهو قوله في سماع يحيى بعد هذا، ومعناه عندي من يوم يمكنه وضع الغرس
~~فيها، فليس رواية يحيى على هذا بمخالفة لرواية عيسى فتدبر ذلك تجده صحيحا.
# وقد كان الشيوخ يحملون ذلك على أنه اختلاف من القول فلا يوجبون عليه
~~الكراء في رواية يحيى إلا من يوم وضع الغرس في الأرض، وإن كان أخذها، وقد
~~أمكنه وضع الغرس فيها، وهو محتمل، وأما إن كان أخذها قبل أن يمكنه وضع
~~الغرس فيها فلا يصح أن يكون عليه الكراء من يومئذ، وقيل من يوم أثمر ms6169 النخل
~~وهو قوله في لسماع أبي زيد وسماع حسين بن عاصم بعد هذا من هذا الكتاب.
# وجه قوله في هذه الرواية ورواية يحيى أنه كراء فاسد قد فات بانتفاع
~~المكتري به؛ فوجب أن تكون عليه قيمته من يوم قبضه، وهو يوم يمكنه الانتفاع
~~بما قبض.
# ووجه رواية أبي زيد وحسين أن الأمر لما لم ينعقد بينهما نصا على كراء
~~فاسد ولا على أن يكون عليه كراء أصلا فصرفناه إلى حكم الكراء الفاسد لم
~~يجعل عليه الكراء إلا من يوم انتفاعه بالأرض، وهو يوم أثمرت النخل، والقول
~~الثاني يحكم له بحكم الإجارة الفاسدة، لأنه كأن رب الأرض استأجر الغارس على
~~أن يغرس له هذه الأرض بنصف ثمرتها فيكون الحكم في ذلك أن يكون للغارس على
~~رب الأرض قيمة غرسه يوم وضعه في الأرض مقلوعا وأجرة مثله في غرسه وقيامه
~~عليه، وتكون الغلة كلها لرب الأرض يرد عليه الغارس ما أخذ منها: المكيلة إن
~~عرفت أو خرصها إن جهلت.
# وهذا الاختلاف مبني على ما غرسه الغارس من الغرس هل هو على
# PageV15P406
# ملكه أو على ملك رب الأرض، فمن علل بأن الغرس على ملك الغارس جعله كراء
~~فاسدا، ومن علل بأن الغرس على ملك رب الأرض جعله إجارة فاسدة وبالله
~~التوفيق.
### | : بيع الثمر قبل أن تخلق
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه وسئل عن الرجل يعطي أرضه رجلا يغرس فيها شجرا على
~~أنها إذا بلغت قدر كذا وكذا من قدر يسمونه فالأصل والشجر بينهما، فتطعم تلك
~~الشجر قبل أن يبلغ ذلك القدر.
# قال ابن القاسم: لا يصلح أن يتعامل على مثل هذا ولا يصلح العمل فيها إلا
~~على تسمية قدر يكون قبل الإطعام أو إلى الإطعام وأما أن يشترط للشجر من
~~الطول والقدر ما لا يبلغه إلا بعد إطعام الشجر فإن ذلك لا يصلح.
# قلت: أرأيت إن وقع على هذا كيف العمل فيه؟ قال: وتكون الثمرة لصاحب الأرض
~~ويعطي العامل أجر مثله فيما عمل، وليس له في الأرض قليل ولا كثير.
# قال محمد بن رشد: ms6170 قوله: "إن المغارسة إلى حد من الأصول يثمر الشجر دونه"
~~لا يجوز بين؛ لأنه يدخله بيع الثمر قبل أن تخلق، لأنه باع منه نصف الأرض
~~بغرسه النصف الآخر، وبما يغتل من جميع الغرس إلى أن يبلغ الحد الذي شرطاه،
~~وقد مضى في رسم طلق من سماع ابن القاسم تحصيل القول فيما يجوز من الأجل في
~~ذلك مما لا يجوز، ومضى في الرسم الذي قبل هذا من هذا السماع القول في حكم
~~المغارسة الفاسدة إذا وقعت دون أن يكون للعامل من الأرض شيء، فلا معنى
~~لإعادة شيء من ذلك.
# PageV15P407
# ونتكلم هاهنا على حكمها إذا وقعت فاسدة مع أنه قد جعل للغارس فيها جزء من
~~الأرض كنحو هذه المسألة، فالذي يتحصل فيها لابن القاسم ثلاثة أقوال.
# أحدها - أن العامل يرد إلى إجارة مثله في الجميع، ولا يكون له في الأرض
~~شيء، فيعطي قيمة غرسه يوم وضعه في الأرض، وأجرة مثله في غرسه وقيامه عليه
~~إلى يوم الحكم، ويرد إلى رب الأرض ما أكل من الثمرة: مكيلتها إن علمت أو
~~قيمة خرصها إن جهلت، هذا معنى قوله في هذه الرواية وإن كان لم ينص عليها
~~فيها، وهو مذهب سحنون، وهذا القول يأتي على تعليل من علل أن الغرس في
~~المغارسة الفاسدة كيفما وقعت على ملك رب الأرض.
# والقول الثاني - أنه بيع فاسد في نصف الأرض قد فات بالغرس، فيكون على
~~الغارس فيه لرب الأرض قيمته يوم غرسه، وإجارة فاسدة في النصف الثاني، فيكون
~~فيه على رب الأرض للغارس قيمته مقلوعا يوم وضعه في الأرض وأجرة مثله في
~~غرسه وقيامه عليه إلى يوم الحكم، وقيل: إنه يكون عليه للغارس نصف قيمة
~~الغرس قائما يوم الحكم فيه من أجل سقيه وعلاجه، وهي رواية عيسى عن ابن
~~القاسم بعد هذا في رسم الجواب، وقيل: إنه يكون عليه للغارس قيمة نصف غرسه
~~يوم بلغ وتم، وأجرته من يومئذ في قيامه عليه إلى يوم الحكم، وهو قول ابن
~~حبيب في الواضحة، ويتحاسبان في ذلك فمن كان له الفضل ms6171 بينهما على صاحبه رجع
~~به عليه، والغلة بينهما في جميع ذلك على ما اشترطاه، والصحيح من ذلك ما
~~بدأنا به من أنه يكون عليه نصف قيمة الغرس مقلوعا يوم وضعه في الأرض وأجرة
~~مثله في غرسه وقيامه عليه إلى يوم الحكم، فالغرس على قياس هذا القول نصفه
~~على ملك الغارس ونصفه على ملك رب الأرض.
# والقول الثالث - أنه بيع فاسد أيضا في نصف الأرض قد فات بالغرس
# PageV15P408
# فيكون على الغارس فيه قيمة يوم فوته بالغرس، وتكون في النصف الثاني كراء
~~فاسدا، فيكون على الغارس فيه لرب الأرض كراء مثله يوم أخذها، أو يوم وضع
~~الغرس فيها، أو يوم أثمرت، على الاختلاف الذي قد ذكرناه في رسم استأذن،
~~وبينا فيه معناه، ويقلع الغارس غرسه من النصف الذي لرب الأرض بعد أن تقسم
~~إلا أن يشاء رب الأرض أن يأخذه بقيمته مقلوعا أو بقيمته قائما على قول يحيى
~~بن يحيى المتقدم في رسم استأذن، وهو مذهب مالك في رواية المدنيين عنه،
~~ويكون على هذا القول الغلة كلها للعامل يرد عليه رب الأرض ما أخذ منها،
~~المكيلة إن عرفت أو خرصها إن جهلت، وهذا هو قول ابن القاسم في رواية حسين
~~عنه، وهو يأتي على أن الغرس على ملك الغارس، وهو أظهر من القول الثاني، لأن
~~اجتماع البيع والكراء في هذه السلعة أولى من اجتماع البيع والإجارة فيها،
~~لأنهما يصيران كأنهما قد تمما الفساد بينهما، وبالله التوفيق.
### | : باعه نصف الأرض على أن يغرس له النصف الثاني
# ومن كتاب الجواب وسألته عن رجل أعطى أرضه رجلا يغرسها على النصف،
~~فاغترسها الرجل وأكل الثمرة نحوا من أربع سنين أو خمس سنين، وأن صاحب الأرض
~~باع نصفه ذلك من الغارس أو غيره، ثم أراد البائع صاحب الأرض بعد ذلك أن
~~يرجع في النصف الذي في يد الغارس الذي عمر به في الأرض وغرسه عليه.
# قال ابن القاسم: ليس له أن يرجع فيه، لأن أحدهما كان حلالا حين أعطاه
~~الأرض يغرسها له وله نصفها إذا كانا سميا ms6172 للغرس شبابا أو قدرا معلوما، فإن
~~لم يكونا سميا ذلك ولا حداه كان كبيع فاسد، لأنه باعه نصف الأرض على أن
~~يغرس له النصف الثاني،
# PageV15P409
# فلما لم يسميا ولا حداه فقد باعه إياه بشيء لا يدريان ما هو، فهو بيع
~~فاسد، وقد فاتت الأرض كلها بالغرس، والغرس فوت، فيقوم على الغارس النصف
~~الذي صار له يوم قبضه، لأنه قد فات في يديه، والغراس فوت، ويكون للغارس على
~~صاحب الأرض نصف قيمة الغرس؛ لأن له نصف الأرض ونصف الغرس لأن الغارس هو
~~الذي غرسه له في نصف الأرض، ويقوم الغراس قائما على حاله يوم يحكم فيه؛ لأن
~~له سقيا وعلاجا، وبالسقي بلغ وتم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في الرسم الذي قبل
~~هذا فلا وجه لإعادته.
### | : الجعل على خدمة شهر
# ومن كتاب العتق قال عيسى: قلت لابن القاسم أرأيت لو قال له أستأجرك على
~~أن تغرس في أرضي هذه كذا وكذا نخلة، فإن خرجت ونبتت فهي بيني وبينك.
# قال: لا بأس به إنما هو جعل وليس بإجارة، ولو شاء أن يذهب ذهب، ولو غرسها
~~ثم ماتت لم يكن له شيء حتى تنبت، ولو لم يكن جعلا ما جاز لأنه شرط عليه
~~شيئا لا يدري أيتم أم لا يتم؟ ولعله أن يعمل فيه ويبطل ولا يستطيع أن يخرج
~~عنه فيكثر تعبه ويطول عناؤه، ثم لا يخرج النخل فيكون قد ذهب عمله فيه بغير
~~شيء أخذه، ولكنه لو استأجره على أن يغرس له في حائطه هذا كذا وكذا نخله
~~بنصف أرضه هذه لم يكن بذلك بأس، وكانت إجارة ولم يكن له أن يخرج حتى يفرغ
~~من غراسه، فإذا غرسها وغيبها في الأرض
# PageV15P410
# ثبتت له أجرته لا يبالي نبتت أو عطبت، ولو كان لا يثبت له أجر حتى تخرج
~~وتنبت ولا يستطيع هو أن يخرج كان قد منعه هو من منفعة نفسه بما لا يدري
~~أيتم أم لا يتم؟ ولعله لا ينبت إلا بعد سنتين أو ثلاثا، ولعلها ms6173 لا تنبت
~~أبدا فيكون قد ذهب عناؤه باطلا، فلا خير فيه إلا على ما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: قوله أستأجرك على أن تغرس في أرضي هذه كذا وكذا نخلة،
~~فإن خرجت ونبتت فهي بيني وبينك، معناه وما نبت منها فهو أيضا بيني وبينك
~~بموضعه من الأرض، إذ لا يصح أن يجوز الجعل إلا على هذا، لأن من شرط جوازه
~~أن لا يكون للجاعل فيه منفعة إلا بتمامه، لأنا لو حملنا المسألة على ظاهرها
~~من أن المجعول له لا يجب له شيء إلا بأن يخرج النخل كلها وتنبت لوجب إذا لم
~~تنبت كلها ونبت بعضها أن لا يكون للغارس فيما نبت حق، ويكون لرب الأرض
~~الجاعل، وذلك ما لا يجوز باتفاق، ألا ترى أنه لا يجوز الجعل على خدمة شهر
~~ولا خياطة ثوب من أجل أنه إن خدم بعض الشهر أو خاط بعض الثوب ثم ترك
~~الخياطة أو الخدمة لم يجب له حق فيما خدم ولا فيما خاط فأخذ الجاعل باطلا،
~~وذلك باطل لا يجوز، ولم يلتفت إلى لفظ الإجارة في قوله استأجرك لما شرطا
~~فيها العمل على حكم الجعل، وهذا قوله في المدونة إنه إنما ينظر إلى الفعل
~~لا إلى اللفظ.
# وقوله في هذه المسألة إن المغارسة في الأرض على خدمتها لا تجوز إلا على
~~وجه الجعل بأن لا يلزم المغارس التمادي على العمل ويكون له أن يخرج ويتركه
~~متى ما أراد خلاف المشهور من أن المغارسة في الأرض على جزء منها جائزة على
~~أنها لهما جميعا لازمة وإن كان لا يحملها الناس قياسا على المساقاة، وهذا
~~أظهر، وإن كان فيه اعتراض لأن من شرط صحة المجاعلة أن يكون الجعل فيها
~~معلوما، والجعل في هذه المغارسة غير معلوم، لأنه الجزء الذي شرط له من
~~الأرض بعد غرسها كيف يكون الغرس، فالمغارسة على
# PageV15P411
# هذه الرواية لا تجوز إلا على وجهين أحدهما الإجارة على وجهها من لزومها
~~لهما جميعا، والثاني الجعل على وجهه من أن لا يلزم المجعول له العمل ms6174 وإن
~~كان فيه من الاعتراض ما ذكرناه وهو الجعل بالجعل إذا كان على الجزء من
~~الأرض بعد غرسه، إذ لا يدري كيف يكون الغرس، فهذا كله بين، والله الموفق.
### | مسألة: من استأجرأجيرا فليعلمه أجره
# مسألة قلت: أرأيت لو قال له اغرس لي في أرضي هذه نخلا، ولم يسم عددها أو
~~رمانا أو أصلا من الأصول معينا على وجه الجعل أو على وجه الإجارة قال: لا
~~بأس بهما جميعا.
# قلت له: ألا ترى أنه لا يدري كم يغرس له فيها أيقل الغرس أم يكثر؟ قال:
~~بل ذلك عند الناس معروف غروس الأصول كلها لها قدر عند أهل المعرفة بها
~~يغرسونها عليه أن يرد الغارس غرسه منع من ذلك وعلم أنه أراد الضرر، وإن
~~قارب بينهما علم أنه أراد تلافها أو هلاكها، فمعرفة ذلك ثابتة عند الناس
~~معروفة قيل لك أجرته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه أحفظه، لأن العرف
~~المعلوم في العمل يغني عن وصفه، بدليل قوله تعالى: {إني أريد أن أنكحك إحدى
~~ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج} [القصص: 27] فسمى الإجارة وضرب الأجل
~~ولم يصف الخدمة والعمل لاستغنائهما عن ذلك بالعرف والعادة وقد قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من استأجر أجيرا فليعلمه أجره» وقال «من
~~استأجر أجيرا فليؤاجره بأجر معلوم إلى أجل معلوم» فأمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بتسمية الأجرة وضرب الأجل، وسكت عن وصف العمل إذ قد
~~يستغنى عن ذلك بالعرف والعادة اللذين يقومان مقامه.
# PageV15P412
### | : يعطي الرجل أرضه البيضاء على أن يغرسها شجرا وتكون الثمرة بينهما يقتسمانها
# ومن كتاب الصبرة من سماع يحيى من ابن القاسم
# قال يحيى: وسألت ابن القاسم عن الرجل يعطي الرجل أرضه البيضاء على أن
~~يغرسها شجرا وتكون الثمرة بينهما يقتسمانها عند كل جناء أو يعامله فيها على
~~ما لا يصلح مما أشبه هذا، فيعملها العامل ويثمر الشجرة ويقتسمان الثمرة
~~زمانا على شرطهما.
# فقال: أخطأا وجه الصواب في تعاملهما الذي جاءت به السنة، وذلك ms6175 أن يكون
~~للعامل نصف الأرض بما فيها من الغرس إذا تم نصفها أو ثلثها أو جزء من
~~أجزائها على ما يقع به الشرط بينهما من هذا الوجه، فإذا تركا هذا وتعاملا
~~بما لا يصلح منها، فلصاحب الأرض على العامل كراؤها لما مضى من السنين من
~~يوم وضع فيها الغرس إلى يوم ينظر في أمرهما، يقوم له كراؤها نقدا على قدر
~~ما يرى من رغبة الناس فيها عاما بعام، ثم يدفع ذلك إليه، ويكون على صاحب
~~الأرض أن يغرم للعامل مكيلة ما أكل من الثمر إن كان أخذه يابسا، وإن كان
~~أخذه رطبا غرم قيمته على خرصه، ثم يقال للعامل اقلع غرسك واصنع به ما بدا
~~لك شرط أن لا يرضي صاحب الأرض أن يعطيه قيمة الشجر مقلوعا، ويكون أحق بها
~~لأن قلعها فساد لا منفعة فيه للعامل، قلت: ولم لا يجعل الشجر لرب الأرض
~~ويغرم العامل ما أكل من الثمرة ويعطيه أجر ما عمل في قيامه بالسقي والعلاج
~~كله، ويكون صاحب الأرض أولى بثمرة شجر أرضه؟ فقال: لأني سمعت مالكا يقول
~~إذا تعامل المتنازعان على ما لا يحل كان
# PageV15P413
# الزرع لصاحب الحب، ولم يكن لصاحب الأرض إلا كراء أرضه، والشجر والزرع
~~عندنا سواء، ثمرة الشجرة للذي غرسها صلة من عنده، كما أن الزرع لصاحب البذر
~~إذا تولى عمله كما تولى صاحب الشجر غرسه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى تحصيل القول فيها في رسم استأذن من
~~سماع عيسى فلا وجه لإعادته، وما حكى عن مالك من أن الزرع في المزارعة
~~الفاسدة لصاحب البذر إذا تولى عمله، هو مذهب ابن القاسم في المدونة على ما
~~تأول عليه أبو إسحاق التونسي من أن الزرع في المزارعة الفاسدة لمن اجتمع له
~~شيئان من ثلاثة أصول، وهي الأرض والعمل والبذر، وفي ذلك اختلاف كثير قد
~~ذكرته في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب المزارعة فأغنى ذلك عن إعادته
~~هاهنا وبالله التوفيق.
### | : القليل تبع للكثير
# من سماع أصبغ من ابن القاسم
# من ms6176 كتابه الأقضية والأحباس قال أصبغ: وسمعت أشهب وسئل عمن يدفع أرضه إلى
~~رجل يغرسها نخلا وسمى له سعفات معلومة وقدرا معلوما على أن الأرض والشجر
~~بينهما فيغرسها فتموت كلها إلا ثلاث نخلات.
# قال: ما نبتت فهو بينهما، وبقية الأرض لربها، قال أصبغ: وهو قول ابن
~~القاسم فيما أعلم، وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: لا فرق على هذا بين أن يكون الذي نبت هو الأقل أو
~~القليل أو الأكثر أو الكثير يكون للمغارس حقه فيما نبت على كل حال، ويبطل
~~فيما بطل ولم ينبت على كل حال، وفي سماع حسين بن عاصم
# PageV15P414
# عن ابن القاسم أن القليل تبع للكثير إلا أن يكون الذي نبت أو بطل له قدر
~~وبال وإن كان الأقل فلا يكون تبعا ويثبت حقه. فيما نبت ويبطل فيما بطل، وهو
~~قول سحنون، وهو الذي يأتي على المشهور من أن المغارسة على جزء من الأجزاء
~~جائزة على أنها لهما جائزة، والقول الأول يأتي على القول بأن المغارسة في
~~الأرض على جزء منها لا تجوز إلا على وجه الجعل الذي لا يلزم المجعول له فيه
~~العمل وبالله التوفيق.
### | : أعطاه الأرض يغرسها على أنها إذا بلغت قدرا معلوما كان له جزء منها
# ومن نوازل سئل عنها أصبغ بن الفرج وسئل عن رجل أعطى رجلا أرضا له ليغرسها
~~بينهما فلما غرس بعضها أو جلها إلا أنه لم يتم العمل إلى الشرط الذي جعلاه
~~بينهما عجز الغارس أو غاب فأدخل صاحب الأرض آخر في الغرس فعمله وقام به أو
~~عمله صاحب الأرض بنفسه، وتم ما بقي منه، ثم قدم الأول فطلب حقه مما كان غرس
~~فما ترى له إذا كان غائبا أو حاضرا؟ قال أصبغ: إن كان غائبا أو حاضرا حضورا
~~لم يسلم في مثله ولم يرض فيما يرى ولم يقطع عليه برؤية التسليم أو الرضى أو
~~الخروج منه على حقه ويعطي الذي كفاه ما كفاه به أو أتمه يأتيه به ما لم
~~يسرف عليه بما يعمل مثله فيرد إلى الحق وإلى ms6177 ما لو كان هو العامل لزمه مثله
~~ولحقه.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه المسألة أنه أعطاه الأرض يغرسها على أنها إذا
~~بلغت قدرا معلوما كان له جزء منها فعجز بعد ما عمل وغرس بعض الغرس، فأدخل
~~رب الأرض مكانه من يتم عمله بأجرة استأجره عليها أو عمل هو ذلك بنفسه،
~~فقال: إنه إذا لم يظهر تركه بما دخل فيه فهو على شرطه، ولمن أتم العمل
~~أجرته على الذي عجز ما لم يكن سرفا فإن أسرف رب الأرض
# PageV15P415
# فيما استأجر به رد إلى الحق، وقول أصبغ فيها عندي خلاف لقول ابن القاسم
~~في أول مسألة من سماع يحيى فن كتاب البضائع والوكالات في الخصام، ولقول ابن
~~القاسم وسحنون في مسألة كتاب الجعل والإجارة في الرجل يستأجر الرجلين لحفر
~~بئر فيمرض أحدهما ويحفرها الآخر إن الحافر متطوع، قال ابن القاسم لصاحبه
~~وقال سحنون لصاحب البئر لأن ابن القاسم حمل الإجارة على أنها مضمونة على كل
~~واحد منهما، وحملها سحنون على أنها معينة فانفسحت بالمرض، ولم يفرق أحد
~~منهم في شيء من ذلك بين أن يكون لصاحب الأرض أو البئر أو الشريك عبيد أو
~~أجراء لا يحتاج من أجلهم على الاستئجار على ما عمل له، كما فرق في ذلك في
~~سماع أبي زيد من كتاب الجعل والإجارة، فقيل رواية أبي زيد مفسرة للقولين،
~~وقيل إنها قول ثالث في المسألة وهو الأظهر والله أعلم، ولو لم يطلب الأول
~~حقه وانتبذ منه فقال: لا حاجة لي به، وطلب الذي كفاه ما كفاه به وأتمه
~~لتخرج ذلك على الاختلاف في المغارسة على جزء من الأرض هل هي لازمة لهما
~~قياسا على المساقاة أو لا تلزم المغارس منهما قياسا على الجعل وحملا عليه،
~~وقد مضى ذكر الاختلاف في رسم العتق من سماع عيسى.
# ولو عجز قبل أن يفوت المغارسة في الأرض مغارس رب الأرض فيها غيره لكان
~~الأول على حقه، ويؤدي قيمة عمل الثاني للثاني أو لرب الأرض إن لم يرد
~~الثاني أن يرجع على رب ms6178 الأرض وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يجوزلرب الأرض أن يشترط على المغارس إلا القدر اليسير
# مسألة وسئل أصبغ عن رجل أعطى رجلا أرضا على أن يضرب حوله جدارا أو يحفر
~~حولها سياجا أو يزرب حولها ويغرسها، فإذا بلغ الغرس كذا وكذا لأجل حدداه
~~بينهما فله النصف من جميع الغرس والجدار والسياج والزرب والأرض، فإنه لا
~~يتم في موضعه ذلك إلا أن
# PageV15P416
# يسدوا حوله من كثرة المواشي واختلاف الناس والمضيق في موضعهم ذلك، وكيف
~~إن كانت الأرض في موضع لا يخاف على الغرس فيه فساد ما ذكرت لك واشترط عليه
~~السداد؟
# قال أصبغ: إن كانت مؤونة يسيرة فهو جائز، وإن كانت مؤونة السياج والحائط
~~والزرب يعظم ويكثر فلا خير فيه، وهو زيادة في المجاعلة وهو غرر أيضا لعله
~~لا يتم من الغراس شيء فترجع الأرض بحيطانها وسياجاتها إلى ربها فيكونان قد
~~تخاطرا، ويكفيك أن يحمل هذا على ما تحمل على المساقاة من سد الحظار وسد
~~الشرب وما لا تعظم مؤنته ولا تكثر نفقته، فيجوز كذلك، قال مالك فيما قد
~~علمت، وإلا لم يجز.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يجوز لرب الأرض أن يشترط على المغارس إلا
~~القدر اليسير الذي يجوز لرب الحائط أن يشترطه على المساقي في المساقاة
~~صحيح، لأن المغارسة على جزء من الأرض مقيسة عليها حسبما قد ذكرناه في رسم
~~طلق من سماع ابن القاسم، وهي على القول الثاني مقيسة على الجعل فلا يجوز
~~أيضا اشتراط الزيادة الكثيرة فيه إذ لا يجوز ذلك في الجعل لأنه متى أحيل عن
~~سنته باشتراط الزيادة فيه من أحدهما خرج عن أصله وعاد إلى الإجارة الفاسدة،
~~وقد أجاز ابن القاسم في سماع حسين بعد هذا أن يشترط رب الأرض على العامل
~~عمل نصيبه سنين مسماة بعد المقاسمة، وأنكر ذلك سحنون، فقوله في إنكاره صحيح
~~على قياس قول أصبغ هذا، ولأصبغ في الواضحة مثل قول ابن القاسم هذا في سماع
~~حسين، وزاد قال: وذلك أنه إذا غارسه على حد معروف واشترط أن يقوم ms6179 له بحصته
~~إلى أجل من السنين قد تمت المجاعلة بينهما، وصار لكل واحد نصفه يصنع فيه ما
~~شاء، وصار لصاحب الأرض على الغارس عمل وخدمة إلى أجل معروف في نصفه الذي
~~صار له، فجاز ذلك، واعترض عليه الفضل قوله قد تمت المجاعلة
# PageV15P417
# بينهما، وقال: أرأيت إن أبطل الغرس من قبل أن يبلغ النبات الذي تعاملا
~~عليه وأبى الغارس أن يعيد غرسه أتتم المغارسة بينهما؟ واعتراضه صحيح والله
~~الموفق.
### | : أعطى رجلا أرضا يغرسها شجرا على أن الشجر بينهما نصفان
# ومن كتاب النسمة وسئل عن رجل أعطى رجلا أرضا يغرسها شجرا على أن الشجر
~~بينهما نصفان فلما غرس وأطعم الغرس أراد صاحب الأرض إخراجه حيث عمل ما عملا
~~عليه، هل للغارس من إجارة عمله يوم يخرج، أو قيمة غرسه؟ قال: أرى له غرم
~~قيمة غرسه الذي جاء به على صاحب الأرض، وإجازته فيما عمل وسقى وأصلح، ويقيم
~~له ذلك أهل البصر، ويأخذ إجارته تامة إن كان أقام في ذلك سنة أو سنتين أو
~~أقل أو أكثر، ويكون له مع ذلك قيمة الغرس الذي غرس في أرض هذا.
# قال محمد بن رشد: قوله على أن الشجر بينهما نصفان يريد الشجر دون الأرض،
~~ولذلك حكم لها بحكم المغارسة الفاسدة، فيردهما فيها إلى حكم الإجارة، وقد
~~مضى الاختلاف في ذلك في رسم استأذن من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | : دفع أرضه إلى رجل على أن يغرسها نخلا والثمر بينهما
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد: قال ابن
~~القاسم: في رجل دفع أرضه إلى رجل على أن يغرسها نخلا حتى إذا أثمرت كانت
~~النخل والأرض بينهما قال: لا بأس به.
# PageV15P418
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم طلق من سماع ابن القاسم أن
~~المغارسة إلى الإطعام جائزة، ومثله يأتي في رسم حسين بن عاصم، وهو قول ابن
~~حبيب في الواضحة وأحد قولي ابن المواز في كتابه، وله فيه قول آخر أن ذلك لا
~~يجوز لأنه لا ms6180 يدري متى يثمر؟ إذ قد يعجل ذلك وقد يؤخر، وبالله التوفيق.
# مسألة قال: أرأيت لو دفعها إليه مبهما، فادعى أحدهما الحلال والآخر
~~الحرام؟ قال: ينظر إلى عمل أهل ذلك البلد، فإن كان الغالب عليهم الحرام سلك
~~بهم سبيل الحرام، إن كانت الثمرة لم تثمر أعطى العامل النخل مقلوعا إلا أن
~~يشاء صاحب الأرض أن يعطيه قيمتها مقلوعا ولا شيء له في عمله ولا سقيه، وإن
~~كانت أثمرت كانت الثمرة للعامل وكان لصاحب الأرض كراء أرضه يوم أثمرت
~~النخيل، فإن كان عمل أهل ذلك البلد الحلال سلك بهم سبيل الحلال، وإن كان
~~أهل تلك البلدة يعملون بالحلال والحرام وهذا يدعي حراما وهذا يدعي حلالا
~~حلفا ويفسخ الأمر بينهما.
# قال محمد بن رشد: تكلم في أول هذه المسألة على الفوات وفي أخرها على
~~القيام، وبنى قوله في ذلك كله على أنه لا مزية لمدعي الحلال في دعواه على
~~مدعي الحرام إلا أن يشهد له العرف بمنزلة مدعي الحرام، فقال في أول المسألة
~~في الفوات: إنه إن كان الغالب في البلد الحرام يسلك بهم سبيل الحرام يريد
~~بعد يمين مدعي الحرام على ما يشهد له به العرف من الحرام فيعطى النخل
~~مقلوعة إلا أن يشاء رب الأرض أن يأخذها بقيمتها مقلوعة ولا كراء على العامل
~~في الأرض إذا لم يثمر النخل إذ لم ينتفع بها وأما إن أثمرت فعميه الكراء،
~~قال في هذه الرواية من يوم أثمرت، وقد مضى ذكر
# PageV15P419
# الاختلاف في ذلك وتوجيهه في رسم استأذن من سماع عيسى، وقال إنه إن كان
~~عمل أهل البلدة الحلال سلك بهم سبيل الحلال يريد أنه يكون القول قول مدعي
~~الحلال مع يمينه على ما يدعيه من الحلال لشهادة العرف له بذلك، ولو لم يشهد
~~العرف لواحد منهما أو شهد لهما لوجب على قياس هذه الرواية أن يكون قول من
~~يدعي عليه منهما أكثر مما يجب عليه على ما يقر به من الحرام والحلال.
# وقال في آخر المسألة في الفوات وإن كان أهل البلد يتعاملون ms6181 بالحلال
~~والحرام حلفا وفسخ الأمر بينهما، وتحصيل القول في اختلافهما في الحلال
~~والحرام أن اختلافهما في ذلك لا يخلو من أن يكون قبل الفوات أو بعد الفوات،
~~فإن كان قبل الفوات فعلى القول بأنه لا يراعي دعوى الإشباه مع القيام،
~~يتحالفان ويتفاسخان، هذا نص قولهم والذي يوجبه النظر أن يحلف مدعي الحرام
~~وينفسخ البيع، وإن نكل عن اليمين حلف مدعي الحلال وثبت البيع إذ لا معنى
~~لحلف مدعي الصحة إلا بعد نكول مدعي الفساد، لأنه إذا حلف انتقض البيع على
~~كل حال حلف مدعي الصحة أو نكل عن اليمين، فلا معنى ليمينه إلا إذا نكل مدعي
~~الفساد.
# وأما على القول بأنه يراعي دعوى الإشباه مع القيام، فيكون على هذه
~~الرواية التي لم ير فيها لمدعي الحلال مزية في دعواه على مدعي الحرام القول
~~قول من يشهد له العرف منهما دون صاحبه، فإن شهد العرف لهما أو لم يشهد
~~لواحد منهما حلفا وفسخ الأمر بينهما، هذا نص قوله.
# وقد مضى أن الذي يوجبه النظر أن يبدأ بيمين مدعي الحرام، إذ لا معنى
~~ليمين مدعي الصحة إلا إذا نكل مدعي الفساد، وأما على المشهور في المذهب من
~~أن لمدعي الحلال مزية في دعواه على مدعي الحرام فيكون القول قول من يدعي
~~الحلال منهما إلا أن يشهد العرف لمدعي الحرام دونه.
# وأما إن كان اختلافهما في ذلك بعد الفوات فلا اختلاف في مراعاة
# PageV15P420
# دعوى الإشباه في ذلك، فيكون على المشهور في المذهب من أن لمدعي الحلال
~~مزية في دعواه على من يدعي الحرام، القول قول من يدعي الصحة إلا أن يشهد
~~العرف لمدعي الفساد دونه، وبكون على رواية أبي زيد الذي لم ير فيها لمدعي
~~الحلال مزية في دعواه على مدعي الحرام القول قول من شهد له العرف منهما دون
~~صاحبه، فإن شهد العرف لهما أو لم يشهد لواحد منهما كان القول قول من يدعي
~~منهما أكثر مما يلزمه على ما يدعي من الحرام أو الحلال، وبالله التوفيق.
### | : يدفع أرضه إلى لرجل ليغرسها ms6182 على انها بينهما نصفين
# ومن سماع حسين بن عاصم من ابن القاسم قال حسين: قلت لابن القاسم أرأيت
~~الرجل يدفع أرضه إلى الرجل ليغرسها أصولا معروفة على أن الشجر والأرض
~~بينهما بنصفين؟ قال: قال مالك: لا بأس بذلك إذا سميا للشجر قدرا معلوما أو
~~شبابا معروفا ينتهي إليه. قال: قلت لابن القاسم ما هذا الشباب الذي وصفه
~~مالك لكم؟ قال: حد الشجر في ارتفاعها حتى تكون تزيد قدرا معلوما كالقامة
~~والبسطة ونصف القامة وما أشبه ذلك في سعفات تلقيها الشجر معروفة أيضا، قال:
~~فقلت له أيجوز هذا إذا كانت الشجرة تثمر قبل بلوغها لهذا الشباب والقدر
~~الذي وصفت لك؟. قال: لا يجوز ذلك وتفسخ معاملتهما.
# قلت له: لم فسخت ذلك بينهما؟ قال من قبل: إن العامل تكون له الثمرة التي
~~تثمر تلك النخل إلى أن تبلغ الشباب والقدر الذي سمياه بينهما ثم يكون نصف
~~تلك الشجر بأرضها للعامل مع
# PageV15P421
# الثمرة كلها التي كانت قبل ذلك، فصار أجيرا بثمرة لم يبد صلاحها وبنصف
~~هذه الأرض بما ينبت فيها، فلا يجوز.
# قلت: فإن سميا عدة سنين يعملها العامل يغرسها ثم يكون بعد ذلك بنصفين؟
~~فقال: لا بأس بذلك إذا كانت أرضا مأمونة قد عرفها الناس لأنها لا يخفى
~~أمرها ونبات شجرها، وذلك إذا كانت السنون لا تتم الشجر قبلها، فإن أثمرت
~~قبل الأجل لم يصلح، لأنه لا يدخله ما وصفت لك من بيع الثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحه إذا كان به أجيرا وبنصف الشجر إلى هذا الأجل.
# قلت: فإن اشترط إلى أن تثمر؟ قال: لا بأس بذلك.
# قلت: لم والإثمار مختلف؟ منه ما يتعجل فيقل عمل العامل فيه فيغبن رب
~~الأرض وقد ظن رب الأرض أنه سيبطأ عمله ويكثر عمل الناس فيه، ومنه ما يبطأ
~~فيظن العامل أنه سيتم معجلا ويقل عمله فيه، فإن كان إثماره قريبا غبن
~~العامل رب الأرض، وإن كان إثماره بطيئا غبن رب الأرض العامل.
# فقال الإثمار معروف قدره، وإنما يختلف منه الشيء اليسير فلا يحمل الناس
~~على ms6183 الخاص وإنما يحملون على العام.
# قال محمد بن رشد: أما إجازته المغارسة على جزء من الأرض إلى قدر من الشجر
~~دون الإطعام فلا اختلاف في جواز ذلك، وكذلك منعه من جوازها إلى حد يكون
~~الإطعام دونه أو إلى أجل يكون الإطعام دونه فلا اختلاف أيضا فيه.
# وأما إجازته إياها إلى أجل لا يكون الإطعام دونه فهو خلاف ما يأتي له في
~~هذا السماع بعد هذا وجواز ذلك هاهنا على القول بلزوم
# PageV15P422
# المغارسة قياسا على المساقاة، والمنع من ذلك على ما يأتي له على القول
~~بأن المغارسة على جزء من الأرض لا يجوز إلا على وجه الجعل الذي لا يلزم
~~المجعول له فيه العمل ولا يجوز فيه الأجل، ويكون له الخروج متى شاء على ما
~~قد مضى القول فيه في رسم العتق من سماع عيسى.
# وأما إجازته إياها إلى الإثمار فهو المشهور في المذهب قد مضى مثله في رسم
~~طلق من سماع ابن القاسم، وإليه ذهب ابن حبيب في الواضحة، ومثله في كتاب ابن
~~المواز، وله في موضع آخر أن ذلك لا يجوز إذ قد يتأخر الإثمار ويتعجل، فهو
~~غرر.
### | مسألة: يدفع أرضه إلى الرجل ليغرسها فأثمر بعضها وبقي بعض
# مسألة قلت فإن أثمر بعضها وبقي بعض؟ قال إذا أثمر الجل منها وبقي الشيء
~~التافه كان تبعا لما أثمر منها، ويكون العامل على شرطه، قلت: فإن أخذها على
~~شباب وحد معروف ينتهي إليه فغرسها مات بعضها وحيي بعضها؟ فقال: إن كان الذي
~~حيي منها ونبت جلها وأكثرها فالأرض وما فيها بينهما، ولا يضره ما مات منها،
~~وإن كان الذي مات جلها أو أكثرها لم يكن له فيما نبت من ذلك الشيء اليسير
~~شيء، لأنه ليس وجه ما عامله عليه، قال: قلت وما باله إذا كان الذي نبت منها
~~الشيء الذي له بال وقدر في الأصول من الغرس، وإن لم يكن جلها ولا أكثرها لا
~~يكون العامل فيما نبت من ذلك على شرطه؟ فقال: نعم، أراه فيما نبت مما وصفت
~~على شرطه ms6184 ولا يكون له فيما لم ينبت قليل ولا كثير، قال سحنون: لا يكون
~~للعامل قليل ولا كثير إذا كان الذي نبت منه الشيء اليسير لا مما نبت ولا
~~مما لم ينبت، قال سحنون: وأصل قولنا في المغارسة إذا كان الذي نبت منها
~~جلها وأكثرها وحسن منها
# PageV15P423
# الشيء اليسير فجميع الأصل والأرض بينهما ما حسن منها وما لم يحسن، وإذا
~~كان الذي نبت إنما هو الشيء اليسير وحسن منها جلها وأكثرها فلا يكون للعامل
~~منه قليل ولا كثير، لا مما نبت ولا مما لم ينبت، فكما يكون للعامل نصف
~~الجميع إذا كان الذي حسن منها الشيء اليسير ما حسن منها وما لم يحسن، فكذلك
~~لا يكون له قليل ولا كثير إذا كان الذي نبت منها اليسير وحسن أكثرها لا مما
~~نبت ولا مما لم ينبت.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في سماع أصبغ فلا
~~معنى لإعادته، والله الموفق.
### | مسألة: المغارسة على جزء من الأرض دون أن يسميا شبابا ولا حدا
# مسألة قلت فإن أخذها العامل على أن يغرسها على النصف ولم يسميا شبابا ولا
~~قدرا موصوفا ينتهي إليه أو أخذها إلى أجل تكون الثمرة دونه ولا تكون الثمرة
~~أو لا تكون الثمرة دونه ففسخت أمرهما ومعاملتهما، وقد نبت الغرس؟ فقال لي
~~أرى أن يقسم الغرس بينهما نصفين، ثم يكون النصف للعامل بقيمته يوم قبض
~~الأرض براحا لا غرس فيها بتفويته إياها بالغرس، لأنه مبتاع لذلك النصف
~~بعمله في نصف الأرض إلا ما لا أمد له ولا وقت، فصار بمنزلة من ابتاع أرضا
~~بثمن مفسوخ يفوتها بغرس أو بناء، فإنها تقوم عليه بقيمتها يوم ابتاعها بلا
~~غرس فيها ولا بناء، فيعطي تلك القيمة البائع وتكون الأرض للمبتاع لتفويته
~~إياها، فهذا يدلك على ما وصفت لك ومما يدلك على ذلك أيضا لو أن رجلا أعطى
~~رجلا أرضا في إبان القليب ليفلحها ويثنيها ويزرعها فقبلها وثناها وزرعها في
~~إبان الزرع على أن تكون الزريعة منهما والأرض غير مأمونة ms6185 ويكون الزرع
~~بينهما نصفين فإنه يفسخ عليهما إذا لم تكن
# PageV15P424
# مأمونة لأنه أجير في نصف الأرض بالنصف الذي أخذ، وهو لا يدري أيتم له
~~الزرع فيها إن مطرت السماء أو لا يتم له إن قحطت السماء، فإذا فسخت عملهما
~~قسمت الأرض بينهما نصفين فيكون للعامل نصف تلك الأرض تلك السنة إن رويت
~~الأرض في إبان الزرع بكراء مثلها؛ لأن الحرث فيها فوت كما كان الغراس فوتا
~~هنالك، ويكون للعامل على رب الأرض قيمة عمل مثله في قليبه وحرثه عطشت الأرض
~~أو رويت، فهذا يدلك على مسألتك أيضا.
# قيل: فإن أثمرت الشجر وقد اغتلاها زمانا؟ قال: يكون ما اغتل للعامل من
~~نصفه الذي ضمنه يوم فوته بالغرس له، ولا كراء عليه فيه، ويكون عليه الكراء
~~في سهم شريكه من يوم اغتله، وتكون له ثمرة ذلك النصف على رب الأرض يرجع بها
~~عليه منذ يوم اغتلها، لأنه إنما دفع إليه أرضا فصار الذي أخذ منها من
~~الثمرة من كراء أرضه فدخل في ذلك كراء الأرض بالثمرة، ففسخ ذلك وردت الثمرة
~~إلى من أخذت منه، وصار على أخذها كراء نصف الغرس براحا لا غرس فيها منذ يوم
~~اغتلها وهو العامل، قال سحنون: لا تكون له الغلة وجميع الغلة لصاحب الأرض
~~يردها عليه العامل، ويكون على صاحب الأرض قيمة غرسه إن كانت له قيمة وأجرة
~~عمل مثله، قال سحنون: لو أني جعلت له الثمرة لكان بيعا للثمرة قبل أن يبدو
~~صلاحها.
# قال محمد بن رشد: أما حكمه بفساد المغارسة على جزء من الأرض دون أن يسميا
~~شبابا ولا حدا ينتهي إليه المغارسة فهو المشهور في المذهب، وأجاز ذلك ابن
~~حبيب وجعل حدها الإطعام.
# وأما حكمه بفسادها إلى أجل لا يكون الإطعام دونه فهو خلاف ما تقدم
# PageV15P425
# في هذا السماع، وقد مضى القول هنالك على ما يتخرج عليه كل قول منها على
~~الأصول، وقوله في مسألة البيع الفاسد الذي نظر بها إن القيمة تكون في ذلك
~~يوم ابتاعها، معناه إن كان البيع والقبض في وقت ms6186 واحد؛ لأن القيمة لا تجب في
~~البيع الفاسد إلا يوم القبض لا يوم البيع هذا اختلاف، ومسألة القليب الذي
~~استدل بها على ما ذهب إليه من أنه بيع فاسد في نصف الأرض مسألة صحيحة إلا
~~أنها لا حجة فيها إذ لا يلزم فيها على قياس القول بأنه يلزم المغارس قيمة
~~نصف الأرض يوم فوتها بالغرس والكراء في النصف الثاني أن يلزمه الكراء في
~~جميع الأرض لتفويته لها بالقليب.
# وقوله: "إنه يكون له الكراء في سهم شريكه من يوم اغتله" هو مثل ما تقدم
~~في سماع أبي زيد خلاف ما في سماع يحيى وفي رسم استأذن من سماع يحيى وفي رسم
~~استأذن من سماع عيسى، وحكى ابن زرب أنه وجد في بعض الكتب لابن القاسم أنه
~~لا كراء عليه في نصيب صاحب الأرض؛ لأنه كأنه أباح له الغرس فيها، قال فلذلك
~~سكت عنه في غير هذا الموضع، وقد مضى توجيه الاختلاف هناك فلا معنى لإعادته،
~~ومضى أيضا في رسم يوصي لمكاتبه من سماع عيسى تحصيل الاختلاف في هذه المسألة
~~فلا معنى لإعادته، وقول سحنون: إنها إجارة فاسدة في الجميع هو أحد أقوال
~~ابن القاسم في المسألة في رسم يوصي من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الإجارة في عين الأجير
# مسألة قال: قلت: فإن أخذها على شباب معروف وحد ينتهي إليه وشرط عليه رب
~~الأرض عمل شطره سنين مسماة بعد المقاسمة هل يجوز ذلك له أم لا؟ فقال: إن
~~كان عمل النصف محدودا معروفا وكان مضمونا على العامل عاش أو مات فذلك جائز،
~~وإن كان ذلك في عمل بدنه بعينه ما قام شخصه فلا خير فيه ويفسخ لأنها مخاطرة
# PageV15P426
# ولا يدري أيعيش العامل إلى ذلك الأجل أو يموت قبله؟ فإن مات غبن رب
~~الأرض، فإن عاش إلى الأجل غبنه رب الأرض فتخاطرا بهذا، قال سحنون: هذا خطأ
~~ولا يجوز هذا، وأول خطأ هذا أنه جعل وبيع شيء، فلا يجوز هذا على حال من
~~الحال، ويصنع في هذا كما وصفت لك في أول ms6187 المسألة.
# قال محمد بن رشد: في الواضحة لمطرف وأصبغ مثل قول ابن القاسم، وزاد عن
~~مطرف قال: فإن بطل الغرس بعد أن غرسه قيل لرب الأرض أعطه غرسا مثله يغرسه
~~لك، ويقوم لك به إلى أجله، وهذا هو قول سحنون وقول أشهب في رسم البيع
~~والصرف من سماع أصبغ من كتاب الجعل والإجارة، وإليه ذهب ابن حبيب خلاف مذهب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها من أن الإجارة لا تجوز في
~~ذلك إلا بشرط الخلف وزاد عن أصبغ أنه أجاز ذلك، لأن المغارسة قد تمت
~~بينهما، واعترض ذلك الفضل واعتراضه صحيح، إذ لا فرق في القياس بين أن يشترط
~~عليه في المغارسة عملا يعمله قبل الغرس أو بعده، فقول ابن القاسم في هذه
~~الرواية وقول أصبغ في الواضحة معارض لما مضى من قول أصبغ في نوازله حسبما
~~بيناه هناك.
# ويتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها - أن المغارسة على هذا الشرط لا تجوز كان العمل مضمونا على العامل
~~أو في عينه غير مضمون عليه، على حكم الإجارة في عين الأجير، وهو الذي يأتي
~~على قياس ما تقدم من قول أصبغ في نوازله.
# الثاني - أن ذلك جائز إن كان العمل مضمونا على العامل، ولا يجوز إن كان
~~في عينه غير مضمون عليه إلا أن يشترط الخلف إن بطل الغرس.
# والثالث - إن ذلك جائز في الوجهين جميعا والحكم يوجب الخلف، وأما إن
~~اشترط العمل في بدنه ما قام شخصه، فإن مات بطل عنه الشرط ولم يجب عليه لرب
~~الحائط شيء فلا اختلاف في أن ذلك لا يجوز، فإن وقعت المعاملة على ما لا
~~يجوز باتفاق أو على ما لا يجوز عند من لا يجيزها على ما
# PageV15P427
# وقعت عليه فسخت، فإن فاتت بالعمل كان الحكم فيها على الاختلاف الذي قد
~~مضى تحصيله في رسم يوصي لمكاتبه من سماع عيسى، وقول سحنون فيها على أصل
~~مذهبه وأحد أقوال ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: ذهب الغرس وبطل ورجعت الأرض براحا على حالها الأول
# مسألة ms6188 قلت: أرأيت إن عامله على النصف بحال ما ذكرت لك معاملة يفسخها
~~بينهما فاغتلاها زمانا ثم ذهب الغرس وبطل ورجعت الأرض براحا على حالها
~~الأول؟ فقال: يكون نصفها للعامل بقيمتها يوم أخذها براحا، لأنه ساعة فوتها
~~بالغرس ضمنها بقيمتها فلا يسقط عنه الضمان رجوعها إلى حالها الأولى، ويكون
~~أيضا للعامل الغلة كلها، وعليه كراء نصف الأرض منذ يوم أغتلها، فلا يكون
~~عليه في نصفها الذي قوم عليه كراء ويكون على رب الأرض للغارس في نصفه الذي
~~ذهب أجر عمله فيها إلى أن يبلغ الشباب الذي سمياه، هلك بعد ذلك أو كان
~~قائما، وإن فات الغرس من قبل أن يبلغ ذلك الشباب فليس للغارس أجرة في غرسه
~~نصف الأرض وما يدلك عليه قول مالك في الرجل يستأجر حفار القبور على حفر قبر
~~فينهدم القبر من قبل أن يفرغ الحافر منه: إن ذلك عليه حتى يحفر ويفرغ منه،
~~وإن انهدم القبر بعد فراغه منه فهو من المستأجر، وعليه للحافر أجرته كاملة،
~~قال: قال سحنون: تكون جميع الغلة لصاحب الأرض، ويكون للعامل منها شيء ويعطى
~~العامل أجرة مثله بعد أن يرد جميع ما أخذه من الغلة من قبل أن الشجر لو
~~نبتت لم أجعل له فيها ولا في الأرض شيئا، فكيف إذا لم تنبت حينئذ أخرى أن
~~لا يكون له شيء، قال ابن القاسم ومما يدلك على ذلك أيضا قولنا فوق هذه
~~المسألة في القليب في الأرض غير المأمونة.
# PageV15P428
# محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة وتكون أيضا للعامل الغلة كلها معناه
~~إلى يوم بلغت النخل الحد الذي اشترط إتمام المغارسة إليه، وأما فيما بعد
~~ذلك إلى حين الحكم فتكون الغلة بينهما كما اغتلاها، ولا شيء في ذلك على
~~واحد منهما لصاحبه، لأن العامل اغتل النصف الذي قد ضمن بالقيمة، وصاحب
~~الأرض اغتل النصف الآخر الذي قد صار بانقضاء أمد المغارسة إليه وتولى
~~القيام لنفسه عليه.
# وقوله: "فعليه كراء النصف لرب الأرض منذ يوم اغتلها" معناه أيضا إلى يوم
~~بلوغ النخل الحد المشترط. ms6189
# فأما قوله: ويكون على رب الأرض للغارس في نصف الذي ذهب أجرة عمله فيه إلى
~~أن يبلغ الشباب الذي سمياه هلك بعد أو كان قائما وإن مات الغارس من قبل أن
~~يبلغ ذلك الشباب فليس للغارس أجرة في غرسه نصف رب الأرض فإنه كلام لا
~~يستقيم رده على ما تقدم من القول، بأن الغلة كلها للعامل، وعليه كراء نصف
~~الأرض، وإنما يصح على القول بأنه يرد في نصف رب الأرض إلى إجارة المثل
~~فيؤديها إلى العامل وتكون غلة ذلك النصف له لا للعامل، ويرد إليه مع ذلك
~~قيمة الغرس يوم وضعها في الأرض، فهو خروج من قول إلى قول دون واسطة، وأراه
~~سقط من الأم شيء من الكلام.
# وأما قوله: "إن الغرس إن مات من قبل أن يبلغ ذلك الشباب للغارس أجرة في
~~غرسه نصف رب الأرض" فهو قول سحنون ومذهبه، وخلاف المعلوم من مذهب ابن
~~القاسم في المدونة وغيرها في أن له من الأجر بقدر ما مضى من العمل، وإنما
~~اختلف قوله في ذلك في المدونة إذا كانت الإجارة بما لا يملك من الأرض
~~كالقبر يستأجر الرجل على حفره في المقبرة.
# فإن صح هذا الكلام والاحتجاج لابن القاسم يحصل من مذهبه في ذلك ثلاثة
~~أقوال:
# أحدها - أنه لا شيء له من أجرته إلا بعد تمام العمل.
# والثاني - أن له من أجرته بحساب ما عمل.
# والثالث - الفرق في ذلك بين ما يملك من
# PageV15P429
# الأرضيين أو لا يملك، وقول سحنون على ما اختاره من أقوال ابن القاسم أنه
~~يرد في الجميع إلى أجرة مثله.
### | مسألة: يستأجران فيدعي أحدهما في مبايعة صاحب الحلال ويدعي الآخر الحرام
# مسألة قال: قلت فإن أخذها على أن يغرسها على النصف ولم يذكر الأرض ولا
~~الثمر فاختلفا فقال العامل عاملتك على أن لي نصف الأرض، بل على أن الثمرة
~~بيننا وحدها أو الشجر بيننا وحدها دون الأرض؟ فقال لي: إن كان للبلد سنة في
~~معاملتهم حملوا عليها، قلت: فإن كان البلد العامل فيه على الوجهين، وهما
~~يجريان ms6190 به جميعا؟ فقال: القول في ذلك قول العامل مدعي الحلال منهما مع
~~يمينه، ورب الأرض مدعي لأنه يدعي سببا يريد فسخ عملهما في ارتجاع الأرض،
~~وقد قال مالك في الرجلين يستأجران فيدعي أحدهما في مبايعة صاحب الحلال
~~ويدعي الآخر الحرام: إن القول قول مدعي الحلال منهما مع يمينه، والآخر
~~مدعي؛ لأنه يريد فسخ ما ثبت من يبيع الحلال.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة
# قد مضى القول فيها مستوفى في سماع أبي زيد فلا معنى لإعادة شيء منه.
### | مسألة: ثبتت بينة على أنهما تعاملا على أن الثمرة بينهما ما قامت الشجرة
# مسألة قال: قلت: فإن ثبتت بينة على أنهما تعاملا على أن الثمرة بينهما ما
~~قامت الشجرة فإذا ذهبت الشجرة فلا شيء للعامل في الأرض أو على أن الشجر
~~وحدها دون البياض.
# فقال: لا يجوز ذلك ويفسخ متى ما عثر عليه وترد إلى ربها ويكون عليه
~~للعامل قيمة غرسه مقلوعا بالأرض أو يتركه يقلع غرسه إن
# PageV15P430
# أبى أن يعطيه قيمته، وتكون الغلة كلها للعامل ويكون عليه كراء الأرض كلها
~~منذ يوم اغتلها، قال: قال سحنون: الغلة كلها لصاحب الأرض ويعطي للعامل أجرة
~~مثله.
# قلت: ولم جعلت للعامل قيمة عمله مقلوعا وهو إنما عمل على وجه شبهة؟ فقال:
~~من قبل أن رب الأرض إنما أكراه أرضه بثمرة تخرج منها على أن يغرسها أصولا
~~ما قامت الشجر، فصار كراء لا أمد له، وكراء الأرض بالثمرة أيضا، فلا بد من
~~رد الأرض إلى صاحبها على حال ما خرجت من يديه براحا لا غرس فيها، لأنك إن
~~لم تفعل وجعلت عليه فيها القيمة لعمل العامل أدخلت عليه ما يحجبه عن أرضه،
~~فإن لم يقدر عليها أو كره أن يعطيها إياه وألزمته إياها صرت أن بعت منه
~~شيئا للعامل في أجرته أو أعطيتها إياه فيها، فصار ما خرج من يديه من أرضه
~~منفوصا حين رجع إليه محجوبا عنه حتى يعطي ما لزمته من الأجرة فهذا يبين لك
~~ما سألت عنه، ولأنه أيضا إنما عامله على ms6191 أن يعطيه في كرائها ثمرة أو أصلا
~~ما قام الأصل، وفي المسألة الأولى إنما عامله على أن يغرس له نصف الأرض
~~بالنصف الذي أعطاه منها، فصار أجيرا في غرس نصفه بما أعطاه من نصف أرضه.
# قلت فإن ذهب الغرس ورجعت الأرض إلى حالها أولا براحا لا غرس فيها
~~والمسألة على حالها؟
# فقال: تكون الثمرة كلها للعامل، ويكون عليه كراء الأرض منذ يوم اغتلها،
~~ولا يكون له على رب الأرض فيما هلك من الغرس قيمة ما عمل، لأنه إنما كان
~~يعطيه قيمته مقلوعا بالأرض، فقد ذهب وبطل؛ لأنه إنما كان العمل له لا لرب
~~الأرض، وفي المسألة الأولى
# PageV15P431
# إنما كان نصف الغرس الذي بطل بعد أن بلغ الشباب والقدر لرب الأرض لا
~~للغارس، ولذلك أو جبنت للغارس قيمة عمله فيه على رب الأرض فهذا شأنه، قال
~~سحنون: الثمرة كلها لصاحب الأرض ويعطي العامل أجرة مثله.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة وفي المسألة الأولى إنما عامله على
~~أن يغرس له نصف الأرض بالنصف الذي أعطاه منها يريد المسألة المتقدمة التي
~~غارسه فيها على نصف الأرض إلى أجل تكون الثمرة دونه. فقوله فيها هاهنا فصار
~~أجيرا في غرس نصفه بما أعطاه من نصف أرضه وقوله بعد ذلك: وفي المسألة
~~الأولى إنما كان نصف الغرس الذي بطل بعد أن بلغ الشباب والقدر لرب الأرض لا
~~للغارس فلذلك أوجبت للغارس قيمة عمله على رب الأرض، فهذا شأنه خلاف قوله في
~~المسألة المتقدمة لأنه لم يجعله فيها أجيرا في نصف رب الأرض، وإنما جعله
~~فيها مكتريا له، فأعطاه جميع الغلة، وقول سحنون على أصله في أنه يكون أجيرا
~~في الجميع، وقد تقدم هذا المعنى في مواضع، ومضى تحصيل الاختلاف فيه في رسم
~~يوصي لمكاتبة من سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق.
# تم كتاب المزارعة والمغارسة بحمد الله تعالى وحسن عونه وصلى الله على
~~سيدنا ومولانا محمد الكريم اللهم عونك.
# تم كتاب المغارسة بحمد الله تعالى
# PageV15P432
### | : كتاب الديات الأول
# ] [
### | مسألة: أهل الذهب ms6192 والورق إذا وقعت عليهم الدية كيف تغلظ
# من سماع ابن القاسم من كتاب قطع الشجر قال وسئل مالك عن أهل الذهب والورق
~~إذا وقعت عليهم الدية مثل ما وقع على المذحجي كيف تغلظ عليهم إن غلظت؟ قال:
~~نعم تغلظ عليهم، وإنما يعتبر ذلك بفضل ما بين أسنان المغلظة وأسنان الخطأ
~~على أهل الإبل، ينظر إلى قيمة المغلظة كم قيمة الثلاثين حقة والثلاثين جذعة
~~والأربعين خلفة فيعرف؟ وينظر كم قيمة أسنان دية الخطأ الأخماس، عشرين بنت
~~مخاض وكم قيمة عشرين بنت لبون، وكم قيمة عشرين ابن لبون وكم قيمة عشرين حقة
~~وكم قيمة عشرين جذعة، فيعرف كم قيمة ذلك كله، فينظر كم فضل ما بين
~~القيمتين؟ قيمة الأثلاث دية الخطأ، وقيمة الأخماس دية الخطأ، فإن كان خمسا
~~أو سدسا أو ربعا أو ما كان فيزاد على أهل الذهب والورق بقدر ما زادت قيمة
~~التغليظ في الإبل على دية الخطأ ينظر كم هو من دية الخطأ؟ إن كان ثلثا أو
~~ربعا أو ما كان زيد مثل ذلك، قال مالك: فأرى الجراح مثل ذلك إذا كانت شبيها
~~بذلك أن يزاد فيها للخرمة أو فقاء العين أو قطع الرجل كان عليه خمسة عشر
~~حقة وخمسة عشر جذعة وعشرون خلفة، فإن فعل ذلك أحد من أهل الذهب أو الورق
~~نظر أيضا إلى فضل هذه الأسنان التي سميتها
# PageV15P433
# وإلى نصف قيمة دية الخطأ من الإبل فتغلظ عليه بقدر ذلك إذا صار ذلك ثلثا
~~على أهل الإبل أو ربعا أو ما كان في القيمة، وصنع بأهل الذهب والورق مثل
~~ذلك في الجراح والنفس، قال ابن القاسم: ليس يكون ذلك في الجراح إلا في
~~الأب، قال سحنون: إلا الجائفة والمأمومة والمنقلة، فإن الأجنبي لا يقاد منه
~~فكذلك الأم والأب والجد لا تغلظ عليهم الدية فيها.
# قال محمد بن رشد: الديات على مذهب مالك وأصحابه ثلاث: دية الخطأ، ودية
~~العمد إذا قبلت، ودية التغليظ في مثل ما فعل المذحجي بابنه، وهي دية شبه
~~العمد على مذهب من يراه ويقول ms6193 به، وهو قول أكثر أهل العلم ورواية العراقيين
~~عن مالك.
# فأما دية الخطأ فإنها على أهل الإبل مائة من الإبل على عاقلة القاتل سنة
~~من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا اختلاف بين أحد من أهل العلم في
~~ذلك، وتؤخذ في ثلاث سنين وقيل في أربع بخمسة عشرون بنت مخاض وعشرون بنت
~~لبون وعشرون ابن لبون ذكرا وعشرون حقة وعشرون جذعة، وهو مذهب الشافعي وأبي
~~حنيفة غير أن أبا حنيفة جعل مكان ابن لبون ابن مخاض، وقد ذهب جماعة من
~~السلف منهم علي بن أبي طالب إلى أن دية الخطأ مربعة واختلفوا في أسنانها
~~اختلافا كبيرا.
# وأما دية العمد فليست بموقتة ولا بمعلومة بدليل قول الله عز وجل: {فمن
~~عفي له من أخيه شيء} [البقرة: 178] وشيء نكرة تقع على القليل والكثير، فإن
~~اصطلحوا على الدية مبهمة فإنها تكون حالة في مال القاتل مائة من الإبل على
~~أهل الإبل مربعة: خمس وعشرون بنت مخاض، وخمس وعشرون بنت لبون، وخمس وعشرون
~~حقة وخمس عشرون جذعة، وفي كتاب ابن المواز أنهم إن
# PageV15P434
# اصطلحوا على دية مبهمة أو عفا بعض الأولياء فرجع الأمر إلى الدية فالدية
~~في ذلك مثل دية الخطأ إلا أن العاقلة لا تحمل منها شيئا وهي في مال الجاني
~~منجمة في ثلاث سنين، قال: وإنما تفترق دية الخطأ من دية العمد في أن
~~العاقلة لا تحملها، وأما في الأسنان فلا، والأول هو المشهور في المذهب
~~المعلوم من قول مالك وأصحابه، وذهب الشافعي إلى أن دية العمد إذا قبلت كدية
~~شبه العمد مثلثة ثلاثون حقة وثلاثون جذعة وأربعون خلفة.
# وأما الدية المغلظة في مثل ما صنع المذحجي بابنه وفي شبه العمد على مذهب
~~من يراه من أهل العلم وهو قول مالك في رواية العراقيين فإنها على أهل الإبل
~~مثلثة ثلاثون حقة وثلاثون جذعة وأربعون خلفة في بطونها أولادها، قيل حالة
~~في مال القاتل غير مؤجلة، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة وروايته عن مالك،
~~وقد كان ابن القاسم يقول: إنها على ms6194 العاقلة كهيئة دية الخطأ حكى ذلك عنه
~~ابن حبيب، وقيل: إنها على العاقلة حالة تنجيمها وهو قول ابن الماجشون، قال:
~~ومن تغليظها أن يطرح تنجيمها ويدل على ذلك قول عمر بن الخطاب سراقة بن جعشم
~~المذحجي وهو غير القاتل إلا أنه رأس قومه: اعدد لي على ماء قديد عشرين
~~ومائة من الإبل، وإلى هذا ذهب أشهب وسحنون، وقيل: إنها في ماله إن كان له
~~مال وعلى العاقلة إن لم يكن له مال، وهو قول مطرف وإياه اختار ابن حبيب.
# وأما الدية على أهل الذهب والورق فهي في الخطأ على ما قومها به عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه -، ألف دينار على أهل الذهب واثني عشر ألف درهم على
~~أهل الورق، هذا مذهب مالك وجميع أصحابه.
# واختلف هل تغلظ على أهل الذهب والورق دية العمد المربعة إذا قبلت بفضل ما
~~بين أسنانها وأسنان دية الخطأ أم لا؟ وهل تغلظ أيضا عليهما الدية المثلثة
~~في مثل ما صنع المذحجي بابنه بفضل ما بين أسنانها وأسنان دية الخطأ أم لا
~~على ثلاثة أقوال:
# أحدها - أنها لا تغلظ واحدة منهما، حكى هذا القول
# PageV15P435
# عبد الوهاب في المعونة.
# والثاني - أنها تغلظ كل واحدة منهما، وهو الذي يأتي على ما في رسم الصبرة
~~من سماع يحيى عن أشهب، لأنه إذا رأى التغليظ في الدية المربعة فأحرى أن
~~يراه في الدية المثلثة.
# والثالث - أنه لا يغلظ الدية المربعة وتغلظ الدية المثلثة، وهو قول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك، وقول ابن نافع في رسم الصبرة المذكور من سماع يحيى
~~وهو أولى الأقوال إذ قد قيل في دية العمد إذا قبلت إنها مخمسة مؤجلة على ما
~~في كتاب محمد.
# واختلف في صفة التغليظ على ثلاثة أقوال:
# أحدها - أنه ينظر إلى قيمة أسنان الدية المخمسة وإلى قيمة أسنان الدية
~~المربعة أو المثلثة في ذلك البلد إن كان البلد بلد إبل، وإن لم يكن بلد إبل
~~ففي أقرب بلدان الإبل إليهم قاله أصبغ في الواضحة، فما كان بين القيمتين
~~سمي من ms6195 قيمة أسنان الدية المخمسة فما كان من خمس أو ربع أو ثلث أو أقل أو
~~أكثر أخذ ذلك الجزء من الألف المثقال أو الاثني عشر ألف درهم فزيد عليه،
~~وهو قوله في هذه الرواية والمشهور في المذهب.
# والثاني - أنه يزاد على الألف مثقال أو الاثني عشر ألف درهم ما كان بين
~~القيمتين من العدد من غير تسمية، وهذا القول في المعنى أظهر، والأول أشهر.
# والثالث أن يقوم أسنان الدية المثلثة أو أسنان الدية المربعة فتكون تلك
~~الدية ما كانت إلا أن ينقص من الألف دينار أو اثني عشر ألف درهم فلا ينقص
~~من ذلك شيء، وهذا القول حكاه عبد الوهاب وهو ينحو إلى مذهب الشافعي في أن
~~الدية على أهل الذهب والورق قيمة الإبل على أسنانها وقت الحكم في كل زمن
~~نقصت من الألف دينار أو زادت عليه، قال: لأن عمر قوم الدية ألف دينار أو
~~اثني عشر ألف درهم فالحكم أن يقوم في كل زمن.
# ولا حجة له فيما روي عن عمر بن الخطاب في ذلك، إذ قد روي أنه قوم الدية،
~~وأنه جعل الدية، وأنه قضى في الدية، وحكم للجراح في التغليظ في الديتين
~~جميعا المربعة والمثلثة حكم الدية الكاملة يؤخذ ذلك من الاختلاف في التغليظ
~~وفي صفته ما ذكرناه في الدية وفي صفته ما ذكرناه في
# PageV15P436
# الدية الكاملة إلا الجائفة والمنقلة والمأمومة وما أشبهها من الجراح التي
~~هي متألف فلا يقتص منها في الأجنبي فيستوي في حكم تغليظها الأب والأجنبي،
~~فلا يغلظ على الأب إلا على القول بوجوب تغليظ دية العمد المربعة وجراحات
~~العمد، فقول سحنون إلا الجائفة والمنقلة والمأمومة فإن الأجنبي لا يقاد
~~منه. فكذلك الأب والأم والجد لا تغلظ عليهم فيها الدية هو على ما اختاره
~~وأخذ به من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في أنه لا تغليظ على أهل الذهب
~~والورق في دية العمد وجراحاته، والتغليظ عند ابن القاسم وأشهب وأصحابهما
~~فيما صغر من الجراح أو كبر، وقد ذكر عن ابن القاسم أنه ms6196 قال: إنما ذلك فيما
~~يبلغ ثلث الدية فأكثر، وقول ابن القاسم ليس يكون ذلك في الجراح إلا في الأب
~~يريد والأم، إذ لا يفرق أحد بين الأب والأم في هذا، فعلى ظاهر قوله هذا لا
~~تغلظ الدية في جد ولا جدة خلاف قوله في المدونة إنما تغلظ في الجد يريد
~~والجدة من قبل الأم ومن قبل الأب - والله أعلم - فلا يغلظ على مذهبه في
~~المدونة في الجد للأم ولا في الجدة أم أب الأم والأم أب الأب، وهو قول
~~أشهب، وذهب ابن الماجشون إلى أن الدية تغلظ في الأجداد والجدات كلهم من قبل
~~الأب ومن قبل الأم وهو قول سحنون في نوازله من كتاب الأقضية إن الدية تكون
~~له في ولده وولد ولده، والتغليظ يلزمه في ولده وولد ولده من الرجال
~~والنساء، وقد روى عن ابن القاسم مثل قول ابن الماجشون، وروى عنه أنه توقف
~~في الجد للأم.
# والتغليظ تابع للقصاص فمن تغلظ الدية فيهم كلهم فلا يقتص من واحد منهم
~~ألا أن يعمد لقتله مثل أن يضطجعه فيذبحه أو يأخذ سكينا فيقطع يده أو يفقأ
~~عينه، ومن يرى أن لا تغلظ الدية على الجد للأم أو الجدة أم أب الأب أو أم
~~أب الأم فهو يرى القصاص منهم في العمد الذي يشبه العمد وإن لم يعمد للقتل،
~~إذ لا اختلاف في أنه لا يقتص من واحد منهم فيما هو من شبه العمد مثل أن
~~يضربه بعصا فيموت من ذلك، أو بسوط فيفقأ عينه وما أشبه ذلك.
# PageV15P437
# فالديات عند مالك ثلاث مخمسة ومربعة ومثلثة، وعلى ما في كتاب ابن المواز
~~اثنتان مخمسة في الخطأ وفي العمد إذا قبلت الدية مبهمة، ومثلثة في مثل ما
~~فعل المذحجي، وعند الشافعي اثنان مخمسة في دية الخطأ ومثلثة في العمد إذا
~~قبلت وفي شبه العمد، وعند أبي حنيفة اثنتان مخمسة في دية الخطأ ومربعة في
~~شبه العمد وفي العمد إذا قبلت الدية فيه مبهمة، وهذا كله لا مدخل للرأي
~~والقياس في شيء منه، وكل ms6197 يدعي التوقيف فيما ذهب إليه من ذلك.
# ولا يؤخذ في الدية عند مالك وجل أهل العلم إلا الإبل والدنانير والدراهم.
~~وقد روى عن النبي - عليه السلام - أنه وضع الدية على الناس في أموالهم ما
~~كانت؟ على أهل الإبل مائة بعير، وعلى أهل الشاء ألفي شاة، وعلى أهل البقر
~~مائتي بقرة، وعلى أهل الإبل مائتي حلة، وهو قول عطاء وقتادة وروى ذلك أيضا
~~عن عمر بن الخطاب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأب إذا قتل ابنه خطأ مع رجلين معه هل ترى له من الدية شيئا
# مسألة وسئل مالك عن الأب إذا قتل ابنه خطأ مع رجلين معه هل ترى له من
~~الدية شيئا؟ وكيف إن كان الابن لم يهلك ساعة أصابوه عاش شيئا من النهار ثم
~~هلك وقامت البينة على ذلك وترك ابنه من الورثة أمه وأختيه وعصبته إن لم يرث
~~الأب.
# قال مالك: أرى أن يحلف ورثته خمسين يمينا لمات من ذلك ثم تكون الدية
~~عليهم على عاقلة الأب الثلث وعلى عاقلتي الرجلين
# PageV15P438
# ثلثا الثلث على عاقلة كل واحد منهما ثلث الدية، وأرى للأم السدس من الدية
~~كلها وأرى للعصبة والأختين ما على عاقلة الأب بعد سدس الأم وبعد أن يحلفوا،
~~وأرى من الدية للأب ثلثي الدية التي وقعت على عاقلتي الرجلين اللذين شركاه
~~في القتل بعد سدس الأم، وبعد أن يحلف الأب لمات من ذلك، فإن الله تعالى
~~يقول: {ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] فأبوه من أهله، وأرى إذا لم يأت
~~أهل الميراث جملة أهل الثلث وأهل الثلثين يحلف أهل الثلث الأختان والعصبة
~~خمسين يمينا وأخذوا، ثم جاء الأب بعد ذلك فأرى أيضا أن يحلف خمسين يمينا
~~فيكون سهمان الدية ستة وثلاثون سهما، للأم من ذلك سدس الثلثين اللذين
~~يصيران للأب وهو أربعة أسهم وسدس الثلث أيضا الذي يصير للأختين والعصبة،
~~وهما سهمان فذلك ستة أسهم من ستة وثلاثين للأختين ثلثا الثلث وهو ثمانية
~~وللعصبة ما بقي وهما سهمان وللأب عشرون سهما وهو ما بقي من الثلثين بعد سدس
~~الأم. ms6198
# ورأيت أن لا يجمع على الأب أمران: مصيبة ابنه، وحرمان عقل ابنه يكون على
~~عاقلة قومه يخرجونها إلى أهله قال الله تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله}
~~[النساء: 92] فأبوه وورثته من أهله، ولأن ذلك من الخطأ الذي لا شك فيه.
# ولو ولي الأب قتله وحده لم يكن له من ديته شيء، قال ولو أنهم قتلوه عمدا
~~قتلتهم به بثلاثتهم الأب والرجلين إذا عمد الأب للقتل متعمدا لذلك قتل به،
~~وأما إذا كان من الضرب والرمية وأشباه
# PageV15P439
# ذلك فإنه لا يقاد منه، وإذا كان مثل ذلك من الناس يرمي الرجل الرجل بحجر
~~أو بعصا أو يضربه بذلك فيموت من ذلك فعليه القود ليس حال الأب في هذا كحال
~~غيره.
# وتكون الأيمان عليهم على قدر مواريثهم، فمن كان عليه كسر جبرها، قال
~~مالك: وإن علم أنه هلك منه حين وقعت عليه الخشبة لم يتكلم في غمرته حتى هلك
~~لم يكن في ذلك قسامة، قال ابن القاسم: ويحلف الأب على الرجلين لمات ابنه
~~مما صنعا به، ويحلف العصبة والأختان لمات مما فعل الأب، وتحلف الأم أنه مات
~~من فعلهم كلهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة جيدة صحيحة جارية على الأصول إلا أن في
~~سياقتها إشكالا يفتقر إلى بسط وبيان، وهو أن دية الخطأ موروثة عن المقتول
~~يرثها ورثته وبستحقونها على عاقلة القاتل بقسامتهم على قدر مواريثهم مع
~~شاهد على القتل أو شاهدين على الجرح إذا حيي بعد ذلك حياة بينة، فإن كان
~~القاتل من الورثة لم يرث منها ولا أقسم فيها، لأن القاتل الخطأ لا ميراث له
~~من لدية، فإذا قتل الرجل ابنه خطأ مع رجلين سواه فلا ميراث له في ثلث ديته
~~الواجبة على عاقلته بما شاركه في قتله، وله ميراثه في ثلثي الدية الواجبة
~~على عاقلتي الرجلين المشاركين له في قتله، فثلث الدية الواجبة على عاقلة
~~الأب ميراث لأمه ولأخته ولعصبته، لأمه السدس، ولأخته الثلث، ولعصبته النصف
~~بعد أن يقسموا خمسين يمينا لمات من الجرح الذي أصابه به الأب تكون على ms6199
~~العصبة منها خمسة وعشرون يمينا لأن لهم نصف الميراث، وعلى الأم ثمانية
~~أيمان، وعلى الأختين ستة عشر يمينا ويجبر اليمين الباقية على أكثرهم حظا
~~منها أو من الأيمان فإن جاءت الأختان والعصبة دون الأم لم يكن لهم أن
~~يأخذوا حظهم من الدية إلا أن يحلفوا خمسين يمينا على ما قاله في الرواية من
~~أن الأختين والعصبة يحلفون خمسين يمينا وثلثا
# PageV15P440
# الدية للذان على عاقلتي الرجلين ميراث لأبيه وأمه لأمه السدس ولأبيه
~~الباقي بعد أن يقسما خمسين يمينا لمات من الجرح الذي أصابه به الرجلان،
~~تكون على الأم منها سدس الأيمان، وعلى الأب الباقي منها، فتحلف الأم ثمانية
~~أيمان ويحلف الأب إحدى وأربعين يمينا، وتجبر عليه اليمين الباقية من
~~الخمسين فسواء جاؤوا مجتمعين أو متفرقين لا بد أن تحلف الأم مع الأب خمسين
~~يمينا لمات مما أصابه به الرجلان، وتحلف الأم مع الأختين والعصبة خمسين
~~يمينا لمات مما أصابه به الأب.
# وما في ظاهر أول المسألة من التفرقة بين أن يجيء أهل الثلث وأهل الثلثين
~~جميعا أو مفترقين يقضي عليه ما في آخر المسألة.
# وقول ابن القاسم: إن الأب يحلف على خلاف ما يحلف عليه العصبة والأختان
~~وقوله وتحلف الأم أنه مات من فعلهم كلهم معناه أنها تحلف مع العصبة
~~والأختين سدس الخمسين يمينا كما يحلفون، وتحلف مع الأب سدس الخمسين يمينا
~~أيضا كما يحلف، لأنها تحلف سدس الأيمان مرة واحدة أنه مات من فعلهم كلهم.
# وقوله من كان عليه كسر جبرها الظاهر منه أن اليمين المنكسرة تجبر على من
~~كان حظه منها أكثر وهو الذي في الديات من المدونة، وفي الموطأ رواية يحيى
~~أنها تجبر على من كان عليه أكثر الأيمان، وفي رواية ابن القاسم وابن بكير
~~مثل ما في المدونة، فإن استوى الورثة في الميراث فانكسرت عليهم يمين أو
~~أيمان مثل أن يكونوا ثلاثين من الإخوة؛ فيجب على كل واحد منهم من الأيمان
~~يمين وثلثا يمين، فقيل إنه يجبر اليمين المنكسرة على كل واحد منهم فيحلفون
~~يمينين يمنين، وهو ms6200 قول ابن القاسم، وقيل يحلفون يمينا يمينا ويقال لهم: لا
~~بد من أن تأتوا بعشرين رجلا منكم يحلفون يمينا يمينا، وهو قول أشهب
# PageV15P441
# فإن تشاحوا على قوله فيمن يحلف منهم، فقيل: إنه يقرع بينهم وقيل: إنه
~~يقال لهم لا تعطون شيئا إلا أن تحلفوا بقية الأيمان، وهو قول ابن كنانة،
~~وإن كان عدد العصبة أكثر من خمسين حلفوا كلهم يمينا يمينا على مذهب ابن
~~القاسم، وعلى مذهب أشهب يقال لهم: لا بد من أن تأتوا بخمسين منكم يحلفون
~~يمينا يمينا فإن تشاحوا في ذلك فعلى ما تقدم من الإسهام بينهم فيمن يحلف
~~منهم، أو من أن يقال لهم لا تعطون شيئا حتى تأتوا منكم بخمسين يحلف كل واحد
~~منهم يمينا يمينا، ولو كان الأخوة ثلاثة لحلف كل واحد منهم سبعة عشر يمينا
~~على مذهب ابن القاسم، وعلى مذهب أشهب يحلف كل واحد منهم ستة عشر يمينا،
~~ويقال لهم: لا بد من أن تأتوا برجلين منكم يحلفان يمينا يمينا، فإن كان
~~الورثة زوجات وبنات وأخوات وما أشبه ذلك من أهل السهام فلا يختلف ابن
~~القاسم وأشهب في قسم الأيمان بين الزوجات والبنات والأخوات على سهام
~~الميراث، وإنما يختلفان فيما حصل على كل فريق منهن من الأيمان إذا قسمت
~~عليهن على ما تقدم من الاختلاف في قسمة الأيمان بين الإخوة وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبيد وأحرار وقعت عليهم الدية خطأ
# مسألة وسئل مالك عن عبيد وأحرار وقعت عليهم الدية خطأ فكان ما على العبيد
~~من ذلك الثلثين وكان على الأحرار الثلث أو أدنى كيف الأمر في ذلك؟.
# فقال: يقال لأرباب العبيد افتدروا عبيدكم بما يقع عليهم من الدية في ثلاث
~~سنين أو أسلموهم فأي ذلك شاءوا فعلوا، قال سحنون: ويكون الثلث الذي وقع على
~~الأحرار على عواقلهم في ثلاث سنين، وإن كان الذي وقع عليهم أقل من ثلث
~~الدية فهو على العاقلة في ثلاث سنين، قال ابن القاسم: وإذا كانوا ثلاثة أو
~~أكثر
# PageV15P442
# فوقع عليهم ثلاثتهم ثلث الدية فيصير على كل إنسان ثلث ms6201 الثلث من الدية وهو
~~تسع الدية، فذلك تحمله العاقلة، قال: ولم يكن الأحرار إلا واحدا فوقع عليهم
~~أكثر من الثلث أو أقل فهو على العاقلة في ثلاث سنين، وكان على العبيد ما
~~بقي منها، يقال لأربابهم افتدوهم بما يقع عليهم من الدية في ثلاث سنين أو
~~أسلموهم أي ذلك شاءوا فعلوا.
# ويقسم ما يقع على العبيد على عددهم ولا يكون ذلك على قيمتهم فمن شاء من
~~أرباب العبيد أن يفدي عبده بما يقع عليه من الدية وإن كانت قيمته أكثر مما
~~وقع عليه فذلك له، ومن شاء منهم أن يسلمه بما وقع عليه وإن كانت قيمته أقل
~~مما يقع عليه فذلك له.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية إن ما وقع على الأحرار
~~من ثلث الدية فأكثر يكون على عواقلهم وإن كان أقل من الثلث هو خلاف روايته
~~عن مالك مثل رواية أشهب عنه، حكى اختلاف قوله في ذلك ابن المواز، قال إن
~~وقع على الأحرار أقل من ثلث الدية فذلك في أموالهم، قاله مالك مرة وروى عنه
~~أن ذلك على العاقلة في ثلاث سنين، وبه قال سحنون، قال يحيى بن عمر: والأول
~~رواية ابن القاسم والقولة الأخيرة رواها أشهب.
# ولكلا القولين وجه من النظر، فوجه القول بأن ذلك على العاقلة القياس على
~~ما أجمعوا عليه من أن الدية إذا وجبت على جماعة من الأحرار أنها على
~~عواقلهم، وإن كان الذي يجب على كل واحد منهم أقل من ثلثها، ووجه القول بأن
~~ذلك في أموالهم هو أن الأصل كان أن لا يحمل أحد جناية أحد لقوله عز وجل:
~~{ولا تكسب كل نفس إلا عليها ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] .
# PageV15P443
# وقوله - عليه السلام - لأبي رمثة في ابنه: «لا تجني عليه ولا يجني عليك»
~~فوجب أن لا يخصص من هذا العموم إلا ما خصصته السنة والإجماع، وهو الثلث من
~~الدية فأكثر إذا وقع على الواحد من الأحرار أو الجماعة منهم لأنهم في معنى
~~الواحد لاستوائهم فيما يجب ms6202 عليهم في ذلك.
# وقوله ما وقع على العبيد منها يكون أربابهم بالخيار بين أن يفتدوهم بذلك
~~في ثلاث سنين أو يسلموهم به هو خلاف روايته عن مالك في المدونة في الحر
~~والعبد يصطدمان فيموتان جميعا إن ثمن العبد في مال الحر، ودية الحر في رقبة
~~العبد، فإن كان في ثمن العبد فضل عن دية الحر كان في مال الحر وإلا لم يكن
~~لسيد العبد شيء، والذي يأتي في الحر والعبد يصطدمان على قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية ما قاله أصبغ في أول نوازله بعد هذا من هذا الكتاب أنه يكون في
~~مال الحر قيمة العبد تدفع إلى سيده ثم يقال لسيد العبد افتك قيمته بدية
~~الحر أو أسلمها، فإن أسلمها لم يكن لولاة الحر غيرها، وإن افتداها افتداها
~~بجميع الدية، معناه في ثلاث سنين، إذ لو لم تكن مؤجلة لوجب أن يكون مقاصة
~~بالقيمة كما قال في المدونة، والأظهر أن يكون مؤجلة على ما قاله في هذه
~~الرواية، لأن ثمن المقتول خطأ دية مؤجلة فوجب أن لا يلزم السيد أكثر مما
~~جنى عبده.
### | : تعرض عليهم الأيمان في القسامة فينكلون ثم يطلبون بعد ويقولون نحن نحلف
# ومن كتاب القبلة وقال مالك في الذين تعرض عليهم الأيمان في القسامة
~~فينكلون ثم يطلبون بعد ويقولون نحن نحلف.
# PageV15P444
# قال: كل من عرضت عليه اليمين: فأباها فقد أبطل حقه بتركه اليمين إلا أن
~~يكون له في تركها عذر بين، قال سحنون: يريد بالعذر مثل أن يزعموا أن الميت
~~عليه دين أو يكون أوصى بوصايا.
# قال محمد بن رشد: لما سئل مالك عن الذين تعرض عليهم الأيمان في القسامة
~~فينكلون ثم يطلبون بعد ويقولون نحن نحلف أجاب عن ذلك بجواب عام في الحقوق
~~والدماء أن كل من عرضت عليه اليمين فأباها فقد أبطل حقه بترك اليمين إلا أن
~~يكون له في تركها عذر بين ففسر سحنون العذر الذي يكون له في الحقوق فقال:
~~يريد بالعذر مثل أن يزعموا أن الميت عليه دين أو يكون أوصى ms6203 بوصايا، وقول
~~سحنون بين لأنه إذا أبى أن يحلف مع شاهده على حق يدعيه على الميت من أجل
~~أنه قيل له إنه أوصى لغيره بوصايا ثم علم أنه ليس على الميت دين ولا أوصى
~~به بوصايا فمن حقه أن يرجع إلى اليمين، لأنه يقول: إنما نكلت عنها من أجل
~~محاصة الغرماء لي في الدين أو من أجل محاصة أصحاب الوصايا لي في الوصية،
~~وأما العذر الذي يكون لهم في نكولهم عن القسامة فعلى غير هذا لأن الدم إذا
~~كان خطأ فإنما يستوجب الورثة بقسامتهم الدية على العاقلة، وإن كان عمدا
~~فإنما يستوجب الأولياء بقسامتهم الاستقادة من المقتول.
# وقوله: إن لهم أن يرجعوا إلى القسامة إن كان لهم عذر يتبين به أن نكولهم
~~عن القسامة لم يكن على وجه العفو في العمد ولا على ترك حقهم من الدية
~~الخطأ؛ ينبغي أن يحمل على التفسير لما في كتاب الديات من المدونة.
# ولابن نافع في المدنية ما ظاهره أن من نكل عن اليمين فله أن يرجع إليها
~~ما لم يرد اليمين على المطلوب، ويلزم في القسامة مثل هذا على ظاهر قوله،
~~ولا اختلاف إذا نكل عن اليمين مع شاهده، وردها على المطلوب أو نكل المطلوب
~~عن اليمين إذا لم يكن للطالب شاهد فردها على الطالب أن ليس لواحد منهما أن
~~يرجع إلى اليمين، ومثل هذا يقال في المقاسمة إنهم إذا
# PageV15P445
# نكلوا عنها فردوا الأيمان فيها لم يكن لهم أن يرجعوا إليها باتفاق،
~~وسيأتي في أول رسم من سماع عيسى تحصيل الاختلاف على من ترجع الأيمان في
~~القسامة إذا ردت في العمد والخطأ، وفي أي موضع ترجع باتفاق وعلى اختلاف إن
~~شاء الله تعالى.
# ولو نكلوا في القسامة عن الأيمان فردوها على المدعى عليهم فحلفوا فوجد
~~الطالبون بينة تشهد لهم على القتل لجرى ذلك على الاختلاف في الذي ينكل عن
~~اليمين مع شاهده فيرد اليمين على المطلوب فيحلف ثم يجد شاهدا آخر أو شهودا
~~على حقه، وقد مضى تحصيل الاختلاف في ذلك في أول ms6204 عبد ابتاعه فهو حر من سماع
~~يحيى من كتاب الشهادات.
### | مسألة: مات المحبوس في دم العمد
# مسألة قال مالك: من حبس في قتل خطأ أو عمد ثم مات قبل أن يقسم عليه إنه
~~يبطل العمد ولا يقام عليه ولا يبطل الخطأ يقسمون ويأخذون الدية، وقد قيل لا
~~يحبس أحد بقتل الخطأ.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا مات المحبوس في دم العمد إنه يبطل ولا يقام
~~عليه يريد أنه لا يقام عليه حكمه من أخذ الدية من ماله بعد القسامة عليه،
~~وأما القصاص فيستحيل أن يقام عليه بعد موته فلا معنى لقوله إنه لا يقام
~~عليه إلا ما ذكرته، وهذا عندي على القول بأنه ليس لولي المقتول أن يأخذ
~~الدية من القاتل شاء أو أبى، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك، وأما على
~~القول بأن من حقه أن يأخذ الدية منه شاء أو أبى وهو قول أشهب وأحد قولي
~~مالك على ما ثبت من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من قتل له
~~قتيل فهو بخير النظرين إما أن يودي، وإما أن يقاد» فلا يبطل الدم بموته قبل
~~القسامة ويكون من حق الأولياء أن يقسموا بعد موته فيستحقون الدية في ماله.
# وأما الدم الخطأ فلا إشكال ولا اختلاف في أنه لا يبطل بموت القاتل
# PageV15P446
# قبل القسامة عليه، إذ الحق في ذلك إنما هو على عاقلته، وهو كرجل منهم
~~فيما يلزمهم فيؤخذ من ماله بعد موته ما يلزمه من ذلك.
# وأما قوله: "وقد قيل إنه لا يحبس أحد في قتل الخطأ" فليس ذلك باختلاف من
~~القول، ومعناه أنه لا يحبس فيه إذا كان مشهور العين فلم يحتج إلى الشهادة
~~على عينه، وأما إذا لم يكن مشهور العين فإنه يحبس حتى يشهد على عينه قال
~~ذلك سحنون، وقوله صحيح ولا يبريه من الحبس هاهنا إلا حميل بوجهه ملي بالدية
~~إن لم يحضره وبالله التوفيق.
### | : غر الرجل الهابط في البئر بإمساكه أحد الحبلين اللذين تأمر بهما في البئر
# ومن كتاب ms6205 أوله باع سلعة سماها وسئل عن رجل ربط رجلا بحبل ودلاه في بئر
~~وربط حبلا آخر في خشبة فتدلى الرجل في البئر لموضع حمام يطلبه فانقطع الحبل
~~الذي في الخشبة فخر هابطا فخشي الرجل أن يذهب به معه في البئر فخلى سبيل
~~الحبل أترى عليه الدية؟
# قال: نعم ولا أراه يشبه السفينة وسئل عن ثلاثة مراكب أصابتهم الريح فأتى
~~أحدهم فربط مركبه بصخرة ثم أتى الآخر فربط بتلك الصخر، ثم أتى الآخر بعده
~~فوضع قلعة قبل أن يبلغهما ثم نزل رجلان منهما بحبلين إلى المركبين فسأل
~~أحدهما أن يربط له مركبه بحبله وأبى وقالوا: إنا نخاف الغرق، ثم سأل الآخر
~~فأبى، ثم كلموهم، فقال صاحب المركب: اللهم إني إنما أربطه لك فجره المركب
~~الذي كان في الغرق حتى كادوا أن يغرقوا فلما رأوا ذلك سرحوا المركب فذهب
~~وغرق كل من كان فيه، أترى على الذين سرحوه شيئا.
# PageV15P447
# قال: ما أرى ذلك، قد أرادوا خيرا حتى خافوا الهلاك فلا أرى عليه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي ربط الرجل في حبل ودلاه في بئر فلما انقطع
~~الحبل الآخر الذي ربطه في الخشبة فخشي أن يذهب معه فخلى سبيل الحبل فمات؛
~~إن عليه الدية ولا يشبه السفينة يريد بالسفينة المسألة التي ذكر بعدها،
~~والفرق بينهما بين لأن هذا غر الرجل الهابط في البئر بإمساكه أحد الحبلين
~~اللذين تأمر بهما في البئر، فوجب عليه الضمان بتسريحه الحبل بما زعم من أنه
~~خافه على نفسه والدية في هذا عليه في ماله ليس على العاقلة، لأن فيه شبهة
~~من العمد، وأما صاحب المركب الذي ربط بمركبه المركب الذي كان في الغرق فلم
~~يغره بما فعل، وإنما فعل ما فعل لله تعالى رجاء أن ينجيه من الغرق فلما خشي
~~أن يذهب مركبه سرحه فلم يكن عليه شيء إذ لو لم يربطه بمركبه ابتداء لغرق
~~كما غرق، فلم يضره ربطه بمركبه وبالله التوفيق.
### | مسألة: يحمل ابنه في المركب ولم يستأذن أمه فيه فغرق
# مسألة وسئل ms6206 عن عبد تزوج حرة فولدت غلاما وكبر حتى بلغ نحوا من عشر سنين
~~أو قريبا منها وكان يسكن القلزم فركب البحر يريد الحجاز، فيحمل ابنه في
~~المركب ولم يستأذن أمه فيه فغرق المركب فغرق الغلام ونجا أبوه فقامت أمه
~~وأولياء أمه يتكلمون في ذلك ويريدون أخذ العبد فيما حمل ابنه في المركب.
# فقال مالك: لا أرى عليه في ذلك شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إذ لم يمت في البحر بجناية من أبيه عليه
~~في ذلك، لأن الله تعالى قد أباح ركوبه بدليل قوله:
# PageV15P448
# {هو الذي يسيركم في البر والبحر} [يونس: 22] . لأنه يبعد أن لعدد الله من
~~نعمه على عباده ما حظره عليهم، فإنما فعل أبوه ما يجوز له، فوجب أن لا يكون
~~بذلك جانيا عليه، وبالله التوفيق.
### | : صالح في دم على أن يعطي في كل سنة كذا وكذا وكان شرطه أن يعطاها جملة
# ومن كتاب شك في طوافه وسئل مالك عن رجل صالح في دم على أن يعطي في كل سنة
~~كذا وكذا وكان شرطه أن يعطاها جملة، قال الذي عليه الإبل: آتيك بها رسلا
~~رسلا يتبع بعضها بعضا، قال الآخر الذي له الإبل: أنا على شرطي أن لا آخذها
~~إلا جملة واحدة.
# قال مالك: ما أرى بأسا يأخذها كما قال رسلا رسلا، فرد عليه فرأى أن يعمل
~~به، قيل له إنما شرط عليه في سنة ولم يسمها في شهر منها، قال: أرى أن يعطيه
~~في وسطها يعني السنة.
# قال محمد بن رشد: إنما وقع في الذي صالح في الدم على أن يعطى كذا وكذا من
~~الإبل في كل سنة جملة فأراد الذي عليه الابل أن يأتي بها رسلا رسلا يتبع
~~بعضها بعضا إن ذلك له لقول الله تعالى: {فمن عفي له من أخيه شيء فاتباع
~~بالمعروف وأداء إليه بإحسان} [البقرة: 178] فرأى أن من الاتباع بالمعروف
~~والأداء بإحسان الذي أمر الله تعالى به ما دعا إليه الذي عليه الإبل أن
~~يأتي بها رسلا رسلا، وإذا كان من ms6207 حق الذي عليه الحق إذا حل عليه الحق وأعسر
~~به يؤجل فيه بالاجتهاد على ما مضى في أول سماع ابن القاسم من
# PageV15P449
# كتاب المكاتب كان أحرى أن يكون الذي عليه الإبل في هذه المسألة ما دعا
~~إليه من أن يأتي بالإبل رسلا رسلا.
# وقوله ما أرى بأسا أن يأخذها كما قال رسلا رسلا معناه لا أرى بأسا
~~بالقضاء بذلك إذ لا إشكال في أنه لا بأس أن يأخذها رسلا رسلا، ولو كان من
~~حقه أن يأخذها جملة واحدة.
# وأما قوله: "إنه يعطيه إياها في وسط السنة" إذ لم يسم أولها ولا أخرها
~~ففيه دليل على أن من باع من رجل بيعا على أن يقضيه الثمن في شهر كذا أو في
~~سنة كذا أنه بيع جائز ويحل عليه الثمن في وسط الشهر أو في وسط السنة خلاف
~~ما يروى عن ابن لبابة من أنه قال: البيع على هذا فاسد لأنه أجل مجهول، وقد
~~أجاز في المدونة وغيرها البيع إلى الحصاد والجداد وجعله أجلا معلوما يحل
~~على المشتري في عظم الحصاد والجداد، وكذلك لو باعه على أن يحل عليه الثمن
~~في الحصاد والجداد، فسواء باعه على أن يؤدي إليه في الحصاد والجداد في عظمى
~~الحصاد والجداد إذ ليس لأول الحصاد والجداد من آخره حد معلوم محصور فيحمل
~~في الوجهين جميعا على عظمه، بخلاف الشهر إذا باعه على أن يعطيه الثمن في
~~شهر كذا جاز البيع وحل عليه الثمن في وسطه بدليل هذه الرواية من جهة المعنى
~~أن الشهر لما كان أوله من آخره معلوما كان وسطه معروفا يقضى بحلول الثمن
~~عنده، وإذا باعه إلى شهر كذا وكذا حل عليه الثمن بحلوله لأن إلى غاية وهذا
~~بين والحمد لله.
### | مسألة: المباشر للقتل خطأ لا يكون الدية عليه
# مسألة وسئل عن الرجل يحمل الغلام على دابته ابن اثنتي عشرة سنة إلى الماء
~~يسقيها أو حيازة يخرج إليها وما أشبه ذلك فيصاب.
# قال: أرى إن اتبع كان ذلك عليه، قلت له: فالرجل يأمر يتيما عنده ms6208 أو ابن
~~أخيه يركب دابته؟ قال: أراه مثله إن اتبع كان
# PageV15P450
# ضامنا له، قلت: أتراه على العاقلة؟ قال: نعم، قال مالك: وعندنا قوم
~~يأمرون الغلمان أن يرقوا النخل فيصاب أحدهم فهذا مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة سواء أنه خطأ والدية فيه على
~~العاقلة، وهو كما قال، لأنه إذا كان المباشر للقتل خطأ لا يكون الدية عليه
~~وتكون على العاقلة كان هذا أحرى أن تكون الدية فيه على العاقلة، وذلك عندي
~~بخلاف الذي دلى الرجل في البئر بالحبل ثم أرسله لما خشي على نفسه على ما
~~تقدم في الرسم الذي قبل هذا ولو وطئ الصبي بالدابة على رجل لكانت ديته على
~~عاقلة الصبي قال في المدونة: ولا ترجع عاقلة الصبي على عاقلة الرجل، وقال
~~أشهب إنها ترجع عليه وبالله التوفيق.
### | : الأم أحق بالقيام بالدم من العصبة
# ومن كتاب الشجرة وسئل مالك عن رجل ضربه رجلان فادعى الرجل، وذكر أن فلانا
~~وفلانا ضرباه، وأن أحدهما لم يجرحه والآخر هو الذي جرحه وقتله، فحبسا فصالح
~~أولياء الضارب الذي ادعى عليه بالقتل أولياء المقتول على ثلثي الدية، وكانت
~~له أم فقال أولياء القاتل كيف أصالحكم وتم أمه؟ فقال أولياء المقتول
~~صالحونا ونحن نبريكم من أمه، ففعلوا فأتوا الأم فأبت أن تصالح أو تعفو إلا
~~أن يتموا الدية أو يقوم بالدم.
# قال: ذلك لها، قيل له: فلا ينفع صلح الأولياء؟ قال: لا، قيل له: فإن الأم
~~قد ماتت؟ قال: فورثتها يقومون بالذي كان لها من ذلك، إن شاءوا صالحوا وإن
~~شاءوا قاموا بالدم ولا ينفع ما صالح عليه الأولياء.
# PageV15P451
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن صلح الأولياء بما صالحوا عليه
~~به من ثلثي الدية إنما كان بعد أن أقسموا واستحقوا الدم بقسامتهم، ولو كان
~~صلحهم قبل أن يقسموا لم يكن للأم في ذلك كلام بوجه، إذ لا سبيل إلى قتل دون
~~قسامة.
# وقوله: "إن الأم أحق بالقيام بالدم من العصبة وإن كان الدم" إنما ثبت
~~بقسامتهم هو ms6209 مذهبه في المدونة أن الدم سواء ثبت ببينة أو بقسامة إذا كان
~~الأولياء بنات وإخوة وأخوات وعصبة أو أما وعصبة فمن قام بالدم من البنات
~~والإخوة أو الأخوات والعصبة أو الأم والعصبة فهو أحق فمن عفا ولا عفو إلا
~~بالاجتماع منهم على العفو.
# وفي المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها - هذا وهو مذهبه في المدونة.
# والثاني - أن هذا إنما يكون إذا ثبت الدم ببينة، وأما إذا ثبت بقسامة
~~العصبة فلا حق للنساء معهم في عفو ولا قيام لأنهم هم الذين استحقوا الدم
~~بقسامتهم، وهو قول ابن القاسم ومذهبه في رسم الجواب من سماع عيسى بعد هذا
~~من هذا الكتاب.
# والثالث - أنه إن ثبت الدم ببينة فالنساء أحق بالعفو والقود من العصبة
~~لأنهن أقرب منهم، فلا حق للعصبة معهن إذا لم يثبت الدم بقسامتهم، ولو ثبت
~~بقسامتهم فمن قام بالدم كان أحق به ولا عفو إلا باجتماعهم والله الموفق.
### | مسألة: القسامة لا تكون فيمن قتل بين الصفين
# مسألة وسئل عن رجل كان بينه وبين رجلين قتال فأتي وبه أثر ضرب وجراح فزعم
~~أن فلانا وفلان قتلاه، وأنه قد أثر فيهما في مواضع سماها، وأنهما اللذان
~~عملا به هذا، فأقام نحوا من يومين حيا ثم مات.
# قال مالك: أرى أن يسجنا حتى يكشف أمرهما وإنه ليستحب
# PageV15P452
# في مثل هذا أن يصطلحوا فأما القصاص في مثل هذا فلا أعلمه.
# قال محمد بن رشد: إنما استحب في هذا الصلح بعد الكشف فيه والبحث ولم ير
~~القصاص فيه بالقسامة وإن كان مذهبه أن قول المقتول دمي عند فلان لوث يوجب
~~القسامة والقود من أجل ما ذكره من أنه قاتلهما فأثر فيهما فدل ذلك على أنه
~~أراد قتلهما كما أرادا قتله فاتهمه - في تدميته عليهما من أجل ذلك، وقد روي
~~عنه أنه لا قسامة فيمن قتل بين الصفين، فقيل معنى ذلك بالتدمية من أجل أنهم
~~تقاتلوا على زحل وعداوة، فلم يقبل تدمية من دمى من أحد الطائفتين على أحد
~~من الطائفة الأخرى من أجل ما بينهم من الزحل ms6210 والعداوة، وهذا أحرى لظهور
~~العداوة بين المدمي والمدمى عليهما بأعيانهما، وقيل معنى قوله إنه لا قسامة
~~فيمن قتل بين الصفين بحال إلا بقول المقتول ولا بشاهد على القتل، وهو قول
~~ابن القاسم من رواية سحنون عنه في رسم الجواب من سماع عيسى من هذا الكتاب،
~~وقيل معنى قوله: إنه لا قسامة بينهم بدعوى أولياء المقتول على الطائفة التي
~~نازعت طائفته، وأما إذا دمى المقتول على واحد منهم أو شهد عليه بالقتل شاهد
~~واحد فالقسامة في ذلك واجبة، وهو قول ابن القاسم أيضا من رواية عيسى عنه في
~~رسم الجواب المذكور، وقول مطرف وابن الماجشون وأصبغ في الواضحة وقول أشهب
~~في المجموعة، قال: لأن كونه بين الصفين لم يزد دعواه إلا قوة، قال ابن
~~المواز: وإلى هذا رجع ابن القاسم بعد أن كان يقول لا قسامة فيمن قتل بين
~~الصفين بدعوى المقتول ولا بشاهد، ويحتمل أن يريد بقوله ولا بشاهد إذا كان
~~الشاهد من طائفة المدمي؛ لأنه لا تجوز شهادة أحد من إحدى الطائفتين على أحد
~~من الطائفة الأخرى، وإذا كان من إحدى الطائفتين على ما حكى ابن حبيب في
~~الواضحة من أنه إذا جرح أحد منهم فعقل جرحه على الطائفة التي نازعته، وليس
~~له أن يقتص من أحد بقوله إلا أن يكون له شاهد على ذلك من غير الطائفتين،
~~فيحلف مع شاهده من غير الطائفتين، وأما مع شاهد من طائفة القاتل فيجري ذلك
~~على الاختلاف في القسامة مع الشاهد الذي ليس بعدل، وأما مع شاهد من طائفة
~~المقتول فلا
# PageV15P453
# إشكال في أن القسامة لا تكون معه، وقد قال ابن المواز في قول ابن القاسم
~~إنه لا قسامة فيمن قتل بين الصفين بقول المقتول ولا بشاهد على القتل أنه
~~خطأ؛ لأنه حمل قوله على ظاهره من أن القسامة لا تكون فيمن قتل بين الصفين
~~بحال وإن كان الشاهد الذي شهد على القتل من غير الطائفتين، وتأويل قوله
~~أولى من تخطئته وبالله التوفيق.
### | : الدية على العاقلة
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا وسئل ms6211 مالك عن صبيين رمى أحدهما صاحبه بحجر؛
~~فنزي في رميته، فمات، فضمن عمه الدية عنه، ثم رفع ذلك إلى السلطان فقال له
~~السلطان: ليس ذلك عليك، وإنما ذلك على العاقلة وإن عمد الصبي خطأ فضمن ذلك
~~العاقلة وكتب بذلك كتابا إلى السلطان الذي في ناحيتهم فضمنهم ذلك وأخذ منهم
~~أول نجم والثاني، ثم إن عاقلة صاحب الغلام لقوا الرجل الذي كان ضمن لهم عم
~~الغلام بعد أخذهم نحوا من ثلثي العقل.
# قال مالك: ليس ذلك لهم إذا كانوا قد رضوا واقتضوا فلا أرى شيئا يلزمك
~~وليس عليك شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة ثم إن عاقلة صاحب الغلام لقوا
~~الرجل الذي كان ضمن لهم عم الغلام كلام فيه التباس؛ لأنه عبر عن الورثة
~~بالعاقلة تجاوزا أو أضمر وقدم وأخر، ووجه الكلام أن يقول ثم إن ورثة الغلام
~~المقتول صاحب الغلام القاتل لقوا الرجل عم الغلام القاتل الذي كان ضمن لهم،
~~والمسألة فيها نظر؛ لأن الأمر إذا رفع إلى السلطان فحكم بإسقاط الضمان عن
~~العم وألزم العاقلة الدية وكتب بذلك كتابا إلى السلطان الذي في ناحيتهم فقد
~~لزم الورثة اتباع العاقلة؛ وسقط طلبهم عن العم، لأن الحكم قد
# PageV15P454
# فسخ الضمان عنه وإن لم يرضوا ولا قبضوا لأنه حكم يلزمهم فالمعنى إنما هو
~~أن العم هو الذي رفع الأمر إلى السلطان، وقال له: إني ضمنت الدية عن ابن
~~أخي وأنا أظن أنها لازمة له، فقال له: ليس ذلك عليك لأنها إنما تجب على
~~العاقلة، فضمن العاقلة إياها وكتب بذلك كتابا إلى السلطان الذي من ناحيتهم
~~دون أن يحضر ورثة المقتول وتسمع حجتهم، فإن لم يقروا له بما ادعا من أنه ظن
~~أنها كانت لازمة لابن أخيه استحلفه على ذلك، ونفذ حكمه بإسقاط الطلب عنه
~~وتضمين العاقلة للدية، فلما قصر في ذلك بقي الورثة على حجتهم، وكان لهم
~~اتباع العم بما ضمن لهم إلا أن يبين رضاهم باتباع العاقلة وإسقاط طلبهم
~~للعم بقبض بعض النجوم من العاقلة كما قال في ms6212 الرواية، ولو لم يرضوا ولا
~~قبضوا من النجوم ما يتبين به رضاهم لكان من حقهم أخذ العم بما ضمن لهم.
# إلا أن يقول لم أعلم أن الدية على العاقلة وظننت أنها على ابن أخي فيكون
~~القول قوله في ذلك مع يمينه إذا كان يشبه أن يجهل ذلك، لأنه محمول على غير
~~العلم حتى يثبت عليه العلم، أو يكون ممن لا يجهل مثل هذا على ظاهر الرواية
~~وما في كتاب الصلح من المدونة، وقد قال ابن المواز: يلزمه ما ضمن حتى يعرف
~~أنه جهل وظن أن الدية على ابن أخيه، قال ابن المواز: وأما إذا رد ذلك على
~~العاقلة فقد لزمهم، والذي قاله ابن المواز صحيح إذا ردت الدية على العاقلة
~~بحكم تام صحيح، وأما إذا لم يتم الحكم على وجهه فما قاله في الرواية من أن
~~الورثة لا يلزمهم اتباع العاقلة إلا أن يرضوا بين على ما بيناه وكذلك لو
~~حملت العاقلة شيئا ظنت أنه يلزمها ثم رجعوا فلهم الرجوع ما لم يطل الأمر
~~بعد الدفع السنين الكثيرة التي يرى فيها أن قد علموا ذلك، قاله في كتاب ابن
~~المواز والله الموفق.
# PageV15P455
### | : الحدود التي تدرأ بالشبهات لا يسجن المدعي عليه فيها لمجرد الدعوى
# ومن كتاب تأخير صلاة العشاء وسئل مالك عن امرأة نزل بها رجل، فمات،
~~فجاءت، فاتهمت به فجاء وليه يسأل مالكا عن ذلك ويتهمها ويقول إني اتهمتها
~~بوجه لا أستطيع بته.
# قال مالك: أرى أن يكشف أمرها فإن كانت غير متهمة لم أر أن تحبس يوما
~~واحدا ويخلى سبيلها، فقيل له أتهدد؟ فقال: لا أرى ذلك إذا كانت غير متهمة،
~~قال ابن القاسم: فإن كانت متهمة حبست ولم يعجل تسريحها لعلها لا يعثر عليها
~~بشيء، فإن لم يوجد شيء وطال حبسها استحلفت خمسين يمينا وخلي سبيلها.
# قال محمد بن رشد: ذهب بعض أهل النظر إلى أن رواية ابن القاسم عن مالك في
~~هذه الرواية فإن كانت غير متهمة لم أر أن تحبس يوما واحدا مثل قوله في
~~المدونة ms6213 في الذي يدعي قبل الرجل حدا من الحدود فيقدمه إلى القاضي، ويقول
~~بينتي حاضرة أجيك بها غدا أو العشية إن ذلك إن كان قرينا أوفقه ولم يحبسه
~~إن رأى لذلك وجها وكان أمرا قريبا خلاف قوله في سماع عبد الملك بن الحسن
~~بعد هذا من هذا الكتاب: إن غير المتهم لا يحبس في الدم إلا الأمر القريب
~~اليوم واليومين والثلاثة، والذي أقول به أن ذلك ليس باختلاف من القول،
~~والفرق بين هذه المسألة وبين مسألة سماع عبد الملك أن الطالب في مسألة عبد
~~الملك ذكر أن له بينة على ما ادعاه عليه من القتل وسأل أن يحبس حتى يأتي
~~ببينة، ولم يسأل ذلك الطالب في هذه المسألة، ولو سأل ذلك لكان من حقه أن
~~يحبس اليوم واليومين والثلاثة كما قال ابن القاسم في سماع عبد الملك، لأن
~~الدم شديد يلزم فيه من الشدة والأخذ بالشبهة ما لا يلزم في غيره، وإنما لم
~~ير في مسألة المدونة على المدعي عليه السجن بمجرد الدعوى، وإن قال الطالب:
~~إن له بينة على دعواه لأنه إنما سأله على
# PageV15P456
# الحدود لا على القتل، والحدود بخلاف القتل؛ لأنها تدرأ بالشبهات فالحدود
~~التي تدرأ بالشبهات لا يسجن المدعي عليه فيها لمجرد الدعوى على ما قاله في
~~المدونة، والقتل بخلاف ذلك إذا قال المدعي: إن له بينة على دعواه حبس بمجرد
~~الدعوى اليوم واليومين والثلاثة إن لم يتهم، وإن كان من أهل التهم حبس
~~الشهر ونحوه، وإن قويت عليه التهمة بما أشبه به عليه معالم يتحقق تحققا
~~يوجب القسامة حبس الحبس الطويل، قال ابن حبيب في الواضحة: حتى يتبين براءته
~~أو يأتي عليه السنون الكثيرة، قال مالك: ولقد كان الرجل يحبس في الدم
~~باللطخ والشبهة حتى إن أهله ليتمنون له الموت من طول حبسه، ويحتمل أن يقول:
~~إنه إن كان المدعي عليه القتل ممن لا تقع عليه التهمة للمعرفة بحاله لم
~~يسجن بمجرد الدعوى، وإن ادعى الطالب أن له بينة على ما ادعاه على ما قاله
~~مالك في ms6214 هذه الرواية، وإن كان المدعي عليه القتل ممن لا تقع عليه التهمة
~~للجهل بحاله سجن بمجرد الدعوى اليوم واليومين والثلاثة إذا ادعى الطالب أن
~~له بينة على دعواه على ما قاله في سماع عبد الملك، فهذا وجه يمكن أن يفرق
~~به بين المسألتين ولا يجعل ذلك اختلافا من القول، ويحتمل أن يفرق بين هذه
~~الرواية وبين ما في سماع عبد الملك أنه لم يحقق الدعوى في هذه الرواية
~~وحققه في سماع عبد الملك.
# وفي قوله في الرواية إنها لا تهدد إذا كانت غير متهمة دليل على أنها تهدد
~~إذا كانت متهمة، والوجه في ذلك أنها قد تقر إذا هددت فتتمادى على الإقرار
~~بعد ذلك وهي آمنة فتؤخذ به ما لم ترجع عنه، إذ لا يلزمها الإقرار بالتهديد.
# وقوله في المتهمة: إنها تستحلف خمسين يمينا ويخلى سبيلها إذا طال حبسها.
~~مثله في سماع أبي زيد وهو مبين لما سكت عنه من ذلك في سماع عبد الملك
~~وبالله التوفيق.
# PageV15P457
### | : الكفارة على الأم التي سقت ابنها الدواء فشرق به فمات
# ومن كتاب البز وسئل مالك عن امرأة يكون لها الصبي فتصيبه القروح في حلقه
~~فتسقيه أمه الدواء فيشرق به فيموت أترى عليها كفارة؟
# فقال: لا، ثم قال أما أن أراه واجبا عليها أو قضاء عليها فلا، وكذلك
~~الطبيب مثلها يسقي الدواء الرجل فيموت، فلا أرى عليه شيئا، وإن كانا
~~موسرين، فإذا أرادا أن يفعلا ذلك من غير أن رآه عليهما واجبا فهو حسن.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير الكفارة واجبة على الأم التي سقت ابنها
~~الدواء فشرق به فمات؛ لأنها فعلت ما يجوز لها من سقيها إياه الدواء فلا فرق
~~بين أن يشرق به فيموت أو بالطعام الذي تطعمه إياه أو بالماء تسقيه إياه.
# ولو أخطأت عليه فسقته دواء لا يوافقه فمات منه لوجبت عليها الكفارة،
~~وكذلك الطبيب إذا أخطأ على المريض فسقاه ما لا يوافق مرضه فمات لكانت عليه
~~الكفارة، بخلاف إذا سقاه ما يوافق مرضه فمات، لأنه إذا سقاه ms6215 ما يوافق مرضه
~~فمات لم يخط كما لم تخط المرأة على ولدها في سقيها إياه الدواء الذي شرق به
~~فمات.
# والدية تابعة للكفارة تجب على العاقلة في المكان الذي تجب فيه الكفارة
~~وتسقط في المكان الذي تسقط فيه الكفارة، وقد مضى الكلام على هذه المسألة
~~مستوفيا في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان، وتأتي
~~المسألة أيضا في رسم المجالس من سماع أصبغ من هذا الكتاب وبالله التوفيق.
# PageV15P458
### | : الحمل الذي يسقط على الجارية
# ومن كتاب باع غلاما وسئل مالك عن الحمل الذي يسقط على الجارية، قال: أراه
~~ضامنا على الجمال إذا كان حرا فعليه، وإن كان مملوكا كان ذلك في رقبته إلا
~~أن يفديه سيده بقيمتها.
# قال محمد بن رشد: يريد مسألة المدونة في الجمال الذي حمل على بعير عدلين
~~فسار بهما وسقط الزقاق فانقطع الحبل فسقط أحد العدلين على جارية فقتلها
~~والحمل لغيره ولكنه أجير حمال.
# قال مالك: أراه ضامنا ولا شيء على صاحب البعير فبين هاهنا وجه الضمان
~~الذي أجمله في المدونة، فقال: إن كان حرا فعليه، يريد إن كان الجمال حرا
~~فعليه قيمة الجارية وإن كان مملوكا كان ذلك في رقبته، وذلك بين على ما
~~قاله؛ لأن الجناية على العبد والأمة تستوي فيما يلزم من ضمانها العمد
~~والخطأ، ولو كانت الجارية حرة لكانت الدية في ذلك على عاقلة الجمال إن كان
~~حرا وفي رقبته إن كان عبدا يفديه سيده بها أو يسلمه، وقد مضى في آخر الرسم
~~الأول ذكر الاختلاف هل يفديه بالدية حالة أو مؤجلة فلا معنى لإعادته.
### | : السن إذا أصيبت فاصفرت
# ومن كتاب سن رسول الله
# - صلى الله عليه وسلم - قال ابن القاسم في السن إذا أصيبت فاصفرت فإنها
~~تعقل بقدر شينها وليس فيها العقل كاملا حتى تسود، وكذلك إذا تغيرت فليس
~~فيها العقل حتى تسود.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول ابن القاسم يبين مذهبه في
# PageV15P459
# المدونة، إذ لم يعط في المدونة عن هذا جوابا بينا، ورد الأمر ms6216 فيه إلى
~~النكر فقال: ما سمعنا من مالك إلا إذا اسودت فقد تم عقلها فلا أدري ما
~~الخضرة أو الحمرة أو الصفرة إن كان ذلك مثل السواد؟ فقد تم عقلها وإلا فعلى
~~حساب ما نقص. وقال أصبغ مثل قول ابن القاسم في هذه الرواية ليس ذلك مثل
~~السواد إنما فيه حكومة باجتهاد الإمام إلا أن له في اخضرارها أكثر مما ناله
~~في احمرارها، وله في احمرارها أكثر مما له في اصفرارها وبالله التوفيق.
### | : مات تحت الضرب أو بقي بعد الضرب مغمورا لم يأكل ولم يشرب ولم يتكلم
# ومن كتاب اغتسل من غير نية وسئل عن الرجل يضرب الرجل الرأس فيمكث مغمورا
~~لا يفيق وقد شهد على ضربه ثم يموت، فقال إذا غمر فكان للموت ثم مات فلا
~~قسامة فيه، وليست القسامة إلا فيمن أفاق أو طعم أو فتح عينه وتكلم وما أشبه
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة، أنه إذا مات تحت الضرب أو بقي بعد
~~الضرب مغمورا لم يأكل ولم يشرب ولم يتكلم ولم يفق حتى مات، فهذا الذي لا
~~قسامة فيه، وأما من أكل وشرب وعاش ثم مات بعد ذلك ففيه القسامة؛ لأنه لا
~~يؤمن من أن يكون إنما مات من أمر عرض له مرض أو غير ذلك، وهذا ما لم ينفذ
~~له مقتل وأما إذا نفد له مقتل بما أصيب به فلا قسامة فيه، وإن عاش بعد ذلك
~~وتكلم وشرب وأكل كما أن البهيمة إذا أصاب السبع لها مقتلا فلا تذكى ولا
~~تؤكل باتفاق، وإن كانت الحياة فيها بينة، وإنما اختلف إذا لم يصب لها مقتل
~~إلا أنها قد بلغت من ذلك إلى حد يعلم أنها لا تعيش منه، وقد مضى بيان ذلك
~~والقول فيه وفي المقاتل ما هي مستوفى في أول رسم من سماع أشهب من كتاب
~~الضحايا وبالله التوفيق لا شريك له.
# PageV15P460
### | : الرجل يقتل الرجل بالعصا
# ومن سماع أشهب وابن نافع عن مالك
# قال وسئل مالك عن الرجل يقتل الرجل بالعصا فيمكن ms6217 منه ولي المقتول أيقتله
~~بالعصا أو بالسيف؟
# قال ذلك له، إن شاء قتله بالسيف وإن شاء قتله بالعصا، وقد سمعت ذلك أنه
~~يقتل بالعصا، قيل له: أفله أن يقتله بالعصا؟ قال: نعم إذا ضربه ضربة واحدة
~~يجهز عليه فيها لا يكون شيئا مختلفا يقطع عليه الضرب ولا يجهز عليه، فأما
~~إذا كان هكذا يضرب ضربات فلا.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة أنه يقتل بمثل ما قتل من عصا أو
~~حجر أو خنق أو تغريق في نهر أو بسم وكذلك النار على قياس قوله في السم خلاف
~~قول أصبغ إنه لا يقاد بالسم ولا بالنار، وسيأتي بيان هذا في سماع عبد
~~الملك، وقال فيها: إنه إن كان ضربه عصوين فضرب القاتل عصوين فلم يمت إنه
~~يضرب بالعصا يريد مع أن يقصد بكل ضربة منها الإجهاز عليه كما قال في هذه
~~الرواية فبعض ذلك يفسر بعضا لا اختلاف في شيء من ذلك، والحجة لمالك فيما
~~ذهب إليه من أن القاتل يقتل بمثل القتلة التي قتل بها اتباع ظاهر قول الله
~~تعالى: {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] لأن القصاص إنما أخذ من قص
~~الأثر وهو اتباعه، فكان المعنى أن يتبع الجارح والقاتل فيفعل به ما فعل
~~بالمجروح والمقتول، وقد جاء في السنة بيان ذلك وهو ما روى قتادة عن أنس «أن
~~يهوديا رض رأس صبي بين حجرين فأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يرض
~~رأسه بين حجرين» وهو ما روى هشام بن زيد
# PageV15P461
# عن أنس بن مالك قال: «عدا يهودي في عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~على جارية فأخذ أوضاحا كانت عليها ورض رأسها فأتى بها أهلها رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - وهي في آخر زمن وقد أصمتت فقال لها رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - من قتلك أفلان؟ لغير الذي قتلها، فأشارت برأسها أن لا،
~~قيل لرجل آخر غير الذي قتلها فأشارت برأسها أن لا، فقال لفلان لقاتلها
~~فأشارت أن نعم، فأمر به رسول ms6218 الله - صلى الله عليه وسلم - فرض رأسه بين
~~حجرين» وما روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «لا قود إلا بالسيف» لم
~~يأخذ به مالك إما لأنه لم يبلغه، وإما لأنه لم يصح عنده، فاتبع ظاهر قول
~~الله تعالى: {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] وقوله: {وإن عاقبتم
~~فعاقبوا بمثل ما عوقبتم به} [النحل: 126] مع ما روي من قضاء من رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في اليهودي الذي أمر برض رأسه قصاصا مثل ما فعل
~~بالجارية.
# وما روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «أحسن الناس قتلة أهل
~~الإيمان» وقوله - صلى الله عليه وسلم - من رواية شداد بن أوس: «إن الله
~~تعالى كتب الإحسان في كل شيء، فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة وإذا ذبحتم
~~فأحسنوا الذبح وليحدد أحدكم شفرته وليرح ذبيحته» لا حجة فيه على مالك؛ لأن
~~المعنى فيه عنده إنما هو فيمن وجب عليه قتل في غير قصاص، وما احتج المخالف
~~من أهل العراق على مالك في هذه المسألة من قوله: أرأيت لو نكح
# PageV15P462
# رجل رجلا فقتله بذلك الجب للوالي أن يفعل بالفاعل ما فعل؟ هو من الاحتجاج
~~المرغوب عنه الذي لا يصدق مثله عمن هو من أهل التحصيل لقوله.
# وأما قوله: " أرأيت لو رمى إنسان رجلا بسهم فقتله أكان ينصب ثم يرمى حتى
~~يقتل؟ وقد «نهى رسول الله صلى الله عليه أن يتخذ شيء فيه الروح غرضا» ونهى
~~عن المجثتة وهي الشاة ترمى بالنبل حتى تقتل، فلا يلزم مالكا لأنه يقول
~~بذلك، وإنما يقول إنه يجهز عليه بمثل القتلة التي قتل دون أن يقصد إلى
~~تعذيبه فلو رمى رجل رجلا بسهم فقتله لكان الواجب في ذلك على مذهب مالك أن
~~يقتل طعنا بمثل السهم الذي رماه به فقتله لا أن ينصب غرضا للسهام، وقد روى
~~عن سحنون أنه قال إذا كان العصا والحجر يجهز قتل بمثله، وإذا كان غير مجهز
~~لم يقتل به وقتل بالسيف، وكان القتل مما يأتي عليه لأن الحجر إذا لم يكن
~~مجهزا فإنما هو عذاب، ms6219 أرأيت لو أن رجلا رماه رجل بحجر فقتله برمية واحدة
~~أكنت توقفه فيرمى رمية واحدة؟ فإن لم يمت رجم أبدا بالحجارة حتى يموت، لا
~~يكون هذا ولا يقتل به، ولكن إذا كان الحجر مجهزا قتل به وإلا لم يقتل به،
~~وقتل بالسيف، وكذلك العصا وجميع هذا الأصل فاحمله هكذا، وإنما يقتل على
~~مذهب مالك بمثل القتلة التي قتل بها من حجر أو عصا أو غيره من ثبت عليه
~~القتل بذلك، وأما من قتل بقسامة فلا يقتل إلا بالسيف وبالله التوفيق.
### | مسألة: اللوث من الشهادة في القسامة أهو الشاهد الواحد العدل
# مسألة قال: وسئل عن اللوث من الشهادة في القسامة أهو الشاهد الواحد
~~العدل؟ فقال: لا والله ما هو باللوث، فقيل له: أهو الشاهد إذا لم يكن عدلا؟
~~فقال: هاه أرجو ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله في الشاهد العدل لا والله ما هو باللوث
# PageV15P463
# معناه ما هو باللوث الذي لا تكون القسامة بما دونه، إذ لا اختلاف في أنه
~~لوث تجب القسامة به والقود في مذهب مالك وجميع أصحابه.
# وإنما اختلف فيما دونه، فرأى في هذه الرواية الشاهد الذي ليس بعدل لوثا
~~يوجب القسامة، وقد حقق القول بذلك بعد هذا في هذا الرسم، ومعنى ذلك في
~~الشاهد المجهول الحال الذي لا يتوسم فيه جرحة ولا عدالة إذ من أهل العلم من
~~يحمل الشاهد على العدالة حتى تعلم جرحته، وأما الشاهد المعروف بالجرحة أو
~~الذي يتوهم فيه الجرحة فلا يكون على مذهبه في هذه الرواية لوثا، بدليل قوله
~~بعد هذا في العبد إنه لا يكون لوثا يريد وإن كان عدلا، وكذلك الصبي على هذه
~~الرواية لا يكون لوثا، وأما المرأة فقال فيها بعد هذا إنها لوث، وقد روى
~~مطرف عن مالك في الواضحة أن اللوث اللطخ البين مثل اللفيف من النساء
~~والسواد والصبيان قال مطرف: وقد قتل بذلك عندنا بالمدينة، قال مالك: ومثل
~~الرجلين والنفر يشهدون على ذلك وهم غير عدول، قال مالك: والشاهد العدل على
~~اللوث وأحقه، وليست رواية مطرف ms6220 هذه بخلاف لرواية أشهب، وقد روى ابن وهب عن
~~مالك أن اللوث الشهادة غير القاطعة من شهادة النساء أو شبهها، قال ومثل أن
~~يرى المتهم بحذاء المقتول وقربه وإن لم يكونوا رأوه حين أصابه، وقد حكى
~~الليث عن يحيى بن سعيد وربيعة أنهما قالا: كل ما شهد فيه النساء أو العبيد
~~أو الصبيان أو اليهود أو النصارى أو المجوس من قتل يكون فجأة أو ضرب أو
~~جراح وأشباه ذلك فلا يحضره غير أولئك فإن شهادتهم في مثل هذا لطخ ولوث بين
~~يجب به القتل مع القسامة وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحمل إذا صاح وجب ميراثه
# مسألة وسئل عن استهلال الصبي فقال: الصياح فإذا صاح وجب ميراثه وتمت ديته
~~وصلي عليه وليس العطاس باستهلال.
# PageV15P464
# قال محمد بن رشد: عبد العزيز بن أبي سلمة وابن وهب يريان العطاس
~~استهلالا، وأما الرضاع فهو استهلال إذ لا يمكن أن يرضع إلا بعد أن يستهل،
~~وقد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى في أول سماع ابن القاسم من كتاب
~~الولاء وبالله التوفيق.
### | مسألة: أصابها رجل بجرح يكون ثلث ديتها هي أتحمله لها العاقلة
# مسألة وقال ابن كنانة لمالك: الذي كنا نعرف من قولك يا أبا عبد الله أن
~~العاقلة تحمل ثلث الدية دية المجروح كائنا من كان رجل أو امرأة إذا بلغ عقل
~~تلك الجراح ثلث عقل المجروح حملته للعاقلة، وإنه قد حمل هاهنا عنك أنك قلت
~~إن المرأة إذا أصابت الرجل بجرح يكون ثلث ديتها وهو سدس دية الرجل المجروح
~~حملته العاقلة، فقال: لا، لقد كذب من قال هذا، ولقد حمل قولي على غير وجهه،
~~قيل له: أرأيت امرأة أصابها رجل بجرح يكون ثلث ديتها هي أتحمله لها
~~العاقلة؟ قال: نعم في رأيي، قال ابن كنانة- ومالك يسمع- من أصيب من رجل أو
~~امرأة بجرح يكون ثلث ديته حملته العاقلة، فأما أن تصيب المرأة رجلا بجرح
~~يكون ثلث ديتها هي فلا تحمله العاقلة هذا الذي كنا نعرف من قول أبي عبد
~~الله - ومالك يسمع-.
# قال محمد بن ms6221 رشد: هذا الذي أنكره مالك في هذه الرواية وقال فيه: إنه من
~~تأوله عليه فقد حمل قوله على غير وجهه من أن العاقلة تحمل الجناية إذا بلغت
~~ثلث دية الجاني كما تحملها إذا بلغت ثلث دية المجني عليه قد رواه عنه ابن
~~القاسم في المدونة، وأنه قال فيه: إنه بين وإن كان الاعتبار بدية المجني
~~عليه في ذلك أبين، وإنما قال إن ذلك أبين لأن الجناية بالمجني عليه أخص
~~منها بالجاني فيما روي عن النبي - عليه السلام - من مراسل عمرو بن شعيب
# PageV15P465
# وعكرمة أن «الجناية إذا بلغت ثلث الدية حملتها العاقلة» ولو قيل إنه إذا
~~جنى أحدهما على صاحبه جناية خطأ لا تحملها العاقلة إلا أن يبلغ ثلث دية
~~الرجل منهما كان الجاني أو المجني عليه لكان الأظهر، لأن الأصل كان أن لا
~~يحمل أحد جناية أحد دم ولا مال لقوله تعالى: {ولا تكسب كل نفس إلا عليها}
~~[الأنعام: 164] وقوله: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] «وقوله -
~~عليه السلام - لأبي رمثة في ابنه: لا تجني عليه ولا يجني عليك» فكان وجه
~~النظر في ذلك أن لا يخص منه شيء إلا بسنة قائمة أو إجماع، والإجماع إنما
~~يصح في ثلث دية الرجل منهما فوجب أن لا تحمل العاقلة دون ذلك، ووجه قوله
~~الثاني الذي أنكره في هذه الرواية اتباع ظاهر الحديث بحمله على عمومه إذ لم
~~يخص فيه دية ذكر من دية أنثى وبالله التوفيق.
### | مسألة: اللوث الذي تجوز القسامة به من الشهادة
# مسألة وسئل مالك ما اللوث الذي تجوز القسامة به من الشهادة؟ فقال: الأمر
~~الذي ليس بقوي ولا قاطع، قيل لمالك: أترى شهادة المرأة من ذلك؟ فقال: نعم
~~أراه من ذلك، قيل له فشهادة الرجل الذي ليس بعدل من ذلك؟ فقال: نعم أراه من
~~ذلك، قيل له أفترى شهادة العبد من ذلك ولا أرى فقال: لا، ليست شهادة العبد
~~من ذلك ولا أرى شهادة العبد لوثا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة قبل هذا في ms6222 هذا الرسم
~~فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: إقرار العبد بقتل العبد عمدا
# مسألة قال مالك وما اعترف به العبد من قتل فإن سيد المعترف يقول
# PageV15P466
# لسيد المضروب إنما اعترف عبدي ليذهب من يدي فهات على ضربه عبدك البينة،
~~فأرى أن يكشف عن ذلك وينظر فيه، قيل لمالك: أفترى السيد المقتول أن يحلف
~~ويكون ذلك له؟ قال: لا أرى ذلك له إلا أن يأتي بشبهة، قيل له؟ فإن جاء
~~بشاهد يحلف مع شاهده؟ قال: نعم يحلف ويكون ذلك له، قيل له: أرأيت إن أبى أن
~~يحلف ورد اليمين على سيد العبد المشهود عليه بشاهد واحد يكون ذلك عليه؟
~~فقال: لا أظن ذلك.
# قال محمد بن رشد: إقرار العبد بقتل العبد عمدا يجوز عليه إن أراد سيد
~~العبد المقتول أن يستفيد منه كان ذلك له، ولا يجوز على سيده إن لم يرد أن
~~يستفيد مكانه وأراد أن يأخذه بجناية عبده لأن العبد يتهم على أنه أراد
~~الخروج من ملك سيده إلى الذي أقر بقتل عبده، فلا يكون لسيد العبد المقتول
~~أن يحلف مع إقرار العبد ويستحقه كما قال، إذ لا تجوز شهادته على سيده بأن
~~كان له شاهد على أنه قتل عبده كان له أن يحلف مع شاهده ويستحق العبد إلا أن
~~يشاء سيده أن يفتديه بقيمة العبد المقتول فيكون ذلك له وهذا ما لا اختلاف
~~فيه، ولو لم يمت من ذلك الجرح بفور ذلك وحيي بعده لما استحقه بيمينه مع
~~الشاهد إلا بعد أن يحلف أيضا أنه مات منه على ما قاله في رسم شهد من سماع
~~عيسى من كتاب الجنايات، وكذلك لو ثبت الجرح بشهادة شاهدين أو أقر به سيد
~~العبد القاتل أو القاتل إن كان حرا لم يستحقه إلا بعد أن يحلف أنه مات من
~~ذلك الجرح على ما قاله في رسم المجالس من سماع أصبغ بعد هذا، وفي المدنية
~~خلاف هذا.
# وروى محمد بن يحيى السبائي أنه سمع مالكا يسأل عن العبد يجرحه الحر فيقر
~~الحر بجرحه أو تقوم ms6223 عليه بينة ثم يمكث أياما فيموت العبد فيقول سيده إنه
~~مات من تلك الجراح هل عليه في ذلك يمين أنه مات من ذلك، فقال: إذا أقر بذلك
~~على نفسه أو قامت عليه بينة ثم مات العبد في ذلك فهو
# PageV15P467
# ضامن وليس على سيده أن يحلف أنه مات من ذلك الجرح، قال عيسى بن دينار:
~~قال ابن القاسم: قد سمعت هذا عنه، وسمعت أنا منه أنه يحلف وهو أحب قوله
~~إلي.
# وأما قوله إن أبى أن يحلف ورد اليمين على سيد العبد القاتل إن ذلك لا
~~يكون له، فمعناه إذا لم يحقق عليه الدعوى إن علم أنه قتله فهي يمين تهمة
~~فالاختلاف في لحوق يمين التهمة مرض وجوبها في هذه المسألة في هذه الرواية،
~~فقال: لا أظن ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقتل الرجل وله أولياء كثير فعفا أحد الذين يجوز لهم العفو
# مسألة وقال في الرجل يقتل الرجل وله أولياء كثير فعفا أحد الذين يجوز لهم
~~العفو فلا يكون إلى القتل سبيل، ويكون في ذلك الدية قيل له: بالقسامة؟ قال:
~~بالقسامة وغيرها إذا عفا أحدهم لم يكن إلى القتل سبيل، وكذلك إن نكل أحدهم
~~على القسامة، قال سحنون: وقال ابن نافع: إذا كان نكول الناكل إنما كان على
~~وجه التورع والتحرج حلف من بقي وقتلوا، وإذا كان نكوله على وجه العفو
~~والترك لحقه حلف من بقي وكانت له الدية وهذا الذي أرى.
# قال محمد بن رشد: في قول مالك في رواية أشهب هذه التباس والظاهر عندي من
~~معناه ومراده أن عفو أحد الأولياء إذا كانوا في القعدد سواء يبطل ولا تبطل
~~الدية، فإن كان ذلك العفو ممن عفا منهم بعد القسامة كان لمن بقي حظوظهم من
~~الدية، وإن كان قبل القسامة أقسم من بقي وكان لهم حظوظهم من الدية، وكان
~~الشيوخ يختلفون في قول ابن نافع، فمنهم من كان يحمله على التفسير لقول مالك
~~ويقول لا اختلاف في أن نكول الناكل عن القسامة إذا لم يكن على وجه العفو
~~والترك ms6224 وكان على وجه التورع والتحرج فلمن بقي من الأولياء أن يقسموا
~~ويقتلوا، ومنهم من كان يحمله على الخلاف
# PageV15P468
# له، ويقول إذا نكل أحد الأولياء عن القسامة فلا سبيل إلى القتل، وكان لمن
~~بقي حظوظهم من الدية، وابن الماجشون يساوي بين أن يكون العفو قبل القسامة
~~أو بعدها في أن الدية تبطل على كل حال، ولا يكون لمن بقي من الأولياء شيء
~~من الدية، والنكول عن القسامة عند جميعهم كالعفو سواء كل على مذهبه، فهي
~~ثلاثة أقوال في المسألة، ومن قول ابن القاسم في المدونة أن رجوع أحد
~~الأولياء بعد القسامة وتكذيبه نفسه يبطل حق من بقي من الأولياء بمنزلة إذا
~~عفا أو نكل قبل القسامة وبالله التوفيق.
### | : تشرب الدواء وهي حامل فيسقط ولدها
# ومن كتاب العقول قال أشهب: وسئل مالك عن المرأة تشرب الدواء وهي حامل
~~فيسقط ولدها أترى عليها شيئا؟ فقال: ما أرى به بأسا إذا كان دواء يشبه
~~السلامة فليس به بأس إن شاء الله، قد يركب الإنسان الدابة فتصرعه، وقد «كوى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سعدا فمات فقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بئس الميت ليهود يفتنون به يقولون لم يغن عنه صاحبه» .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله وهو على قياس ما تقدم في رسم البز
~~من سماع ابن القاسم في الصبي الذي تسقيه أمه الدواء فيشرق به فيموت وبالله
~~التوفيق.
# PageV15P469
### | مسألة: قتل جنينا في بطن أمه فطرحت ميتا أعليه عتق رقبة
# مسألة وسئل عمن قتل جنينا في بطن أمه فطرحت ميتا أعليه عتق رقبة؟ فقال:
~~ليس ذلك عليه.
# محمد بن رشد: زاد في غير هذه الرواية وإن سقط حيا كانت فيه الكفارة، قال
~~أشهب: وعليه الغرة واستحسن مالك في المدونة الكفارة في الجنين إن خرج ميتا
~~وفي الذمي والعبد وفي جنينهما وبالله التوفيق.
### | مسألة: فجر فتحمل فتضع فتلقيه في بير أتقتل به
# مسألة وسئل عن المرأة تفجر فتحمل فتضع فتلقيه في بير أتقتل به؟ فقال: إن
~~لذلك وجوها أن ms6225 ألقته في مهلك مثل البير الكثير الماء أو البحر أو ما أشبه
~~ذلك فمات فما أحقها من أن تقتل، وإن قتلت كانت لذلك أهلا كأنه ينحو إلى أن
~~تقتل ويراه قال أصبغ مثله هذه متعمدة للقتل كما لو ذبحته ذبحا فالغرق مثله،
~~قال ابن القاسم: وإن كانت مثل البئر اليابسة التي يقدر أن يؤخذ منها أو ما
~~أشبه ذلك فهذه لا تقتل إلا أن يكون البئر مهواة لا تدرك ولا تنزل وإن كانت
~~يابسة فأرى أن تقتل.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين مثل ما في المدونة وغيرها من الأب يقتل
~~بابنه إذا عمد لقتله، وإنما لا يقتل به وتغلظ عليه الدية إذا فعل به مثل ما
~~فعل المدلجي بابنه من حذفه إياه بالسيف إذ قد يذهب الرجل على ابنه بالسيف
~~ولا يريد قتله وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يقتل المسلم خطأ على من ديته
# مسألة وسئل مالك عن النصراني يقتل المسلم خطأ على من ديته؟
# PageV15P470
# فقال: على أهل دينه من أهل كورته الذين إذا جرحوا نصرانيا أدوا عنه،
~~فكذلك يؤدون عنه إذا جرح المسلم.
# قال: أما إذا لم يحمل أهل هذه المعاقل الدية لم يقو عليها رجل واحد قيل
~~له: ربما كانت القرية ليس فيها إلا الذي جرح وحده أو قلة؟ قال: يضم بعض ذلك
~~إلى بعض يحمل ذلك عنه الذين إذا جرح نصرانيا عقلوا عنه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين مثل ما في المدونة وغيرها فلا وجه للقول فيه.
### | مسألة: نامت مع ولد لها من الليل فتمرغت فأصبح ميتا
# مسألة وسئل عن امرأة نامت مع ولد لها من الليل فتمرغت فأصبح ميتا، ولم تر
~~به أثرا فخافت أن تكون هي قتلته؟ فقال: تكفر بعتق رقبة، قلت له: فما ترى
~~على عاقلتها الدية؟ قال: ومن يطلب ذلك؟ ومن أين يعلم أنها هي قتله قيل له:
~~أفرأيت إن تبين به خضرة من غمها إياها؟ فقال: إن تبين ذلك فعلم أنها قتلته
~~فديته على عاقلتها.
# قال محمد بن رشد: هذا ms6226 كله بين لا إشكال فيه إن علمت أنها هي قتلته كانت
~~عليها الكفارة واجبة، وإن شكت أن تكون قتلته فالكفارة عليها مستحبة لها،
~~وإن صح أنها قتلته بوجه لا يشك فيه كانت الدية على عاقلتها.
### | مسألة: توحر ولدها أوتسقطه فيموت في يدها أترى له عقلا
# مسألة قلت أفرأيت المرأة توحر ولدها أو تسقطه فيموت في يدها أترى له
~~عقلا؟ فقال: لا أرى في هذا عقلا لا على العاقلة ولا على عليها، ولا أرى
~~عليها كفارة والطبيب يداوي الرجل فيموت فلا أرى
# PageV15P471
# على عاقلته دية ولا عليه كفارة، وما ذلك بالبين وإن الطبيب ليداوي فيمات
~~من دوائه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم مثل هذا والقول فيه في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد يكون أكثره حرا يصاب كم يغرم قاتله
# مسألة وسئل عن العبد يكون أكثره حرا يصاب كم يغرم قاتله؟ قال: قيمة رقيق
~~كله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه أعلمه لأن الحرية في
~~العبد تبع لما فيه من الرق في جميع الأحكام من الميراث والشهادة والحدود
~~فكذلك إذا قتل يكون على عاقلة قيمته رقيقا كله واختلف قول مالك إذا جنيت
~~عليه جناية فمرة قال جنايته لسيده، ومرة قال تكون لسيده منها بقدر ماله فيه
~~من الرق ويوقف بيده منها قدر ما فيه من الحرية يكون مالا له إن أعتق باقيه
~~كان له، وإن مات قبل أن يعتق باقيه ورث ذلك سيده، والقولان لمالك في
~~المدونة.
# وأما إذا جنى هو؛ ففي ماله من الجناية قدر ما فيه من الحرية، وفي رقبته
~~من ذلك قدر ما فيه من الرق يدفعه سيده بذلك أو يفتكه به وبالله التوفيق.
### | مسألة: المكاتب يصاب كم يغرم قاتله
# مسألة قيل له: أرأيت المكاتب يصاب كم يغرم قاتله؟
# قال: قيمته بما عليه من الكتابة مكاتب بألف دينار أو مائة درهم، وليس
~~قيمته عبدا لو بيع يوم أصيب على هيئته وعليه ألف درهم أو مائة درهم.
# قال ms6227 محمد بن رشد: المعنى في هذا أن يقوم على أنه مكاتب عليه من كتابته
~~بقية كذا وكذا على ما يعرف من قدرته على اكتساب المال وبصره
# PageV15P472
# بذلك دون ما عليه له، لأن ماله يبقى لسيده، هذا معنى قوله في المدونة: إن
~~المكاتب إذا قتل يقوم على هيئة في الحال التي كان عليها، يريد من قدرته على
~~الاكتساب وبصره بجمع المال، لا من كثرة ماله وقلته، إذ لا يقوم بماله، ولا
~~احتمال الحال المال طرح سحنون في المدونة قوله على الحال التي كان عليها
~~فاللفظة صحيحة وتأويلها ما ذكرناه إلا أن في هذه الرواية أنه يغرم قيمته
~~مما عليه من الكتابة خلاف ما في المدونة من قوله: إنه لا ينظر إلى ما أدى
~~من كتابته ولا إلى ما بقي منها، فيقال على هذه الرواية كم قيمة هذا على أنه
~~مكاتب وقوته على أداء كتابته كذا وكذا وعليه من كتابته كذا وكذا، ولا مال
~~له، ويقال على ما في المدونة كم قيمة هذا على أنه مكاتب وقوته على أداء
~~كتابته كذا وكذا ويسكت عن ما عليه من الكتابة ولا مال له أيضا، إنما يقوم
~~المكاتب بماله في العتق إذا أوصى سيده بعتقه فيجعل في الثلث الأقل من قيمته
~~بماله مكاتبا أو الأقل مما عليه من عدد الكتابة أو من قيمتها على الاختلاف
~~الواقع في ذلك في الجنايات من المدونة، وقد مضى هذا المعنى في رسم حلف من
~~سماع ابن القاسم من كتاب المكاتب.
### | مسألة: يكون مع غير قومه في الديوان أيعقل معهم ولا يعقل مع قومه
# مسألة وسألته عن الرجل يكون مع غير قومه في الديوان أيعقل معهم ولا يعقل
~~مع قومه؟ فقال: نعم أرى إذا كان الرجل في الديوان مع غير قومه أن يعقل عنهم
~~ويعقلوا عنه إن كان رجل من الأنصار في قريش عقل عنهم وعقلوا عنه، قلت أفترى
~~أن يعينهم قومهم ممن ليس معهم في الديوان؟ فقال: ما يفعلون ذلك، قلت له:
~~أفتراه؟ قال: نعم ولقد انقطع الديوان وقل. ms6228
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ظاهر ما في المدونة من قول مالك: إنما العقل
~~على القبائل كانوا أهل ديوان أو غير أهل ديوان فجعل على هذه الرواية أهل
~~الديوان الواحد كالقبيلة من القبائل وإن كانوا من قبائل شتى
# PageV15P473
# يعقل بعضهم ما جنى بعض فإن لم يكن فيهم من يحمل العقل ضم إليهم قومهم من
~~أهل الديوان الأقرب حتى يجتمع منهم من العدد ما يحمل العقل دون مشقة ولا
~~كبر مؤنة لأن طريقها المواساة لحياطة الدماء فهي على ما لا يضر بالمواسي
~~ولا يقع فيه المشاحاة في الغالب، وقد روى عن سحنون أنه إذا كانت العاقلة
~~خمسمائة أو ألفا فهم قليل ويضم إليهم أقرب القبائل إليهم، وقال بعض
~~الشافعين إن الحد في ذلك على وجه النظر باعتبار الحد فيما سواه بما قرره
~~الشرع ربع دينار على المعسر؛ لأنه أول حدود الشيء الخطير؛ لأن اليد لا يقطع
~~فيها، دونه ونصف دينار على الموسر لأنا وجدناه يجب في النصاب من الذهب
~~زكاة، ولا يرى مالك هذا الحد في الدية، وإنما يرى أن يفرض بالاجتهاد على
~~العاقلة على الموسر بقدره وعلى المعسر بقدره في ثلاث سنين، قال في كتاب ابن
~~سحنون: وإذا وقعت الدية على أهل إبل فرضت على جميعهم ولا يقدحون حتى يشترك
~~النفر في النفر، وأنكر قول الشافعي لا يزاد فيها على نصف دينار ولا ينقص من
~~ربع دينار، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أتقام الحدود في الحرم
# مسألة وسألته أتقام الحدود في الحرم؟ قال: نعم ويقتل بقتل النفس في
~~الحرم؟
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه بين فقهاء
~~الأمصار، لأن حرم الله أحق ما أقيمت فيه حدود الله، وكذلك قال في سماع أبي
~~زيد، وسنذكر هناك ما يؤثر فيه من الخلاف عن السلف وبالله التوفيق.
# PageV15P474
### | : ستحق دمه بقسامة فقدم ليقتل فقال رجل أنا قتلته
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# قال عيسى وسئل ابن القاسم عن رجل استحق دمه بقسامة فقدم ليقتل، فقال رجل: ms6229
~~أنا قتلته، قال: بلغني عن ربيعة أنه قال: يقتل هذا بالقسامة وهذا بالإقرار،
~~ولست آخذ به، قال ابن القاسم لم يقتله اثنان، وإنما قتله واحد، فيقال لهم:
~~اقتلوا أيهما وخلوا سبيل الآخر.
# قال محمد بن رشد: قد روى عن مالك وابن عبد الحكم وأصبغ؟ مثل قول ربيعة،
~~حكى ابن المواز عنهم في كتابه أن القسامة إذا وجبت في نفر فأقر غيرهم
~~بالقتل أن المقر يقتل بإقراره، ويقسمون على واحد من هؤلاء ويقتل، وحكي عن
~~ابن القاسم مثل قوله هاهنا أنه لا يقتل إلا واحد إما المقر وإما أحد هؤلاء
~~بقسامة، قال ابن المواز: وإذا قتل المقر فقال ابن القاسم مرة بقسامة ومره
~~بغير قسامة، وأنكر ابن المواز وأصبغ قوله بقسامة، وقد قيل إن ذلك ليس
~~باختلاف من قوله، وإنما معناه أنه يقتل بغير قسامة إن لم يكن للمقتول حياة،
~~وإنما وجبت القسامة على غير المقر بشاهد على القتل وبقسامة إن كانت له
~~حياة، وإنما وجبت القسامة على غير المقر بشاهدين على الجرح أو بقول المقتول
~~دمي عند فلان بدليل ما وقع من قوله في رسم العتق بعد هذا من هذا السماع
~~أنهم يقسمون على ذلك إن كانت حياة، وفي رسم الصبرة من سماع يحيى بعد هذا في
~~النفر يجرحون الرجل فيحمل مجروحا فيموت فتجب القسامة عليهم إنهم لو أقروا
~~بقتله أجمعون لم يكن لهم أن يقتلوا منهم أحدا حتى يقسموا على أيهم أحبوا
~~فقط فيقتلونه، ولا يكون لهم أن يقتلوا واحدا بالقسامة وسائرهم بالإقرار،
~~قال وكذلك إذا لم يقر إلا واحد قال أنا قتلته لم يكن لهم أن يقتلوه حتى
~~يقسموا عليه، ولا أن يقسموا على غيره ويقتلوا المقر بإقراره، ليس لهم أن
~~يقسموا إلا على واحد منهم فيقتلونه كما لو لم يقروا ولم
# PageV15P475
# يقر واحد منهم فسواء على مذهب ابن القاسم كان المقر بالقتل من الذين وجبت
~~عليهم القسامة أو من غيرهم ليس للأولياء أن يقتلوا المقر بإقراره ويقسموا
~~على أحد ممن بقي، وسواء أيضا على مذهب ربيعة وما ms6230 حكى ابن المواز عن مالك،
~~وابن عبد الحكم، وأصبغ كان المقر بالقتل، ممن وجبت عليهم القسامة أو من
~~غيرهم لهم أن يقتلوا المقر بإقراره ويقسموا على واحد ممن بقي فيقتلوه، وهو
~~قول المغيرة في المجموعة، وفرق سحنون بين أن يكون المقر بالقتل من الذين
~~وجبت عليهم القسامة أو من غيرهم فاختار قول ابن القاسم إذا كان المقر
~~بالقتل من غير الذين وجبت عليهم القسامة واختار قول المغيرة، ومن قال بقوله
~~إذا كان المقر بالقتل ممن وجبت عليه القسامة وقال: ليس قول ابن القاسم
~~هاهنا شيئا وقد كان من مضى يقتلون بالقسامة النفر جميعا حتى كان معاوية ابن
~~أبي سفيان أو عبد الملك فحكم أن لا يقتل بالقسامة إلا واحدا فرأى مالك
~~وأصحابه ذلك واستحسنوه.
# فإذا أقروا بالقتل جميعا قتلوا جميعا كما قال المغيرة، وإن أقر واحد منهم
~~قتل المقر، وأقسموا على واحد من الباقين وقتلوه، وكذلك إن أقروا جميعا إلا
~~واحد منهم قتلوا جميعا بالإقرار وأقسموا على المنكر وقتلوه إن شاءوا، والذي
~~قال مالك في موطئه: إنه لم يعلم قسامة كانت قط إلا على رجل واحد، وإذا
~~حملنا ما حكى ابن المواز عن ابن القاسم في المقر على نفسه بالقتل إنه يقتل
~~قال مرة بقسامة ومرة بغير قسامة على ظاهره من أنه اختلاف من قوله فالاختلاف
~~من قوله إنما يصح ويشبه إذا كانت للمقتول حياة فأقر القاتل أنه قتله ومن
~~جرحه مات كان المقر بالقتل من وجبت عليه القسامة بقول المقتول أو بشاهدين
~~على الجرح أو لم يكن منهم وكان من غيرهم، وأما إذا لم يكن للمقتول حياة،
~~فأقر القاتل أنه قتله قتلا مجهزا؛ فإنه يقتل بغير قسامة قولا واحدا لا يصح
~~في ذلك اختلاف، كان المقر بالقتل ممن وجبت عليه القسامة بشاهد على القتل أو
~~من غيرهم والفرق بين الموضعين بين، ألا ترى أنه من أقر أنه قتل رجلا قتلا
~~مجهزا لا يقبل رجوعه ومن أقر أنه جرح فلانا ومات من جرحه ثم رجع عن
# PageV15P476
# إقراره يقبل رجوعه لأنه ms6231 يقول كنت ظننت أنه مات من جرحي ثم تحققت أنه لم
~~يمت منه، وهذا الذي ذكرناه من أنه يقبل. رجوع المقر بالقتل في هذا الموضع
~~منصوص عليه لمالك في كتاب ابن المواز، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يقتل النصراني ثم يسلم
# مسألة وقال في النصراني يقتل النصراني ثم يسلم: إنه يقتل وأخبرنا يحيى بن
~~يحيى قال: سألت ابن القاسم عن النصراني يقتل النصراني ولا ولي له إلا
~~المسلمون ثم يسلم القاتل أترى أن يقتل به؟ فقال: العفو عن قتل هذا أحب إلي
~~من قتله، وذلك أن حرمته إذا أسلم أعظم من حرمة الكافر الذي قتل، فلو كان
~~للمقتول أولياء كان لهم القود لأنهما كانا على دين واحد يوم قتله. فإذا كان
~~أمره إلى الإمام فالعفو عنه أعجب إلي وإن كان القود قد لزمه.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن القاسم في رواية عيسى عنه في النصراني
~~يقتل النصراني ثم يسلم: إنه يقتل، وإن لم يكن للنصراني المقتول أولياء إلا
~~المسلمون، وهو قول مالك في رواية ابن نافع عنه: إن إسلامه لا يمنعه من
~~القتل ولا يبريه منه، ويقتل مكانه؛ فعلى هذا لا يجوز للإمام إذا لم يكن له
~~أولياء إلا المسلمون أن يعفو عنه إذا كان له مال على غير شيء، وهو القياس
~~لوجوب القود، ويجوز له أن يصالحه على مال يأخذه منه للمسلمين، وإن كان أقل
~~من الدية على القول بأن القاتل لا يجبر على غرم الدية، وأما على القول بأنه
~~يجبر على غرم الدية فليس له أن يعفو عنه على أقل من الدية إذا كان بها
~~مليا، وأما على قوله في رواية يحيى عنه؛ فيجوز له أن يعفو عنه على غير شيء
~~يأخذه منه، وإن كان له مال؛ لأنه استحب العفو عنه لحرمة إسلامه بخلاف
~~المسلم يقتل المسلم الذي لا ولي له إلا المسلمون، هذا لا يجوز للإمام أن
~~يعفو عنه إلا على شيء يأخذه منه نظرا للمسلمين كالوصي على الصغير لا يجوز
~~له أن يعفو عن دم ms6232 أبيه، ويجوز أن يعفو عنه نظرا ليتيمه على
# PageV15P477
# الدية أو على أقل منها على الاختلاف الذي ذكرناه في القاتل هل يجبر على
~~غرم الدية أم ولا؟ وسيأتي هذا في رسم أبي زيد وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال عند موته فلان قتلني وناس معه
# مسألة قال: وسئل عن رجل قال عند موته فلان قتلني وناس معه، قال: يقسمون
~~على الذي سمى ويقتلونه إن شاءوا.
# وأما قوله وناس معه فإن عرفوا وأثبتتهم البينة أنهم ضربوه معه أقسموا على
~~أيهم شاءوا منهم.
# قال محمد بن رشد: القسامة في العمد تجب بأحد ثلاثة أشياء على اتفاق،
~~وبأحد وجهين على اختلاف.
# فأما الثلاثة الأشياء التي تجب القسامة بكل واحد منها باتفاق فهي أن يقول
~~الميت دمي عند فلان أو يشهد على قتله رجل واحد أو على جرحه رجلان.
# وأما الشيئان المختلف في وجوب القسامة بكل واحد منهما أن يشهد رجل واحد
~~على الجرح أو شاهد واحد على إقرار القاتل بالقتل فإذا وجبت القسامة على
~~الجماعة بأحد هذه الأشياء التي تجب القسامة بها أو باختلاف على القول بوجوب
~~القسامة به فلا اختلاف في المذهب في أنه لا يقتل بها إلا واحد منهم، واختلف
~~هل لأولياء المقتول أن يقسموا على جميعهم أو على من شاءوا منهم، ثم يقتلون
~~واحدا ممن أقسموا عليه أو ليس لهم أن يقسموا إلا على الذي يقتلونه، وهو
~~مذهب ابن القاسم ونص قوله في هذه الرواية وغيرها، وقول مالك في موطئه: ولم
~~نعلم قسامة قط كانت إلا على رجل واحد.
# وإذا أقسموا عليه قالوا في قسامتهم عليه لمات من ضربه ولا يقولوا من
~~ضربهم، وروى ذلك ابن القاسم عن مالك في المجموعة والواضحة، قال
# PageV15P478
# عبد الملك إذ لا يدرى هل مات من فعلهم كلهم أومن فعل واحد منهم فلا بد
~~لهم لأن يقسموا على الذي يريدون أن يقتلوه؛ لأنه مات من فعله، هذا معنى
~~قوله: وقيل: لهم أن يقسموا عليهم كلهم أنه مات من فعله ثم يقتلون ما شاءوا
~~منهم وهذا الاختلاف إنما هو ms6233 إذا احتمل أن يكون مات من فعل بعضهم دون بعض،
~~فإذا لم يحتمل ذلك مثل أن يصبوا عليه صخرة وهم جماعة تعاونوا على رفعها إذ
~~لا يقدر بعضهم على ذلك فلا اختلاف عندي في أنهم يقسموا عليهم كلهم ثم
~~يقتلون ما شاءوا، وإن كان ظاهر ما في المدونة أنهم لا يقسمون إلا على واحد
~~منهم، فلا ينبغي أن يحمل على ظاهره لأنه بعيد.
# وقد قيل إنهم يقتلون كلهم بالقسامة إذا كان القتل على هذا الوجه، وهو قول
~~سحنون، وقد كان من مضى يقتلون بالقسامة النفر جميعا حتى كان معاوية بن أبي
~~سفيان أو عبد الملك، فحكم أن لا يقتل بالقسامة إلا واحد فرأى ذلك مالك
~~وأصحابه، وقع ذلك في كتاب سحنون وفي الموطأ ما يرد ذلك، وهو قول مالك: ولم
~~يعلم قسامة كانت قط إلا على رجل واحد وبالله التوفيق.
### | مسألة: توبة القاتل
# مسألة وسئل عمن كتب إليه وال في قتل رجل فقتله ثم أراد التنصل والتوبة
~~فعرض نفسه على أولياء المقتول وأخبرهم، فقالوا له لسنا بقاتليك، إنا نخاف
~~إن قتلتاك عاقبة ذلك ممن وراءك يعنون الموالي فعرض عليهم الدية فأبوا أن
~~يقبلوها.
# قال: أحب إلي أن يؤدي ديته إليهم وأن يعتق الرقاب وأن يبكي وأن يتقرب إلى
~~الله بالدعاء والرغبة إليه ويلحق بهذه الثغور، ويحج ويكثر من العمل الصالح
~~ما استطاع، فإن لم يقبل الدية فليعتق وليصنع هذا، ويمكن من نفسه ويتصدق بما
~~استطاع ويكثر الحج والغزو وإن استطاع أن يلحق بهذه الثغور ويكون فيها أبدا
~~حتى يموت
# PageV15P479
# بها فهو أحب إلي وما الدية عندي بالقوي.
# قال محمد بن رشد: اختلف السلف ومن بعدهم من الخلف في قبول توبة القاتل،
~~وإنفاذ الوعيد عليه على قولين، فمنهم من ذهب إلى أنه لا توبة له، وأن
~~الوعيد لاحق به، فممن روي ذلك عنه ابن عمر وابن عباس وأبو هريرة أنهم قالوا
~~لمن سألهم عن ذلك هل يستطيع أن يحييه؟ هل يستطيع أن يبتغي نفقا في الأرض أو
~~سلما في السماء؟ وإن ms6234 ابن عمر سئل عن ذلك فقال: ليستكثر من شرب الماء
~~البارد، وإن ابن عباس سئل عن ذلك فقال للسائل كالمتعجب من ذلك: ماذا تقول؟
~~فأعاد عليه قوله، فقال ماذا تقول مرة أو ثلاثا، ثم قال: ويحك وأنى له
~~بالتوبة؟. وإلى هذا ذهب مالك فيما روي عنه من أن إمامة القاتل لا تجوز وإن
~~تاب، ويؤيد هذا المذهب ما روى من أن رسول الله صلى الله عليه قال: «كل ذنب
~~عسى الله أن يعفو عنه إلا من مات كافرا أو قتل مؤمنا متعمدا» وذلك - والله
~~أعلم - لأن القتل يجتمع فيه حق الله تعالى وحق للمقتول المظلوم، ومن شرط
~~صحة التوبة من مظالم العباد تحللهم ورد التباعات إليهم، وهذا ما لا سبيل
~~للقاتل إليه إلا بأن يدرك المقتول قبل موته فيعفو عنه، ويحلله من قتله إياه
~~طيب بذلك نفسه، ومنهم من ذهب إلى أن القاتل في المشيئة وأن توبته مقبولة،
~~ومن روي ذلك عنه ابن عباس وأبو هريرة وعلي بن أبي طالب ومجاهد وغيرهم من
~~السلف، وخص مالك في هذه الرواية للقاتل أن يعتق الرقاب ويبكي ويتقرب إلى
~~الله تعالى بالأعمال الصالحة ويلزم الثغور والجهاد دليلا على الرجاء عنده
~~في قبول توبة القاتل خلاف ما روي عنه من أن إمامته لا تجوز وإن تاب، ولكلا
~~المذهبين وجه من النظر، وكفى باختلاف الصحابة في ذلك، فقل ما تجدهم يختلفون
~~إلا فيما يتعارض فيه
# PageV15P480
# الحج وتتكافأ فيه الأدلة، فينبغي لمن لم يواقع هذا الذنب العظيم أن ينتهي
~~عنه ويستعيذ بالله منه مخافة أن لا يصح له متاب إن واقعه فيحق عليه سوء
~~العذاب ويناله شديد العقاب، ولمن واقعة أن يتوب إلى الله ويستغفره ولا يأس
~~من رحمته فإنه لا ييأس من روح الله إلا القوم الكافرون، وقد كان ابن شهاب
~~إذا سئل هل للقاتل توبة يتعرف من السائل هل قتل أم لا ويطاوله في ذلك، فإن
~~تبين له منه أنه لم يقتل قال له لا توبة له، وإن تبين له من أنه قد قتل ms6235 قال
~~له توبة، وإن هذا لحسن من الفتوى، وأما من قال إن القاتل مخلد في النار
~~أبدا فقد أخطأ وخالف السنة لأن القتل لا يحبط ما تقدم من إيمانه ولا ما
~~اكتسب من صالح أعماله؛ لأن السيئات لا تبطل الحسنات، ومن مات على الإسلام
~~فلا بد أن يجازيه الله على حسناته، فإنه يقول وقوله الحق {ولن يتركم
~~أعمالكم} [محمد: 35] وقال تعالى: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة:
~~7] وقال: {فمن يعمل من الصالحات وهو مؤمن فلا كفران لسعيه} [الأنبياء: 94]
~~وقال: {فلا تظلم نفس شيئا} [الأنبياء: 47] ومن مثل هذا في القرآن كثير.
# واختلف أهل العلم أيضا في القصاص من القاتل هل يكفر عنه إثم القتل أم لا.
~~على قولين، فمنهم من ذهب إلى أنه يكفر عنه بدليل قول النبي - عليه السلام -
~~«الحدود كفارات لأهلها» فعم ولم يخص قتلا من غيره، ومنهم من ذهب إلى أنه لا
~~يكفره عنه؛ لأن المقتول مظلوم لا منفعة له في القصاص، وإنما هو منفعة
~~للأحياء عن القتل، وهو معنى قول الله تعالى: {ولكم في القصاص حياة}
~~[البقرة: 179] فيكون القصاص في القتل على هذا القول مخصصا من
# PageV15P481
# حديث عبادة: «الحدود كفارات لأهلها» ويبقى الحديث مخصصا فيما هو حق الله
~~تعالى لا يتعلق فيه حق المخلوق وفي قول مالك في هذه الرواية دليل على
~~القولين جميعا قوله في أولها أحب إلي أن يؤدي ديته إليهم يدل على أن القتل
~~يكون كفارة له لأنه رآه حقا لأولياء المقتول تنوب عنه الدية إذا رضوا بها،
~~وقوله في آخر المسألة وما الدية عندي بالقوي يدل على أنها لا تنوب مناب
~~القصاص منه في الانتفاع به في الآخرة وبالله التوفيق.
### | مسألة: نكل أحد من أولياء الدم عن القسامة في دم الخطأ
# مسألة قال سحنون وعيسى: قال ابن القاسم: إذا نكل المدعى عليهم في الخطأ
~~غرموا الدية والقاتل كرجل منهم، ولا يستحلف هو، وفي سماع عيسى فإن نكل أحد
~~من أولياء الدم عن القسامة في دم الخطأ فهو حق قد وجب على عاقلة ms6236 المدعي
~~عليهم فليس يبريهم إلا اليمين لو كانوا عشرة آلاف، فمن حلف منهم سقط عنه
~~بقدر ما يصيبه، ومن نكل غرم ما يقع عليه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في رواية سحنون وعيسى عنه إذا نكل
~~المدعي عليهم في الخطأ غرموا الدية والقاتل كرجل منهم يريد بالمدعي عليهم
~~العاقلة كلها.
# وقوله ولا يستحلف هو معناه ولا يستحلف هو وحده بل يحلف مع جميع العاقلة
~~فيما يجب عليه من الدية، كما يحلف كل واحد منهم فيما يجب عليه منها.
# وقوله في رواية عيسى عنه وحده فإن نكل أحد من أولياء الدم عن القسامة في
~~دم الخطأ فهو حق قد وجب على عاقلة المدعي عليهم يريد أن حظ من نكل عن
~~اليمين من الورثة من الدية قد وجب على جميع العاقلة ولو كانوا عشرة آلاف
~~والقاتل كرجل منهم، فمن حلف منهم سقط عنه ما يصيبه من ذلك،
# PageV15P482
# ومن نكل غرم ما يصيبه منه، ومن حلف من أولياء الدم وهم الورثة فقد استحق
~~ما يجب له من الدية على جميع العاقلة والمدعي عليه كرجل منهم، وإنما يستحق
~~منهم ما يجب له من الدية بعد أن يستكملوا جميع الأيمان، لأن من نكل من
~~الورثة عن اليمين فهو بمنزلة من غاب لا يستحق من حضر حظه من الدية حتى يحلف
~~جميع الأيمان، فإذا جاء من غاب حلف ما يجب عليه من الأيمان واستحق حظه من
~~الدية، وإن نكل عن اليمين فكما قال في الرواية يكون حظه من الدية على جميع
~~العاقلة، ولو كانوا عشرة آلاف والمدعي عليهم كرجل منهم فمن حلف منهم سقط
~~عنه ما يجب عليه من ذلك، ومن نكل غرم ما يجب عليه منه، فليس قول ابن القاسم
~~في سماع عيسى عنه بخلاف لما قبله من رواية سحنون وعيسى عنه، وإنما تكلم
~~أولا على نكول الورثة، وتكلم آخرا على نكول العاقلة أيضا بعد نكول الورثة
~~فقال إن جميع العاقلة والمدعى عليه الدم يحلفون في جميع الدية، ولو كانوا
~~عشرة آلاف إذا ms6237 نكل جميع الورثة وفيما بقي من الدية، ولو كانوا عشرة آلاف
~~أيضا إذا نكل بعض الورثة وحلف بعضهم.
# وفي سماع سحنون خلاف هذا القول أنه لا يحلف من العاقلة في الوجهين جميعا
~~إلا خمسون رجلا يمينا لأنها جميع أيمان القسامة، فإن حلف منهم خمسون رجلا
~~برئوا وسقطت الدية، وإن حلف بعضهم برئ من حلف معهم من الدية ووجبت الدية
~~كلها على من بقي منهم إلا أن يأتوا بمن يحلف ما بقي من الخمسين يمينا، ولو
~~حلف منهم تسعة وأربعون رجلا يمينا وبقيت يمين واحدة من الخمسين يمينا كانت
~~الدية كلها على من لم يحلف حتى يأتوا منهم بمن يحلف اليمين الباقية من
~~الخمسين، هذا معنى قوله في سماع سحنون مفسرا، وله فيه قول آخر مثل ما في
~~هذه الرواية أن جميع العاقلة والمدعي عليه الدم يحلفون كلهم إذا نكل الورثة
~~عن اليمين، وفي المسألة قول ثالث أنهم إن نكلوا لم يكن لهم شيء، وإن نكل
~~بعضهم وحلف بعض لم يكن لمن نكل منهم شيء، ولا ترجع الأيمان على العاقلة
# PageV15P483
# لأن الدية لم تجب عليهم بعد، وإنما تجب بالفرض وهو قول ابن الماجشون، وفي
~~المسألة قول رابع " أنهم إن نكلوا حلف المدعي عليه الدم وحده، فإن حلف سقطت
~~الدية عنه وعن جميع العاقلة، وإن نكل لزمه ما يلزم واحدا من العاقلة ولم
~~يلزم العاقلة بنكوله شيء؛ لأن نكوله كالإقرار والعاقلة لا تحمل الإقرار،
~~لأنه بنكوله شاهد على العاقلة، وهو قول مالك في رواية ابن وهب عنه، وفي
~~المسألة قول خامس أن الأيمان ترد على العاقلة، فإن حلفت برئت وإن نكلت عن
~~اليمين غرمت نصف الدية قاله ربيعة، وهو قول على ما روى عن عمر بن الخطاب في
~~قضائه على السعدين وبالله التوفيق.
### | مسألة: نكل ولاة الدم في العمد
# مسألة وفي سماع سحنون قال ابن القاسم: إذا نكل ولاة الدم في العمد ردت
~~الأيمان على أولياء القاتل، فإن حلف منهم خمسون رجلا خمسين يمينا برئ، ولم
~~يكن على المدعي عليه أن يحلف ms6238 معهم، ولا يجبر هؤلاء على الأيمان إلا أن
~~يتطوعوا، فإن لم يجدوا خمسين رجلا ووجدوا أقل من ذلك العدد حلفوا خمسين
~~يمينا إذا أطاعوا بحملها كلها وردت عليهم حتى يستتموا، فإن أبوا أن يحملوها
~~كلها، وقالوا نحن نحمل بعضها واحمل أنت بقيتها، فليس ذلك لهم إما حملوها
~~كلها ولا يكون على المدعي عليه منها شيء، وإما أن تسقط عنهم ويحملها المدعى
~~عليه كلها وحده ويبرأ، فإن أبى سجن حتى يحلف، قال ابن القاسم ولا يحلف عنه
~~أقل من رجلين.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها ثلاثة أقوال:
# أحدها - هذا وهو قول ابن القاسم في كتاب ابن المواز.
# والثاني - أن الأيمان ترد على المدعى عليهم فيحلف منهم رجلان أو أكثر
~~خمسين يمينا تردد الأيمان عليهم ويحلف
# PageV15P484
# فيهم المتهم، فإن نكلوا أو لم يوجد غير المتهم لم يبرأ حتى يحلف خمسين
~~يمينا وحده، وهو قول ابن القاسم في المجموعة.
# والثالث - أن المدعى عليه يحلف وحده ولا يكون له أن يستعين بأحد من ولاته
~~في الأيمان كما يكون ذلك لولاة المقتول، وهذا قول مطرف في الواضحة وظاهر ما
~~في رسم أول عبد من سماع يحيى وما في المدونة من قول ابن القاسم، وروايته عن
~~مالك، وهذا القول أظهر الأقوال من جهة القياس، لأن المدعي عليه حقيقة هو
~~الذي يدعى عليه القتل ويطلب منه القصاص ويتعلق به حكم بالنكول، فوجب أن
~~يكون هو الذي يحلف وحده لقول النبي - عليه السلام -: «البينة على من ادعى
~~واليمين على من أنكر» .
# وللقولين الآخرين حظ وافر من النظر، وهو أنه لما كانت الدماء تقع فيها
~~الحمية والعصبة صار عصبة المقتول هم الطالبون بدم المقتول بحق التعصيب لا
~~بحق الوراثة، وصار عصبة القاتل هم المطلوبون معه لتعصبهم له ودفاعهم عنه،
~~ووجب أن ترجع الأيمان إذا نكل عنها عصبة المقتول على عصبة القاتل إذ هم
~~المطلوبون بما فعل وليهم، بدليل «قول النبي - عليه السلام - للحارثيين في
~~قتيلهم الذي قتل بخيبر أتحلفون وتستحقون دم صاحبكم؟ فلما قالوا له - صلى
~~الله ms6239 عليه وسلم -: كيف نحلف ولم نشهد ولم نحضر؟ قال فتبريكم يهود بخمسين
~~يمينا» فعمهم صلى الله عليه بالأيمان لما كانوا هم المدعى عليهم بأن صاحبهم
~~قتل، فرأى ابن القاسم في الرواية الواحدة من حق القاتل أن يستعين في
~~الأيمان بعصبة الذابين عنه المتعصين له المناصبين دونه كما كان من حق
~~القريب من عصبة المقتول أن يستعين في الأيمان بالبعيد منهم.
# ورأى في الرواية الأخرى من حق عصبة القاتل إذا ردت عليه الأيمان أن
~~يتحملوها عنه ويحلفوها دونه إن دعوا إلى ذلك لجدهم في الدفاع عنه لما
~~يزعمون من صحة يعنيهم ببراءته من قتله، فإن أبوا أن يحملون عنه جميعا
~~وأرادوا أن يعينوه فيها بأن يحملوا عنه بعضا لم يمكنهم من ذلك لما تبين
~~بمشاحتهم في ذلك من ضعف يقينهم في أنه بريء مما ادعى عليه وبالله التوفيق.
# PageV15P485
### | مسألة: كان بعض عاقلة القاتل في غير الإقليم الذي هو به
# مسألة وعن الذي يقتل خطأ وبعض العاقلة بأطرابلس وبها قتل وبعضهم بأفريقية
~~وهم كثير والذين بأطرابلس نفر يسير فهل يضم الذين بأطرابلس إلى الذين
~~بإفريقية أو حتى يستوعب الدية بأفريقية، قال: أرى أن يضم بعضهم إلى بعض.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على ما في المدونة لأن أفريقية وطرابلس إقليم
~~واحد، فوجب أن يضم من بأفريقية من عاقلة القاتل إلى من بطرابلس منهم، ولو
~~كان بعض عاقلة القاتل في غير الإقليم الذي هو به، مثل أن يكون قتل القاتل
~~في غير الإقليم الذي هو به، مثل أن يكون قتل بمصر وقومه بالشام أو بالشام
~~وقومه بالعراق فعقل عنه أقرب القبائل إليه من الإقليم الذي هو من أهله، ولا
~~يضم إليه أحد من عاقلته إذا كانوا في إقليم آخر، هذا قوله في المدونة وهو
~~معنى قوله في هذه الرواية والله الموفق.
### | مسألة: عفا أحد الأولياء عن الدم بعد وجوبه بالبينة أو بالقسامة
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قتل وله ابنان وترك خمسمائة دينار ناضة
~~وعليه دين خمسمائة دينار وعفا أحد الابنين ms6240 عن القاتل بلا شيء فقضى على
~~القاتل للذي لم يعف بنصف الدية.
# قال ابن القاسم يقسم الخمسمائة الدين على الخمسمائة الناضة والخمسمائة
~~الدية فيكون نصفها في الخمسمائة التي أخذ، هذا وهو مائتان وخمسون ويكون
~~بقيتها له خاصة، فلا يدخل عليه فيها أخوه لأنه عفا، وتكون المائتان
~~والخمسون الباقية تمام الدية في الخمسمائة الناضة، ويكون بقية الخمسمائة
~~الناضة ميراثا بين الابنين، قال: وإن كانت الثلث والثلثين فعلى هذا الحساب،
~~قال: وقد بلغني
# PageV15P486
# ما فسرت لك في هذه المسألة عن مالك إلا في القود.
# قال محمد بن رشد: قوله: فقضى على القاتل للذي لم يعف بنصف الدية صحيح على
~~مذهبه وروايته عن مالك إنه إذا عفا أحد الأولياء عن الدم بعد وجوبه بالبينة
~~أو بالقسامة فلمن لم يعف حظه من الدية، وقد مضى تحصيل الاختلاف في ذلك في
~~أول رسم من سماع أشهب قبل هذا.
# وقوله: إن الخمسمائة الدين تقسم على الخمسمائة الناضة والخمسمائة الدية
~~فيكون نصفها في الخمسمائة الدية، ويكون بقيتها له خاصة لا يدخل عليه فيها
~~أخوه الذي عفا ويكون نصفها في الخمسمائة الناضة، ويكون الباقي منها ميراثا
~~بين الابنين صحيح على ما قاله، لأنه يجب على كل واحد منهما من الدين بقدر
~~ما صار له من المال، فالذي عفا لم يصر له إلا مائتان وخمسون نصف الخمسمائة
~~الناضة والذي لم يعف صار له مائتان وخمسون نصف الخمسمائة الناضة وخمسمائة
~~حظه من الدية، فذلك سبعمائة وخمسون ثلاثة أمثال ما صار للذي عفا فيجب عليه
~~من الدية ثلاثة أرباعه ثلاثمائة وخمسة وسبعون فتبقى له ثلاثمائة وخمسة
~~وسبعون، ويجب من الدين على الذي عفا ربعه مائة وخمسة وعشرون فيبقى له مائة
~~وخمسة وعشرون، فهذا بيان ما قاله، وبالله التوفيق.
### | : جرحه رجل ثم ضربته دابته فلم يدر من أي الأمرين كان حتفه
# ومن كتاب العرية وسئل عن رجل جرحه رجل ثم ضربته دابته فلم يدر من أي
~~الأمرين كان حتفه.
# قال: أرى نصف الدية على عاقلة الجارح، قلت بقسامة أم بغير قسامة؟ قال ms6241
~~أرأيت قسامة في نصف دية؟
# PageV15P487
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن جرح الرجل له وضرب الدابة
~~إياه كان في فور واحد ومات لحينه، فحمل أمره على أنه مات من الأمرين جميعا
~~لاحتمال موته من كل واحد منهما احتمالا واحدا، لا يمكن أن يغلب أحدهما على
~~صاحبه، ولابن القاسم في المجموعة أن في ذلك القسامة، قال: وهو كمرض المجروح
~~بعد الجرح، يريد أن أولياء الميت يقسمون لمات من جرح الرجل إياه ويستوجبون
~~جميع ديته على العاقلة إن كان الجرح خطأ أو الاستفادة منه إن كان الجرح
~~عمدا، فإن لم يقسموا على هذا القول لم يكن لهم شيء.
# قال: ومن شج موضحة فتراخى به برؤه حمى سقط عليه جدار فقتله أو قتل إن له
~~نصف عقل الموضحة وذلك عندي من أجل أنه لا يدري لعله إنما مات من الموضحة
~~ولو جرحه أولا ثم ضربته ذلك فلم يدر من أي الأمرين مات لكانت في ذلك
~~القسامة والدية في الخطأ أو القصاص في العمد قولا واحدا؛ لأن الظاهر أنه
~~مات من الأمر الآخر بمنزلة إذا جرح ثم مرض فمات وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يجرح ثم يمرض فيموت
# مسألة قال وفي كتاب الصلح في الرجل يجرح ثم يمرض فيموت إن فيه القسامة.
# قال محمد بن رشد: الدية على العاقلة في الخطأ، والقصاص في العمد، وهذا ما
~~لا اختلاف فيه، لأنه لوحيي بعد الجرح حياة بينة ثم مات من غير أن يمرض لكان
~~هذا هو الحكم فيه فكيف إذا مرض؟ وهذا إذا أثبت الجرح بشهادة شاهدين، وصفة
~~اليمين في هذا أن يحلفوا لمات من الجرح الذي أصابه به لا من المرض الذي دخل
~~عليه بعد ذلك، وسيأتي في أول نوازل سحنون الاختلاف ما إذا لم يشهد على
~~الجرح إلا شاهد واحد ونتكلم على معناه - إن شاء الله -.
# PageV15P488
### | مسألة: رجل قتل عمدا فأوصى أن تقبل ديته وأوصى بوصايا
# مسألة وقال في رجل قتل عمدا فأوصى أن تقبل ديته وأوصى بوصايا.
# قال: ذلك جائز وتكون ms6242 وصاياه فيمن يؤخذ من ديته وتكون الدية كغيرها من
~~ماله.
# قلت: أرأيت إن أوصى بالدية كلها لقوم بعد أن تقبض وليس له مال غيرها
~~أتجوز وصيته فيها كلها كما كان يجوز له أن يعفو عن القتل والدية؟ فقال: لا
~~يجوز له إلا في الثلث.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي أوصى أن تقبل ديته وأوصى بوصايا إن وصاياه
~~تكون فيما يؤخذ من ديته، وهو مثل ما قاله في أول رسم من سماع أصبغ من كتاب
~~الوصايا، وإنما يصح ذلك على قياس القول بأنه إذا عفا عنه على الدية أو أوصى
~~أن يعفا عنه على الدية إن ذلك يلزمه، وأما على القول بأن ذلك لا يلزمه إلا
~~برضاه وهو المشهور من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك فلا يدخل فيها
~~الوصايا، وإن أوصى أن تقبل، إذ ليس على يقين من أنه يرضى بذلك، كما لو قال:
~~إن قبل ولاتي ديتي فوصيتي فيها، إذ ليس على يقين من قبول ولاته لديته.
# وإنما لم تجز وصيته بالدية كلها إذا لم يمكن له مال غيرها، وإن كان يجوز
~~له أن يعفو عن القتل والدية من أجل أن الدية ليس بمال للميت، غير أن السنة
~~قد أحكمت أن يحكم لها بحكم مال الميت إذا قبلت، فلما لم تكن مالا للميت قبل
~~أن تقبل كان للميت أن يعفو عنها، ولما صار حكمها إذا قبلت حكم مال الميت
~~وجب أن لا تجوز وصيته، إذا أوصى بها لقوم إلا أن يحملها ثلثه، فإن لم
~~يحملها ثلثه جاز لهم منها ما حمله الثلث وبالله التوفيق.
# PageV15P489
### | مسألة: اتبعه الناس وهو قاتل فاقتحم بيتا فيه ثلاثة نفر لا يدري أيهم هو
# مسألة وعن رجل قتل إنسانا في وسط الناس، فاتبعه الناس وهو هارب فاقتحم
~~بيتا، ودخلوا البيت بإثره فإذا فيه ثلاثة نفر لا يدري أيهم هو.
# قال إن حلف كل واحد منهم خمسين يمينا أنه لم يقتله كان العقل عليهم
~~ثلاثتهم، وإن نكل أحدهم كان العقل على من نكل.
# قلت ms6243 له: فإن حلفوا ثلاثتهم أنهم براء من قتله كيف تستحق عليهم الدية
~~بقسامة أم بغير قسامة أو نكل أحدهم عن اليمين أيقسم عليه أم لا؟ قال بل
~~تكون عليهم الدية بغير قسامة.
# قال محمد بن رشد: قوله في آخر المسألة قال بل تكون عليهم الدية بغير
~~قسامة، إنما هو جواب قلت له فإن حلفوا ثلاثتهم أنهم براء من قتله كيف تستحق
~~عليهم الدية بقسامة أم غير قسامة لا جواب لقوله أو نكل أحدهم عن اليمين
~~أيقسم عليه أم لا؟ لأنه لم يقع على ذلك جواب.
# والجواب على ذلك إنما هو أنه لا يقسم على من نكل لأن اليمين في هذا لا
~~ترجع في النكول على أولياء المقتول؛ لأن القتل قد ثبت على أحدهم من غير
~~تعيين، فإن حلفوا كلهم أو نكلوا كلهم كانت الدية عليهم جميعا، وإن حلف
~~بعضهم ونكل بعضهم عن اليمين كانت الدية على من نكل منهم واحدا كان أو
~~اثنين، ولا يمين في شيء من ذلك كله على أولياء القتيل، وإيجاب القسامة على
~~كل منهم هو على ما تقدم في تأخير العشاء من سماع ابن القاسم في أن المتهم
~~بالدم يستحلف خمسين يمينا، لأن كل واحد منهم متهم بالدم إذ لم يعلم من هو
~~القاتل منهم، هذا مذهب ابن القاسم في هذه المسألة، وسحنون يقول: إنه لا شيء
~~عليهم، وشهادة البينة أنهم رأوه دخل فيهم ولا يعرفونه بعينه باطل.
# PageV15P490
### | مسألة: قال أحد عبدي حر وهو صحيح مسلم فقتل أحدهما
# مسألة وسألته عن رجل قال أحد عبدي حر وهو صحيح مسلم فقتل أحدهما أو قتلا
~~جميعا أو مات أحدهما وبقي الآخر وكان الذي قتلهما رجل واحد أو رجلان قتل كل
~~واحد منهما رجل قبل أن يعلم بعتق واحد منهما، فقال السيد حين قتل الواحد،
~~وبقي الآخر: إن المقتول هو الذي كنت أعتقته، وقال القاتل: أنت كاذب ومدعي
~~الدية ومدرئ عن نفسك عتق هذا الباقي فلا يقبل قولك.
# قال ابن القاسم القول قول السيد ويكون على القاتل قيمته عبدا ms6244 ويصدق فيما
~~زعم أنه كان أعتقه ولا يصدق في الدية، ويسترق الباقي منهما إذا ادعى السيد
~~أن المقتول هو الذي أراد بالعتق، قال سحنون في العتق مثله إن القول قوله
~~بعد أن يحلف بالله ما أردت إلا الميت ثم لا يكون للآخر من العتق شيء، وإن
~~قال أردت الباقي حلف وعتق أيضا من جميع المال، وقال سحنون: ولو كان هذا
~~القول منه في الصحة مثبتا بالبينة ثم قال في مرضه لم أكن أردت واحدا منهما
~~بعينه عتق هذا الباقي من رأس المال وفيه تنازع، وهذا أصح ما نعلمه وبالله
~~التوفيق.
# قال عيسى: وقال لي: فقس ذلك بالرجل يقول إحدى امرأتي طالق فتموت إحداهما
~~فيدعي الزوج أن الميتة هي التي أراد بالطلاق أن القول قوله ويمسك الباقية.
# قال: ولو قال أيضا في العبدين لم أكن أعتقت بعد واحدا منهما حتى قتل إن
~~الباقي من العبدين يعتق عليه، وتكون دية المقتول قيمة عبد.
# PageV15P491
# قلت فلو قتلهما جميعا رجل واحد؟ فقال: إن السيد قد كنت أعتقت أحدهما كان
~~على القاتل قيمتهما أيضا عبدين، ولو قال السيد: لم أكن أعتقت واحدا حتى
~~قتلا لم يكن على قاتلهما إلا قيمتهما عبيدا أيضا؛ لأنهما عبيد حتى يعتق
~~أحدهما بعد قوله أحدكما حر، قال: وسواء قتلهما واحد أو قتل كل واحد منهما
~~رجل إن قال: لم أكن أعتقت منهما أحدا حتى قتلا لم يكن على قاتلهما إلا
~~قيمتهما عبدين وقال قد كنت أعتقت أحدهما كان أيضا على ذلك لم يكن على
~~قاتلهما إلا قيمتهما عبدين.
# قلت أرأيت إن كان قال ذلك في وصية قال أحد عبيدي حر فقتل أحدهما أو جميعا
~~قتلهما رجل واحد، وقتل كل واحد منهما واحد قيل أن يقوما ويعتقا.
# قال ديتهما أبدا دية عبيد حتى يحكم فيهما بالعتق لأنهما لا يعتقان حتى
~~يقوما، وإن قتل أحدهما أو مات وبقي الآخر فإنه يعتق في ثلث ما بقي، ويكون
~~الذي مات منهما أو قتل كمن لم تكن فيه وصية، وهو بمنزلة الذي يقول عبد من ms6245
~~رقيقي حر ثم يموتوا كلهم إلا واحدا أو مات منهم يكون كمن لم تكن فيه وصية
~~ويعتق هذا الباقي في ثلث ما بقي من مال الميت.
# قال محمد بن رشد: تلخيص هذه المسألة أنه إن قتل أحدهما فقال أردت بالعتق
~~الذي قتل أو الذي بقي صدق في الوجهين جميعا مع يمينه، لأنه إن قال: أردت
~~الميت؛ اتهم على أنه أراد إرقاق الباقي، وإن قال: أردت الباقي اتهم على أنه
~~أراد أن يجر إليه ميراث الميت بالملك، إن كان له ورثة أحرار، وإن قال لم
~~أرد واحدا منهما لم يكن له أن يجعل العتق لمن مات أو أعتق الباقي على كل
~~حال، هذا هو قوله في هذه الرواية وفي رسم الصبرة من سماع يحيى من
# PageV15P492
# كتاب العتق، وسواء قال: لم أرد واحدا منهما في صحته أو في مرضه على ما
~~قاله سحنون، وقد حكى أن في ذلك اختلافا إذا قاله في مرضه، ويحتمل أن يكون
~~الاختلاف الذي أشار إليه أن يعتق هذا الباقي، ويكون ما زادت قيمته على قيمة
~~الميت في ثلثه.
# وأما إن قتلا جميعا قتلهما رجل واحد أو رجلان فلا يصدق في أنه أراد واحدا
~~منهما، ويكون على عاقلتهما قيمتهما عبدين، وإن كان قال ذلك في وصيته فقتلا
~~جميعا كان على قاتلهما قيمتهما عبدين لأنهما عبدين حتى يقوما في الثلث، وإن
~~قتل أحدهما أو مات فعتق الباقي منهما في الثلث وهو مما لا اختلاف فيه
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: جنين النصرانية من العبد النصراني
# مسألة وسئل عن جنين النصرانية من العبد النصراني.
# قال: هو حر ديته دية جنين الحر.
# قلت فما دية جنين الحر المسلم من النصرانية إذا طرح أو العبد المسلم من
~~النصرانية قال دية جنين الحرة من الحر المسلم نصف عشر دية أبيه المسلم،
~~ودية جنين النصرانية الحرة من العبد المسلم نصف عشر دية المسلم الحر، وهو
~~بمنزلة أن لو كان أبوه حرا؛ لأنه على دين أبيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله؛ لأن ms6246 الولد تبع لأبيه في الدين
~~ولأمه في الحرية وبالله التوفيق.
# PageV15P493
### | : شج موضحة فاستؤنى به البرء فسقط عليه جدار فقتله
# ومن كتاب أوصى
# أن ينفق على أمهات أولاده قال: ومن شج موضحة فاستؤنى به البرء فسقط عليه
~~جدار فقتله أو قتل: إن له عقل الموضحة.
# قال محمد بن رشد: في المجموعة أن له نصف عقل الموضحة وقد ذكرنا ذلك في
~~رسم العرية، وما في هذه الرواية من أن له عقل الموضحة أظهر، لأن الظاهر أنه
~~مات من الأمر الآخر، ووجه ما في المجموعة أنه لما سقط عليه الجدار أو قتل
~~قبل أن يبرأ من الموضحة لم يدر من أي الأمرين مات، وإن كان من الموضحة فلا
~~يجب فيها شيء لأن الموت يأتي عليها، وإن كان من الأمر الآخر فالعقل فيها
~~لازم فيجعل فيها النصف من أجل الشك، وهو ضعيف وبالله التوفيق.
### | : يجرح فيعتقه سيده وهو مجروح ثم ينزى في جرحه فيموت
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك وسئل عن العبد يجرح فيعتقه سيده وهو مجروح ثم
~~ينزى في جرحه فيموت، قال: قال مالك: عقله عقل حر الدية كاملة قلت: كان عمدا
~~أو خطأ؟ قال: نعم كان عمدا أو خطأ، قلت بقسامة أم بغير قسامة؟ قال: بل
~~بقسامة، وكيف يستحق دم من قد عاش صاحبه إلا بقسامة، قلت له: فما باله لا
~~يقتل به في العمد؟ قال: القتل عظيم للشبهة التي دخلته، ولو قال قائل ديته
~~دية عبد لكان له مطعن فلا أرى له في العمد والخطأ إلا الدية، فلو كان
~~الجارح أنفذ مقاتله فأعتقه سيده على تلك الحال قال أليس يورث بالحرية قلت:
~~بلى. قال فسواء أنفذ مقاتله أم لا أرى فيه الدية كاملة.
# PageV15P494
# قال محمد بن رشد: لأشهب في كتاب ابن سحنون أن ديته دية عبد لسيده وهو
~~القياس، لأنه وإن كان مات وهو حر فإنما مات من الجرح الذي أصيب به وهو عبد،
~~وقول ابن القاسم وروايته عن مالك في هذا استحسان لأنه هو راعي حاله يوم
~~الجرح فيوجب ms6247 القيمة لسيده، ولا يوم الموت فيوجب القصاص على قاتله وأوجب
~~الدية كاملة في ماله مع القسامة إذا ثبت الجرح أو بقول المقتول بعد عتقه أو
~~بعد إسلامه على ما قاله في سماع سحنون يريد في العمد والخطأ لأن أصل
~~الجناية في حال الرق والعاقلة لا تحمل الجناية على العبد، فكما لا يقتص من
~~الجاني من أجل أن الجناية بحال الرق، فكذلك لا تكون الدية في الخطأ على
~~العاقلة من أجل أن أصل الجناية في حال الرق، ولو لم يمت العبد بعد العتق من
~~ذلك الجرح إلا أنه تراقى إلى مأمومة أو إلى شيء آخر فأما إذا تراقى إلى شيء
~~آخر مثل أن يجرحه موضحة أو يقطع أنفه وهو عبد فيذهب من ذلك بعد عتقه عينه
~~أو ما أشبه ذلك فللسيد في الموضحة نصف عشر قيمته، وفي قطع أنفه ما نقص من
~~قيمته، وللعبد في ذهاب عينه دية عين حر خمسمائة في مال الحر أيضا إن كان
~~الجاني حرا وفي رقبة العبد إن كان الجاني عبدا يخير سيده بين أن يفتكه بذلك
~~أو يسلمه إلا أن يشاء السيد القصاص إن كانت الجناية عمدا والجاني عليه عبد
~~فلا يكون له إلا ذلك وليس له هو قصاص فيما تراقى إليه جرحه بعد العتق
~~للشبهة في ذلك بكون الجرح في حال الرق، كما لا يقتص منه في العمد إذا آل
~~الجرح بعد العتق إلى النفس للشبهة التي دخلته، وأما إذا تراقى إلى زيادة في
~~الجرح لا إلى شيء آخر مثل أن يجرحه وهو عبد موضحة فتصير بعد عتقه منقلة أو
~~مأمومة أو منقلة فتصير مأمومة وما أشبه ذلك ففيه اختلاف قيل: إنه يكون عليه
~~لسيده عقل موضحة العبد نصف عشر ثمنه، ويكون له هو ما بين الموضحة والمنقلة
~~أو المأمومة من دية الحر بمنزلة إذا تراقى إلى شيء آخر، وهو قول سحنون في
~~أول سماع ابن القاسم من كتاب الجنايات، والذي يأتي على مذهب ابن القاسم
~~وأحد قولي مالك في أول سماع ابن القاسم ms6248 من كتاب الجنايات في أن من
# PageV15P495
# جرح موضحة فصارت منقلة يقتص له من الموضحة، ويكون له عقل ما بين الموضحة
~~والمنقلة، ويأتي على قياس القول بأنه ليس له إلا عقل المأمومة أن يكون
~~للسيد إذا اعتق عبيده بعد أن جرح موضحة فصارت منقلة عقل منقلة، وقال ابن
~~الماجشون على جارحه دية منقلة حر يريد للعبد المعتق فحكم للمجروح بمال آل
~~إليه المجروح من المنقلة، وهذا القول الثالث أبعد الأقوال، لأنه جعل تراقي
~~الجرح بعد إلى العتق إلى مأمومة كتراقيه إلى الموت على مذهب ابن القاسم
~~الذي يرى في ذلك الدية دية الحر كاملة.
# وأما قوله إذا أنفذت مقاتله وهو عبد ثم أعتق إن فيه الدية كاملة؛ لأنه
~~يورث بالحرية ففيه نظر، والقياس أن تكون قيمته لسيده وميراثه له بالرق، وقد
~~روى عن سحنون فيمن انفذت مقاتله أن وصيته لا تجوز وقع ذلك من قوله في
~~الجهاد من النوادر، فعلى قوله لا يرث ولا يورث، وقال غيره إن وصية جائزة
~~وقد أوصى عمر حين طعن فجازت وصيته فقول ابن القاسم في هذا يأتي على قياس
~~رواية أبي زيد فيمن أنفذ مقاتل رجل ثم أجهز عليه آخر إن الآخر يقتل به
~~ويعاقب الأول.
# فيتحصل في جملة المسألة ثلاثة أقوال بالتفرقة بين أن يعتق العبد أو يسلم
~~النصراني قبل أن تنفذ مقاتله أو بعد أن أنفذت مقاتله وبالله التوفيق.
### | : حبس الرجل في القتل فعفي عنه بعد التثبت
# ومن كتاب لم يدرك وقال إذا حبس الرجل في القتل فعفي عنه بعد التثبت
~~بالبينة أو بالقسامة جلد مائة واستقبل به حبس سنة من يوم يجلد ولا يحسب في
~~السنة ما حبس قبل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الحبس الذي حبس قبل
# PageV15P496
# العفو حق للولي والحبس الذي بعد العفو حق لله فلا يدخل أحدهما في الآخر
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: الثور العقور إذا عرف بالعداء على الناس
# مسألة وقال في الثور العقور والجمل الضول والكلب العقور أو شيء من
~~العجماء إذا ms6249 عرف بالعداء على الناس أمر صاحبه بذبحه وتقدم إليه، فإن عقر
~~أحدا بعد التقدم فهو ضامن له في ماله. قلت فلو كان الثور قد قتل رجلا بعد
~~التقدم إلى سيده ولم يشهد على قتله إلا شاهد واحد هل يحلف ورثة الميت مع
~~شاهدهم ويستحقون الدم؟ قال: نعم يحلفون يمينا واحدة كما يحلف في الحقوق،
~~ويستحقون الدم مع شهادة شاهدهم، وقال لا يكون شيء مما عدوا به على الناس
~~على العاقلة، وإنما ذلك في ماله خاصة وإن بلغ الدية كاملة.
# قال محمد بن رشد: قوله إن عدا بعد التقدم إليه فهو ضامن يريد وإن كان
~~التقدم إليه بالجيران دون السلطان، وهو مثل ما في المدونة خلاف ما في سماع
~~عبد الملك بن الحسن من كتاب السلطان أنه لا يضمن إلا أن يتقدم إليه في ذلك
~~بالسلطان، وقد قيل إنه ضامن وإن لم يتقدم إليه ولا أشهد عليه، قاله أشهب
~~وسحنون في الحائط إذا بلغ مبلغا يجب عليه هدمه فتركه، وكذلك يلزم على قياس
~~قولهما في الكلب العقور والجمل الصؤول أنه لا ضمان على صاحبهما بحال، وإن
~~تقدم إليه، فهو قول رابع في المسألة، وقد مضى هذا في سماع يحيى وعبد الملك
~~من كتاب السلطان.
# PageV15P497
# وقوله إنه لا يكون على العاقلة من ذلك شيء وإن كان المعقور حرا خلاف قول
~~ابن وهب في سماع زونان من كتاب السلطان إن ذلك على العاقلة إن بلغ الثلث
~~فصاعدا، وقول ابن القاسم أظهر أن لا يكون على العاقلة من ذلك شيء لأن
~~العاقلة لا تحمل العمد وهذا فيه شبه من العمد؛ لأنه متعد في حبس هذا
~~الحيوان المؤذي حيث لا يجوز له.
# وقوله: إنه يستحق ذلك باليمين مع الشاهد الواحد كالحقوق صحيح على قوله في
~~أنه لا يكون على العاقلة من ذلك شيء، ولا يحلف على قياس قوله مع قول
~~العقور، وحكى ابن مزين عن أصبغ أن ذلك لا يثبت إلا بشهادة شاهدين وأنكر
~~رواية عيسى هذه، ويأتي على قياس قول ابن وهب أن يستحق ms6250 ذلك بما يستحق به دم
~~الخطأ من القسامة وغير ذلك، روى عيسى عن ابن القاسم أنه إن قتل رجل الجمل
~~الصؤول بعد التقدم إلى صاحبه فذكر أنه أراده وصال عليه فلا غرم عليه فيه،
~~ويقبل قوله في ذلك، يريد مع يمينه بغير بينة إذا كان بموضع ليس يحضره
~~الناس، وهذا على ما مضى تحصيل القول فيه في رسم باع شاة من سماع عيسى من
~~كتاب جامع البيوع في الذي يدعي ضياع ما أؤتمن عليه مما لا يغاب عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قوما أقسموا على رجل فقال أنا قتلته
# مسألة وسألته عن الرجل يقتل فيدعي دمه قبل رجل صالح فيصالح عليه ورثته
~~على شيء يدفعه إليهم، ثم يقوم رجل فيقول أنا قتلته.
# قال: إن شاء ولاة الدم تماسكوا بصلحهم وأمضوه وإن شاءوا قتل الذي أقر لهم
~~وفسخ الصلح، قلت: وكيف يكون الصلح أبعد أن تثبت لهم القسامة؟ قال: وإن لم
~~تثبت لهم القسامة إذا قال لهم المدعي عليه ما تصنعون بالبينة وطلبها؟
~~صالحوني فإذا صالحهم جاز الصلح فهم مخيرون في أن يمضوا الصلح وفي أن يقتلوا
~~الذي أقر لهم.
# PageV15P498
# قلت بقسامة أو بغير قسامة؟ قال: بغير قسامة قلت: فلو أن قوما أقسموا على
~~رجل، فقال أنا قتلته؟ قال: ما أخذت الأول إلا من هذا، هم مخيرون إن شاءوا
~~قتلوا الذي أقسموا عليه، وإن شاءوا الذي أقر لهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول عليها مستوفى في أول سماع عيسى،
~~إذ لا فرق بين أن يقر الرجل بقتل الرجل بعد أن صالحوا غيره، أو أقسموا عليه
~~أو وجبت لهم القسامة عليه، فلا معنى لإعادة شيء منه.
### | مسألة: أصاب الكلب العقور في الموضع الذي لا يجوز اتخاذه قبل التقدم إليه
# مسألة قال ابن القاسم: وما أصاب الكلب العقور في الموضع الذي لا يجوز
~~اتخاذه قبل التقدم إليه فصاحبه ضامن.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أن الاختلاف الذي ذكرناه فيما تقدم في هذا
~~الرسم إنما هو إذا اتخذه في الموضع ms6251 الذي يجوز له فيه اتخاذه والله الموفق.
### | : نصراني حر قتل عبدا مسلما عمدا
# ومن كتاب سلف دينارا وقال في نصراني حر قتل عبدا مسلما عمدا، قال فيه
~~اختلاف، ورأى أن يقتل به، قال سحنون أرى عليه قيمته وهو سلعة من السلع.
# قال محمد بن رشد: قوله وأرى أن يقتل به معناه إذا أراد سيد العبد المقتول
~~أن يستفيد منه، وأما إن أراد أن يضمنه قيمة عبده ولا يقتله به فلا اختلاف
~~في أن ذلك له، وإنما الاختلاف إذا أراد أن يقتله، فقيل: إن ذلك ليس له وهو
~~الأظهر من جهة اتباع ظاهر ما في القرآن، وذلك أن الله تعالى قال
# PageV15P499
# في كتابه: {يا أيها الذين آمنوا كتب عليكم القصاص في القتلى الحر بالحر
~~والعبد بالعبد} [البقرة: 178] فعم ولم يخص مسلما من كافر، والمعنى في قوله
~~كتب عليكم القصاص أن كتب عليكم الحكم به، فوجب أن يحمل على عمومه في الكافر
~~والمسلم، وقال عز وجل: {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء:
~~33] والولي المختص بالرجل هو العاصب والذي له الميراث والعبد لا عاصب له
~~يرثه؛ لأن ميراثه لسيده الذي يملك رقبته وهو ماله، وقيل إن ذلك له، وهو
~~الأظهر من جهة المعنى، وذلك أن القصاص إنما يكون في الموضع الذي تتكافأ فيه
~~الدماء بالحرية والإسلام أو يكون دم المقتول أعظم حرمة من دم القاتل بحرية
~~أو إسلام؛ لأنه إذا كان المسلم يقتل بالمسلم لتكافئ دمائهما بالحرية
~~فالنصراني أحق أن يقتل به لنقصان مرتبته عن مرتبة المسلم، وإذا كان الحر
~~يقتل بالحر لتكافئ دمائهما بالحرية، فالعبد أحرى أن يقتل به لنقصان مرتبته
~~عن مرتبة الحر، فإذا قتل النصراني الحر العبد المسلم فللنصراني مزية على
~~العبد بالحرية، وللعبد عليه مزية بالإسلام، وحرمة الإسلام أعظم من حرمة
~~الحرية، فوجب أن يقتل به ويجعل الآية في قوله تعالى: {كتب عليكم القصاص في
~~القتلى الحر بالحر والعبد بالعبد} [البقرة: 178] مخصوصة على المسلمين
~~المخاطبين بها، بدليل قوله فيها: {يا أيها الذين آمنوا كتب عليكم} [البقرة:
~~178] .
# وقوله: ms6252 في آخر الآية الأخرى: {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا}
~~[الإسراء: 33] يحتمل أن يدخل فيه السيد؛ لأنه أحق بعيده، وهو يرثه فيكون له
~~بمنزلة العاصب للحر، وهذا القول أظهر وهو قول ابن القاسم أيضا بعد هذا في
~~هذا الرسم، وقول أشهب في سماع عبد الملك والله أعلم.
# PageV15P500
### | مسألة: القصاص من حق أولياء المقتول
# مسألة وقال ابن القاسم إذا تساوق النصراني إلى حكم المسلمين في قتل وقع
~~بينهم، فقال النصراني القاتل: ليس في ديننا قتل ولا قود.
# قال: لا يقبل منه في ذلك لأنه من الفساد وعلى حكم المسلمين أن ينظر في
~~ذلك، فإن شهد عنده على القتل شهيدا عدل من المسلمين مثل من شهد عليه قال
~~عيسى: يسلم إلى أولياء النصراني فإن شاءوا قتلوه وإن شاءوا استحيوه، فإن
~~عفوا رأيت الإمام أن يضربه مائة ويسجنه سنة.
# قال محمد بن رشد: قول عيسى مفسر لقول ابن القاسم، لأن القصاص من حق
~~أولياء المقتول، وضرب مائة وسجن سنة حق لله تعالى لا يجوز العفو عنه،
~~والمسألة بينة صحيحة لا اختلاف فيها؛ لأن القتل العمد من التظالم الذي يجب
~~على الإمام الحكم فيه بين أهل الذمة، وإنما اختلف فيما لم يكن من التظالم
~~كالربا وشبهه من طلاقهم وحدودهم هل يجب على الإمام الحكم بينهم فيه إذا
~~ارتفعوا إليه وحكموه، فقيل إن ذلك يجب عليه لقوله تعالى: {وأن احكم بينهم
~~بما أنزل الله} [المائدة: 49] وقيل إن ذلك لا يجب عليه لقوله تعالى: {فإن
~~جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] وقد مضى الكلام في الاختلاف
~~في تأويل الآيات في هذا واختلاف العلماء في الحكم في ذلك لاختلافهم في
~~تأويلها مستوفى في رسم لم يدرك من سماع عيسى من كتاب التجارة إلى أرض الحرب
~~فلا معنى لإعادته.
# PageV15P501
### | مسألة: إذا قتل اليهودي الحر أو النصراني عبدا مسلما
# مسألة وقال ابن القاسم: إذا قتل اليهودي الحر أو النصراني عبدا مسلما
~~قتلا به، وإن قتل العبد المسلم النصراني الحر أو اليهودي الحر لم يقتل به
~~وخير صاحبه ms6253 في أن يفتكه بديته أو يسلمه فيباع له، وقال غيره: لا يقتل واحد
~~منهما؛ لأن العبد مال من الأموال ولكن يضرب ويغرم قيمة العبد.
# قال محمد بن رشد: غير ابن القاسم هو قول سحنون الذي تقدم في أول الرسم،
~~وقد مضى الكلام فوق هذا في قتل النصراني الحر العبد المسلم وتوجيه الاختلاف
~~فيه فلا وجه لإعادته.
# وأما إذا قتل العبد المسلم النصراني الحر فلا اختلاف في أنه لا يقتل به
~~إذ لا تتكافأ دماؤهما؛ لأن حرمة الإسلام أعظم من حرمة الحرية، فهي جناية من
~~العبد يخير سيده في إسلامه فيها فيباع له إذ لا يمكن النصراني من ملك العبد
~~المسلم أو افتكاكه بها كما قال، وكذلك إذا جرحه يخير السيد في افتكاكه
~~بالجناية أو إسلامه بها إلا أنه يختلف إن أسلمه بها فكان ثمنه أكثر من
~~الجناية فقيل إنه يكون له ثمنه كله، وهو قول ابن القاسم في رواية عيسى عنه
~~في المدنية، قال وكذلك قال مالك، وروى محمد بن صدقة عن مالك مثل ذلك، وقال
~~مطرف وابن الماجشون في ثمانية أبي زيد إذا أبى سيده أن يفتديه بيع وأعطي
~~النصراني من ثمنه دية جرحه فإن فضل فضل فهو لسيده، قال أصبغ بن الفرج: وقد
~~كان مالك يقول هذا في موطئه، ثم رجع عنه وقال يعطى ثمنه كله للنصراني، وهو
~~أصوب القولين عندنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: المدبر يقتل سيده عمدا أو خطأ
# مسألة وسئل عن المدبر يقتل سيده عمدا أو خطأ.
# PageV15P502
# قال: إن كان قتله خطأ عتق في ماله ولم يعتق في ديته، وكانت الدية عليه
~~دينا، وليس على عاقلته منها شيء لأنه إنما صنع ما صنع وهو مملوك قال أصبغ،
~~وهذا إذا حمله الثلث، وإن لم يخرج من الثلث عتق منه مبلغ الثلث، وكان عليه
~~من الدية بقدر ما عتق منه، ويؤخذ من ماله إن كان له مال أو يتبع به دينا إن
~~لم يكن له مال ولا يدخل فيما يؤخذ منه من الدية ولا يعتق فيها منه شيء، ms6254 قال
~~عيسى: قال ابن القاسم: وإن كان قتله عمدا قتل به، فإن كان استحياه الورثة
~~بطل تدبيره وكان عبدا مملوكا قلت لسحنون: فلو فعلت ذلك أم الولد لسيدها
~~خطأ؟ قال: تعتق في ماله، وتكون الدية عليه دينا تتبع به في ذمتها، ولا يكون
~~على عاقلتها منها شيء، وإن كانت قتلته عمدا قتلت به إلا أن يستحييها الورثة
~~على أمر يصطلحون به.
# قال محمد بن رشد: أما مسألة المدبر يقتل سيده عمدا أو خطأ فكما قال: لا
~~اختلاف فيه، وقول أصبغ تفسير له، وقد مضت المسألة في رسم استأذن من سماع
~~عيسى من كتاب المدبر.
# وأما قول سحنون في أم الولد تقتل سيدها خطأ إنها تعتق في رأس ماله، وتكون
~~الدية عليها دينا تتبع به في ذمتها، ولا يكون على عاقلتها منه شيء ففيه
~~اختلاف، حكى ابن حبيب عن أصبغ عن ابن القاسم أنها تعتق، ولا تتبع هي ولا
~~عاقلتها بشيء بخلاف المدبر، وقال أصبغ من رأيه: إنها تتبع مثل قول سحنون،
~~فغلب ابن القاسم في حقها حكم الحرية فلم يلزمها الدية لأن ما جنى الحر خطأ
~~فهو على العاقلة لا عليه، ولم يوجب على عاقلتها شيئا إذ لا تحمل العاقلة
~~إلا جناية من قد بتلت حريته، ويلزم على قياس قوله أن يلزمها من الدية ما
~~يجب عليها منها مع العاقلة، وأما أصبغ وسحنون فغلبا في أمرها حكم الرق على
~~حكم الحرية لأن أحكامها أحكام أمة حتى يموت سيدها، والجناية منها عليه
~~متقدمة على موته منها، فأشبهت عندهما المدبر يجني على
# PageV15P503
# سيده ثم يعتق في الثلث أن الورثة يتبعونه بما بقي عليه من جنايته بعد
~~خدمته ولا يشتبهان؛ لأن أم الولد لا تتبع بما جنت على سيدها، وقد قال غير
~~ابن القاسم في المدونة: إن المدبر لا يختدمه سيده بالجناية ولا يتبع بعد
~~عتقه بها، فكيف بأم الولد.
# واختلف أيضا في المكاتب يقتل سيده فيستحيى، فقال ابن القاسم إنه لا يتبع
~~إلا بالكتابة، وقال عبد الملك جنايته على سيده كجنايته على ms6255 أجنبي إما ودي
~~الدية معجلة وإلا عجز.
# وأما جناية المعتق إلى أجل ثم يخرج حرا ويتبع بما بقي، وقال عبد الملك:
~~يتبع بجميع الدية ولا يحتسب على الورثة بخدمته وبالله التوفيق.
### | : إذا وقع الذباب على الدابة فنفخت إنسانا
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وقال ابن القاسم إذا وقع الذباب على الدابة
~~فنفخت إنسانا لم يكن على راكبها شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مثل ما في المدونة وغيرها، لأن ما لم
~~يكن له فيه سبب فهو هدر لأن جرح العجماء جبار بالسنة الثابتة عن النبي -
~~عليه السلام -.
# PageV15P504
### | مسألة: أصاب رجلا بجراح فأراد أن يصالحه في الجراحات بشيء
# مسألة وسئل عن رجل أصاب رجلا بجراح فأراد أن يصالحه في الجراحات بشيء
~~يعطيه عن الجراح والموت إن كان.
# فقال لا يصلح الصلح على وضع الموت، ولكنه يصالحه على شيء معلوم ولا يدفع
~~إليه شيئا فإن برئ كان له ما صولح عليه، وإن مات كانت فيه القسامة والدية
~~إن كان خطأ بعد أن يقسموا أو القتل إن كان عمدا.
# قال محمد بن رشد: لم يجز ابن القاسم في هذه الرواية الصلح في جراحات
~~العمد، والخطأ عليها وعلى ما تراقت إليه من موت أو غيره جملة من غير تفصيل.
# وفي ذلك تفصيل.
# أما جرح الخطأ فيما دون الثلث كالموضحة وشبهها فلا اختلاف في أن الصلح
~~فيها على ما تراقت إليه من موت وغيره لا يجوز، لأنه إن مات كانت الدية على
~~العاقلة فهو لا يدري يوم صالح ما يجب عليه مما لا يجب، فإن وقع الصلح على
~~ذلك فسخ متى ما عثر عليه، فإن برئ كانت عليه دية للموضحة، وإن مات كانت
~~الدية فيه على العاقلة بقسامة.
# وأما جرح الخطأ فيما فوق الثلث فيتخرج جواز الصلح فيه على ما يتراقى إليه
~~من موت أو غيره على قولين أحدهما أن ذلك لا يجوز، وهو قوله في هذه الرواية
~~وظاهر ما حكى ابن حبيب في الواضحة إذ لم يفرق في جرح الخطأ ms6256 بين أن يكون أقل
~~من الثلث أو أكثر منه، والثاني أن ذلك جائز إذ لا غرر فيه؛ لأن دية الجراح
~~إنما تجب على العاقلة كما يجب عليه دية النفس، فكأنه إنما صالح عن العاقلة.
# PageV15P505
# وأما جرح العمد فيما فيه القصاص فالمصالحة فيه على وضع الموت جائزة على
~~ظاهر ما في الصلح من المدونة، وما نص عليه ابن حبيب في الواضحة خلاف قوله
~~في هذه الرواية، والجواز فيها أظهر لأنه إذا كان للمقتول أن يعفو عن دمه
~~قبل موته جاز أن يصالح عنه بما شاء.
# وأما جرح العمد الذي لا قصاص فيه فلا يجوز الصلح فيه على وضع الموت، حكى
~~ذلك ابن حبيب في الواضحة ولا أعرف فيه نص خلاف.
# وأما الصلح فيه على الجرح دون وضع الموت فأجازه ابن حبيب فيما له دية
~~مسماة كالمأمومة والمنقلة والجائفة، قال في موضع واحد: إن الصلح فيه جائز
~~على ما تراقى إليه مما دون النفس، وقال في موضع آخر لا يجوز إلا فيه بعينه
~~على ما تراقى إليه من زيادة ولم يجزه فيما لا دية له مسماة إلا بعد البرء،
~~فهذا تحصيل الاختلاف في هذه المسألة.
# واختلف إذا صالحه على الجرح الخطأ أو العمد خاصة فنزي في جرحه فمات على
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن أولياء المجروح بالخيار بين أن يتمسكوا بصلحهم وبين أن يردوا
~~ما وقع به الصلح فيقسموا ويقتلوا في العمد ويأخذوا الدية في الخطأ من
~~العاقلة، وهو قول أصبغ في الواضحة.
# والثاني: أنه ليس لهم أن يتمسكوا بالصلح لا في العمد ولا في الخطأ إلا
~~برضى القاتل، لأن من حقه أن يقول في العمد قد عادت الجناية فليس لكم أن
~~تتمسكوا بالصلح، لأنه إنما لهم القسامة والقود، هو قول أشهب على أصله في أن
~~من قطعت يده فنزي فيها فمات أن أولياء القتيل إنما لهم أن يقسموا ويقتلوا،
~~وليس لهم القود في الجرح إن أبوا من القسامة، لأن الدم آل إلى النفس كما أن
~~من حقه أن يقول في الخطأ قد ms6257 عادت الجناية إلى النفس، ووجبت الدية على
~~العاقلة بقسامتكم فردوا علي مالي.
# والثالث: الفرق بين العمد والخطأ وهو مذهب ابن القاسم وظاهر قوله في
~~المدونة وفي رسم المكاتب من سماع يحيى بعد هذا فيخير ورثة المقتول في العمد
~~بين أن يتمسكوا بالصلح وبين أن يردوه ويقسموا
# PageV15P506
# فيقتلوا على أصله في أن من قطعت يده فنزي فيها فمات أن الورثة بالخيار
~~بين أن يقسموا ويقتلوا وبين أن يقطعوا يده ولا يقسموا ولا يخيروا في الخطأ،
~~فيردون على الجارح ما أخذ منه في الصلح ويقسمون فيستحقون الدية على
~~العاقلة، وبالله التوفيق.
### | : قتل عمدا وله مائة دينار وعليه مائة دينار وقد أوصى بوصايا
# وفي كتاب جاع فباع امرأته قلت: فلو قتل عمدا وله مائة دينار وعليه مائة
~~دينار، وقد أوصى بوصايا فعفا عن القاتل فأخذت الدية.
# قال: يقضي المائة الدين من المائة التي علم، وتكون الدية خالصة لورثة
~~المقتول وتسقط الوصايا.
# قلت: فلو كان ترك مائة دينار وخمسة وأربعين دينارا وعليه مائة دينار دين
~~وأوصى بوصايا ثم طرأ له مال بعد الموت؟ قال يقضي المائة من هذا المال الذي
~~علم به، وينظر إلى ما فضل وذلك خمسة وأربعون دينارا فتكون لأهل الوصايا
~~خمسة عشر دينارا يتحاصون فيها على قدر وصاياهم، إلا أن يكون في الوصية عتق
~~فيبدأ به في الخمسة عشر دينارا على أهل الوصايا، ويكون لورثة الميت ثلاثون
~~دينارا، ويكون المال الطارئ لأهل ميراثه لا يدخل فيها شيء من وصاياه إلا أن
~~يكون تدبيرا فإن كان مدبر ووصايا فإن المدبر يعتق بعد إخراج الدين فيما علم
~~وفيما لم يعلم.
# وتفسير ذلك أنه لا ينظر في ثلث هذا المال الذي علم به بعد إخراج الدين
~~منه، فإن كان ثلثه مائة دينار وثلث المال الطارئ مائتان قسمت قيمة المدبر
~~على الثلث والثلثين فعتق ثلثاه في ثلث الطارئ
# PageV15P507
# وثلثه في ثلث المال الذي علم به، فإن فضل من ثلث المال الذي علم به بعد
~~عتق ثلث المدبر فيه شيء كان ما فضل لأهل الوصايا، وإن ms6258 لم يفضل شيء فلا شيء
~~لهم، وإن أحاط الذين بجميع المال الذي علم به سقطت الوصايا، ورجع المدبر
~~فعتق به في ثلث المال الطارئ أو ما حمل منه الثلث.
# قال ولو كان الدين أكثر من المال الذي علم به الميت قضى صاحب الدين المال
~~الذي علم به الميت، ورجع فتقاضى بقية حقه من المال الطارئ، ثم كان المدبر
~~في ثلث ما بقي من المال الطارئ وسقطت الوصايا.
# قال محمد بن رشد: لم يفرق في هذه الرواية بين تدبير الصحة والمرض، وقال
~~إنه يدخل فيما علم الميت من المال، وفيما لم يعلم بظاهر قوله: إن المدبر في
~~المرض يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال، وهو نص قوله في رسم المدبر من
~~سماع أصبغ من كتاب المدبر، ونص قوله أيضا في المدنية من رواية عيسى عنه
~~خلاف مذهبه في المدونة من أنه لا يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال إلا
~~المدبر في الصحة.
# واختلف في المبتل في المرض هل يدخل فيما لم يعلم به الميت من المال أم
~~لا؟ فالمنصوص عليه لابن القاسم في رسم المدبر من سماع أصبغ من كتاب المدبر
~~أنه لا يدخل فيما لم يعلم به من المال بخلاف المدبر في المرض، وقد مضى هناك
~~الكلام إذا اجتمعا جميعا على هذا القول وللميت مال قد علم به ومال لم يعلم
~~به، فلا معنى لإعادته.
# وسائر ما ذكره في هذه الرواية من أن الوصايا لا تدخل فيما يطرأ
# PageV15P508
# للميت من مال لم يعلم به صحيح لا اختلاف فيه.
# وما ذكره من أنه إذا كان على الميت من الدين مثل ما ترك من المال وطرأ له
~~مال لم يعلم به أن الدين يخرج من المال الذي علم به، ولا يكون لأهل الوصايا
~~شيء من المال الذي لم يعلم به، بين لا إشكال فيه والحمد لله.
### | مسألة: قتل عبدا وله وليان وترك مائة دينار وعليه مائة دينار دينا
# مسألة قلت: فلو أن رجلا قتل عبدا وله وليان وترك ms6259 مائة دينار وعليه مائة
~~دينار دينا، فعفا أحد الوليين عن الدم والدية وأخذ الذي لم يعف منها من
~~الدية خمسمائة دينار؟
# قال: تفض المائة الدين على المائة التي مات عنها الميت وعلى الخمسمائة
~~التي أخذت من الدية، فيصيب كل مائة من الدين ما أصابها عنده، ثم يرجع الذي
~~لم يعف فيقاسم صاحبه ما بقي من المائة التي مات عنها الميت بعد إخراج سدس
~~المائة الدين منها.
# وتفسير ذلك أن حسابها يقوم من اثني عشر سهما، ألا ترى لو أن الميت لم يكن
~~عليه دين، وقد مات عن مائة دينار لكان لهذا الخمسمائة دينار من الدية
~~خالصا، وكان له نصف المائة التي مات عنها، فصار له إذا ضمت الخمسمائة إلى
~~المائة، ثم قسمت صار للذي لم يعف أحد عشر جزءا من اثني عشر جزءا، وللذي عفا
~~جزء من اثني عشر جزءا، وذلك خمسون دينارا، فأحببنا أن نفرق بهذا ما يرجع به
~~هذا الذي عفا على الذي كان لم يعف في الخمسمائة التي أخذ من الدية إذا قضيت
~~هذه المائة الدينار التي مات عنها هذا
# PageV15P509
# الغريم، فقلنا تقسم الخمسمائة على اثني عشر جزءا، فيكون للذي لم يعف أحد
~~عشر جزءا، ويصير للذي عفا جزء، فيصير له في الجزء من الخمسمائة دينار من
~~الاثني عشر جزءا أحد وأربعون دينارا وثلثا دينار.
# قال محمد بن رشد: في قوله في هذه المسألة: فيصير له في الجزء من
~~الخمسمائة دينار من الاثني عشر جزءا تقديم وتأخير يحصل منه بعض إشكال،
~~وصوابه فيصير له من الخمسمائة في الجزء من الاثني عشر. وهي مسألة صحيحة مثل
~~التي تقدمت في آخر أول رسم من هذا السماع، ومضى بيانها هناك على ما نزلها
~~فيه من الدين كان خمسمائة، والذي ترك الميت من الناض خمسمائة، وهذه ذكر
~~فيها أن الدين مائة، والذي ترك الميت من الناض مائة، فهي على قياس تلك
~~سواء، لأن الواجب فيها أن يكون على كل واحد منهما من المائة الدين بقدر ما
~~يجب له من المال، والذي ms6260 يجب للذي عفا من الابنين خمسون دينارا لا أكثر نصف
~~المائة الناضة التي ترك المتوفى، ويجب للذي لم يعف خمسمائة، وخمسون نصف
~~المائة الناضة التي تركها المتوفى، والخمسمائة التي صارت له من الدية إذا
~~لم يعف كما عفا أخوه، فيجب على الذي عفا من الدين بقدر ما صار له من المال،
~~وذلك نصف سدسه: ثمانية وثلث، يبقى له من الخمسين أحد وأربعون وثلثان؛ ويجب
~~على الذي لم يعف من الدين بقدر ما صار له أيضا من المال، وذلك خمسة أسداسه
~~ونصف سدسه: أحد وتسعون وثلثان، يبقى له من الخمسمائة وخمسين أربعمائة
~~وثمانية وخمسون وثلث، فإن قبض صاحب الدين المائة الناضة في دينه وبقيت بين
~~الابن الذي لم يعف الخمسمائة التي صارت له من الدية، رجع عليه الذي عفا
~~بالواجب له من الخمسمائة إذ قد أخذ صاحب الدين المائة الناضة، وذلك أحد
~~وأربعون وثلثان كما قال في الرواية، ويبقى للأخ الآخر من الخمسمائة
~~أربعمائة وثمانية وخمسون وثلث، وبالله التوفيق.
# PageV15P510
### | مسألة: الدين يخرج من رأس المال والمدبر لا يخرج إلا من الثلث
# مسألة قلت: فلو قتل وله وليان وله مدبر، فعفا أحد الوليين عن الدم
~~والدية، وأخذ الآخر الدية خمسمائة دينار، ولم يترك إلا المدبر وحده.
# قال: (كذا) مخالف للدين، لأن الدين يخرج من رأس المال، والمدبر لا يخرج
~~إلا من الثلث. ويقال للذي عفا كم كان يكون لك من هذا المدبر لو لم يكن دية
~~ولا غيره ولم يترك مالا سواه؟ قلنا له: ثلاثة وثلاثون دينارا وثلث دينار،
~~لأن قيمة المدبر مائة دينار، قلنا: فالمدبر سيتم عتقه في الخمسمائة دينار،
~~فيعتق المدبر ويرجع هذا على صاحبه الذي لم يعف وأخذ الخمسمائة دينار بثلاثة
~~وثلاثين وثلث دينار، ولا يكون سبيله هاهنا سبيل الذي مر كما قال من قال بفض
~~قيمة المدبر على الخمسمائة دينار، وهذا خطأ، لا يكون الذي عفا أحسن حالا
~~إذا لم يعف صاحبه وأخذ الدية منه لو قتلاه جميعا، ولم يأخذا دية، ألا ترى
~~أنهما لو قتلاه لم يكن ms6261 له إلا ثلاثة وثلاثون وثلث، ولصاحبه ثلاثة وثلاثون
~~وثلث، ويعتق منه ثلاثة وثلاثون وثلث؟ فهذا أبين من ذلك، وهو الصواب - إن
~~شاء الله -.
# وهذا كله إذا كان القتل عمدا، لأن العمد لم يعف الذي عفا عن مال وإنما
~~عفا عن دم، فلذلك جاز عفوه ولم يضمن الدين.
# وأما إذا كان خطأ فليس لأحد عفو حتى يخرج الدين ويخرج ثلث ما
# PageV15P511
# بقي بعد الدين للمدبرين ولأهل الوصايا وإن أحاطت وصاياهم بذلك أو بما
~~أحاطت منه، ويكون ما بقي ميراثا لورثته يجوز عفوهم وقضاؤهم فيه، وأما إذا
~~كان القتل عمدا فعفوا عن جميع الدم والدية فليس لأهل الدين ولا للمدبرين
~~ولا لأهل الوصايا قليل ولا كثير، لأنهم إنما عفوا عن دم ولم يعفوا عن مال.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه المسألة: هذا مخالف للدين؛ لأن الدين يخرج
~~من رأس المال والمدبر لا يخرج إلا من الثلث، صحيح في أنهما يفترقان في أن
~~أحدهما من الثلث والآخر من رأس المال، إلا أنهما وإن افترقا في هذا فهما
~~يجتمعان في أنهما جميعا مفضوضان على ما علم به الميت من المال وعلى ما لم
~~يعلم به مما أخذه أحد الوليين من الدية، فالقياس في المدبر أن يكون سبيله
~~سبيل الدين، كما قاله بعض من قاله، فيفض قيمة المدبر على الخمسمائة دينار
~~يريد وعلى قيمته، فإن كانت قيمته في التمثيل مائة عتق منه سدسه في قيمته
~~وخمسة أسداسه في الخمسمائة، فيرجع الذي عفا على الذي لم يعف وأخذ الخمسمائة
~~بخمسة أسداس قيمة المدبر، ولا يمتنع أن يكون الذي عفا في هذا أحسن حالا إذا
~~لم يعف صاحبه وأخذ الدية منه أو قتلاه جميعا، ولم يأخذا دية ولو عفيا جميعا
~~ولم يأخذ واحد منهما دية كما لم يمتنع أن يكون في الدين أحسن حالا إذا أخذ
~~أحدهما دية منه إذا قتلا جميعا، ولم يأخذا دية ألا ترى أنه لو ترك مائة
~~وعليه دين مائة إن قتلاه جميعا لم يحصل له من المائة شيء؛ لأن الدين ms6262 يكون
~~أولى بها وأن أخذ أحدهما دية كان الدين مفضوضا على المالين فيحصل له نصف ما
~~بقي منهما بعد ما نابهما من الدين، فقول المخالف هذا القياس، وقول ابن
~~القاسم استحسان.
# وقوله: وهذا كله إذا كان القتل عمدا إلى آخر المسألة صحيح بين لا إشكال
~~فيه ولا موضع للقول، لأن الدية في الخطأ واجبة.
# PageV15P512
# فعفو المقتول خطأ عن دمه وصية منه بالدية يكون في ثلثه، وعفو من عفا من
~~الورثة هبة لما وجب له منها بالميراث، وكذلك إن عفوا كلهم فلا يصح عفوهم
~~إلا بعد أداء الدين وتنفيذ الوصايا.
# وأما دية العمد فليست بواجبة فعفو الميت عن دمه جائز، وكذلك عفو الأولياء
~~وعفو من عفا منهم.
# فإن أوصى الميت بقبول الدية ورثت عنه على سبيل الميراث وأخرجت منها
~~الديون وجرت فيها الوصايا، وإن عفا الأولياء فيها أو أحدهم على حظه منها
~~دون من سواه كان حكمها أو حكم ما أخذ منها حكم مال طرأ للميت تؤدي منه
~~الديون، ولا يدخل فيها من الوصايا إلا المدبر حسبما تقدم في المسألة التي
~~قبل هذه وبالله التوفيق.
### | : الأب والبنات إذا اجتمعوا في دم العمد
# ومن كتاب الجواب وسألته عن الأب والبنات إذا اجتمعوا في دم العمد فكان ما
~~تقدم في المسألة التي قبل هذه بقسامة أو بينة من أولى بأخذ القود أو
~~بالعفو؟ عن الجدود والأخوات على مثل ذلك؟
# قال ابن القاسم: قال مالك: إذا اجتمع البنون والبنات في دم العمد وإن كان
~~ببينة فلا كلام مع البنين فيه في عفو ولا قيام بالدم، والبنون أولى بذلك
~~كله، وكذلك الإخوة والأخوات سواء يجرون إذا اجتمعوا مجرى البنين والبنات في
~~ذلك كله لا اعتراض للأخوات مع الأخوة إذا كانوا كلهم في القعدد سواء في عفو
~~ولا قيام، قال ابن القاسم: وإذا اجتمع الأب والبنات فلا عفو للبنات إلا به،
~~ولا له إلا بهن، وأي الفريقين قام بالدم فهو أولى به الأب كان أو البنات،
~~وإن كان الأب والأم فقط فلا حق للأم معه ولا ms6263 كلام في عفو
# PageV15P513
# ولا قيام، والأب هو أولى، وإذا كان الأب والإخوة والأخوات فعلى مثل ذلك
~~أيضا لا اعتراض لهم معه بوجه من الوجوه في عفو ولا قيام والأب هو أولى،
~~وإذا كان الأب والولد الذكور فلا حق للأب معهم في عفو ولا قيام بوجه من
~~الوجوه، وهم أولى، والجد مع الإخوة يجري مجرى أخ إن عفا جاز عفوه عليهم
~~والجد مع الأخوات أخ لا كلام لهن معه في عفو ولا قيام، وهو أولى بالعفو
~~والقيام، قال عيسى: يعني إذا عفا الجد أنه لا سبيل للأخوة إلى الدم غير أن
~~لهم نصيبهم من الدية، قال: والجد والبنات بمنزلة الأب والبنات لا عفو لهن
~~إلا به ولا له إلا بهن ومن قام بالدم فهو أولى، والجد والولد الذكور لا
~~كلام له معهم في ذلك بوجه من الوجوه ولا عفو ولا قيام، وهم أولى بذلك منه،
~~والأم والإخوة لا عفو لها إلا بهم ولا لهم إلا بها، وأيهم قام بالدم فهو
~~أولى الأم أو الأخوة والأم والأخوات والعصبة إن اجتمعت الأم والعصبة على
~~العفو جاز ذلك، وإن كره ذلك الأخوات، وإن اجتمع الأخوات والعصبة على العفو
~~وأبت الأم فالأم أولى بالقتل، وتقتل ولا ينظر إلى عفو الأخوات إذا أبت الأم
~~لأن الأم أقعد من الأخوات وأقرب، وإنما الدم للأقعد فالأقعد والبنات والأم
~~والعصبة إن عفا البنات والعصبة جاز على الأم وإن كرهت، وإن عفت الأم
~~والعصبة لم يجز إلا بالبنات، ولا تجري الأم هنا مجرى ابنة عفت؛ لأن البنات
~~أقعد وأقرب من الأم، وإن عفت واحدة من البنات وواحد من العصبة جاز على من
~~بقي وسقط القتل، والبنات والأخوات إذا اجتمعن فلا كلام للعصبة معهن ولا حق
~~في قيام ولا عفو لأنهن قد أحرزن الميراث كله، وذلك إذا كان القتل ببينة،
~~فأما إن كان بقسامة فلا حق للنساء فيه بوجه من الوجوه ولا كلام لأنهن لا
~~يحلفن فيه، وإنما العصبة هي
# PageV15P514
# التي تستحقه بأيمانها، والجدة لا تجري مجرى الأم في شيء من ms6264 الأشياء مما
~~يكون لها في عفو ولا قيام لا جدة الأم ولا جدة الأب.
# قال محمد بن رشد: تحصيل القول في هذه المسائل كلها أن ترتيب الولاة في
~~القيام بالدم كترتيبهم في ميراث الولاء وفي الصلاة على الجنائز وفي النكاح
~~لا يشد عن ذلك على مذهب ابن القاسم إلا قوله في الجد مع الإخوة إنه
~~بمنزلتهم في العفو عن الدم والقيام به.
# فأحق الناس بالقيام بدم الرجل ولده ثم ولد ولده، ثم أبوه ثم ولد الأب وهو
~~الأخ، ثم ولذ الأخ ثم الجد ثم ولد الجد وهو العم، ثم ولده هكذا أبدا، فلا
~~حق في القيام بالدم لأب مع الولد ولا مع ولده لولد الولد مع الولد ولا للأخ
~~مع الأب ولا لولد الأخ مع الأخ، ولا للعم مع الجد ولا لولد العم مع العم.
# فإذا اجتمع الأولياء في درجة واحدة بنون أو إخوة أو بنو أخوة أو أعمام أو
~~بنو أعمام فعفا أحدهم ففي ذلك ثلاثة أقوال:
# أحدها - أن عفو من عفا منهم يبطل الدم والدية كان عفوه قبل القسامة أو
~~بعدها.
# والثاني - أن عفوه يبطل الدم ولا يبطل الدية كان العفو أيضا قبل القسامة
~~أو بعدها.
# والثالث - أنه إن كان قبل القسامة أبطل الدم والدية، وإن كان بعد القسامة
~~أبطل الدم، وكان لمن بقي حظه من الدية حسبما مضى بيانه في آخر أول رسم من
~~سماع أشهب.
# وأما النساء فلا حق لمن لا ميراث لها منهن في القيام بالدم كالعمات وبنات
~~الإخوة وبنات الأعمام ومن أشبههن من القرابات ولا لمن يرث منهن ممن لو كان
~~في مرتبتها رجل لم يرث بالتعصيب، وهن الأخوات لأم ولا لمن يرث منهن، ولو
~~كان رجل في مرتبتهما ورث في حال دون حال، وهن الزوجات والجدات لأنهن لا
~~يرثن إن كن من قوم المتوفى، وكذلك الأم عند ابن الماجشون وسحنون، لأنها قد
~~تكون من قوم آخرين خلاف مذهب ابن القاسم في أن لها حقا في الدم لكونها
~~بمنزلة الأب في القرب.
# وأما ما ms6265 يرث منهن لو كان في مرتبتها رجل ورث مثل البنات والأخوات
# PageV15P515
# والأمهات فلهن في القيام بالدم حق، ولا يخلو أمرهن من ثلاثة أحوال:
# أحدها - أن يكن مع من هو بمنزلتهن من الرجال كالبنات مع البنين، والأخوات
~~مع الإخوة أو الأب مع الأم أو مع من هو أقرب منهن كالأخوات مع البنين.
# والثانية - أن يكون مع من هو أبعد منهن إلا أنه وارث معهن كالبنات مع
~~الأب والأم مع الإخوة.
# والثالثة - أن يكون أيضا مع من هو أبعد منهن إلا أنه لا ميراث له معهن
~~كالبنات والأخوات مع العصبة.
# فأما إذا كن مع من هو بمنزلتهن أو أقرب منهن كالبنات مع البنين أو
~~الأخوات مع الإخوة أو مع البنين فلا حق لهن مع الرجال في عفو ولا قود،
~~والرجال أحق منهن بالقيام بالدم والعفو عنه.
# وأما إذا كن مع من هو أبعد منهن إلا أنه وارث معهن كالأم مع الإخوة،
~~والبنات مع العصبة فمن قام بالدم منهن كان أولى ممن عفا، إن عفت الأم
~~فالإخوة أحق بالقود، وإن عفا الإخوة فالأم أحق بالقود، وإن عفا البنات
~~فالعصبة أحق، وإن عفا العصبة فالبنات أحق بالقود إلا أن يكون بعض النساء
~~أقرب من بعض كالأم أو البنت مع الأخوات والعصبة أو كالبنت مع الأم والعصبة،
~~فيكون للأقرب منهن العفو إذا اجتمعت على ذلك مع العصبة.
# وأما إن كن مع أبعد منهن إلا أنه لا ميراث له معهن كالأخوات والبنات مع
~~العصبة، فإن اجتمعت البنات والأخوات على القتل أو العفو فهن أولى بذلك من
~~العصبة لانفرادهن بالميراث دونها، فإن افترقن فأراد بعضهن القتل وبعضهن
~~العفو رجع الأمر إلى العصبة فيما أرادوه من قتل أو عفو هذا كله سواء على
~~مذهب ابن القاسم في المدونة ثبت الدم ببينة أو بقسامة وفي ذلك ثلاثة أقوال
~~- قد مضى تحصيلها في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم.
# أحدها - قوله في هذه الرواية إن الدم إذا استحق بقسامة فلا حق للنساء في
~~ذلك مع العصبة في عفو ولا قيام، ms6266 لأنها هي التي استحقته بأيمانها، واختلف في
~~الجد مع الأخوة، فذهب ابن القاسم إلى أنه بمنزلة أخ عفا منهم جاز عفوه على
~~من
# PageV15P516
# بقي، وأنه أحق من بينهم قياسا على الميراث، وذهب أشهب إلى أن الإخوة
~~وبنيهم أحق من الجد وهو الأظهر، لأن ترتيب الولاة في الدماء إنما هو على
~~حسب ترتيبهم في ميراث الولاء لا في ميراث المال ولا مدخل للزوج في ذلك بسبب
~~الميراث بإجماع.
# وأما قول ابن القاسم في هذه الرواية إن الجدة لا تجري مجرى الأم في شيء
~~من الأشياء، مما يكون لها في عفو ولا قيام لا جدة الأب ولا جدة الأم فهو
~~على ما قسمناه من أنه لا حق في الدم لأحد من النساء إلا لمن يرث منهن ممن
~~لو كان في مرتبتها رجل وارث، وابن الماجشون وسحنون يقولان إن الأم كالجدة
~~لا حق لها في الدم مع العصبة لأنها من قوم آخرين وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول الرجل من إحدى الطائفتين أنا قتلته من غير طائفته
# مسألة وسألته عن الطائفتين يقتتلون فيفترقون على قتلى وجرحى فيقول الرجل
~~من إحدى الطائفتين أنا قتلته من غير طائفته ما الأمر في ذلك؟
# قال ابن القاسم ولاة المقتول مخيرون إن شاءوا قتلوه بإقراره، وإن شاءوا
~~تركوه وألزموهم الدية، لأنه يتهم بإقراره في طرح الدية التي قد وجبت عليه
~~وعلى طائفته وأصحابه.
# قال محمد بن رشد: الجواب في هذه المسألة بين صحيح، والتعليل ضعيف إذ لو
~~اتهم في إقراره لما ألزمه وهو له لازم على كل حال إن شاء ولاة المقتول أن
~~يأخذوه به ويقتلوه كان ذلك لهم على ما قال، وإنما هو مقر على نفسه وشاهد
~~بالبراءة لغيره فيلزمه إقراره على نفسه ولا تجوز شهادته بالبراءة للطائفة
~~التي نازعت المقتول من قبله لأنه ليس بشاهد على فعل، وإنما هو شاهد على نفي
~~فعل والشهادة بالنفي ليست بعامله.
# PageV15P517
### | مسألة: لا قسامة فيمن قتل بين الصفين
# مسألة وإن افترقوا عن قتيل وزعم المقتول أن دمه قبل رجل من الطائفة التي ms6267
~~نازعوه ونازعوا أصحابه، وأنه هو الذي ضربه أو قتله أو يشهد لهم بذلك شاهد
~~واحد عدل كانت فيه القسامة مع شهادة الشاهد ومع قول المقتول أيهما كان،
~~وإنما تفسير قول مالك لا قسامة فيمن قتل بين الصفين، إنما ذلك إذا لم يكن
~~بكلام من المقتول، ولا بشهادة شاهد، وكان بدعوى من ولاة المقتول بأن يقولوا
~~فلان قتله لرجل من غير طائفته، أو يقولوا إنما جاء قتله من قبل هذه الطائفة
~~التي قاتلوه، لأنه يعلم أنهم الذين قاتلوه وقاتلوا أصحابه، فلم يمحضهم قتله
~~فنحن نريد أن نقسم ونقتل واحدا منهم فليس لهم ذلك، ولا قسامة فيمن قتل بين
~~الصفين إلا بكلام من المقتول إن سمى من قتله أو يقوم شاهد عدل على من قتله
~~منهم، قال سحنون: قال: لي ابن القاسم فيمن قتل بين الصفين فشهد على قتله
~~رجل واحد أو على إقراره فلا قسامة فيه.
# قال سحنون وسألت ابن القاسم عمن يوجد قتيلا بين الصفين، قال مالك لا
~~قسامة فيه وديته على الذين نازعوهم، قيل له: على عواقلهم أو في أموالهم؟
~~قال بل في أموالهم، قيل له: فإن عرف من قتله منهم أيقتل به؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم الشجرة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: القتيل الذي وجد بين الصفين إنما كانوا قوما يقاتلون على تأويل
# مسألة قيل له فإن كان القتيل الذي وجد بين الصفين إنما كانوا قوما
# PageV15P518
# يقاتلون على تأويل؟ قال: فليس على الذين قتلوه قتل وإن عرفوا، قيل له
~~فديته هل عليهم منها شيء؟ قال: لما سقط القتل عنهم سقطت الدية عنهم، وليس
~~أهل التأويل كغيرهم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في الأثر من كتاب الجهاد من المدونة من قول
~~ابن شهاب: هاجت الفتنة الأولى فأدركت رجالا ذوي عدد من أصحاب رسول الله صلى
~~الله عليه، فكانوا يرون أن يهدر أمن الفتنة فلا يقام على أحد قصاص ولأحد في
~~سبي امرأة مست ms6268 ولا يرى بينها وبين زوجها ملاعنة يريد إن نفى ولدها ولا يرى
~~أن يقفوها أحد إلا جلد الحد، ومثله روى مطرف وابن الماجشون عن مالك أنه لا
~~يقتل به ولا يقاد منه، ومن أهل العلم من يرى أنه يقاد به ويقتص منه، وهو
~~قول أصبغ ومذهب عطاء، وهذا الاختلاف في القصاص منه سواء تاب أو أخذ قبل أن
~~يتوب، ولا يقام عليه حد الحرابة وإن أخذ قبل أن يتوب ولا يؤخذ ما أخذ من
~~المال وإن كان موسرا إلا أن يوجد بيده شيء بعينه فيرد إلى ربه، وأما من
~~أوسر منهم في الحرب وهي قائمة لم يظهر بعد على أهل رأيه فللإمام أن يقتله
~~إن رأى ذلك، لما يخاف من أن يعين مع أصحابه على المسلمين.
# وإن كان ذلك بعد انقطاع الحرب والظهور على أهل رأيه فإنه لا يقتل، وحكمه
~~حكم البدعي في جماعة المسلمين، الذي لا يدعوا إلى بدعته يستتاب في قول
~~مالك، فإن تاب، وإلا قتل وهو قول مطرف وابن عبد الحكم وأصبغ، وقال ابن
~~الماجشون وسحنون ينهي عن بدعته ويؤدب عليها ويستتاب ويقبل منه ما أظهر من
~~قليل التوبة وكثيرها، ولا يقتل وهو قول عطاء وبالله التوفيق.
# PageV15P519
### | : يطلب الرجل بالسيف فيعثر المطلوب قبل أن يضربه فيموت
# ومن كتاب باع شاة وسألته عن الرجل يطلب الرجل بالسيف فيعثر المطلوب قبل
~~أن يضربه فيموت قال: أرى أن يقتل به، وقال أبو حمزة عن المخزومي مثله.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا حكى ابن حبيب في الواضحة عن ابن الماجشون، وهو
~~بين لا أعرف فيه نص خلاف في المذهب، ويدخل فيه الاختلاف بالمعنى لأنه من
~~شبه العمد الذي اختلف في وجوب القصاص منه على ما مضى في أول سماع ابن
~~القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: رمي بحجرعمدا فيتقيه المرمى فيرجع الحجر فيصيب آخر فيقتله
# مسألة وسألته عن الرجل يرمي بحجر عمدا فيتقيه المرمى فيرجع الحجر فيصيب
~~آخر فيقتله.
# قال: إن كان إنما اتقى عن نفسه من غير أن يرد الحجر بشيء ms6269 فعقله على
~~الرامي، وإن كان دفع الحجر عن نفسه بشيء فرده حتى أوقعه على غيره فديته على
~~المرمي وليس على الرامي شيء.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المجموعة من رواية علي بن زياد عن مالك، قال
~~فيمن رمى رجلا بحجر فاتقاها بيده فرجع الحجر فأصاب رجلا فعلى الذي رده
~~العقل، وهو من الخطأ، وقال أصبغ في الواضحة: بل ذلك على الرامي دون المرمي
~~وأن دفع الرمية، إذ لا يتقي الرمية إلا بدفعها، وكما لو طلبه بسيف فهرب منه
~~فوقع على صبي فقتله أو على شيء فكسره، فذلك على طالبه وهو من الخطأ إلا أن
~~يعثر المطلوب نفسه فيموت فيكون فيه القود، وكذلك دافع الحجر عن نفسه بشيء
~~بيده أو رجع الحجر عنه لشأنه
# PageV15P520
# فأصاب رجلا غير المرمى فذلك من الخطأ وهو على الرامي فإن أصاب المرمي فهو
~~من العمد إلا أن يكون الحجر قد كان قد مغره وانكسر حده قبل أن يرده فيكون
~~على المرمى، وكذلك لا اختلاف أيضا إذا اتقى الحجر، ولم يرده أنه على
~~الرامي، وإنما الاختلاف إذا دفعه من نفسه في اتقائه إياه وكيف ما كان فهو
~~من الخطأ إلا أن يكون المرمي هو الذي مات فهو من العمد وبالله التوفيق.
### | : حلفتا خمسين يمينا فأخذتا ثلثي الدية ثم نزعت إحداهما
# ومن كتاب العلق وسألته عن امرأة أقسمت خميس يمينا في قتل خطأ فأخذت قدر
~~حصتها من الميراث ثم أنها نزعت وندمت وردت ما أخذت على الذي أقسمت عليه ثم
~~أتت أخت لها فقالت: أنا أقسم بقدر نصيبي من الميراث.
# قال: أرى أن تحلف بقدر مالها من الميراث، لأن يمين الأولى حكم قد مضى لا
~~ينقضه نزعها، ألا ترى لو أنهما حلفتا خمسين يمينا فأخذتا ثلثي الدية ثم
~~نزعت إحداهما لم يقل للباقية استكملي خمسين يمينا وإلا فردي ما أخذت لأنه
~~حكم قد مضى.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه ولا اختلاف وبالله التوفيق.
### | مسألة قال عند موته قتلني فلان
# مسألة وسئل عن ms6270 رجل قتل خطأ فقال فلان قتلني خطأ، وقال الرجل بل قتلته
~~عمدا أو قتلني عمدا، وقال الرجل بل قتله خطأ.
# PageV15P521
# قال: قال مالك: فيمن قال عند موته قتلني فلان خطأ إنه يقسم عصبته مع قوله
~~ويستحق الدية ولا يتهم لأنه لو قال قتلني عمدا أقسم مع قوله وقتل، قال ابن
~~القاسم: وقد أخبرني من أثق به أنه كان قوله قديما أنه لا يقبل قوله لموضع
~~التهمة أن يكون إنما أراد غناء ولده، فسئل عن ذلك فرجع، فقال أرى أن يقسم
~~مع قوله ويستحق الدية، قال ابن القاسم فأما القاتل بالعمد فأرى الورثة
~~بالخيار إن أحبوا أقسموا وأخذوا الدية، وإن أحبوا قتلوا بالإقرار، ويقسمون
~~على ذلك إن كانت حياة.
# قال محمد بن رشد: القسامة في العمد مع قول المقتول دمي عند فلان لم يختلف
~~بأنه يلزمه ويؤخذ به بإقراره قيل بقسامة وقيل بغير قسامة، ومعنى ذلك إذا
~~كانت للمقتول حياة، وأما إذا لم تكن له حياة فيقتل بإقراره دون قسامة قولا
~~واحدا أو قد قيل إن ذلك ليس باختلاف من القول، وإنما معناه أنه يقتل بقسامة
~~إذا كانت الحياة له حياة، وبغير قسامة إذا لم تكن له حياة، وقد مضى هذا في
~~أول السماع، فإذا قال الرجل قتلني فلان عمدا أو أقر القاتل بذلك، فإن لم
~~تكن له حياة قتل بإقراره دون قسامة قولا واحدا، وإن كانت له حياة قيل يقتل
~~بغير قسامة وقيل بقسامة وهو قوله في هذه الرواية، وقسامتهم إنما هي أن
~~يحلفوا لقد مات من الجرح الذي أقر القاتل به، بخلاف قسامتهم يقول المقتول
~~قتلني فلان، لأنهم يقسمون مع قوله أنه جرحه وأنه مات من جرحه.
# وأما القسامة في الخطأ مع قول المقتول قتلني فلان خطأ فالمشهور من قول
~~مالك أنه لوث يوجب القسامة والدية على العاقلة، وقد حكى ابن القاسم فيما
~~بلغه عنه على ما وقع في هذه الرواية أن قوله لا يقبل لموضع التهمة أن يكون
~~أراد غناء ولده، وهو قول ابن وهب وابن أبي حازم ms6271 من أصحاب مالك، وقد قال
~~محمد بن المواز لم تثبت عندنا الرواية في منع القسامة مع قوله إلا في
# PageV15P522
# قول الرجل أنا قتلت فلانا خطأ، وأما قوله قتلني فلان خطأ أو عمدا فما
~~علمنا فيه اختلافا من قول مالك وأصحابه كلهم إلا ابن وهب.
# واختلف إذا قال الرجل قتلت فلانا خطأ: فقيل إنه لوث يوجب القسامة والدية
~~على العاقلة إذا لم يتهم أن يكون أراد غناء ولد المقتول على ما قاله في
~~المدونة، وقيل إن الدية تكون عليه في ماله لأن العاقلة لا تحمل الإقرار قيل
~~بقسامة وقيل بغير قسامة، وذلك إذا كانت للمقتول حياة، وأما إذا لم تكن له
~~حياة فالدية عليه في ماله دون قسامة قولا واحدا هو الذي يجب أن يحمل عليه
~~ما وقع من ذلك في كتاب الصلح من المدونة مجملا، وهذا الذي ذكرناه أصل هذه
~~المسألة التي تنبني عليه، فإذا قال الرجل قتلني فلان خطأ، وقال فلان بل
~~قتلته عمدا فعلى المشهور من المذهب أن قول المقتول قتلني فلان خطأ لوث يوجب
~~القسامة والدية على العاقلة، يكون عصبة المقتول بالخيار بين أن يقتلوه
~~بإقراره دون قسامة إن لم تكن له حياة، أو مع القسامة إن كانت له حياة على
~~الاختلاف الذي ذكرناه في ذلك، وبين أن يقسموا مع المقتول فتكون الدية على
~~عاقلته.
# وإذا قال قتلني فلان عمدا، وقال فلان بل قتلته خطأ فعلى القول بأن قول
~~الرجل قتلت فلانا خطأ لوث يوجب القسامة والدية على العاقلة يكون الأولياء
~~مخيرين بين أن يقسموا مع قول المقتول فيقتلوا القاتل وبين أن يقسموا مع
~~قوله فتكون لهم الدية على عاقلته، وعلى القول بأن قول الرجل قتلت فلانا خطأ
~~يوجب الدية عليه في ماله يكون الأولياء مخيرين بين أن يقسموا مع قول
~~المقتول فيقتلوا القاتل وبين أن يلزموا القاتل الدية في ماله بإقراره
~~بالقتل دون قسامة إن لم تكن له حياة أو مع قسامة إن كانت له حياة على ما
~~ذكرنا من الاختلاف في القسامة في ذلك، فهذا ms6272 بيان وجه القول في هذه المسألة
~~مستوفى.
# PageV15P523
### | مسألة: ادعى أن رجلا سقاه سما
# مسألة وسئل ابن كنانة عن رجل ادعى أن رجلا سقاه سما وأشهد رجالا وقال لهم
~~اشهدوا أن فلانا سقاني سما، وهو في جوفه فإن مت فدمي عنده، هل تكون القسامة
~~في ذلك؟ قال: لا تكون القسامة في مثل هذا إلا في الضرب المشهود عليه أو
~~الإشارة البينة من الجراح والضرب.
# قال محمد بن رشد: قول ابن كنانة هذا في أن التدمية لا تكون عاملة إلا مع
~~الشهادة على الضرب أو الآثار البينة منه أو من الجراح خلاف قول ابن القاسم
~~في سماع أبي زيد ودليل قوله في رسم أول عبد ابتاعه فهو حر من سماع يحيى
~~وقول ابن كنانة إلا في الضرب المشهود عليه يريد الضرب الذي يثبت بالشهادة،
~~فلو شهد على قوله شاهد واحد أنه ضربه فمات من ضربه، ولم يظهر به أثر منه أو
~~أنه سقاه سما فمات منه ولم يظهر لذلك أثر من قيء أصابه منه لم يكن في ذلك
~~قسامة كما لا يكون القسامة بذلك مع قول المقتول، وقال أصبغ: إن القسامة منه
~~تكون في ذلك مع قول المقتول كما تكون فيه مع الشاهد الواحد.
# فاحتجاج أصبغ لا يلزم ابن كنانة وإنما يلزم من يفرق بين الوجهين.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها - أن القسامة لا تكون إذا لم يكن بالمقتول أثر لا بشهادة واحد ولا
~~بقول المقتول، وهو قول ابن كنانة.
# والثاني - أن القسامة تكون لأولياء المقتول في الوجهين جميعا، وهو قول
~~أصبغ.
# والثالث - أنهم يقسمون في ذلك مع الشاهد الواحد ولا يقسمون فيه مع قول
~~المقتول، وإذا أعملت، التدمية على نص رواية ابن زيد ودليل رواية يحيى دون
~~أثر من جرح أو ضرب يكون بالمدمي فإنما تعمل بعد موته في إيجاب قتل
# PageV15P524
# المدمى عليه بالقسامة، وأما في حياته فلا يلزم المدمى عليه بالتدمية سجن
~~لأنه يتهم أن يكون أراد سجنه بدعواه.
# وقول ابن كنانة في أن التدمية لا تعمل أصلا أظهر ms6273 من قول ابن القاسم
~~للاختلاف في أصل التدمية إذ لم يتابع مالكا على قوله في إيجاب القود بها
~~إلا أصحابه وبالله التوفيق لا شريك له وصلى الله على من لا نبي بعده.
# انتهى كتاب الديات الأول بحمد الله تعالى
# PageV15P525
### | : كتاب الديات الثالث
# ] [
### | : أيلزم القاتل عمدا من أهل الذهب والورق إذا قتل
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم وأشهب وابن نافع من كتاب الصبرة قال
~~يحيى: وسألت أشهب عن تغليظ الدية في مثل ما فعل المدلجي بابنه أيلزم القاتل
~~عمدا من أهل الذهب والورق إذا قتل
# PageV16P005
# أجنبيا أن تغلظ عليه بقدر فضل ما بين أسنان دية الخطأ من الإبل؟ فقال:
~~نعم إذا قتل الرجل الرجل عمدا فقبلت منه الدية، وهو من أهل الذهب والورق،
~~نظرت إلى قيمة أسنان دية الخطأ، ثم قيمة أسنان دية العمد؛ فإذا عرفت ما
~~بينهما من الفضل فإن كان خمس الدية أو سدسها أو عشرها أو جزءا من أجزاء
~~الدية كائنا ما كان ذلك؛ فإنه يزاد على قاتل العمد بقدر ذلك مع الألف دينار
~~إن كان من أهل الذهب أو الاثنا عشر ألف درهم إن كان من أهل الورق، فهذا
~~تغليظها في هذا الوجه، وهو على قياس تغليظ الدية في مثل ما حكم به عمر بن
~~الخطاب في المدلجي في ابنه، وعلى هذا الحساب تغليظ عقل الجراح في العمد إلا
~~أن يصطلحوا على أمر يجوز بينهم، وسألت ابن نافع عنه فقال: لا تغليظ عندنا
~~إلا في مثل ما صنع عمر بن الخطاب بالمدلجي.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول مسألة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: النفر يجرحون الرجل فيحمل مجروحا فيموت
# مسألة وقال في النفر يجرحون الرجل فيحمل مجروحا فيموت فتجب القسامة
~~عليهم: إنهم لو أقروا بقتله أجمعون لم يكن لهم أن يقتلوا منهم أحدا حتى
~~يقسموا على أيهم أحبوا فقط، فيقتلونه، ولا يكون لهم وسائرهم بالإقرار، قال:
~~وكذلك إذا لم يقر منهم إلا ms6274 واحد قال: أنا قتلته لم يكن لهم أن يقتلوه حتى
~~يقسموا عليه، ولا أن يقسموا على غيره، ويقتلوا المقر بإقراره، وليس لهم أن
~~يقسموا إلا على واحد منهم فيقتلونه كما لو لم يقروا أو لم يقر أحد منهم.
# PageV16P006
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول سماع
~~عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أيجوز للإمام أن يعفو عن القاتل
# مسألة وسئل على المسلم يقتل المسلم عمدا الذي لا ولي له إلا المسلمون
~~أيجوز للإمام أن يعفو عن القاتل؟ قال: لا ينبغي له أن يهدر دم المسلم، ولكن
~~يستقيد منه، قيل فالنصراني يقتل النصراني عمدا الذي لا ولي له إلا المسلمون
~~ثم يسلم القاتل أترى أن يقتل به؟ قال: العفو عن مثل هذا أحب إلي من قتله،
~~وذلك أن حرمته إذا أسلم أعظم من حرمة الكافر المقتول، قال: ولو كان للمقتول
~~أولياء كان لهم القود؛ لأنهما كانا على دين واحد يوم قتله، فإذا صار أمره
~~إلى الإمام فالعفو عندي أعجب إلي وإن كان القود قد لزمه، قيل له أفيعفو على
~~أخذ الدية للمسلمين أو بغير دية.
# قال محمد بن رشد: لم يجب عما سأله عنه من العفو الذي اختاره هل يكون على
~~أخذ الدية للمسلمين أو بغير دية، والجواب عن ذلك على قوله أن يعفو عندي
~~بغير دية للمسلمين، والدليل على أن ذلك مذهبه في هذه الرواية تفرقته فيها
~~بين المسلم الذي يقتل المسلم ولا ولي له إلا المسلمون وبين النصراني يقتل
~~النصراني ثم يسلم القاتل ولا ولي للمقتول إلا المسلمون، فقال في المسلم
~~يقتل المسلم الذي لا ولي له إلا المسلمون إنه لا يجوز للإمام أن يعفو عن
~~القاتل، وقال في النصراني يقتل النصراني ثم يسلم القاتل ولا ولي للمقتول
~~إلا المسلمون: العفو أحب إليه فيه، فلو كان لا يجوز له أن يعفو عنه إلا على
~~الدية لكان ذلك كالمسلم يقتل المسلم سواء؛ إذ ليس للإمام أن يعفو عنه إلا
~~على دية يأخذها منه للمسلمين إن ms6275 رأى ذلك على وجه نظر لهم، وعلى ما
# PageV16P007
# تقدم من قوله في رواية عيسى عنه في أول سماعه لا يجوز له أن يعفو عنه إلا
~~على الدية يأخذها منه إن كان له مال، وقد مضى بيان هذا هنالك وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ارتحل عن البلدة التي وجبت فيها الدية على الجاني قبل فرضها
# مسألة وسألته عن عاقلة الرجل من أهل المدينة يقع عليهم عقله فيرتحل منهم
~~رجال من أهل المدينة إلى مصر بعد وجوب الدية عليهم وقبل أن تقسم، أو يرتحل
~~رجال من أهل مصر من قبيلتهم وقد وقعت الدية على أهل المدينة قبل ارتحال
~~المصريين إليهم ولم يقسم بعد عليهم، قال: لا ينظر إلى ارتحال بعضهم إلى بعض
~~قبل أن يقسم عليهم، فإنا نقول: إنما تجب الدية على من يوجد بالبلد الذي تجب
~~على أهله يوم يقسم، وليس يوم يقع الحكم على العاقلة بغرم الدية. قلت: وما
~~أسقطها على المرتحل وقد وجبت على عاقلته وأهل بلده قبل أن يرتحل عنهم؟
~~فقال: لأنها ليست بدين واجب عليه، ألا ترى أن الغرماء لا يحاصهم طالب الدية
~~وهم يبدون عليه؟ (قلت: أرأيت من مات من بعدما تقسم الدية) ويعلم ما وجب
~~عليه أيؤخذ ذلك من رأس ماله؟ قال: لا أرى ذلك على ورثته ولا في ماله واجبا؛
~~لأنه ليس يجب كوجوب الدين فيتبع به بعد موته، قلت: ولم لا نجعله في ماله
~~بعد إخراج دينه كما تفرضها على الحي الذي لا دين عليه وقد كانت وجبت عليه
~~وعرف ما كان يلزمه من الغرم مع عاقلته؟ قال: لا أرى أن تؤخذ من ماله، ولكن
~~يرد غرم ذلك إلى بقية العاقلة، قلت: أيقسم عليهم أجمعين أم يجزأ على
# PageV16P008
# أهل الغنى منهم، ويرى أن يؤخذ ذلك الجزء الذي يقتضي من عام قابل؟ فقال:
~~أعدل ذلك ألا يؤخر لقابل من الجزء الأول بشيء، ولكن يجبر غرم ذلك على أهل
~~الغنى من العاقلة.
# قال محمد بن رشد: أما من ارتحل عن البلدة التي وجبت فيها الدية على
~~الجاني ms6276 قبل فرضها فلا اختلاف أحفظه في أنه لا شيء على المرتحل قبل فرضها
~~إلا أن يرتحل فرارا منها فيلحقه حكمها حيث كان، وذلك يروى عن ابن القاسم
~~وغيره، وكذلك من مات قبل فرضها لم يلزمه شيء من حكمها، ومن ارتحل إلى ذلك
~~البلد من قبيل الجاني قبل فرض الدية لزمه حكمها، وإن كان ارتحاله بعد
~~وجوبها، فإن ارتحل إليه بعد فرضها لم يلزمه شيء من حكمها؛ لأن الحكم في
~~الدية أن تفرض على من كان في بلد الجاني من قبيلته يوم فرضها حيا بالغا
~~ذكرا عاقلا غير مجنون، وأما إذا وضعت ووظفت فلا يسقط عمن غاب أو ارتحل ما
~~صار عليه منها، ويؤخذ به حيثما كان.
# واختلف إن أعدم على قولين، أحدهما: أنها تسقط عنه بالعدم ولا يحاص بها
~~الغرماء ويرد ذلك على بقية الغرماء العاقلة أو يجزأ على الأغنياء منهم على
~~ما اختاره ابن القاسم في هذه الرواية، والثاني أنه يتبع بما لزمه منها في
~~ذمته ولا يرجع ذلك على العاقلة، وهو مذهب ابن الماجشون وسحنون.
# واختلف إن مات على ثلاثة أقوال، أحدها قوله في هذه الرواية: إنها لا تؤخذ
~~من ماله وإن كان له مال، ويرد غرم ذلك على بقية العاقلة أو يجزأ على أهل
~~الغنى والوفر منهم، والثاني: أنها تؤخذ من ماله إن كان له مال، فإن لم يكن
~~له مال أو كان له مال وعليه دين يستغرق ماله سقطت، ولم يحاص بها الغرماء،
~~وجزئت على بقية العاقلة أو على أهل الغنى منهم، والثالث: قول ابن الماجشون
~~وسحنون أن الدية إذا فرضت على العاقلة فقد وجبت على من فرضت عليه كثبات
~~الدين لا يسقط بموت ولا فلس، فيتبع بها العديم في ذمته
# PageV16P009
# ويحاص لها الغرماء في الموت والفلس، ولا يؤتنف ذلك في حكم بعدم أحد ممن
~~فرض عليه ولا بموته ولا بيسر من لم يفرض عليه شيء منها لعدمه وبالله
~~التوفيق.
### | : وجبت لهم القسامة على نفر فأقسموا على أحد منهم ثم ادعوا أنه شبه لهم
# ومن كتاب ms6277 يشتري الدور والمزارع قال: وسألته عن أولياء مقتول وجبت لهم
~~القسامة على نفر فأقسموا على أحد منهم ثم ادعوا أنه شبه لهم، وأنهم أيقنوا
~~أن أحد الباقين كان هو الذي تولى أشد ما كان بصاحبهم من الجراحات، وأرادوا
~~أن يقسموا عليه ويتركوا الأول أذلك لهم؟ فقال: أما الثاني فلا سبيل إليه
~~بعد تركهم إياه ولا حين خيروا، وأما الأول فإن كانوا أبروه حين زعموا أن
~~الآخر بصاحبهم فلا سبيل لهم إليه أيضا ولا يقسموا على واحد منهم وإن كانوا
~~إنما أرادوا أن ينتقلوا إلى الآخر غضبا عليه وندامة على فوت قتله ولم يبروا
~~الأول وأوقفوا أمره لينظروا، هل يمكنون مما دعوا إليه أم لا؛ فلهم أن
~~يقتلوه بقسامتهم إن أحبوا؟
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن تبين أحد الأمرين من إرادتهم
~~بإفصاح منهم به، وأما إن أشكل ذلك ووقع التداعي بينهم فيه فالقول قولهم مع
~~أيمانهم أنهم لم يبروا الأول ويكون لهم أن يقتلوه بقسامتهم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV16P010
### | مسألة: يقتل الرجلين عمدا فيثبت ذلك عليه فيصالح أولياء أحد القتيلين ويأبى الآخر
# مسألة وسئل عن الرجل يقتل الرجلين عمدا فيثبت ذلك عليه فيصالح أولياء أحد
~~القتيلين على الدية وعفوا عن دمه، وأبى أولياء الآخر إلا أن يستقيدوا،
~~فقال: القود لمن أحب أخذه، ولا يمنع من قتله الولي الذي لم يرد إلا القتل
~~من أجل ما رضي به الذين صالحوا عن صاحبهم، ولكن إن استقادوا بطل صلح الذين
~~صالحوا؛ لأنهم إنما صالحهم للنجاة من القتل، فإذا أبى الآخرون إلا القود
~~فلا يجمع عليه القتل وذهاب المال في أمر لم يدخل عليه فيه مرفق.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا في بعض الروايات وهي ثابتة في
~~هذا الرسم بعينه، من كتاب الدعوى والصلح، وقد مضى هناك الكلام عليها فلا
~~معنى لإعادته.
### | مسألة: العبد يقتل أباه الحر عمدا فيسلمه سيده إلى أولياء المقتول فيستحيوه
# مسألة وسئل عن العبد يقتل أباه الحر عمدا فيسلمه سيده إلى أولياء المقتول
~~وهم إخوة ms6278 العبد القاتل أو ولده فيستحيوه أيعتق عليهم؟ قال: لا يعتق عليهم،
~~ولكن يباع فيعطون ثمنه، قيل له فإن جرحه عمدا فأسلمه إليه سيده أيسترقه
~~أبوه؟ فقال: بل يعتق عليه سواء جرحه عمدا أو خطأ، قلت فإن قتله خطأ فأسلمه
~~إلى وارثه وهو ممن إذا ملكه عتق عليه؟ قال: يعتق عليه لأنه يقدر في الخطأ
~~ولا يقدر في العمد، قلت له: أفيرث إذا أعتق؟ قال: لا، ألا ترى إن ملكه قد
~~كان بيد سيده حتى أسلمه بعد موت المقتول، قلت:
# PageV16P011
# أرأيت إن لم يكن للمقتول مال؟ وأنتم إنما رأيتم أنه إذا أسلم في العمد لم
~~يعتق لما مضى من السنة أنه «لا يرث قاتل من قتل» وقال مالك: يرث من المال
~~في الخطأ ولا يرث في العمد ولا من المال، قلت: فإذا قتل عمدا فأسلم إلى من
~~إذا ملكه عتق عليه فإن عتق فكأنه قد ورث؛ لأن فك رقه إنما كان فيما ملك عنه
~~المقتول، فإذا صار يعتق فيه فكأنه قد ورث منه قلت: فالذي يقتل خطأ ولا مال
~~للمقتول فأسلم إلى من إذا ملكه عتق عليه فقلت يعتق في الخطأ أفما تراه الآن
~~قد عتق في دية المقتول وهو لا يرث من الدية وإن كان القتل خطأ؟ ألا ترى أن
~~المقتول لم يورث (شيئا عن دية فلما أسلم هذا العبد ... للقاتل صار هو دية
~~المقتول؟ فإذا أعتق على الذي أسلم إليه إنما هو كمن ورث دية من قتل خطأ،
~~قال سحنون: وكذلك أخبرني ابن القاسم في العبد يقتل ابنه الحر كما فعل
~~المدلجي بابنه فإن الجناية في رقبته، قلت لابن القاسم: فإن أسلمه مولاه
~~أيعتق عليه؟ قال: لا، ولكن يباع (فيكون ثمنه لورثة) ابنه قلت له: فإن جرح
~~ابنه فأسلمه سيده لجنايته؟ قال: يعتق لأنه حكم لأن سيده كان مخيرا، قلت
~~وكذلك لو أنه قتل ابنه خطأ فأسلم إلى ورثته ابنه، قال: كذلك يعتق عليهم،
~~وكل من فعل هذا فأسلم إلى بعض من إذا ملكه عتق عليه، فهو يعتق؛ لأن ms6279 ذلك حكم
~~وقع؛ لأن سيده كان مخيرا في حبسه ودفع الأرش، فلما كان دفعه إلى (أولياء
~~المقتول حكما) عليهم بأخذه فإذا أخذوه حكم عليهم بحريته.
# PageV16P012
# قال محمد بن رشد: إنما لم يعتق العبد على ورثة أبيه الحر إذا قتله عمدا
~~فأسلم إليهم وهو ممن يعتق عليهم؛ لأنه لم يجب لهم رقبة العبد، وإنما وجب
~~لهم قتله بأبيهم إن كانوا ولده، أو بأخيهم إن كانوا إخوته، فإن لم يريدوا
~~أن يقتلوه بيع لهم وأعطوا ثمنه، وقال إنه يعتق عليهم إن كان قتله خطأ من
~~أجل أن رقبة العبد هي الواجبة لهم؛ إذ لا قصاص في الخطأ، فإن أخذوها في
~~الجناية على أبيهم عتق عليهم، فهذا هو وجه تفرقته بين العمد والخطأ في
~~القتل، ألا ترى أنه لما كانت الجراح لا يجب فيها دم العبد، وإنما تجب فيها
~~للمجروح رقبته إلا أن يفتكها سيده بدية الجرح استوى في ذلك العمد والخطأ،
~~وتفرقته بين العمد والخطأ بقوله؛ لأنه يعذر في الخطأ ولا يعذر في العمد
~~يرجع إلى هذا الذي ذكرناه من الفرق بين العمد والخطأ في القتل؛ لأن قوله:
~~لأنه يعذر في الخطأ ولا يعذر في العمد إنما معناه أنه في القتل الخطأ يعذر
~~فلا يقاد منه، فيجب لهم فيه رقبة العبد، وفي العمد لا يعذر فيقاد منه فلا
~~يجب لهم فيه إلا دم العبد، ولو كانت العلة في أنه يعتق في الخطأ أنه يعذر
~~فيه، وفي أنه لا يعتق في العمد أنه لا يعذر فيه لافترق العمد من الخطأ في
~~الجراح أيضا.
# ولم يبين يحيى بن يحيى هذا الفرق وظن أن العلة في أنه لم يعتق عليه في
~~العمد من جهة أن القاتل عمدا لا يرث من قتل، فاعترض على ابن القاسم بقتل
~~الخطأ إذا لم يكن للمقتول مال بقوله: قلت أرأيت إن لم يكن للمقتول مال،
~~وأنتم إنما رأيتم أنه إذا أسلم في العمد لم يعتق لما مضى من السنة أنه «لا
~~يرث قاتل من قتل» إلى قوله: إنما هو كمن ms6280 ورث دية من قتل خطأ، فلم يجبه على
~~اعتراضه بشيء، والجواب عن ذلك أن نقول له: إنما لم نقل إنه لا يعتق من أجل
~~ما مضى من السنة أنه «لا يرث قاتل من قتل» وإنما قلنا ذلك من أجل أنه لا
~~يجب لهم رقبة العبد، وإنما يجب لهم دمه، وقول سحنون
# PageV16P013
# وكذلك أخبرني ابن القاسم في العبد يقتل ابنه الحر كما فعل المدلجي بابنه
~~فإن الجناية في رقبته يريد أن القتل كان يجب عليه لأنه من العمد؛ لأن القود
~~صرف عنه في السنة فرأى أن يعتق عليهم العبد إذا أسلم إليهم لأنهم كأنهم
~~إنما وجب لهم دمه لا رقبته إذ كان القياس أن يقتل لولا ما جاء فيه من السنة
~~في تغليظ الدية وترك القود، وهذا من ابن القاسم في هذا الموضع استحسان،
~~وكان القياس أن يعتق عليه لأنه أشبه بالخطأ منه بالعمد، لارتفاع القود فيه.
# وقد قال محمد بن مسلمة تفسير قول ابن القاسم إن الجناية في رقبته أن سيده
~~مخير في أن يفتكه أو يسلمه، فإن اختار فكه افتكه بدية التغليظ إن كان من
~~أهل الإبل فعليه ثلاثون حقة وثلاثون جذعة وأربعون خلفة، وإن كان من أهل
~~الورق أو الذهب جبر عليه ما بين دية الخطأ من الإبل وبين دية التغليظ يغرمه
~~مع الورثة من الذهب أو الورق، فإن أسلمه لم يعتق عليه في قول ابن القاسم،
~~وفي قول سحنون وأشهب يعتق كأنه من الخطأ عندهما ليس من العمد إذا كان
~~الورثة ممن يعتق عليهم، وإن كان فيهم من يعتق عليه وفيهم من لا يعتق عليه
~~عتق نصيب من لزمه عتقه منهم ورق سائره للورثة، وهو قول المغيرة في التغليظ
~~والعتق وقول محمد بن سحنون إن ما فعل المدلجي بابنه من العمد عند ابن
~~القاسم، ولذلك لم ير أن يعتق عليه، ومن الخطأ عند أشهب وسحنون فلذلك لا
~~يعتق عليهم عندهما فيه نظر إذ لا اختلاف بين ابن القاسم وغيره في أنه عمد
~~لا أنه من العمد الذي ms6281 قد أحكمت السنة صرف
# PageV16P014
# القود فيه وتغليظ الدية فراعى ابن القاسم الأهل في وجوب القصاص فيه
~~استحسانا، وراعى أشهب وسحنون ما أحكمته السنة من أنه لا قصاص فيه لأنه إذا
~~لم يكن فيه قصاص وجب لهم ملكه إذا أسلم إليهم فوجب عتقه عليهم وهو القياس
~~أنه لا فرق في وجوب ملكه إذا أسلم إليهم بينه وبين الخطأ المحض، وهو القياس
~~وبالله التوفيق.
### | : من لا وارث له إلا جماعة المسلمين يقتل أحدهم فلا يشهد على قتله إلا رجل واحد
# ومن كتاب المكاتب قال وسألته عن المنبوذ أو من لا وارث له إلا جماعة
~~المسلمين مثل مسألة أهل الذمة وأشباههم يقتل أحدهم خطأ أو عمدا فلا يشهد
~~على قتله إلا رجل واحد أيقسم على ذمه من قام بذلك من المسلمين أم هل ينبغي
~~للإمام أن يأمر من يقوم به ويستحقه بالقسامة؟ فقال: لا يستحق دم من لا وراث
~~له إلا جماعة المسلمين إلا بشهيدي عدل لا يستحق بالقسامة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إذ لا يحلف أحد عن أحد ولو كان
~~للمقتول خطأ وارث معلوم مع جماعة المسلمين مثل الزوجة أو الابنة أو الأخت
~~أو الأم لحلف الوارث المعلوم خمسين يمينا واستحق حقه من الدية وبطل الباقي
~~منها وبالله التوفيق.
### | مسألة: جنين النصرانية يطرحه المسلم فيستهل صارخا
# مسألة وسئل عن جنين النصرانية يطرحه المسلم فيستهل صارخا أيكون فيه
~~القسامة؟ قال: لا قسامة لليهود ولا للنصارى ولا تجب دياتهم إلا بالبينة.
# PageV16P015
# قال محمد بن رشد: قوله ولا تجب دياتهم إلا بالبينات ظاهر أن دية الجنين
~~تبطل إذا استهل صارخا وإن كانت البينة على ضرب بطن أمه، وأن النصراني إذا
~~قتل فأتى ولاته بشاهد من المسلمين عدل أنهم لا يحلفون مع شاهدهم، ويحلف
~~المشهود عليه خمسين يمينا ويبرأ من الدية خلاف ما في المدونة من أنهم
~~يحلفون مع شاهدهم يمينا واحدة ويستحقون ديته ويحلفون في الجنين إذا استهل
~~صارخا يمينا واحدة لمات من ذلك ويستحقون ديته، ولو شهد على مذهبه ms6282 في
~~المدونة على الضرب شاهد واحد لحلفوا على الضرب وعلى أنه مات منه يمينا
~~واحدة أيضا وخلاف ما في سماع سحنون بعد هذا من أن النصراني إذا ضرب فقال:
~~فلان قتلني ثم مات لم يكن فيه شيء لا بقسامة ولا بيمين إلا أن يقوم شاهد
~~واحد فيحلف ولاته يمينا واحدة ويأخذوا الدية، قال: وإلى هذا رجع، وهو خلاف
~~لما في كتب المسائل، فيحتمل أن يكون الذي في كتب المسائل أنهم لا يحلفون مع
~~شاهدهم ويحلف المشهود عليه خمسين يمينا مثل قول أشهب وظاهر هذه الرواية،
~~ويضرب المشهود عليه مائة ويسجن سنة عند أشهب حلف أو نكل وعند ابن القاسم
~~وإن غرم الدية بيمين أولياء المقتول، ولم ير ابن الماجشون ضرب مائة وسجن
~~سنة إلا على من أشاطت القسامة بدمه فعفي عنه أو أقسم على غيره فترك هو،
~~والمغيرة يقول: إنهم يحلفون مع شاهدهم خمسين يمينا ويستحقون ديته وهو قول
~~ثالث في المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد رجل عدل على جرح رجل فمات من ذلك الجرح
# مسألة قلت: فجنين الحرة المسلمة يطرح فيستهل ويشهد على الاستهلال امرأتا
~~عدل ولا يشهد على ضربها إلا رجل واحد عدل
# PageV16P016
# أتجب القسامة لأوليائه بشهادة واحد على الضرب؟ قال: لا وكذلك لو شهد رجل
~~عدل على جرح رجل فمات من ذلك الجرح لم تجب فيه قسامة وإن صح المجروح حلف مع
~~شاهده واقتص.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا قسامة مع الشاهد الواحد على الجرح خلاف نص
~~قوله في المدونة، وفي نوازل سحنون بعد هذا القولان جميعا، فعلى القول بأنه
~~يكون في ذلك القسامة يحلفون لقد جرحه ولقد مات من جرحه، ولا يحلفون مع
~~الشاهدين على الجرح إلا لقد مات من ذلك الجرح، وأما مع الشاهد على القتل
~~فيحلفون لقد قتله خاصة، فتفترق الثلاثة الوجوه في صفة الأيمان، وتختلف أيضا
~~في القسامة مع الشاهد الواحد على إقرار القاتل بالقتل عمدا، فقال أشهب في
~~ذلك القسامة، ولابن القاسم في كتاب ابن المواز أنه لا قسامة في ms6283 ذلك، ومثله
~~في آخر سماع سحنون، وهو ظاهر ما في المدونة، إلا أن سحنون أصلح ما في
~~المدونة ورده إلى مثل قول أشهب لأن ابن القاسم قال فيها: وهذا عندي مخالف
~~للدم، زاد سحنون في ذلك دم الخطأ على سبيل التفسير لقوله، وذلك خلاف
~~المنصوص له في كتاب ابن المواز من أن القسامة لا تكون مع الشاهد الواحد على
~~إقرار القاتل بالقتل في العمد، وإذا قاله في العمد فأحرى أن يقوله في
~~الخطأ، وقد اختلف أيضا قوله في القسامة مع الشاهد الواحد على إقرار القاتل
~~بقتل الخطأ، وقع اختلاف قوله في ذلك بعد هذا في سماع سحنون، وإذا قال
~~بالقسامة مع الشاهد الواحد في قتل الخطأ فأحرى أن يقول ذلك في العمد.
# فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: إيجاب القسامة مع الشاهد الواحد على
~~إقرار القاتل بالقتل عمدا أو خطأ، والثاني: لا قسامة في ذلك لا في العمد
~~ولا في الخطأ، والثالث: الفرق بين العمد والخطأ، وإلى هذا ذهب سحنون وعليه
~~أصلح ما في المدونة، وهو الأظهر من الأقوال إذ قد قيل إن إقرار القاتل
# PageV16P017
# بالقتل خطأ ليس بلوث يوجب القسامة، فكيف إذا لم يثبت قوله وإنما شهد به
~~شاهد واحد، وأما القسامة مع الشاهد على القتل أو الشاهدين على الجرح أو على
~~قول المقتول دمي عند فلان فلا اختلاف في المذهب في وجوب القسامة بذلك في
~~العمد والخطأ، وقد مضى بعض هذا في أول رسم من سماع عيسى.
# وأما قوله: وإن صح المجروح حلف مع شاهده ففي ذلك ثلاثة أقوال، أحدها: هذا
~~وهو قوله في كتاب الأقضية من المدونة. والثاني: أنه لا يقتص في الجراح مع
~~الشاهد الواحد وهو قوله في كتاب الشهادات منها، وكل جرح لا قصاص فيه فإنما
~~هو مال فلذلك جازت فيه اليمين مع الشاهد، والثالث: الفرق بين صغار الجراح
~~وكبارها، وهو قول سحنون ومذهب ابن الماجشون وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجرحان رجلا أحدهما عمدا والآخر خطأ فتقوم عليهما البينة بذلك فيموت المجروح
# مسألة وسألته عن الرجلين ms6284 يجرحان رجلا يجرحه أحدهما عمدا والآخر خطأ فتقوم
~~عليهما البينة بذلك فيموت المجروح، قال: يخير الأولياء فإن شاءوا أقسموا
~~على الجارح عمدا فقتلوه وأخذوا من الجارح خطأ عقل الجرح الذي جنى، وإن
~~شاءوا أقسموا على الجارح خطأ وأخذوا الدية تامة من عاقلته واستقادوا من
~~الجارح عمدا مثل الجرح الذي بصاحبهم، وليس لهم أن يقسموا عليهما فيستقيدوا
~~من الجارح عمدا ويأخذوا الدية من عاقلة الجارح خطأ ولكنهم يخيرون فيما فسرت
~~لك.
# PageV16P018
# قلت: فإن لم يثبت الجرحان على الرجلين إلا أن الميت ادعى أن فلانا جرحه
~~عمدا وأن فلانا جرحه خطأ بجرحين كانا به؟ فقال: أمره فيما يدعي عند موته
~~مثل الذي تثبته البينة من أمر جرحيه - فيما فسرت لك سوى إن أقسموا على
~~الجارح عمدا قتلوه وأخذوا عقل الجرح خطأ، وإن أقسموا على الجارح خطأ أخذوا
~~الدية من عاقلته واقتصوا من الجارح عمدا بمثل جرحه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قامت البينة على الجرحين فقوله إن الأولياء
~~مخيرون بين أن يقسموا على الجارح عمدا فيقتلوه ويأخذوا من الجارح خطأ عقل
~~الجرح الذي جنى، وبين أن يقسموا على الجارح خطأ فيأخذوا الدية من عاقلته
~~ويقتصوا من الجرح صحيح على أصل ابن القاسم وروايته عن مالك في أن من قطع يد
~~رجل عمدا فنزا فيه فمات أن الأولياء مخيرون بين أن يقسموا فيقتلوه، أو لا
~~يقسموا فيستقيدوا منه بقطع يده، ويأتي فيها على قياس قول أشهب في أنه ليس
~~للولاة أن يقتصوا منه بقطع يده إلا باختياره لأن الجناية قد عادت نفسا بما
~~قاله في سماع أبي زيد أنهم إن أقسموا على الذي ضربه عمدا قتل به ولا شيء
~~على الآخر، وإن أقسموا على الذي ضربه خطأ كانت عليه الدية كاملة يريد على
~~العاقلة، وبرئ الآخر، وأما إذا لم تكن بينة على الجرحين وإنما كان ذلك
~~بدعوى من الميت فقوله: إن ذلك بمنزلة البينة على الجرحين مخالف للأصول؛ لأن
~~الجراح لا تستحق بالقسامة منها في العمد، ولا الدية في الخطأ، وهو نص ms6285 قوله
~~في المدونة إن الجراح ليس فيها قسامة، والصحيح فيه ألا سبيل إلى القصاص من
~~الجرح ولا إلى أخذ الدية فيه، وإنما لهم الخيار في أن يقسموا على من أحبوا
~~فإن أقسموا على المتعمد قتلوه ولم يكن على الآخر شيء ولا على عاقلته وإن
~~أقسموا على المخطئ أخذوا الدية من عاقلته ولم يكن على الآخر شيء لأنه لا
~~تكون قسامة في جرح فيستحقون بها أرشه أو القود منه بجرح صاحبهم، قاله محمد
~~بن المواز،
# PageV16P019
# وعاب رواية يحيى هذه وعابها أيضا يحيى بن يحيى، ولو شهد على كل واحد من
~~الجرحين شاهد واحد لكان الحكم في ذلك على ما اخترناه وصححناه في الوجهين
~~المتقدمين أن يكون الأولياء مخيرين، فإن أقسموا مع الشاهد على جارح الخطأ
~~استحقوا الدية على عاقلته ولم يكن لهم على جارح العمد شيء إذ لا يقتص
~~باليمين مع الشاهد إلا المجروح وأما ورثته فلا وإن أقسموا على جارح العمد
~~قتلوه بقسامتهم وحلفوا مع شاهدهم على الجرح الخطأ فاستحقوا أرشه لأنه مال
~~من الأموال كدين ثبت للميت بشاهد واحد فيستحقونه مع أيمانهم مع شهادته.
### | مسألة: يجرح الرجل عمدا فيصالحه ثم ينزى في جرحه فيموت
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يجرح الرجل عمدا فيصالحه على شيء غرمه ثم
~~ينزى في جرحه فيموت فيقول وليه: إنما كان صالحك في الجراح ولم يصالحك في
~~دمه قال: أرى القود يجب لهم إن أقسموا إذا كان المقتول إنما صالحه بعد ثبوت
~~الجرح عليه بإقرار أو بينة، ويرد عليه ما كان أخذ منه في الصلح، قال: وإن
~~كان الجرح خطأ وكان قد صالحه فيما كان وجب عليه من عقل الجرح ثم نزي في
~~جرحه فمات أقسموا لمات من ذلك الجرح وتمت لهم الدية على العاقلة ويرد على
~~القاتل ما كان غرم بالصلح.
# قال محمد بن رشد: ظاهر هذه الرواية أنه خير ولي المقتول في العمد بين
~~التمسك بالصلح أو الرجوع إلى القود ورد ما أخذ بالصلح ولم يخيره في الخطأ
~~إذ من حق القاتل أن ms6286 يرد إليه ما أخذ منه في الصلح لأن الجرح قد آل إلى
~~النفس ووجبت فيه الدية على العاقلة وهو ظاهر ما في المدونة،
# PageV16P020
# وأشهب لا يوجب له الخيار في العمد ولا في الخطأ، وحكى ابن حبيب في
~~الواضحة أن له الخيار في العمد والخطأ"، وقد مضى بيان القول في هذا في رسم
~~أسلم من سماع عيسى.
### | : تحمل العاقلة مما يبلغ ثلث العقل
# ومن كتاب الأقضية وسئل عما تحمل العاقلة مما يبلغ ثلث العقل أذلك إذا بلغ
~~عقل ما جنى الجاني ثلث عقل نفسه، أم ثلث عقل المجني عليه فإنه قد يختلف
~~أحيانا فيكون الجاني رجلا والمجني عليه امرأة وتجني المرأة على الرجل فقلت:
~~إلى ثلث عقل أيهما ينظر؟ أم لا تحمل العاقلة إلا أن تبلغ الجناية ثلث عقل
~~الرجل ولا ينظر في ذلك إلى عقل الجاني والمجني عليه؟ فقال: إنما الأمر فيه
~~أن ينظر إلى عقل المجني عليه إذا كان أحدهما رجلا والآخر امرأة، فإذا بلغت
~~الجناية ثلث عقل المجني عليه حملت ذلك عاقلة الجاني. قلت: أرأيت إن كان
~~المجني عليه مجوسيا أو نصرانيا أو يهوديا فبلغ عقل ما أصابه به المسلم ثلث
~~عقل المجوسي والنصراني واليهودي أتحمل ذلك العاقلة؟ فقال: هذا مما لا تحمله
~~العاقلة قل ما أصاب به المسلم المجوسي أو النصراني أو اليهودي أو كثر بلغ
~~قتله فما دونه.
# قلت له: ولم لا تحمل عاقلة المسلم ما جنى على أهل الكتاب ولا مجوسي؟ قال:
~~لأن حالهم في ذلك عندنا كحال العبيد إلا أن دياتهم قد مضت السنة بنصها
~~وفرضها وتسميتها بهم على ما مضى من دياتهم، ولا تحمل عاقلة مسلم أصابهم
~~بقتل فما دونه.
# PageV16P021
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة لابن نافع لا لابن القاسم والله أعلم؛
~~لأنها في الأصل: وسألت ابن نافع في أولها وقلت لابن نافع في آخرها، وقد قال
~~في أول السماع إنه لابن القاسم وأشهب وابن نافع.
# وقوله فيها إن الأمر في ذلك أن ينظر إلى عقل المجني عليه إن كان أحدهما
~~رجلا ms6287 والآخر امرأة، فإذا بلغت الجناية ثلث ديته حملته عاقلة الجاني هو
~~القول الذي قال به مالك في أول رسم من سماع أشهب وأنكر أن يكون قال إنه إن
~~بلغت الجناية ثلث دية أحدهما حملته عاقلة الجاني، وقد مضى الكلام على ذلك
~~هنالك وقلنا: إنه كان الأظهر ألا تحمل عاقلة الجاني جنايته إلا أن تبلغ ثلث
~~ديتهما جميعا وبينا الوجه في ذلك فلا معنى لإعادته.
# وأما قوله: إنه لا تحمل عاقلة الجاني من المسلمين ما جنى على يهودي أو
~~نصراني أو مجوسي قل ذلك أو كثر لأن أهل ذمتنا بمنزلة عبيدنا، فهو خلاف مذهب
~~ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة وغيرها وهو بعيد أيضا إلا أن يتأول
~~على أنه إنما أراد أهل الذمة من أهل العنوة دون أهل الصلح فيصح قوله ويخرج
~~على أحد قولي ابن القاسم في أنهم كالعبيد المأذون لهم في التجارة فلا يحرم
~~تزويج إمائهم، وهو قوله في سماع سحنون عنه، وأما على قوله بأنهم أحرار
~~فالقياس بأن تحمل عاقلة الجاني من المسلمين ما جنى عليهم إذا بلغ ذلك ثلث
~~دية المجني عليه أو الجاني على الاختلاف المذكور إلا أن يقال إنها لا تحمل
~~شيئا من ذلك مراعاة للقول بأنهم عبيد، فيكون لذلك وجه، فتأويل قول ابن نافع
~~هذا على أنه إنما تكلم على أهل الذمة من أهل العنوة أولى من حمله على ما لا
~~يصح وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرمى بقتل الرجل وتقوم عليه بذلك بينة
# مسألة قال وسألته عن الرجل يرمى بقتل الرجل وتقوم عليه بذلك بينة أو ثبت
~~عليه لوث تجب به القسامة أو يرميه المقتول بدمه فيأتي
# PageV16P022
# المتهم ببينة عدول يشهدون أنه قد كان معهم في اليوم الذي قتل فيه القتيل
~~ببلد ناء بعيد لا يرى أن يبلغ المتهم من ذلك الموضع إلى الموضع الذي قتل
~~فيه القتيل من ليلته ويرجع، فقال: أما إذا رماه بدمه أو لم يثبت عليه إلا
~~لوث وكان الذين شهدوا له أنه كان معهم بمثل الموضع الذي وصفت عدولا ms6288 فإن ذلك
~~يدرأ عنه القسامة، قال يحيى: ولم يجبني في الذي تقوم البينة عليه بالقتل
~~ومعاينة الضرب.
# قال محمد بن رشد: أما التدمية والشبهة التي توجب القسامة فلا اختلاف في
~~سقوطها بالشهادة للمدعى عليه أو المتهم بأنه كان في ذلك اليوم بغير ذلك
~~البلد كما قال في هذه الرواية، ويحتمل أن يكون ابن وهب لأنه كذلك وقع في
~~أصل السماع، ومثله في نوازل سحنون من كتاب الشهادات.
# وأما الذي تقوم عليه البينة بالقتل أو معاينة الضرب فالمشهور في المذهب
~~أن ذلك أعمل من شهادة من شهد له أنه كان في ذلك اليوم في ذلك البلد، وهو
~~قول ابن الماجشون وسحنون في نوازله من كتاب الشهادات وقول أصبغ في نوازله
~~منها أيضا، وذهب إسماعيل القاضي إلى أن الشهادة تبطل بذلك، وهو قول محمد بن
~~عبد الحكم يريد والله أعلم إذا كانت مثلها في العدالة أو أعدل منها، وقد
~~مضى الكلام على هذا المعنى مستوفى في الموضعين المذكورين من كتاب الشهادات
~~فلا معنى لإعادته.
### | : تكون به جراحات فيقول بي فلان وفلان ثم ينص ما أصابه به كل رجل منهم
# ومن كتاب أول عبد
# وسئل عن الرجل تكون به جراحات وآثار ضرب فيقول بي فلان وفلان ثم ينص ما
~~أصابه به كل رجل منهم فيقول: أما فلان فطعنني بالرمح وضربني فلان بالسيف
~~وضربني فلان بالعصا فأوضحني،
# PageV16P023
# وخنقني فلان فمن فعل هؤلاء أموت إن مت مما ترون بي، ثم يموت فيوجد بعض
~~تلك الجراحات قد أثخنته وبلغت مقاتله وشأن الخنق خفي أيجوز للأولياء أن
~~يقسموا على من أحبوا؟ وكيف إن قال الميت أشدهم ألما الخنق أو الركض الذي
~~فيه بي فلان، أو قال ضربة فلان بلغت مقاتلي أو طعنة فلان أو نص ما صنع به
~~كل واحد منهم ولم يذكر مبلغها منه؟ قال: إذا لم يرم بدمه واحدا دون دوم
~~واحد ولكن نص ما جرحه به كل واحد منهم فإنه ينظر إلى ما جرحه به كل رجل
~~منهم، فإن وجد جرح أحدهم قد أنفذ ms6289 مقاتله دون ما صنع به أصحابه لم يكن لهم
~~أن يقسموا إلا عليه وحده، ولا خيار لهم في أن يقسموا على غيره، وإن وجدوا
~~مقاتله قد أنفذها جراحات اثنين أو ثلاثة أو أجمعين أقسموا على من أحبوا ممن
~~رئي أنه قد بلغ مقاتله فلم يدر من جرح أيهم مات، ولم يكن لهم الخيار في أن
~~يقسموا على من جرحه جراحات لم توهنه ورئي أن جراحات غيره كانت أخلص إلى
~~نفسه وأنفذ لمقاتله قال: وإن كانت كلها منفذه لمقاتله أو كلها [غير موهنة
~~له] فيما يرى حتى لا يدرى من فعل أيهم مات أقسموا على من أحبوا من جميع
~~القوم وقتلوه، قلت: أرأيت من برئ من أن يقسم عليه حين رئي أن جرح غيره
~~أنفذه أيجب عليه ضرب مائة سوط وسجن عام كما يجب على الذين يجب عليهم
~~القسامة؟ فيقسم الأولياء على أحدهم ويضرب الآخرون مائة مائة ويسجنون عاما.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا نص ما أصاب به كل واحد منهم من
# PageV16P024
# طعن برمح وضرب بسيف وركض وخنق أنه إن لم يرم واحد منهم دون غيره لم يكن
~~لهم أن يقسموا إلا على من أنفذت جراحه مقاتله دون غيره ممن وصف ما أصابه به
~~من الخنق والركض الخفي الشأن الذي لا يظهر يدل على أنه لو رمى بدمه الذي
~~ركضه أو الذي خنقه لم يكن لهم أن يقسموا على سواه، وذلك مثل ما في سماع أبي
~~زيد من أن التدمية بالركض والخنق وشبهه مما لا أثر له عاملة، وهو مذهب أصبغ
~~قال: وقد قال مالك في الذي يلكز أو يضرب بالعصا أو يرمي بالحجر: إن فيه
~~القسامة والقود إن كان عمدا بلا استثناء من ملك إن كان لذلك أثر أو جرح،
~~والغالب من معرفة الناس أن اللكزة والعصا لا تجرح، وكذلك الركضة توهن داخل
~~الجوف ولا تجرح، خلاف ما تقدم من قول ابن كنانة في آخر رسم العتق من سماع
~~عيسى، وقد مضى هناك زيادة بيان فيه تتميم للمسألة.
# ولم ms6290 يجبه فيما سأله عنه من هل يجب على من برئ من أن يقسم عليه حين رئي أن
~~جرح غيره أنفذ مقاتله ضرب مائة وسجن سنة أم لا؟ والجواب أن ذلك يجب عليهم؛
~~لأن الذي رماهم به من التعاون على قتله بالطعن والضرب والخنق لو قامت عليه
~~البينة لقتلوا به جميعا، فإذا لم يكن إلا قوله فلم يمكنوا من القسامة [إن
~~على واحد منهم وجب أن يضرب سائرهم مائة مائة ويسجنوا حولا كاملا إذ من أهل
~~العلم من يرى أنهم يقتلون كلهم بالقسامة] كما كانوا يقتلون كلهم لو قامت
~~على ذلك من فعلهم بينة. وبالله التوفيق.
### | مسألة: دمي على رجل ثم برأه ودمي على غيره
# مسألة وسئل عن الرجل يضرب فيسأل من به؟ فيقول: فلان وفلان ثم
# PageV16P025
# يقيم أياما فيقال له اتق الله ولا ترم بدمك بريئا فيقول بي فلان وفلان
~~لغير الذين سماهما أولا بدمه، ولا يذكر تبرية الأولين أيخير الورثة بين أن
~~يقسموا على من أحبوا من الأولين والآخرين؟ فقال: لا ولكن يكون قوله الذي
~~رجع إليه تكذيبا لقوله الأول فتسقط القسامة عن الأولين والآخرين بما تبين
~~من وهمه فيمن يرميه بدمه وجهالته بموضع حقه، ثم لا يقسم على دم مثل هذا إلا
~~بلوث من بينة وهذا عندي بمنزلة رجل يرمي بدمه رجلا ثم يبرؤه ويرمي به آخر
~~فتسقط القسامة عن الأول والآخر.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب ابن القاسم وأشهب أنه إن دمي على رجل ثم برأه
~~ودمي على غيره أو دمي على غيره ولم يبرئه أو دمي على جماعة ثم برأ بعضهم أو
~~دمي على رجل ثم دمي عليه وعلى غيره أو قال لا أدري من بي لأني كنت سكرانا
~~ثم دمي على رجل أن القسامة تبطل في ذلك كله، وقال أصبغ إلا إذا دمي على رجل
~~ثم دمي عليه وعلى غيره فقال: إن كان لم يقل أولا ليس بي غيره فيقبل قوله
~~الآخر، وقال ابن الماجشون يؤخذ بقوله الآخر في ذلك كله ولو لم يقبل ms6291 قوله
~~الآخر ما قبل قوله الأول وهو بعيد يرده ما روي عن أنس بن مالك قال «عدا
~~يهودي في عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على جارية فأخذ أوضاحا كانت
~~عليها ورضخ رأسها فأتى بها أهلها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهي في
~~آخر رمق وقد أصمتت، فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من قتلك
~~فلان؟ لغير الذي قتلها فأشارت برأسها أي لا، فقيل لرجل آخر غير الذي قتلها
~~فأشارت برأسها أي لا، فقال فلان لقاتلها فأشارت أي نعم، فأمر به رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فرض رأسه بين جرحين» لأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إنما أعمل قولها إذ
# PageV16P026
# لم تضطرب فيه عند الاختبار، وإذا كان الشاهد تسقط شهادته باضطرابه فيها
~~وشهادته بها بعد إنكاره لها حسب ما مضى القول فيه في رسم من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الشهادات فأحرى أن ترد تدمية المدمى باضطرابه فيها وقوله
~~بها بعد إنكاره لها، ورأى أصبغ تدميته على الرجل ثم تدميته عليه وعلى غيره
~~إذا لم يقل أولا ليس بي غيره من ناحية زيادة الشاهد في شهادته، فأجازها وإن
~~كان ذلك لا يقبل إلا من المبرز في العدالة، فقول ابن القاسم أظهر والله
~~أعلم؛ لأن التدمية أضعف من الشهادة وأما إذا قال بي فلان أو فلان على الشك
~~منه في أحدهما فلا اختلاف في أن تدميته تبطل ولا يكون للأولياء أن يقسموا
~~على واحد منهما وبالله التوفيق.
### | مسألة: تجب لهم القسامة بالشاهد العدل فينكلون عن الأيمان
# مسألة قال يحيى: قلت له فالقوم تجب لهم القسامة بالشاهد العدل فينكلون عن
~~الأيمان ويردونها على القاتل فيحلف ويبرأ ثم يجدون شاهدا آخر؟ قال: هم مثل
~~الذي فسرت لك من أمر طالب الحق يشهد له عليه شاهد واحد فينكل عن اليمين
~~ويرد اليمين على المطلوب ثم يجد شاهدا آخر أنه لا حق له ولا لأهل القسامة
~~إذا عرضت عليهم حقوقهم بأيمانهم مع شاهدهم فنكلوا، قلت: أرأيت أهل القسامة
~~لو ms6292 لم تجب لهم إلا بقول المقتول فنكلوا ثم وجدوا شهداء على قاتل صاحبهم
~~أيستحقون دمه بالشهداء أم لا حق لهم إذا نكلوا عن القسامة؟.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن نكول الأولياء على القسامة بالشاهد
~~الواحد وردهم الأيمان على المدعى عليه بمنزلة نكول صاحب الحق عن اليمين مع
~~شاهده ورده اليمين على المطلوب، وإذا كان بمنزلته وجب أن يدخل في مسألة
~~القسامة من الاختلاف ما ذكرناه في رسم أول عبد من سماع
# PageV16P027
# يحيى من كتاب الشهادات في مسألة صاحب الحق ينكل عن اليمين مع شاهده فيرد
~~اليمين على المطلوب فيحلف ثم يجد شاهدا آخر أو شاهدين سوى الأول، ولم يجب
~~إذا نكلوا عن اليمين مع قول المقتول وردوا الأيمان على القاتل فحلف ثم
~~وجدوا شهودا على القاتل هل يكون لهم القيام بهم أم لا ولا فرق بين
~~المسألتين يدخل فيهما من الاختلاف ما دخل في الذين نكلوا عن القسامة مع
~~الشاهد فردوا الأيمان على المدعى عليه وفي الذي نكل عن اليمين في حقه مع
~~شاهده فردها على المطلوب، إلا أنهم لم يجدوا إلا شاهدا واحدا على القتل،
~~فلا يضاف إلى قول المقتول، إذ ليس بشاهد وإنما هو لوث أوجب القسامة
~~لأوليائه على مذهب مالك وأصحابه.
### | مسألة: كيف يحلف أهل القسامة
# مسألة قلت له كيف يحلف أهل القسامة أعلى البت أم على العلم؟ وكيف تكون
~~أيمانهم؟ قال يحلفون بالله الذي لا إله إلا هو لمات من ضرب فلان بالبت لا
~~يجزيهم أن يدخلوا في أيمانهم علمنا ولا ظننا ولا رأينا ولا شيئا غير أن
~~يبتوا الحلف لمات من ضربه وتنتهي أيمانهم في ذكر الله والحلف باسمه تبارك
~~وتعالى إلى أن يقولوا بالله الذي لا إله إلا هو وليس عليهم أن يقولوا
~~الرحمن الرحيم ولا الطالب الغالب المدرك ولا شيء غير ما فسرت لك.
# قال محمد بن رشد: قوله في أهل القسامة إنهم يحلفون لمات من ضرب فلان
~~معناه إذا كانت القسامة بشاهدين على الضرب، وأما إذا كانت بشاهد واحد ms6293 على
~~الجرح على القول بوجوب القسامة بذلك فيحلفون لقد جرحه ولقد مات من جرحه،
~~وكذلك إذا كانت القسامة بقول المقتول وقد حيي حياة بينة، وإما إن كانت
~~بقوله وهو في غمرة الموت أو بشاهد واحد على القتل فيحلفون لقد قتله أو لقد
~~جرحه الجرح الذي مات منه لا أكثر، قال ابن حبيب ويحلفون على قوله لقد ضربه
~~ولمات من ضربه إن كان سمى ضربا، ولقد قتله
# PageV16P028
# ولمات من قتله إن كان سمى الميت قتلا، وسواء كان به أثر أو لم يكن، وأما
~~قوله في أيمانهم إنها تنتهي من ذكر اسمه إلى أن يقولوا بالذي لا إله إلا هو
~~فهو قوله في المدونة المشهور من مذهبه وقد قيل إنه يزيد في يمينه عالم
~~الغيب والشهادة الرحمن الرحيم، وهو قول ابن كنانة في المدنية، وفي كتاب ابن
~~شعبان أن من حلف على المنبر فليقل ورب هذا المنبر، وقد روى ابن القاسم وابن
~~وهب من مالك أن الحالف في القسامة يقول بالله الذي أحيى وأمات ذكر ذلك ابن
~~حبيب في الواضحة، والزيادة على بالله الذي لا إله إلا هو عند من رأى ذلك
~~إنما هو استحسان، إذ لم يختلف في أن من لم يزد على ذلك شيئا تجزيه يمينه،
~~فالاختلاف إنما هو هل تستحسن الزيادة أم لا؟ واستحسانها أحسن، وأما إذا لم
~~يزد على بالله أو قال والذي لا إله إلا هو فلا تجزيه اليمين، قاله أشهب في
~~الحالف والذي لا إله إلا هو.
# ولا يحلف في القسامة إلا قائما مستقبل القبلة، ويستحب أن يكون ذلك في دبر
~~صلاة العصر، وأما في الحقوق فقيل إنه يحلف قائما مستقبل القبلة وهو قول ابن
~~الماجشون، وقيل إنه يحلف قائما وليس عليه أن يستقبل القبلة وهو ظاهر ما في
~~المدونة وما في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب الأقضية، وقيل ليس
~~عليه أن يحلف قائما وهو قول ابن كنانة وبالله التوفيق.
### | مسألة: لم يكن للمقتول عمدا عصبة ولا وارث
# مسألة قلت: أرأيت إن لم ms6294 يكن للمقتول عمدا عصبة ولا وارث أتقسم القبيلة
~~التي هو منها وهو معروف الانتماء إليهم يعقل معهم ويعقلون معه؟ قال: لا
~~قسامة لهم ولا لأحد إلا بوراثة بنسب ثابت أو مولى ولاء أهل نعمته عليهم،
~~ولا يقسم الموالي الأسفلون ولا تقسم القبيلة التي لا تستوجب ميراثه
~~بالانتماء إلى أب يلقاهم عنده بالبينة العادلة.
# PageV16P029
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله، ولا اختلاف فيه أحفظه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: تقول دمي عند فلان ثم تطرح جنينا ميتا
# مسألة وسألته عن المرأة تقول: دمي عند فلان ثم تطرح جنينا ميتا، فقال: إن
~~ادعت دمها عمدا قتل بالقسامة، قلت أرأيت إن ضربها رجل عمدا فثبت عليه الضرب
~~فطرحت جنينها ثم ماتت أيجب عليه عقل الجنين مع القود إذا سقط ميتا أو إذا
~~ثبت عليه ضربها بالبينة خطأ فسقط ميتا ثم ماتت أيكون عليه عقله مع عقلها أو
~~هل تكون الغرة في خاصة ماله أو على العاقلة؟ وكيف في ثبوت الضرب عليه عمدا
~~أو خطأ بالبينة إن طرحت جنينها حيا فاستهل ثم مات؟ فقال: إذا ثبت عليه أنه
~~ضربها خطأ فطرحت جنينها، ثم ماتت كان عقلها على عاقلته إذا أقسم أولياؤها
~~لماتت من ضربه، ويحلف ورثة الجنين يمينا وحده لمات من ضربه إياها ثم يكون
~~عليه لهم الغرة في خاصة ماله إذا طرحته ميتا، فإن طرحته حيا ثم مات كانت في
~~الأم قسامة وفي الجنين أيضا قسامة، وكان عقلاهما تأمين على عاقلة الضارب،
~~قال فإن قامت عليه البينة أنه ضربها عمدا فطرحت جنينها ميتا ثم ماتت أقسم
~~عليه أولياؤها واستحقوا دمها، وحلف ورثة الجنين يمينا واحدة فأغرموه الغرة
~~في ماله واستقيد منه بدم الأم، وإن طرحت حيا فاستهل ثم مات؛ فإن كان ضربه
~~إياها عمدا في بعض جسدها كانت في الجنين القسامة واستحق بذلك عقله في ماله
~~وأقسم أولياء المرأة على ضاربها عمدا فقتلوه، وإن كان ضرب بطنها حتى رأى
~~الشهود أن عمد القتل الجنين فطرحته حيا واستهل ثم مات كانت فيه
# PageV16P030
# القسامة ms6295 وفي أمه كذلك، ووجب القتل على الضارب لأولياء المرأة وأولياء
~~الجنين يعفون إن أحبوا أو يقتلون ولا يضر أولياء الجنين عفو أولياء المرأة،
~~ولا يضر أولياء المرأة عفو أولياء الجنين وأولياء كل واحد منهما أحق
~~بالاستقادة لدم صاحبهم إلا أن يعفو من أولياء كل واحد منهما واحد ممن يجوز
~~له العفو فلا سبيل إلى القتل.
# قلت فلم رأيت عقل الجنين في مال الضارب حين ثبت عليه أنه ضرب أمه عمدا في
~~بعض الجسد فطرحته حيا ثم مات؟ قال: لأن الضرب إذا كان عمدا فصار منه هلاك
~~الجنين ولم يعمد لقتل الجنين بخاصة فهو عندي بمنزلة الذي يقطع أصبع الرجل
~~عمدا فيشل يده ثم يستقاد منه بقطع الأصبع فلا تشل يد المستقاد منه، فإنه
~~يعقل للمجروح الأول عقل شلل اليد ويكون ذلك في خاصة مال الجارح.
# قلت: أرأيت ما كان مثل هذا مما يجب في خاصة مال الجاني؟ من أي أسنان
~~الإبل يؤدي أمن أسنان العمد الأربعة أم من أسنان الخطأ الخمسة؟.
# قال محمد بن رشد: دية جنين الحرة المسلمة أو النصرانية من المسلم إذا
~~ضربت أو ضرب بطنها فألقت جنينها ميتا وهي حية غرة عبد أو وليدة على ما جاءت
~~به السنة، وقال أشهب: إذا ماتت من الضربة ففي جنينها الغرة خرج قبل موتها
~~أو بعد موتها، وهو قول ربيعة والليث وقيمة الغرة على مذهب مالك خمسون
~~دينارا أو ستمائة درهم وهو من الجراح ويستوي فيه العمد والخطأ؛ لأنه أقل من
~~ثلث الدية فلا تحمله العاقلة، ولو كان الجاني عليه من المجوس لافترق فيه
~~العمد من الخطأ لأنه أكثر من ثلث دية الجاني فيكون في الخطأ على عاقلته،
~~ولا يثبت بالقسامة مع قول أمها، وإنما يثبت بشاهدين
# PageV16P031
# على الضرب أو بشاهد واحد مع يمين كل واحد من الورثة لأنه مال من الأموال
~~والذي يأتي في هذا على معنى ما في المدونة إذا تدبرته، والذي في هذه
~~الرواية من أنه لا يستحق ورثة الجنين الغرة إلا بأيمانهم لمات من ضربه أظهر ms6296
~~فإن لم يشهد على الضرب إلا شاهد واحد حلف الورثة على الضرب، وعلى أنه مات
~~منه على هذه الرواية، وعلى معنى ما في المدونة إنما يحلفون على تحقيق ما
~~شهد به الشاهد من الضرب خاصة إذ لوثبت الضرب لاستحقوا الغرة على معنى ما
~~فيها دون يمين، هذا الذي رجع إليه مالك من أن دية الجنين لورثته، وقد كان
~~يقول أولا إنها لأبويه خاصة على الثلث والثلثين فأيهما خلا بها كانت له
~~كلها ولا شيء فيها لأحد من سائر ورثته، وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة
~~والمغيرة وابن دينار، وقال ربيعة إنه للأم خاصة؛ لأنه عضو من أعضائها وجرح
~~من جراحها، فإن ماتت هي من الضرب كان فيها الدية في الخطأ على العاقلة
~~والقصاص في العمد بالقسامة مع قولها أو مع شهادة شاهدين على الضرب أو شهادة
~~شاهد واحد على الاختلاف في القسامة مع الشاهد الواحد على الجرح، وكذلك إن
~~استهل الجنين بعد خروجه فمات كانت فيه الدية في الخطأ على العاقلة والقصاص
~~في العمد إلا أنه لا يثبت بالقسامة مع قول أمه، وإنما يثبت بالقسامة مع
~~شاهدين على الضرب لمات منه، وقد قال بعض المدنيين عن مالك: إنه لا قسامة
~~فيه إذا استهل فمات مكانه وإنما تكون فيه القسامة إذا عاش ثم مات أو بشاهد
~~واحد على الضرب على القول بأن القسامة تكون مع الشاهد الواحد على الجرح.
# هذا إذا كان الضرب في البطن، وأما إذا كان في سائر أعضائها فقيل إنه لا
~~قصاص في ذلك وإنما فيه الدية في مال الجاني، وهو قوله في هذه الرواية،
~~ومثله في المدونة من قول ابن القاسم قال: لا يكون العمد في المرأة إلا أن
~~يضرب بطنها خاصة تعمدا، فهذا الذي يكون فيه القصاص بقسامة،
# PageV16P032
# إلا أن سحنون علم عليه فقال ليس من الأمهات، وهذا القول ينحو إلى القول
~~بشبه العمد الذي قال به أكثر أهل العلم ورواه العراقيون عن مالك لأنه عمد
~~في الضرب وخطأ في القتل إذ لم يقصد الضارب ms6297 في غير البطن إلى قتل ما في
~~البطن وشبه ذلك في هذه الرواية بما شبهه به، وهو بشبه العمد أشبه، وقيل: إن
~~فيه القصاص إذا علم أن سقوطه كان من الضربة كانت في بطنها أو في ظهرها أو
~~في أي عضو ما كان من أعضائها وقع ذلك لابن القاسم في النوادر، وهو القياس
~~على أصل مذهب مالك في أن شبه العمد باطل.
# ولما سأله عن الدية هل تكون في ماله مربعة أو مخمسة لم يجبه على ذلك،
~~والجواب في ذلك أنها تكون في ماله مربعة كدية العمد إذ لا مدخل للخطأ في
~~ذلك، بل لو قيل إنها تكون مثلثة لأنها دية شبه العمد عند من رآه من أهل
~~العلم حسبما ذكرناه في أول سماع ابن القاسم لكان له وجه، فقوله في أول
~~المسألة في المرأة تقول دمي عند فلان وتطرح جنينا ميتا إنها إن ادعت دمها
~~عمدا قتل بالقسامة، يريد وإن ادعته خطأ كانت ديتها على العاقلة بقسامة
~~أيضا، وسكت عن الجنين إذ لا يجب فيه شيء بالقسامة على ما ذكرناه خرج ميتا
~~أو استهل صارخا إذ لا يقبل قول الأم في قتل ابنها، وقد أتى ما ذكرناه على
~~سائر المسألة، وقد مضى في رسم المكاتب القول فيما يستحق به دية جنين
~~النصرانية فلا معنى لإعادته.
# واختلف في جنين الأمة فقيل فيه عشر قيمة أمه، وهو قوله في المدونة، وقيل
~~ما نقصها وهو قول ابن وهب، وكذلك جنين أم الولد من غير سيدها ففيه الغرة
~~كجنين الحرة من زوجها وبالله التوفيق.
# PageV16P033
### | مسألة: يجرحه جرحا يبلغ مقاتله ثم يعدو عليه رجل آخر فيجهز عليه
# مسألة وسألته عن الرجل يشق بطن الرجل عمدا أو يجرحه جرحا يبلغ مقاتله ثم
~~يعدو عليه رجل آخر فيجهز عليه، قال: يستقاد من الأول الذي بلغ مقاتله
~~ويعاقب الثاني الذي أجهز عليه، ولا يقتل به إلا الأول، وأما الثاني فلا قتل
~~عليه ولكن ليفظع في عقوبته فقد اجترم عظيما، قال وإنما ينظر في هذا إلى ما
~~بلغ ms6298 منه فإن أنفذ مقاتله حتى لا تعود له حياة لترجى كان أمره على ما وصفت
~~لك وإن أكل وشرب وتكلم، قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن الرجل يضرب الرجل
~~للبطن فيشق أمعائه أو يضربه ضربة يعلم أنه لا يحيى من مثلها ثم يجهز عليه
~~آخر. قال: يقتل الأول ويعاقب الثاني وكذلك كل من ضرب ضربة يعلم أنه لا يحيى
~~من مثلها ثم أكل بعد ذلك أو تكلم ثم مات فإنه قاتله يقتل بلا قسامة.
# قال محمد بن رشد: في سماع أبي زيد بعد هذا أن القاتل الآخر هو الذي يقتل،
~~ولا يكون على الأول إلا الأدب، وإيجاب القود على الأول أظهر، ولو قيل إنهما
~~يقتلان جميعا لأنهما قد تشاركا في قتله لكان لذلك مطعن، ووجه رواية أبي زيد
~~أنه بعد إنفاذ مقاتله معدود في جملة الأحياء يرث ويورث ويوصي بما شاء من
~~عتق وغيره، فوجب أن يقتل قاتله وإن علم أن حياته لا تتمادى به كما لو قتل
~~من بلغ به المرض مع الكبر إلى حال يعلم أنه لا تتمادى حياته معه، وقد روي
~~عن سحنون أن وصية من أنفذت مقاتله لا تجوز، فعلى قوله لا يرث ولا يورث ولا
~~يقتل به قاتله، وعلى رواية أبي زيد يرث ويورث ويقتل به قاتله ولم يتكلم ابن
~~القاسم في هذه الرواية هل يرث بعد إنفاذ مقاتله ويورث أم لا؟ والقياس على
~~قوله في أنه يقتل الأول به ألا يرث ولا يورث، والمنصوص من قوله على ما مضى
~~في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع عيسى أنه يرث ويورث، فيتحصل في جملة
~~المسألة ثلاثة أقوال بالتفرقة
# PageV16P034
# بين القصاص والموارثة وهي أحسن الأقوال والله أعلم.
### | مسألة: الميت أحق بدمه من الأولياء
# مسألة قال يحيى: وسألته عن الرجل يقتله النفر عمدا فيعفو قبل موته عن
~~بعضهم أو يأخذ الدية من بعضهم ويأمر بقتل بعضهم، فقال: عفوه جائز ومن عفا
~~عنه أيضا على أخذ الدية منه فذلك جائز له ولازم للذي صالحه على غرم الدية، ms6299
~~قلت: أرأيت إن مات فأراد الورثة العفو عن الذي أمر ألا يعفى عنه يكون لهم
~~العفو وقد كان أمر بقتلهم إن مات من جراحاته التي أصابوه بها؟
# قال محمد بن رشد: لم يقع على هذه المسألة جواب. وحكى ابن حبيب في الواضحة
~~عن أصبغ أنه لا عفو للأولياء إلا أن يستحقوه بقسامتهم فيكون العفو إليهم،
~~وقوله صحيح بين؛ لأن الميت أحق بدمه من الأولياء فلما لا يكون لهم أن
~~يقتلوه إذا عفا عنه لا يكون لهم أن يعفوا عنه إذا أوصى ألا يعفى عنه، فإذا
~~مات ولم يعف ولا أوصى بعفو ولا قتل نزل ورثته في ذلك بمنزلته فكانوا مخيرين
~~بين القتل والعفو بدليل قول الله عز وجل: {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه
~~سلطانا} [الإسراء: 33] . وقد ذكر فضل عن أشهب أنه لا عفو للولاة إذا
~~أقسموا، وهو بعيد إذ لا فرق بين أن يجب القود بإقامة البينة على القتل أو
~~بالقسامة في جواز العفو لهم وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لا تقسموا إلا على فلان
# مسألة قلت: أرأيت إن لم يثبت الدم بقسامة أله أن يقول: لا تقسموا إلا على
~~فلان فيلزمهم ألا يقسموا على غيره؟ قال: ما أرى ذلك إلا
# PageV16P035
# له لأنه أعلم بأشدهم ضربا له وأيهم كان أشد عليه فلا أرى إذا قال لا
~~تقسموا إلا على فلان أن يقسموا على غيره.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله واحتج به فلا وجه للقول فيه.
### | مسألة: قال لا تقسموا إلا على فلان وضعوا القسامة عن سائرهم
# مسألة قلت أرأيت إن قال دمي خطأ عند فلان وفلان وفلان فسمى رجالا وقال:
~~لا تقسموا إلا على فلان وضعوا القسامة عن سائرهم؟ فقال: إن كان ثلث المقتول
~~يسع ما كان يصير من الدية على الذين أمر بوضع القسامة عنهم لم يكن للورثة
~~أن يقسموا إلا على الذي أمر الميت أن يقسم عليه ويكون لهم على عاقلته بقدر
~~ما كان يصير عليه من الدية بالقسامة لو أقسموا عليهم أجمعين، وتسقط ms6300 القسامة
~~عن الآخرين ويسقط عنهم ما كان يجب عليهم من الدية بالقسامة، قال: وإن لم
~~يسع ذلك الثلث خير الورثة فإن أحبوا أن يقسموا على الذي أمر به وحده
~~ويحوزوا وصية صاحبهم، فيسقطون من الدية ما كان يصير على الذين أمر الموصي
~~ألا يقسموا عليهم، فذلك لهم وإن أبوا ذلك لضيق الثلث أقسموا عليهم أجمعين
~~وتحاص الذين أوصى لهم المقتول ألا يقسم عليهم في الثلث ثم يوضع عن كل واحد
~~منهم مما وجب عليه من الدية بقدر ما نابه من الثلث، وكان ما بقي على
~~عواقلهم أجمعين وثبت على الذي أمر أن يقسم عليه ما ينوبه من جميع الدية على
~~كل حال إن أقسموا عليه وحده أو عليهم أجمعين.
# قلت: أرأيت إن قال الورثة لا نقسم إلا عليهم أجمعين وسع ذلك الثلث أو لم
~~يسع، فإذا ثبت الدم أسقطها عن الذين وضعت
# PageV16P036
# عليهم القسامة ما وجب عليهم من الدية أذلك لهم؟ وهل لعاقلة الذي يقسم
~~عليه وحده إذا كان بعد ثبوت الدم لا يصير عليه إلا أقل من ثلث الدية أن
~~يقولوا: لا نغرم شيئا إلا الذي وجب على صاحبنا لم يبلغ الثلث، والدم لم يرم
~~به هو وحده، وأنتم لم تحلفوا على جميع من وجب لكم عليه القسامة.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه إذا كان ثلث المقتول يسع ما يصير على الدية
~~على الذين أمر بوضع القسامة عنهم لم يكن لهم أن يقسموا إلا على الذي أمر
~~الميت أن يقسم عليه خلاف ما في سماع سحنون أنهم يقسمون على جميعهم، وليس
~~لهم أن يقسموا على بعض دون بعض، فإذا أقسموا على جميعهم نظر حينئذ إلى
~~الذين أمر ألا يقسم عليهم، فإن كان ثلث ماله يحمل ما يقع عليهم من الدية لم
~~يكن عليهم شيء، يريد وإن لم يحمل ذلك ثلث ماله سقط عن كل واحد منهم ما حمل
~~الثلث من ذلك، وكان الباقي على عاقلة كل واحد منهم.
# ووجه هذا الاختلاف أنه حمل قوله في هذه الرواية على ms6301 أنه إنما أمر
~~بالقسامة على بعضهم من أجل أنهم كانوا أشد عليه فيما أصابوه به فوجب ألا
~~يتعدى بالقسامة من أمر أن يقسم عليه؛ لأنه أعرف بقدر ما أصابه به كل واحد
~~منهم، وحمل قوله في رواية سحنون على أنه إنما أراد الإحسان إلى الذين أوصى
~~ألا يقسم عليه منهم مع تساويهم فيما أصابوه به، فلم يكن له أن يكلف الورثة
~~القسامة على بعضهم دون بعض مع تساويهم فيما أصابوه به فتكون أيمانهم على
~~ذلك أيمان غموسة، ولو بين فقال لا تقسموا إلا على فلان فإن الذي أصابني هو
~~به أشد مما أصابني سائرهم لم يكن لهم أن يقسموا إلا عليه
# PageV16P037
# قولا واحدا، ولو بين أيضا فقال: لا تقسموا إلا على فلان وإن كان هو وغيره
~~سواء فيما أصابوني به لم يلزم الورثة وصيته بذلك وكان لهم أن يقسموا عليهم
~~كلهم قولا واحدا والله أعلم.
# وتفسير ما ذكره من التحاص إذا كان ثلث ماله لا يحمل ما يصير من الدية على
~~الذين أوصى ألا يقسم منهم إلا على واحد ويكون المقتول قد ترك من المال سوى
~~الدية مائتي دينار فمال الميت على هذا ألف دينار ومائتا دينار، وثلثه
~~أربعمائة دينار والموصى لهم تسعة أنفس بتسعمائة دينار فيتحاصون في ثلث
~~الميت فيصير لكل واحد منهم أربعة أتساع ما عليه من الدية فيسقط عن كل واحد
~~منهم أربعة أتساع المائة التي عليه وعلى عاقلته، ويكون عليه وعلى عاقلته
~~خمسة أتساع المائة التي كانت عليه وعليهم؛ لأنه كرجل منهم فيما يلزمهم.
# وقوله في الرواية قلت: أرأيت إن قال الورثة: لا نقسم إلا عليهم أجمعين
~~إلى آخر قوله لم يقع عليه فيها جواب، وذلك يجري على ما تقدم من الاختلاف،
~~فلا يكون ذلك لهم على هذه الرواية ويكون ذلك لهم على ما في سماع سحنون
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أولياء الدم الذين وجبت لهم القسامة يغيب بعضهم
# مسألة وسألته عن أولياء الدم الذين وجبت لهم القسامة يغيب بعضهم أيقسم من
~~حضر منهم؟ فقال: إذا كان ms6302 الذي غاب من أهل القعدد ممن يجوز عفوه على من حضر
~~لو ثبت لهم دم وممن لو حضر فنكل ردت القسامة بنكوله على المدعى عليه فمن
~~غاب من هؤلاء انتظر أبدا حتى يقدم فيقسم أو يعرف نكوله، ولا سبيل إلى القتل
~~دون ذلك وإن أقسم من حضر ممن هو من الميت بمنزلته، وإنما يؤمر من حضر منهم
~~أن يقسم وإن غاب صاحبه؛ لأنه إن نكل من عاجل سقطت القسامة عنه وعمن حضر من
~~أصحابه أو غاب، وردت الأيمان على
# PageV16P038
# المدعى عليه، وإن حلف الحضور ولم ينكل أحد منهم فذلك أمر قد احتيطت فيه
~~لأولياء الدم لما يخاف عليهم من الموت قبل أن يقدم صاحبهم الغائب خوفا من
~~أن يقدم ليقسم فيوجد هؤلاء قد ماتوا أو لا يوجد أحد يقسم معه فيبطل الدم،
~~ولكن يتعجل القسامة ممن حضر ثم يحبس القاتل حتى يقدم على الغائب فيقسم أو
~~يعرف نكوله ولا يعجل في القتل دون قدومه وإن كان الحضور الذين أقسموا اثنين
~~فصاعدا، فليس ذلك بالذي يوجب لهم القتل بقسامتهم دون حضور الغائب منهم،
~~قال: ولو كان الغائب منهم ممن لو حضر فثبت الدم لم يجز عفوه وإن نكل لم
~~تسقط القسامة بنكوله حلف الحضور الذين هم أقعد واستحقوا الدم، وإن لم يكن
~~الحاضر الأقعد إلا واحدا فوجد ثانيا فما فوقه ممن تجوز له القسامة حلف
~~واستحق الدم ولم ينتظر الغائب، وإن كان في القعدد مثل الذي يستعين بقسامته
~~الأقعد الحاضر مثل أن يكون الأقعد الحاضر ابن المقتول والمستعان به أخ أو
~~ابن عم والغائب أيضا ابن عم أو أخا، فهذا الذي لا ينتظر وإن حضر فنكل لم
~~يضر نكوله ابن المقتول إذا جاء بثاني فما فوقه من إخوة الميت أو بني عمه أو
~~عصبته يقسمون معه.
# قلت: أرأيت إن نكل أخو المقتول أن يحلف مع ابن أخيه فحلف مع ابن المقتول
~~عم المقتول أو ابن عم أو مولاه الذي أعتقه أتسقط القسامة بنكول هذا الذي هو
~~أقعد من الذين يريدون أن ms6303 يقسموا مع ابن المقتول؟ فقال: لا تسقط قسامتهم ما
~~لم ينكل الأقعد دنيا الذي يجوز عفوه على من معه وهو أطرف منه، ولكن يقسم هو
~~والأطرف ولا ينظر إلى نكول الأوسط.
# PageV16P039
# قال محمد بن رشد: قوله فمن غاب من هؤلاء انتظر أبدا حتى يقدم، ظاهره وإن
~~كان بعيد الغيبة، وهو ظاهر ما في المدونة أيضا بخلاف الصغير، وقد قيل: إنه
~~ينتظر الصغير كالغائب، وقال سحنون إن قرب بلوغ الصغير أو مغيب الغائب
~~انتظر، وإن بعد الغائب ولم يقرب بلوغ الصغير لم ينتظر واحد منهما، فحمل
~~المسألتين بعضهما على بعض، والقياس أن ينتظر الصغير وإن بعد بلوغه والغائب
~~وإن بعدت غيبته.
# وقوله: وردت الأيمان على المدعى عليه ظاهره أنه هو يحلف وحده إذا ردت
~~عليه الأيمان، ومثله في المدونة، وهو نص قول مطرف، وقد مضى الاختلاف في هذا
~~وتوجيهه في أول رسم من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته وسائر ما ذكره في
~~المسألة بين لا إشكال فيه ولا وجه للقول.
### | مسألة: يقول دمي عند أبي خطأ أوعمدا
# مسألة وسألته عن الرجل يقول دمي عند أبي خطأ أو عمدا، قال: أما الخطأ فإن
~~الورثة تستوجب عقله على عاقلة الأب بقسامتهم والقسامة تجب لهم على الأب
~~بقول ابنه: دمي عند أبي خطأ، وأما قوله دمي عند أبي عمدا فإنه إن لم يفسر
~~العمد وأبهمه رأيت أن يقسموا على قوله فإن استحقوا دمه درأ عنه القتل
~~لإبهام ابنه العمد الذي رماه به وأغلظت عليه الدية كما صنع عمر بالمدلجي،
~~وكانت في خاصة ماله.
# قال: وإن قال أضجعني وذبحني ذبحا وأخذني فبقر بطني وما أشبه هذا مما لو
~~صنع مثله فأثبتته عليه بينة أقيد منه (و) يقتل به، فإن القسامة تقسم على
~~الأب بقول ابنه ويستحقون الدم، فإن شاءوا قتلوا وإن شاءوا عفوا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على المشهور من قول مالك في
# PageV16P040
# أن القسامة تكون في الخطأ بقول المقتول قتلني فلان خطأ، وقد مضى الاختلاف
~~في ذلك في رسم العتق من ms6304 سماع عيسى ولا اختلاف في المذهب في أن قول المقتول
~~قتلني فلان عمدا لوث يوجب القسامة والقود، وإذا وجب به القود في الأجنبي.
~~فأحرى أن يجب به في الأب إذا بين في تدميته عليه أنه قصد إلى قتله بالوجوه
~~التي ذكرها وشبهها.
### | مسألة: من تغلظ عليه الدية أيرث من المال
# مسألة قلت: أرأيت الأب أو كل من تغلظ عليه الدية إذا غلظت عليه أيرث من
~~المال؟ بمنزلة من قتل وليه خطأ أم لا يرث من المال ولا من الدية؟
# قال محمد بن رشد: لم يقع لهذه المسألة جواب، والجواب فيها ما وقع من قوله
~~في المدونة أنه لا يرث من ماله قليلا ولا كثيرا لأنه من العمد، وليس من
~~الخطأ، ولو كان من الخطأ لحملته العاقلة، وقد مضى في أول سماع ابن القاسم،
~~الاختلاف في كونها على العاقلة، ولا يدخل الاختلاف في الميراث من ذلك،
~~والله أعلم.
### | مسألة: الكبير يقول دمي عند فلان يرمي به صبيا
# مسألة وسألته عن الرجل الكبير يقول: دمي عند فلان يرمي به صبيا قال: يقسم
~~القسامة مع قوله، ويكون العقل على العاقلة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن عمد الصبي خطأ وبالله
~~التوفيق.
# PageV16P041
### | : يقول قتلني فلان وقتل فلانا لرجل آخر
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال: وسألت ابن القاسم عن الرجل
~~يقول: قتلني فلان وقتل فلانا لرجل آخر، قال: يقبل قوله في نفسه وفي غيره،
~~وتكون القسامة مع قوله في غيره إذا كان عدلا، وليس مثل الرجل يقول: قتلني
~~فلان وقتل ابني أن قوله لا يقبل في ابنه ويقبل في نفسه، قلت وإن قال قتلني
~~خطأ وقتل فلانا عمدا فسكت.
# قال محمد بن رشد: الفرق بين أن يقول: قتلني فلان وقتل فلانا وبين أن
~~يقول: قتلني وقتل ابني بين؛ لأنه شاهد لنفسه مدع دعوى قد أحكمت السنة إسقاط
~~التهمة عنه فيها، فوجب أن تجوز شهادته مع ذلك لغيره، إذ لو شهد لغيره دون
~~أن يشهد لنفسه لجازت شهادته له ms6305 وألا تجوز لابنه إذ لو شهد لابنه دون أن
~~يشهد لنفسه لم تجز شهادته له.
# وأما إذا قال قتلني فلان خطأ وقتل فلانا عمدا فسكت عن الجواب في ذلك،
~~وذلك يتخرج على الاختلاف في إعمال قوله قتلني فلان خطأ؛ لأنه إذا لم يتهم
~~في قوله قتلني فلان خطأ وأعمل وجب إعمال قوله وفلانا عمدا، وإذا اتهم في
~~قوله قتلني فلان خطأ في أنه أراد غنى ولده فلم يجز قوله، وجب ألا يعمل قوله
~~وقتل فلانا عمدا؛ لأنها شهادة واحدة، فإذا سقط بعضها للتهمة سقطت كلها على
~~المشهور في المذهب، وقد مضى في نوازل أصبغ من كتاب الشهادات تحصيل القول
~~فيما يجوز فيه بعض الشهادة إذا رد بعضها مما لا يجوز وبالله التوفيق.
### | مسألة: على من تكون الدية
# مسألة وسئل عن الرجل يجرح النصراني أو العبد ثم يسلم النصراني ويعتق
~~العبد ويقول هذا العبد بعد العتق والنصراني بعد الإسلام دمنا
# PageV16P042
# عند فلان أن أولياء النصراني إن كان له أولياء مسلمون أو العبد كذلك إن
~~كان له أولياء أحرار من ولد وإلا فمواليه أقسموا واستحقوا الدية في
~~النصراني وفي العبد ألف دينار (أ) واثنا عشر ألف درهم تكون للورثة الذين
~~أقسموا.
# قلت على من تكون الدية أعلى العاقلة أم في مال الجاني؟ قال: بل في مال
~~الجاني.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن ابن القاسم أنه لا قسامة في ذلك فإن ثبت
~~الجرح حلف ورثته يمينا واحدة واستحقوا الدية في ماله، وهو قول له وجه؛ إذ
~~لا يستحق بذلك الدم فيجب فيه القصاص في العمد أو الدية على العاقلة في
~~الخطأ، وإنما يستحق به مال، وقوله إن الجناية في مال الجاني يريد كانت
~~الجناية عمدا أو خطأ، وقد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم بع من سماع
~~عيسى لتكررها هناك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال الرجل دمي عند فلان قتلني خطأ
# مسألة وسألته عن القسامة وما تفسيرها إذا قال الرجل: دمي عند فلان قتلني
~~خطأ فقيل لولاته وهم ورثته: أقسموا ms6306 فأبوا وردوا الأيمان على المدعى عليهم
~~من هؤلاء الذين ترد عليهم الأيمان المدعى عليهم أو العاقلة التي تحمل عقل
~~الجناية؟ فقال لي: ذلك على المدعى عليهم الدم وعاقلتهم الذين يجب عليهم
~~العقل، قلت فيحلف منهم خمسون رجلا أو يحلفهم كلهم؟ فقال لي: يحلف خمسون
~~رجلا، قلت: فإن أبوا وتقدم عشرة وحلفوا؟ فقال لي: يبرأ هؤلاء ويكون العقل
~~على من بقي، قلت: ما معنى هذا يبدؤون ويكون العقل على من بقي أيسقط خمس
~~الدية لأن عشرة حلفوا؟ أو يسقط عنهم ما يقع عليهم على قدر العاقلة وكثرتهم؟
~~فقال لي غير القول الأول إن مالكا
# PageV16P043
# قال لي هو مثل الحق، فإذا نكل أولياء الدم عن القسامة فهو حق قد وجب على
~~عاقلة المدعى عليه، فليس يبرئهم إلا اليمين ولو كانوا عشرة آلاف، ومن حلف
~~منهم سقط عنه بقدر ما يصيبه، ومن لم يحلف غرم بقدر ما يقع عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في أول رسم من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يضرب ثم يسلم فيقول قتلني فلان
# مسألة قال ابن القاسم في النصراني يضرب ثم يسلم فيقول قتلني فلان فقال:
~~يقسم ورثته ويأخذون الدية، وليس لهم أن يقتلوا، وكذلك العبد يجرح ثم يعتق
~~فيقول: فلان قتلني مثله، وأما النصراني لو ضرب فقال: فلان قتلني ثم مات
~~فليس له فيه شيء لا بقسامة ولا بيمين إلا أن يقوم بشاهد واحد فيحلف أولياؤه
~~يمينا واحدة ويأخذون الدية وهو خلاف لما في كتاب المسائل رجع إلى هذا، ورجع
~~إلى أن قال إذا قال الرجل قتلت فلانا خطأ أنه لوث، فإن شهد على إقراره رجل
~~أنه أقر أقسم مع شاهده ثم ترك هذا وقال: لا يجوز حتى يشهد على إقراره
~~شاهدان ورجع في مسألة أم الولد عما في كتاب المسائل.
# قال محمد بن رشد: قوله في النصراني يسلم والعبد يعتق بعد الجناية على كل
~~واحد منهما، قد تقدم في هذا الرسم قبل هذا، ومضى الكلام ms6307 عليه في رسم بع ولا
~~نقصان عليك من سماع عيسى.
# وأما قوله في النصراني يضرب فيقول: فلان قتلني ثم يموت إنه ليس فيه قسامة
~~ولا يمين فهو أمر لا اختلاف فيه، وأما إذا كان لولاته شاهد على قتله فقوله:
~~إنهم يحلفون مع شاهدهم يمينا واحدة ويأخذون الدية مثله في المدونة،
# PageV16P044
# وهو خلاف ظاهر ما تقدم في رسم المكاتب من سماع يحيى، وقد مضى الكلام على
~~ذلك هنالك فلا معنى لإعادته ومضى الكلام أيضا في القسامة مع إقرار القاتل
~~بقتل الخطأ ومع الشاهد الواحد على إقراره بذلك فلا معنى لإعادته، ومسألة أم
~~الولد التي أشار إليها وذكر رجوعه عما قال في كتب المسائل فيها هي مسألة أم
~~الولد تقتل سيدها والله أعلم، وقد تقدم الكلام عليها مستوفى في رسم سلف من
~~سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال قتلني فلان ولم يقل عمدا ولا خطأ
# مسألة [قال وسمعت أشهب يقول إذا قال: قتلني فلان ولم يقل عمدا ولا خطأ
~~وقال رجلان من ولاته قتل عمدا وقال الآخرون وهم اثنان أيضا قتل خطأ وهم في
~~القعدد سواء أقسموا كلهم واستحق الذين أقسموا على الخطأ نصف الدية على
~~العاقلة، واستحق الذين أقسموا على العمد نصف الدية في ماله.
# [قال أشهب وكذلك لو قال اثنان منهم: قتل عمدا، وقال الآخرون: لا علم لنا
~~أو نكلوا حلف الذين ادعوا العمد واستحقوا نصف الدية في ماله] .
# وإنما نكولهم عن الأيمان عن القسامة قبل أن يجب لهم الدم كعفوهم عنها لو
~~وجبت للميت فيصير لمن بقي نصيبهم من الدية ويسقط القتل، قلت لأشهب: فإن قال
~~دمي عند فلان ولم يقل عمدا ولا خطأ أو شهد بذلك شاهد ولم يقل عمدا ولا خطأ
~~وللميت بنات وعصبة فقال البنات: قتل عمدا وقال العصبة: خطأ؟ قال: فإن
~~البنات لا يقسمن في العمد، ولا يكون لهن إلى الدم سبيل ولكن يقسم
# PageV16P045
# البنات والعصبة فيكون للعصبة ثلث الدية على عاقلته، ويكون للبنات ثلث
~~الدية في مال الجاني خاصة لأنهن يزعمن أنهم لا ms6308 شيء لهن على العاقلة، وقلت
~~لأشهب إنه يزعمن أنهن لا حق لهن في ماله وإنما حقهن في دمه؟ قال: إنه لما
~~لم يكن لهن إلى القتل سبيل كان بمنزلة ما لو استحقوه ثم عفا بعض من يجوز له
~~العفو وصار نصيب من بقي في ماله، فكذلك إذا لم يكن إلى الدم سبيل لأن
~~البنات لا يقسمن في العمد ليقتلن، إنما أقسمن واستحققن الدية في ماله ولم
~~يكن لهن على العاقلة شيء.
# قال محمد بن رشد: قول أشهب هذا إنه إن قال بعض الأولياء: قتل عمدا، وقال
~~بعضهم: قتل خطأ وهو في القعدد سواء أقسموا كلهم واستحق الذين أقسموا على
~~الخطأ نصف الدية على عاقلته، والذين أقسموا على العمد نصف الدية في ماله
~~خلاف قول ابن القاسم في المدونة أنهم إن حلفوا كلهم كانت لهم دية الخطأ
~~بينهم كلهم الذين ادعوا العمد والذين ادعوا الخطأ، ولكلا القولين وجه من
~~النظر، فوجه قول أشهب أن المقتول لما أبهم الأمر في تدميته عليه فلم يقل
~~عمدا ولا خطأ كان القول قول كل طائفة من الولاة فيما ادعوه من عمد أو خطأ
~~إن حلفوا جميعا فإن نكل بعضهم أو قالوا لا علم لنا حلف من ادعى المعرفة
~~منهم على ما يدعيه من عمد أو خطأ وكان القول قولهم في حظهم من الدية على
~~القاتل في ماله إن ادعوا العمد وحلفوا عليه على أصله في أن نكول بعض
~~الأولياء في العمد لا يبطل حق من لم ينكل من الدية، وعلى العاقلة إن ادعوا
~~الخطأ وحلفوا عليه ولم يكن للذين نكلوا أو قالوا: لا علم لنا شيء، ولو كان
~~بعضهم أقعد من بعض على مذهب أشهب لكان القول قول الذين هم أقعد فيما ادعوه
~~من عمد أو خطأ يحلفون عليه ويستحقونه إما على العاقلة وإما في ماله، ولا
~~سبيل لهم إلى القول على حال إذ لم ينص الميت على عمد ولا خطأ، ولا شيء
~~للأبعد معهم في ذلك، ووجه قول ابن
# PageV16P046
# القاسم أن الميت لما أبهم ms6309 التدمية وجب أن تحمل على الخطأ؛ لأنه الأقل حتى
~~يعرف الأكثر على الأصل في براءة الذمة فكان لمن ادعى الخطأ من الولاة أن
~~يقسموا ويستحقوا الدية على العاقلة، فإن حلف الذين ادعوا العمد شاركوهم في
~~الدية؛ لأنهم مقرون لهم بدخولهم معهم فيها وإن أبوا أن يحلفوا وقالوا: لا
~~علم لنا لم يكن للذين ادعوا الخطأ وحلفوا عليه إلا حظهم من الدية، وإن نكل
~~الذين ادعوا الخطأ وقالوا: لا علم لنا، لم يكن للذين ادعوا العمد أن يحلفوا
~~على ما يدعونه من العمد إذ لم يقل ذلك الميت، بل لو قال ذلك الميت لم يكن
~~لهم أن يحلفوا ويستحقوا الدم ولا الدية على مذهبه إذا نكل بعضهم عن اليمين
~~أو عفا عن الدم، ولا فرق بين أن يعفوا على الدم أو [يقر] أنه خطأ، وهذا إذا
~~كانوا في قعدد واحد، فإن لم يكونوا في قعدد واحد وكان الذين ادعوا الخطأ
~~أقرب حلفوا واستحقوا الدية على العاقلة ولم يكن للذين هم أبعد منهم شيء؛ إذ
~~لا دخول لهم معهم في الدية، وإن كان الذين هم أقرب هم الذين ادعوا العمد لم
~~يكن لهم أن يقسموا على العمد إذ لم يقل ذلك الميت وإن كانوا بنات وعصبة
~~فادعوا كلهم الخطأ حلفوا واستحقوا الدية على العاقلة، وإن ادعى البنات
~~الخطأ والعصبة العمد حلف البنات واستحققن ثلثي الدية على العاقلة ولم يكن
~~للعصبة شيء، وإن ادعى العصبة الخطأ حلفوا عليه واستحقوا ثلث الدية على
~~العاقلة ولم يكن للبنات شيء؛ لأنهن ادعين العمد ولا قسامة لهن فيه هذا الذي
~~يأتي في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم في المدونة وهو أظهر من قول أشهب،
~~وقد كان القياس أن يبطل الدم ولا يكون في ذلك قسامة لا لمدعي الخطأ ولا
~~لمدعي العمد؛ لأن العاقلة تنازع مدعي الخطأ تقول لهم ليس لكم أن تقسموا على
~~الخطأ إذ لم يقل ذلك الميت والقاتل ينازع مدعي العمد يقول لهم: ليس لكم أن
~~تقسموا على العمد إذ لم يقل ذلك الميت. ms6310
# PageV16P047
# وكذلك القياس أن تبطل شهادة الشاهد إذا شهد بالقتل ولم يقل خطأ ولا عمدا
~~خلاف قول أشهب في مساواته بين ذلك وبين قول الميت دمي عند فلان ولم يقل
~~عمدا ولا خطأ، وأما قول أشهب إنه إذا كان له بنات وعصبة فادعى البنات العمد
~~والعصبة الخطأ إن البنات لا قسامة لهن في العمد ولكن يقسمن على ما ادعين
~~وتقسم العصبة على ما ادعت من العمد ويكون للعصبة الثلث ثلث الدية على
~~عاقلته ويكون للبنات ثلثا الدية في مال الجاني خاصة لأنهن يزعمن أنهن لا
~~شيء لهن على العاقلة فقد وجهه بما ذكره من التوجيه وهو ضعيف ولو ادعى على
~~مذهبه البنات الخطأ والعصبة العمد لحلف البنات واستحققن ثلثي الدية على
~~العاقلة، وحلف العصبة واستحقوا الثلث في مال القاتل، والصحيح ما ذكرناه من
~~مذهب ابن القاسم في ذلك وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما أصيب من أصابع المرأة خطأ شيئا بعد شيء
# مسألة وقال أشهب في المرأة تقطع أصبعيها عمدا فتقتص أو تأخذ لذلك شيئا ثم
~~يقطع ما بقي من أصابعها خطأ بقطع الثلاثة معا أو واحد بعد واحد أن لها في
~~ذلك عشر عشر وإن كان في الأصبعين الأولين خطأ فإذا استكملت من ذلك الكف ثلث
~~الدية دية الرجل رجعت إلى النصف.
# قال محمد بن رشد: اختلف فيما أصيب من أصابع المرأة خطأ شيئا بعد شيء على
~~ثلاثة أقوال، أحدها أنه لا يضاف شيء من ذلك إلى شيء، ويكون لها في كل أصبع
~~عشر من الإبل كالرجل سواء إلا أن يقطع لها في مرة أربع أصابع فترجع في ذلك
~~إلى عقل نفسها ويكون لها عشر من
# PageV16P048
# الإبل وهو قول المغيرة وعبد العزيز بن أبي سلمة قالا: لا تضم مصيبة إلى
~~مصيبة والثاني أن لها أيضا في كل أصبع يقطع لها عشرا إلا أن ينقطع لها في
~~مرة أربع أصابع فترجع فيها إلى عقل نفسها فحينئذ يكون لها في الأصبع
~~الخامسة خمس على حساب عقلها، وهذا القول حكاه ابن الماجشون عن مالك ونفى ms6311
~~عنه ما سواه، والقول الثالث أنه يضاف بعض ذلك إلى بعض فإذا اجتمع من ذلك
~~الدية رجعت إلى عقل نفسها فيكون لها على هذا القول وهو مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة وغيرها في الأصبع الأولى عشر، وفي الثانية عشر،
~~وفي الثالثة عشر، وفي الرابعة خمس، وفي الخامسة خمس، واختلف على هذا القول
~~هل يحسب عليها ما قطع من أصابعها عمدا فاقتصت به أو أخذت له عقلا، فقال
~~أشهب في هذه الرواية: إنه يحسب عليها ويكون لها في الثلاثة الأصابع ثلاثون
~~من الإبل قطعت معا أو شيئا بعد شيء، كما لو أصيب الأصبعان بأمر من السماء،
~~وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك لم يختلف في ذلك قوله، وقد روي عن أشهب
~~أنه يحسب عليها من أصابها ما أصيبت عمدا، وهو قول سحنون وأبي إسحاق والبرقي
~~ولم يروا ذلك بمنزلة ما ذهب بأمر من السماء، هذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: دية التغليظ أتكون في المال أم على العاقلة
# مسألة وسألت ابن القاسم عن دية التغليظ مثل ما صنع عمر بالمدلجي أتكون في
~~المال أم على العاقلة؟ قال: بل في المال وتكون حالة ولا تكون في ثلاث سنين.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهبه في المدونة وروايته عن مالك، وقد روي عنه
~~أنها على العاقلة كدية الخطأ مؤجلة وقيل إنها على العاقلة
# PageV16P049
# حالة، وقيل: إنها في ماله. إن كان له مال، وعلى العاقلة إن لم يكن له
~~مال، وقد مضى هذا في أول سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: دية العمد إذا قبلت ولم يشترطوا فيها شيئا
# مسألة قال ابن القاسم: ودية العمد إذا قبلت لم تكن في ثلاث سنين وكانت
~~حالة.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في دية العمد إذا قبلت ولم يشترطوا فيها شيئا سن
~~بها سنة دية الخطأ في التأخير، وهو قول مالك في رواية ابن نافع عنه، وقول
~~ابن القاسم في رواية حسين بن عاصم عنه، وأما إذا صولح القاتل ms6312 على دنانير أو
~~دراهم أو عروض فلا اختلاف في أنها تكون حالة وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال أقسموا على فلان ولا تقسموا على من بقي
# مسألة وسئل عن ثلاثة نفر ضربوا رجلا عمدا فقال: أقسموا على فلان ولا
~~تقسموا على من بقي، قال: ذلك له ألا يقسموا إلا على من قال؛ لأنه لو لم يقل
~~لم يكن لهم أن يقسموا إلا على واحد يختارونه فهو أولى بدمه وبالخيار، قلت
~~له وإن كان خطأ؟ [قال: وإن كان خطأ] فإن الذي يقع بالقلب أن ذلك لا يقبل
~~منه ويقال للورثة أقسموا عليهم كلهم وليس لكم أن تقسموا على بعض دون بعض،
~~فإن أقسموا نظر إلى الذين قال: لا تقسموا عليهم فإن كان ثلث ماله يحمل ما
~~يقع عليهم لم يكن عليهم شيء، وكذلك لو قال: لا تقسموا على أحد قيل لهم
~~أقسموا إن أحببتم فإن أقسموا فكان ثلث ماله يحمل الدية كان كالوصية تجوز في
~~ثلثه مع غيره من الوصايا.
# PageV16P050
# قلت: أرأيت لو لم يقل شيئا فقال أولياؤه نحن نقسم على واحد ونترك البقية؟
~~قال: ليس ذلك لهم وهو لا يدري من ضرب من مات منهم.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في أول رسم عبد ابتاعه
~~من سماع يحيى فلا معنى لإعادته والله الموفق.
### | مسألة: شهد رجلان على رجل أنه جرح فلانا ثم مات من تلك الجراحات
# مسألة قال: وقال ابن القاسم فيمن قتل بين الصفين إذا شهد رجلان على رجل
~~أنه جرح فلانا ثم مات من تلك الجراحات بعد ذلك بأيام فإن فيه القسامة، قال
~~ابن القاسم: وإن شهد على قتله رجل واحد أو على إقراره رجل واحد فلا أرى فيه
~~القسامة، قيل له فالرجل يقول: قاتلت فلانا وفلانا وأثرت فيهما ثم يموت هل
~~تكون فيه قسامة؟ قال: لا، من قبل أنه بمنزلة من قتل بين الصفين؛ ولأنه زعم
~~أنه قاتلهما وهو كشاهد، ولا يشهد لنفسه، وليس هو بمنزلة من يقول: ضربني
~~فلان وفلان؛ لأنه لما قال ms6313 قاتلتهما كان بمنزلة من قتل بين الصفين.
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن قتل بين الصفين إنه إذا شهد رجلان على رجل
~~أنه جرح فلانا ثم مات من تلك الجراحات بعد ذلك بأيام فإن فيه القسامة خلاف
~~قوله عقيب ذلك وأن شهد على قتله رجل واحد فلا أرى فيه القسامة إذ لا فرق في
~~القسامة بين الشاهدين على الجرح وبين الشاهد على القتل فمرة رأى القسامة
~~فيمن قتل بين الصفين بكل واحد من الوجهين وبقول المقتول دمي عند فلان، ومرة
~~لم ير القسامة فيمن قتل بين الصفين بواحد من الوجهين ولا بقول المقتول دمي
~~عند فلان، ومرة رآها بالشاهد على القتل والشاهدين على الجرح ولم يرها بقول
~~المقتول دمي عند فلان، وقد مضت
# PageV16P051
# هذه المسألة في رسم الجواب من سماع عيسى ومضى الكلام عليها مستوفى في رسم
~~الشجرة من سماع ابن القاسم، وأما شهادة الشاهد الواحد على إقرار القاتل
~~بالقتل فلم ير في هذه المسألة الرواية بذلك قسامة وقد مضى بيان الاختلاف في
~~ذلك في رسم المكاتب من سماع يحيى وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال شجني فلان ولم يسمع ذلك عنه إلا رجل واحد
# مسألة قال ابن القاسم: وأما إذا قال الرجل: شجني فلان ولم يسمع ذلك عنه
~~إلا رجل واحد فشهد على ما سمع منه ذلك الرجل وحده، قال لا يقسم مع شهادة
~~هذا وحده، ولا تكون قسامة حتى يشهد على قوله رجلان؛ لأن الذي قال فلان
~~ضربني كأنه وقف موقف شاهد فلا يقسم على [الذي ادعى عليه حتى يشهد على قوله
~~رجلان، وكذلك إذا قال فلان قتلني.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه ولا اختلاف.
### | مسألة: يضربه القوم فيحمل فيقيم أياما فيموت فيقرون أن من ضربهم مات
# مسألة قال ابن القاسم: في الرجل يضربه القوم فيحمل فيقيم أياما فيموت
~~فيقرون أن من ضربهم مات أنه لا قتل عليهم لأنهم كذبة لا يصدقون.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إنهم لا يقتلون جميعا بإقرارهم ms6314 أن من ضربهم
~~مات لاحتمال أن يكون إنما مات من ضرب بعضهم لا من ضرب جميعهم أو من شيء عرض
~~له غير ضربهم فلا يقتل واحد منهم إلا بالقسامة يقسم الأولياء على أحدهم أنه
~~مات من ضربهم ويقتلونه، وكذلك لو كان الذي ضربه واحدا فعاش بعد ضربه إياه
~~ثم مات فأقر أن من ضربه مات لم
# PageV16P052
# يقتل بإقراره إلا مع القسامة على هذه الرواية وعلى ما تقدم في رسم الصبرة
~~من سماع يحيى، وعلى قول المغيرة واختيار سحنون يقتل المقر أن من ضربه مات
~~بغير قسامة وإن أقروا كلهم أن من ضربهم مات قتلوا بغير قسامة فعلى قول
~~المغيرة يقتل المقر أن من ضربه مات بغير قسامة إلا أن يرجع عنه فيقبل رجوعه
~~لأنه يقول ظننت أنه مات من ضربي ثم تحققت أنه لم يمت منه، وقد حكى ابن
~~المواز أن قول ابن القاسم قد اختلف في ذلك، فمرة قال: إنه يقتل بقسامة،
~~وقال مرة بغير قسامة، فقوله: إنه يقتل بغير قسامة هو مثل قول المغيرة،
~~والأولى ألا يحمل ذلك على أنه اختلاف، وأنه إنما قال إنه يقتل بغير قسامة
~~إذا لم تكن له حياة، وقد مضى هذا في أول رسم من سماع عيسى.
### | مسألة: شهدا على رجل بقتل خطأ فأخذ الأب من العاقلة الدية ثم جاء ابنه حيا
# مسألة قال سحنون: وسألت ابن القاسم عن شاهدين شهدا على رجل بقتل خطأ فأخذ
~~الأب من العاقلة الدية ثم جاء ابنه حيا، قال يرد الدية التي أخذ من العاقلة
~~لأنه وإن كان شهد له بمال فقد جاء من ينتزعه من يديه؛ لأنه لا شيء له أصلا،
~~وقد يتقن إن شهد له به ليس كما شهد، قيل له: فإن وجد الأب عديما؟ قال:
~~يغرمه الشاهدان.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة هاهنا في بعض، الروايات وهي ثابتة في
~~كل رواية في الرسم الأول من سماع أصبغ وهي صحيحة بينة لا إشكال في أن الأب
~~يرد ما قبض إذ قد تبين أنه ms6315 قبض ما لم يجب له.
# وأما قوله إنه يغرم الشاهدان إن وجد الأب عديما فهو بين إن كانا شهدا
~~بزور إذ لا اختلاف في أن الشاهد يضمن ما أتلف بشهادته من المال إذا تعمد
~~الزور وأما إن كانا شبه عليهما فقد قيل إنهما لا يضمنان وقد مضى تحصيل
# PageV16P053
# القول في هذا في أول سماع عيسى من كتاب الشهادات، وإذا غرم الشاهدان
~~للعاقلة في عدم الأب كان لهما أن يتبعا الأب بذلك وبالله التوفيق.
### | : يجرحه الرجل فينزى في جرحه فيموت فيقوم لأوليائه شاهد واحد
# من نوازل سحنون وسئل سحنون عن الرجل يجرحه الرجل فينزى في جرحه فيموت
~~فيقوم لأوليائه شاهد واحد أن فلانا جرحه ليس مع الشاهد غيره هل تثبت
~~القسامة لهم؟ قال: نعم، بمنزلة ما لو شهد لهم على القتل، وقد قال لا تجب
~~القسامة بالشاهد الواحد على الجرح حتى يشهد على القتل بعينه.
# قال محمد بن رشد: وإذا ثبتت لهم القسامة مع الشاهد الواحد على الجرح على
~~القول بوجوب القسامة وهو الذي في المدونة فيقسمون لجرحه ولمات من جرحه، وقد
~~مضى القول على هذه المسألة وما يتعلق بها في رسم المكاتب من سماع يحيى فلا
~~معنى لإعادته.
### | مسألة: جرح في منازعة لا يدري من جرحه
# مسألة قال سحنون في قوم وقعت بينهم منازعة فدخل رجل يحجز بينهم فأصابه
~~جرح لا يدري من جرحه؟ وكيف إن قتل؟ قال سحنون: إن جرح أو قتل فعلى الفريقين
~~في القتل الدية على العاقلة وفي الجراح في أموالهم إلا أن يبلغ الثلث فيكون
~~على العاقلة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لا إشكال فيه في القتل أو الجراح
~~إذا كان مما تحمله العاقلة لأنه يدري أنه لم يفعله غيرهم، فيفرق العقل على
~~قبائلهم أجمعين، وأما الجرح فيما دون الثلث فيكون في أموال جميعهم إن حلفوا
~~كلهم أو نكلوا كلهم عن اليمين، وإن حلف بعضهم ونكل
# PageV16P054
# بعضهم عن اليمين برئ من حلف منهم وكان عقل الجرح على من نكل منهم وبالله
~~التوفيق. ms6316
### | مسألة: الحربي ينزل بأمان طالبا الفدا فيقتل رجلا مسلما خطأ
# مسألة وأخبرنا أبو إسحاق بن أبي الفياض البرقي قال: سمعت أشهب يقول في
~~الحربي ينزل بأمان طالبا الفدا أو نازلا للتجارة فيقتل رجلا مسلما خطأ،
~~قال: يحبس ويرسل إلى أهل موضعه وكورته التي هو بها يعلمهم بما أحدث صاحبهم
~~وبالذي يجب عليهم في أحكام المسلمين فإن حملوا جنايته فبسبيل ذلك وإن أبوا
~~لم يكن على الجاني إلا بقدر ما كان يصيبه لو أطاعوا بحملها على قدر
~~الاجتهاد، قال سحنون: فسألت عنها أشهب فقال: الدية على الحربي في ماله،
~~وليس على أهل بلده من ذلك شيء، وفي رواية أبي زيد قال سئل ابن القاسم عن
~~حربي دخل بأمان فقتل رجلا من المسلمين خطأ، قال: ديته على أهل دينه يريد
~~الحربيين.
# قال محمد بن رشد: رواية أبي زيد عن ابن القاسم مثل رواية البزي عن أشهب
~~خلاف رواية سحنون عنه ولكلا القولين وجه، فوجه قول ابن القاسم ورواية البزي
~~عن أشهب أن السنة قد أحكمت أن الدية في قتل الخطأ على العاقلة فإذا أبى أهل
~~الحرب من أن يؤدوا عنه ما يجب عليهم في ذلك عندنا لم يلزمه هو إلا ما يجب
~~عليه في خاصته، ووجه قول أشهب في رواية سحنون عنه أن الأصل كان ألا يحمل
~~أحد جناية أحد وأن تكون جنايته عليه في ماله عمدا كانت أو خطأ؛ لقوله
~~تعالى: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] وقوله: {ولا تكسب كل نفس
~~إلا عليها} [الأنعام: 164] فخرج عن ذلك بالسنة
# PageV16P055
# المسلمون، ومن تجري عليه الأحكام من أهل الذمة والمصالحين، وبقي من كان
~~من لا يجري عليه أحكامنا من أهل الحرب على الأصل في كونه مطلوبا بجنايته،
~~وأيضا فإنا ما أمناه على أن تمضي جنايته هدرا، فهذا القول أظهر والله أعلم.
### | مسألة: قتل مرتدا عمدا ماذا يجب عليه
# مسألة وكتب إلي سحنون من طرابلس ما تقول- والى الله حفظك - في رجل قتل
~~مرتدا عمدا ماذا يجب عليه؟ قال سحنون: من قتل مرتدا عمدا فلا ms6317 غرم عليه
~~لديته ولا شيء، وسواء قتله مسلم أو نصراني ولا دية عليه ولا قتل، وقد كان
~~عبد العزيز يقتل المرتد ولا يستتيبه، ويذكر ذلك عن معاذ بن جبل ويقول غير
~~أن السلطان يؤدب القاتل لما افتات عليه؛ لأن مثل هذا، الحكم فيه بيد
~~السلطان، قال أبو إسحاق البرقي: عقله في الخطأ والعمد عقل مجوسي في نفسه
~~وجميع جراحاته، وكذا قال أشهب وابن القاسم، وأخبرني بعض أصحابنا عن أصبغ
~~مثله، وسأل عنها سحنون وذكر له رواية البرقي عن ابن القاسم وأشهب أنهما
~~قالا: عقله عقل مجوسي فاذكر روايته عنهما وقال: سألت عنها أشهب غير مرة
~~فقال لي: عقله عقل الدين الذي ارتد إليه.
# قال محمد بن رشد: أما سحنون فقد بين وجه قوله أنه استحسان مراعاة لقول من
~~لا يرى استتابته ويوجب عليه القتل ما لم يرجع إلى الإسلام والقياس على
~~القول بوجوب استتابته ما رواه سحنون عن أشهب أن عقله عقد الدين الذي ارتد
~~إليه؛ لأنه إن كان ارتد إلى النصرانية أو اليهودية فقد قتل نصرانيا
# PageV16P056
# محرم القتل أو يهوديا محرم القتل فوجبت عليه الدية نصراني أو يهودي، وإن
~~كان ارتد إلى المجوسية فقد قتل مجوسيا محرم القتل فوجبت عليه دية مجوسي،
~~ووجه القول بأن ديته دية مجوسي هو أنه لما كان لا يقر على الدين الذي ارتد
~~إليه وإن بذل الجزية عليه لم يعتبر به فكأن قاتله قد قتل كافرا محرم القتل
~~فوجب أن يكون عليه أقل ديات الكافر وهى ديات المجوس؛ لأن الأقل واجب، وما
~~زاد عليه مشكوك فيه، فوجب ألا يجب الزيادة على القاتل إلا بيقين وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال له أقتلنى فقتله
# مسألة وسئل سحنون عن الرجل يقول يا ليتني أجد من يقتلني فقال له رجل:
~~أشهد لي على نفسك أنك قد وهبت لي دمك وعفوت عني وأنا أقتلك، فأشهد له على
~~ذلك فقتله، فقال لي قد اختلف في ذلك بعض أصحابنا وأحسن ما رأيت في ذلك أنه
~~يقتل القاتل؛ لأن المقتول عفا عن شيء ms6318 لم يجب له، وإنما يجب لأوليائه ولا
~~يشبه من قتل فأدرك حيا فقال أشهدكم أني قد عفوت عنه.
# قيل له: فلو أنه قال: اقطع يدي فقطع يده؟ قال: لا شيء عليه لأن هذا ليس
~~بنفس وإنما هو جرح.
# قال محمد بن رشد: قد بين سحنون وجه ما اختاره من الاختلاف الذي ذكره، وهو
~~أنه عفا عن شيء لم يجب له بعد، فلم يلزم، وفي المسألة ثلاثة أقوال أحدها
~~قول سحنون هذا، والثاني أنه لا شيء على القاتل لأن المقتول قد عفا له عن
~~دمه فسقطت عنه التبعة فيه على القول بجواز إسقاط
# PageV16P057
# الحق قبل وجوبه، والثالث أنه لا يقتص منه لشبهة عفو المقتول له عن دمه
~~وتكون عليه الدية في ماله، وهذا القول أظهر الأقوال والله أعلم.
### | : يوقد تحت قدره فمات الصبى دون أن يره
# من سماع محمد بن خالد وسؤاله ابن القاسم قال محمد بن خالد: وسأل رجل ابن
~~القاسم فقال له إني رجل أطبخ هذا القصب السكر، وإني جعلت حوالي قدري قصبا
~~فسترته عن الناس، وإن صبيا قام خلف القصب ولا علم لي به فكنت أوقد تحت قدري
~~ففارت القدر بما فيها، فأصاب الصبي ما خرج منها فمات فقال له ابن القاسم:
~~لا أرى عليك شيئا، قال محمد بن خالد: ونزلت.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أرى عليك شيئا يريد لا في ماله ولا على عاقلته،
~~وهو صحيح؛ لأنه فعل ما يجوز له، فلم يكن منه جناية على الصبي بعمد ولا خطأ
~~على معنى ما قاله في المدونة في الذي يرسل النار في أرضه وأرض جاره بعيدة
~~مأمونة من هذا النار فتحاملت النار أو حملتها الريح إلى أرض جاره فلا شيء
~~عليه فيما أحرقت فيه، ولو كانت أرض جاره قريبة غير مأمونة من هذه النار
~~لكان ما أحرقت فيه من الناس من الخطأ الذي [يكون على العاقلة على ما قاله
~~في المدونة، والخطأ في الجنايات على الأحرار ينقسم على قسمين، خطأ لا شبهة
~~فيه للعمد، وخطأ فيه ms6319 شبهة للعمد فأما ما كان من الخطأ الذي] لا شبه فيه
~~للعمد فهو على العاقلة باتفاق إلا فيما دون الثلث.
# وأما ما فيه شبهة العمد فيفترق فيه الحكم بحسب قوة الشبهة وضعفها.
# PageV16P058
# فمنها ما تقوى فيه الشبهة فتكون الدية فيه في مال الجاني، وذلك كالشاهدين
~~يشهدان بالزور فيقتل المشهود عليه بشهادتهما، وقد قيل إن القصاص يجب
~~عليهما، ولذلك وجه وهو أنهما بشهادتهما قد أكرها الحاكم على قتله، وقد مضى
~~تحصيل في ذلك في أول سماع عيسى من كتاب الشهادات.
# ومنه ما تضعف فيه الشبهة فتكون فيه الدية على العاقلة كالذي يرسل النار
~~في أرض قريبة من أرض جاره فيحرق فيها ناسا.
# ومنه ما تكون الشبهة فيه دون القوية وفوق الضعيفة فيختلف في الدية فيه هل
~~تكون على الجاني في ماله أو على العاقلة كالطبيب يغر من نفسه فيخطئ على
~~المريض فيموت من علاجه، وقد مضى تحصيل القول في ذلك في رسم كتب عليه ذكر حق
~~من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان، وكالكلب العقور يعدو على الناس بعد
~~التقدم إليه فيه حسبما مضى القول فيه في رسم لم يدرك من سماع عيسى قبل هذا
~~من هذا الكتاب وبالله التوفيق.
### | : يقول هذا قاتل أخي ويسأل القاضى أن يسجنه
# من سماع عبد الملك من ابن القاسم قال عبد الملك: سئل ابن القاسم عن الرجل
~~يتعلق بالرجل فيقول هذا قاتل أخي أو ابن عمي أو قريب لي فيأتي به إلى
~~القاضي فيسأله أن يسجنه حتى يأتي بالبينة إلى ثلاثين ليلة أو أكثر من ذلك
~~أو أقل فهل يسجن له بقوله حتى يستبرئ أمره والمدعى عليه من أهل الريبة
~~والتهمة أو لا يكون من أهل الريبة والتهمة؟ قال ابن القاسم: إن كان المدعى
~~عليه من أهل التهم والريبة رأيت أن يحبس ويضرب للمدعي أجل شهر أو نحوه ليس
~~الشهر للمتهم المريب بكثير وإن كان
# PageV16P059
# غير متهم فلا يكون له أن يحبس بقوله إلا الأمر القريب اليوم واليومين
~~والثلاثة.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة ms6320 قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم تأخير
~~صلاة العشاء من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يقتل العبد المسلم
# مسألة وسألت أشهب عن النصراني يقتل العبد المسلم، قال: يقتل به، قيل: فإن
~~قال السيد لا أريد القتل وأنا أريد أن آخذ قيمة عبدي؟ قال: ذلك له.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم سلف
~~دينارا من سماع عيسى قبل هذا فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يفر من موت إلى موت أيسر منه
# مسألة وأخبرني من أثق به من أصحابي عن ابن وهب أو عن أشهب أنه سأل عن
~~الرجل يخرج بكفه ريشته فيذهب لذلك بعض كفه ويخاف على ما بقي من يده منها
~~فيقال له: اقطع يدك من المفصل قال إن كان ذلك أمرا مخوفا يخاف عليه الموت
~~من قطعه لم ينبغ له أن يقطع وإن كان أمرا لا يخاف عليه الموت فلا أرى بأسا.
# قال محمد بن رشد: إما إذ لم يخف إذا لم يقطع يده من المفصل إلا على ما
~~بقي من يده فلا يجوز أن يقطع يده من المفصل [إذا كان ذلك أمرا يخاف عليه
~~منه الموت، وأما إن خشي إن لم يقطع يده من المفصل أن
# PageV16P060
# يتراقى أمر الريشة إلى أن يموت منها فله أن يقطع يده من المفصل وإن كان
~~ذلك أمرا مخوفا إذا كان الخوف عليه من الريشة أكثر وقد أجاز مالك في
~~المدونة لأهل السفينة من المسلمين إذا أحرقها العدو أن يطرحوا بأنفسهم في
~~البحر وإن علموا أن في ذلك هلاكهم وقال لا بأس بذلك إنما فروا من الموت إلى
~~الموت فإذا أجاز أن يفروا من الموت إلى الموت فأحرى أن يفروا من الموت إلى
~~ما يرجى فيه الحياة ويخاف فيه الموت، ولم يجز له ربيعة أن يفر من موت إلى
~~موت أيسر منه، فلا اختلاف بينهم في أنه يجوز له أن يفر من أمر يخاف فيه
~~الموت إلى أمر يرجو فيه النجاة ms6321 وإن لم يأمن فيه الموت وبالله التوفيق.
### | مسألة: جريحا يقال له من جرحك فيقول ما أعرفه ثم يقول فلان
# مسألة وسألت ابن وهب عن الذي يوجد جريحا فيقال له: من جرحك؟ فيقول: ما
~~أعرفه غلبني السكر وظلام الليل ثم يسأل بعد يوم أو يومين فيقول: فلان جرحني
~~هل يقبل ذلك منه؟ قال: لا يقبل قوله وقد نزلت هذه عندنا فرأينا ألا يقبل
~~قوله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها مستوفى في رسم أول عبد
~~ابتاعه فهو حر من سماع يحيى، وأن المخالف في ذلك ابن الماجشون ويرد قوله
~~الحديث المأثور في ذلك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: النصراني يقتل العبد المسلم
# مسألة وسئل وأنا أسمع عن النصراني يقتل العبد المسلم، قال: يقتل به.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة فوق هذا وفي رسم سلف من سماع عيسى
~~ومضى الكلام عليها هناك فلا معنى لإعادته.
# PageV16P061
### | مسألة: يغرق رجلا فيهلك أترى أن يقتل بتلك القتلة
# مسألة وسألته عن الذي يغرق رجلا فيهلك أترى أن يقتل بتلك القتلة؟ قال:
~~نعم، قلت له: فالذي يقتل بالسم هو عندك مثله؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: قوله هو عندك مثله يريد أنه يقاد منه بالسم كما يقاد
~~منه في التغريق بالتغريق، وهو نص قوله في المدونة: إنه يقاد منه بالسم إذا
~~قتله بالسم، وقد تأول ابن أبي زيد هذه المسألة وحملها على غير ظاهرها، يعني
~~يوجب القود بغير السم، وهو من التأويل البعيد، وكذلك حمل أصبغ قول مالك في
~~الواضحة على غير ظاهره لأنه حكى عنه أنه قال: يقتل من سقي السم، فقال هو:
~~غير أنه لا يقاد من ساقي السم بالسم ولا من حرق رجلا بالنار لم يقتل
~~بالنار؛ لأنهما من المثل ولكن يقتل بالسيف، فقول أصبغ خلاف لقول ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في القود بالنار وبالسم؛ لأنه إذا قيد على مذهب مالك من
~~القاتل بالسم بالسم فأحرى أن يقاد من القاتل بالنار بالنار، وقد مضى الكلام
~~على ms6322 هذا في أول سماع أشهب مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | : قتل وله وليان فقام أحد الوليين على القاتل فقتله
# من سماع أصبغ من ابن القاسم من كتاب الحدود قال أصبغ: سمعت ابن القاسم
~~يقول فيمن قتل وله وليان فقام أحد الوليين على القاتل فقتله، فقال: ليس
~~عليه قتل ويغرم لصاحبه لأنه الذي أبطل حقه لعله يعفو عنه، يقول لعله كان
~~يصالح عليه ويأخذه، وقاله أصبغ.
# قال محمد بن رشد: قال إنه يغرم لصاحبه، ولم يقل ما يغرم له؟
# PageV16P062
# والذي يغرم- على مذهبه في أن القاتل لا يجبر على غرم الدية- نصف ما يرى
~~أنه كان يرضى أن يصالح به عن نفسه، ولا يقتل، وعلى مذهب أشهب يغرم له نصف
~~الدية إن كان القاتل مليا بالدية، أو نصف ما كان له من المال إن لم يكن
~~مليا بها وبالله التوفيق.
### | مسألة: الأب إذا اقتص من الذي شهد له عليه بقتل ابنه ثم جاء ابنه
# مسألة قال أصبغ سمعت ابن القاسم يقول فيمن شهد عليه شاهدان أنه قتل ابنه
~~عمدا فأسلم إلى الولي وهو الأب فقتل ثم جاء ابنه فإذا هو حي، قال: يغرم
~~الشاهدان الدية، وليس على الأب شيء؛ لأنه إنما هو دم شهد له به فأخذه،
~~وقاله أصبغ وخطأ من الشاهدين، وهو كالرجوع فأراه إن تعمدا في أموالهما، وإن
~~شبه عليهما فعلى عواقلهما، قيل له: فإن صالح الأب من ذلك على مال ثم قدم
~~ابنه أيضا؟ قال: يغرم الأب إنما شهد له بدم ولم يشهد بمال فأخذ في ذلك الدم
~~مالا فهو يرده، قيل فيوجد معدما أيؤخذ من الشاهدين؟ قال: لا أرى عليهما
~~شيئا، وقاله أصبغ وهو الحق إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الأب إذا اقتص من الذي شهد له عليه بقتل ابنه
~~ثم جاء ابنه أنه لا شيء على الأب معناه إن ادعى أنه لم يعلم وظن أن
~~الشاهدين شهدا بحق وصدقه ورثة المستقاد منه في دعواه، فإن لم يصدقوه
# PageV16P063
# وادعوا عليه أنه علم كذب الشهود لزمته اليمين ms6323 في ذلك باتفاق إن حققوا
~~عليه الدعوى في ذلك، وعلى اختلاف إن لم يحققوا عليه الدعوى وأرادوا أن
~~يحلفوه بالتهمة في ذلك فإن نكل عن اليمين حلف ورثة الميت إن كانوا حققوا
~~عليه الدعوى ولزمه غرم الدية مع الشاهدين يكون كل واحد منهم حميلا عن صاحبه
~~بما يجب عليه منها.
# وأما قوله: إن الغرم على الشاهدين فإن تعمدا ففي أموالهما وإن شبه عليهما
~~فعلى عواقلهما فهو خلاف قوله في أول سماع عيسى من كتاب الشهادات إن ذلك في
~~أموالهما تعمدا الزور أو شبه عليهما، وفي المسألة قول ثالث أنهما إن تعمدا
~~اقتص منهما، وإن شبه عليهما كانت الدية في أموالهما، وهو قول ابن نافع
~~وأشهب، وروى ذلك عن علي بن أبي طالب، وقول رابع أنهما إن تعمدا كانت الدية
~~في أموالهما وإن شبه عليهما كان ذلك هدرا، وهو قول ابن الماجشون والمغيرة
~~وابن دينار وابن أبي حازم وغيرهم.
# وأما قوله إنه إن صالح الأب من ذلك على مال ثم قدم ابنه أن الأب يغرم ما
~~أخذ إن كان له مال، فإن لم يكن له مال اتبع به دينا ولم يكن على الشاهدين
~~شيء فهو على قياس قوله في أن القاتل لا يلزمه غرم الدية إلا برضاه، ويأتي
~~على قياس قول أشهب وأحد قولي مالك في أنه مجبور على غرم الدية أن يرجع على
~~الشاهد في عدم الأب فيغرمان ويتبعان الأب وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا على قتل رجل خطأ فأخذ الأب الدية من العاقلة ثم جاء ابنه حيا
# مسألة وسئل ابن القاسم عن شاهدين شهدا على قتل رجل خطأ فأخذ الأب الدية
~~من العاقلة ثم جاء ابنه حيا، قال: يرد الدية الذي أخذ من العاقلة لأنه وإن
~~كان شهد له بمال فقد جاء من ينتزعه من يديه؛ لأنه لا شيء له أصلا وقد تبين
~~أن ما شهد به ليس كما شهد، قيل: فوجد الأب معدما، قال: يغرمه الشاهدان.
# PageV16P064
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في آخر سماع سحنون ms6324 والكلام
~~عليها فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يضرب فيذهب عقله أيستأنى بذهاب عقله
# مسألة وسألت أشهب عن الذي يضرب فيذهب عقله أيستأنى بذهاب عقله؟ قال: نعم،
~~قلت كم؟ قال: سنة، قلت فإن أخذ العقل بعد السنة ثم رجع إليه عقله؟ قال: حكم
~~قد مضى، أو قال مضى ما مضى أي لا يرد شيئا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه يستأنى بذهاب العقل سنة صحيح كما قال، والوجه
~~في ذلك أن تمر عليه الفصول الأربعة، فإذا مرت عليه ولم يرجع إليه عقله حكم
~~له بعقل عقله وهو الدية كاملة، ولا اختلاف في أنه ينتظر به سنة كما قال؛ إذ
~~ليس في ذلك معنى سوى الرجاء في رجوع عقله إليه باختلاف الأربعة الأزمنة
~~عليه، وإنما اختلف في الجراح، فقيل إنه ينتظر بها سنة وإن بريت قبل السنة،
~~فإن أتت السنة عليها ولم تبرأ انتظر برؤها بعد السنة وهو مذهبه في المدونة،
~~فقال ابن حبيب ينتظر بها بروها، فإن بريت [قبل السنة لم ينتظر تمامها إلا
~~أن تبرأ على عثل فإن برئت على] عثل انتظر بها إتمام السنة ولا ينتظر بها
~~بعد السنة، ويحكم فيها بالقود إذا انقضت السنة، وإن لم تبرأ فإن ترامى
~~الجرح إلى ذهاب عضو آخر نظر فيه كما كان ينظر فيه لو حكم بالقود بعد البرء،
~~وقول أشهب في هذه الرواية إنه لا يرد العقل برجوع عقله إليه بعد الحكم مثله
~~قال في كتاب ابن المواز في الذي ضربت عينه فنزل الماء فيها أو ابيضت فأخذ
~~الدية ثم بريت بعد ذلك إنه لا يرد شيئا، وهو اختيار ابن المواز إذا كان
~~القضاء بذلك بعد الاستقصاء والأناة فلم ير بين
# PageV16P065
# المسألتين فرقا، ورأى القضاء بذلك حكما وقع باجتهاد صحيح، فلا يرد، وأما
~~ابن القاسم فقال في المدونة، في الذي ابيضت عينه أو نزل الماء فيها فحكم له
~~بالدية ثم برئت أنه يرد ما أخذ، فقيل إنه هو الذي يأتي في مسألة العقل على
~~مذهبه، وأنه لا فرق عنده بين المسألتين، وقيل ms6325 إن المسألتين مفترقتان عنده
~~وإن مذهبه في مسألة العقل كقول أشهب؛ لأن العقل يذهب حقيقة ثم يعود بعد
~~ذهابه، فإذا حكم بالعقل فيه لذهابه لم ينقض الحكم فيه لرجوعه، وأما البصر
~~فقد يستره ساتر دون أن يذهب حقيقة، فإذا حكم بالعقل فيه لذهابه في الظاهر
~~ثم رجع علم أنه لم يكن ذهب حقيقة وإنما كان ستره ساتر، فانكشف برجوعه خطأ
~~الحكم بالدية، فوجب ردها.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال أحدها أنه يرد الدية في المسألتين،
~~والثاني أنه لا يردها في واحدة منهما، والثالث الفرق بينهما فيردها في رجوع
~~البصر ولا يردها في رجوع العقل، ولا اختلاف بينهم في أنه إذا عاد البصر أو
~~العقل قبل الحكم لا يقضى له بشيء.
# وحكم السمع يذهب ثم يعود قبل الحكم أو بعد الحكم حكم البصر على ما ذكرناه
~~فيه.
# وأما الكبير تصاب سنه فيقضى له بعقلها ثم يردها صاحبها فثبتت فلا اختلاف
~~بينهم في أنه لا يرد العقل إذ لا ترجع على قوتها، هذا مذهب ابن القاسم وقول
~~أشهب في كتاب ابن المواز وروايته عن مالك في رسم الأقضية الثالث من سماع
~~أشهب من كتاب الجنايات.
# والأذن بمنزلة السن في ذلك لا يرد العقل إذا ردها بعد الحكم فتثبتت
~~واستمسكت، وإنما اختلف فيهما إذا ردهما فثبتتا واستمسكتا وعادتا لهيئتهما
~~قبل الحكم على ثلاثة أقوال: أحدها: قوله في المدونة إنه يقضى له بالعقل
~~فيهما جميعا إذ لا يمكن أن يعودا لهيئتهما أبدا، وقال أشهب إنه لا يقضى له
~~فيهما بشيء إذا عادا لهيئتهما قبل الحكم، والثالث: الفرق بين السن والأذن
~~فيقضي
# PageV16P066
# بعقل السن وإن ثبتت، ولا يقضى له في الأذن بعقل إذا استمسكت وعادت
~~لهيئتها، وإن لم تعد لهيئتها عقل له بقدر ما نقصت، وهو قول ابن القاسم في
~~رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى من كتاب الجنايات، ولا اختلاف بينهم
~~في أنه يقضى له بالقصاص فيهما وإن عادا لهيئتهما فإن اقتص بعد أن عادا
~~لهيئتهما فعادت أذن المقتص منه أو عينه فذلك ms6326 وإن لم يعودا أو قد كانت عادت
~~سن الأول أو أذنه فلا شيء له، وإن عادت سن المستقاد منه أو أذنه ولم تكن
~~عادت سن الأول ولا أذنه غرم العقل قاله أشهب في كتاب ابن المواز وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: أهل مكة والمدينة أهم أهل ذهب أو ورق أو إبل في الدية إذا وقعت عليهم
# مسألة قال أصبغ: وسألت أشهب عن أهل مكة والمدينة أهم أهل ذهب أو ورق أو
~~إبل في الدية إذا وقعت عليهم؟ قال: لا بل هم أهل ذهب وقال أصبغ: هم اليوم
~~أهل ذهب.
# قال محمد بن رشد: هذا مما لا إشكال فيه؛ لأن أهل الإبل إنما هم أهل
~~البوادي وأهل العمود، وأما أهل الأمصار والمدن فهم إما أهل ذهب أو أهل ورق،
~~وقول أصبغ هم اليوم أهل ورق دليل على أن أحوال البلاد في ذلك قد تنتقل،
~~وكذلك أهل الأندلس هم اليوم أهل ذهب وقد كانوا في القديم أهل ورق على ما
~~يوجد في وثائقهم وقاله أهل تواريخهم وبالله التوفيق.
# PageV16P067
### | : قول الغائب لا يثبت في شيء من الأشياء إلا بشاهدين
# ومن كتاب المجالس قلت: أرأيت أن أقمت شاهدا واحدا على قول ولي إن فلانا
~~ضربه ومن ضربه يموت أيجب به القسامة؟ قال: لا، ولا يكون ذلك بأقل من شاهدين
~~لأن الميت غائب، وقول الغائب لا يثبت في شيء من الأشياء إلا بشاهدين، قلت:
~~أيجب على المرمى بالدم بهذه الشهادة حبس؟ قال: لا يلزمه بهذه الشهادة شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في آخر سماع سحنون وهو مما لا إشكال
~~فيه ولا اختلاف.
### | مسألة: العقل على الرجال الأحرار البالغين من القبيلة
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول في السفيه إنه يعقل مع العاقلة
~~وقال في موالي القبيل إنهم يعقلون مع القبيل.
# قال محمد بن رشد: العقل على الرجال الأحرار البالغين من القبيلة، ويعقل
~~السفيه والمولى عليهم معهم، ويؤخذ من ماله ما نابه من العقل، ويعقل عن
~~الموالي الأسفلين المنعم عليهم بالعتق، وجميع القبيلة ms6327 لقول النبي - عليه
~~السلام - «مولى القوم منهم» واختلف هل يعقل المولى الأسفل مع القبيلة التي
~~مواليه منها ما جناه مواليه وسائر أهل القبيلة أم لا؟ فقال في هذه الرواية
~~في موالي القبيل أنهم يعقلون مع القبيل، وخالف في ذلك سحنون فقال إنه لا
~~يعقل مع الجاني مواليه الذين أنعم هو عليهم لأنهم لا يرثونه، ويعقل عنه
~~مواليه الذين أنعموا عليه وقومهم، هذا نص قوله، وإلى هذا ذهب محمد بن
~~المواز فقال أجمع العلماء أن الموالي من أسفل لا يعقلون
# PageV16P068
# مع من أعتقهم، قال: وهو معنى قول ابن القاسم، وليس قول ابن المواز بصحيح،
~~بل يعقلون معهم على مذهب ابن القاسم، وهو نص قوله في هذه الرواية، وله مثله
~~في جنايات العبيد من المدونة، ومثله لابن كنانة في المدونة، والذي في كتاب
~~جنايات العبيد من المدونة هو قوله في المبتل في المرض إذا لم يكن لسيده
~~أموال مأمونة إن جنايته جناية عبد لأن العاقلة لا تحمل له جريرة حتى يحمل
~~هو مع العاقلة ما لزم العاقلة من الجراير، واعتلال سحنون في ذلك بأنهم لا
~~يرثونه ليس بصحيح إذ ليس العقل مرتبطا بالميراث؛ لأن الرجل يعقل عمن لا
~~يرثه من عشيرته، وكما لا يعقل عنه من لا يرثه من قبيلة مولاه فكذلك يعقل هو
~~عمن لا يرثه من مواليه وسائر قبيلته والعقل في هذا بخلاف القيام بالدم لا
~~اختلاف في أنه لا حق للمولى الأسفل في القيام بالدم والقسامة فيه، ولا عقل
~~على النساء ولا على العبيد ولا على الصبيان والمجانين.
### | مسألة: طبيب مسلم أو نصراني سقى رجلا مسلما دواء فمات منه
# مسألة قال أصبغ في طبيب مسلم أو نصراني سقى رجلا مسلما دواء فمات منه ليس
~~عليه شيء إلا أن يعرف أنه سقاه شيئا أراد به قتله.
# قال محمد بن رشد: قوله ليس عليه شيء إلا أن يعرف أنه سقاه شيئا أراد به
~~قتله معناه إذا لم يخطأ ولا غر من نفسه وهو محمول على أنه لم يخطأ حتى
~~يتبين خطأه، ms6328 وعلى أنه لم يغر إذا أخطأ حتى يعلم غروره، وظاهر قوله أنه لا
~~شيء عليه وإن أخطأ وغر حتى يعلم أنه أراد بما سقاه قتله، وإنما حمل قوله في
~~هذا على ظاهره فيكون معنى قوله: إنه ليس عليه شيء أي ليس عليه شيء في ماله
~~وإنما تكون الدية في ذلك على عاقلته إلا أن يعلم أنه سقاه شيئا أراد به
~~قتله فيقتل به؛ إذ لا خلاف في أن الدية على عاقلته إذا أخطأ ولا ما إذا غر
~~من نفسه، فقيل إن الدية في ماله وهو ظاهر قول مالك في رسم
# PageV16P069
# كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان، وقيل إنها على
~~العاقلة، وهو قول عيسى بن دينار هناك وظاهر قول أصبغ هاهنا وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبدا لامرأة ذات زوج ضرب بطن سيدته وهي حامل فألقت جنينا ميتا
# مسألة قيل لأصبغ: أرأيت عبدا لامرأة ذات زوج ضرب بطن سيدته وهي حامل
~~فألقت جنينا ميتا؟ قال: تخير المرأة بين أن تدفع إلى زوجها ما يصيبه من دية
~~الجنين وتحبس العبد، وبين أن تدفع جميع العبد إليه، قيل له ولم ودية الجنين
~~بين أبيه وأمه؟ فلم لا يكون لها ثلث العبد وتخير في افتكاك ثلثيه من زوجها
~~بثلثي دية الجنين أو تسلم ثلثيه إن أحبت؟ [قال: لا يكون لها ثلث العبد
~~وتخير في افتكاك ثلثيه من زوجها بثلثي دية أجنبي، مع أن السيد يخير] قال:
~~لا يكون لها ذلك لأن جناية العبد على سيدته هاهنا كجنايته على سيدته وعلى
~~أجنبي معها وقد قال ابن القاسم في العبد يجني على سيده وعلى أجنبي معه أن
~~السيد يخير، بين أن يفتكه كله بدية جناية الأجنبي وبين إسلامه كله في جناية
~~الأجنبي ولا يقاصه بجنايته، فكذلك مسألتك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه وبالله التوفيق.
# PageV16P070
### | مسألة: الرجل يدعي قبل الرجل أنه قتل عبده
# مسألة قال أصبغ قال ابن القاسم في الرجل يدعي قبل الرجل أنه قتل عبده ms6329
~~فيقر المدعى عليه أنه رماه أو ضربه ويقول: لم يمت من ذلك، ويدعي الرجل أنه
~~مات منه، قال ابن القاسم: يحلف المدعي يمينا واحدة لمات منه ويستحق ثمنه،
~~قال ابن القاسم: وكذلك لو ثبت أنه ضربه أو رماه ثم مات أنه يحلف يمينا
~~واحدة ويستحق ثمنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها وعلى ما فيها من
~~الاختلاف في أول رسم من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | : عبد وحر اصطدما فماتا جميعا كيف يحكم فيهما
# من نوازل سئل عنها أصبغ وسئل أصبغ عن عبد وحر اصطدما فماتا جميعا كيف
~~يحكم فيهما؟ قال: يكون في مال الحر قيمة العبد يدفع إلى سيده، ثم يقال لسيد
~~العبد افتك قيمته بدية الحر أو أسلمها، فإن أسلمها لم يكن لولاة الحر غيرها
~~وإن افتداها، افتداها بجميع الدية.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا في هذه المسألة يأتي على ما مضى في أول
~~رسم من سماع ابن القاسم من أن سيد العبد يخير في جنايته على الحر بين أن
~~يسلمه بها أو يفتديه بها مؤجلة في ثلاث سنين لا حالة؛ لأن معنى قوله وإن
~~افتداها، افتداها بجميع الدية معناه في ثلاث سنين، إذ لو لم تكن مؤجلة لوجب
~~أن يكون مقاصة بالقيمة كما قال في المدونة، وقد مضى هذا مبينا في أول رسم
~~من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول إن مت من جراحاتي ففلان غلام فلان بي
# مسألة وسئل عن الرجل يقول: إن مت من جراحاتي ففلان غلام فلان
# PageV16P071
# بي، فيوجد لفلان ذلك غلام يسمى بذلك الاسم فيقر السيد باسمه بهذا الاسم
~~ويزعم أنه لا غلام له غيره يسمى بهذا الاسم أو يزعم أنه كان له غلمان يسمون
~~بهذا الاسم وليسوا اليوم في ملكه، أو يزعم في بعض من هلك من غلمانه أن هذا
~~اسمه كذا وكذا لذلك الاسم الذي سماه المجروح، ولا يعلم ذلك إلا بقول السيد
~~أو يرمي رجلا حرا ويسميه باسمه واسم أبيه ولا يعرفه الشهداء ms6330 ويذكر مسكنه
~~فيوجد في ذلك الموضع الذي سماه له مسكن ذلك الاسم وتلك النسبة أو لا يوجد
~~بموضعه ذلك الاسم ولا تلك النسبة، وعلى من يرى طلب أنه ليس بهذا الموضع أحد
~~غير هذا فنحن نقسم عليه، ويقول الآخر لا علم لي، فكيف إن كان لرجل غريم
~~غائب أو أبق له عبده فأثبت دينه وصفة غريمه أو عبده عند القاضي فكتب له
~~كتابا باسمه وحليته كلها على حال ما ثبت عنده ليطلبه به فتوجد تلك الصفة
~~فأنكر أن يكون غريمه أو أن يكون عبده وهو عبد لرجل آخر بالمكان الذي وجد
~~به، على من ترى طلب أنه ليس بذلك المكان من يسمى بذلك الاسم وعلى تلك
~~الحلية أعلى المدعي أو على المدعى عليه أم يكون كشف ذلك على السلطان؟ وهل
~~تأخذ بهذا القول أنه إن لم يوجد بذلك المكان مثله أن ذلك يلزمه إلا أن يأتي
~~بالمخرج، فإنه بلغني عن عبد الملك أنه قال في العبد: إنه توضع قيمته ثم
~~يأخذه فيسيره به إلى موضع شهوده، فإن عرفوه بعينه أخذوه وإلا رده، فإن رأيت
~~قوله حسنا أرأيت إن وضع قيمته فأخذه فوجد شهوده قد ماتوا أيكون له شيء أم
~~لا؟ قال أصبغ لا أرى أن يعبأ بقول السيد، وأرى أن يقع على ذلك الغلام الذي
~~يعرف في ملكه بذلك
# PageV16P072
# الاسم يوم قال المجروح مثل ما قال، ويوم ادعى أنه جرحه ولا يلتفت إلى ما
~~قبل ذلك من دعوى السيد ولا الغلام إلا بأمر يعرف سببه فإن عرف السبب أنه قد
~~كان يوم الجراح له مثل ذلك أشكل ذلك حينئذ وكف عنه حتى يقع على واحد معروف،
~~وإلا فهو هو إذا لم يكن غيره من السبب ومعرفة الناس ولا بشبهة يذكر غير ذكر
~~السيد والعبد، وكذلك أمر الحر في الحقوق وغيره يقع ذلك على المنسوب المعروف
~~في موضعه وفي صفاته إذا لم يكن في الحارة أو في البلدة غير ذلك، فإن كان
~~وأشكل ترك حتى يعرف ويستثبت، وهذا يجزيك من جميع ms6331 مسألتك التي طولت فيها
~~وأكثر.
# قال محمد بن رشد: لم يأت أصبغ في هذه المسألة بجواب بين عما يسأله عنه
~~إذا وجد في ملك الرجل الذي ذكر أنه قتله غلامه عبد يسمى بذلك الاسم فأنكر
~~السيد أن يكون هو المدعى عليه وزعم أنه قد كان له عبيد يسمون بذلك الاسم أو
~~وجد بالبلد الذي ادعى أن فيه الحر الذي دمى عليه رجل يسمى بذلك الاسم
~~وينتسب بتلك النسبة فأنكر أن يكون هو المدعى عليه أو وجد بالبلد الذي ادعى
~~أن فيه غريمه رجل يسمى بذلك الاسم فأنكر أن يكون هو غريمه على من يكون طلب
~~أنه ليس بهذا الموضع أحد غير هذا يسمى بهذا الاسم أعلى المدعي أم على
~~المدعى عليه لأنه قال: إن التدمية تلزم للغلام الذي يعرف في ملكه بذلك
~~الاسم يوم دمى عليه، ولا يلتفت إلى قول السيد إلا بأمر يعرف سببه فيشكل
~~الأمر حينئذ ويكف عنه حتى يعرف بعينه، قال وكذلك أمر الحر في الحقوق وغيره
~~يقع ذلك على المنسوب المعروف في موضعه إذا لم يكن فيه غيره فإن كان فيه
~~غيره أشكل الأمر وترك حتى يستثبت فيه، هذا معنى قوله وفيه دليل على أن على
~~المدعى عليه أن يثبت أن في البلد سواه من يتسمى بذلك الاسم وينتسب إلى ذلك
~~النسب، فإن لم يثبت ذلك لزمته التدمية إن كان مدعى عليه، أو الحق إن كان
~~مطلوبا بحق، وهو
# PageV16P073
# مذهب أشهب وقول ابن القاسم في المدنية، وقيل: إن على الطالب أن يثبت أنه
~~ليس بالبلد سواه من يتسمى بذلك الاسم وينتسب إلى ذلك النسب يريد على العلم،
~~فإن لم يثبت ذلك لم يلزم هذا شيء، وهو الذي يدل عليه قول ابن وهب في سماع
~~عبد الملك بن الحسن من كتاب الأقضية، وقد مضى الكلام على هذه المسألة
~~مستوفى هناك وفي رسم العتق من سماع عيسى من الكتاب المذكور فلا معنى
~~لإعادته.
### | مسألة: العبد يسلم للقتل ثم يستحيى
# مسألة قال أصبغ: اختلف قول ابن القاسم في العبد ms6332 يسلم للقتل ثم يستحيى
~~فمرة قال: لا يكون ماله تبعا له لأن إسلامه للقتل وإن استحيي كقتله، ومرة
~~قال: يكون ماله تبعا له إذا استحيي، قال أصبغ: والقول الأول أحب إلي ألا
~~يكون ماله تبعا له إذا استحيي، ثم رجع أصبغ وقال: إنه يسلم بماله؛ لأنه لما
~~عفا عنه كان بمنزلة الخطأ وسواء قتل عبدا أو حرا أو كان جرحا أو نفسا قال
~~أشهب: يؤخذ بماله في العمد والخطأ إلا أن يستقاد منه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم الأول الذي رجع عنه أصبغ أظهر من القول
~~الثاني الذي رجع إليه؛ لأنه لما أخذه ليقتله وقد علم أنه إذا قتله يبقى
~~ماله لسيده فإذا استحياه بعد أن أخذه ليقتله فقد رضي أن يأخذه في جنايته
~~دون ماله، إلا أن يفتديه منه سيده بجنايته فعلى القول الأول يكون سيده
~~مخيرا بين أن يسلمه دون ماله أو يفتكه بجنايته، وعلى القول الثاني يكون
~~مخيرا بين أن يسلمه بماله كما لو استحياه قبل أن يأخذه ليقتله، وبين أن
~~يفتكه وماله بجنايته، والحكم في مال العبد الجاني أن يكون معه في الجناية
~~وكذلك ما أفاد بعد هذا أو كسب، قال ذلك ابن القاسم في المجموعة، قال سحنون:
~~وقال غيره إن كان ماله عينا لم يخير سيده ووديت من ماله إن حملها وأما إذا
~~لم
# PageV16P074
# يحملها أو كان عينا غائبا أو عرضا فيخير سيده، ومذهب ابن القاسم أن يخير
~~سيده على كل حال وإن كان ماله عينا يفي بالجناية والله أعلم.
### | : الذي يطرح جنين الأمة ما عليه
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم
# قال أبو زيد بن أبي الغمر سئل ابن القاسم عن الذي يطرح جنين الأمة ما
~~عليه؟ قال: عشر ثمن أمه، قيل له أرأيت إن استهل صارخا حين طرح؟ قال: يغرم
~~ثمنه على قدر الرجاء فيه والخوف.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه إذا خرج ميتا ففيه عشر ثمن أمه لا
~~اختلاف في ذلك في المذهب، ms6333 قال ابن نافع عن مالك: زادت عشر قيمتها على الغرة
~~أو نقصت، وسواء كان أبوه حرا أو عبدا لأنه تبع لأمه، قال ذلك مالك في
~~المجموعة وابن القاسم وأشهب، ومذهب الشافعي في ذلك كمذهب مالك، وقال أبو
~~حنيفة إن كان ذكرا ففيه نصف قيمته لو كان حيا، وإن كان أنثى ففيها عشر
~~قيمتها لو كانت حية، وذكر عن أبي يوسف أن فيه ما نقص من أمه كما يكون في
~~جنين البهائم، وقال حماد: فيه حكومة وهو نحو قول أبي يوسف وقال سعيد بن
~~المسيب فيه عشرة دنانير، وأما قوله إذا استهل صارخا أن فيه قيمته على
~~الرجاء والخوف ففيه نظر، إذ لا يقوم على أنه يعيش أو يموت وقد خرج مطروحا
~~بالجناية على أمه وإنما يقوم فيقال كم كانت تكون قيمته اليوم لو وضعته أمه
~~من غير جناية عليه؟ فتكون عليه قيمته بالغة ما بلغت وبالله التوفيق.
# مسألة وسئل عن رجل كان له ابن يجري الخيل فأتاه رجل فسأله إياه أن يجري
~~فرسه فأذن له فوقع من الفرس فمات الصبي، قال: لا
# PageV16P075
# نرى على الذي حمله شيئا إلا عتق رقبة مؤمنة، فإن لم يجد فصيام شهرين
~~متتابعين لأنه من الخطأ، وأما الدية فلا أرى عليه دية لأنه بمنزلة رجل عفا
~~عن ديته فهو إذا أذن له أن يحمله على فرس فهلك فهو من الخطأ، وهو بمنزلة ما
~~لو عفا عن ديته لأن الدية إنما تصير إليه وحده.
# [قال محمد بن رشد: معناه إذا لم يكن له أم وذلك بين من قوله: لأن الدية
~~إنما تصير إليه وحده] ولو كانت له أم لكان على عاقلته ثلث ديته لأمه وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: جرح رجلا جرحا فترامى جرحه فمات
# مسألة وعن رجل جرح رجلا جرحا فترامى جرحه فمات فاستحق وليه الدم فعفا عنه
~~على أن يخرج من ذلك البلد فإن وجده فيه قتله فخرج ثم إنه وجده فيها قال:
~~أرى أن يقتل به.
# قال محمد بن رشد: زاد ابن حبيب فإن شرطوا إن ms6334 لم يفعل أو فعل ثم عاد فله
~~الدية، فإن كان الذي قد ثبت حين الصلح فذلك جائز في القود والدية، وإن كان
~~لم يثبت لم يجز إلا أن يقولوا فإن لم يفعل أو فعل فعاد فنحن على حجتنا في
~~الدم وكذلك الجراحات مثله وبالله التوفيق.
### | مسألة: طلب غريقا فلما أخذه خشي على نفسه الموت فسرحه
# مسألة وقال ابن القاسم في رجل طلب غريقا فلما أخذه خشي على نفسه الموت
~~فسرحه، قال: لا شيء عليه، ولو أنه ذهب يعلمه العوم فلما خشي على نفسه سرحه
~~قال: فذلك عليه، يريد الدية.
# PageV16P076
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله في الوجهين جميعا؛ لأن الذي ذهب
~~يعلمه العوم غره بما فعل، فوجب عليه الضمان بتسريحه إياه حين خشي على نفسه
~~الموت، وهو من الخطأ، فقوله فذلك عليه يريد الدية على العاقلة والله أعلم،
~~وأما الذي طلب الغريق لينجيه فلما خشي على نفسه سرحه فلم يغره بشيء، وإنما
~~أراد الخير فيما فعل فلم يكن في تسريحه شيء، إذ لو لم يطلبه ولا أخذه لغرق
~~أيضا، فلم يضره فيما فعل وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقتل فيوجد بمكة فيقوم أولياؤه أترى أن يقتل في الحرم
# مسألة وعن الرجل يقتل فيوجد بمكة فيقوم أولياؤه أترى أن يقتل في الحرم؟
~~وقد قال تعالى: {ومن دخله كان آمنا} [آل عمران: 97] قال: نعم يقتل ولا
~~ينتظر به الفراغ من حجه والحرم أحق ما أقيم فيه حدود الله.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا ما تقدم من قول مالك في آخر سماع أشهب، ولا
~~أحفظ فيه اختلافا بين أحد من فقهاء الأمصار، وقول الله تعالى: {ومن دخله
~~كان آمنا} [آل عمران: 97] إنما هو إخبار عما كان في جاهليتهم على ما قاله
~~أهل التفسير، لو أن رجلا جرح حرة ثم لجأ إلى الحرم لم يطلب ولم يتناول،
~~فأما في الإسلام فإن الحرم لا يمنع من حد، من قتل قتل ومن أصاب حدا أقيم
~~عليه، قال الحسن: أصابه فيه أو في غيره، وروي ms6335 عن ابن عباس أنه قال: إذا
~~أصاب الرجل الحد في الحرم أقيم عليه، وإن أصابه في غيره ثم لجأ إليه فإنه
~~لا يكلم ولا يجالس ولا يؤوى حتى يخرج منه فيؤخذ فيقام عليه الحد، وقيل إنه
~~إذا لجأ إليه أخرج منه فأقيم عليه وبالله التوفيق.
# PageV16P077
### | مسألة: يقتل ولا يترك إلا ولدا أصاغر أو لا ولي له إلا السلطان
# مسألة وقال في الذي يقتل ولا يترك إلا ولدا أصاغر أو لا ولي له إلا
~~السلطان قال: يقيم لولده وليا فيجعله خليفة عليهم بعد أبيهم فيكون من ولاة
~~السلطان ذلك من أمرهم بمنزلة الوصي الولي فإن رأى أن يأخذ للأيتام العقل
~~أخذه وإن رأى أن يقتل قتل، ويمضي الذي رأى في ذلك إلا أنه إن عفا عن القاتل
~~بغير شيء يأخذه للأيتام فرأى أن لهم فيه خطأ لم يجز ذلك؛ لأن ذلك ليس فيه
~~نظر للأيتام أن يترك حقهم بغير شيء أخذه لهم، فلا عقل أخذه ولا قود فلا
~~يجوز ذلك، وإن رأى أن يصالح بالدية كاملة صالح، ولا يكون له أن يصالح بدون
~~الدية إن كان مليا بها، فإن لم يكن مليا بها جاز صلحه على ما يرى إذا كان
~~على وجه النظر لهم، وإذا صالح بدونها والقاتل مليء بها لم يجز ذلك، ورجع
~~على القاتل ولم يرجع القاتل على الولي بشيء.
# قال محمد بن رشد: أجاز أشهب أن يصالح بأقل من الدية على وجه النظر ما لم
~~يكن يسيرا جدا فتبين فيه المحاباة، وقول أشهب أصح على مذهب ابن القاسم،
~~وقول ابن القاسم أصح على مذهب أشهب، أصل ذلك اختلافهم في القاتل هل هو
~~مجبور على غرم الدية؟ فمن جبره على غرم الدية وهو المعلوم على مذهب أشهب
~~فيلزمه ألا يجيز للوصي أن يصالح بأقل من الدية إذا كان مليا، ومن لم يجبره
~~على غرم الدية وهو المعلوم من مذهب ابن القاسم أجاز صلح الولي بأقل منها لا
~~على وجه النظر لأنه مال لم يملك أخذه وبالله التوفيق.
# PageV16P078
### | مسألة: شق ms6336 جوف رجل حتى بلغ إلى مقاتله ثم جاء رجل آخر فقتل الذي شق جوفه
# مسألة وقال في رجل شق جوف رجل حتى بلغ إلى مقاتله ثم جاء رجل آخر فقتل
~~الذي شق جوفه وكان حينئذ حيا قبل أن يقتل القاتل الآخر، ولا يكون على الذي
~~شق جوفه إلا الأدب فقط، قيل له فإنه لو لم يقتله لم يحيا، قال: وإن.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم أول عبد ابتاعه
~~من سماع يحيى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: استحقت عليها القسامة فجاء رجل آخر فقال أنا والله قتلته
# مسألة وقال في جماعة أربعة أو خمسة شهد عليهم شاهد أنهم قتلوا رجلا
~~فاستحقت عليها القسامة فجاء رجل آخر فقال: أنا والله قتلته إنه لا يقتل
~~واحد منهم إلا بقسامة لا الذي أقر ولا الآخرون إلا بقسامة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة عندي أن المقتول كانت له حياة
~~بعد الجرح، وإنما وجبت لهم القسامة مع الشاهد الواحد على الجرح، ولذلك قال:
~~إنه لا يقتل واحد منهم إلا بقسامة لا الذي أقر ولا الآخر، ولو لم تكن له
~~حياة فقال المقر أنا قتلته قتلا مجهزا لكان لهم أن يقتلوه بلا قسامة، وقد
~~مضى بيان القول في هذا في آخر سماع سحنون وفي أول سماع عيسى وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ضرب رجلا خطأ وجاء آخرفضربه عمدا
# مسألة وعن رجل ضرب رجلا خطأ وجاء آخر فضربه عمدا إن مات مكانه قتل به
~~الذي ضربه عمدا، وكان على الذي ضربه خطأ نصف
# PageV16P079
# الدية، وإن عفا عن القاتل عمدا سجن عاما بعد مائة سوط، وإن عاش بعد
~~ضربهما جميعا ثم مات "أقسم ولاته على أيهم شاءوا، فإن أقسموا على الذي ضربه
~~عمدا قتل به ولا شيء على الآخر، وإن أقسموا على الذي ضربه خطأ كانت عليه
~~الدية كاملة وبرئ الآخر، إلا أن يعلم أنه ضربه ضربة لا يموت من مثلها، فإن
~~كان كذلك فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: ms6337 إنهم إن أقسموا على الذي ضربه عمدا قتل به ولا
~~شيء على الآخر وإن أقسموا على الذي ضربه خطأ كانت عليه الدية كاملة وبرئ
~~الآخر خلاف ما تقدم في رسم المكاتب من سماع يحيى، وقد مضى الكلام على ذلك
~~هنالك مستوفى، وذكرنا هناك أن رواية أبي زيد هذه تأتي على أصل أشهب حسبما
~~بيناه فلا معنى لإعادته.
# وأما قوله إذا مات من الضرب مكانه إنه يقتل به الذي ضربه عمدا ويكون على
~~الذي ضربه خطأ نصف الدية يريد على العاقلة، فهو بين لأنهما قد اشتركا جميعا
~~في قتله، ودم الخطأ يتبعض ودم العمد لا يتبعض فإذا قتل الجماعة رجلا قتلوا
~~به جميعا، وإذا قتلوه خطأ لم يكن فيه إلا دية واحدة على عواقلهم أجمعين
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال والله ما زلت من يوم ركضني فلان منها بشر وما قتلتني إلا ركضته
# مسألة وعن رجل ركض رجلا برجله البطن فمكث أياما فزعم أنه يجد من الركضة
~~على فؤاده أمرا شديدا فمات، قال: ينبغي لمثل هذا أن يخوف ويذكر الله، فإن
~~أصر وقال والله ما زلت من يوم ركضني فلان منها بشر، وما قتلتني إلا ركضته
~~رأيت أن يقسموا معه ويستحقوا دمه إذا كان مضطجعا من يوم ركضه حتى مات، وإن
~~لم يضطجع إذا رئي به ضرر ذلك وشينه كان بمنزلة الاضطجاع.
# PageV16P080
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف ما تقدم من قول ابن كنانة في آخر رسم العتق من
~~سماع عيسى، ومثل ما تقدم بالدليل من مسألة رسم أول عبد من سماع يحيى وقد
~~مضى الكلام على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الذي يدعي الدم قبله إذا نكل ولاة المقتول عن القسامة
# مسألة وقال في الذي يدعي الدم قبله إذا نكل ولاة المقتول عن القسامة
~~وردوها على أولياء القاتل فحلفوا وبرأوا صاحبهم لم يكن بد من أن يجلد مائة
~~ويحبس عاما.
# قال محمد بن رشد: قوله وردوها على أولياء القاتل فحلفوا وبرأوا صاحبهم هو
~~مثل ما في أول رسم من سماع ms6338 عيسى، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك وذكر ما فيه
~~من الاختلاف وتوجيهه فلا وجه لإعادته
### | مسألة: قال عند موته فلان قتلني وناس معه
# مسألة وقال في رجل قال عند موته فلان قتلني وناس معه، قال يقسمون على
~~الذي سمى ويقتلونه، وأما قوله وأناس معه فإن عرفوا وأثبتتهم البينة أنهم
~~ضربوه معه أقسموا على أيهم شاءوا منهم.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم من المعلوم من مذهب مالك في غير ما
~~موضع من أنه لا يقتل بالقسامة إلا رجل واحد والله الموفق.
### | مسألة: ليس الشهر للمتهم المريب بكثير
# مسألة وقال في رجل اتهم بقتل رجل عمدا فحبس ولا بينة لهم على ذلك فأقر
~~على نفسه أنه قتله خطأ أعليه البينة أنه قتله خطأ أم لولاة المقتول من
~~الدية شيء أم يطال حبسه؟ قال: قال مالك: يطال حبسه لعله يأتي عليه بلطخ،
~~فإن لم يأت عليه بشيء من ذلك أقسم
# PageV16P081
# خمسين يمينا وخلي سبيله، ولو أنه أتى بشاهد من أول وهو ممن لا يتهم أنه
~~يريد غنى ولده أقسم ولاة المقتول مع قوله: إني قتلت فلانا خطأ واستحقت
~~الدية كاملة كذلك قال مالك.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يطال حبسه يريد الثلاثين يوما ونحوها على ما
~~قاله في سماع عبد الملك من أنه ليس الشهر للمتهم المريب بكثير، وقوله لعله
~~يأتي بلطخ يريد بلطخ يكون لوثا فيقسمون معه ويقتلونه أو لا يبلغ أن يكون
~~لوثا فتستحق المرأة الطويلة حتى يتبين براءته وتأتي عليه السنون الكثيرة
~~على ما قاله في الواضحة حسبما بيناه، وقال إنه إن لم يأت عليه بشيء يستحلف
~~خمسين يمينا ويخلى سبيله يريد ولا يكون لهم عليه بإقراره على نفسه بالخطأ
~~دية، ولا شيء؛ لأنهم لما ادعوا العمد فقد أقروا أن حقهم إنما هو في دمه لا
~~في ماله ولا على عاقلته، وقوله ولو أنه أتى بشاهد من أول معناه ولو أن
~~الولاة ادعوا الخطأ من أول ولم يدعوا العمد واستظهروا بشهادته على نفسه
~~بأنه قتله ms6339 خطأ وهو ممن لا يتهم بأنه أراد غنى ولد المقتول مثل أن يكون
~~صديقا له ملاطفا على ما قاله في المدونة أقسموا مع قوله: إني قتلت فلانا
~~خطأ واستحقوا الدية كاملة ولم يبين هل تكون في ماله أو على العاقلة فقيل:
~~إنها تكون في ماله لأن العاقلة لا تحمل الإقرار، وقيل إنها تكون على
~~العاقلة، والقولان في كتاب الصلح من المدونة وبالله التوفيق. تم كتاب
~~الديات بحمد الله تعالى وحمد عونه.
# PageV16P082
### | : كتاب الجناية الأول
# ] [
### | مسألة: شج رجلا موضحة فصارت منقلة فأراد أن يقتص له من الموضحة
# من سماع عبد الرحمن ابن القاسم من مالك من كتاب سن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم قال: سئل مالك عن رجل شج رجلا موضحة فصارت
~~منقلة فأراد أن يقتص له من الموضحة
# PageV16P083
# ويأخذ فضل المنقلة فوقف فيها، ثم قال: أكتب إليه إن أراد أن يأخذ عقل
~~المنقلة فذلك له، وذلك أنها إنما صارت منقلة لأن الضربة هشمت العظم والبط
~~لا يأتي منه منقلة، وسكت عن القصاص، قال ابن القاسم: قد كان يقول قبل ذلك
~~يقاد له من الموضحة فإن صارت منقلة فلا شيء له، وإن برأت موضحة ولم تصر
~~منقلة عقل له ما بين عقل الموضحة والمنقلة ورأى أن يعجل فيها كما يعجل في
~~الجراح إذا قطع كفه أو أصبعه فتآكلت أكثر مما قطع منها أقيد مما أصاب منه
~~ثم استؤني به فإن برأت على حالها عقل له ما بينهما، وإن تآكلت أقل مما أكلت
~~يد الأول عقل له على قدر ذلك وإن أكلت مثل أو أكثر من يد الأول لم يكن على
~~الأول شيء، قال ابن القاسم: لم يزل مالك يقول يأخذ عقل منقلة ولا شيء له في
~~القصاص، قال سحنون: وأنا أقول كل من جرح رجلا جرحا مما مثله يفرغ في بعض،
~~مثل أن يجرحه ملطاة فتصير موضحة، أو يجرحه موضحة فتصير منقلة أو يجرحه
~~منقلة فتصير مأمومة، فهذه الجراح كلها مما يفرغ بعضها في بعض، ms6340 فإذا جرح رجل
~~رجلا بعض ما وصفت لك
# PageV16P084
# من هذه الجراح ثم ترامت إلى نحو ما وصفت لك مما يفرغ بعضه في بعض فاحكم
~~له بالجرح الذي ترامى إليه كأن الجارح جرحه إياه، ولا يلتفت إلى الأول،
~~وإذا ترامى الجرح إلى غير ما وصفت له مما لا يفرغ بعضه في بعض مثل أن يجرحه
~~موضحة فيذهب منها عينه أو تشل منها يده فأحكم له بالجرح الأول موضحة كان أو
~~غيره وبعقل اليد والعين جميعا كأن الجارح جرحه إياهما.
# قال محمد بن رشد: قوله في أول المسألة في السؤال فأراد أن يقتص له من
~~الموضحة ويأخذ فضل المنقلة معناه فأراد أن يقتص له من الموضحة ويأخذ فضل
~~المنقلة إن برئ المقتص منه من الموضحة دون أن تصير منقلة، وقول مالك: أكتب
~~إليه إن أراد أن يأخذ عقل المنقلة فذلك له، وذلك أنها إنما صارت منقلة؛ لأن
~~الضربة هشمت العظم يدل دلالة ظاهرة أنه خيره بين أن يأخذ عقل المنقلة وبين
~~أن يقتص من الموضحة ويأخذ عقل فضل ما بينهما وبين المنقلة إن لم تصر موضحة
~~المقتص منه منقلة فهو خلاف قوله الثاني الذي حكى ابن القاسم عنه أنه رجع
~~إليه من أنه يأخذ عقل المنقلة، ولا شيء له في القصاص، وهذا القول أقيس على
~~تعليله بأن الضربة هشمت العظم والبط لا تأتي منه منقلة والتخيير بين أن
~~يأخذ عقل المنقلة وبين القصاص استحسان.
# وأما قول مالك الأول وما حكى سحنون أنه مذهب ابن القاسم من أن يقتص من
~~الموضحة ويأخذ عقل فضل ما بين الموضحة والمنقلة إن برئ المقتص منه دون أن
~~يترامى أمره إلى منقلة فهو القياس على ما أجمعوا عليه في الذي يترامى جرحه
~~إلى شيء آخر مثل أن يجرحه موضحة فتذهب منها عينه، وكذلك لو جرحه ملطاة
~~فصارت موضحة لكان بالخيار بين أن يقتص من الملطاة وبين أن يأخذ عقل الموضحة
~~على أحد قولي مالك، وعلى قوله الآخر ليس له إلا عقل الموضحة لا القصاص
~~منها، إذ لا ms6341 يصح القصاص مما آل إليه
# PageV16P085
# الجرح وإنما فيه الدية، وعلى قول مالك الأول ومذهب ابن القاسم يقتص له من
~~الملطاة، بأن صارت موضحة وإلا عقل له ما بين الملطاة والموضحة وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: لو جرح عبد موضحة فأعتقه سيده بعد الجرح ثم ترامت بعد عتقه إلى منقلة
# مسألة قلت لسحنون: فلو جرح عبد موضحة فأعتقه سيده بعد الجرح، ثم ترامت
~~بعد عتقه إلى منقلة، قال: يكون عليه عقل موضحة عبد وعقل ما بين الموضحة
~~والمنقلة من دية الحر.
# قال محمد بن رشد: قوله يكون عليه عقل موضحة عبد يريد لسيده، وقوله وعقل
~~ما بين الموضحة والمنقلة من دية الحر يريد العبد المعتق، وقول سحنون في هذه
~~المسألة هو على قياس قول ابن القاسم وقول مالك الأول في الذي يجرح رجلا
~~موضحة فتصير منقلة أنه يقاد له من الموضحة ويعقل له ما بين الموضحة
~~والمنقلة إن برئ المقتص منه دون أن يصير جرحه بالقصاص منه منقلة خلاف ما
~~اختاره وأخذ به في ذلك من أنه يحكم له بالجرح الذي ترامى إليه كان الجارح
~~جرحه إياه، والذي يأتي في الذي تصير موضحته منقلة بعد العتق على قياس قوله
~~في هذه المسألة أن يكون على الجارح دية منقلة حر لسيد العبد المجروح، فقول
~~سحنون في هذه المسألة معترض لقوله في المسألة المتقدمة وعلى خلاف أصله
~~فيها، وقال ابن الماجشون: على جارحه دية منقلة حر للعبد المعتق يحكم
~~للمجروح بما آل إليه الجرح من المنقلة، وهو أبعد الأقوال؛ لأنه جعل تراقي
~~الجرح بعد العتق إلى ما فوقه كتراقيه إلى الموت على مذهب ابن القاسم الذي
~~يرى في ذلك دية الحر كاملة وقد مضى الكلام على هذا في رسم بع ولا نقصان
~~عليك من سماع عيسى من كتاب الديات.
# PageV16P086
### | مسألة: من حق الجارح أن يقتص ممن جرحه
# مسألة وقال مالك: إذا اقتص الرجل من الجراح فإني أرى أن يقتص له طبيب
~~وأرى جعله على الذي يقتص له، ومثل ذلك بالدين، قال ابن القاسم وتفسير الدين ms6342
~~أن يكون على الرجل الدين فيرسل إليه من يقبضه فعلى صاحب الدين جعله، وليس
~~على الذي عليه الدين شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن من حق الجارح أن يقتص ممن
~~جرحه، ولم يمكن من أن يأخذ ذلك بيده مخافة أن يتعدى في القصاص، فوجب أن
~~يكون الجعل في ذلك على الذي كانت عنه النيابة، وقد قيل إن الجعل في ذلك على
~~المقتص منه؛ لأن القصاص حق عليه يجب أن يوفيه لصاحبه فيكون عليه أجرة الذي
~~يقتص منه، كما يكون على المطلوب بمكيل أو موزون أجرة الكيل والوزن، وهو
~~مذهب الشافعي، وفيه بعد إذ لا يجب على الجارح أن يقتص من نفسه للمجروح،
~~وإنما الذي يجب عليه القصاص أن يمكن من نفسه للقصاص منه فذلك بخلاف توفية
~~الحقوق المكيلة والموزونة لقوله تعالى: {فأوف لنا الكيل} [يوسف: 88] وبالله
~~التوفيق.
### | : ركب ورمحه في يده فأصاب به فرس رجل وهو لا يتعمده
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل مالك عن رجل كان في أرض
~~العدو وأنه دخل وجماعة من المسلمين مضيقا فخاف على نفسه وعلى ميت معه فنزل
~~وأمر أصحابه بالنزول فقالوا له: لا نفعل، فإنا نخشى أن يقطع بنا العدو،
~~فاركب فركب ورمحه في يده فأصاب به فرس رجل وهو لا يتعمده
# PageV16P087
# وصاحبه لا يعلم فلم يسيروا إلا يسيرا حتى سقط الفرس وصاحبه يظن أن العدو
~~هم الذين أصابوه أفترى عليه شيئا؟ قال: ما أرى عليه شيئا، وما الدابة عندي
~~بمنزلة الإنسان يصيبه ما لا يستطيع أن يدع سلاحه لموضع خوفه، فلا أرى عليه
~~شيئا في ذلك، قال ابن القاسم: وإن كان أصاب إنسانا فعليه، ولو كان أصاب
~~دابة في حضر فعليه، قال سحنون: السفر والحضر واحد وعليه الغرم.
# قال محمد بن رشد: تفرقة مالك في هذا بين الدابة والإنسان استحسان،
~~والقياس على أصولهم في أن أموال الناس تضمن بالعمد والخطأ قول سحنون، ووجه
~~ما ذهب إليه مالك أنه رآه مغلوبا عليه في هذه الحال، فلم ms6343 يكن جناية فيها
~~بقصد، فأشبه جناية المجنون فقوله في هذه الرواية على قياس القول بأن ما
~~أصاب المجنون من الأموال هدر، وما أصاب من الدماء يكون حكمه فيها حكم
~~الخطأ، تحمل العاقلة منه ما بلغ الثلث فصاعدا وهو قول ابن القاسم في رسم
~~العشور من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب، وقد قيل: إن حكمه حكم الخطأ في
~~الأموال والديات، وهو قول مالك في أول رسم من سماع أشهب بعد هذا، وقيل إنه
~~فيما جنى في الأموال والدماء كالبهيمة وبالله التوفيق.
### | : العبد يعدى عليه فيخصى فينقص منه أو لا ينقص أولا أو يزيد فيه
# ومن كتاب القبلة وقال مالك في العبد يعدى عليه فيخصى فينقص منه أو لا
~~ينقص أولا أو يزيد فيه، قال: إن نقصه ذلك فله ما بين القيمتين كجراحه، وإن
~~لم ينقصه وزاد فيه فإني أرى أن ينظر إلى ما ينقص الخطأ من مثله إذا خصي من
~~أوسط صنفه فيحمله عليه، وإنما يكون ذلك أن ينظر إلى ما نقص الذي زيد فأجعله
~~جزءا من ثمنه، فإن كان
# PageV16P088
# عشرا كان له عشر ثمنه ثم على نحو هذا يكون في الأجزاء.
# قال محمد بن رشد: أما إذا نقص الخصا من قيمته فلا إشكال ولا اختلاف في
~~أنه يلزم الجاني عليه ما نقص ذلك من قيمته، وأما إذا زاد فيه فقوله إنه
~~ينظر إلى ما نقص الخصا من مثله إلى آخر قوله ففيه إشكال، لقوله إنه ينظر
~~إلى ما نقص الذي زيد فيجعل ذلك جزءا من ثمنه، فإن كان عشرا كان له عشر
~~ثمنه، فقد تأول بعض الناس أن معنى ذلك أنه إن كان زاد الخصا في ثمنه الثلث
~~كان على الجاني ثلث قيمته، وإن كان زاد فيه الربع أو النصف كان عليه ربع
~~قيمته أو نصفها، وإن زاد فيه الخصا مثل ثمنه أو أكثر كان عليه غرم جميع
~~قيمته وهو بعيد في المعنى فلا ينبغي أن يحمل الكلام على ذلك، وإن ساعده
~~اللفظ، وإنما معنى قوله ينظر إلى ms6344 ما نقص الذي زاد أن ينظر إلى ما نقص منه
~~الخصا الذي زاد في قيمته كمن كان ينقص منه لو لم يرغب فيه من أجل خصائه إذ
~~لا شك في أن الخصا ينقص بعض منافعه فتنقص قيمته من أجل ذلك ويرغب فيه
~~الملوك أيضا فتزيد قيمته لذلك، فقد نفى الزيادة بالنقصان فتكون قيمته مخصيا
~~وغير مخص سواء وقد يكون ما يزيد فيه الرغبة لخصائه أكثر مما ينقص منه
~~الخصا، فتكون قيمته مخصيا أكثر، وقد يكون ما تزيد فيه الرغبة لخصائه أقل
~~مما ينقص منه الخصا، فيكون قيمته مخصيا أقل من قيمته غير مخص فأراد في
~~الرواية أنه ينظر إلى ما نقص منه الخصا لو لم يرغب فيه من أجل خصائه وقد
~~قال سحنون: إنه إن أراد الخصا فإنه ينظر إلى عبد دني، وعبد ممن ينقص مثله
~~الخصا فيقال ما ينقصه المخصي؟ فيقال خمسه فيغرم الجاني خمس قيمة العبد الذي
~~جنى عليه، وفي قوله نظر؛ لأن الخصا ينقص من قيمة العبد النبيل الرائع أكثر
~~مما ينقص من قيمة الوخش، فقول مالك على ما تأولناه عليه هو أصح في النظر،
~~وقد قال ابن عبدوس: إذا لم ينقصه الخصا فلا غرم على الجاني، والذي أقول به
~~في هذا أنه إذا لم ينقصه الخصا فيكون على الجاني جميع قيمته لأن الخصا
# PageV16P089
# يقطع النسل وفي ذلك في الحر الدية كاملة، فيكون فيه في العبد قيمته كاملة
~~قياسا على موضحته ومنقلته ومأمومته وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا شهد لرجل شاهد واحد على جرح خطأ
# مسألة وقال ابن القاسم: إذا شهد لرجل شاهد واحد على جرح خطأ حلف مع شاهده
~~واستحق دية جرحه إن كان مما فيه دية، وإن نكل عن اليمين فردها على الجارح
~~حلف وإلا أدى إليه دية الجرح بمنزلة المال الدين، قال عيسى وسحنون: وذلك
~~إذا كان جرحه أدنى من الثلث، فإن كان جرحه الثلث فأكثر فلا شيء عليه ولا
~~يمين عليه، قال سحنون: وإنما أبطل ذلك عنه لأن الدية قد صارت على غيره.
# قال ms6345 محمد بن رشد: قوله إنه يحلف مع شاهده على جرح الخطأ ويستحق ديته صحيح
~~لا اختلاف فيه؛ لأنه مال من الأموال، وقد قال في الشهادات من المدونة وكل
~~جرح لا قصاص فيه فإنما هو مال، ولذلك جازت فيه اليمين مع الشاهد.
# وقوله إن نكل عن اليمين فردها على الجارح حلف وإلا أدى إليه دية الجرح لا
~~اختلاف فيه إذا كان الجرح له دية وهو أقل من الثلث، وأما إذا كان الثلث فما
~~عدا فقول سحنون إنه لا شيء عليه ولا يمين إذا نكل المجروح عن اليمين مع
~~شاهده؛ لأن الدية قد صارت عليه هو على قياس قول ابن الماجشون في أن
~~الأولياء إذا نكلوا عن القسامة في دم الخطأ لم ترجع الأيمان على العاقلة،
~~والذي يأتي على مذهب ابن القاسم إذا نكل المجروح عن اليمين مع شاهده أن
~~ترجع اليمين على الجارح وجميع عاقلته، فمن حلف منهم برئ مما يقع عليه من
~~دية الجروح، ومن نكل غرم ما يجب عليه منها، وعلى قول مالك في رواية ابن وهب
~~أن يحلف الجارح وحده، فإن حلف سقطت دية الجرح عنه وعن العاقلة، وإن نكل عن
~~اليمين لزمه ما يلزم واحدا
# PageV16P090
# من العاقلة، وقد مضى في أول سماع عيسى من كتاب الديات تحصيل القول في
~~نكول الولاة عن القسامة في دم الخطأ وهو أصل لهذه المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا جرحت أم الولد خطأ فتوفي سيدها
# مسألة قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: إذا جرحت أم الولد خطأ فتوفي
~~سيدها أخذ عقلها وكانت مالا للورثة، قال ابن القاسم: ثم قال بعد ذلك أراه
~~لها؛ لأن أم الولد ليست كغيرها لها حرمة وليست بمنزلة العبد، ولذلك إذا لم
~~يقبضه سيدها حتى مات قال ابن القاسم: وقد رأيت مالكا كأنه يعجبه هذا القول
~~ويستحسنه، قال ابن القاسم: وأنا استحسن قول مالك الذي رجع إليه.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في كتاب ابن المواز إن قوله الأول هو
~~القياس، ونحن نستحسن ما رجع إليه، وكذلك ms6346 لو أعتقها قبل أن تؤخذ دية الجناية
~~كانت لها، وقال أشهب: بل ذلك للسيد، وقال سحنون في المبسوطة بالقول الأول
~~أقول وهو الفقه فيها، وكذلك يختلف على هذا أيضا إذا جنت هي فتوفي سيدها قبل
~~أن يحكم عليه بالجناية هل تؤخذ من ماله أو تكون عليها، فقال ابن القاسم في
~~المدونة ورواه عن مالك إن ذلك يؤخذ من ماله ولا يكون عليها، وقال غيره فيها
~~إذا لم يقم على السيد بالجناية حتى مات فهي عليها، فاختلاف قول مالك في
~~المسألة الأولى يدخل في هذه، إذ لا فرق بينهما في القياس، ولا اختلاف في
~~أنها إذا ماتت هي قبل أن يحكم على سيدها بما جنت فلا شيء عليه من جنايتها.
# PageV16P091
### | : جراح الخطأ التي دون الثلث
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا قال ابن القاسم: كل ما كان من جراح الخطأ
~~التي دون الثلث التي يستأنى بصاحبها خوفا أن يأتي فيها أكثر من الثلث مثل
~~اليد يقطع منها الأصبع وما أشبه ذلك فما كان مما يصاب به مما هو دون الثلث
~~أخذ عقله فوضع فإن برئ دفع إليه، وإن نزي فيها حتى يكون ذلك أكثر من الثلث
~~رد إليه وحملته العاقلة وكان الجارح كرجل منهم يعقل معهم كما يعقلون، وما
~~كان مما تحمله العاقلة استؤني به ولم يؤخذ له عقل حتى ينظر إلى ما يصير
~~إليه أمره، ولأن العاقلة أمر مأمون ولأن الرجل في خاصته يخاف أن يذهب ماله
~~وتلحقه الديون وبرئ فيكون أقل من الثلث فلا تحمل العاقلة شيئا ولا يوجد له
~~مال، وإنما هو بمنزلة سن الصبي التي تنزع قبل أن يثغر، قال سحنون إذا كان
~~الجرح مما تحمله العاقلة فإنه يفرض له ولا يستأنى به في الجرح ويكون منجما
~~على العاقلة فإن آل الجرح إلى غير ما هو عليه زيد ذلك على العاقلة.
# قال محمد بن رشد: قوله في جرح الخطأ إذا كان دون الثلث إن عقله يوضع حتى
~~ينظر إلى ما يصير إليه، بخلاف إذا كان أكثر من ms6347 الثلث لأن العاقلة أمر مأمون
~~صحيح على معنى ما في المدونة؛ لأنه قال فيها في سن الصغير: إنه يوضع على
~~يدي عدل حتى ينظر إلى ما يصير إليه، وأما قول سحنون إن الجرح إذا كان مما
~~تحمله العاقلة إنه يفرض ولا يستأنى به برء الجراح ويكون منجما على العاقلة
~~فإن آل الجرح إلى غير ما هو عليه زيد ذلك على العاقلة فهو خلاف نص ما في
~~المدونة أن دية المأمومة لا تفرض على العاقلة حتى تعرف ما تصير إليه
~~المأمومة لأنها ربما آلت إلى النفس فلم تجب الدية على العاقلة إلا بقسامة
~~ولما سأله فيها عن المعنى في تأخير فرض
# PageV16P092
# المأمومة على العاقلة وهي لا بد أن تفرض عليها عاش أو مات قال هذا الذي
~~سمعنا، وإنما هو الاتباع ومع الاتباع قله وجوه صحاح في النظر، منها أن
~~الجرح ربما آل إلى النفس فوجب فرض الدية على العاقلة في ثلاث سنين فإن فرض
~~على العاقلة دية الجرح منجما كما قال قد يحل قبل موته فيؤول ذلك إلى قبض
~~دية النفس من العاقلة قبل وجوبها؛ لأن الحكم فيها أن تفرض بعد الموت
~~بالقسامة في ثلاث سنين فهي تجب لورثته فلا يصح أن تفرض له دية الجرح لا
~~يدري أهل يعيش فتجب له؟ أو يموت فتجب لورثته، وهذه علة بينة صحيحة، وقد
~~أجمع أهل العلم أنه لا يقتص من الجرح إلا بعد البرء فوجب على قياس ذلك ألا
~~يعقل الجرح إلا بعد البرء، وقول سحنون في هذه المسألة بعيد وبالله التوفيق.
### | : من قتل كلبا معلما أو كلب ماشية أو حرث
# ومن كتاب الرطب باليابس قال ابن القاسم: قال مالك: من قتل كلبا معلما أو
~~كلب ماشية أو حرث غرم ثمنه، قيل لسحنون أيأكل ثمنه؟ قال: نعم، ويحج به إن
~~شاء، قال أصبغ: لا يجوز بيع الكلب وإن احتاج صاحبه إلى ثمنه؛ لأن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - قد نهى عن ذلك والناس كانوا يومئذ أحوج إلى إجازته
~~من اليوم فلم يؤذن ms6348 لهم.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم عن مالك في هذه الرواية إن من قتل كلبا
~~معلما أو كلب ماشية أو حرث يغرم ثمنه أي قيمته هو قول ابن القاسم وروايته
~~عن مالك من قتله كان عليه قيمتها ولا يحل بيعها مثل قول أصبغ خلاف قول
~~سحنون إن بيعها وأكل ثمنها جائز وأجاز ابن القاسم في سماع أبي زيد من كتاب
~~جامع البيوع شراءها من أجل الحاجة إليها ولم يعجبه بيعها، وذلك نحو قول
~~أشهب في المدونة في الزبل إن المشتري أعذر في
# PageV16P093
# شرائه من البائع؛ لأن الحاجة تدعوه إلى شراء الكلب للصيد وشبهه مما جوز
~~له اتخاذه له، وكذلك الزبل إذا لم يجد من يعطيه ذلك دون ثمن ولا حاجة بأحد
~~إلى بيع ذلك؛ لأنه إذا لم يحتج إليه تركه لمن يحتاج إليه، فحمل مالك نهي
~~النبي - عليه السلام - على عمومه في جميع الكلاب الضارية وغير الضارية التي
~~لم يؤذن في اتخاذها، وجعل سحنون نهيه عليه السلام مخصصا في الكلاب المنهي
~~عن اتخاذها، وهو قول ابن نافع وابن كنانة وأكثر أهل العلم، بدليل قوله -
~~عليه السلام - «من اقتنى كلبا لا يغني عنه ضرعا ولا زرعا نقص من عمله كل
~~يوم قيراط» والاقتناء يكون بالاشتراء وقد مضى في سماع أبي زيد من كتاب جامع
~~البيوع زيادات في هذه المسألة وبالله التوفيق.
### | : الذي يقتص منه هل ترى عليه مع ذلك عقوبة
# ومن كتاب سلعة سماها وسئل مالك عن الذي يقتص منه هل ترى عليه مع ذلك
~~عقوبة قال نعم أرى أن يعاقب.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنه لا عقوبة عليه مع القصاص لقوله تعالى:
~~{والجروح قصاص} [المائدة: 45] فلم يذكر معه زيادة عليه وقوله عز وجل:
~~{وجزاء سيئة سيئة مثلها} [الشورى: 40] وهو الأظهر، ووجه قول مالك هذا في
~~إيجاب الأدب عليه مع القصاص هو الزجر والردع ليتناهى الناس عن الجناية،
# PageV16P094
# إذ منها ما لا يجب فيه القصاص، والأول أظهر؛ لأن في حسبه إن برئ الجرح
~~فيقتص منه، إذ لا ms6349 يقتص منه إلا بعد البرء وقد لا يبرأ إلا في المدة الطويلة
~~ما فيه زجر له ولمن سواه وردع، وأما الجرح الذي لا قصاص فيه مثل المنقلة
~~والمأمومة فيعاقب مع الغرم على ما قاله في رسم مساجد القبائل من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الحدود، ولا اختلاف في ذلك.
### | مسألة: الرجل يدفع المرأة فتسقط عذرتها ماذا ترى عليه
# مسألة وقال ابن القاسم في الرجل يدفع المرأة فتسقط عذرتها ماذا ترى عليه؟
~~قال: أرى عليه قدر ما شانها به، قلت له: أفرأيت إن صنع بها ذلك بأصبعه؟
~~فقال: ذلك سواء ليس عليه إلا قدر ما شانها به، وسواء فعل ذلك بها غلام أو
~~رجل أو امرأة ليس لها في ذلك إلا قدر ما شانها به.
# قال محمد بن رشد: يريد مع الأدب في ذلك كله، والأدب في الذي فعل ذلك بها
~~بأصبعه أكثر من الذي فعله بالدفعة، ومعنى ما شانها به أي ما نقصها من
~~صداقها بذلك عند الأزواج، ولا اختلاف في هذا، وإنما يختلف إذا فعل الزوج
~~بامرأته ذلك بأصبعه، فقيل إنه يجب عليه بذلك الصداق، وقيل لا يجب به عليه
~~الصداق وإنما يجب عليه ما شانها عند غيره من الأزواج إن طلقها ولم يمسكها
~~على ما مضى من اختلاف قول ابن القاسم في ذلك بين رواية سحنون وأصبغ عنه من
~~كتاب النكاح، وأما إن فعل ذلك الزوج بزوجته بالدفعة فلا يجب عليه بذلك
~~الصداق، وإنما يجب عليه به ما شانها عند غيره إن فارقها ولم يمسكها وبالله
~~التوفيق.
# من سماع أشهب وابن نافع من كتاب القراض قال أشهب وابن نافع، قيل لمالك
~~أليس النصراني بمنزلة
# PageV16P095
# العبد يجرح الحر المسلم فلا يكون بينهما قود؟ فقال: إن العبد يؤخذ في ذلك
~~أحيانا عبدا وإن النصراني لا يؤخذ في ذلك عبدا، ففي هذا تسليط للنصراني على
~~المسلمين أن يعمدوا النصراني إلى المسلم فيفقأ عينه ثم يعطيه دراهم يعينه
~~فيها أهل دينه ويحوطونه في ذلك، فأرى أن يجتهد في مثل هذا السلطان الرأي، ms6350
~~وقد كان ربيعة وغيره يقولون في مثل هذا النصراني يزني بالمسلمة وما أشبه
~~هذا.
# هذا نقض لعهدهم، فقيل لمالك يا أبا عبد الله: أفترى أن يقاد منه؟ فقال:
~~لا أدري الآن، وما هو بمنزلة العبد يؤخذ في ذلك أحيانا رقيقا، والنصراني لا
~~يؤخذ في ذلك رقيقا، وقد يحتمي له أهل دينه فيفقأ عين مسلم فيعطيه دراهم وهو
~~أيسرهما عليه، قال سحنون، قال ابن نافع: المسلم بالخيار إن شاء استقاد وإن
~~شاء أخذ العقل.
# قال محمد بن رشد: من شروط صحة القصاص في الجراح استواء الجارح والمجروح
~~في المرتبة بالإسلام أو الكفر وبالحرية أو الرق، لقوله تعالى: {والجروح
~~قصاص} [المائدة: 45] يوجب ألا يقتص في الجراح من العبد للحر ولا من الحر
~~للعبد وألا يقتص فيها من النصراني للمسلم ولا من المسلم للنصراني إلا أن
~~مالكا وقف إذا جرح النصراني المسلم فأراد المسلم أن يقتص منه للعلة التي
~~ذكرها وصرف ذلك إلى اجتهاد الإمام إن رأى يمكنه من القصاص منه أمكنه من
~~ذلك، أو يحكم له بدية جرحه فعل، وصرف مالك الحكم في ذلك إلى اجتهاد الإمام
~~يدل من مذهبه على القول بتصويب المجتهدين، وقال ابن نافع: إن من حق المسلم
~~المجروح أن يقتص من جارحه النصراني إن شاء، ومثله لابن عبد الحكم في
~~المختصر، وقد قال له الدية ولا قود بينهما، فالاختلاف إنما هو إذا أراد
~~المسلم أن يقتص، هل له
# PageV16P096
# ذلك أم لا، فمن جعل ارتفاع القصاص بينهما في الجراح عبادة لا لعلة اتباعا
~~لما يدل عليه قوله تعالى: {والجروح قصاص} [المائدة: 45] ولم يوجب للمسلم أن
~~يقتص من النصراني كما لا يوجب للنصراني أن يقتص من المسلم، ومن جعل ارتفاع
~~القصاص بينهما لعلة الحرمة رأى ذلك حقا للمسلم في ألا يقتص منه النصراني
~~لحرمته وفي أن يقتص هو منه إن شاء، إذ لا حرمة له عليه بل له هو الحرمة
~~عليه بإسلامه قياسا على القصاص منه في القتل، وهو قول ابن نافع، ويأتي على
~~مذهبه أن للحر أن يقتص من ms6351 العبد في الجراح كما يقتص له منه في القتل،
~~وسيأتي في سماع سحنون وعبد الملك من كتاب القذف القول فيما ينتقض به عهد
~~المعاهد مما لا ينتقض به إن شاء الله وبالله التوفيق.
### | مسألة: المجنون يكسر أمتعة الناس أعليه غرم
# مسألة قال سحنون أخبرني أشهب وابن نافع قال: سئل مالك عن المجنون المغلوب
~~على عقله يخرج إلى السوق فيكسر أمتعة الناس ويفسد، أترى عليه لذلك غرما في
~~ماله؟ قال: نعم، فقلت له: أفتراه شبيها بجراحه؟ فيكون ذلك خطأ يغرم لمن
~~أصاب بذلك الجرح؟ قال: نعم أراه شبيها به، قيل له وتراه إذا أفاق يتوضأ؟
~~قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في رسم مرض من سماعه من كتاب طلاق السنة
~~مثل قول مالك هذا، وله في رسم العشور من سماع عيسى بعد هذا من هذا الكتاب
~~خلافه أن ما أصابه المجنون المطبق والصبي الذي لا يعقل ابن سنة ونصف ونحوها
~~من الأموال أنه هدر بخلاف الدماء، وفي كتاب ابن المواز، قول ثالث في
~~المسألة أن ما أصابه في الدماء والأموال هدر كالبهيمة التي جرحها جبار،
~~ولكل قول من الأقوال الثلاثة وجه، وقد مضى بيانه في رسم مرض من سماع ابن
~~القاسم من كتاب طلاق السنة، ولا اختلاف في أن
# PageV16P097
# عليه الوضوء إذا أفاق، وإنما الاختلاف هل عليه الغسل؟ فقال في المدونة
~~إنه لا غسل عليه، وقال ابن حبيب إذا أجنب في جنونه فلا بد من أن يغتسل،
~~وعلى هذا يختلف فيمن لسعته عقرب أو ضرب بسيف فأمنى هل عليه غسل أم لا؟
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: يستوفي المجروح من مال المدبر
# مسألة وسألت مالكا عن المدبر يجرح رجلا جرحا فيه عقل فيسلمه سيده إلى
~~المجروح فيختدمه بجراحه ثم يموت المدبر ويترك مالا ولم يستوف المجروح دية
~~جرحه كلها من يرث مال المدبر؟ فقال: يستوفي المجروح من مال المدبر بما بقي
~~من عقل جرحه، ثم يكون ما فضل من مال المدبر لسيده.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنه كما ms6352 يسلم العبد في الجناية بماله
~~فكذلك يكون ما مات المدبر عنه من مال لصاحب الجناية حتى يستوفي جنايته.
### | مسألة: يتنازعان فيجرح كل واحد منهما صاحبه ثم يطلبا القود
# مسألة قال: وسألت مالكا عن الرجلين يتنازعان فيجرح كل واحد منهما صاحبه
~~ثم يأتيان يطلب كل واحد منهما من صاحبه القود بجراحه كلها أو يطلب ذلك
~~أحدهما أن يقاد منه أو يقاد له، فقال لي: كيف قلت؟ فقلت: يتنازعان فيجرح
~~هذا هذا موضحة، وهذا هذا موضحة، أو يجرح كل واحد منهما صاحبه في جسده
~~فيقولان أو يقول أحدهما أقيدوا مني وأقيدوا منه، فقال لي: يفقأ هذا عين هذا
~~وهذا عين هذا ثم يأتي يطلب فيقول: افقئوا عين الآخر أو عين صاحبي الآخر
~~أفليس ذلك له؟ فقيل لمالك أفيكون في ذلك الدية؟
# PageV16P098
# فقال: لا، ولكن قد أخذ لنفسه قوده بيده، فليس بينهما قود فيما قد أخذه
~~لنفسه.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أوضح كل واحد منهما صاحبه في الموضع الذي أوضحه
~~فيه من رأسه أو جسده أو فقأ كل واحد منهما عين صاحبه اليمنى أو فقأ كل واحد
~~منهما عين صاحبه اليسرى أو ما أشبه ذلك فلا إشكال في أنه لا قصاص بينهما إذ
~~قد أخذ قوده بيده، وأما إذا أوضح أحدهما صاحبه في غير الموضح الذي أوضحه
~~فيه، مثل أن يوضع أحدهما صاحبه في رأسه فوضحه هو في جسده، فلكل واحد منهما
~~أن يقتص من صاحبه إن طلبا ذلك، ولمن طلبه منهما إن طلب ذلك أحدهما، وكذلك
~~إن فقأ أحدهما عين صاحبه اليمنى فقأ هو عينه اليسرى إذ لا يقتص يمنى بيسرى
~~ولا يسرى بيمنى، ويجري ذلك على الاختلاف في الأعور يفقأ عين الصحيح وفي
~~الصحيح يفقأ عين الأعور، فيكون لكل واحد منهما أن يقتص من عين صاحبه الآخر
~~في قول، ويكون مخيرا بين أن يقتص من عين صاحبه وبين أن يأخذ دية عينه التي
~~بقيت، وذلك خمسمائة دينار في قول، ويكون مخيرا بين أن يقتص من عين صاحبه
~~وبين أن ms6353 يأخذ دية العين التي يترك، وذلك ألف دينار في قول حسبما يأتي من
~~الاختلاف في ذلك في رسم القطعان من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يجرح ملطا عمدا فتصير موضحة أيقاد له من موضحته أو من ملطا
# مسألة وسئل مالك عن الرجل يجرح ملطا عمدا فتصير موضحة أيقاد له من موضحته
~~أو من ملطا؟ قال: بل يقاد له من ملطا، فإن صارت موضحة كان ذلك، وإن لم
~~تستوضح عقلت الموضحة؟ فقيل لمالك أيعقل له الموضحة كلها أم ما بين الموضحة
~~والمطا؟
# PageV16P099
# قال: لا أدري، قال سحنون: قال عبد الله بن نافع وأرى له عقل الموضحة كلها
~~لأنه ليس دون الموضحة عقل.
# قال محمد بن رشد: يدخل هذه المسألة من الاختلاف الثلاثة الأقوال التي
~~تقدمت في أول سماع ابن القاسم في الذي يجرح رجلا موضحة فتصير منقلة، فقوله
~~إنه يقاد له من ملطا فإن صارت موضحة كان ذلك، وإن لم تستوضح عقلت له
~~الموضحة، هو على القول في الذي يجرح موضحة فتصير منقلة إنه يقاد له من
~~الموضحة ويعقل له ما بين الموضحة والمنقلة إن لم تصر موضحة المقتص منه
~~منقلة.
# وقوله: إن له عقل الموضحة كلها بعيد خارج عن القياس إذ لا يصح أن يأخذ
~~جميع عقل الموضحة إذ قد اقتص من بعضها، وإن لم يكن للمطاء دية مسماة عند
~~مالك فيجب أن ينظر إلى قدر جرح الملطا ما هو من جرح الموضحة؟ فإن كان ثلثه
~~أو ربعه حط من عقل الموضحة ثلثه أو ربعه إذ قد أخذه في القصاص، وقد روي عن
~~عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان أنهما قضيا في الملطا وهي السمحاق بنصف دية
~~الموضحة، فعلى هذا إذا اقتصر من الملطا ولم تصر موضحة كان له نصف عقل
~~الموضحة، وقد روي عن زيد بن ثابت أنه قال في الدامية بعير، وفي الباضعة
~~بعيران، وفي المتلاحمة ثلاثة أبعرة، وفي السمحاق أربعة أبعرة إذا كانت في
~~الرأس، فعلى هذا يكون له إذا اقتص من الملطا ولم تصر موضحة بعير ms6354 واحد، إلا
~~أن مالكا لم ير هذا وقال في موطئه: ولم تقض الأئمة في القديم ولا في الحديث
~~عندنا فيما دون الموضحة بعقل، فيحمل ما روي عن عمر بن الخطاب وعثمان بن
~~عفان وزيد بن ثابت في ذلك على وجه الحكومة بالاجتهاد لا على وجه التوفية
~~ويأتي في هذه المسألة على القول الآخر أنه ليس له إلا عقل الموضحة، وعلى
~~القول الثالث أنه مخير بين أن يقتصر من الملطا ويأخذ عقل الموضحة أو بقية
~~عقلها
# PageV16P100
# على ما بيناه من أنه هو القياس وبين أن يأخذ عقل الموضحة ولا شيء له في
~~القصاص.
### | مسألة: مملوك أيتام شج رجلا ثلاث مواضح وملطاوين
# مسألة قال: وسئل مالك عن مملوك أيتام شج رجلا ثلاث مواضح وملطاوين فوجب
~~عليه في ذلك خمسون ومائة دينار، فأخذ ولي الأيتام العبد وأعطى المجروح
~~الخمسين والمائة الدينار عقل الجراح، فقال: أخذه لنفسه أو للأيتام؟ فقال:
~~بل لنفسه، قال بئس ولي الأيتام هذا، ولم غرر وليس هذا له ولا نعمة عين، قيل
~~له: أفترده على الأيتام؟ قال: يرفع ذلك إلى السلطان حتى ينظر فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله فوجب عليه في ذلك خمسون ومائة دينار هو على مذهبه
~~في أنه ليس فيما دون الموضحة عقل، وقد مضى في المسألة التي قبلها ما في ذلك
~~من الاختلاف بين السلف وقوله: إن ذلك ليس للأيتام ولا نعمة عين، صحيح إذ لا
~~يجوز لولي الأيتام أن يشتري شيئا من متاع أيتامه، فإن فعل نظر السلطان في
~~ذلك كما قال، فإن رآه نظرا للأيتام أمضاه، وإن لم يكن نظرا يوم ابتاعه ولم
~~يره نظرا للأيتام رده وإن كان نظرا يوم ابتاعه وبالله التوفيق.
### | : عض رجل إصبع رجل فجبذ إصبعه فطرح ثنية العاض
# ومن كتاب الأقضية الثالث قال: وقال مالك: إذا عض رجل إصبع رجل فجبذ إصبعه
~~فطرح ثنية العاض: إن على المعضوض عقل السن، وهذا من الخطأ، وروى يحيى بن
~~يحيى عن الليث أنه قال: ليس على
# PageV16P101
# المعضوض في ثنيتي الذي عضه عقل ms6355 لأنه كان أظلم وأسوأ.
# قال محمد بن رشد: رواية يحيى عن الليث بن سعد لم تثبت في جميع الروايات
~~وهي مطابقة لما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من رواية عمران بن
~~الحصين «أن رجلا عض يد رجل فنزع يده من فيه فوقعت ثنيتاه، فاختصموا إلى
~~النبي - عليه السلام -، فقال: يعض أحدكم أخاه كما يعض العجل لا دية لك»
~~فيحتمل أن يكون الحديث لم يبلغ مالكا ويحتمل أن يكون بلغه فرأى القياس
~~المعارض له مقدما عليه على ما حكى ابن القصار من أن مذهب مالك أنه إذا
~~اجتمع خبر الواحد مع القياس ولم يمكن استعمالهما جميعا قدم القياس، والحجة
~~فيه أن خبر الواحد لما جاز عليه النسخ والغلط والسهو والكذب والتخصيص ولم
~~يجز على القياس من الفساد إلا وجه واحد وهو هل الأصل معلول بهذه العلة أم
~~لا فصار أقوى من خبر الواحد فوجب أن يقدم عليه، وجه القياس في ذلك أن هذه
~~جناية من عاقل حديث بفعله ما يجوز له فعله فوجب أن يكون خطأ ولا يكون هدرا،
~~أصله إذا رمى طائرا فأصاب إنسانا، وأولى ما يقال في هذا عندي أنه حديث لا
~~حجة فيه على مالك، إذ ليس هو لأمره من النبي - عليه السلام - بإسقاط الدية
~~في مثل هذا الفعل فيجب امتثال أمره على من بلغه إياه، وإنما هو حكاية قضية
~~منه في عين يحتمل أن يكون بمعنى، فلا يصح أن يعدى الحكم إلى غير تلك العين
~~إلا أن يكون المعنى موجودا فيها، ويحتمل أن يكون النبي - عليه السلام -
~~إنما حرم العاض دية ثنيته وإن كانت واجبة له على المعضوض عقوبة له لعضه
~~إياه حين كانت العقوبات على الجنايات في الأموال ثم نسخ ذلك فعادت العقوبات
~~على الجنايات في الأجسام فيعاقب العاض بالأدب على ما يؤدي إليه اجتهاد
~~للحاكم ويكون له دية ثنيته على مذهب مالك وبالله التوفيق.
# PageV16P102
### | : اقتتلا فعض أحدهما لسان الآخر فقطع منه ما منع الكلام شهرين
# ومن كتاب العقول والجبائر وسئل عن رجلين اقتتلا ms6356 فعض أحدهما لسان الآخر
~~فقطع منه ما منع الكلام شهرين ثم تكلم وقد نقص من كلامه، أترى فيه قودا؟
~~فقال: أحب إلي ألا يقاد منه، ولم أسمع أنه أقيد منه، فلا أرى أن يقاد منه؛
~~لأنه ليس له قدر يعرف في القصاص أخاف أن تسرع الحديدة فيذهب كلامه ويستحسف
~~فأحب إلي ألا يقاد منه وأن يعقل.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يقاد منه إذ ليس له قدر يعرف في القصاص
~~مخافة أن تسرع الحديدة فيذهب كلامه يريد أو يذهب منه أكثر مما ذهب من
~~المجني عليه أو أقل يبين مذهبه في المدونة أنه قال فيها: إنه يقاد منه إن
~~كان يستطاع قود ذلك ولا يخاف منه، فبين هاهنا أن ذلك لا يستطاع عليه، وقال
~~أشهب فيه إنه مخوف فلا يقاد منه وقوله: إنه يعقل يريد بقدر ما ذهب من
~~كلامه؛ لأن الدية إنما هي في الكلام، فإن ذهب كلامه كله وجبت له الدية
~~كلها، وإن بقي بعض جارحة لسانه وإن ذهب من كلامه بعضه كان له من الدية بقدر
~~ما نقص من كلامه بعد أن يجرب صدقه فيما يدعي أنه ذهب من كلامه من كذبه
~~ويحلف على ذلك على ما قاله بعد هذا في هذا الرسم، وإنما يقدر نقصان كلامه
~~بالاجتهاد بعد الاختبار والتجربة، ولا ينظر في هذا إلى الأحرف على ما قاله
~~ابن القاسم بعد هذا في رسم الكبش من سماع يحيى، وقد قيل: إنه يكون له من
~~الدية بقدر ما لم ينطق به من حروف المعجم، وهو بعيد؛ إذ بعض الحروف أخف على
~~اللسان من بعض؛ ولأن فيها أيضا ما لا حظ للسان فيه وبالله التوفيق.
### | مسألة: تعلق أحدهما بالآخر وأصبعه مجروحة تدمي يزعم أنه عضها
# مسألة وعلى رجلين كان بينهما كلام ثم اصطلحا، ثم تعلق أحدهما
# PageV16P103
# بالآخر وأصبعه مجروحة تدمي يزعم أنه عضها، فقال: إن لكل شيء سببا فليأت
~~بشيء وإلا فيمين المدعي، وأرى إن كان من أهل التهمة أن يضرب.
# قال محمد بن رشد: ms6357 قوله: وأرى إن كان من أهل التهمة أن يضرب معناه إذا أتى
~~على دعواه بسبب لا يبلغ أن يكون شاهدا عدلا على دعواه مثل أن يشهد له أنه
~~مشهور بمثل ما ادعى عليه به وما أشبه ذلك، وتحصيل القول في هذه المسألة أنه
~~إن لم يأت على دعواه بسبب ولا شيء فقيل إنه يحلف على تكذيب ما ادعى عليه
~~به، وهو قوله في هذه الرواية، وقيل إنه لا يمين عليه وهو الذي يأتي على ما
~~في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود في دعوى الفرية، فإن أتى
~~على دعواه بسبب فقيل إنه يضرب وهو معنى قوله في هذه الرواية، وقيل إنه يحلف
~~فإن أبى أن يحلف سجن حتى يحلف، قاله ابن القاسم في سماع أصبغ بعد هذا، قال
~~أصبغ فإن طال سجنه وأبى أن يحلف أدب وخلي إلا أن يكون مبرزا في ذلك فيخلد
~~في حبسه، وأما إن أتى على دعواه بشاهدي عدل فقيل إنه يحلف مع شاهده ويقتص،
~~وقيل لا يحلف مع شاهده ويحلف المدعى عليه فإن أبى أن يحلف سجن حتى يحلف،
~~والقولان في المدونة، وفرق ابن الماجشون وسحنون في هذا بين الجرح الصغير
~~والكبير، فقالا: إنه لا يقتص باليمين مع شاهده في الجرح الصغير دون الكبير،
~~وقد مضى التكلم على هذا المعنى في رسم القضاء من سماع أشهب من كتاب
~~الشهادات.
### | مسألة: ضربت يده بسيف فقطعت إحدى قصبتي يده
# مسألة وسئل عمن ضربت يده بسيف فقطعت إحدى قصبتي يده أترى فيه قودا؟ قال:
~~نعم إن استطيع ذلك وأرى الأطباء ومن يعرف ذلك يكون هو الذي يلي ذلك.
# PageV16P104
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن كل جرح لم يكن
~~متلفا فيقاد منه إلا ألا يستطاع على القود منه.
### | مسألة: الكبير تصاب سنه فيأخذ ديتها ثم تثبت
# مسألة وسئل عن الكبير تصاب سنه فيأخذ ديتها ثم تثبت هل يتبع الدية قبله؟
~~فقال: لا أرى ذلك، إذا يقع في ذلك اتباع ms6358 وتخليط، وإنما أخذ ذلك حين أخذه
~~بوجه الحق، ولعلها تثبت ليس على مثل حالها.
# قال محمد بن رشد: اعتلاله في أنه لا يرد ما حكم له به من دية السن إذا
~~ردها صاحبها فثبتت بقوله ولعلها تثبت ليس على حالها يدل على أن هذه المسألة
~~بخلاف الذي يضرب فتبيض عينه أو ينزل الماء فيه فيأخذ الدية ثم يبرأ بعد ذلك
~~أنه يرد الدية على ما قاله في المدونة؛ لأن بصره قد رجع إليه على ما كان
~~والذي يدل على الفرق بين المسألتين أيضا أن الذي ضرب فابيضت عينه أو نزل
~~الماء فيها لو رجع إليه بصره قبل أن يحكم له بالدية لم يكن له شيء باتفاق،
~~لا من دية ولا من قصاص، والذي قلعت سنه إذا ردها فثبتت يقتص منه في العمد
~~باتفاق، وتكون له الدية في الخطأ على اختلاف، وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة في سماع أصبغ من كتاب الديات وبالله التوفيق.
### | مسألة: جرح موضحة فصارت منقلة
# مسألة وسئل عمن جرح موضحة فصارت منقلة، قال: أرى أن يعطى عقل المنقلة
~~فقط، قلت: أرأيت لو أصيبت من ذلك عينه فقال أرى أن يعطى عقل موضحة وعقل
~~العين، قال: وقد كان أصيب بالمدينة رجل بمأمومة فسقطت من ذلك يده ورجله،
~~فقضي له بعقل ذلك كله، عقل المأمومة واليد والرجل، قلت له: أرأيت
# PageV16P105
# ذلك؟ قال: نعم رأيت ذلك، قلت له: وأعجبك؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: أما الذي أصيب بمأمومة فذهب منها يده ورجله فلا اختلاف
~~في أن يقضى له بدية ذلك كله وكذلك الذي أصيب بموضحة فذهبت منها عينه لا
~~اختلاف أيضا في أنه يقاد له من الموضحة فإن برأت ولم تذهب من ذلك يمينه كان
~~له عقل العين، وأما الذي أصيب بموضحة فصارت منقلة فقد مضت والقول عليها
~~مستوفى في أول سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أصاب يد رجل فقطع وهي سومة سليمة فأراد الاستقادة من يده
# مسألة وسئل عمن أصاب يد رجل فقطع وهي ms6359 سومة سليمة فأراد الاستقادة من يده
~~فأصابوا بها عيبا أو نقصا عثلا أو شلا وفيها استمتاع ومنفعة، فقال الذي
~~أصيبت يده أنا أرضى أن أستقيد من يده هذه الناقصة فقال: أما الذي كان فيها
~~استمتاع ومنفعة فإني أرى ذلك له وأما إذا لم يكن فيها استمتاع ولا منفعة
~~فإني لا أرى ذلك له وأخاف أن يكون من العبث تكون العين بها النقص والضعف
~~فيقول أنا أرضى أن استقيد منها فيكون ذلك له فإذا كانت ذاهبة قائمة فقال
~~أنا أرضى أن استقيد بأبخسها منها لم أر له ذلك؛ لأن ذلك من العبث.
# قال محمد بن رشد: أما إذا كانت جل منفعة عين الجاني أو يده باقية فلا
~~اختلاف في أن المجروح بالخيار بين أن يستقيد منها بنقصانها وبين أن يأخذ
~~عقل يده أو عينه.
# وأما إذا كانت منفعتها كلها قد ذهبت أو جلها فاختلف في ذلك على ثلاثة
~~أقوال أحدها أن له أن يقتص إن شاء وإن كانت منفعتها كلها قد ذهبت، وهو قوله
~~في رسم المكاتب من سماع يحيى أنه إن شاء اقتص وقطع الشلاء التي فيها حقه،
~~وإن شاء تركها وأخذ العقل، والثاني قول أشهب في
# PageV16P106
# المجموعة وكتاب ابن المواز أنه ليس له أن يقتص منها وإن بقي فيها منفعة
~~إذا كانت جل منفعتها قد ذهبت، والثالث قوله في هذه الرواية وهو مذهبه في
~~المدونة أنه إن كانت قد ذهبت منفعتها كلها فليس له أن يقتص، وإن كان بقي
~~فيها منفعة وإن قلت فهو بالخيار بين أن يأخذ العقل أو يقتص.
### | مسألة: كل أمر لا يقدر على القود منه
# مسألة قال: وقال مالك: كل أمر لا يقدر على القود منه فليس فيه قود
~~واللسان لا قود فيه فليس فيه قود، ويعقل له ذلك بقدر ما نقص من الكلام،
~~فإذا قطع طرف اللسان فذهب منه الكلام كله ففيه الدية كاملة لا شك فيه،
~~والعين تصاب فتكون قائمة قد ذهب بصرها ففيها الدية كاملة لا شك فيه، والذي
~~قطع لسانه لا ms6360 يقدر على القود منه وذلك مختلف، أخاف أن يؤخذ من لسانه مثل
~~الذي قطع من لسان هذا فيمنعه ذلك الكلام، قال ويحلف الذي قطع طرف لسانه على
~~ما ذهب من كلامه بعد تجربة ذلك، قال وسئل عن حد ما يعرف به ما ذهب من السمع
~~والبصر إذا ادعى أن قد ذهب كذا وكذا فقال في الذي ادعى أن قد ذهب من بصره
~~كذا وكذا، قال ينصب له شيء ويخلى عن عينه فإذا انتهى بصره ربطت عينه
~~الصحيحة وقيل له انظر بعينك التي أصيبت فينصب له ذلك في موضع، فإذا انتهى
~~ذلك حول ذلك إلى موضع آخر حتى يستوي ذلك، فإن اختلف ذلك لم يصدق، وإن استوى
~~ذلك وثبت أعطي من الدية بقدر ما نقص بصره من الغاية الأولى إلى حيث انتهى
~~بصره حين ربط على عينه الصحيحة فأعطى ذلك وأحلف عليه، وقال في الذي يقول:
~~ذهب من سمعي كذا وكذا قال يتباعد منه إنسان فيصيح به حتى إذا قال قد سمعته
~~تحول له في ناحية أخرى يجرب بذلك سمعه، فإذا اتفق
# PageV16P107
# ذلك كان له العقل، وإن اختلف ذلك لم يكن له شيء، وإذا اتفق أعطي من ذلك
~~بقدر ما نقص من سمعه ويستحلف على ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يقاد من اللسان إذ لا يستطاع على القصاص
~~منه مخافة أن يزيد أو أن ينقص هو مثل ما تقدم من قوله قبل هذا، وقوله إنه
~~يحلف على ما ذهب من كلامه بعد تجربة ذلك يبين ما تقدم أيضا، والتجربة في
~~ذلك إنما معناه اختبار دعواه ليعلم صدقه فيه من كذبه، فإن لم يتبين كذبه
~~فيما يدعي حلف مع ذلك لاحتمال أن يكون كذب فلم يتبين كذبه للمختبرين له،
~~وسيأتي في سماع يحيى وجه تقدير ما نقص من كلامه كيف يكون وما يكون له إن شك
~~الشهود في قدر ما نقص من كلامه إن كان الثلث أو الربع.
### | مسألة: الصبي المدبر الذي لم يبلغ الخدمة يجرح إنسانا
# مسألة قال ms6361 وسألته عن الصبي المدبر الذي لم يبلغ الخدمة يجرح إنسانا أيؤخر
~~حتى يكبر ويبلغ العمل؟ فقال: نعم يؤخر حتى يكبر ويبلغ العمل، قيل أرأيت إن
~~مات قبل أن يبلغ العمل أيذهب عقل جرح هذا المجروح؟ فقال: نعم، وكذلك الأمة
~~التي لا عمل عندها إذا كانت مدبرة فجرحت تؤخر حتى تبلغ العمل وتكبر الجارية
~~كيف تؤخر وما ينتظر بها؟ فقال: حتى يموت سيدها فتصيب مالا أو يكون شيء لها
~~ألا ترى عثمان - رحمه الله - كيف جمعهما فقال: لا يكلف الصغير ولا المرأة
~~غير ذات الصنعة الكسب.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها ولا وجه للقول وبالله
~~التوفيق.
# وسئل فقيل له جاءني صبي قد أثغرت أسنانه كلها إلا سنا واحدة فإنها
# PageV16P108
# تتحرك فقلت له أنزعها لك؟ فقال: نعم، فجعلت فيها خيطا ثم نزعتها فأقام
~~ثلاثة أيام وقد كانت برجله قرحة؟ فقال له: أعتق رقبة فإن لم تجد فصيام
~~شهرين متتابعين وما أدري أذلك عليك أم لا؟ إلا أنه إن كان أديته وإلا أجرت.
# قال محمد بن رشد: إن علم أنه مات من قلعه لضرسه فالكفارة عليه واجبة، وإن
~~علم أنه لم يمت من ذلك، وأنه إنما مات من القرحة التي كانت برجله أو من شيء
~~عرض له فلا شيء عليه، وإن خشي أن يكون مات من قلعه لضرسه فهو الذي قاله في
~~الرواية من استحباب الكفارة له، فإن كانت عليه وإلا أجر فيها، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قاس أصبع المقطوعة أصبعه وأخذ قياس ما قطع منه
# مسألة وسئل عن طبيب استقاد من أصبع رجل لرجل قطعت أصبعه فقاس أصبع
~~المقطوعة أصبعه وأخذ قياس ما قطع منه فقطع من أصبع القاطع بقدر ذلك القياس،
~~فنقص من أصبع المستقاد منه أكثر من الذي قطع من أصبع المستقيد لطول أصابع
~~المستقيد وقصر أصابع المستقاد منه، فقال: أخطأ وبئس ما صنع، فقلت له فكيف
~~يصنع بمثل هذا؟ فقال: بعض الناس أطول أصابع من بعض فليقس الأنملة التي قطع
~~بعضها، فإن كان ما قطع ms6362 منها ثلثها أو ربعها قطع من أنملة هذا الثلث أو
~~الربع، فعلى هذا الحساب يكون هذا، كانت أنملة قصيرة أو طويلة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو مما لا اختلاف فيه لأنه كما قطع
~~الأنملة بالأنملة كانت أطول منها أو أقصر فكذلك إذا قطع جزءا منها يقطع من
~~أنملة القاطع مثل ذلك الجزء كان أطول أو أقصر وإنما اختلف في الجرح في
~~الرأس وفي عضو من الأعضاء كالذراع أو العضد ونحوه هل ينظر إلى قدر ذلك
~~الجرح من رأس المجروح وذراعه، فإن كان الثلث أو الربع شيء في
# PageV16P109
# رأس الجارح أو ذراعه ثلثه أو ربعه أو ينظر إلى قدر الجرح فيؤخذ في رأس
~~الجارح أو ذراعه ذلك القدر وإن أتى ذلك على رأسه كله أو ذراعه فقال أشهب
~~الحكم في ذلك كالحكم في الأنامل إنما ينظر إلى ما يقع الجرح من رأس المجروح
~~فيؤخذ من رأس الجارح مثل ذلك الجزء، واختلف في ذلك قول ابن القاسم، قال ابن
~~المواز والأمر عندنا كما قال أشهب وقول ابن القاسم قديما إنه يقاس الشق حتى
~~يؤخذ في رأس الجارح بطول الشق وإن استوعب رأس المستقاد منه يريد ولم يف
~~بالقياس، قال فليس عليه غير ذلك وكذلك الجبهة والذراع يريد بطول ذلك ما لم
~~يضق عنه العضو فلا يزاد من غيره، والصحيح عندي قول ابن القاسم هذا لا قول
~~أشهب الذي اختاره ابن المواز؛ لأن الله تعالى يقول: {والجروح قصاص}
~~[المائدة: 45] فوجب أن يقتص من الجارح بمثل الجرح الذي جرحه في طوله وقصره؛
~~لأن الألم في الجرح إنما هو بقدر عظمه وطوله وقصره لا بقدره من رأس
~~المجروح؛ لأنه إذا شق من رأس الجارح بطول ما شقه من رأس المجروح فقد استويا
~~في الألم وإن كان الجرح من رأس أحدهما ربعه ومن رأس الآخر نصفه، ألا ترى أن
~~الكافر يعظم خلقه في النار ليتضاعف عليه العذاب وبالله التوفيق.
### | مسألة: تضرب فتطرح جنينين لم يستهلا
# مسألة وسئل عن المرأة تضرب فتطرح جنينين لم ms6363 يستهلا، فقال: فيهما غرتان
~~ولو استهلا لكان عليه ديتان.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وتستحق الغرتان في مال الضارب بشهادة
~~شاهدين على الضرب أو بشهادة شاهد واحد مع يمين كل واحد من الورثة ويستوي
~~فيه العمد والخطأ؛ لأنه أقل من الثلث فلا تحمله العاقلة، وأما الديتان إذا
~~استهلا فتستحقا في الخطأ على العاقلة بالقسامة مع
# PageV16P110
# شاهدين على الضرب باتفاق أو مع شاهد واحد على اختلاف، ويجب في العمد
~~القصاص مع القسامة إن كان الضرب في البطن باتفاق، وإن كان في غير البطن على
~~اختلاف، وقد مضى الكلام على هذا كله مستوفى في رسم أول عبد ابتاعه من سماع
~~يحيى من كتاب الديات وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضربوه وشهود ينظرون فتفرقوا وقد شجوه أربع مواضح
# مسألة وسئل مالك عن نفر ثلاثة شرعوا جميعا في ضرب رجل واحد فضربوه وشهود
~~ينظرون فتفرقوا وقد شجوه أربع مواضح، فقال مالك: إن أحب أن يحلف على أيهم
~~شاء أنه شجه تلك الشجاج ثم أقيد منه، وقال ابن القاسم قال مالك: يحلف عليهم
~~كلهم إن شاء ويقتص أو على من أحب منهم، فإن لم يحلف ونكل كانت عقول تلك
~~الشجاج عليهم كلهم فإن كانت الشجاج ملاطي أو يقاد منه مما يكون دون الموضحة
~~فله أن يحلف على أيهم شاء ويستقيد منه، فإن أبى أن يحلف بطل ذلك كله، وإنما
~~يعطى اليمين إذا شهد الشهود أنهم شرعوا فيه، وكذلك لو شرعوا فيه فلم يشج
~~إلا شجة واحدة وشهدوا عليهم بذلك حلف المشجوج على أيهم شاء واستقاد منه إذا
~~لم يثبت الشهود أيهم شجه تلك الموضحة، فإن أبى أن يحلف عقلاه جميعا، قال
~~ابن نافع: كل شيء لا يعقل فليس للمجروح إلا أن يثبت من جرحه فيستقيد، وإن
~~لم يثبت وأبى أن يحلف حلف الجارح، وبرئ.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه الرواية إن أحب أن يحلف على أيهم شاء
~~أنه شجه تلك الشجاج ثم يقاد منه هو مثل قول ابن القاسم في سماع أصبغ ms6364 بعد
~~هذا في الفئتين يقران بأصل النايرة بينهما أو يقوم بذلك
# PageV16P111
# بينة ولا يشهد على جراحات بعضها بعضا أنه يحلف كل واحد منهما على صاحبه
~~إذا عرف أنه به وأنه الذي جرحه ثم يستقيد منه، وهو الاستحسان على غير حقيقة
~~القياس؛ لأنه مدع على الذي يدعي عليه منهم أنه جرحه، فالقياس ألا يكون له
~~أن يحلف ويستقيد ممن يدعي عليه منهم أنه جرحه إلا بشاهد عدل على أنه هو
~~الذي جرحه، فإن لم يكن عليه شاهد بجرحه إياه حلف المدعى عليه وبرئ ولم يكن
~~على الأخر شيء لأنه لما ادعى على أحدهم أنه هو الذي جرحه فقد برأ الآخر،
~~وكذلك إن نكل عن اليمين على قياس قوله إنه يحلف ويستقيد، يحلف المدعى عليه
~~ويبرأ ولا يكون على الآخرين شيء إذ قد أبرأهما- بدعواه على الثالث وهو قول
~~مالك في رواية ابن القاسم عنه، فإن لم يحلف ونكل كانت عقول تلك الشجاج
~~عليهم كلهم، لا يصح إذا ادعى على واحد منهم أنه هو الذي جرحه، وإنما يصح
~~ذلك إذا قال لا أحلف لأني لا أدري من جرحني منهم، ولا يكون عقل تلك الجراح
~~عليهم إذا قال لا أدري من جرحني منهم إذا حلف كل واحد منهم أنه ما جرحه أو
~~نكلوا كلهم عن اليمين، وأما إن حلف بعضهم ونكل بعضهم عن اليمين فيبرأ من
~~حلف منهم، وتكون عقول تلك الشجاج على من نكل منهم عن اليمين، وقول ابن نافع
~~في الملاطي التي لا عقل فيها في آخر المسألة وإن لم يثبت وأبى أن يحلف حلف
~~الجارح وبرئ يبين ما قلناه من أنه إذا نكل عن اليمين في المواضح يحلف
~~المدعى عليه ويبرأ ولا يكون على الآخر شيء، وبالله التوفيق.
### | : العبد يكون بين الرجلين فيشج العبد أحدهما موضحة
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب أوله استأذن سيده قال عيسى
~~بن دينار وسألت ابن القاسم عن العبد يكون بين الرجلين فيشج العبد أحدهما
~~موضحة أو يشج أحدهما ورجلا آخر
# PageV16P112
# موضحتين ms6365 أو شجهما جميعا موضحة موضحة، قال ابن القاسم: أما إذا أوضح أحد
~~سيده قيل للآخر إن شئت فافتد نصفه بنصف دية الجناية، وإن شئت فأسلمه خالصا
~~وإن جنى على أحد سيديه وعلى أجنبي بموضحتين أو منقلتين أو جائفتين كان
~~العبد بينهما على أربعة أرباع فكان للأجنبي ثلاثة أرباعه، وللسيد ربعه، قلت
~~لعيسى: أرأيت إن أوضح أحد سيديه بموضحة والآخر منقلة؟ قال: يقال للمجروح
~~موضحة إن شئت فافتك نصفك بخمسين دينارا أو إن شئت فأسلمه، ولذلك تفسير.
# قال محمد بن رشد: هذا بين كله على ما قاله، وذلك أنه إذا أوضح أحد سيديه
~~بنصف موضحة هدرا لأنها جناية عبده عليه، فلا شيء له فيها، والنصف الآخر جنى
~~عليه نصف شريكه، فوجب أن يكون شريكه مخيرا بين أن يسلم إلى شريكه المجني
~~عليه النصف الذي له من العبد، وبين أن يفتكه بنصف أرش الموضحة كما قال،
~~وأما إذا جنى على أحد سيديه وعلى أجنبي بموضحتين أو منقلتين أو مأمومتين
~~فقوله إن العبد بينهما على أربعة أرباع للأجنبي ثلاثة أرباعه، وللسيد ربعه
~~هو كما قال، وبيان ذلك أن الذي لم يجن عليه العبد من السيدين يخير في نصفه
~~بين أن يسلمه إلى المجني عليهما شريكه والأجنبي فيكون بينهما بنصفين وبين
~~أن يفتكه منهما بنصف جنايته عليهما، وذلك نصف موضحة نصف موضحة على كل واحد
~~منهما إن كان جنى على كل واحد منهما موضحة موضحة ونصف منقلة نصف منقلة إن
~~كان جنى على كل واحد منهما منقلة منقلة فإن أسلم نصفه إليهما ولم يفتكه كان
~~بينهما نصفين لكل واحد منهما ربع العبد فيصير للمجني عليه من الشريكين
~~ثلاثة أرباع الربع الذي صار إليه من شريكه والنصف الذي كان له، ثم يخير في
~~النصف الذي كان له بين أن يدفعه إلى الأجنبي في نصف جنايته عليه موضحة كانت
~~أو منقلة أو مأمومة، فإن دفعه إليه ولم يفتكه بقي في يديه
# PageV16P113
# ربع العبد وكان للأجنبي المجني عليه ثلاثة أرباعه كما قال، فهذا تفسير
~~قوله.
# وأما إذا ms6366 أوضح أحد سيديه بموضحة والآخر بمنقلة فقول عيسى إنه يقال
~~للمجروح موضحة إن شئت فافتك نصفك بخمسين دينارا وإن شئت فأسلمه فهو صحيح،
~~والتفسير الذي أراد بقوله ولذلك تفسير هو أن المجروح موضحة يقول للمجروح
~~منقلة قد جرحني كما جرحك فلا مطالبة له قبلي إلا بما زاد جرحك على جرحي، إذ
~~لو جرحك موضحة كما جرحني لم يكن لواحد منا على صاحبه شيء في حصته من العبد،
~~لوجوب التقاصص في ذلك بيننا على ما قاله سحنون وأصبغ وغيرهما من أهل العلم،
~~فوجب أن أقاصك من عقل المنقلة وهو خمسون ومائة بعقل الموضحة وهو خمسون،
~~فتبقى الجناية عليك بمائة جناها عليك العبد الذي نصفه لي ونصفه لك، فلا يجب
~~علي في نصفي إلا خمسون، فأنا مخير بين أن أسلم نصفي من العبد إليك
~~بالخمسين، وبين أن أفتكه بها، وهذا بين والحمد لله.
### | مسألة: يخدم الرجل عبدا له إلى أجل ثم يعدو عليه سيده الذي أخدمه فيقتله
# مسألة وسئل ابن القاسم عن الرجل يخدم الرجل عبدا له إلى أجل ثم يعدو عليه
~~سيده الذي أخدمه فيقتله عمدا أو خطأ أو يعدو عليه أجنبي فيقتله، فقال: إن
~~قتله سيده خطأ فلا شيء عليه، وإن قتله عمدا أخرج قيمته فيؤاجر للمخدم منها
~~من يخدمه إلى ذلك الأجل الذي أخدم إليه، فإن انقضى الأجل قبل أن تنفذ
~~القيمة رجع ما بقي منها إلى سيده وإن نفذت القيمة قبل الأجل فلا شيء له
~~غيرها، وإن قتله أجنبي عمدا أو خطأ فالدية للسيد وليس للمخدم منها قليل ولا
~~كثير.
# قال محمد بن رشد: قد قيل إنه إن قتله السيد عمدا يأتي بعبد يخدم المخدم
~~مكان العبد الذي قتل، فإذا انقضى أجل الخدمة رجع إليه
# PageV16P114
# عبده، وإن مات قبل الأجل لم يكن عليه في بقية الأجل شيء، والقولان في آخر
~~كتاب الأمهات من المدونة، وقد قيل: إنه يشترى بالقيمة عبد يخدم المخدم
~~مكانه، وهو قول المخزومي، وأما إذا قتله خطأ فلا شيء عليه كما قال لأنه
~~أخطأ على ms6367 نفسه، وأما إذا قتله غيره فسواء كان قتله إياه عمدا أو خطأ، وقد
~~مضت هذه المسألة في رسم يشتري الدور من سماع يحيى من كتاب الخدمة.
### | : يصيبه الرجل بموضحة أو منقلة فينزى فيها فيموت
# ومن كتاب أوله أوصى لمكاتبه بوضع نجم من نجومه وسألته عن الرجل يصيبه
~~الرجل بموضحة أو منقلة فينزى فيها فيموت وقد شهد على الضربة شهيدان، قال:
~~إن مات في فوره ذلك ولم يعش بعد الضرب كانت له قيمته بلا يمين، وإن عاش بعد
~~الضرب ثم مات فإنه لا يستحق قيمته بشهادة الشاهدين دون يمين، ولكن يحلف
~~يمينا واحدة لمات من ذلك الجرح ويستحق قيمته، فإن نكل عن اليمين لم يكن على
~~الذي جنى عليه إلا قيمة الموضحة أو المنقلة إن كانت منقلة، وقد ذكر بعض
~~الناس أنه يستحقه بغير يمين، ولست أرى ذلك، قال: وكذلك النصراني يصاب بجرح
~~فيشهد شهيدان على الجرح ثم يعيش، بعد ذلك ينزى في جرحه ثم يموت أن ولاته
~~يحلفون يمينا واحدة ويستحقون ديته، ولا يستحقونها أبدا دون يمين إذا عاش
~~بعد الضرب، فإن نكل وليه عن اليمين لم يكن له إلا عقل الجرح إن كان مما فيه
~~عقل، وهذا كله قول مالك،
# PageV16P115
# قلت وكذلك النصراني إذا قتل وليه فأتى بشاهد واحد إنما يحلف يمينا واحدة
~~مع شاهده ويستحق ديته؟ فقال: نعم كذلك هو يحلف يمينا واحدة مع شاهده ويستحق
~~ديته، قال: وكذلك للعبد أيضا إذا قتل فأتى بشاهد واحد أنه يحلف مع شاهده
~~ويستحق قيمته، وكذلك قال لي مالك لأنهما إنما يستحقان مالا ولا يستحقان
~~دما، قلت فإن كان أولياء النصراني غير واحد وسادة العبد واحدا فأتى بشاهد
~~واحد أو شهد رجلان على جرحه ثم عاشا بعد ذلك ثم ماتا هل يجزي أن يحلف في
~~كلا الوجهين رجل واحد من أولياء النصراني يمينا واحدة وواحد من أرباب العبد
~~يمينا واحدة ولا يجزي يمين رجل واحد من النصراني حتى يحلف كل من يرث
~~النصراني، يمينا يمينا وكل من له في العبد المقتول ms6368 شقص يمينا يمينا مع
~~شاهده الواحد أو مع شهادة الشاهدين إذا عاش بعد، قال: لا يجزي إلا أن يحلف
~~جميع أولياء النصراني وجميع أرباب العبد، ومن حلف من أولياء النصراني
~~وأرباب العبد أخذ حقه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة على أصله في المدونة ومذهبه فيها وما
~~يأتي في الرسم الذي بعد هذا وما مضى في أول رسم من سماع أشهب من كتاب
~~الديات وفي رسم المجالس من سماع أصبغ منه، وقد قيل إن دم النصراني لا يستحق
~~بالشاهد مع اليمين، وهو قول أشهب وظاهر ما في رسم المكاتب من سماع يحيى من
~~كتاب الديات، وفي المسألة قول ثالث وهو أن أولياء يحلفون مع شاهدهم خمسين
~~يمينا ويستحقون ديته، وهو قول المغيرة، وقد مضى هذا كله مستوفى في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى من كتاب الديات، وقوله وقد ذكر بعض الناس أنه يستحقه
~~بغير يمين هو قول مالك في المدنية من رواية محمد بن يحيى السبائي عنه، وقد
~~ذكرنا ذلك أيضا في سماع أشهب من كتاب الديات.
# PageV16P116
### | : العبد يقتل العبد ولم يشهد على قاتله إلا رجل واحد
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت قال عيسى قال ابن القاسم قال مالك في العبد
~~يقتل العبد ولم يشهد على قاتله إلا رجل واحد، قال: يحلف رب العبد المقتول
~~يمينا واحدة مع شاهده ويستحق بذلك العبد القاتل، كان قتله إياه عمدا أو خطأ
~~ولا يقتل العبد القاتل بيمين سيد العبد، ولكن يستحقه بيمينه ويستحييه، وليس
~~له أن يقتله، ولو شهد شاهد على أن عبدا ضرب عبد رجل فنزي في ضربة فمات،
~~وشهد على ضربه رجل عدل ولم يشهد على قتله، قال: يحلف سيد العبد المقتول
~~يمينا واحدة بالله الذي لا إله إلا هو لمات من ضربه ثم يستحق العبد بيمينه
~~ولا يقتله ولكن يسترقه إن أحب.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يحلف يمينا واحدة لمات من ضربه معناه أنه يحلف
~~لضربه ومات من ضربه، وإنما يحلف من ضربه لا أكثر إذا ms6369 شهد بالضرب شاهدان على
~~ما مضى في الرسم الذي قبل هذا، وقد مضى أيضا من معنى هذه المسألة زيادات في
~~أول رسم من سماع أشهب من كتاب الديات وبالله التوفيق.
### | مسألة: الجارية تقتل رجلا فيبيعها سيدها ويكتم ذلك منها
# مسألة وسألت ابن القاسم عن الجارية تقتل رجلا عمدا أو خطأ أو تجرح رجلا
~~فيبيعها سيدها ويكتم ذلك منها أو لا يعلم بذلك البائع ولا المشتري حتى تلد
~~من المشتري أولادا ثم يقوم عليها أهل الجناية، قال ابن القاسم أما إذا كان
~~قتلها عمدا دفعت إلى أولياء المقتول فإن قتلوا نظر إلى قيمة ولدها، فإن كان
~~قيمة ولدها مثل الثمن الذي اشتراها به فلا شيء للمشتري على البائع، وإن كان
# PageV16P117
# قيمة ولدها أدنى من ذلك الثمن رجع عليه بما بين قيمة ولدها والثمن الذي
~~اشتراها به، وإن كانت قيمة ولدها مثل الثمن أو أكثر لم يرجع الولد عليه
~~بشيء، ولم يرجع البائع على المشتري بفضل قيمة الولد على الثمن، قلت أرأيت
~~إن استحييت أيكون أولياء المقتول مخيرين بين ثمنها الذي باعها به وبين
~~قيمتها يوم يحكم فيها؟ قال: نعم إذا استحيوها فهم مخيرون بين الثمن الذي
~~بيعت به يأخذونه من البائع، وبين القيمة يوم يحكم فيها يأخذونها من
~~المشتري، فإن اختاروا الثمن أخذوه ومضى البيع، ولم يكن لهم على المشتري
~~قليل ولا كثير، وإن اختاروا القيمة أخذوا القيمة من المشتري ورجع المشتري
~~على البائع فأخذ منه الثمن كله، قلت ولا ينظر في قيمة ولدها للبائع إذا
~~استحييت كما ينظر له في قيمتهم إذا قتلت؟ قال: لا ينظر في قيمتهم إذا
~~استحييت وليس يوضع عنه لقيمة ولدها من الثمن قليل ولا كثير، قلت أرأيت إن
~~كانت القيمة التي أخذ من المشتري أقل من الثمن أيرجع المشتري على البائع
~~بجميع الثمن أم بالقيمة التي أخذ منه؟ قال: بل بجميع الثمن الذي دفع إليه
~~لأنه بمنزلة رجل باع جارية ليست له فاستحقت في يد المشتري وقد فاتت عنده
~~فأخذ منه قيمتها، فهو يرجع على ms6370 البائع بجميع الثمن كانت القيمة أكثر من
~~الثمن أو أقل، قال ابن القاسم: إلا أن يشاء سيد الجارية أن يدفع إليه ألف
~~دينار دية المقتول، ويكون له الثمن كله كان أكثر من الدية أو أقل، قلت:
~~أرأيت إن كان البائع عديما والثمن الذي باعها به أكثر من القيمة؟ فقال: نحن
~~نأخذ القيمة من هذا المشتري ونتبع البائع بما بين الثمن والقيمة أيكون ذلك
~~لهم، قال ابن القاسم: لا يكون ذلك لهم، وإنما لهم أن يختاروا القيمة
~~يأخذونها من المشتري أو الثمن يأخذونه من البائع، فإن اختاروا الثمن لم يكن
~~لهم على
# PageV16P118
# المشتري قليل ولا كثير وإن كانت القيمة أكثر من الثمن، وإن اختاروا
~~القيمة لم يكن لهم من الثمن على البائع قليل ولا كثير وإن كان أكثر من
~~القيمة والثمن كله للمشتري يأخذه من البائع إلا أن يشاء البائع أن يدفع
~~إليه الدية ويكون له الثمن كله فذلك له، وليس للمشتري ولا لأهل الجناية من
~~الثمن قليل ولا كثير وإن كان أضعاف الدية إذا رضي البائع أن يدفع الدية،
~~قال وأما إذا كان قتلها خطأ أو جنايتها جراحات فإن الجراحات إذا كانت مما
~~فيه العقل عمدا كانت أو خطأ والقتل خطأ سواء لأنه ليس في شيء من ذلك قصاص،
~~فإنه يقال للبائع اغرم جناتها، فإن غرم جنايتها مضى البيع ولم يكن عليه
~~أكثر من غرم الجناية، وفي سماع أصبغ قال ابن القاسم: فإن أبى أن يغرم
~~الجناية أخذ منه الثمن فأعطيه المجني عليه، إلا أن تكون القيمة أكثر من
~~الثمن فيرجع على المشتري ببقية القيمة عن الثمن لأنه كان له أن يأخذ
~~المبتاع بالقيمة كلها إن شاء؟ قال أصبغ: فإن أخذ بقية القيمة من المبتاع
~~رجع المشتري على البائع بقيمة العيب فقط إذا لم يكن المشتري علم به، وهو ما
~~بين قيمتها جانية وقيمتها غير جانية فيرجع بالذي أصاب العيب إلا أن تكون
~~قيمة العيب أكثر من الذي أخذ من المبتاع في بقية القيمة، فإن كان أكثر فليس
~~له إلا ms6371 ما أخذ منه؛ لأن الجناية لم تضر به، وإنما يرجع بالعيب حين أضرته
~~الجناية فإذا لم تضره لم يرجع بشيء، فإن كان قيمة العيب أقل لم يكن على
~~البائع غيره مع الثمن الذي أخذ منه، فإن وجد البائع المجني عليه عديما أخذ
~~المشتري بالقيمة كلها ورجع المشتري على البائع بالثمن وبما بين القيمتين
~~على التفسير الذي فسرت لك، والقيمة التي تؤخذ من المشتري أو يؤخذ تمامها
~~إنما هو قيمتها يوم قام المجني عليه ليس قيمتها يوم جنت ولا يوم اشتراها
# PageV16P119
# ولا يوم أحبلها لأنها لو ماتت قبل ذلك لم تكن تلزم المشتري، ولو ماتت في
~~يدي البائع ولم يبع لم يضمن من الجناية شيئا.
# قال محمد بن رشد: الجارية الجانية هذه تباع فتفوت عند المبتاع بولادة قبل
~~قيام المجني عليه بجناية أصلها في المدونة، وهي مسألة حسنة إلا أن وجوهها
~~غير مستوعبة، وفي بعضها اعتراض واختلاف، منه ما هو منصوص عليه، ومنه ما
~~يتخرج بالمعنى على الأصول، فأما إذا كانت الجناية عمدا فيها القصاص فاقتص
~~أولياء المقتول منها فقتلها فاختلف بماذا يرجع المشتري على البائع؟ فقال في
~~الرواية إنه إن كان في قيمة الولد وفاء بالثمن الذي دفع رجع إليه لم يرجع
~~عليه بشيء، وإذا لم يكن فيها وفاء بالثمن الذي رجع عليه ببقية الثمن، ومعنى
~~هذا عندي إذا كان المشتري قد علم بجنايتها، وأما إن لم يعلم بذلك ودلس له
~~به البائع فينبغي أن يرجع على البائع بجميع الثمن ولا يحاسب فيه بشيء من
~~قيمة الولد وفي محاسبته بقيمة الولد إذا علم بجنايتها نظر؛ لأنه إما أن
~~يحكم للولد بحكم الغلة أو بحكم أمه، فإن حكم له بحكم الغلة وجب له الرجوع
~~بجميع الثمن، وإن حكم له بحكم أمه وجب أن يفض الثمن على قيمة الأم وقيمة
~~الولد يوم البيع، فيرجع على البائع بما ناب الأم من الثمن، وأما إذا لم يرد
~~صاحب الجناية القصاص أو كان القتل خطأ فيحلف البائع ما علم بالجناية أو ما
~~باعها وهو يريد ms6372 حمل الجناية على ما قاله في المدونة، فإن حلف ورد الدية ثبت
~~البيع وصح له الثمن، وإن أبى أن يؤدي الدية كان أولياء الجناية بالخيار بين
~~أن يجيزوا البيع ويأخذوا الثمن من البائع ويمضي البيع للمشترى وبين أن
~~يأخذوا القيمة من المشتري لفواتها عنده على ما قاله في الرواية، ولم يكن
~~لهم عليه من قيمة الولد شيء لأن الأمة إذا جنت ثم ولدت بعد الجناية لم يدخل
~~ولدها في الجناية، فإن أخذوا القيمة منه رجع بجميع الثمن على البائع ولم
~~يحاسبه البائع في ذلك بقيمة الولد، بخلاف إذا اقتص منها، والفرق بين
~~الموضعين أنها إذا قتلت قصاصا فكأنها باقية على
# PageV16P120
# ملك البائع إلى أن قتلت، فكانت له في الولد شبهة وجب أن يحاسب بقيمة
~~الولد من أجلها وإذا لم تقتل وإنما أخذ أولياء الجناية منه قيمتها فالقيمة
~~إنما يأخذونها منه يوم وطئها فحملت، وإذا أخذت القيمة منه يوم حملت وجب أن
~~يرجع على البائع بجميع الثمن ولا يحاسب فيه بشيء من قيمة الولد لأنهم إنما
~~حدثوا بعد موجب القيمة عليه فيها بحملها، وقد قال أصبغ في آخر المسألة: إن
~~القيمة التي تؤخذ من المشتري ويؤخذ منه تمامها إنما هو قيمتها يوم قام
~~المجني عليه ليس يوم جنت ولا يوم اشتراها المشتري ولا يوم أحبلها، فعلى
~~قياس قوله: إذا رجع بالثمن يحاسب فيه بقيمة الولد كما إذا قتلت.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال أحدها أنه يحاسب البائع بقيمة الولد قتلت
~~أو أخذت منه القيمة، والثاني أنه لا يحاسب بقيمة الولد قتلت أو أخذت منه
~~القيمة فيها، والثالث الفرق في ذلك بين أن تقتل أو يؤخذ منه قيمتها،
~~وللمشتري إذا أراد أولياء الجناية أن يأخذوا القيمة منه أن يؤدي إليهم
~~الدية ويرجع على البائع بالأقل من الثمن أو الدية على ما قاله في المدونة
~~ورواية أصبغ عن ابن القاسم في أن لأولياء الجناية أن يأخذوا الثمن من
~~البائع وبقية القيمة من المشتري وبقية الثمن من البائع إن كان الثمن أكثر
~~من القيمة ms6373 خلاف رواية عيسى عنه في أنهم إذا أخذوا الثمن من البائع لم يكن
~~لهم على المشتري شيء، وإذا أخذوا القيمة من المشتري لم يكن لهم على البائع
~~شيء ورجع المشتري عليه بجميع الثمن، وقول أصبغ: إنهم إن رجعوا على المشتري
~~بما زادت القيمة على الثمن يرجع المشتري على البائع بقيمة العيب إلا أن
~~يكون ذلك أكثر من الذي رجعوا به عليه صحيح على قياس روايته عنه.
# وأما قوله إنهم إن رجعوا على المبتاع بالقيمة وهي أكثر من الثمن رجع
~~المبتاع على البائع بالثمن وبما بين القيمتين على التفسير الذي فسرت لك
~~يريد بقوله على التفسير الذي فسرت لك أنه يرجع بالأقل من قيمة العيب وبما
~~زادت القيمة على الثمن، فهو مفسر لروايته عن ابن القاسم ولرواية عيسى
# PageV16P121
# عنه، وقد قيل إنه خلاف لرواية عيسى عنه وأن الذي يأتي لروايته عنه إذا
~~رجعوا على المبتاع بالقيمة وهي أكثر من الثمن أن يرجع المبتاع على البائع
~~بما رجع به عليه إن كان دلس عليه بالجناية وإن كان لم يدلس عليه بها لم يكن
~~له أن يرجع عليه إلا بالثمن وبالله التوفيق.
### | : حر جرح عبدا فعدا عليه العبد فجرحه والحر البادي
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده وسئل عن حر جرح عبدا فعدا عليه
~~العبد فجرحه والحر البادي، فقال: يأخذ سيد العبد من الحر قيمة دية الجرح
~~الذي جرح عبده ويخير السيد في جرح الحر الذي جرحه عبده إن ما افتداه وإن
~~شاء أسلمه.
# قال محمد بن رشد: قوله يأخذ سيد العبد من الحر قيمة دية الجرح يريد إن
~~كان من الجراح التي فيها الديات مثل الموضحة والمنقلة والمأمومة، فيكون
~~عليه في الموضحة نصف عشر ثمنه وفي المنقلة عشر ونصف عشر ثمنه وفي المأمومة
~~ثلث ثمنه، وفي ما سواه من الجراح ما نقص من قيمته، ثم يخير سيد العبد بين
~~أن يسلمه إلى الحر معيبا أو يفتكه منه بدية جرحه؛ لأنه إنما جرحه وهو مجروح
~~قد استوجب سيده دية جرحه، ولو ms6374 كان العبد هو البادي لخير سيده بين أن يسلمه
~~إلى الحر وما وجب له في جرحه إياه، وبين أن يفتكه منه بما جنى عليه ويقاصه
~~في ذلك بما وجب له عليه في جرحه لعبده، مثال ذلك أن يقطع العبد يد الحر ثم
~~يجرح الحر العبد موضحة فإن سيد العبد يخير بين أن يسلمه إلى الحر بجنايته
~~عليه ولا يتبعه بما جني على عبده، وبين أن يفتديه بنصف الدية يقاصه منها
~~بما وجب له عليه في جنايته على عبده وذلك نصف عشر ثمنه.
# PageV16P122
### | مسألة: مقطوع الأصبعين من أصابعه قطع كف رجل تامة الأصابع
# مسألة وقال في رجل مقطوع الأصبعين من أصابعه قطع كف رجل تامة الأصابع مثل
~~تلك اليد: إنه يقطع كفه تلك ويكون عليه عقل أصبعين، فإن قطع أصابع رجل
~~الخمس من مثل تلك الكف قطعت الأصابع التي بقيت في كفه الثلاثة وعقل له
~~أصبعان أيضا، وإن قطعت كفه تلك المنقوصة بالأصابع الباقية وحدها لم يكن له
~~في ذلك كله إلا العقل ولا قود فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله في مقطوع الأصبعين من أصابعه يقطع كف رجل تامة
~~الأصابع إنه يقطع كفه تلك ويكون عليه عقل أصبعين معناه إن أراد القصاص، فهو
~~على هذه الرواية بالخيار بين أن يقتص ويأخذ عقل الأصبعين الناقصة من المقتص
~~منه، وبين أن يترك القصاص ويأخذ دية هذه كاملة، وقد قيل إنه إنما هو
~~بالخيار بين أن يقتص ولا شيء له، وبين أن يأخذ دية يده كاملة، وهو مذهبه في
~~المدونة وقوله في رسم المكاتب من سماع يحيى بعد هذا، وكذلك إذا نقصت أصابع
~~الجاني أكثر من أصبعين، وأما إذا لم ينقص من أصابعه إلا أصبع واحد فليس
~~للذي جني عليه إلا القصاص لا يكون له أن يستقيد منه ويغرمه عقل أصبعه
~~الناقصة، هذا مذهب ابن القاسم يختلف، ويأتي على مذهب أشهب أنه بالخيار بين
~~أن يستقيد وبين أن يترك القود منه ويأخذ دية يده كاملة، وهو القياس، وسواء
~~كان نقصان ما نقص من ms6375 أصابعه خلقة أو بأمر من السماء أو بجناية جان عمدا، أو
~~خطأ، وأما إن قطع المقطوع أصبعين أصابع يد رجل الخمس من تلك اليد فإنه يقطع
~~أصابعه الثلاثة الباقية ويأخذ عقل الأصبعين كما قال في هذه الرواية، ولا
~~اختلاف في ذلك، وأما إن كان المجني عليه هو المقطوع بعض أصابعه فإن كان
~~الذي نقص من أصابعه أصبع واحدة فليس له على الذي قطع يده بالأربع الأصابع
~~التي بقيت فيها إلا القصاص وليس عليه أن يغرم شيئا لنقصان أصبعه، هذا مذهب
~~ابن
# PageV16P123
# القاسم في رسم المكاتب من سماع يحيى وقوله في المدونة وروايته عن مالك،
~~قال في المبسوطة: وما يحمل ذلك القياس، والقياس في ذلك ما قاله أشهب ألا
~~يكون له القصاص إذا قطعت من يده أصبع واحدة عمدا أو خطأ، قال أشهب: وإنما
~~استحسن على غير قياس إن كان الذي أصيب منه أنملة أو نحوها عمدا أو خطأ أن
~~يكون له القصاص إن أصيب كفه عمدا وإن كان استقاد لتلك الأنملة أو أخذ لها
~~عقلا قال: وإن أصيبت كفه خطأ نقص من الدية قدر الأنملة، وأما إن كان الذي
~~نقص من أصابعه أصبعان فأكثر فلا قصاص له على من قطع كفه بما بقي فيه من
~~الأصابع، وليس له على قاطع إلا عقل ما بقي فيه من الأصابع إلا أن يكون لم
~~يبق في الكف إلا أصبع واحدة، فقيل إنه يكون له مع عقل الأصبع حكومة في
~~الكف، وهو قوله في المدونة، وقال أشهب لا يكون في الكف حكومة ما بقي منها
~~أنملة ويكون لها عقل، واستحسن ذلك سحنون، وهو ظاهر قول ابن القاسم في رسم
~~المكاتب بعد هذا من سماع يحيى، وسواء أيضا كان نقصان ما نقص من أصابعه من
~~خلقة أو من أمر من السماء أو من جناية عمدا أو خطأ، وأما إن أصيبت يده
~~الناقصة أصبع أو أكثر أو أقل خطأ فليس على من أصابها إلا عقل ما بقي من
~~أصابعه ولا اختلاف في ذلك.
### | : عبد جرح رجلا ms6376 ثم أبق
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وسئل ابن القاسم عن عبد جرح رجلا ثم أبق،
~~فقال المجروح لسيد العبد إما أن تدفع إلي قيمة جرحي وإما أن تخلي بيني وبين
~~العبد أطلبه، فإن وجدته فهو لي، قال: لا خير فيه، هذا مخاطرة إن وجده غبن
~~صاحبه وإن دفع إليه قيمة الجرح لم يدر لعل العبد قد مات فلا خير فيه، وقد
~~بلغني أن مالكا قاله.
# PageV16P124
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الغرر فيه بين، والواجب في ذلك
~~على قوله أن يرجأ الأمر إلى أن يوجد العبد فيخير سيده بين أن يفتكه أو
~~يسلمه بدية الجرح، واتفاقهم على هذه المسألة يقضي بصحة قول أصبغ فيما
~~اختلفوا فيه من مسألة الرجل يشتري العبد بثمن إلى أجل فيأبق منه ثم يفلس إذ
~~قد قيل: إن البائع بالخيار بين أن يتبع العبد ويطلبه ولا شيء له غيره، وبين
~~أن يحاص بالثمن إلا أن يشاء الغرماء أن يدفعوا إليه الثمن، وهو قول ابن
~~القاسم في رسم أوصى من سماع عيسى ومن كتاب المديان والتفليس، وقيل: إنه
~~يخير بين أن يحاص الغرماء وبين أن يطلب العبد فإن وجده وإلا رجع فحاص
~~الغرماء، وقال أصبغ ليس له إلا المحاصة ولا يجوز له أن يتركها ويتبع العبد؛
~~لأنه دين بدين وخطأ وهو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب قياسا على هذه
~~المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا جنت المدبرة الصغيرة أو المدبر الصغير
# مسألة وقال ابن القاسم إذا جنت المدبرة الصغيرة أو المدبر الصغير تركا
~~حتى يقويا على الخدمة فيخدمان إلا أن يشاء سيدهما أن يفتكهما.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم العقول والجبائر من سماع
~~أشهب، وهي بينة لا إشكال فيها وبالله التوفيق.
### | : مدبر قتل سيده
# ومن كتاب سلف دينارا
# وقال في مدبر قتل سيده: إنه إن كان قتله عمدا فلا أرى أن يعتق إن استحيي
~~ولا شيئا منه وكان عبدا لهم مملوكا، وإن كان قتله خطأ
# PageV16P125
# فإنه يعتق ms6377 في مال السيد إن حمله الثلث أو ما حمل منه، ويكون عليه من
~~الدية بقدر ما أعتق منه، ولا يدخل شيء منه في رقبته وهو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة لا اختلاف فيها، وقد مضت بزيادة في
~~معناها في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الديات وفي رسم استأذن من سماع
~~عيسى أيضا من كتاب المكاتب والله الموفق.
### | : يجرح الرجل عمدا فيؤخر حتى يبرأ فيقتص من صاحبه ثم ينفجر جرح الأول فيموت
# ومن كتاب الثمرة وقال ابن القاسم في الرجل يجرح الرجل عمدا فيؤخر حتى
~~يبرأ فيقتص من صاحبه ثم ينفجر جرح الأول فيموت، قال ابن القاسم: يقسم
~~أولياؤه أنه مات من جرحه ويقتلون جارحه وإن كان قد اقتص منه ولا يكون له في
~~الجرح شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ إذ ليس الخطأ في القصاص من الجرح بالذي
~~يسقط حق الأولياء فيما يجب لهم من القود بقسامتهم إذ آل الجرح إلى النفس.
### | : يجتمع عليه النفر فيقطع يده فلا يدري في الشهود من قطعها
# ومن كتاب البراءة قال: وسألته عن الرجل يجتمع عليه النفر فيقطع يده فلا
~~يدري في الشهود من قطعها ويتعلق المقطوعة يده بواحد ويدعي عليه أو لا يدري
~~هو أيضا من قطعها أو يعمدون لقطع يده جميعا عمدا فيقول المقطوعة يده فلان
~~قطعني لواحد منهم إلا أنهم قد بطشوا به جميعا قال: إن كانوا إنما ضربوه ولم
~~يجتمعوا على قطع يده ولم
# PageV16P126
# يثبت الشهود من قطعه منهم وادعى ذلك هو قبل رجل منهم حلف واقتص، وإن لم
~~يثبت من فعل ذلك به ولم يثبت الشهود من هو؟ كان على جميعهم الدية، وإن
~~اجتمعوا على قطع يده فأمسكوه لذلك وقطعه واحد منهم قطعوا به جميعا إذا
~~أمسكوه ليقطعه وعرف ذلك منهم، ورواها أصبغ وقال في الذي ضربوه واجتمعوا
~~عليه لغير القطع ذلك الجواب فيه إذا شهدوا أنه كان سليما حين اجتمعوا عليه
~~فانكشف مقطوعا.
# قال محمد بن رشد: أما إذا اجتمعوا ms6378 لقطع يده وتعاونوا على ذلك فإنهم
~~يقطعون به جميعا، وإن كان الذي ولي القطع واحد منهم لا اختلاف في أن الأيدي
~~تقطع باليد كما أن الأنفس تقتل بالأنفس، فقد قال عمر بن الخطاب: لو تمالئ
~~عليه أهل صنعاء لقتلتهم به جميعا، وأما إذا لم يجتمعوا على قطعه ولا قصدوا
~~إلى ذلك ففي قبول دعواه على من ادعى منهم أنه هو الذي قطعه نظر، قد مضى
~~بيانه في رسم الجبائر والأقضية من سماع أشهب فلا وجه لإعادته وبالله
~~التوفيق.
### | : الأعور يفقأ عين الصحيح
# ومن كتاب القطعان قال عيسى قال ابن القاسم: سألنا مالكا عن الأعور يفقأ
~~عين الصحيح، قال لنا: إن أحب الصحيح أن يقتص اقتص، وإن حلف فله دية عينه
~~خمسمائة دينار، ثم رجع بعد ذلك فقال: إن أحب الصحيح أن يقتص اقتص، وإن أحب
~~فله دية عين الأعور ألف دينار، قال ابن القاسم: وقوله الآخر أحب إلي وأحسن
~~ما سمعت في ذلك أن يكون الأعور إذا بقيت عينه مخيرا على الجاني إن شاء فقأ
~~عينه بعينه، وإن شاء أخذ الدية ألف دينار؛ لأنه لا يقتص من
# PageV16P127
# عين تشبه عينه؛ لأن عينه كانت بصره كله، فلذلك خير.
# وأما إذا فقأ الأعور عين الصحيح فليس للصحيح أن يقتص من عين الأعور؛ لأن
~~العين التي تفقأ خير من عينه، فليس له إلا القصاص إلا أن يصطلحا على أمر
~~فهو ما اصطلحا عليه؛ لأن الله تعالى قال: {والجروح قصاص} [المائدة: 45] قال
~~ابن القاسم: فإن صالحه على الدية مبهمة فإنما له عليه عقل عينه التي بقيت
~~وذلك خمسمائة دينار، ثم رجع ابن القاسم وأخذ بقول مالك الآخر أن يكون
~~الصحيح أيضا إذا فقأ الأعور عينه مخيرا على الأعور في فقئ عينه بعينه،
~~وأخذه بعينه ألف دينار ثمن عينه التي يترك، وقال قياسا على قول مالك هذا
~~الآخر الذي به أخذ.
# فإن فقأ الأعور عيني الصحيح جميعا فإنه إن فقأهما في فور واحد فالصحيح
~~مخير إن شاء فقأ عينه وأخذ منه خمسمائة دينار دية عينه ms6379 الآخر، وإن شاء ترك
~~عينه وأخذ ألفا وخمسمائة دينار؛ لأن الأعور إذا فقأ عين الصحيح كان الصحيح
~~عليه مخيرا في أن يفقأ عينه أو يأخذ عقل العين التي يترك له، وإن فقأهما في
~~غير فور واحد، فقأهما في أيام مختلفة أو مجالس نظر، فإن كان التي فقأ أولا
~~هي اليمنى وكانت عين الأعور الباقية يمنى كان مخيرا في أن يفقأ عينه أو
~~يأخذ عقله منه ألف دينار، وإن كان الذي فقأ أولا اليسرى لم يكن له إلا
~~عقلها خمسمائة دينار لأنه لا قصاص بينهما، ثم إن فقأ عينه الآخر بعد ذلك لم
~~يكن له إلا القصاص إلا أن يصطلحا على أمر، وليس هو بمنزلة الصحيح يفقأ
~~الأعور عينه فيخير الصحيح بين
# PageV16P128
# أن يفقأ عين الأعور أو يأخذ ديتها لأن عينه مثل عينه، وإذا فقأ الصحيح
~~عين الأعور كان الأعور مخيرا عليه في أن يفقأ عينه بعينه أو يأخذ ألف دينار
~~لأنه لا يجد عينا تعدل عينه، قال: وإذا فقأ الأعور عين الصحيح اليمنى ثم
~~فقأ بعد ذلك اليسرى فإنه إن شاء فقأ عينه وأخذ منه ألف دينار عقل عينه التي
~~ترك له أيضا؛ لأن الأعور إذا فقأ عين الصحيح خير في أن يفقأ عينه أو يأخذ
~~عقلها، فانظر في الأعور أبدا، فإذا بدأ بالتي فيها القصاص كان الصحيح مخيرا
~~في أن يفقأ عينه أو أن يأخذ منه عقل عينه التي ترك وإن بدأ باليسرى التي لا
~~قصاص له فيها فإنما عقلها خمسمائة دينار فإن بدأ باليمنى كانت له ألفان ألف
~~التي ترك له من عينه وألف آخر في عقل الآخر؛ لأن الأعور إذا فقأت عينه
~~ففيها ألف دينار.
# وإذا فقأ الصحيح العينين، عيني رجل جميعا فإن كان في فور واحد فليس له
~~إلا القود، وليس له من الدية شيء إن أرادها، وإن كان مرة بعد مرة كان له في
~~الأولى القصاص، ولم يكن له غير ذلك إن طلبه من الدية، وكان في الأخرى مخيرا
~~إن شاء اقتص منها، وإن شاء ms6380 أخذ ديتها ألف دينار، ليس له إلا أن يفقأهما
~~جميعا ولا شيء له، أو يفقأ الأولى ويأخذ ألف دينار أو يأخذ ألف دينار
~~ويدعها إن شاء.
# قال محمد بن رشد: اختار ابن القاسم من قولي مالك في الأعور يفقأ عين
~~الصحيح قوله الآخر إن المجني عليه مخير بين أن يفقأ عين الأعور بعينه وبين
~~أن يأخذ دية عين الأعور التي يتركها له ألف دينار، وأخبر أن أحسن ما سمع في
~~ذلك أنه ليس له إلا القصاص من عين الأعور إلا أن يصطلحا على أمر فهي ثلاثة
~~أقوال أحدها قول مالك الأول، أنه مخير بين القصاص وبين
# PageV16P129
# أخذ الدية وهو على قياس القول بأن لولي المقتول أن يجبر القاتل على غرم
~~الدية وهو مذهب أشهب وأحد قولي مالك، والقول الثاني أنه مخير بين أن يقتص
~~منه وبين أن يأخذ منه دية العين التي يترك له وهو ألف دينار، وجه هذا القول
~~مراعاة المعنى في إلزام القاتل الدية شاء أو أبى وهو أنه لما ألزمه أن يفدي
~~نفسه من القتل بديتها إذا أراد ولي المقتول أن يأخذها منه ولا يقتله لزمه
~~أن يفدي عينه من القصاص بديتها إذا أراد المجني عليه أن يأخذها منه ولا
~~يقتص منها، ووجه القول الذي أخبر ابن القاسم أنه أحسن ما سمع القياس على
~~أصل مذهبه وروايته من مالك في أنه ليس لولي المقتول أن يجبر القاتل على غرم
~~الدية، وإذا لم يلزمه أن يفدي نفسه من القتل بديتها فأحرى ألا يلزمه أن
~~يفدي عينه من القصاص منها بديتها، فلكل قول من هذه الثلاثة الأقوال وجه
~~حسبما ذكرناه، ثم رجع ابن القاسم أخيرا إلى ما كان اختاره أولا وهو أن يكون
~~الصحيح إذا فقأ الأعور عينه مخيرا بين أن يقتص منه وبين أن يأخذ منه دية
~~العين التي يترك له وهي ألف دينار وإجراء ما ذكرناه من المسائل على قياس
~~ذلك من تلك أنه إذا فقأ عيني الصحيح في غير فور واحد فإن بدأ بالتي فيها
~~القصاص ms6381 مثل أن يفقأ أولا اليمنى وعينه الباقية هي اليمنى فيكون مخيرا إن
~~شاء أن يقتص من عين الأعور بعينه التي فقأها أولا ويأخذ دية عينه التي
~~فقأها آخرا ألف دينار وإن شاء أن يترك القصاص من عينيه ويأخذ منه ألفي
~~دينار وإن بدأ أولا بالتي لا قصاص فيها لم يكن له إلا خمسمائة دينار في
~~العين التي فقأها أولا إذ لا قصاص فيها ولم يكن له في الثانية إلا القصاص
~~إلا أن يصطلحا على شيء لأنها عين أعور بعين أعور، فلا يجب فيها إلا القصاص
~~كما إذا فقأ الصحيح عين الصحيح لم يجب له إلا القصاص وبالله التوفيق.
### | : أصيبت بعض عين رجل فأخذ عقل ما أصيب به منها ثم أتى رجل ففقأ ما بقي
# مسألة قال عيسى: وإن أصيبت بعض عين رجل فأخذ عقل ما أصيب به منها ثم أتى
~~رجل ففقأ ما بقي منها وفقأ الأخرى جميعا معا
# PageV16P130
# فإنه ينظر فإن كان الذي أصيب من العين أولا يسيرا اقتص من هذا الذي
~~فقأهما جميعا معا فيفقأ عينيه جميعا إن كان عمدا يكون سبيلهما سبيل الصحيح
~~وإن كان خطأ أخذ في الصحيحة خمسمائة دينار وأخذ في الأخرى ما بقي من عقله
~~إن كان الذي أصابها أمر من السماء كان له ألف دينار فيهما جميعا، وإن كان
~~فقأهما مرة بعد مرة فبدأ بالناقصة فقأهما عمدا فإنه يقتص إن كان الذي نقص
~~منها قليلا، فإن كان ذلك كثيرا فلا قصاص فيها، وإنما له قدر ما بقي من
~~العقل، وإن كان خطأ فله ما بقي من عقلها يسيرا كان النقصان أو كثيرا وإذا
~~أصابها أمر من السماء ففيها القصاص إن كان عمدا أو جميع عقلها إن كان خطأ
~~كان الذي نقص منها قليلا أو كثيرا ثم إن أصيبت الأخرى كان سبيلها سبيل عين
~~الأعور في العمد والخطأ، وإن أصيبت الصحيحة أولا ففيها ما في الصحيحة، ثم
~~إن أصيبت الناقصة بعد ذلك عمدا اقتص إن شاء قليلا كان نقصانها أو كثيرا وإن
~~شاء أخذ ms6382 عقل ما بقي منها على حساب ألف دينار إن كان الذي نقص منها ربعها
~~كان له فيما بقي منها ثلاثة أرباع ألف دينار.
# قال محمد بن رشد: رأيت لبعض أهل النظر أنه قال: تلخيص قول عيسى هذا أنه
~~إن أصيبت بعض العين بأمر من السماء ثم أصيب باقيها بجناية ففيها القود إن
~~كان عمدا أو جميع الدية إن كان خطأ كان الذي نقص منها بأمر من السماء يسيرا
~~أو كثيرا، وأما إذا كان الذي نقص منها بجناية ثم أصيبت باقيها فإن كان أصيب
~~باقيها خطأ ففيها باقي عقل العين كان النقصان يسيرا أو كثيرا، وإن كان عمدا
~~ففيه القصاص إن كان النقصان يسيرا وإن كان كثيرا فله ما بقي من العقل وليس
~~هذا التلخيص بصحيح.
# وتحصيل القول في هذه المسألة ملخصا أن العين الناقصة إذا أصيبت عمدا فإن
~~كان النقصان منها يسيرا كان فيها القصاص إلا أن يصطلحوا على
# PageV16P131
# شيء إلا أن يكون المجني عليه أعور فيكون بالخيار بين أن يقتص وبين أن
~~يأخذ عقل ما بقي بعدما نقص من عينه، إن كان نقص منها الربع كان له ثلاثة
~~أرباع ألف دينار وإن كان كثيرا لم يكن فيها إلا ما بقي من عقلها سواء كان
~~النقصان منها بجناية أو بأمر من السماء، وإنما يفترق ذلك إذا أصيبت خطأ فإن
~~أصيبت خطأ والنقصان فيها بأمر السماء كان فيها جميع الدية كان النقص فيها
~~يسيرا أو كثيرا إلا أن يكون النقصان قد أتى على أكثرها فلا يكون فيها إلا
~~ما بقي من عقلها.
# وإن أصيبت خطأ والنقصان فيها بجناية عمدا أو خطأ ففي ذلك ثلاثة أقوال
~~أحدها أن فيها ما بقي من عقلها وهو أحد قولي مالك في المدونة، والثاني فيها
~~أن العقل كامل وهو قول ابن نافع على قياس قولهم في السن إذا اسودت إن فيها
~~العقل كاملا، فإن طرحت بعد ذلك كان فيها العقل أيضا كاملا، والقول الثالث
~~الفرق بين أن يقتص للنقصان إن كان عمدا أو يأخذ له دية ms6383 إن كان خطأ وبين ألا
~~يقتص لذلك ولا يأخذ له دية، فإن لم يقتص لذلك ولا أخذ له دية كان له العقل
~~كاملا، وإن اقتص لذلك وأخذ له عقلا لم يكن له إلا ما بقي من العقل.
### | : العبد يطأ أم ولد ابنه أو أمة له بكرا فنقصها ذلك
# ومن كتاب أوله باع شاة وسألته عن العبد يطأ أم ولد ابنه أو أمة له بكرا
~~فنقصها ذلك هل يكون في رقبة العبد من ذلك شيء؟ وما الأمر فيه؟ قال: أرى أن
~~يدرأ عنه الحد وتكون قيمة أم ولد ابنه في رقبته لأنه قد حرمها عليه فتعتق
~~أم الولد على سيدها ويخير العبد في أن يفتكه بقيمة أم الولد أو يسلمه فيعتق
~~على الولد والبكر كذلك، فإن قال قائل فإنا نتهمه أن يكون إنما فعل ذلك
~~ليكون عبدا لابنه فيعتق عليه فليس كذلك،
# PageV16P132
# أرأيت لو جدع آذانهم أو قطع أيديهم ألم يكن ذلك في رقبته وتعتق على الابن
~~إن أسلمه سيده، فكذلك ما سرق من مال ابنه أو حرمه عليه فهو في رقبته؛ لأنه
~~بلغني عن بعض من أرضى به من أهل العلم أنه قال في الرجل يطأ أم ولد ابنه
~~إنه يغرم قيمتها لابنه وتعتق على ابنه لأنه لا يستطيع وطئها ويدرأ عنه
~~الحد، والحر والعبد في ذلك بمنزلة واحدة، وكذلك من سرق من مال ابنه الحر لم
~~يقطع يده، وكان ذلك في رقبته، فهذا يدلك على الوطئ، قال ابن القاسم: ولو
~~كان وطئ أمة لابنه ليست بكرا لم يكن في رقبته من ذلك شيء، ولو كانت بكرا
~~فنقصها الافتضاض كان ذلك في رقبته.
# قال محمد بن رشد: قوله إن العبد يعتق على ابنه الحر إذا أسلم إليه في
~~جناية عليه في بدنه أو فيما استهلك من ماله أو حرمه عليه بالوطء من أمهات
~~أولاده وإمائه، هو مثل ما مضى من قوله في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع
~~يحيى من كتاب الديات حسبما بيناه هناك من وجه قوله، وهو صحيح ms6384 لأنه إنما
~~يأخذه إذا أسلمه إليه سيده باختياره، ولو شاء لم يأخذه وتركه وأسقط التبعة
~~عنه في جنايته إذ لا يلزم سيده أن يفتكه فإذا أخذه وجب أن يعتق عليه بمنزلة
~~إذا اشتراه، وإن قلت إنه يجب له بنفس جنايته عليه إلا أن يشاء سيده أن
~~يفتكه منه كان أبين لوجوب عتقه عليه إلا أن ذلك لا يصح أن يقال، إذ لو قيل
~~ذلك لوجب أن يعتق عليه بنفس جنايته عليه وألا يكون لسيده أن يفتكه منه
~~بجنايته ولما لم يكن مالكا له بنفس الجناية إلا أن يسلمه إليه سيده وارتفعت
~~التهمة عنه بجنايته على ابنه ولم يكن كالقاتل الذي يقتل وارثه فيتهم أنه
~~إنما قتله ليرثه لأن الميراث يجب له بالموت فاتهم فيه ومنع إياه.
# وأما قوله لو وطئ أمة لابنه ليست بكرا لم يكن في رقبته إلا ما نقصها
~~الافتضاض ففيه اختلاف؛ لأنه قد حرمها عليه، فقال إن له أن يحبس كل واحدة
~~منهما ولا يحل له، ويكون ما نقص البكر منهما في رقبته وإن شاء. ألزمه
# PageV16P133
# قيمة كل واحدة منهما وكان ذلك في رقبته وبالله التوفيق.
### | مسألة: يتصدق بالأمة الحامل ويتصدق بجنينها على آخر فتجني قبل أن تضع
# مسألة وسئل عن الرجل يتصدق بالأمة الحامل يتصدق برقبتها على رجل ويتصدق
~~بجنينها على آخر فتجني قبل أن تضع، قال ابن القاسم يخير الذي له الرقبة فإن
~~فداها كان الجنين إذا وضعته للمتصدق عليه به، ولا يغرم من الجناية شيئا،
~~وإن أسلمها كانت الأمة وجنينها للمجني عليه، وليس لصاحب الجنين قليل ولا
~~كثير قلت: فإن قال صاحب الجنين إذا أسلمها الذي له الرقبة أنا أفتكها أيكون
~~ذلك له؟ قال عيسى: أرى ذلك له، قلت لابن القاسم أرأيت لو لم تجن الأمة على
~~أحد ولحق الذي له رقبتها دين قبل أن تضع أتباع في دينه ويذهب حق صاحب
~~الجنين؟ قال ابن القاسم: لا تباع في دينه حتى تضع، قلت أرأيت لو أن صاحب
~~الجنين أعتقه ثم جنت على رجل قبل ms6385 أن تضع كيف يصنع بجنينها إذ لو أعتقت الأم
~~والجنين في بطنها لم يعتق، ثم جنت على رجل قبل أن تضع، قال ابن القاسم أما
~~إذا أعتقت الأمة فإن الجناية تكون دينا عليها تتبع به ويأخذ صاحب الجنين
~~جنينه إذا وضعت وليس لصاحب الجرح فيه شيء، وأما إذا أعتق الجنين والأمة على
~~حالها فجنت قبل أن تضع، قال أصبغ إن كان الجنين إنما صار لصاحبه بعطية من
~~رب الرقبة فأرى إسلامه الأم إسلاما للجنين بمنزلة أن لو أعتقها بطل الجنين
~~وكان حرا ولو افتداها رب الرقبة كان لصاحبه ولم يكن عليه في الجرح شيء وأما
~~إذا كان الجنين صار لربه من عند غير صاحب الرقبة
# PageV16P134
# مثل أن يهب لرجل رقبتها ولآخر جنينها قسم الجرح عليها وعلى جنينها،
~~فجنينها منها العشر فيفتدي رب الرقبة بتسعة أعشار الدية ويفتدي صاحب الجنين
~~بعشر قيمة أمه لا بعشر الدية؛ لأنه لو طرح كان على طارحه مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية في الذي يتصدق بأمته
~~الحامل على رجل وبجنينها الذي في بطنها على رجل فتجني جناية قبل أن تضع إن
~~الذي له الرقبة يخير بين أن يفتكها أو يسلمها، فإن أسلمها بطلت الصدقة
~~بالجنين وكان للمجني عليه، هو على قياس قوله بأنه إذا أعتق صاحب الرقبة
~~الأمة كانت حرة وما في بطنها وبطلت الصدقة بالجنين، وقد اختلف قوله في ذلك،
~~فمرة قال هذا، ومرة قال يعتق الجنين بعتقها ويغرم صاحب الرقبة للآخر قيمة
~~الولد يوم يخرج إن خرج حيا، وإن خرج ميتا فلا شيء له، فيأتي على قياس هذا
~~القول أنه إن أسلم الرقبة في الجناية كان الولد للمجني عليه إن خرج حيا
~~وغرم صاحب الرقبة قيمته يوم يخرج للمتصدق عليه، ومرة قال: عتقه موقوف حتى
~~يخرج الجنين فيأخذه المتصدق به عليه وينفذ العتق حينئذ، وهو اختيار محمد بن
~~المواز على هذا القول يأتي قوله في هذه الرواية إنها إذا أعتقت والجنين في
~~بطنها لم يعتق ثم جنت ms6386 على رجل قبل أن تضع فإن الجناية تكون دينا عليها تتبع
~~به ويأخذ صاحب الجنين جنينه إذا وضعته إذ لا يصح أن تبتل حريتها ويكون ما
~~في بطنها رقيقا للمتصدق به عليه فمعنى قوله أن يكون عتقه موقوفا حتى تضع
~~فيأخذ صاحب الجنين جنينه وتبتل حينئذ حريتها، وتتبع بالجناية دينا ثابتا في
~~ذمتها أو بما بقي منها إن استوفى بعضها من إجارتها في مدة حملها لأنها على
~~هذا القول كالمعتقة إلى أجل فيأتي على قياس هذا القول أن يستأنى بها إذا
~~جنت حتى تضع، فيأخذ صاحب الجنين جنينه ويخير صاحب الرقبة حينئذ بين
~~افتكاكها بالجناية وإسلامها فيها، فقول أصبغ إن الجناية مفضوضة على الرقبة
~~وعلى الجنين قول
# PageV16P135
# رابع في المسألة، وكذلك اختلف قول ابن القاسم أيضا هل يباع في دين صاحب
~~الرقبة قبل الوضع أم لا؟ فمرة قال إنها لا تباع في دينه حتى تضع فيأخذ صاحب
~~الجنين جنينه، وهو قوله في هذه الرواية واختيار محمد بن المواز على ما
~~اختاره من أن عتقه موقوف، ومرة قال إنها تباع في دين صاحب الرقبة بما في
~~بطنها كما كانت تباع على سيدها الأول، وهو الذي يأتي على قياس قوله: إن ما
~~في بطنها يعتق بعتقها وإن جنينها يكون للمجني عليه إن أسلمت إليه، فكان
~~القياس أن ينتظر بها في الجناية حتى تضع كما ينتظر بها في الدين حتى تضع،
~~ووجه التفرقة بين بيعها في الدين قبل أن تضع، وإسلامها في الجناية قبل أن
~~تضع هو أن الجناية متعلقة برقبتها، والدين ليس بمتعلق برقبتها وإنما هو في
~~ذمة سيدها، ولو تأخر النظر فيها حتى تضع لكان الولد لصاحبه لا تلحقه
~~الجناية، ويخير صاحب الأم فإما فداها أو أسلمها وحدها، وهذا الخلاف كله
~~إنما هو إذا صار الجنين لصاحب الجنين من غير صاحب الرقبة، وأما إذا صار
~~إليه من عند صاحب الرقبة مثل أن يهب الرجل جنين أمته لرجل فلا اختلاف في
~~أنها إذا جنت يخير صاحب الرقبة بين أن يسلمها بجنايتها فتبطل ms6387 الهبة في
~~الجنين بذلك، كما أنه لا اختلاف في أنه إن اعتقها سيدها بعد أن وهب جنينها
~~لرجل يعتق ما في بطنها بعتقها وتبطل الهبة في الجنين، ولم يجب في هذه
~~الرواية إذا أعتق صاحب الجنين الجنين فجنت قبل أن تضع، والجواب في ذلك أن
~~الأمر يكون فيه كما لو لم يعتقه، إذ لا عتق لصاحب الجنين في الجنين قبل أن
~~يوضع، وكذلك قال في كتاب ابن المواز، واختلف قول ابن القاسم وأشهب إذا أوصى
~~الرجل بعتق جنين أمته وهي تخرج من الثلث فأعتق الورثة الأم فقال ابن القاسم
~~عتق الميت أولى ولا الولد له، وقال أشهب عتق الورثة أولى ولا الولد والأم
~~لهم، وقول
# PageV16P136
# أشهب أظهر إذ لم يختلفوا في أنها إذا أوصى بجنينها لرجل والثلث يحملها
~~فأعتق الورثة الأم أن الوصية بالجنين تبطل وبالله التوفيق.
### | : أخدم عبده رجلا كذا وكذا ثم مرجعه إلى فلان بتلا فجرح العبد رجلا
# ومن كتاب العتق قال وسألته عن رجل أخدم عبده رجلا كذا وكذا ثم مرجعه إلى
~~فلان بتلا فجرح العبد رجلا أو جرح، قال قد اختلف عن مالك في هذه المسألة،
~~فأما رأيي والذي أستحسن فإني أرى دية جراحه وقتله لسيده الأول، وليس لصاحب
~~المرجع شيء، وإنما هو عندي بمنزلة ما لو قال هو حر بعد خدمة فلان، فأرى عقل
~~جراحه لسيده، وقد ذكر عن مالك أنه ليس للسيد الذي بتل له وجعل له المرجع،
~~والقول الأول أحب إلي أن يكون ذلك للسيد الأول وإن جنى العبد جناية خير
~~المخدم في أن يفتكه ويختدمه، فإن أفتكه اختدمه إلى الأجل الذي له فيه
~~الخدمة ثم أسلمه إلى صاحب البتل، ولم يكن لصاحب الخدمة على الذي بتل له شيء
~~مما أفتكه به من الجناية؛ لأنه إنما طلب الفضل والزيادة التي رجا في
~~الخدمة، ولأنه لو أسلمه كان المبتول له مخيرا فإن أفتكه كانت خدمته له، وإن
~~أسلمه كان المبتول له مخيرا إن أحب أن يفتديه ويكون عبدا له فذلك له، وإن
~~أحب أن ms6388 يسلمه فذلك له.
# قال محمد بن رشد: اختلاف قول مالك في جرح العبد وميراثه إذا مات وقيمته
~~لمن تكون إذا أخدمه سيده رجلا مدة ما ثم جعل مرجع رقبته
# PageV16P137
# لغيره، هل يكون لسيده الذي أخدمه أو للذي إليه مرجع الرقبة اختلاف مشهور،
~~وقد تقدم في سماع أصبغ من كتاب الخدمة، وعليه يأتي الاختلاف في مسألة العتق
~~من سماع عيسى من كتاب الخدمة في الذي يخدم عبده فلانا سنة ثم هو لفلان
~~وعليه دين هل يباع عليه في الدين قبل انقضاء السنة أم لا؟ وفي مسألة أول
~~رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الحبس في الذي يحبس الحبس على رجل فيقول هو
~~لك حياتي ثم هو في سبيل الله هل يكون إذا مات في ثلثه أم ينفذ من رأس ماله
~~حسبما مضى القول فيه مستوفى في الموضعين فلا معنى لإعادته، وأما إذا جنى
~~جناية قبل أن ينقضي أجل الخدمة وتصير لصاحب الرقبة ففي ذلك ثلاثة أقوال،
~~أحدها أن الحق في الافتكاك لصاحب الخدمة من أجل أنه هو المقدم بها على صاحب
~~الرقبة الذي المرجع إليه، وهو المبدأ بالتخيير وهو قوله في هذه الرواية،
~~والقول الثاني أن الحق في ذلك لصاحب الرقبة الذي المرجع إليه إلا أنه يبدأ
~~صاحب الخدمة بالتخيير من أجل أنه هو المقدم بها على صاحب الرقبة، فإن أفتكه
~~على هذا القول واختدمه لم يكن لصاحب الرقبة إليه سبيل حتى يدفع إليه ما
~~أفتكه به، والقول الثالث الحق في ذلك لصاحب الرقبة الذي المرجع إليه وهو
~~المبدأ بالتخيير، وقد مضى بيان هذا كله وشرحه في رسم البراءة من سماع عيسى
~~من كتاب الخدمة فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: عبد يجنى عليه في عهدة الثلاث لمن أرش الجناية
# مسألة وسألته عن عبد يجنى عليه في عهدة الثلاث لمن أرش الجناية؟ أو جنى
~~هو على رجل فعلى من دية جنايته؟ أعلى البائع أم على المشتري؟ أو هلك بعض
~~مال [العبد في عهدة الثلاث وقد كان اشتراه] ، بماله فقال المشتري أنا أرده ms6389
~~إذ ذهب ماله، قال ابن
# PageV16P138
# القاسم قال مالك: إن جنى عليه فعقل جنايته لسيده الذي باعه، والمشتري
~~مخير إن أحب أخذه، وإن أحب تركه وإن تلف ماله أو بعضه فالبيع له لازم ولا
~~يفسخ البيع بينهما لذهاب ماله، قال ابن القاسم: وأما ما جنى العبد فلم أسمع
~~من مالك فيه شيئا إلا أني أرى أن سيده البائع بالخيار إن شاء أسلمه وإن شاء
~~أفتكه، فإن أفتكه كان المشتري على بيعه ولا يضع ذلك منه شيئا إلا أن تكون
~~تلك الجناية عمدا فيكون عيبا حدث إن شاء أخذه وإن شاء رده، بمنزلة العيب
~~الذي يحدث في العهد، وإن أسلمه كان المشتري بالخيار إن أحب أن يفتكه من
~~المجروح بدية الجرح أو يسلمه، فإن أفتكه بدية الجرح نظر، فإن كانت الدية
~~أقل من ثمن العبد أسلم الزيادة إلى البائع، وإن كان كفافا أو أكثر لم يكن
~~للبائع على المشتري شيء.
# قال محمد بن رشد: قوله إن عقل ما جني على العبد في عهدة الثلاث للبائع
~~صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن الضمان منه، فدية الجرح له، وأما قوله والمشتري
~~مخير إن أحب أخذه وإن أحب تركه ففيه نظر إلا أن يكون البائع قد برأ الجاني
~~من الجرح؛ لأنه إذا أبرأه من الجرح كان ضمانه من المشتري إن أخذه، وصار كمن
~~اشترى عبدا مجروحا فيجوز باتفاق إن لم يكن الجرح مخوفا، وعلى اختلاف إن كان
~~مخوفا، إذ قد قيل إنه لا يجوز شراء العبد المريض المخوف عليه الموت من مرضه
~~حسبما مضى القول فيه في رسم أخذ يشرب خمرا من كتاب العيوب، وأما إن لم يبره
~~من الجرح فضمانه من الجاني لأنه إن مات من الجرح لزمه قيمته للبائع وانتقض
~~البيع، فرضى المشتري بأخذه إن صح من جرحه غرر لو عقد البيع على هذا ابتداء
~~لم يجز، لكنه أجازه ابن القاسم لتقدم العقد على صحة، كنحو قوله في الكافر
~~يشتري العبد الكافر من كافر على أنه بالخيار، فيسلم العبد في أيام الخيار:
~~إنه إن ms6390 اختار الشراء بيع على المبتاع، وإن لم يختره بيع على الكافر، فأجاز
# PageV16P139
# للمشتري اختيار العبد بعد إسلامه وهو لا يجوز له ابتداء شراؤه، وقد أنكر
~~ذلك عليه سحنون، وقد مضى على هذا المعنى في سماع سحنون من كتاب العيوب،
~~وأما إن كان العبد هو الجاني فقوله إن البائع مخير بين أن يسلم العبد أو
~~يفتكه، فإن أفتكه مضى البيع ولزم المشتري ولم يكن له أن يرده إن كانت
~~الجناية خطأ، وإن أسلمه انتقض البيع فيه وسقط الثمن عن المبتاع إن كان لم
~~يدفعه ورجع إليه إن كان دفعه إلا أن يشاء المشتري أن يفتكه بجنايته لماله
~~فيه من الحق بشرائه إياه، فيكون ذلك له ويثبت البيع ويؤدي الثمن إن كان لم
~~يدفعه، ولا يرجع على البائع بشيء مما أفتكه به، فإن كان لم يدفع الثمن، وهو
~~أكثر مما أفتكه به أسلم الزيادة إلى البائع، وإن كان ما أفتكه به مثل الثمن
~~أو أكثر منه لم يكن له أن يرجع على البائع بشيء؛ لأنه إنما أفتكه لنفسه على
~~ما قاله في الرواية؛ لأنه إنما تكلم فيها على البائع لم ينتقد الثمن، ولا
~~يصح انتقاده بشرط في العهدة وإن كان قد دفع الثمن للبائع ورجع عليه بالأقل
~~منه أو مما أفتكه به لأنه لو أسلمه ولم يفتكه لرجع عليه بجميع الثمن، فإذا
~~أفتكه بأقل من الثمن لم يكن له أن يرجع عليه إلا بما أفتكه به، هذا بيان ما
~~قاله في الرواية ونص عليه فيها.
# وفي قوله إن البائع مخير بين أن يفتكه فيمضي البيع أو يسلمه فينتقض إلا
~~أن يشاء المبتاع أن يفتكه نظر إذ لا يملك البائع إسلامه لما انعقد فيه من
~~البيع الذي لا خيار له في نقضه، وقد قال ابن حبيب من أجل هذا إنه إنما يخير
~~بين أن يسلم الثمن أو يفتكه بعقل الجرح، فإن أفتكه مضى البيع، وإن أسلمه
~~وكان مثل عقل الجرح أو أكثر منه لزمه، وإن كان أقل من عقل الجرح ولم يرض
~~بذلك ms6391 رجع الخيار حينئذ إلى المشتري في افتكاكه، فإن أفتكه لم يكن له على
~~البائع رجوع بما أفتكه به، وإن أسلمه رجع على البائع بالثمن، هذا معنى
~~قوله.
# وقوله إن البائع يخير بين أن يسلم الثمن أو يفتكه بالجناية أظهر من قول
~~ابن القاسم في هذه الرواية إنه يخير بين أن يسلمه الثمن أو يفتكه بالجناية،
# PageV16P140
# لأنه إنما يملك الثمن لا الرقبة إذ قد عقد فيها البيع.
# وظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية وما حكى ابن حبيب في الواضحة أنه لم
~~ير للمجني عليه خيارا في إجازة البيع وأخذ الثمن إذا لم يفتكه البائع منه
~~بالجناية.
# والصحيح في النظر أن له في ذلك الخيار، وهو الذي يأتي على ما في كتاب
~~الجنايات من المدونة في الذي يبيع العبد بعد أن جنى إذ لا فرق بين أن تكون
~~جنايته قبل البيع أو بعده في عهدة الثلاث، والصحيح في هذه المسألة على ما
~~قاله في المدونة أنه إن أفتكه البائع بالجناية مضى البيع، وإن لم يفتكه بها
~~كان المجني عليه بالخيار بين أن يجيز البيع ويأخذ الثمن في جنايته، وبين أن
~~يفسخ البيع ويأخذ العبد، فإن أجاز البيع وأخذ الثمن مضى البيع ولم يكن
~~للبائع في ذلك كلام ولا للمبتاع إذا كانت الجناية خطأ وإن لم يجز البيع
~~وأراد فسخه وأخذ العبد كان للمشتري حينئذ أن يفتكه بالجناية ويمضي البيع
~~فيرجع على البائع، وإن كان قد نقده بالأقل من الثمن أو مما افتداه به، وإن
~~كان لم ينقد رجع عليه البائع بما زاد الثمن على ما افتداه به إن كان افتداه
~~بأقل من الثمن على ما قاله في الرواية، وقد يكون الثمن غير عين طعاما أو
~~عرضا فيظهر وجه تخيير المجني عليه في إجازة البيع وأخذ الثمن في جنايته إذا
~~لم يفتكه البائع منه بجنايته، وأما ما تلف من ماله في عهدة الثلاث فلا
~~إشكال ولا اختلاف في أن البيع لا ينقض من أجل ذلك لأن ماله تبع له إذا
~~استثنى وبالله ms6392 التوفيق.
### | : قطعت يده فأخذ عقلها أو صالح على بعض ديتها ثم تآكلت إلى العضد
# ومن كتاب العرية وقال في رجل قطعت يده فأخذ عقلها أو صالح على بعض ديتها
~~ثم تآكلت إلى العضد، قال لا شيء له إلا ما أخذ؛ لأن عقل اليد قد قبله،
~~وكذلك لو صالح منها على بعض الدية ثم تآكلت إلى العضد لم يكن له أكثر مما
~~أخذ لأن عقل اليد قد صالح عليه.
# PageV16P141
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن دية اليد سواء قطعت من الكوع
~~أو من المرفق أو من المنكب سواء، فإذا أخذ دية اليد وقد قطعت من الكوع أو
~~صالح على ذلك فلا شيء له إن نزا فيها بعد الصلح إلى المرفق أو إلى العضد،
~~والعمد والخطأ في ذلك سواء، ولو تآكل الجرح إلى غير ما صالح عليه مثل أن
~~يقطع من يده أربع أصابع فيأخذ ديتها أو يصالح على بعض ديتها ثم يتآكل الجرح
~~بعد الصلح فتذهب الأصبع الخامسة لوجبت له ديتها إذ لم يصالح عليها، ولو
~~قطعت أولا من يده أصبع أو أصبعان فصالح عليهما أو أخذ ديتها ثم تآكلت بعد
~~الصلح فذهب بقية أصابع يده لافترق العمد في ذلك من الخطأ؛ لأنه يجب في
~~الخطأ أن يرد دية الأصبع أو الأصبعين ويكون جميع الدية على العاقلة بعد أن
~~كانت وجبت على الجاني في ماله، ولا يجب في العمد إلا أن يزاد المجروح على
~~ما أخذ بقية دية اليد من مال الجارح، وقد مضى في رسم أسلم من سماع عيسى من
~~كتاب الديات تحصيل الاختلاف فيمن صالح على قطع يده خطأ أو عمدا ثم نزي فيها
~~فمات فلا معنى لإعادته، ومضى هناك أيضا تحصيل القول فيمن صالح على جرح خطأ
~~أو عمدا عليه وعلى ما يتراقى إليه مما دون النفس أو على ما تراقى إليه وإن
~~تراقى إلى النفس وما يجوز من ذلك مما لا يجوز باتفاق أو على اختلاف.
### | : تزويج أبيه له أو وليه المولى عليه ms6393 وإن كان كبيرا
# ومن كتاب إن أمكنتني من حلق رأسك قال ابن القاسم في المولى عليه وإن كان
~~كبيرا: إن تزويج أبيه له أو وليه جائز عليه كما يجوز على الصغير ومبارأتهما
~~عليه جائزة ولا يستأمرانه، قلت لابن القاسم وإن زوجه أبوه ولا مال للمولى
~~عليه يوم زوجه أبوه فالصداق في مال أبيه دينا عليه مثل ما يكون عليه في
~~ابنه
# PageV16P142
# الصغير إذا زوجه ولا مال له؟ قال: نعم هو بمنزلة الصغير في حالاته كلها
~~إلا في الحدود والقتل، قال: وحاله كلها حال الصبي، ولا يجوز نكاحه ولا عتقه
~~وإن داينه أحد بشيء لم يعد عليه بشيء وذهب ماله هدرا غير أنه إن كسر جرة أو
~~أحرق بيتا أو أحرق ثوبا أو أفسد شيئا فهو في ماله بمنزلة الصبي إذا كان له
~~مال إلا اتبع به دينا عليه، قال وانظر أبدا كل شيء يلزم العبد مما يكون في
~~رقبته سوى النفس والجراحات فهو في مال الصبي والسفيه إن كان لهما مال وإن
~~لم يكن لهما مال اتبعا به دينا عليهما، قلت فالكبير المولى عليه يسرق هل
~~يقطع؟ قال: نعم يقطع إن سرق ويجوز عليه طلاقه.
# قال محمد بن رشد: رأى ابن القاسم في هذه الرواية تزويج الأب لابنه البالغ
~~إذا كان في ولايته والوصي ليتيمه البالغ الذي إلى نظره ومخالعتهما عليه
~~بغير أمره جائزة عليه، وهو دليل قوله في النكاح الأول من المدونة إن إنكاحه
~~إياه لا يلزمه إذا كان قد ملك أمره خلاف ماله في كتاب إرخاء الستور من
~~المدونة من أنه لا يجوز إنكاحه إياه ولا مخالعته عليه بغير إذنه، وهو قول
~~ابن الماجشون في الواضحة، ولابن حبيب فيها من رأيه مثل قول ابن القاسم ههنا
~~إن إنكاحهما إياه ومبارأتهما عليه لازمة له بغير إذنه كالصغير، ولا اختلاف
~~في أن تزويجهما للصغير ومخالعتهما عليه لازمة، وإنما اختلف هل يطلقان عليه
~~بغير مخالعة؟ ولا اختلاف في أن طلاقهما على الكبير لا يجوز وإنما اختلف هل
~~يجوز خلعهما عليه ويدخل ms6394 هذا الاختلاف في لزوم الصداق له إذا لم يكن له مال،
~~فقوله إنه بمنزلة الصغير في حالاته كلها إلا في الحدود والقتل يريد أنه
~~بمنزلة الصغير فيما يجوز عليه من فعل الأب والوصي على قياس قوله في هذه
~~الرواية إنه لا يكون بمنزلته على القول الآخر.
# وقوله بعد ذلك وحاله كلها حال الصبي يريد إلا في الطلاق؛ لأن طلاقه لازم
~~له، بخلاف الصبي.
# PageV16P143
# وقوله إنه لا يجوز نكاحه ولا عتقه صحيح إلا أن ذلك يفترق إذا وقع، فيرد
~~عتقه على كل حال، وينظر الوصي في نكاحه، فإن رآه نظرا أجازه، وكذلك بيعه
~~وشراؤه.
# وأما قوله إنه إن داينه أحد لم يعد عليه بشيء وذهب ماله هدرا فظاهره أن
~~ذلك سواء أنفق ما تداين به في شهواته ولذاته أو في وجود منافعه وما لا بد
~~له منه من مصلحته، إذ لم يفرق بين ذلك، وهو نص قوله في المدنية والمبسوطة
~~خلاف قول ابن كنانة فيهما، وخلاف قول أصبغ في نوازله من كتاب المديان
~~والتفليس، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك مستوفى.
# وأما قوله إنه يلزمه ما أفسد وكسر في ماله بمنزلة الصبي فهو كما قال، ولا
~~اختلاف فيه إذا كان الصبي في سن من يعقل، وأما إن كان في سن من لا يعقل فهو
~~كالمجنون يدخل فيما أفسد من الأموال وجناه من الجنايات ما يدخل في أفعال
~~المجنون وجناياته، وهذا فيما أفسد مما لم يؤتمن عليه، وأما ما أفسد مما
~~أؤتمن عليه ففي ذلك اختلاف.
### | : العبد يقتل الحرعمدا فيسلم إلى وليه فيحييه أيباع عليه
# ومن كتاب العشور وسئل عن العبد يقتل الحر عمدا فيسلم إلى وليه فيحييه
~~أيباع عليه؟ قال: لا إلا أن يخاف أن يمثل به بعد أن عفا عنه.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله لا إشكال فيه والحمد لله.
### | مسألة: حكم الصبي الذي لا يعقل في جناياته
# مسألة قال وكل ما أصاب المجنون المطبق والمخبول والصبي الصغير الذي لا
~~يعقل ابن سنة ونصف ونحوها من ms6395 فساد أموال الناس فهو هدر ولا شيء عليهم في
~~أموالهم كانت لهم أموال ولا يتبعون به في ذمتهم إن لم يكن لهم أموال مثل أن
~~يأتي المجنون بنار
# PageV16P144
# فيشعلها في بيت أو يهدم بنيانا أو يكسر آنية أو يهرق إداما أو نحو هذا
~~والصبي أيضا مثله فيما أفسد من ذلك مثل أن يأخذ لؤلؤة فيكسرها بحجر أو يأخذ
~~جوهرا فيلقيه في النهر، فجميع ما أصابوه من أموال الناس مثل ما أخبرتك من
~~حرق ثوب أو غيره فهو هدر ولا شيء عليهم، وما أصابوه من قتل أو جرح يبلغ
~~الثلث فصاعدا فهو على عواقلهم، وأما إن كان أدنى من الثلث فهو في أموالهم
~~إن كان لهم أموال، وإلا اتبعوا به دينا مثل الصبي يحبو إلى الرجل النائم
~~فيطعنه أو يقتله أو يفقأ عينه.
# قلت فالمجنون هل يعقل ما عليه مع عاقلته؟ قال: لا، وهو بمنزلة الصبي لا
~~يعقل معهم، قال: وكل ما أفسد الصبي الذي قد عقل أو الكبير المولى عليه من
~~أموال الناس وأصابوه برميه تعمد ذلك من حرق ثوب أو كسر آنية وهدم بيت أو
~~إهراق زيت أو غير ذلك من الإدام أو ما أفسد من أموال الناس أو ما أصابوه
~~برمية تعمدوا ذلك أو لم يتعمدوا فذلك في أموالهم إن كان لهم مال وإلا
~~اتبعوا به دينا، قال: وما أصاب الكبير المولى عليه به إنسانا من قتل أو جرح
~~عمدا فإنه يقاد منه، وما أصاب به خطأ فهو على عاقلته إلا أن يكون أدنى من
~~الثلث فهو في ماله.
# وما أصاب به الصغير الذي لم يبلغ الحلم وإن كان يعقل به إنسانا من قتل أو
~~جرح عمدا أو خطأ فهو على العاقلة، ولا يقتص منه إلا أن يكون الذي أصاب من
~~ذلك أدنى من الثلث فيكون في ماله إن كان له مال أو يتبع به دينا إن لم يكن
~~له مال.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن حكم الصبي الذي لا يعقل ابن سنة ونصف
~~ونحوها ms6396 في جناياته على الأموال أو في الجراح والدماء حكم
# PageV16P145
# المجنون سواء، وقد اختلف في ذلك على ثلاثة أقوال، أحدهما أن جنايتهم على
~~الأموال في أموالهم، وعلى الدماء على عواقلهم إلا أن يكون أقل من الثلث ففي
~~أموالهم، والثاني أن ذلك هدر في الأموال والدماء، والثالث تفرقته في هذه
~~الرواية بين الأموال والدماء حسبما ذكرناه سماع أشهب ولكل قول منها وجه قد
~~مضى بيانه في رسم مرض من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة، وأما إذا كان
~~الصبي يعقل فلا اختلاف في أنه ضامن لما جنى عليه من الأموال بالعمد والخطأ
~~وأن عمده فيما جناه في الدماء خطأ يكون عليه من ذلك من ماله ما كان وعلى
~~عاقلته ما بلغ الثلث فأكثر، وأما الكبير المولى عليه فحكمه في جناياته في
~~الأموال وفي الدماء حكم المالك لأمر نفسه الذي ليس في ولاية يضمن ما
~~استهلكه من الأموال ويقتص منه فيما جناه عمدا في الدماء.
### | : يؤاجر عبده سنة فيعتقه قبل السنة
# ومن كتاب إن خرجت وسئل عن رجل يؤاجر عبده سنة فيعتقه قبل السنة، قال: لا
~~يعتقه حتى السنة، قيل له: فكراؤه لمن؟ قال: كراؤه لسيده استثنى مال العبد
~~أو لم يستثنه، قيل له فلو كانت أمة هل كان له أن يطأها؟ قال: لا يطأها، قال
~~أصبغ: لا أرى للسيد من الأجرة إلا ما وجب له قبل العتق كان قد قبضها أو لم
~~يقبضها وسائرها للعبد.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يعتق حتى السنة، هو مثل ما في غير موضع من
~~المدونة، ومثل ما في رسم يوصي لمكاتبه من سماع يحيى من كتاب الخدمة، وظاهر
~~قول ابن القاسم أن الكراء لسيده قبضه أو لم يقبضه
# PageV16P146
# خلاف قول أصبغ، وأما قوله إنه لا يطأها إن كانت أمة فهو بين لا إشكال
~~فيه؛ لأنها معتقة إلى أجل، وقال ابن حبيب الإجارة أملك به وهو حر بتمامها
~~ولا يلحقه دين، وأحكامه أحكام عبد، واختلف في إجارته لمن هي؟ فقال مالك
~~السيد فإن أراد ms6397 حرا بتمام الإجارة صدق والإجارة له قبضها أو لم يقبضها، وإن
~~قال أردت تعجيل العتق فالإجارة للعبد قبضها أو لم يقبضها وفي المدنية لمالك
~~من رواية داود بن جعفر عنه مثل ما حكى ابن حبيب عنه وزاد أنه يحلف إن أراد
~~حرا بتمام الإجارة، وما حكى ابن حبيب عن مالك من أن السيد يسأل هل أراد
~~تعجيل العتق الآن أو تأخيره إلى انقضاء أجل الإجارة يجب أن يحمل على
~~التفسير لقول ابن القاسم، فإن مات قبل أن يسأل أو سئل- فقال لم تكن لي نية
~~فيتخرج ذلك على قولين، أحدهما أنه محمول على أنه أراد حريته بعد تمام
~~الإجارة ويكون له الإجارة وهو ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية، وظاهر
~~ما حكاه ابن حبيب عن مالك من أنه يصدق إن قال إذا سئل أردت حرا بتمام
~~الإجارة إذ لم يقل يستحلف على ذلك، فالمعنى في قوله أنه رأى له الإجارة إلا
~~أن يقول أردت تعجيل عتقه فيصدق في ذلك على نفسه، والقول الثاني أنه محمول
~~على أنه أراد حريته من الآن فإن ادعى أنه أراد حريته بعد انقضاء أجل
~~الإجارة صدق في ذلك مع يمينه، وهو معنى قول مالك في رواية داود بن جعفر عن
~~مالك، فتحصيل المسألة أن فيها ثلاثة أقوال أحدها أنه يحكم عليه بما ظهر منه
~~من تعجيل حريته ولا يصدق إن قال إنما أردت أنه حر بتمام الإجارة، وهو قول
~~أصبغ، والثاني أنه يصدق مع يمينه أنه قال أردت أنه حر بتمام الإجارة، وهو
~~قول مالك في رواية داود بن جعفر عنه، والثالث أن أمره يحمل على أنه إنما
~~أراد حريته إذا انقضت الإجارة إلا أن يقول أردت تعجيل حريته فيصدق في ذلك
~~على نفسه، وتكون الإجارة للعبد وهو ظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية وما
~~حكى ابن حبيب عن مالك، وقال ابن نافع هو حر
# PageV16P147
# وعليه أن يخدم وأما في الحد فحده حد عبد، وقول ابن نافع مثل قول أصبغ إذ
~~لا اختلاف بينهم ms6398 في أنه لا يعتق حتى تنقضي الإجارة وأن أحكامه كلها أحكام
~~عبد في الحدود وغيرها كالمعتق إلى أجل وبالله التوفيق تم كتاب الجنايات
~~الأول بحمد الله.
# PageV16P148
### | : كتاب الجنايات الثاني
# ] [
### | مسألة: مدبر جرح عبدا فنزي في جرحه فمات العبد وقد عاش المدبر
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم من كتاب الكبش قال يحيى: وسألت ابن
~~القاسم عن مدبر جرح عبدا فنزي في جرحه فمات العبد وقد عاش المدبر أيقتل به
~~أم تكون عليه قيمة العبد ويسقط القود عنه؟ فقال إذا جرح المدبر العبد عمدا
~~أو كان الجارح عبدا غير مدبر فالأمر فيهما سواء، إن ترامت بالعبد المجروح
~~جراحته فنزى فيها فمات حلف سيد العبد المجروح بالله يمينا واحدة لمات من
~~تلك الجراح واستحق قيمة عبده على سيد العبد الجارح إلا أن يسلمه إليه، فإن
~~كان عبدا أسلم إليه رقبته، وإن كان مدبرا أسلم خدمته يختدمه بالجرح، وإن لم
~~ينظر في أمره حتى يعتق المدبر بموت سيده كان ذلك دينا على المدبر يتبع به،
~~ويسقط عن ورثة سيده ما كان يلزمه من التخيير في ذلك، وذلك أن الدم لا يستحق
~~إلا بالبينة على القتل والقسامة مع اللوث، والعبيد ليست فيهم قسامة، فمن
~~أجل ذلك لم يستقد من المدبر أو العبد الذي جرح عمدا فنزى في جرحه فمات؛ لأن
~~دمه إنما استحق بيمين سيده وحده مع الجراحات التي كانت تثبت بالبينة.
# PageV16P149
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأن دم العبد ومن
~~فيه بقية كالمدبر والمكاتب والمعتق إلى أجل لا يستحق بالقسامة فلا يقتص له
~~ممن قتله من العبيد إلا بإقرار القاتل بالقتل أو قيام البينة على القتل
~~المجهز ولو قتل العبد حرا لاقتص منه بالقسامة مع قول المقتول أو مع شاهد
~~على القتل أو بشاهدين على الجرح باتفاق، أو مع شاهد واحد على الجرح أو على
~~إقرار القاتل بالقتل على اختلاف، وقد مضى تحصيل القول في هذا في رسم
~~المكاتب من سماع يحيى من كتاب ms6399 الديات.
### | مسألة: الدية كاملة تجب في ذهاب العقل جملة وفي ذهاب الكلام جملة
# مسألة قال يحيى قال ابن القاسم إنما يقدر نقصان الكلام والعقل باجتهاد
~~الناظر على ما يتوهم إذا ما اختبره أياما أهل العدل والتجربة فقالوا إنه
~~ليقع في أنفسنا قد ذهب نصف كلامه أو ثلثه أو ربعه فكان ذلك عندهم بينا
~~بتوهمهم واجتهادهم أعطي على قدر ذلك، فإن شكوا فقالوا هو الربع أو الثلث
~~أعطي على الثلث، وكان الظالم أولى أن يحمل عليه، قال: والعقل كذلك إن قالوا
~~إنه يفيق أكثر نهاره بإفاقته قدر ثلثي نهاره أو ثلاثة أرباعه أو نحو ذلك
~~أعطي على قدر ما رأوه، وإن شكوا احتيط له على الجاني مثل ما وصفت لك في
~~تجربة الكلام، وقد قال بعض الناس على الأحرف في البا والتا وهو أحب ما سمعت
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: الدية كاملة تجب في ذهاب العقل جملة وفي ذهاب الكلام
~~جملة أيضا، فإذا ذهب بعض العقل أو بعض الكلام أعطى من الدية بقدر ما ذهب من
~~كلامه أو من عقله على ما يقدر ذلك أهل المعرفة والبصر بعد التجربة لذلك
~~وبعد يمينه هو على ذلك على ما مضى في رسم العقول من سماع أشهب، وقوله إنهم
~~إن شكوا في ذلك بين الثلث أو الربع
# PageV16P150
# أعطى الثلث وكان الظالم أولى أن يحمل عليه، فالوجه في ذلك أنهم إذا شكوا
~~في قدر ما نقص من عقله أو كلامه فقد شكوا في قدر ما بقي من عقله أو كلامه،
~~فإذا لم يعلموا هل بقي من عقله أو من كلامه ثلثاه أو ثلاثة أرباعه وجب أن
~~يعمل في ذلك على اليقين ويطرح الشك، والذي يوقن به أنه قد بقي من كلامه ومن
~~عقله ثلثاه فيكون له ثلث الدية وأن يؤخذ من الجاني شيء من الدية بشك أولى
~~من أن يسقط من حق المجني عليه شيء من الدية بشك؛ لأنه إن أخذ من الجاني
~~أكثر من دية ما جنى فبجنايته، وإن أسقط من حق المجني ms6400 عليه شيء فلغير سبب،
~~إذ ليس بجان ولا متعد، ولو كانت الجناية خطأ فشكوا في مقدار ما نقص من
~~كلامه هل هو الثلث أو الربع لكان الأولى ألا يحكم إلا بالأقل، وقول من قال
~~إنه ينظر فيما نقص من كلام المجني عليه إلى عدد الحروف ليس بصحيح لما قاله
~~في المدونة من أن بعض الحروف أثقل على اللسان من بعض، ولأن بعض الحروف لا
~~حظ للإنسان فيها كالبا والميم.
### | : يؤاجرعبده سنة ثم يعتقه فيجرح العبد رجلا أو تكون أمة فتلد
# ومن كتاب الصبرة قال وسألته عن الرجل يؤاجر عبده سنة ثم يعتقه فيجرح
~~العبد رجلا أو تكون أمة فتلد بعدما عتقت وقبل أن يجنى، قال: أما العبد فإن
~~سيده يخير بين أن يفتديه ولا غرم عليه فيما أخذ من أجرته للسنة ويكون عتيقا
~~بعد السنة وإن كره افتداه خير المستأجر فإن شاء افتداه واختدمه بقية
~~الأجرة، وإن شاء فسخ الإجارة وحاسب سيده بما مضى منها وقبض منه ما بقي عليه
~~ويكون العبد حرا ساعة تنتقض الإجارة، وذلك أن المستأجر لو لم يجن العبد
~~جناية غير أن سيده أعتقه بعدما أجره منه فشاء المستأجر أن يفسخ الإجارة
~~فعل، وعجلت الحرية للعبد وغرم السيد للمستأجر ما بقي من استكمال
# PageV16P151
# أجرته، فإن كان رضي بفسخ الإجارة وقد جنى العبد فهو حر ساعة إذ يفسخ،
~~ويكون عقل ما جنى العبد دينا على العبد يتبع به.
# قلت: أرأيت إن افتداه سيده أيكون ما غرم عنه من عقل الجناية دينا له على
~~العبد يتبعه به لأنه افتداه وقد أعتقه؟ قال: وأما ولد الأمة الذين ولدوا
~~بعد العتق وقبل الجناية.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر؛ لأن ما قاله في الذي يؤاجر عبده
~~سنة ثم يعتقه فيجرح العبد رجلا من أن المستأجر يخير إذا أبى السيد أن
~~يفتديه بين أن يفتديه بجنايته ويختدمه بقية الأجرة وبين أن تفسخ الإجارة
~~ويحاسب سيده بما مضى منها فيعجل له الحرية ويتبع بما جني دينا ثابتا في
~~ذمته لا ms6401 يستقيم، ووجه العمل في هذا أن يبدأ بتخيير المستأجر بين أن يفسخ
~~الإجارة وبين أن يتمسك بها، فإن فسخها عجلت له الحرية واتبع في ذمته
~~بالجناية، وإن أبى إلا التمسك بالإجارة كان ذلك له وخير السيد حينئذ بين أن
~~يفتكه بالجناية وتكون له الإجارة، وبين أن يسلم الإجارة للمجني عليه لم يكن
~~له إلا أن يأخذها من جنايته، فإذا انقضت عتق العبد واتبعه بما بقي من
~~جنايته في ذمته، إذ ليس له أن يفسخ الإجارة لتقدمها على الجناية.
# وقوله في الرواية إن المستأجر يخير فإن شاء افتداه واختدمه بقية الإجارة،
~~وإن شاء فسخ الإجارة يدل على أنه رأى أن من حق المجني عليه إذا أبى السيد
~~أن يفتكه بالجناية أن يفسخ الإجارة فيؤاجر له من غيره، إذ قد يجد من يؤاجره
~~بأكثر من ذلك، فيكون من حق المستأجر حينئذ أن يفتكه بالجناية ليبقى العبد
~~في إجارته.
# ولما سأله في الرواية هل للسيد إذا افتداه بالجناية أن يتبع العبد ذلك في
~~ذمته سكت له عن الجواب في ذلك، والجواب في ذلك أنه ليس له أن يتبعه بذلك
~~لأنه إنما فداه ليستحق بذلك الإجارة إذ ليس يلزمه أكثر من أن يسلمها،
# PageV16P152
# ولم يجب أيضا ما يكون حكم ولد الأمة الذين ولدوا بعد العتق وقبل الجناية؟
~~هل يدخلون في الجناية أم لا؟ ولا إشكال في أنهم لا يدخلون في الجناية؛
~~لأنهم ولدوا قبلها، ولو ولدوا بعدها لما دخلوا في الجناية على المشهور في
~~المذهب، فكيف إذا ولدوا قبلها، وإنما الكلام هل تعجل حريتهم أو لا يعتقون
~~إلا بعتق أمهم إذا انقضت الإجارة، والذي يوجبه النظر أن تعجل حريتهم لأن
~~الأم إنما منع من تعجيل حريتها ما سبق من الإجارة فيها، والولد لا إجارة
~~فيهم، فوجب أن تعجل حريتهم.
### | مسألة: يجني مدبره جناية فيسلمه إلى المجروح فيختدمه بعقل جنايته
# مسألة وقال في الرجل يجني مدبره جناية فيسلمه إلى المجروح فيختدمه بعقل
~~جنايته ثم يبدو للسيد بعد إسلامه إياه أن يفتديه بعقل الجناية أو بما ms6402 بقي
~~على المدبر من عقل الجناية بعدما خدم المجروح زمانا إن سيده أحق بمدبره متى
~~ما بدا له في افتدائه فإنه يغرم ما بقي على المدبر من عقل الجناية ويكون
~~أحق به، ولا يضره إسلامه إياه أولا، وليس حاله في إسلام المدبر كحال السيد
~~إذا أسلم رقبة عبده الجاني؛ لأن سيد المدبر إنما أسلم خدمته ولم يكن له أن
~~يسلم رقبته ولا يسترق بإسلامه إياه ولا ينتقض بذلك تدبيره، وإنما للمجروح
~~استخدامه بالجراح، فهو إنما يقتضي عقل جرحه مفترقا شيئا بعد شيء، فإذا جمع
~~له ذلك سيد المدبر متى بدا له فلا حجة للمجروح إن أراد التمسك باستخدام
~~المدبر، فلذلك كان سيده أحق به، وأما العبد الذي ليس بمدبر فإذا أسلمه سيده
~~رق للمجروح، وإنما يسلم سيده رقبته، وليس يسلم خدمته، فلذلك كان المجروح
~~الذي أسلم إليه العبد أحق برقبته إذا أسلمه إليه سيده، ولا يجوز للسيد بعد
~~إسلامه أن يقول أنا أفتديه وأكون أحق به.
# PageV16P153
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه؛ لأن المجني عليه إذا
~~أسلمت إليه خدمة المدبر لا يستحقها بجنايته، وإنما له أن يستوفى منها
~~جنايته، ألا ترى أنه إن استوفى جنايته من خدمته قبل موت سيده رجع المدبر
~~إلى خدمة سيده، ولو أسلم المجني عليه خدمة المدبر حياة سيده في جنايته على
~~ألا يكون له سواها طالت حياة سيده أو قصرت لكان ذلك من الغدر الذي لا يحل
~~ولا يجوز.
### | : تجني أم ولده ثم يتبين أنها أخته من الرضاعة
# ومن كتاب أوله يشتري الدور والمزارع للتجارة وسئل عن رجل تجني أم ولده ثم
~~يتبين أنها أخته من الرضاعة قبل أن يقام عليها بعقل جنايتها وقبل أن يعتقها
~~عليه الإمام على من يكون عقل ما جنت؟ فقال: على سيدها أن يخرج قيمتها، ولا
~~يتبع الأمة بشيء من ذلك؛ لأنه قد وجب عليه افتداؤها، وإنما عتقت عليه
~~للحرمة التي ثبتت لها، فلما تبين أن وطأها لا يحل له ولم يكن بقي له ms6403 فيها
~~إلا الاستمتاع بها عتقت عليه، ولو أن قائلا قال لا يعتق لكان غير تارك لسنة
~~مضت، فعتقها ليس بالقوي الماضي المجتمع عليه، فلذلك وجب عليه غرم قيمتها،
~~قال سحنون الجناية عليها دينا تتبع به مثل أم ولد النصراني سواء، قال لابن
~~القاسم: فأم ولد النصراني تسلم ثم تجني جناية قبل أن تعتق عليه؟ قال: عقل
~~جنايتها عليها دينا تتبع به؛ لأنه لا ينبغي أن تعتق على سيدها لإسلامها
~~ويغرم عنها عقل جنايتها؛ لأن عتقها لازم ثابت عليه لا
# PageV16P154
# ينبغي لها أن ترق له على حال، فلذلك لا تتبع بشيء من جنايتها.
# وسئل أصبغ عن أم ولد النصراني تسلم ثم تجرح رجلا قبل أن يحكم السلطان
~~بعتقها، قال: جنايتها دين على سيدها تؤخذ من ماله إن كان له مال وإلا اتبع
~~به دينا ويعتقها عليه السلطان بإسلامها إلا أن يسلم فيكون أولى بها تكون أم
~~ولد على حالها.
# قلت ولم جعلت جنايتها دينا على سيدها وأنت تعتقها عليه وتخرجها من يديه؟
~~قال: من قبل أنها لو ماتت بعد إسلامها وقبل أن يحكم بعتقها لورثها؛ لأنها
~~لن تخرج من رقه بعد، ولو أنه أسلم قبل أن يحكم بعتقها لكان أولى بها، وتكون
~~أم ولده على حالها، ولو قتلت أيضا على تلك الحال كانت قيمتها قيمة أمة
~~لسيدها، فلهذا جعلت الجناية عليه، ولأنه أيضا لا يقدر على إسلامها إلى
~~المجروح لأنها أم ولده ويفتكها كما يفعل بالمسلمة.
# قال محمد بن رشد: تفرقه ابن القاسم في هذه الرواية بين جناية أم ولد
~~المسلم قبل أن تعتق عليه بما ظهر من أنها أخته من الرضاعة وبين جناية أم
~~ولد النصراني بعد إسلامها قبل أن تعتق عليه أن أم ولد المسلم يلزم سيدها
~~افتكاكها ولا يصح له إسلامها في الجناية بحال تقدمت جنايتها للمعنى الموجب
~~لعتاقتها من ثبوت كونها أخته من الرضاعة وتأخرت عن ذلك فوجب ألا تنتقل
~~الجناية عنه بما وجب من وجوب عتقها عليه، وأم ولد النصراني لوجب قبل وجوب
~~العتق بإسلامها لم ms6404 يكن عليه أن يفتديها وكان له أن يسلمها لجنايتها وإن
~~أسلمت،
# PageV16P155
# وتكون رقيقا للمجني عليه، قال ذلك أبو زيد في الثمانية إن إسلامها بعد
~~الجناية ليس بالذي يمنعه من إسلامها، وقد قيل إنه إنما له أن يسلمها
~~بجنايتها ما لم تسلم بعد الجناية، فإن أسلمت بعد الجناية عتقت، وكانت
~~الجناية دينا عليها كما لو جنت بعد إسلامها، فوجب إذا جنت بعد إسلامها أن
~~تعتق لإسلامها وتكون الجناية دينا عليها، فهذا وجه تفرقة ابن القاسم بين
~~المسألتين وساوى سحنون بين المسألتين في أن الجناية تكون عليها إذا أعتقت
~~لا على السيد، هذا قوله في هذه الرواية إن الجناية عليها دينا تتبع به مثل
~~أم ولد النصراني سواء، يريد إن أسلمت، وله في كتاب ابنه أنها تتبع بالأقل
~~من قيمتها أو الجناية، وساوى أصبغ بين المسألتين في أن الجناية تكون عليه
~~لا عليها؛ لأنه إذا قال ذلك في أم ولد النصراني تجني بعد أن أسلمت فأحرى أن
~~يقوله في أم ولد المسلم إذا جنت ثم ثبت أنها أخته من الرضاعة، فوجب أن تعتق
~~عليه فإذا جنت أم ولد النصراني ثم أسلمت فقيل إن سيدها يخير بين أن يسلمها
~~فتكون رقيقا للمجني عليه أو يفتكها فتعتق عليه، وهو قول لأبي زيد في
~~الثمانية، وقيل إنها تعتق عليه وتكون الجناية [دينا عليه لا عليها على
~~القاسم تعتق بها عليه لا عليها] وهو قول أصبغ وبالله التوفيق.
### | مسألة: تصاب بعض أذنه فيذهب من ذلك بعض سمعه
# مسألة وسئل عن رجل تصاب بعض أذنه فيذهب من ذلك بعض سمعه، فقال: يكون له
~~من عقل السمع بقدر ما نقص سمعه، ومن عقل الذي أصيب من الأذن الاجتهاد، قيل
~~له فإن ذهب السمع واصطلمت الأذن؟ قال: تكون في السمع الدية كاملة ولا شيء
~~في اصطلام الأذن، قيل له: فلم جعلت فيما نقص من الأذن اجتهاد مع
# PageV16P156
# غرم العقل على قدر ما نقص من السمع، وإذا ذهب السمع كله سقط عقل اصطلام
~~الأذن كله؟ قال ": أرأيت إن ذهب نصف ms6405 السمع وجميع الأذن أيسقط عقلها وعقل
~~السمع لم يتم؟ قلت: كأنك إنما رأيت له الاجتهاد فيما جاوز من الأذن قدر ما
~~نقص من السمع إن كان أصيب جميع الأذن وذهب نصف السمع عقلت له بالاجتهاد نصف
~~الأذن وأسقطت النصف الذي أخذ من نصف السمع وإن كان ذهب ثلثا الأذن عقلت له
~~سدس الأذن، فعلى هذا الحساب يعقل له ما أصيب من الأذن فوق ما يعطي من عقل
~~ما نقص السمع، قلت له إن في ذهاب نصف السمع نصف الدية كاملة وهو لو أصيب
~~جميع السمع واصطلمت أذناه لم يكن لهما عقل، وإنما يعطى عقل السمع أفلا يسقط
~~الاجتهاد من الأذن إذا ذهب نصف السمع وإن أصيبت كلها ويجعل جميع الأذن بما
~~أخذ من نصف العقل ولا يجعل فيه الاجتهاد حتى يكون الذي نقص السمع أقل من
~~النصف فينظر حينئذ فيما أصيب من الأذن وما ذهب من السمع فيجتهد فيما أصيب
~~من الأذن فوق قدر ما نقص من السمع.
# قال محمد بن رشد: الدية إنما هي في السمع لا في الأذنين، فإن قطعت أذنا
~~الرجل ولم يذهب شيء من سمعه فليس في الأذنين إلا حكومة، وإن ضرب فذهب سمعه
~~ولم تذهب أذناه فله في ذهاب سمعه الدية كاملة، وإن قطعت أذناه وذهب سمعه
~~فله في ذهاب سمعه الدية كاملة، ولا شيء له في قطع أذنيه لأنهما تبع للسمع،
~~وكذلك إن قطعت أنصاف أذنيه وذهب من ذلك نصف سمعه فليس له إلا نصف الدية لما
~~ذهب من نصف سمعه، فإن قطع من أذنيه أكثر مما ذهب من سمعه فله فيما زاد على
~~ما ذهب من سمعه حكومة، مثال ذلك أن تقطع أنصاف أذنيه ويذهب ربع سمعه فله
~~ربع الدية لذهاب ربع سمعه، وله حكومة في نصف ما قطع من أذنيه وهو ربعها لأن
# PageV16P157
# النصف الآخر وهو الربع دخل في دية ربع السمع الذي أخذه، فمتى قطع من
~~الأذنين مثل ما ذهب من السمع فأقل لم يكن فيما قطع منهما شيء لدخولهما في ms6406
~~دية ربع السمع، ومتى قطع منهما أكثر مما ذهب من السمع كان له في الزائد على
~~ما ذهب من السمع حكومة، هذا الذي يأتي على مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك
~~في المدونة وغيرها، وإلى هذا يرجع ما في هذه الرواية، ولا يلتفت إلى ما
~~يظهر في ألفاظها من الاضطراب؛ لأنه إنما وقع على غير تحصيل وبالله التوفيق.
### | : يقطع أذن الرجل فيردها وقد كانت اصطلمت فتثبت
# ومن كتاب الزكاة قال وسئل عن الرجل يقطع أذن الرجل فيردها وقد كانت
~~اصطلمت فتثبت أيكون له عقلها تاما؟ فقال إذا ثبتت وعادت لهيئتها فلا عقل
~~فيها، فإن كان في ثبوتها ضعف فله بحساب ما يرى من نقص قوتها.
# قيل له فالسن تطرح ثم يردها صاحبها فتثبت فقال يغرم عقلها تاما، قيل له
~~فما فرق بين هاذين عندك؟ قال لأن الأذن إنما هي بضعة إذا قطعت ثم ردت
~~استمسكت وعادت لهيئتها وجرى الدم والروح فيها، وإن السن إذا بانت من موضعها
~~ثم ردت لم يجر فيها دمها كما كان أبدا ولا ترجع فيها قوتها أبدا، وإنما
~~ردها عندي بمنزلة شيء يوضع مكان التي طرحت للجمال، وأما المنفعة فلا تعود
~~إلى هيئتها أبدا.
# قال محمد بن رشد: قد قيل أنه لا يقضي له فيهما بشيء إذا عادا لهيئتهما
~~وهو قول أشهب، وقيل إنه يقضي له فيهما جميعا بالدية وإن عادا لهيئتهما وهو
~~ظاهر قول ابن القاسم في المدونة، ولا اختلاف بينهم في أنه
# PageV16P158
# يقتص من كل واحد منهما في العمد، وهو نص قول ابن القاسم في المدونة وقول
~~أصبغ، وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في سماع أصبغ من كتاب الديات.
### | : يعدو عليه آخر فيقطع يده المقطوعة بعض أصابعها
# ومن كتاب المكاتب وسئل عن الذي يعدو على الرجل فيقطع بعض أصابعه عمدا أو
~~خطأ فيستقيد أو يأخذ العقل ثم يعدو عليه آخر فيقطع يده المقطوعة بعض
~~أصابعها، فقال إن كان الأول إنما أصاب من اليد أصبعا واحدة فإن المقطوعة
~~يده يستقيد من قاطعها ولا ms6407 يغرم له شيئا من أجل ما كان نقص من أصابعه، ولا
~~يمنع القود لذلك، وإن كانت يده ناقصة أصبعين فما فوق ذلك لم يكن له أن
~~يستقيد من قاطع يده؛ لأن يده بينة النقصان، فليس له أن يقطع يد القاطع التي
~~لا نقصان فيها.
# قلت له: أرأيت إن كان المتعدى عليه إنما أصيب أصبعه خطأ أو عمدا فاستقاد
~~أو أعطي العقل ثم قطعت يده خطأ أيأخذ عقل يده صحيحة أم عقل ما بقي من
~~أصابعه وقد قطعت من الكوع أو من المرفق فكيف إن كان الجاني هو الناقص أصبع
~~من أصابعه أو أكثر من ذلك والمجني عليه صحيح اليد أو يكون الجاني أشد اليد
~~وقد أخذ ممن فعل ذلك به عقلها؟ قال: وأما الذي تصاب يده وهي ناقصة أصبع وقد
~~استقاد ممن كان قطع أصبعه أو أخذ عقلها فليس له على من قطع يده خطأ بعد قطع
~~الأصبع إلا عقل ما بقي من اليد، وذلك عقل أربع أصابع وإن كانت ناقصة أصبعين
~~أو أكثر فليس على قاطع يده بعد نقص أصابعه إلا عقل ما بقي فيها من الأصابع
~~إلا أن
# PageV16P159
# يقطعها وقد أصيبت أصابعه كلها فلا يكون على قاطعها إذ ليس فيها شيء من
~~أصابعها إلا حكومة يجتهد فيها الإمام، قال: وسواء قطعها بعد أن ذهب بعض
~~أصابعها من الكوع أو من المرفق أو المنكب ليس فيها إلا عقل ما بقي من
~~أصابعها، قال وإن كان الجاني هو الناقص بعض أصابعه فإن كان ناقص أصبع واحدة
~~فقط فليس للمقطوع يده إلا القود وليس على الجاني أن يستقاد منه ويغرم عقل
~~أصبعه الناقصة، قال: وإن نقصت أصابعه أكثر من أصبع خير المقطوع يده فإن شاء
~~استقاد وليس له مع القود غرم شيء من الأشياء، وإن شاء ترك القود لنقصان يد
~~قاطعه وأخذ العقل كاملا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها وبيان ما يتفق عليه من
~~وجوهها مما يختلف فيه منها في رسم أوصى من سماع عيسى قبل ms6408 هذا ولا وجه
~~لإعادته.
### | مسألة: الفصاص من الجاني الأشل
# مسألة قلت: فإن كان الجاني أشل؟ قال: يخير المجني عليه فإن شاء اقتص وقطع
~~الشلا التي فيها حقه، وإن شاء تركها وأخذ العقل، قد قال ابن القاسم في كتاب
~~الديات من كتاب أمر في الجاني إذا كانت يده شلاء ليس للمقطوعة يده إلا
~~العقل، وليس له إلى قطع اليد الشلا سبيل.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام فيها في رسم الجبائر والعقول
~~من سماع أشهب فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: في يده أصبغ زائدة كم عقلها
# مسألة قلت أرأيت الذي في يده أصبغ زائدة أو في رجله كم عقلها؟
# PageV16P160
# قال: إن كانت قوتها تشبه قوة سائر الأصابع فعقلها تام، قلت: ما تمامها؟
~~أعقل سدس اليد أم يكون عقلها عشر من الإبل؟ قال: بل يكون عشر من الإبل،
~~قلت: إذا يكون عقل الأصابع ستين من الإبل، قال: وإن قلت فإن قطعت يده أيكون
~~عقلها ستين من الإبل كما كان يأخذ في أصابعها كلها أم لا يزاد على خمسين؟
~~قال: يكون عقلها ستين من الإبل مثل عقل جميع أصابعه الستة، قلت فإن كانت
~~ضعيفة ليست على مثل قوة الأصابع لم يكن فيها إلا حكومة؟ قال: نعم، ومن سماع
~~عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب استأذن سيده، قال عيسى: قلت لابن
~~القاسم فإن قطع ما بقي من الأصابع بعد أن أخذ لها حكومة هل يقاص بما أخذ في
~~الحكومة في دية اليد؟ قال: لا يقاص بالحكومة في دية اليد وعلى من قطع تلك
~~اليد بعد الأصبع الدية كاملة، قلت: فإن قطعت اليد كلها وتلك الإصبع الزائدة
~~فيها هل يكون فيها خمسمائة وحكومة الأصبع؟ قال: لا ليس فيها إلا خمسمائة
~~وليس فيها حكومة، قال عيسى: قلت له فهل فيها قود إذا قطعت عمدا وهي في
~~القوة والمنفعة كغيرها، قال: لا أرى فيها قودا لأنه ليس لها نظير، والعمد
~~والخطأ فيها سواء، قال ابن القاسم وقد بلغني جميع ما فسرت لك في ms6409 هذه
~~المسألة عن مالك إلا في القود.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إن في الأصبع الزائدة عقلها تاما
~~إذا كانت في القوة كسائر الأصابع لأنه ليس ينتفع بها كلها انتفاعا واحدا
~~وإن قطعت نقصت منفعة يده، ولا قصاص فيها إذ لا نظير لها، وأما إن لم تكن
~~منفعتها كمنفعة سائر الأصابع فإنما فيها حكومة إذا أصيبت
# PageV16P161
# مفردة، فإن قطعت يده بالإصبع الزائدة التي إنما فيها حكومة فليس له إلا
~~عقل يده دون حكومة للأصبع الزائدة.
# وصفة الحكومة في الإصبع الزائدة التي إنما فيها حكومة أن ينظركم ينقص
~~ذهاب الأصبع من قيمته لو كان عبدا فيؤخذ ذلك القدر من ديته، فإن لم ينقص
~~ذلك من قيمته شيئا أو لعله يزيد فيه لكونه بعد اليد فإن كان ذلك، لم يكن
~~فيه شيء إلا الأعب في العمد، ولا يدخل في ذلك من الاختلاف ما في العبد يخصى
~~فتزيد قيمته لمخالفته في المعنى، وقد مضى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم
~~ما فيه بيان ذلك.
# وقوله في الأصبع السادسة إذا كانت قوتها مثل قوة سائر الأصابع إن العمد
~~فيها والخطأ سواء معناه في ارتفاع القصاص فيه خاصة دية العمد مربعة ودية
~~الخطأ مخمسة، وقد تقطع الأصبع الزائدة مع غيرها مما يبلغ ثلث الدية فيكون
~~العقل في ذلك في الخطأ على العاقلة وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكون خلقة يده من أربع أصابع كم عقل أصبعه إذا قطعت
# مسألة قال يحيى: قلت لابن القاسم فالرجل يكون خلقة يده من أربع أصابع كم
~~عقل أصبعه إذا قطعت؟ قال: عشر من الإبل، قلت له: إذا لا يكون في جميع
~~أصابعه إلا أربعون من الإبل؟ قال وإن قلت فعقل يده أيكون قدر ما كان في
~~أصابعه أم يتم عقلها، قال: لا يكون له إلا عقل ما كان يكون في أصابعه
~~الأربع، وذلك أربعون من الإبل، قال: ولو لم يكن له إلا ثلاث أصابع أو
~~أصبعان ثم قطعت يده ما كان عقلها إلا على قدر ما ms6410 كان يكون في أصابعه
~~الأربع، وذلك أربعون من الإبل إن كن ثلاثا فعقل يده ثلاثون من
# PageV16P162
# الإبل، وإن كانت أصبعين فعقل يده عشرون من الإبل، قلت أرأيت الذي يكون
~~خلقته بنقصان الأصابع إذا قطع يد رجل أو قطعت يده عمدا كيف يستقيد أو
~~يستقاد منه؟ قال على نحو ما فسرت لك في الذي نقص أصابعه من جناية، إن كان
~~ناقص أصبع استقاد ممن قطعه ولم يكن لمن قطع يده إلا القود أيضا، وإن كان
~~النقص أكثر من أصبع كان له على قاطعه العقل ولم يستقد، ولا يقطع له يد تامة
~~بيده الناقصة، وإن قطع هو غيره خير المقطوعة يده فإن شاء استقاد وإن شاء
~~أخذ العقل.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله إذ لا فرق في نقصان الأصبع فما
~~زاد على ذلك بين أن يكون نقصانه خلقة أو جناية فيما يجب له أو عليه من
~~القصاص في العمد أو الدية في الخطأ، وقد مضت المسألة فوق هذا في هذا الرسم
~~ومضت أيضا والتكلم عليها في رسم أوصى من سماع عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أنملة الأصبع التي ليس فيها إلا أنملتان
# مسألة قلت كم في أنملة الأصبع التي ليس فيها إلا أنملتان؟ قال: قال مالك:
~~فيها نصف عقل أصبع.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة، وفي الأنملة الثالثة التي في
~~الكف حكومة، وقد قيل إن في كل أنملة من أنامل الإبهام الثالث ثلث عقل
~~الإصبع وبالله التوفيق.
### | مسألة: يفسد الثوب فسادا يجب عليه ضمانه
# مسألة قال يحيى: وسألته عن الرجل يكسر بقرة الرجل أو شاته فيخاف صاحب
~~البقرة أو الشاة عليها الموت فيذبحها ماذا يجب على
# PageV16P163
# كاسرها؟ قال: إن كان كسرها كسرا معطبا يجب من مثله على الكاسر غرم جميع
~~القيمة فأراد ذبحه إياها رضا بحبسها ولا أرى على الذي كسرها غرما قليلا ولا
~~كثيرا، وذلك أن صاحبها كان مخيرا إذا أعطبها الذي كسرها بين أن يأخذ جميع
~~قيمتها ويبرأ منه إليها وبين ms6411 أن يحبسها ولا يأخذ قدر ما نقص الكسر من
~~ثمنها، فلما كان مخيرا بعد كسرها في حبسها بلا شيء يأخذه معها، أو تركها
~~وأخذ جميع قيمتها فتعدى فذبحها بعد وجوب قيمتها له على كاسرها كان ذلك منه
~~رضا بحبسها فلا أرى عليه شيئا غير شاته، قال: وإن كان الذي أصابها به غير
~~عيب معطب لها فإنما له على الذي أصابها قدر ما نقص العيب من ثمنها فذلك
~~واجب له على الذي تعدى عليها ذبحها سيدها أو تركها، وذلك أنه لم يكن مخيرا
~~بين إسلام قيمتها وأخذها وبين حبسها بلا شيء يأخذه وإنما وجب له ما نقص من
~~ثمنها على كل حال، فذبحه إياها لا يسقط عنه حقه الذي كان وجب له على الذي
~~كان أصاب بالعيب.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة على خلاف المشهور من
~~مذهبه في الذي يفسد الثوب فسادا يجب عليه ضمانه أنه مخير بين أن يضمنه
~~قيمته ويسلمه إليه، وبين أن يمسك ثوبه ويأخذ منه ما نقصه؛ لأن الذي يأتي
~~على قياس قوله هذا في هذه المسألة أن يكون له أن يأخذ منه ما نقصها وإن
~~ذبحها بعد أن كسرها الجاني كسرا معطبا، وإنما يأتي جوابه في هذه المسألة
~~على مذهب أشهب، وما روي عن ابن القاسم من أنه إذا كان الفساد كثيرا فليس له
~~أن يضمنه ما نقص، وإنما له أن يضمنه قيمته أو يمسكه ولا شيء له، وهذا القول
~~قائم لابن القاسم من كتاب الحدود في الحذف، وفي المسألة قول ثالث أنه لا
~~خيار له في التضمين وإن كان الفساد كثيرا، وإنما له ما نقص كان الفساد
~~قليلا أو كثيرا، وهو قول مالك في رسم باع غلاما
# PageV16P164
# من سماع ابن القاسم من كتاب العارية ويقوم من قوله في المدونة: وقد كان
~~مالك يقول يغرم ما نقص ولا يفرق بين قليل ولا كثير.
### | : عبد مأذون له في التجارة اشترى جارية مع رجل ثم وطئها العبد فأولدها
# من سماع سحنون من ابن ms6412 القاسم ونوازل سئل عنها قال سحنون: سئل ابن القاسم
~~عن عبد مأذون له في التجارة اشترى جارية مع رجل ثم وطئها العبد فأولدها،
~~قال: يقال للسيد إما أن تفتك عبدك بنصف قيمة الجارية وإما أن تسلمه وماله
~~لصاحب الجارية.
# قال محمد بن رشد: رواية سحنون هذه عن ابن القاسم في أن إيلاد العبد
~~الجارية التي بينه وبين شريكه جناية منه على شريكه في نصفه منها، يخير سيده
~~بين أن يفتكه بنصف قيمة الجارية وبين أن يسلمه وماله لصاحب الجارية خلاف
~~قوله من رأيه في أول نوازله من كتاب الاستبراء أنها ليست بجناية لأنه كان
~~مأذونا له في ذلك أي لما كان مأذونا له في وطء ما ملكت يمينه وكان له شرط
~~في الجارية التي وطىء يقدر بهذه الشبهة ودرأ عنه الحد بها فخرجت من أن تكون
~~جناية، فقال إن الجارية تباع فيما لزمه من نصف قيمتها يوم وطئها، ولا يباع
~~الولد معها إذ ليس بملك له، فإن لم يكن في قيمتها وفاء بما لزمه من نصف
~~قيمتها اتبع بالباقي دينا ثابتا في ذمته ولا يكون في رقبته من ذلك شيء،
~~وهذا أصل قد اختلف فيه قول ابن القاسم هل الشركة شبهة لأحد الشريكين في حظ
~~شريكه حسبما مضى بيانه في سماع سحنون من كتاب المزارعة وبالله التوفيق.
### | مسألة: يزعم العبد أنه دفعه إلى سيده أو تلف
# مسألة وسألت أشهب عن العبد يأتي الرجل فيقول له سيدي أرسلني إليك في كذا
~~وكذا فيعطاه، ثم يزعم العبد أنه دفعه إلى سيده أو تلف
# PageV16P165
# وينكر ذلك السيد، قال: أراه فاجرا خلابا وأرى ذلك في رقبته كالجناية، ولو
~~كان حرا كان دينا عليه، وفي سماع عيسى من كتاب البراءة أنه لا ضمان عليه،
~~وسألت عنها ابن القاسم فقال لي: إنما هو على أحد وجهين، إذا أقر السيد غرم،
~~وإن لم يقر كان في رقبته لأنه خدع القوم، ولقد سئل مالك عن رجل استأجر عبدا
~~من سيده على أن يبعثه ببعير إلى منهل من المناهل، ms6413 فذبح العبد البعير بعدما
~~سار به، وزعم أنه خاف على البعير الموت، قال مالك: ومن يعلم ذلك؟ أراه في
~~رقبة العبد، فهذا بمنزلته.
# قال محمد بن رشد: وجه رواية سحنون هذه عن أشهب وابن القاسم أن ذلك يكون
~~في رقبة العبد إن أنكر سيده أن يكون بعثه معناه بعد يمينه على ذلك باتفاق
~~إن حقق عليه باعث المال الدعوى بذلك، وعلى اختلاف إن لم يحقق عليه الدعوى
~~بذلك، هو ما قاله في الرواية من أنه خلبه وغره، وفي ذلك اختلاف قد قيل إنه
~~لا يكون إلا في ذمته لأنه دفع إليه باختياره ولو شاء لم يفعل، وقيل إن ذلك
~~يكون في ذمته ولا يكون في رقبته إلا أن بالعدا خلاف ما ذكره من رواية عيسى
~~عن ابن القاسم في كتاب البراءة أنه لا ضمان عليه. وقد سقط في بعض الكتب
~~قوله إنه لا ضمان عليه، والصحيح ثبوته فبذلك تستقيم المسألة، وكذلك وقعت
~~الرواية في رسم البراءة من سماع عيسى من كتاب العارية، ووجه رواية عيسى هذه
~~أنه صدق العبد فيما ادعى من أن سيده بعثه مع يمينه فإذا حلف على ذلك كان
~~بمنزلة إذا كانت له بينة على أن سيده بعثه، واستدل ابن القاسم في رواية
~~سحنون عنه على أن ذلك يكون في رقبة العبد بقول مالك في الذي استأجر عبدا من
~~سيده على أن يبعثه ببعير إلى منهل من المناهل فذبح العبد البعير، ووجه
~~التنظير بينهما
# PageV16P166
# استواؤهما في أن صاحب البعير دفع البعير إلى العبد المستأجر باختياره،
~~كما دفع صاحب المال إلى العبد باختيار، ولم يصدق العبد في مسألة مالك فيما
~~زعم أنه خشي على البعير الموت كما لم يصدق العبد في مسألة ابن القاسم فيما
~~زعم من أن سيده أرسله وقد مضى التكلم على هذا كله في رسم البراءة من سماع
~~عيسى من كتاب العارية وفي سماع سحنون منه، وفي رسم الأقضية الثاني من سماع
~~أشهب من كتاب البضائع والوكالات.
### | مسألة: سيد العبد إذا جنى عبده ثم سباه ms6414 العدو فصار في سهمان رجل
# مسألة قيل لسحنون أرأيت العبد يجني الجناية ويركبه الدين من تجارة وقد
~~كان أذن له فيها سيده فيأسره أهل الحرب ثم يغنمه المسلمون فيصير في سهمان
~~رجل من المسلمين ثم أتى سيده يريد افتكاكه كيف يفتكه؟ فقال لي: يفتكه
~~بالأكثر من أرش الجناية أو مما صار لهذا الرجل في سهمانه، فإن كان الذي صار
~~له في السهمان عشرة دنانير، وأرش الجناية عشرون أفتكه بالأكثر وهو أرش
~~الجناية فيأخذ صاحب السهمان عشرة دنانير، ويأخذ صاحب الجناية عشرة دنانير،
~~وإن كانت الجناية عشرة والذي صار له في السهمان عشرون أفتكه السيد بالأكثر،
~~وذلك عشرون فيأخذها صاحب السهمان، وليس لصاحب الجناية شيء، وكذلك لو أن أم
~~ولده سباها العدو ثم غنمها المسلمون فصارت في سهمان رجل بمائتي دينار ثم
~~سباها العدو ثانية فغنهما المسلمون فصارت في سهمان رجل بمائة دينار ثم
~~سباها العدو ثالثة فغنمها المسلمون فصارت في سهمان رجل بخمسين دينارا ثم
~~يأتي السيد الأول وكل من صارت في سهمانه وهي في يد الذي صارت في سهمانه
~~بخمسين دينارا أن السيد الأعلى أولى بالخيار يأخذها بالأكثر مما صارت به في
~~المقاسم، وهي مائتا
# PageV16P167
# دينار، فيعطى الذي هي في يديه خمسين دينارا لأنه أولى بها من غيره، ولأنه
~~أحدثهم ملكا، ثم يعطى الذي يليه مائة دينار ثم يعطى الثالث ما بقي الذي
~~كانت في يديه بمائتي دينار وإن كان أولى من صارت في سهمانه بخمسين دينارا،
~~والثاني بمائة دينار، والثالث بمائتي دينار فإن السيد الأول أولى بالخيار
~~يفتكها بأكثر الأثمان وهي مائتا دينار، فيأخذها من الذي هي في يديه ويسقط
~~حق صاحب المائة والخمسين، وكذلك لو كان في موضع أم الولد عبد فاسلك به مسلك
~~ما وصفت لك حرفا بحرف تصب إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: قول سحنون إن سيد العبد إذا جنى عبده ثم سباه العدو
~~فصار في سهمان رجل إن سيده يأخذه من الذي صار في سهمانه بالأكثر من أرش
~~الجناية أو مما صار ms6415 به لهذا الرجل في سهمانه خلاف مذهب ابن القاسم على ما
~~حكاه عبد الحق عن بعض شيوخه القرويين من أنه إنما يفتكه على أصل ابن القاسم
~~ومذهبه إن أحب افتكاكه بالثمن الذي المشتري وبالجناية جميعا؛ لأنه إذا
~~أفتكه بالأكثر وكان في العبد فضل كثير كيف يستبد بالفضل؟ ومثل هذا في كتاب
~~ابن المواز أن ربه لا يأخذه حتى يدفع الثمن والجناية، فإن أسلمه فاختلف هل
~~يبدأ صاحب الجناية على المشتري فيدفع إليه الثمن ويأخذ العبد، أو يبدأ
~~المشتري فيدفع الجناية إن شاء ويتمسك بالعبد، وكذلك مذهب ابن المواز في
~~الذي سباه العدو ثالثة أن سيده الأول أحق به بالثمانين جميعا إن أراد أخذه
~~خلاف قول سحنون هذا أنه يأخذه بأكثر الثمنين وخلاف ما في سماع سحنون من
~~كتاب الجهاد أن سيده الثاني أحق به من السيد الأول، وأنه يأخذه بما وقع به
~~في القسم الثاني، وقد مضى هذا في سماع سحنون من كتاب الجهاد.
# PageV16P168
### | مسألة: عدا عليه رجل فجرحه جرحا فعفا المجروح عن نصف جرحه
# مسألة قيل لسحنون ما تقول في رجل عدا عليه رجل فجرحه جرحا يمكن فيه
~~القصاص أو لا يمكن، فعفا المجروح عن نصف جرحه هل ترى النصف الباقي يرجع إلى
~~دية أم لا؟ قال: كل جرح لا يمكن فيه القصاص ولا يحكم على الجارح بالقصاص
~~لما يخاف منه فحكمه حكم الخطأ، فإن عفا عن نصفه فله النصف الباقي، وإن أمكن
~~فيه القصاص ويمكن إذا سقط النصف أن يقتص من نصفه اقتص وإن كان لا يمكن إذا
~~سقط نصفه أن يقتص من النصف الثاني فالجارح بالخيار إن شاء أجاز ذلك له
~~فعليه نصف عقل الجرح وإن قال لا أجيز لك عفوا قيل له إما أن تقتص وإما أن
~~تعفو.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة على قياس القول بأنه ليس لولي المقتول
~~أن يجبر القاتل على غرم الدية فيدخل في هذه المسألة الاختلاف بالمعنى من
~~مسألة الأعور يفقأ عين الصحيح حسبما مضى بيانه في رسم القطعان ms6416 من سماع عيسى
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أمر رجلا بقتل عبده فقتله
# مسألة قيل لسحنون إن أصبغ يقول من أمر رجلا بقتل عبده فقتله إن على
~~القاتل قيمته، فقال: ليس هذا القول بشيء لا قيمة على القاتل؛ لأن صاحب
~~العبد هو الذي عرض عبده للتلف فهو بمنزلة مال له عرضه للتلف، والعبد مال من
~~الأموال فليس على من أتلفها بأمر أربابها شيء، ويضرب قاتل العبد مائة ويسجن
~~سنة، ويؤدب السيد الآمر أدبا موجعا.
# قال محمد بن رشد: لأصبغ في الواضحة مثل قوله ها هنا إلا أنه
# PageV16P169
# قال إنما أغرمته القيمة لجرمه، وقال يضرب القاتل والسيد مائة مائة سوط
~~ويسجنان عاما، وقول أصبغ في الواضحة إنما أغرمته القيمة لجرمه ليس بجيد؛
~~لأن إغرامه القيمة لجرمه على قوله إنما هو من باب العقوبة في الأموال، وإذا
~~عاقب القاتل بغرم ما لا يجب عليه غرمه فالسيد أحق ألا يعطي القيمة لجرمه في
~~الأمر بقتل عبده، فقول سحنون أظهر، ولو قال أصبغ إنما أغرمته القيمة لإسقاط
~~سيد العبد إياها عنه قبل وجوبها له عليه إذ لا تجب عليه إلا بعد قتل العبد
~~لكان ذلك وجها؛ لأن لزوم إسقاط الحق قبل وجوبه أصل مختلف فيه والله الموفق.
### | مسألة: جرحا عبدا لرجل جرحه أحدهما موضحة والآخر منقلة
# مسألة قال سحنون لو أن رجلين جرحا عبدا لرجل جرحه أحدهما موضحة والآخر
~~منقلة أو قطع يده فمات العبد ولا يدري أمن أي ضربة مات، قال: يخير في أخذ
~~القيمة من جارحه الأول تامة، ويرجع الأول على الثاني فيأخذ منه ما نقص جرحه
~~من قيمة العبد فيكون له؛ لأنه قد غرم قيمته تامة، أو يأخذ القيمة من الثاني
~~قيمته بالجرح الأول، ويرجع سيد العبد فيأخذ من الجارح الأول ما نقص جرحه.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يخير في أخذ القيمة تامة من جارحه الأول أو
~~ناقصة من الجارح الثاني معناه أنه يصدق فيمن ادعى عليه منهما أنه مات من
~~جرحه مع يمينه، فيكون الحكم فيه على ما ذكر؛ لأن ms6417 من جرح عبده فحيي بعد
~~الجرح ثم مات لا يستحق سيده قيمته إلا بعد يمينه أنه مات من ذلك الجرح على
~~ما مضى في رسم شهد من سماع عيسى من هذا الكتاب وفي رسم المجالس من سماع
~~أصبغ من كتاب الديات، وهو نص قول أصبغ في سماعه بعد هذا أنه يحلف على من
~~شاء منهما أنه مات من جرحه ثم يكون الحكم فيه
# PageV16P170
# ما ذكره.
# فإن قال لا أدري من جرح أيهما مات حلف على ذلك باتفاق إن حققت عليه
~~الدعوى فيه وعلى اختلاف إن لم تحقق عليه الدعوى فيه ووجبت له قيمة عبده على
~~الجارحين جميعا، إذ لا يشك في أنه مات من جرح أحدهما وحصل الدعوى بينهما
~~فيما يجب على كل واحد منهما لأن كل واحد منهما يقول لم يمت من جرحي فلا
~~يلزمني إلا ما يجب علي في جرحي إياه ولا مزية لواحد منهما في دعواه على ما
~~يدعيه من أنه لم يمت من جراحه، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا عن اليمين
~~وكان جرحهما سواء كانت القيمة عليهما بالسواء، وإن اختلفت جراحهما مثل أن
~~يجرحه أحدهما موضحة ويقطع الآخر يده وقيمة العبد مائة وقطع يده ينقص من
~~قيمته نصفها فيكون على الذي قطع يده خمسون نصف قيمته، وعلى الذي جرحه موضحة
~~خمسة نصف عشر قيمته، ويكون الباقي من قيمته وهو خمسة وأربعون عليهما جميعا
~~بالسواء؛ لأن كان واحد منهما يدعي أنها على صاحبه دونه، وإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر عن اليمين كان القول قول الحالف منهما، فإن كان الحالف هو الذي
~~قطع يده كانت عليه نصف قيمته لقطع يده، وكانت بقية القيمة على صاحبه الذي
~~نكل عن اليمين، وإن كان الذي حلف هو الذي [يدعي على صاحبه دونه] جرحه موضحة
~~كان عليه نصف عشر قيمته وكانت بقية القيمة على صاحبه الذي نكل عن اليمين،
~~فهذا تمام القول في هذه المسألة وقد قيل إنه إذا أبى السيد أن يحلف لم يكن
~~له إلا ديات الجراح لاحتمال أن ms6418 يكون مات من شيء آخر دخل عليه غير الجرحين،
~~وهو قول أصبغ في سماعه بعد هذا، والذي ذكرناه هو على قياس رواية محمد بن
~~يحيى عن مالك في أن من جرح عبده فمات من جرحه بعد أيام أن سيده يستحق قيمته
~~على الذي جرحه دون يمين وبالله التوفيق.
# PageV16P171
### | مسألة: أم الولد إذا جنت جناية فلم يفتدها سيدها حتى جنت جناية أخرى
# مسألة وكتب إلى سحنون من طرابلس ما تقول ولي الله حفظك في أم ولد لرجل
~~جنت على رجلين موضحتين فعلم السيد بأحدهما وغاب الآخر ولم يعلم بالغائب
~~فأسلم السيد قيمة أم ولده إلى هذا الحاضر ثم جنت أيضا على رجل ثالث موضحة
~~فقام الثالث وجاء الغائب الثاني ما ترى على السيد؟ وما يكون للأول من
~~القيمة التي أسلمت إليه؟ وهل يدخل معه فيها الثاني أم لا؟ وما يكون للثالث؟
~~وكيف يكون الحكم والقضاء؟ فقال سحنون: إن كان قيمتها يوم قام أحد المشجوجين
~~خمسين دينارا فأسلم سيدها خمسين وهي القيمة وهي دية الموضحة ثم قام المجني
~~عليه الثالث وقدم الغائب فإنه يرجع السيد على الأول بخمسة وعشرين دينارا؛
~~لأنه كان له يوم قام نصف الجناية، ثم ينظر إلى قيمتها اليوم فإن كانت ستين
~~دينارا قيل للثالث قد جنى عليك نصفها المفتك وهو قائم، والنصف الآخر وهو
~~مرتهن بجناية الغائب، فنصف موضحتك في النصف الفارغ ويفتكه منك سيده بخمسة
~~وعشرين دينارا لأن نصف جنايتك أقل من نصف قيمتها، وإنما يفتك السيد أبدا
~~بالأقل، فالنصف الثاني بينك وبين صاحبك على ما بقي لك وله، فالثلاثون بينك
~~وبينه أثلاثا، لك ثلثها وهو عشرة؛ لأن حقك خمسة وعشرون، ولصاحبك عشرون لأن
~~حقه خمسون دينارا وهذا أحسن ما نعرف في ذلك إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة صحيحة قد بين سحنون فيها وجه قوله بما
~~لا مزيد عليه، وذلك أن أم الولد إذا جنت جناية فلم يفتدها سيدها حتى جنت
~~جناية أخرى يلزم سيدها أن يفتديها بالجنايتين جميعا أو
# PageV16P172
# يسلم قيمتها ms6419 إليهما، فتكون بينهما على قدر جناية كل واحد منهما، وإذا جنت
~~جناية فافتداها سيدها ثم جنت جناية أخرى بعد ذلك على سيدها في الجناية
~~الثانية ما كان عليه في الأولى من أن يفتديها بجميع الجناية أو يسلم إلى
~~المجني عليه قيمتها، فهذا هو الأصل الذي بنى عليه سحنون قوله في هذه
~~المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: باع عبده بعد أن جنى فحلف أنه لم يرد حمل الجناية
# مسألة وكتب إليه أيضا يسألونه عن رجل تحته جارية لرجل ادعى سيدها أنه
~~باعها منه وقد أولدها وادعى الآخر أنه زوجه إياها وقد كانت الجارية إذ كانت
~~عند سيدها جنت على رجل موضحة فعلم بذلك السيد، ثم إنه باعها فيما زعم ولم
~~يعلم ذلك حتى قام المجني عليه والسيد الأول عديم أو مليء، وكيف إن جنت بعد
~~إذ كانت عند الثاني ما تقول في الوجهين؟ والحكم فيهما من ترى يلزم الجناية؟
~~وما حال الجارية وولدها؟ قال سحنون: إن كان السيد موسرا وزعم أنه باعها وهو
~~عالم بالجناية حلف بالله ما باعها وهو يريد حمل الجناية، فإن حلف قيل له
~~ليس ما ادعيت من بيعها بالذي يبطل ما وجب في رقبتها من الجناية إذا كان من
~~ادعى عليه جاحدا نافيا لقولك، فأنت بالخيار إن شئت فافتكه بالجناية وأنت
~~على خصومتك، وإن شئت فأسلمها برقبتها، فإن نكل عن اليمين أغرم رأس الجناية
~~وكان على خصومته، وإن كان فقيرا كانت الجارية لصاحب الجناية ولم تكن دعواه
~~تبطل ما وجب في رقبتها، وليس هو ممن يفدي وقد زعم أن مثلها لا يتسلط عليه
~~البيع حين زعم أنها أم ولد رجل، وإذا جنت عند الثاني قيل للسيد أيضا إن شئت
~~فافتك، وإن شئت فأسلم وليس في الولد جناية، وقد ذكر بعض أصحابنا أن الولد
~~أحرار.
# PageV16P173
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه ليس على قياس قول ابن القاسم، وإنما
~~هو على قياس قول غيره في المدونة، وأن الرجل إذا أعتق عبده بعد أن جني وحلف
~~أنه لم يرد ms6420 حمل الجناية كان للمجني عليه لأنه كذلك يلزم على قياس قوله إذا
~~باع عبده بعد أن جنى فحلف أنه لم يرد حمل الجناية كان العبد للمجني عليه
~~وانتقض البيع فيه خلاف قول ابن القاسم في أن المجني عليه بالخيار بين أن
~~يجيز البيع ويأخذ الثمن في جنايته، وبين أن يأخذ العبد، فإن أجاز البيع
~~وأخذ الثمن مضى البيع، وإن أراد أخذ العبد كان للمشتري أن يفتكه منه
~~بجنايته ويرجع على البائع بالأقل من الثمن أو مما أفتكه به، والذي يأتي في
~~هذه المسألة على قياس قول ابن القاسم في المدونة وما مضى في رسم شهد من
~~سماع عيسى من هذا الكتاب إذا حلف البائع أنه ما علم بالجناية أو ما باعها
~~وهو يريد حمل الجناية أن يكون على خصومته ابتداء، فإن صح له البيع كان
~~المجني عليه بالخيار بين أن يجيز البيع وبين أن يأخذ قيمتها من المشتري
~~لفواتها عنده بالولادة، فإن أجاز البيع وأخذ الثمن مضى البيع، وإن أخذ
~~القيمة من المشتري انتقض البيع ورجع المبتاع على البائع بجميع الثمن إلا أن
~~تكون الجناية أقل من الثمن فيكون من حق المبتاع أن يؤدي للمجني عليه جنايته
~~ويتمسك ببيعه ويرجع على البائع بما أفتكها به إن شاء وإن لم يصح له البيع
~~وانتقض كان البائع مخيرا بين أن يسلمها في الجناية أو يفتكها بها، فإن
~~أسلمها فيها كانت ملكا للمجني عليه، وإن أفتكها بها عتقت عليه لإقرارها
~~أنها حرة بإيلاد المشتري إياها الذي ادعى أنه باعها منه ويثبت نسب الولد من
~~المشتري ويكونون أحرارا بإقرار البائع أنهم ولد المشتري من أمته الذي ادعى
~~أنه باعها منه هو الذي يأتي في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم، وفي قول
~~سحنون في هذه الرواية، وليس في الولد جناية، وقد ذكر بعض أصحابنا أن الولد
~~أحرار، دليل على أنه لم يرهم أحرارا ورآهم له مماليكا بإقرار أيهم له
~~بملكهم إذ زعم أنه إنما زوجه الأمة ولم يبعها منه ألا تعتق عليه الأمة إذا ms6421
~~أفتكها خلاف ما ذكرناه من أنها تعتق عليها إذا أفتكها
# PageV16P174
# على مذهب ابن القاسم، وقد مضى في رسم العرية من سماع عيسى من كتاب الدعوى
~~والصلح وجه الحكم في التداعي المذكور في الجارية وبالله التوفيق.
### | مسألة: العبد إذا جنى جناية بعد جناية
# مسألة وكتب إليه يسألونه عن رجل أودع رجلا جارية ثم إن المستودع عدا على
~~غلام لرب الجارية فغصبه إياه فجنى العبد عند هذا الغاصب جناية قتل رجلا خطأ
~~ثم قتل الجارية المستودعة خطأ فقام أولياء المقتول وقام رب الجارية يطلبون،
~~قال سحنون: لرب الغلام المغصوب أن يأخذ قيمة غلامه فارغا بلا جناية عليه،
~~وينظر إلى قيمة الجارية والدية، فإن كانتا معتدلتين ألفا ألفا قيل للغاصب
~~الذي صار إليه العبد إنما صار إليك والجنايتان في رقبته، فلك أن تفتدي نصفه
~~بدية المجني عليه أو تسلم نصفه ويبقى لك نصفه بدية المجني عليه أو تسلم
~~نصفه ويبقى لك نصفه، ويقال له أيضا إن شئت أن تفتدي النصف الباقي بقيمة
~~الجارية وهو ألف وإلا فأسلم الباقي في يديك، قيل له أرأيت إن جنى العبد
~~المغصوب على رجل خطأ ثم جنت الجارية على العبد أيضا جناية خطأ فقام أولياء
~~المقتول وقام أولياء الجارية على الغاصب كيف الحكم فيه؟ قال سحنون: إن أخذ
~~المغصوب حقه قيمة غلامه فهو يأخذ قيمته فارغا بغير جناية، قال: يقال لرب
~~الجارية تسلم جاريتك بما نقص العبد أو يفتك فإن سلم فإنه يقال للغاصب قد
~~صار العبد إليك والجارية التي جنت عليه، وهما جميعا مرتهنين بجناية الحر،
~~فإن شئت فأسلم العبد والجارية إلى أولياء الحر المقتول، وإلا فافتكهما
~~جميعا بالدية وهي ألف، فإن أفتك رب الجارية الجارية على نقص العبد وكان
~~الذي نقص
# PageV16P175
# العبد ألف دينار فأكثر قيل لرب العبد ادفع ألفا إلى أولياء الجناية فتصير
~~كأنك افتككت العبد بالدية، وإن كان ما نقص العبد أقل من ألف دينار قيل لرب
~~العبد إن شئت فافتك العبد وارشه بالدية، وإن شئت فأسلم العبد وارشه.
# قال محمد بن رشد: هذه ms6422 مسألة صحيحة على أصولهم في أن العبد المغصوب
~~بجنايته والجناية عليه وفي أن العبد إذا جنى جناية بعد جناية يخير سيده بين
~~أن يفتكه بجميع ما جنى وبين أن يسلمه إلى أولياء الجنايات فيكون بينهم على
~~قدر جناياتهم، وفي أن العبد إذا جنى ثم جني عليه يخير سيده بين أن يفتكه
~~وما أخذ في الجناية عليه بما جنى وبين أن يسلمه وما أخذ في الجناية عليه
~~بما جناه وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد بين شريكين عدا عليه أحد الشريكين
# مسألة وعن عبد بين شريكين عدا عليه أحد الشريكين ففقأ عينه عمدا وأصابه
~~الشريك الآخر بضربة خطأ ففقأ بها عينه الأخرى وكيف إن كان الخطأ أولا
~~والعمد آخرا. إلا أن الشهود لا يعرفون الجاني الأول من الجاني الآخر، ولا
~~الخطأ من العمد، إلا أنهم يشهدون على الفعل، وأنكر السيدان ما شهد به
~~عليهما، وكيف إن أقرا بالخطأ وأنكرا العمد وادعى كل واحد منهما على صاحبه
~~جناية العمد وأقرا بالخطأ ما القول والحكم فيه؟ قال سحنون: سقطت شهادة
~~الشهود وسقطت مسألتك من أن تكون مسألة، وأنا أكره لكم مثل هذا وما قبله من
~~مسائل الطلاق فإن هذا ليس من مسائل الفقهاء، ولكن إن كان أحدهما فقأ العين
~~الأول عمدا وهو معروف ثم فقأ الآخر خطأ وهو معروف قبل أن ينظر في أمر الأول
~~فإن على الأول نصف ما نقصه يوم جنى عليه الآخر وهو مفقوء العين، فيقال ما
~~قيمته مفقوء العين
# PageV16P176
# الأول؟ فيقال عشرون، ثم يقام وهو مفقوء الآخر فيقال عشرة، فيرجع الفاقي
~~في الأول على الفاقي الآخر بخمسة، ثم يقال كم قيمته يوم يقام به فيعتق
~~بالمثلة فيقال عشرة فيضمن نصفها ويعتق عليه لأنه إنما يعتق عليه بالمثلة
~~يوم يقام به ليس يوم جني عليه، ويكون عليه نصف قيمة ما نقصته جناية العمد،
~~وإن كان الفاقي الأول خطأ والثاني عمد أغرم الأول للثاني نصف ما نقصه، ثم
~~ينظر إلى قيمته يوم يقام به فيعتق على الممثل به فيغرم نصفه للشريك ويعتق
~~عليه. ms6423
# قال محمد بن رشد: قول سحنون في هذه المسألة سقطت شهادة الشهود وسقطت
~~المسألة من أن تكون مسألة ليس بصحيح إذ لشهادتهم فيما شهدوا به تأثير يوجب
~~إذ قد شهد عليه الشهود أنه هو قطع أحد يديه في المسألة حكما إذا شهدوا أن
~~أحدهما قطع يده عمدا وأن الآخر قطع يده الأخرى خطأ، فإن لم يثبتوا من كان
~~المتعمد منهما أن يكون جرحه أصلا وادعى هو على صاحبه أنه هو قطع يده جميعا
~~لم يصدق واحد منهما في أنه لم يجرحه أصلا، إذ قد شهد عليه الشهود أنه قطع
~~إحدى يديه ولا قبلت دعواه على صاحبه أنه قطع يديه جميعا، إذ قد شهد عليه
~~الشهود أنه هو قطع أحد يديه ويقال لهما قد أحقت الشهادة للعبد العتق
~~بالمثلة على أحدكما، فكان وجه الحكم في ذلك أن يحلف كل واحد منهما على ما
~~ادعاه، فإن حلفا جميعا أو نكلا جميعا عن اليمين عتق العبد عليهما، وإن حلف
~~أحدهما ونكل الآخر عن اليمين عتق على الناكل منهما عن اليمين وغرم نصف
~~قيمته للحالف، ولولا البينة لحلف كل واحد منهما لصاحبه على ما ادعاه عليه
~~وبرئ، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر عن اليمين غرم الناكل للحالف نصف ما نقصه
~~قطع يديه جميعا، وإن أقر بالخطأ وأنكر العمد فادعى كل واحد منهما على صاحبه
~~أنه هو الذي جرحه عمدا وأنه هو الذي جرحه أولا أو أنه هو الذي جرحه آخرا
~~لكان وجه الحكم في ذلك أن يحلف كل واحد منهما على ما يدعيه من ذلك، فإن
~~حلفا جميعا أو
# PageV16P177
# نكلا عن اليمين جميعا عتق العبد عليهما جميعا بالمثلة التي قد تحققت
~~بالبينة على أحدهما، ولم يكن لواحد منهما على صاحبه شيء، وإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر عن اليمين عتق العبد على الناكل منهما عن اليمين، فإن كان هو
~~الأول منهما كان عليه لصاحبه نصف ما نقصته جنايته وكان له هو على صاحبه نصف
~~ما نقصته جنايته أيضا، ويكون عليه نصف قيمته يوم يقام به ms6424 فيعتق عليه
~~بالمثلة.
# وتفسير ذلك أن يقال ما قيمته صحيح العينين يوم جنى عليه الأول؟ فإن قيل
~~مائة قيل ما قيمته يومئذ مقطوع اليد الأول؟ فإن قيل ثمانون غرم الأول
~~للثاني ما بين القيمتين وذلك عشرة دنانير، ثم يقال ما قيمته يوم جنى عليه
~~الثاني مقطوع اليد الأولى؟ فإن قيل سبعون قيل ما قيمته يومئذ مقطوع اليدين
~~جميعا؟ فإن قيل ثلاثون غرم الثاني للأول ما بين القيمتين وذلك عشرون ثم
~~يقال ما قيمته مقطوع اليدين يوم يقام به للعتق بالمثلة فإن قيل عشرون كان
~~على الأول نصفها عشرة دنانير وعتق عليه وكان له ولاؤه، وعلى هذا المثال لا
~~يكون لأحدهما على صاحبه شيء؛ لأن الأول وجب له على الثاني في جنايته عليه
~~عشرون، ووجب للثاني على الأول عشرة في جنايته عليه، وعشرة في تقويمه عليه
~~للعتق، وهذا هو الحكم إذا ثبت أن جناية الأول كانت عمدا وجناية الثاني كانت
~~خطأ وهو معنى ما ذكره سحنون في الرواية.
# وإن كان الناكل عن اليمين هو الآخر منهما كان له على الأول نصف ما نقصته
~~جنايته عليه يوم جني عليه، وكان للأول عليه نصف ما نقصته جنايته عليه يوم
~~جني عليه وعتق عليه بالمثلة، فكان عليه بذلك نصف قيمته يوم يقام عليه بذلك.
# PageV16P178
# وتفسير ذلك أن يقال ما قيمته صحيح اليدين يوم جنى عليه الأول؟ فإن قيل
~~مائة قيل ما قيمته يومئذ مقطوع اليد الأولى؟ فإن قيل ثمانون كان للثاني على
~~الأول ما بين القيمتين وذلك عشرة دنانير، ثم يقال ما قيمته يوم جنى عليه
~~الثاني مقطوع اليد الأولى؟ فإن قيل سبعون قيل ما قيمته يومئذ مقطوع اليدين
~~جميعا؟ فإن قيل سبعون قيل ما قيمته يومئذ مقطوع اليدين جميعا؟ فإن قيل
~~ثلاثون كان للأول على الثاني ما بين القيمتين وذلك عشرون، ثم يقام يوم يقام
~~عليه للعتق بالمثلة، فإن قيل عشرون كان عليه نصف عشرة دنانير ويعتق عليه،
~~وكان له ولاؤه، فيكون للأول على الثاني على هذا المثال عشرون دينارا، وهذا
~~هو الحكم ms6425 فيه إذا ثبت أن جناية الأول عليه كانت خطأ وجناية الثاني عمدا،
~~فقول سحنون في الرواية وإن كان الفاقيء الأول خطأ والثاني عمدا غرم الأول
~~للثاني نصف ما نقصته، ثم ينظر إلى قيمته يوم يقام به فيعتق على الممثل به
~~فيغرم نصفه للشريك ويعتق عليه معناه إذا أقيم عليه بالعتق مثل يوم جني
~~عليه، وأما إن تأخر القيام عليه في العتق بالمثلة فعلى ما ذكرناه؛ لأن
~~القيم قد تختلف باختلاف الأيام، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ادعى قبل رجل أنه فقأ عينه خطأ فقال المدعى عليه إنما فقأتهما عمدا
# مسألة وكتب إليه في رجل ادعى قبل رجل أنه فقأ عينه خطأ فقال المدعى عليه
~~إنما فقأتهما عمدا كيف الأمر والحكم فيه؟ قال سحنون لو أن الجاني ساعد
~~المجني عليه في أنه فقأ عينه خطأ ما كان عليه شيء لأن العاقلة لا تحمل
~~الإقرار.
# قال محمد بن رشد: قوله إن الجاني لو لو ساعد المجني عليه في أنه فقأ عينه
~~خطأ ما كان عليه شيء لأن العاقلة لا تحمل الإقرار صحيح على
# PageV16P179
# ما قاله، وكما لا يلزمه شيء بإقراره بالخطأ كذلك، لا يلزمه شيء بإقراره
~~بالعمد إذ لا يلزمه في العمد إلا القصاص وهو لا يجوز له أن يقتص منه ما دام
~~مقيما على قوله إنه إنما فقأ عينه خطأ، ولو كذب نفسه فرجع إلى قول الجاني
~~إنه فقأها عمدا لجرى ذلك على الاختلاف في الذي يقر للرجل بالحق فينكر ذلك
~~المقر له ثم يرجع إلى ادعاء ما أقر له به، وهذا عندي في الجناية ما دام
~~الجاني على إقراره بالعمد، وأما إن رجع عن إقراره بالعمد قبل أن يقتص منه
~~فلا يقتص منه، بخلاف الحقوق؛ لأن له في الحقوق أن يأخذ منه ما أقر له بلا
~~إذا رجع إلى تصديقه وإن رجع هو بعد ذلك عن إقراره، وأما إذا رجع عن إقراره
~~قبل أن يرجع هو إلى تصديقه فلا شيء للمقر له في الحقوق ولا في القصاص
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: ليس على ms6426 السيد إذا جنى عبده أكثر من أن يسلمه بجنايته
# مسألة وكتب إليه أيضا في رجل شهد لعبد أن مولاه أعتقه فأصاب العبد الشاهد
~~بضربة خطأ فقأ بها عينه كيف الحكم فيه؟ قال سحنون ليس للمجني عليه في العبد
~~شيء والعبد لسيده.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إذ ليس على السيد إذا جنى عبده
~~أكثر من أن يسلمه بجنايته، والمجني عليه لا يصح له أن يأخذه لإقراره بأنه
~~حر بما شهد له به من عتق سيده إياه وبالله التوفيق.
### | مسألة: يفقأ عين عبده أو عين امرأته فيقولا عمدا ويقول خطأ
# مسألة وكتب إليه أيضا ما تقول في الرجل يفقأ عين عبده أو عين امرأته
~~فيقول العبد والمرأة فعل ذلك بنا عمدا، وقال السيد والزوج بل كنت أؤدبهما
~~فأخطأت من ترى القول قوله؟ قال: القول قول العبد والمرأة لأن العداء قد
~~ظهر، قلت له ولم؟ وقد أذن له في الأدب يؤدب عبده وامرأته رأيت الطبيب إذا
~~قطع فجاوز فقال زلت
# PageV16P180
# يدي فأخطأت وادعى عليه العمد، فقال: الطبيب قد ظهر فعله أنه بدا بما يجوز
~~له، وهذا الزوج والسيد لم يظهر لنا منهما غير العداء، ثم قال بعد ذلك: اكتب
~~إليه أنه لا شيء على السيد ولا الزوج حتى تظهر العداء والقول قولهما.
# قال محمد بن رشد: أما الطبيب فلا شك ولا اختلاف في أن ما تجاوز فيه محمول
~~منه على الخطأ حتى يعلم خلاف ذلك، أما السيد في عبده والزوج في امرأته
~~فلكلا القولين المذكورين وجه من النظر، والأظهر في السيد أن يحمل أمره في
~~عبده على الخطأ فلا يعتق عليه بما ظهر من التمثيل به إلا أن تعلم أنه قصد
~~التمثيل به، ويباع عليه إن دعا إلى ذلك العبد، وأما الزوج في امرأته فالذي
~~أراه في ذلك ألا يحمل أمره على الخطأ، فيلزم ذلك العاقلة، ولا على العمد
~~فيقتص منه لها، ويجعل ذلك كشبه العمد الذي يسقط فيه القصاص. وتكون فيه
~~الدية على الجاني في ماله، وإن ms6427 طلبت المرأة أن يفرق بينه وبينها وزعمت أنها
~~تخافه على نفسها طلقت عليه طلقة بانية، وقد مضى هذا المعنى في رسم يشتري
~~الدور والمزارع من سماع يحيى من كتاب العتق وبالله التوفيق.
### | : أم ولد النصراني تسلم فتجني من قبل أن تعتق عليه
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم أخبرنا محمد بن خالد قال: سألت ابن
~~القاسم عن أم ولد النصراني تسلم فتجني من قبل أن تعتق عليه أيكون عقل
~~جنايتها عليها تتبع به أم على سيدها؟ فقال: بل عليها وذلك قول عبد المالك
~~بن عبد العزيز.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد تقدمت والكلام عليها في رسم يشتري الدور
~~والمزارع من سماع يحيى فلا معنى لإعادته.
# PageV16P181
### | مسألة: جرحه رجل عمدا فعقل له جرحه طوله وغوره وكتب له ذلك في كتاب
# مسألة وسألت ابن القاسم عن رجل جرحه رجل عمدا فعقل له جرحه طوله وغوره
~~وكتب له ذلك في كتاب ليقتص له من صاحبه إن هو برئ فذهب منه الكتاب الذي فيه
~~معرفة جرحه وقد أصابه من ذلك الجرح عيب أو شلل والبينة لا تثبت طول غوره
~~ولا جرحه، قال يستنزل البينة في معرفة الجرح إلى ما لا يشكون فيه، فيقال
~~لهم قدروا ذلك على الذي ترون وتثبتون معرفته واطرحوا ما تشكوا فيه، فإذا
~~ثبتوا على أمر اقتص المجروح من الجارح ما استقرت عليه معرفتهم، فإن عابه
~~ذلك أو شله كما عاب الأول فذلك القصاص، وإن لم يعبه ولم يشله عقل للأول
~~عيبا وشلله فأخذ ذلك من الجارح، قيل له فهل ينتفع المجروح بشهادة الذي عقل
~~جرحه وعرف طول غوره إذا لم يكن له أحد يعرف قيس جرحه غيره؟ قال: نعم شهادته
~~له تامة إذا كان عدلا مع يمينه.
# قال محمد بن رشد: وإذا استنزلت البينة فشهد على ما لا يشك فيه حلف الجارح
~~فيما ادعاه المجروح مما زاد على ذلك فاقتص منه على ما شهدت به البينة، فإن
~~نكل الجارح عن اليمين حلف المجروح على ما ادعى ms6428 واقتص له منه، وهو قول أشهب،
~~قال أشهب في المجموعة وإذا جرح الرجل الرجل موضحة وعليه بينة لا يدري كم
~~طولها ثبت له موضحة وليس في العمد إلا القود فليوقف الشهود على أقل موضحة،
~~فإن وقفوا عنده ولم يجاوزوه حلف المشهود عليه على ما فوق ذلك وأقيد منه
~~بذلك، وإن لم يحلف حلف الآخر واستقاد على ما ادعى، وقاله سحنون فيمن جرح
~~رجلا عمدا ولو يؤخذ قياس من الجرح حتى يرى فليدع الجارح فيصف قدر ضربته
~~وأين بلغت ويحلف على ذلك ويقتص على ما أقر به، وإن لم يصف وأبى قيل للمجروح
# PageV16P182
# صف ولا حلف ويقتص له على ما حلف وبالله التوفيق.
### | : يجرح الرجل وليس له شاهد أو يضربه أيستحلف
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم ونوازل سئل عنها قال أصبغ سئل ابن
~~القاسم عن الرجل يجرح الرجل وليس له شاهد أو يضربه أيستحلف؟ قال: لا ينبغي
~~أن يستحلف بقول المجروح والمضروب إلا أن يكون مشهورا بذلك فإن كان كذلك
~~رأيت أن يحلفه، فإن أبى سجن حتى يحلف، وقاله أصبغ وإن طال سجنه ولم يحلف
~~ولم يعثر عليه بشيء عوقب إن أبى ذلك وخلي سبيله إلا أن يكون مبرزا في ذلك
~~فيخلد في حبسه، قال أصبغ المبرز المتردد في ذلك الشيء المصر فيه بالحنث،
~~وقد كتب عمر بن عبد العزيز في بعض هذا المعروف بالسرقة بالمبرز فيها.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات المبر وفي بعضها المبرز ومعنى
~~المبرز في الشيء الظاهر فيه المشهور به، مثل المبر فيه سواء في المعنى،
~~يقال أبر فلان بمعنى ظهر يبر فهو مبر، والمفعول به مبر، ويقال أبر فلان على
~~خصمه بمعنى ظهر، قال طرفة بن العبد:
# يكشفون الضر عن ذي ضرهم ... ويبرون على الآلىء المبر
# أي يظهرون على الآلئ الظاهر، يمدحهم بذلك، وقد مضى في رسم العقول
~~والجبائر من سماع أشهب قبل هذا تحصيل القول في إيجاب اليمين على الجارح
~~بمجرد دعوى المجروح دون سبب أو بسبب لا يبلغ ms6429 أن يكون شاهدا عدلا، وكيف إن
~~كان شاهدا عدلا فلا معنى لإعادته.
# PageV16P183
### | مسألة: يوضح الرجل موضحة فيقتص له منه فيقصر الذي يقتص له عن حقه
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن الرجل يوضح الرجل موضحة فيقتص له منه
~~فيقصر الذي يقتص له عن حقه، ثم يعلم بذلك، قال إن علم بحضرة ذلك قبل أن
~~يبرأ أو ينبت اللحم أتم له ذلك، وإن برأت فلا شيء له لتمام ذلك ولا عقل ولا
~~غير ذلك؛ لأنه أمر قد اجتهد فيه وأمكن من حقه واقتص وأتى بمن يقتص له
~~واجتهد، فلا أرى له شيئا، قال أصبغ: لا يعجبني ما قال جملة، وأرى إن كان
~~قصر عن القصاص شيئا يسيرا جدا فالقول ما قال ولا يقاد له ولا يعذب له قبل
~~برءه ولا بعده ولا شيء فيه، وإن كان شيئا كثيرا متفاوقا أو متفاحشا فإنه إن
~~كان في دمه وحرارته اقتص التمام واستتم له، وإن كان قد برد وأخذه الدواء
~~فلا يرجع إليه برأ أو لم يبرأ لأني أخاف أن يكون متلفا أو عذابا أو يجعل
~~الباقي عقلا ولا يبطل كنحو الذي يقتص ثم يترامى، ويبرأ المقتص منه وإن كان
~~هو المقتص لنفسه ممن تأتى له أو يجعله سلطان فذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ حسن ينبغي أن يحمل على التفسير لمذهب ابن
~~القاسم بأن يقسم ما قصر فيه من حقه على ثلاثة أقسام، يسير جدا كالعشر
~~ونحوه، ويسير كالربع وما دون الثلث، وكثير كالثلث فما فوقه، فإن كان يسيرا
~~جدا فلا يقتص له تمام حقه، وإن كان الأمر قريبا قبل أن يبرد ويأخذه الدواء
~~ولا يكون له فيه شيء كما قال أصبغ في اليسير جدا، وإن كان يسيرا كالربع وما
~~دون الثلث فإن كان بفور ذلك قبل أن يبرد ويأخذه الدواء وينبت اللحم اقتص له
~~تمام حقه، وإن كان قد فات ذلك وأخذه الدواء لم يقتص له تمام حقه ولا كان له
~~فيه شيء كما قاله ابن القاسم، وإن كان ms6430 كثيرا كالثلث وما فوقه اقتص له تمام
~~حقه إن كان بفور ذلك قبل أن يبرد ويأخذه الدواء، وإن فات ذلك ولم يعثر عليه
~~بفوره حتى أخذ الجرح الدواء عقل له
# PageV16P184
# تمام حقه كما قال أصبغ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قطع يد رجل من المنكب ويد آخر من الكف
# مسألة قال أصبغ: سألت ابن القاسم عمن قطع يد رجل من المنكب ويد آخر من
~~الكف، فقام به صاحب المنكب فقطع، ثم جاء الآخر أنه لا شيء له؛ لأن القطع
~~الأول يأتي على القود لهما جميعا، وإن قام به صاحب الكف أولا فقطع له، ثم
~~جاء صاحب المنكب لم يكن له إلا أن يقطع ما بقي من العضد فقط، قال أصبغ
~~مثله، وأحب إلي ألا يقطع له لعذابه وقطع أرابه مرتين في فور واحد، ويعقل له
~~ما بقي إلا أن يشاء أن يمكنه من نفسه لذلك ويأبى العقل فليس عليه غير ذلك
~~إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قام به صاحب المنكب أولا فقطع له فبين أنه لا
~~شيء للثاني؛ لأن الذي كان حقه فيه قد ذهب، وأما إذا قام به أولا صاحب الكف
~~فقطع له ثم جاء الثاني فقول ابن القاسم الذي قال به أصبغ أولا أنه ليس له
~~إلا قطع ما بقي من العضد هو الصحيح في النظر، وأما ما استحسنه أصبغ ورجع
~~إليه من أنه لا يقطع له ما بقي من العضد ويعقل له ما بقي إلا أن يشاء أن
~~يمكن من نفسه لذلك ويأبى العقل فليس عليه غير ذلك فهو بعيد، وما اعتل به في
~~ذلك من أنه لا يعذب مرتين في قود واحد ليست بعلة صحيحة؛ لأنه قد عذب هو كل
~~واحد منهما بالقطع، فواجب أن يعذب بالقصاص مرتين؛ لأن ذلك حق لرجلين، ولو
~~قال إن الخيار في ذلك للذي قطعت يده من المنكب بين أن يقتص فيقطع ما بقي من
~~العضد وبين أن يأخذ العقل لكان لذلك وجه؛ لأن من حجته أن يقول لا ms6431 أقطع بقية
~~عضوه بيدي الكامل، ولو قاما معا لكان الأشبه أن يقتص لهما جميعا قصاصا
~~واحدا فيقطع يده لهما جميعا من المنكب؛ لأن القصاص للذي قطع يده من الكوع،
~~وفي ذلك اختلاف، فقد قال أصبغ فيمن قطع أصابع رجل ثم قطع كفه تلك التي
# PageV16P185
# قطعت منها الأصابع إنه يقطع أصابعه ثم كفه إذا لم يكن ذلك في ضربة واحدة،
~~وإذا قال ذلك أصبغ في رجل واحد فأحرى أن يقوله في رجلين إذا قاما معا، وإذا
~~قاله في الرجلين إذا قاما معا فأحرى أن يقوله في الرجلين إذا قام صاحب الكف
~~أولا فقطع له، ثم قام الثاني، فقول أصبغ في هذه المسألة يرد ما استحسنه في
~~هذه الرواية، وأما ابن القاسم فقال في الذي قطع أصابع رجل ثم قطع بعد ذلك
~~كفه إنه لا يقطع أصابعه ثم كفه، وقطع الكف يأتي على قطع الأصابع كالذي قتل
~~وقطع إنه لا يقطع ثم يقتل وبالله التوفيق.
### | مسألة: يشج الرجل موضحة فيصالحه على موضحة ثم تعود منقلة
# مسألة وسمعت ابن القاسم يقول في الرجل يشج الرجل موضحة فيصالحه على موضحة
~~ثم تعود منقلة ليس يكون العقل في الجراح ولا الصلح إلا بعد البرء وتبين
~~الجرح، فإن كان هذا قد صالح قبل ذلك فأرى أن يرجع بفضل ما بين الموضحة
~~والمنقلة، فإن مات أقسم أولياؤه أنه مات منها وكان لهم عقله كاملا ويردون
~~ما أخذوا من الصلح. قال محمد بن رشد: قوله إنه يرجع بفضل ما بين الموضحة
~~والمنقلة صحيح لا اختلاف فيه؛ لأنه إنما صالح على الموضحة والعمد والخطأ في
~~ذلك سواء، وهذا الخلاف إذا صالح على قطع يده ثم تآكلت إلى العضو حسبما مضى
~~بيانه في رسم العرية من سماع عيسى، وأما إن مات من ذلك الجرح فيفترق فيه
~~العمد والخطأ على مذهب ابن القاسم، ففي الخطأ يرد أولياؤه على الجارح ما
~~أخذ منه في الصلح، ويقسمون فيستحقون الدية على العاقلة، وهو معنى قوله الذي
~~تكلم عليه في هذه الرواية والله أعلم، وفي ms6432 العمد يخير ورثة المقتول بين أن
~~يتمسكوا بالصلح وبين أن يردوه ويقسموا فيقتلوا، وقد قيل إنهم يخيرون في
~~العمد والخطأ، وقيل إنهم لا يخيرون
# PageV16P186
# في العمد ولا في الخطأ، وقد مضى في رسم أسلم من سماع عيسى من كتاب الديات
~~بيان هذا والقول فيه وفي المصالحة على الجرح وعلى ما تراقى إليه مما دون
~~النفس أو عليه وعلى ما تراقى إليه وإن أتى ذلك على النفس فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: مدبرجرح رجلين موضحتين
# مسألة وسئل أصبغ عن مدبر جرح رجلين موضحتين فدفع السيد إلى أحدهما دية
~~جرحه ولم يعلم بذلك صاحبه ثم مات سيده ولم يترك مالا غيره فعتق ثلثه ورق
~~ثلثاه، فقام المجروح الذي لم يأخذ من المدبر شيئا يطلب دية جرحه، قال: أرى
~~أن يرجع إلى المجروح الذي أخذ من السيد دية جرحه فيؤخذ منه نصف ما بيده ثم
~~يدفع إلى ورثة السيد ثم يخير الورثة في أن يسلموا إلى المجروحين ثلثي العبد
~~وفي أن يفتدوه بثلثي دية الجرحين، فإن أسلموه إليهما ضرب فيه المجروح الذي
~~لم يأخذ من جرحه شيئا بجميع دية جرحه، وضرب الآخر الذي أخذ نصف جرحه بنصف
~~جرحه الذي لم يأخذ فيه شيئا ثم يرجعان بما بقي لهما من تمام دية جرحيهما
~~على الثلث الذي عتق من المدبر فيتبعانه به في ذمته يتبعه الذي لم يكن أخذ
~~شيئا بثلث دية جرحه، والآخر بسدس جرحه.
# قال محمد بن رشد: قوله ثم يخير الورثة في أن يسلموا إلى المجروحين ثلثي
~~العبد وفي أن يفتدوه بثلثي دية الجرحين غلط ووهم؛ لأن الصحيح في ذلك على
~~قياس قوله أن يخيروا بين أن يسلموا إلى المجروحين ثلثي العبد وفي أن يفتدوه
~~بثلثي ما بقي من دية الجرحين إذ قد تأدى من ذلك إلى أحدهما نصف دية جرحه،
~~والمسألة كلها معترضة لا تصح في النظر، والواجب فيها على ما يوجبه القياس
~~والنظر أن يرجع إلى المجروح الذي أخذ من السيد دية جرحه فيؤخذ منه نصف ما
~~بيده فيدفع إلى المجروح ms6433 الآخر لا
# PageV16P187
# إلى ورثة سيد المدبر لاستوائهما فيما كان لهما على المدبر فإذا رجع بذلك
~~على صاحبه استويا فيما صار إليهما من دية جرحيهما وفيما بقي لهما على
~~المدبر، فيخير الورثة فيما رق لهما من المدبر وهو ثلثاه بين أن يسلموه إلى
~~المجني عليهما في ثلثي ما بقي لهما من دية جرحيهما أو يفتكوه بذلك، فإن
~~أسلموه ما كان بينهما بالسوية ثلثه لكل واحد منهما، وإن أفتكوه بذلك كان ما
~~أفتكوه به بينهما بنصفين، ثم يرجعان بما بقي لهما من تمام دية جرحيهما على
~~الثلث الذي عتق من المدبر فيتبعانه به في ذمته على السواء فيما بينهما إذ
~~لا فضل لأحدهما في ذلك على صاحبه، إذ قد رجع الذي لم يأخذ منهما من السيد
~~شيئا على صاحبه بنصف ما أخذه منه، وهذا بين والحمد لله.
### | مسألة: العبد إذا جرح فمات من جرحه بعد أن حيي
# مسألة وسئل عن رجل أوضح عبد رجل، وأن رجلا آخر أوضح العبد فمات ولم يدر
~~من أي الموضحتين مات، قال أصبغ: يحلف سيده على أيهما شاء لمات منها وتكون
~~له قيمته، وإن لم يحلف لم يكن له إلا ديات المواضح.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يكون له قيمته على الذي حلف أنه مات من جرحه
~~كلام مجمل يفسره ما تقدم من قول سحنون، في سماعه أنه إن كان الأول كان عليه
~~قيمته صحيحا، ورجع هو على الثاني بما نقصه جرحه، وإن كان الثاني كان له
~~عليه قيمته بالجرح الأول، ورجع على الأول بما نقصه جرحه، وقوله إنه إن لم
~~يحلف لم يكن له إلا ديات المواضح صحيح لاحتمال أن يكون مات من غير الجرحين،
~~ويأتي على ما روي عن مالك من أن العبد إذا جرح فمات من جرحه بعد أن حيي
~~يستحق سيده قيمته على جارحه دون يمين على ما ذكرناه في تفسير قول سحنون
~~المذكور في سماعه وبالله التوفيق.
# PageV16P188
### | مسألة: حلف بحرية غلامه ليضربنه فجنى جناية قبل أن يضربه
# مسألة وسئل أصبغ عن ms6434 رجل حلف بحرية غلامه ليضربنه فجنى جناية قبل أن
~~يضربه، قال: يخير في افتدائه أو إسلامه، فإن أسلمه رد وعتق عليه مثل البيع،
~~ويرجع المجروح على السيد بقيمته إلا أن تكون القيمة أقل فليس له إلا الأقل
~~من قيمة العبد أو الجناية.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم هذا في هذه الرواية إنه إن أسلمه رد
~~وعتق عليه مثل البيع خلاف مذهبه وروايته عن مالك في المدونة في أن من حلف
~~بعتق غلامه ليضربنه فباعه يرد البيع ويبقى العبد في يده حتى يبر فيه بضربه
~~أو يموت فيعتق في ثلثه مثل قول ابن دينار في كتاب العتق الأول وكتاب
~~الإيلاء منها أنه إذا باعه يرد البيع ويعتق عليه ومثله لمالك في الواضحة من
~~رواية ابن الماجشون عنه، والذي يأتي في هذه المسألة على مذهب ابن القاسم
~~وروايته عن مالك في المدونة أنه إن أسلمه في الجناية يرد ويكون عليه للمجني
~~عليه الأقل من قيمته أو الجناية ولا يعتق عليه، فإن لم يبر في ضربه حتى مات
~~عتق في ثلثه ولو لم يعثر على ذلك حتى أعتقه المشتري أو الذي أسلم إليه في
~~الجناية، يعتق في البيع على البائع ورد الثمن على المشتري، وفي الجناية على
~~سيده الذي أسلمه وغرم للمجني عليه الأقل من قيمته أو الجناية على مذهب مالك
~~وابن القاسم لم يختلف في ذلك قولهما وقد مضى من قولنا في رسم العتق من سماع
~~عيسى من كتاب العتق ما فيه بيان هذا لمن تدبره ووقف عليه وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبد لرجل جرح رجلين فأسلم إلى أحدهما ولم يعلم بالآخر
# مسألة قال أصبغ سألت عبد الرحمن بن القاسم عن عبد لرجل جرح رجلين فأسلم
~~إلى أحدهما ولم يعلم بالآخر فجرح عند المسلم إليه رجلا فقام عليه هو والأول
~~الذي لم يعلم بجرحه، فقال ابن
# PageV16P189
# القاسم يرجع المجروح الذي لم يكن علم به في العبد بقدر جرحه ثم يخير هو
~~والمسلم إليه العبد الأول في أن يفتكاه من الثالث أو ms6435 يسلماه إليه، فمن شاء
~~منهما أفتك ومن شاء أسلم وليس للسيد الأول الذي كان أسلمه في ذلك شيء، قال
~~ابن القاسم: وإن لم يكن جرح ثالثا حتى قام المجروح الثاني الذي لم يكن علم
~~به فإنه يرجع في العبد بقدر جرحه ولا يكون للسيد فيه افتكاك ما يصيب هذا
~~الثاني من ذلك؛ لأنه لو مات العبد قبل أن يقوم هذا بجرحه بطل جرحه إذا كان
~~السيد لم يكن علم به، قال ابن القاسم ولو كان علم به ثم أسلمه كله إلى الذي
~~قام به دون العبد ثم مات العبد في يدي المسلم إليه كان السيد ضامنا لجرح
~~هذا المجروح؛ لأنه الذي أتلف حقه بإسلامه العبد، قال أصبغ وكذلك قال عبد
~~الله بن نافع وبه أقول.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة إن المجروح الذي لم يكن
~~علم به يرجع في العبد بقدر جرحه ثم يخيران جميعا في أن يفتكاه من الثالث أو
~~يسلماه إليه معارض لما تقدم من قول أصبغ قبل هذا في المدبر يجني على رجلين
~~موضحتين فيدفع السيد إلى أحدهما دية جرحه ولم يعلم بذلك صاحبه حتى مات سيده
~~إن ما وجب للذي لم يعلم به مما دفع السيد إلى المجروح يرجع إلى ورثة سيده،
~~ولا يكون للمجروح الذي لم يعلم به؛ لأنه إذا قال ابن القاسم في هذه المسألة
~~إن المجروح الذي لم يكن علم به يرجع في العبد بقدر جرحه فأحرى أن يقول في
~~مسألة المدبر إن المجروح الذي لم يكن علم به يرجع فيما دفع السيد إلى
~~المجروح الذي علم به فيأخذ منه نصفه على ما قلناه من أنه هو القياس والذي
~~يأتي في هذه المسألة على قياس ما قاله أصبغ في مسألة المدبر أن يرجع نصف
~~العبد إلى السيد؛ لأن المدفوع إليه إنما كان يجب له نصفه، ثم يقال للمدفوع
~~إليه العبد إن شئت فأسلم نصفه الذي بقي بيدك منه إلى الثالث في نصف جنايته،
~~أو أفده
# PageV16P190
# بذلك، فإن أسلمه ms6436 كان قد استوفى نصف جرحه وبقي له نصف جرحه وبقي للذي لم
~~يعلم به وبقي جرحه كاملا، فيخير السيد في النصف الآخر بين أن يفتديه بجميع
~~أرش الثاني وبين أن يسلمه إليهما فيكون بينهما على قدر ذلك، للثاني ثلثاه
~~وللثالث ثلثه إن كانت جراحهما مستوية؛ لأن الثالث قد استوفى نصف دية جرحه،
~~وهذا هو قول سحنون في كتاب ابنه وقول ابن المواز وقول ابن القاسم في هذه
~~الرواية إنه إن لم يكن جرح ثالثا حتى قام المجروح الثاني الذي لم يكن علم
~~به يريد بعد أن أسلمه إلى الأول فإنه يرجع في العبد بقدر جرحه ولا يكون
~~للسيد فيه افتكاك ما يصيب هذا الثاني من ذلك صحيح على قياس قوله إن نصف
~~العبد لا يرجع إليه وأنه يكون للثالث، ويأتي على قول سحنون وابن المواز أنه
~~يكون مخيرا بين أن يسلم إليه نصفه أو يفتكه منه بجميع جنايته، وأما إذا
~~أسلمه كله إلى أحدهما وقد علم بجرح الآخر فمات في يد المسلم إليه فقول ابن
~~القاسم الذي تابعه عليه ابن نافع وقال به أصبغ من أنه يضمن جرح المجروح
~~لأنه الذي أتلف حقه بإسلامه العبد يدل على أنه قد لزمته جنايته بإسلامه
~~إليه وإن جاء الثاني والعبد قائم في يديه لم يفت لم يكن له فيه شيء، وفي
~~المجموعة لابن الماجشون مثل قول ابن نافع ولو كان من حق الثاني إذا جاء بعد
~~إسلامه إلى الأول وقد علم به أن يأخذ نصفه إن ألفاه قائما بيده لوجب ألا
~~يكون على السيد شيء إذا مات موته دون أن يقتله الذي أسلمه إليه كما لو لم
~~يسلمه ومات في يديه وإلا يكون عليه إذا قتله الذي أسلم إليه إلا قيمة نصفه
~~يوم أسلمه إليه.
### | مسألة: العبد يجرح فلم يقم به حتى جرح فأخذ السيد عقل جرحه ثم قيم به
# مسألة وسألت ابن القاسم عن العبد يجرح فلم يقم به حتى جرح فأخذ السيد عقل
~~جرحه ثم قيم به، فقال: السيد مخير، إن ms6437 شاء فداه بعقل الجرح وإن شاء أسلمه
~~وما أخذ من جرحه، قال أصبغ: قلت له فإن جرح آخر بعد ما جرح وأخذ السيد عقل
~~جرحه وذلك قبل
# PageV16P191
# أن يقوم به الأول؟ قال: السيد مخير إن شاء أفتكه منهما بأرش جرحهما وإن
~~شاء أسلم العبد إليهما وما أخذ من جرحه فيتحاص فيه الأول والآخر جميعا في
~~رقبته وفي ثمن جرحه جميعا؛ لأنه حكم وقع الساعة، وقد كان يقول قبل ذلك إن
~~الأرش للمجروح الأول خاصة، ويقتسمان العبد على قدر جرحهما، قال أصبغ وأنا
~~أرى أن يكون الأرش للأول وينظر كم هو من العبد إذا اجتمعا، فإن كان سدسا
~~فقد استوفى سدس جرحه، ويضرب بخمسة أسداسه في العبد معيبا، والثاني بجرحه
~~كله.
# قال محمد بن رشد: أما إذا جرح العبد ثم جرح فأخذ السيد عقل جرحه ثم قام
~~عليه المجروح فلا اختلاف أحفظه في أن السيد مخير بين أن يفتكه بجنايته وبين
~~أن يسلمه وما أخذ من جنايته، وهذا بين إذا كانت الجناية عليه إنما فيها ما
~~نقص من قيمته مثل أن يقطع يده أو يفقأ عينه أو ما أشبه ذلك مما إنما فيه ما
~~نقص من قيمته، وأما إذا كانت الجناية عليه موضحة أو منقلة أو مأمومة
~~فالقياس أن يكون مخيرا بين أن يسلمه والأقل من ما نقصته الجناية من قيمته
~~أو مما أخذ فيها وبين أن يفتكه وما أخذ في جنايته بما جنى.
# وأما إذا جنى العبد ثانية بعد أن يجنى عليه وأخذ السيد أرش ما جنى به
~~عليه ففي ذلك ثلاثة أقوال، أحدها قول ابن القاسم الثاني الذي رجع إليه أن
~~السيد مخير بين أن يفتكه بأرش الجرحين جميعا وبين أن يسلمه وما أخذ من أرش
~~جرحه، ووجه هذا القول أن أرش الجناية عليه تجبر عيب نقصانه، فكأنه قائم على
~~حاله يخير بين أن يفتكه، وما أخذ من أرش الجناية عليه بالجنايتين، أو يسلمه
~~وما أخذ من أرش الجناية بالجنايتين، والثاني قول ابن القاسم الذي كان يقول
~~به ثم ms6438 رجع عنه أن الأرش يكون للمجروح الأول خاصة، ويقتسمان العبد على قدر
~~جرحهما معناه إلا أن يفتكه السيد وأرش جرحه بالجنايتين جميعا، ووجه هذا
~~القول أن ما بقي من العبد بعد الجناية عليه
# PageV16P192
# مرتهن بالجنايتين جميعا، فيكون بينهما إن أسلمه السيد إليهما وأرش الجرح
~~للأول قد استحقه بتقدم جنايته عليه والثالث قول أصبغ إنه إن أسلمه السيد
~~إليهما تحاصا فيه، الثاني بجميع جنايته، والأول بقدر ما بقي من جنايته، إذ
~~قد أخذ أرش ما نقصت الجناية منه، وهذا قول ابن الماجشون، وإياه اختار ابن
~~المواز، وهو أظهر الأقوال والله أعلم.
### | مسألة: الفئتين يقع بينهما الجراحات
# مسألة قال أصبغ وسئل ابن القاسم عن الفئتين تأتيان القاضي كلتاهما مدعية
~~على صاحبتها جراحات بها ومنكرة لما بصاحبتها من الجراحات وهما مقرتان جميعا
~~بأصل النايرة بينهما، قال ابن القاسم: أرى كل واحدة منهما ضامنة لجراح
~~صاحبتها، قلت لابن القاسم: فإن كانت كل واحدة منهما مدعية على صاحبتها
~~الجراحات التي بها ولا يقران بأصل النايرة بينهما؟ قال: فإن قامت بينة على
~~نايرة بينهما ولم يشهدوا جراحات بعضها بعضا فأرى أن يحلف كل واحد منهما على
~~صاحبه إذا عرف أنه به، وأنه الذي جرحه ثم يستقيد منه، قال ابن القاسم: فإن
~~لم يعلم كل واحد منهما صاحبه تحالفوا على الجراحات أنها كانت من الفئة
~~المدعى عليهم وهم جرحوهم فإذا حلف كل الفريقين ضمن بعضهم جراحات بعض، فإن
~~لم تقم بينة بأصل نايرة ولا يقران بها بينهم إلا أن بعضهم يدعي على بعض أنه
~~جرحه من غير قتال كان بينهما أو أصل نايرة ويتبرأ كل واحد منهما من جارحات
~~صاحبه فلا أرى أن يعدى بعضهم على بعض حتى تقوم بينة على أصل النايرة أو
~~يتقاران بذلك، قلت فإن قال أحدهم جرحني صاحبي هذا ثلاث جراحات، وقال صاحبه
~~إنه إنما جرحته جرحتين ولم أجرحه الثالثة قال أرى أن يحلف على الجرح الثالث
# PageV16P193
# بالله لجرحه إياه ثم يستقيد منها ثلاثتها، وذلك أنه أقر بجراحه وأنه
~~قاتله.
# قال محمد بن ms6439 رشد: قوله في الفئتين يقع بينهما الجراحات إنهما إذا أقرتا
~~بأصل النايرة بينهما أو قامت على ذلك بينة فإن لمن ادعى منهم أن يحلف على
~~من جرحه ويستقيد منه هو مثل ما تقدم في آخر رسم العقول والجبائر من سماع
~~أشهب وفي رسم البراءة مستوفى في رسم العقول والجبائر من سماع أشهب فلا معنى
~~لإعادته.
# وأما قوله فإن لم يعلم كل واحد منهما صاحبه تحالفوا على الجراحات أنها
~~كانت من الفئة المدعى عليهم وهم جرحوهم فالمعنى فيه أن يحلف كل واحد من
~~المجروحين أن جرحه إنما كان من الفئة المنازعة لهم، وأنه لا يعرف من جرحه
~~منهم بعينه، فإذا حلف كل واحد منهم على ذلك من الطائفتين ضمنت كل طائفة
~~منهما جراحات الطائفة الأخرى على عددهم إن أقروا، وإن أنكروا فحلفوا كلهم
~~أو نكلوا عن اليمين وإن حلف بعضهم ونكل بعضهم عن اليمين برئ من حلف وكانت
~~ديات الجارحات على من نكل منهم إلا أن يكون الذي نكل منهم الواحد والاثنان
~~ومن لا عدد له ممن بدا أنه لا يشبه أن يختصوا هم بجراحاتهم دون من سواهم
~~ممن حلف، فتكون ديات الجراحات عليهم كلهم كما لو حلف جميعهم، هذا الذي يأتي
~~في هذه المسألة على أصولهم وقد مضى في رسم الجواب من سماع عيسى من كتاب
~~الديات وفي غيره من الأسمعة منه الحكم فيمن قتل بين الصفين، ومضى الكلام
~~على الكلام على ذلك مستوفى في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم منه فلا معنى
~~لإعادته.
# PageV16P194
### | مسألة: عبد بين رجلين يجرحه عبد لأحدهما
# مسألة قال عيسى عن ابن القاسم في عبد بين رجلين يجرحه عبد لأحدهما: إن
~~سيد الجارح بالخيار إن شاء افتداه بنصف العقل وإن شاء أسلم العبد كله إلى
~~شريكه، قال أصبغ عن ابن القاسم مثله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن العبد الجاني لما جنى على عبد
~~هو بين سيده وبين رجل آخر كانت نصف جنايته هدرا؛ لأنه لو جنى على عبد هو
~~كله ms6440 لسيده لكانت جنايته كلها هدرا، فوجب لما جنى على عبد هو بين سيده وبين
~~رجل آخر أن يكون كله مرتهنا بنصف جنايته التي جناها على حظ شريك سيده من
~~العبد المجني عليه، فإن كانت جنايته عليه نقصت في التمثيل من قيمته أربعين
~~كان سيد العبد الجاني بالخيار بين أن يسلمه كله إلى شريكه في العبد المجني
~~عليه وبين أن يفتكه منها بعشرين التي نقصت جنايته عليه من حظه منه، ولو كان
~~العبد الذي بينهما هو الذي جنى على عبد لأحدهما لكان شريكه في العبد الجاني
~~مخيرا بين أن يسلم حظه منه إليه في نصف ما جنى على عبده وبين أن يفديه
~~بذلك، قاله ابن القاسم في كتاب ابن المواز، وهو بين صحيح لا إشكال فيه
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: عبدا بين رجلين جرح عبدا بين أحدهما وبين أجنبي
# مسألة قال ابن القاسم: وكذلك لو أن عبدا بين رجلين جرح عبدا بين أحدهما
~~وبين أجنبي أنه يقال للذي له فيه النصف أفتك نصيبك منهما جميعا بنصف الجرح،
~~وإن شئت فأسلم نصيبك إليهما يقتسمانه، وإن شئت فأفتك من أحدهما نصيبه وأسلم
~~إلى الآخر ما يصيبه من نصيبك، وأما صاحب النصف الآخر الذي جرح هذا العبد
~~عبدا بينه وبين آخر فيقال جرحه نصيبك من العبد باطل كجرحه إياك لو جرحك،
~~وما لك جرحه بعضه بعضا فإن شئت فافتك نصيبك
# PageV16P195
# من شريكك في العبد المجروح بنصف دية الجرح أو أسلمه إليه كله ليس لك فيه
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أيضا على ما قاله، ويزداد بيانا بالتنزيل، مثال
~~ذلك أن يكون عبد اسمه ميمون لزيد وعمر وبينهما بنصفين وقيمته عشرون، ويكون
~~لعمرو منهما عبد بينه وبين خالد رجل آخر اسمه موفق وقيمته أربعون، فيجني
~~ميمون على موفق جناية تنقص من قيمته ثلاثين، فإنه يقال لزيد منهما أفتك
~~نصيبك من ميمون بنصف جنايته التي جنى على موفق وهي خمسة عشر من سيديه جميعا
~~عمرو وخالد، فادفع إلى كل واحد منهما سبعة ونصفا أو أسلم ms6441 نصيبك إليهما
~~فيكون بينهما بنصفين، وإن شئت أن تفتك نصف نصيبك ممن شئت منهما بسبعة ونصف
~~وتسلم إلى الآخر نصف نصيبك فذلك لك، ثم يقال لعمرو: والنصف الثاني من جناية
~~ميمون على موفق هدر لأن موفقا بينك وبين خالد، فالنصف الذي لك في ميمون
~~مرتهن كله بنصف جنايته على موفق وذلك سبعة ونصف، فإن شئت فأسلم النصف الذي
~~لك في ميمون إلى خالد في سبعة ونصف، وإن شئت فأفتكه بسبعة ونصف، وقد اختلف
~~بمن يبدأ به أولا منهما، فقال أشهب إنه يبدأ بالذي ليس له في المجروح حق،
~~وهو قول ابن القاسم. في هذه الرواية على ما نزلناه من البداية يريد الذي
~~ليس له في موفق شيء، ولابن القاسم في كتاب ابن المواز أنه يبدأ بالذي له
~~نصف العبد المجروح وهو عمرو على ما نزلناه فيخير أولا بين أن يسلم حظه من
~~ميمون إلى خالد بنصف ما جني على موفق، وذلك سبعة ونصف أو يفتكه بذلك، وذلك
~~يرجع إلى معنى واحد فلا وجه للاختلاف في ذلك.
### | مسألة: الصبي الذي لم يثغر ينزع سنه خطأ
# مسألة قال عيسى: قال لي مالك في الصبي الذي لم يثغر ينزع سنه خطأ، قال:
~~أرى أن يؤخذ العقل كاملا فيوضع على يدي ثقة،
# PageV16P196
# فإن عادت لهيئتها رد العقل إلى الجارح، وإن هي لم تعد أعطى عقلها كاملا،
~~فإن هلك قبل أن تنبت فالعقل كامل لورثته، وإن نبتت أصغر من قدرها بالتي
~~قلعت منه كان له من العقل قدر ما نقصت فإن نزعت عمدا فإنه يوضع العقل أيضا
~~ولا يعجل القود حتى يستبرى أمرها، فإن عادت لهيئتها فلا عقل ولا قود، وإن
~~لم تعد اقتص منه، وإن عادت أصغر من قدرها أعطى عقل ما نقص، قال ابن القاسم
~~وأرى في قياس قول مالك أنه إذا مات الصبي ولم تعد اقتص منه وليس فيه عقل؛
~~لأنه إنما استؤني به النبات لرفع القود، فإذا مات فهو بمنزلة ما لو لم
~~ينبت.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم ms6442 إذا مات الصبي قبل أن ينبت سنه إنه يقتص
~~منه وليس فيه عقل معناه أن الواجب في ذلك إنما هو القصاص لا العقل إلا أن
~~يتفقا فيه على شيء، والمسألة كلها صحيحة، وقد وقعت آخر كتاب الجراحات من
~~المدونة في بعض الروايات، وكذلك اللسان إذا قطع فنبت لا دية فيه في الخطأ
~~ولا قود في العمد، وذلك بخلاف سن الكبير تقلع فيردها فتنبت أو الأذن تقطع
~~فيردها صاحبها فتلتئم وتعود إلى هيئتها لا اختلاف في وجوب القصاص في ذلك
~~فيه في العمد ويختلف وجوب الدية فيهما في الخطأ على ثلاثة أقوال قد مضت في
~~رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد شاهد أنها موضحة وشهد آخر أنها منقلة
# مسألة قيل لأصبغ ما تقول في رجل شج رجلا موضحة فلما برأت الشجة طلب
~~صاحبها عقلها فشهد شاهد أنها موضحة وشهد آخر أنها منقلة فأي الشاهدين يثبت؟
~~قال: إن كانت الشجة لم تفت ببرء ولا زيادة ولا نقصان نظر إليها غيرهما من
~~أهل المعرفة والعدالة، فإن
# PageV16P197
# فاتت عن ذلك كان للمجروح إن شاء حلف مع شاهد المنقلة وكانت له دية
~~المنقلة، وإن شاء فدية الموضحة بغير يمين؛ لأن الموضحة قد اجتمعت عليها
~~الشهادتان، ولأن المنقلة لا تكون منقلة حتى تكون موضحة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ذلك بمنزلة رجل يدعي على رجل
~~مائة فيشهد له شاهد بمائة وشاهد بخمسين أنه إن شاء أن يحلف مع الذي شهد له
~~بالمائة وإن شاء أن يأخذ الخمسين بغير يمين، بل هي أبين منها، فلا يدخل
~~فيها من الخلاف ما يدخل في الشاهد بالمائة والشاهد بالخمسين وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: جرحا عبدا عمدا موضحتين قد شهد بذلك شاهدان فمات ولم يدر من أيهما مات
# مسألة قيل لأصبغ فلو أن رجلين جرحا عبدا عمدا موضحتين قد شهد بذلك شاهدان
~~فمات ولم يدر من أيهما مات؟ قال: إن عرف الضارب الأول فالسيد بالخيار إن
~~شاء حلف عليه يمينا واحدة مع ms6443 شاهديه أن من ضربته مات فأخذ منه قيمة عبده،
~~ويرجع الضارب الأول على الضارب الثاني فيأخذ منه نصف عشر قيمته وهو قيمة
~~الموضحة، وإن شاء رب العبد حلف على الثاني وأخذ منه قيمة عبده مغصوبا ويرجع
~~سيد العبد على الضارب الأول فيأخذ منه ما نقص العبد الجرح؛ لأنه إنما أخذ
~~من الثاني قيمته مغصوب، والأول قد جرحه موضحة فأخذ منه قيمتها، وإن كان
~~جرحاه في فور واحد ولم يدر الأول من الثاني فعلى كل واحد منهما نصف قيمته
~~بعد أن يحلف كل واحد منهما ما علم أنه الأول.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ إنه يحلف على من شاء منهما أنه مات من جرحه
~~يبين قول سحنون الذي تقدم في سماعه حسبما ذكرناه هناك،
# PageV16P198
# وقوله إنهما إن كانا جرحاه في فور واحد لم يدر الأول من الثاني فعلى كل
~~واحد منهما نصف قيمته بعد أن يحلف كل واحد منهما ما علم أنه الأول معناه
~~وبعد يمينه هو أنه لم يمت إلا من جرحيها، فإن لم يحلف لم يكن له إلا ديات
~~المواضح، وقد مضى ذلك من قوله في صدر هذا السماع مضى من قولنا هناك ما فيه
~~بيان له، وقوله بعد أن يحلف كل واحد منهما ما علم أنه الأول، يريد أو بعد
~~أن ينكلا جميعا عن اليمين؛ لأن نكولهما جميعا كحلفهما جميعا فإن حلف أحدهما
~~ونكل الآخر عن اليمين، نظر، فإن كان يجب على الناكل عن اليمين بالمعرفة أنه
~~هو الأول أو أنه هو الثاني أكثر من نصف القيمة كان ذلك عليه.
### | مسألة: عبدا جرح عبدا فأقام سيد العبد المجروح شاهدا واحدا
# مسألة قال أصبغ لو أن عبدا جرح عبدا فأقام سيد العبد المجروح شاهدا
~~واحدا: إن سيده بالخيار إن شاء حلف مع شاهده وأخذ قيمة جرح عبده، وإن أراد
~~القصاص حلف العبد مع الشاهد واقتص.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على القول بوجوب القصاص في الجراح باليمين مع
~~الشاهد؛ لأن القصاص إنما هو حق للعبد فلذلك كانت ms6444 اليمين في ذلك عليه، لا
~~على السيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الذي تقطع أنملته كيف تكون ديتها على أهل الإبل
# مسألة قال أصبغ سئل ابن القاسم عن الذي تقطع أنملته كيف تكون ديتها على
~~أهل الإبل؟ فقال: أحب إلي أن يأتي بالعشرة من الإبل دية الأصبع كلها على
~~[أسنانها] ، يجبر على ذلك فيكون المقطوع شريكا له فيها بقدر ديته دية
~~الأنملة، ثم يقتسمان بعد أو يبيعان يجبر
# PageV16P199
# على ذلك كما لو لم يكن عنده إبل، وكانت عنده دنانير، وهو من أهل الإبل
~~كان عليه أن يأتي بالإبل في الدية شاء أو أبى.
# قال محمد بن رشد: قوله أحب إلي أن يأتي بالعشرة من الإبل إلى آخر قوله
~~يدل على أن هذا هو اختياره مما قيل في ذلك، إذ قد قيل في ذلك بالقيمة لضرر
~~الشركة، وهو الذي يأتي على قولهم في الخلطاء يجب عليهم سن واحدة في الزكاة،
~~وعلى ما قاله مالك في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح يتزوج
~~بأرؤس ولا يبين حمران ولا سودان أن عليه نصف القيمتين يريد إذا كان رقيق
~~البلد الذي يتناكحون عليها حمرانا وسودانا وكان قد تزوج بعبد واحد أو
~~بثلاثة أعبد فتكون عليه القيمة في العبد الثالث حسبما مضى القول فيه هناك.
### | مسألة: قطع يدا واحدة من عبد لرجل والعبد فاره صناع
# مسألة قال أصبغ قال ابن القاسم فيمن قطع يدا واحدة من عبد لرجل والعبد
~~فاره صناع إنه يضمن قيمته ويعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه إذا قطع يديه جميعا أو يده الواحدة
~~وهو صناع أنه يضمن قيمته، واختلف في عتقه عليه، فقال في هذه الرواية إنه
~~يعتق عليه وهو مذهبه في المدونة؛ لأنه قال فيها إنما يعتق عليه إذا كان
~~فسادا لا منفعة معه فيه، وقال أصبغ عتقه استحسان، وقال ابن الماجشون لا
~~يعتق عليه، وأما إذا قطع يده الواحدة وهو غير صناع فلا يعتق عليه، واختلف
~~فيما يلزمه لسيده على ثلاثة أقوال قد تقدمت ms6445 في رسم المكاتب من سماع يحيى
~~وفي غير ما موضع من هذا الديوان فلا معنى لإعادته ذلك.
### | مسألة: عبد لرجل جرح رجلا جرحا خطأ فباعه سيده
# مسألة وسئل أصبغ عن عبد لرجل جرح رجلا جرحا خطأ فباعه سيده
# PageV16P200
# قبل قيام المجروح، ثم جرح عند المشتري رجلا آخر جرحا خطأ أيضا ثم قام
~~المجروحان الأول والثاني، قال يبدأ بالبائع فيقال له افتد من المجروح الأول
~~الذي جنى عليه العبد وهو في ملكك وينفذ البيع بينك وبين المشتري، فإن نفد
~~البيع لم يكن للمبتاع عليه مقال ولا كلام ولا قيمة عيب؛ لأن الجرح خطأ فليس
~~فيه شيء ولا له عيب والاشتراء له لازم ثم يقال للمشتري حينئذ إن شئت فافتك
~~من المجني عليه الآخر عبدك، وإن شئت أسلمه إليه، أنت مخير في ذلك بمنزلة
~~عبد لك جنى جناية وليس فيه قبل ذلك جناية ولا غيرها سواء، فإن أبى البائع
~~الأول أن يفتك بدية الجناية قيل له فأسلم الثمن كله، فإذا أسلمه فهو كإسلام
~~العبد نفسه، ثم قيل للمجني عليه الأول إن شئت فخذ الثمن بدية جرحك وسلم
~~البيع للمبتاع، فإن فعل فهو سبيل ما وصفت لك في افتكاك البائع بدية الجرح
~~سواء، وإن أبى المجروح وقال لا أقبل الثمن قيل للمشتري إن شئت فافد من
~~المجني عليه آخرا والعبد عبدك؛ لأن ما جني العبد وهو عندك فهو في ضمانك،
~~وخذ الثمن كله وافيا وأسلم العبد إلى المجني عليه أولا عند البائع، وإن شئت
~~فافتد منهما جميعا بدية جرحيهما، ويكون لك الثمن كله، والعبد أيضا أي ذلك
~~شئت أن تفعل من هذا فهو لك وإن أبى المشتري أن يفتدي منهما ويسلم له العبد
~~والثمن أو من الآخر الذي جنى عليه وهو عنده ويسلم له الثمن وافيا ويسلم
~~العبد إلى المجروح الأول عن البائع نظر إلى قيمة العبد صحيحا وقيمته وقد
~~جنى الجناية التي جنى عند المشتري، فينظركم بين ذلك؟ فما فضل من قيمة العبد
~~عن دية الجرح كان للمشتري من الثمن بقدره، وذلك ms6446 أن الجرح الذي جرح العبد
~~آخرا هو له ضامن فهو عليه، والباقي إنما خرج من يديه من العبد باستحقاق
~~الجرح
# PageV16P201
# الأول، فهو يرجع به في الثمن، وليس له عليه تمام ما بقي من الثمن عما فضل
~~من قيمة العبد صحيحا وقيمته وقد جرح عند المشتري وهو والعبد نفسه بين
~~المجني عليهما جميعا يقتسمانه بينهما جميعا على قيمة العبد صحيحا وقيمته
~~وفيه جناية على قدر جنايتهما، فيضرب فيه المجني عليه أولا عند البائع
~~بقيمته صحيحا لأنه جرحه وليس لأحد فيه قبله جرح، ويضرب بالثاني بقيمته وقد
~~جرح جرحا قبله على جراحهما ومبلغ ذلك، فعلى هذا يكون إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: وقع في سياقة هذه المسألة تطويل وتكرير وتقديم وتأخير،
~~وتلخيصها أن البائع يخير فإن أفتكه بالجناية التي جنى عنده أو أسلم الثمن
~~فرضي به المجني عليه في جنايته لزم المبتاع الشراء ولم يكن له فيه كلام،
~~وكان بالخيار فيما جنى عنده بين أن يفتكه أو يسلمه، فإن أبى البائع أن
~~يفتديه وأسلم الثمن فلم يرض به المجني عليه رجع الخيار إلى المشتري فكان
~~بالخيار بين أن يفتكه بالجنايتين جميعا ويكون له العبد والثمن وبين أن
~~يفتكه بأحد الجنايتين ويسلم العبد في الجناية الأخرى فيسلم له الثمن وإن
~~كان لم يتكلم في الرواية إلا على الوجه الواحد وهو أن يفتكه من الذي جنى
~~عليه وهو عنده ويدفع العبد في الجناية الأولى، فإن أبى المشتري من ذلك كله
~~كان ما ذكر له في الرواية من قوله إنه ينظر إلى قيمة العبد صحيحا وقيمته
~~وقد جنى إلى آخر قوله، وهو كلام فيه التباين، ومعنى ما ذهب إليه فيه أن
~~المبتاع يرجع على البائع من الثمن بالزائد على ما نقصت العبد الجناية عنده؛
~~لأن ما نقصته الجناية عنده ضمانه منه، فلا رجوع له به على البائع فيسلم إلى
~~المجني عليهما العبد لأنه مرتهن بالجناية التي جناها عنده وما رجع به على
~~البائع لأن ذلك مرتهن أيضا بالجناية التي جناها عند البائع، فيكون ms6447
# PageV16P202
# ذلك كله بينهما على ما ذكر، ووجه العمل في ذلك [أن يقال كم قيمة العبد
~~سالما من الجنايتين فيقال مائة، ثم يقال كم قيمته بالجناية التي جناها عند
~~البائع؟ فيقال ثمانون، فالذي بين القيمتين على هذا من القيمة الأعلى هو
~~الخمس الذي ضمانه من المبتاع، لا رجوع له بما نابه من الثمن، ويرجع عليه
~~بأربعة أخماس الثمن، فيكون ذلك مع العبد بين المجني عليهما، ولو لم تكن له
~~قيمة بالجناية أصلا لما وجب أن يرجع على البائع بشيء ولو كان العبد وحده
~~بين المجني عليهما جميعا، فهذا بيان هذه المسألة وبالله التوفيق.
# تم كتاب الجنايات الثاني بحمد الله.
# PageV16P203
### | : كتاب القطع في السرقة
# ] [
### | مسألة: ليس على من سرق من حلي الكعبة قطع
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب القبلة قال سحنون: أخبرني ابن القاسم
~~عن مالك أنه قال: ليس على من سرق من حلي الكعبة قطع لأنهم يؤذن لهم في
~~دخولها وكل بيت دخل فيه بإذن فسرق منه شيء فلا قطع عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن البيت محجور عن الناس لا يدخل إلا
~~بإذن، فمن سرق ممن أذن له في دخوله لم يكن عليه قطع؛ لأنه خائن وليس بسارق،
~~وسواء كان الذي سرق من الحلي متشبتا بما هو فيه مما حلي به أو موضوعا في
~~البيت غير متشبت بشيء، ولو دخل البيت أحد ممن لم يؤذن له في دخوله مستسرا
~~ليلا أو نهارا فسرق منه شيئا لوجب عليه القطع إذا خرج به من البيت إلى موضع
~~الطواف وإن لم يخرج به عن المسجد؛ لأن حكم البيت الحرام الذي لا يدخل إلا
~~بإذن فيما سرق منه حكم البيت يكون في المسجد مختزن فيه ما يحتاج إليه في
~~المسجد من زيته وفناديله وحصره لا قطع على من دخله بإذن فسرق منه، والقطع
~~واجب على من دخله مستسرا من غير أن يؤذن له فسرق منه ما يجب فيه القطع إذا
~~خرج به من البيت إلى المسجد وإن ms6448 أخذ فيه قبل أن يخرج منه؛ لأنه إذا أخرجه
~~من البيت إلى المسجد فقد
# PageV16P205
# أخرجه إلى غير حرزه، وأما من سرق من المسجد الحرام ليلا أو نهارا أو من
~~سائر المساجد التي تغلق ليلا أو نهارا شيئا مما هو متشبت به كجائزة من
~~جوائزه أو باب من أبوابه أو ثرية من ثرياته المعلقة فيه المتشبتة به أو
~~حصير قد سمر في حائط من حيطانه أو خيط إلى ما سواه من الحصر على ما روي عن
~~سحنون فلا اختلاف في وجوب القطع على من سرق شيئا من ذلك تبلغ قيمته ما يجب
~~فيه القطع، واختلف أن من سرق شيئا من ذلك من موضعه وغير متشبت به كقناديل
~~موضوعة في ثرياته أو حصر موضوعة في مواضعها، فقيل إن مواضعها حرز لها يقطع
~~من سرق شيئا من ذلك إن أزاله عن موضعه وإن أخذ قبل أن يخرج به من المسجد،
~~وقيل إنه لا قطع عليه في شيء من ذلك كله، وإن خرج به من المسجد اختلف في
~~ذلك قول ابن القاسم على ما يأتي في رسم نقدها من سماع عيسى، واختلف في
~~الفطرة توضع في المسجد فقيل إن حكمها حكم حصر المسجد يدخل في ذلك من
~~الاختلاف ما يدخل في حصر المسجد إذا سرقت نهارا، وإلى هذا ذهب أصبغ وهو
~~ظاهر قول ابن القاسم وروايته عن مالك في رسم نقدها من سماع عيسى بعد هذا؛
~~لأنه قال إن سارقها يقطع وإن لم يخرج بها من المسجد، ولم يشترط أن يكون
~~عليها حارس، فظاهر ذلك أنه حكم لها بحكم حصر المسجد، وقيل إنه لا قطع على
~~من سرقها نهارا إلا أن يكون عليها حارس، وهو قول مالك في الواضحة، وإياه
~~اختار ابن حبيب؛ لأن المسجد ليس بموضع للفطرة يختص بها كالحصير، ولو أتى
~~رجل بطنفسة إلى المسجد ليصلي عليها لما يقيه من حر أو برد ثم ينقلب بها ولم
~~يضعها في المسجد كسائر حصره فذهب وتركها ناسيا لها أو غير ذلك فلا قطع على ms6449
~~من سرقها ليلا أو نهارا وإن كان على المسجد غلق؛ لأن الغلق لم يكن من أجلها
~~ولم يكلها صاحبها إليه، قال ذلك ابن حبيب في الواضحة، وكذلك الفطرة توضع
~~فيه على مذهبه، فيتحصل على هذا في سارق الفطرة من المسجد وفي سارق الحصير
~~منه الذي يضعه الرجل فيه ليصلي عليه ثلاثة أقوال، وأما من فتح المسجد الذي
~~يغلق
# PageV16P206
# ليلا بالليل فيسرق منه أو الذي يغلق نهارا في الحين الذي يغلق فيه فسرق
~~منه شيئا من حصره أو قناديله الموضوعة فيه أو المتشبتة فيه فلا اختلاف في
~~وجوب القطع على من سرق من ذلك ما يجب فيه القطع، فهذا تحصيل القول في هذه
~~المسألة وبالله التوفيق.
### | مسألة: سرق أجنبي من بعض بيوت السكان شيئا
# مسألة وقال مالك في الدار تكون للرجل بابها مفتوح أو لعله لا باب له يدخل
~~بغير إذن قد حجر الرجل على نفسه في ناحية منها وليس لأحد معه فيها شرك
~~فيسرق السارق بعض ما في حجرة من بيوتها فيؤخذ وقد خرج به من البيت إلى
~~الموضع الذي يدخل بغير إذن، قال: لا أرى عليه قطعا حتى يخرج من الدار كلها،
~~ولا أراها كالدار المشتركة، قال ابن القاسم وهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الرجل إذا أذن للناس في
~~الدخول إليه في دار سكناه إذنا عاما كالعالم والطبيب أو الرجل يحجر على
~~نفسه في بيت من داره ويترك بابها مفتوحا لمن جاء إليه لما قد يشق عليه من
~~الخروج إلى باب الدار لكل من أتاه وقصده فسرق بعض من دخل الدار من بعض
~~بيوتها التي قد حجرها عن الناس فلا قطع على من سرق منها حتى يخرج بما سرقه
~~منها عن جميع الدار لأن الدار من بقية الحرز وليست كالمحجة وإن كان قد أذن
~~فيها لجميع الناس لأنهم لم يدخلوها إلا بإباحة صاحبها، وإنما لم يسقط عنه
~~القطع إذا خرج بما سرقه عن جميع الدار كالضيف على مذهب ابن القاسم لأن
~~الضيف ms6450 خصه بالإذن فصار مؤتمنا فيما أخذ وكان له فيما أخذ على مذهبه حكم
~~الخائن لا حكم السارق، فالمسألة صحيحة بينة لا اختلاف فيها بخلاف الدار
~~المشتركة بين السكان فيها خاصة تلك إن سرق بعض السكان فيها من بعض يقطع
~~باتفاق، وإن لم يخرج بما سرقه من
# PageV16P207
# الدار ولا دخل به بيته، وإن سرق أجنبي من بعض بيوت السكان شيئا فأخذ في
~~الدار قبل أن يخرج منها، فقيل إنه يقطع، وقيل إنه لا يقطع، من قال إنه لا
~~يقطع في الأول يقول يقطع في الثاني، ومن قال إنه يقطع في الأول يقول أنه لا
~~يقطع في الثاني؛ لأن الصحن حرز عن الأجنبيين وليس بحرز عن السكان إن سرق
~~بعض السكان من الصحن شيئا لم يقطع باتفاق وإن دخل في بيته أو خرج به من
~~الدار، وإن سرق أجنبي من الصحن شيئا فأخرجه من الدار قطع باتفاق، فمن غلب
~~أنه حرز يقول إن الأجنبي إذا سرق من بيت من البيوت شيئا وأخذ في الدار لم
~~يقطع وإن سرق من الصحن شيئا قطع لأن الأول لم يبن به عن الحرز والثاني
~~أخرجه من الحرز، ومن غلب أنه ليس بحرز يقول إن الأجنبي إذا سرق من بيت من
~~البيوت شيئا وأخذ في صحن الدار قطع، وإن سرق من صحن الدار شيئا لم يقطع وإن
~~أخرجه من الدار، وهذا إذا كان ما في الصحن قد نسيه فيه بعض أو وضعه فيه ثم
~~قام عنه وتركه، وأما إن كان جالسا على متاعه الذي وضعه في الصحن إن كان ذلك
~~الموضع الذي وضع فيه المتاع موضعا معروفا له كمعلف الدابة فحكمه في سرقة
~~السارق إياه حكم ما سرق الشراك من بيوت الدار كان من السكان فيها أو من
~~الأجنبيين يبين هذا ما يأتي في رسم أوصى من سماع عيسى من قول مالك في
~~السفيه حسبما سنبينه إن شاء الله.
# وأما الدار المشتركة بين السكان فيها المباحة قاعتها لجميع الناس
~~كالفنادق والتي في قاعتها البيع والشراء فهذه إن ms6451 سرق منها سارق قطع باتفاق
~~وإن أخذ قبل أن يخرج من الدار وبالله التوفيق.
### | : الغسال يأخذ ثيابا يغسلها فيخرج إلى البحر
# ومن كتاب شك في طوافه وسئل مالك عن الغسال يأخذ ثيابا يغسلها فيخرج إلى
~~البحر
# PageV16P208
# فيغسلها وينشرها يجففها فيسرق منها وهو معها لعمله أن يكون مشتغلا ببعضها
~~يغسله وما أشبه ذلك مما يعالج إلا أنه معها أترى على من سرقها قطعا؟ ففكر
~~فيها طويلا ثم قال: لا أرى في ذلك قطعا، وإنما مثل ذلك عندي الغنم، وقد قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا أواها المراح أو الجرين» فالغنم قد
~~يكون معها صاحبها يرعاها وهي في الرعي فليس على من سرقها قطع فهذا عندي
~~يشبهه، ولا أرى على من سرقها قطعا، وسئل مالك عن الصباغين الذين يأخذون
~~أمتعات الناس من القطف والثياب الصوف والقطن يصبغونها ألوانا فينشرونها على
~~حبال يمدونها على حوانيتهم في الطرق فيسرق بعض ما على بعض تلك الحبال أترى
~~أن يقطع من سرق مما عليها شيئا؟ قال: ذلك عندنا مثل ما وصفت لك ولا أرى
~~فيها قطعا، ولعله يذهب ويتركها أو يطرحها الريح وما أشبه هذا، فلا أرى في
~~ذلك قطعا.
# قال محمد بن رشد: شبه مالك المسألة الثانية بالأولى فلم ير فيها قطعا،
~~وموضع الشبه بينهما أنها في المسألتين جميعا ثياب موضوعة في غير ملك لا
~~حارس عليها؛ لأن الغسال الذي نشر ثيابه يجففها بعد أن غسل بعضها إنما هو
~~مشتغل بغسل ما بقي منها لا يحفظ ما نشر منها، فأشبهت عنده الغنم في الرعي
~~وإن كان معها راع؛ لأن الراعي لا يحوط بحفظها من السرقة لانتقالها بالرعي
~~من موضع إلى موضع كما لا يحوط الغسال بحفظ ما نشر من ثيابه من السرقة
~~لاشتغاله بغسل ما سواها، ولو كان معه من يحفظ كل ما نشر منها ما دام هو
~~يغسل بقيتها لوجب القطع على من سرق شيئا منها، وكذلك
# PageV16P209
# الصباغ الذي نشر ثيابه على حبال يمدها في الطريق لو جعل عليها حارسا
~~يحرسها لوجب ms6452 القطع على من سرق شيئا منها، وقوله في هذه الرواية إن على من
~~سرق شيئا منها القطع إذا لم يكن حارس هو على قياس قوله في المدونة في الذي
~~يسرق ثوب الرجل وهو منشور على حائط بعضه في الدار وبعضه خارج من الدار إنه
~~لا قطع عليه، وقد روي عن مالك في حبل الصباغ والقصار أنه يقطع من سرق منه،
~~قال ابن القاسم: ولا فرق بين حبل قديم وحديث، وأنكر قول من فرق بينهما، قال
~~سحنون: أكثر الرواية يقطعون في الثوب المنشور على الحائط وهو رأيي، ويرد
~~قول ابن القاسم في ذلك قوله في الذي يسرق الثوب الملقى على ظهر البعير إنه
~~يقطع، فالأظهر فيما نشر الصباغ على حباله في الطريق أن يقطع من سرق منها
~~وإن لم يكن عليها حارس؛ لأن وضعه إياها على حباله حرز لها، والأظهر فيما
~~نشر الغسال من الثياب التي غسلها فسرق منها وهو مشتغل بغسل بقيتها ألا قطع
~~على سارقها لأنها في الحال كالمهملة دون حارس، ولو سرق منها سارق شيئا بعد
~~أن أكمل غسل جميعها وجلس يحفظها لوجب أن يقطع يده قولا واحدا وبالله
~~التوفيق.
### | : دراهم تكون عندنا تنقص الخروبة والثلاث حبات هل يقطع في ثلاث دراهم منها
# ومن كتاب أخذ يشرب خمرا قال وسألت ابن القاسم عن دراهم تكون عندنا تنقص
~~الخروبة والثلاث حبات، هل يقطع في ثلاث دراهم منها؟ قال: لا، ولا يقطع إلا
~~في ثلاث دراهم قائمة إذا كانت تنقص خروبة نقصت نحوا من خمس درهم وأحب إلي
~~أن يدرأ الحد بالشبهة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن نقصان خروبة أو ثلاث حبات من
~~كل دراهم نقصان كثير يتفق الموازين على نقصانه، فإنما قال والله أعلم فأحب
~~إلي أن يدرأ الحد بالشبهة إذا كانت تجوز بجواز الوازنة، ولو
# PageV16P210
# كانت لا تجوز بجواز الوازنة لسقط الحد على كل حال، ولأصبغ في كتاب ابن
~~المواز أنه إذا نقص من كل درهم مثل الحبتين فيقطع، ومعنى ذلك والله أعلم ms6453
~~إذا كانت تجوز بجواز الوازنة؛ لأن الحبة مما يمكن أن تختلف فيه الموازن،
~~فإذا كان النقصان يسيرا تختلف فيه الموازن وتجوز بجواز الوازنة قطع بلا
~~إشكال، وإذا كان النقصان كثيرا يتفق عليه الموازن ولا تجوز بجواز الوازنة
~~لم يقطع بلا إشكال، وإذا كان النقصان كثيرا وهي تجوز بجواز الوازنة أو
~~قليلا وهي لا تجوز بجواز الوازنة فالصواب أن يدرأ الحد بالشبهة على ما قاله
~~في الرواية، وهذا على قياس قولهم في اعتبار النقصان في نصاب الزكاة، فإذا
~~كان النقصان يسيرا وهي لا تجوز بجواز الوازنة وجبت فيها الزكاة، وإذا كان
~~النقصان كثيرا وهي لا تجوز بجواز الوازنة لم تجب فيها الزكاة وإذا كان
~~النقصان كثيرا وهي تجوز بجواز الوازنة أو يسيرا وهي لا تجوز بجواز الوازنة
~~فقيل إن الزكاة تجب فيها، وقيل إنها لا تجب وبالله التوفيق.
### | : الدواب التي تكون في الربيع فتسرق منها دابة
# ومن كتاب أوله نذر سنة يصومها وسئل مالك عن الدواب التي تكون في الربيع
~~وقومتها معها مقيمون يبيتون معها فتسرق منها دابة وهي على أوتادها مربوطة
~~أترى أن يقطع من سرقها؟ قال: ما أراها إلا من ناحية المرعي وما يعجبني، قال
~~ابن القاسم: وذلك رأيي.
# قال محمد بن رشد: روى ابن وهب عن مالك مثله وقال ابن وهب أما أنا فكنت
~~أرى عليه القطع إذا جاء إلى مرابطها بالليل أو النهار فحلها فأرى عليه
~~القطع، ولكلا القولين وجه من النظر، فوجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك
~~في هذه الرواية أنها لما كانت في المرعى وكان قومتها ينقلونها من موضع إلى
~~موضع يربطونها فيه للأكل لئلا تشتغل عنه إن كانت مسرحة لم ير
# PageV16P211
# تلك المراح حوزا لها، وأشبه كونها مسرحة في الرعي، ووجه قول ابن وهب أن
~~كل موضع يربط فيه فقد صار حوزا لها كالدابة إذا ربطت بالفناء أن ذلك يكون
~~حوزا لها.
### | مسألة: سرق من الحمام
# مسألة وسئل عمن سرق من الحمام، قال: إن الحمام ربما أخطأ الرجل وربما
~~اعتلوا ولقد قلت لصاحب ms6454 السوق آمره أن يضمن أصحاب الحمامات ثياب الناس
~~فيضمنونها أو يأتوا بمن يحرسها، وأمرته أن يضمنهم ثياب الناس الذين يدخلون
~~الحمام، قال سحنون يعني بقوله اعتلوا بقول أحدهم إني ظننت أنه ثوبي.
# قال محمد بن رشد: اعتلاله لو سرق من الحمام أنه لا يقطع بقوله إن الحمام
~~ربما أخطأ الرجل وربما اعتلوا يجب أن يحمل على التفسير لما في المدونة
~~وغيرها من أنه لا قطع على من سرق من الحمام ثياب الناس إذا دخل من مدخلهم
~~إلا أن يكون معها من يحفظها قطع سارقها إلا أن يقول أخطأت أو ظننت أنه ثوبي
~~فيصدق في ذلك ولا يقطع إذا أشبه ما يقول ولم يتبين في ذلك كذبه، بدليل قوله
~~في هذه الرواية ولو لم يكن معها من يحفظها فسرق السارق ثوب أحدهم وهو حاضر
~~مع ثيابه قبل أن يتحمم أو بعد أن تحمم لوجب عليه القطع لأن متجرد الحمام
~~مشترك بين جميعهم فلا يقطع من سرق من ثياب أحدهم شيئا إلا أن يكون المسروق
~~منه مع ثيابه على ما قاله في سماع أشهب بعد هذا في القوم ينزلون في المسجد
~~فيسرق السارق متاع أحدهم أنه لا قطع عليه إلا أن يكون مع متاعه، وإذا كان
~~مع الثياب في الحمام من يحرسها فسرقها سارق فلا قطع عليه حتى يخرج بها من
~~الحمام على قياس ما قاله في المسألة الثانية من أول رسم من السماع إذا دخل
~~يتحمم لأنه قد أذن له في ذلك، بخلاف من سرق من المسجد ما يجب فيه القطع
~~عليه أنه يقطع إذا أزال ما سرقه من موضعه وإن لم يخرج به من المسجد، وأما
~~إذا دخل للسرقة
# PageV16P212
# وأخذ قبل أن يخرج من الحمام فيجري ذلك على الاختلاف في الأجنبي يسرق من
~~بعض بيوت الدار المشتركة بين السكان، فيؤخذ في الدار قبل أن يخرج منها
~~حسبما مضى بيانه في أول رسم من سماع ابن القاسم هذا وقد مضت هذه المسألة
~~متكررة في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب ms6455 تضمين الصناع وذكرنا هناك معنى
~~ما ذهب إليه مالك بقوله ولقد قلت لصاحب السوق إلى آخر قوله، فلا معنى
~~لإعادته.
### | : القمح الذي يحصد ويوضع في مواضعه أياما لييبس فيسرق منه
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه وسئل عن القمح والفرط زرع أهل
~~مصر الذي يحصد ويوضع في مواضعه الذي يحصد أياما لييبس فيسرق منه أترى على
~~من يسرق منه قطعا؟ قال: إنما جاء الحديث: «فإذا آواه المراح أو الجرين»
~~فهذا ليس بمراح عندي ولا جرين، قلت له: ولا ترى فيه قطعا؟ فقال: ما هو عندي
~~بين، وما هو مراح ولا جرين، ثم قال لي: فأين يدرس؟ قلت له: في الجرين،
~~فقال: هذا بين إذا سرق منه، فكأنه يريد القطع، قال ابن القاسم: إنما يريد
~~الجرين.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله في هذه الرواية أنه لا قطع في الزرع بعد أن
~~يحصد إذا ترك في موضعه ما لم ينقل إلى الجرين خلاف ما في أول رسم من سماع
~~أشهب من أن الزرع إذا حصد فجمع من الغائط في موضع ليحمل إلى الجرين أن على
~~سارقه القطع، ومن الناس من تأولها فلم يحملها على الخلاف وقال هي رواية ابن
~~القاسم أن الزرع لما حصد ترك في موضعه ولم يضم بعضه إلى بعض، فلذلك لم ير
~~القطع على من سرقه، بخلاف إذا جمع بعضه إلى بعض بعد أن يحصد ليحمل إلى
~~الجرين على ما قاله في رواية أشهب وهو ظاهر من لفظ الرواية لأنه قال فيها:
~~لأنه قد جمع وضم بعضه إلى
# PageV16P213
# بعض، والأظهر في المعنى أنه اختلاف من القول، ولا فرق إذا حصد ما لم ينقل
~~إلى الجرين بين أن يجمع بعضه إلى بعض أو لا يجمع، وإلى هذا ذهب ابن المواز
~~واختار رواية ابن القاسم فقال: هذا أحب إلي، فيتحصل في هذا ثلاثة أقوال،
~~أحدها أن يقطع من سرقه بعد أن يحصد ضم بعضه إلى بعض أو لم يضم، والثاني أنه
~~لا يقطع سارقه ضم بعضه إلى بعض أو ms6456 لم يضم حتى ينقل إلى الجرين، والثالث
~~الفرق بين إن سرق بعد أن يضم بعضه إلى بعض أو قبل ذلك، وهذا الاختلاف كله
~~إنما هو إذا لم يكن عليه حارس، وأما إذا كان عليه حارس فلا اختلاف في أن
~~على سارقه القطع، وكذلك إن كان الزرع في حائط لا اختلاف أحفظه نصا في وجوب
~~القطع على من سرقه بعد أن يحصد وإن كان في موضعه قبل أن ينقل أو يجمع أو
~~بعد ذلك على ما قاله في رسم إن أمكنتني من سماع عيسى بعد هذا، وقد يدخل في
~~ذلك اختلاف بالمعنى، فقد روى ابن القاسم في الجدع من النخل يقطع ويوضع في
~~الجنان أنه يقطع سارقه، قال وكذا جميع الشجر، قال محمد: وأظنه لا حرز لها
~~إلا حيث ألقيت فيه، ولو كان إنما وضعت لتحمل إلى حرز لها معروف لم تقطع حتى
~~تضم إليه، وهذا أحب إلي، قال وأحب فيه اختلافا، ومالا حرز له كالمقاتي
~~وشبهها فالقطع على من سرقها بعد أن يجمع في الموضع الذي تحمل منه للبيع على
~~ما قاله أصبغ ورواه عن ابن القاسم بعد هذا في رسم الحدود من سماعه، وإذا
~~سرق الزرع في الطريق إلى الجرين فالقطع على سارقه قولا واحدا من أجل كون
~~حامله معه، ومن سرق من ثمر نخلة قبل أن تجد وهي في دار رجل قطع إذا بلغت
~~قيمته على الرجاء والخوف ربع دينار، بخلاف الحوائط والبساتين، قاله في كتاب
~~ابن المواز وبالله التوفيق.
# PageV16P214
### | : سرق العبد من مال ابن سيده
# ومن كتاب سعد في الطلاق قال ابن القاسم قال مالك: وإن سرق العبد من مال
~~ابن سيده قطعت يده.
# قال محمد بن رشد: رأيت لأحمد بن خالد، قال: أخبرني إبراهيم بن محمد بن
~~باز قال: سئل يحيى بن يحيى عن عبد سرق من مال ابن سيده ما يجب فيه القطع؟
~~قال فسألته فقال: إن كان في حضانة أبيه فلا قطع عليه وإن كان قد بان عليه
~~فعليه القطع، قال: فأخبرت سعيد بن ms6457 حسان بقوله فما أعجبه، قال إبراهيم بن
~~محمد: فلما رحلت سألت عنها سحنون بن سعيد فقيه القيروان، فقال لي: كان ابن
~~القاسم يروي عن مالك أن عليه القطع وابن وهب يروي عنه ألا قطع عليه ولكلا
~~الروايتين عن مالك وجه، والأظهر إيجاب القطع عليه؛ لأن القطع معلق بالضمان،
~~ألا ترى أن العبد لما كان إذا سرق من مال سيده لم يقطع فيه من أجل أنه لا
~~يضمنه وجب أن يقطع فيما سرق من مال ابن سيده من أجل أنه يضمنه، ألا ترى لو
~~استهلك مال ابن سيده لكانت جناية في رقبته يدفعه بها سيده إلى ابنه أو
~~يفتديه، فإذا كان لابنه أن يأخذ العبد في جنايته عليه في ماله وجب إذا سرقه
~~أن تقطع يده إذ لا حرمة بينه وبينه يدرأ الحد بها وإنما الحرمة فيما بين
~~مولاه وبينه لأنه ابنه فهو الذي لا يقطع في ماله إن سرقه عبدا كان أو حرا،
~~وهو قول ابن القاسم رواه عنه محمد بن خالد في سماعه بعد هذا من هذا الكتاب؛
~~لأنه لا يقطع العبد إذا سرق من مال ابنه الحر، قال وكذلك إن سرق من مال
~~ابنه العبد؛ لأن مال ابنه العبد له حتى ينتزعه منه سيده.
# واختلف في الجد يسرق من مال ابن ابنه، فقال ابن القاسم لا يقطع، وقال
~~أشهب يقطع ويقطع من سواهم من القرابات، ووجه القول بأنه لا يقطع العبد إذا
~~سرق من مال ابن سيده قوله في الحديث: «أنت ومالك
# PageV16P215
# لأبيك» . فلما كان مال الابن كأنه مال الأب لم ير أن يقطع يد عبد الأب
~~فيه، إذ لا يقطع العبد إذا سرق مال سيده، وهو ضعيف؛ لأنه إنما لم يقطع
~~العبد إذا سرق من مال سيده إذ لا يجمع على السيد عقوبتان: ذهاب ماله وقطع
~~يد غلامه، ووجه تفرقة يحيى بن يحيى بين أن يكون الابن في حضانة أبيه أو لا
~~يكون في حضانته هو أنه إذا كان في حضانته فهو الحائز لماله وقد قال في ms6458 كتاب
~~محمد بن المواز إن العبد إذا سرق من وديعة عند سيده الأجنبي من بيت لم يؤمن
~~على دخوله لم يقطع، وإذا لم يقطع فيما حازه سيده الأجنبي فأحرى ألا يقطع
~~فيما حازه لابنه فهي تفرقة جيدة وبالله التوفيق.
### | مسألة: الحرز إنما هو على ما جرت به عادة الناس
# مسألة وقال مالك في مطامر يجعل الناس فيها أطعماتهم يخزنونها فيها، منها
~~ما يغيب ويعفي حتى لا يعرف موضعها بالفلاة وبحضرة الدار، ومنها ما يكون
~~بينا بحضرة أهله فيسرق منه قيمة ثلاثة دراهم أو أكثر، قال مالك: أما ما كان
~~في الفلوات قد عفا عليه وأسلمه صاحبه ولا خفاه فلا أرى فيها قطعا والله
~~أعلم، وأما ما كان بحضرة أهله معروفا بيننا فالقطع على من سرق منه قيمة
~~ثلاثة دراهم فصاعدا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الحرز إنما هو على ما جرت به
~~عادة الناس أن يحرزوا به امتعاتهم، فمن أسلم طعامه وتركه في الفيفاء قد عفى
~~عليه وأسلمه وأعفاه فليس في حرز إذ ليس يحرز أحد طعامه بهذا، بل من فعل ذلك
~~فقد أهمله وعرضه للتلف.
# PageV16P216
### | : لا قطع في ثمر معلق ولا في حريسة جبل
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من كتاب الحدود قال سحنون أرانا أشهب قال
~~سئل مالك عن الدار المسكونة يكون للرجل فيها الشاة والآخر شاتان فيكون في
~~الدار فيغلق الباب بالليل فيأتي الرجل فيتسور من الجدار وهو قصير فيأخذها
~~فيذهب بها أتراه سارقا؟ فقال: نعم، وعليه القطع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله وفيه النص، وهو قول النبي - عليه
~~السلام - «لا قطع في ثمر معلق ولا في حريسة جبل فإذا آواه المراح أو الجرين
~~فالقطع فيما يبلغ ثمن المجن» .
### | مسألة: السرقة من مساجد يحرس فيها ليست لها أبواب تغلق
# مسألة وسئل فقيل إن عندنا بالإسكندرية مساجد يحرس فيها ليست لها أبواب
~~تغلق، من شاء دخلها وخرج منها فربما قام بعضنا إلى البحر يتوضأ وسيوفنا
~~معلقة في ms6459 المسجد وهو مسجد يدخل ويخرج منه بغير
# PageV16P217
# إذن فربما خالفنا إليه السارق فيسرق منها والأمير في المسجد يؤخذ وقد خرج
~~من المسجد، فقال: ما أرى عليه قطعا، سرقه وصاحبه ليس عنده وقد تركه هكذا،
~~قيل له ألا ترى عليه قطعا، فقال: ما أرى ذلك إنما سرقه وليس صاحبه عنده،
~~ولو سرقه وصاحبه عنده كان في ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال المسجد مشترك بجميع الناس فنزولهم فيه
~~بخلاف نزول الرفقاء في الأسفار في الصحاري؛ لأنهم إذا نزلوا في الصحراء صار
~~منزل كل واحد منهم حرزا لمتاعه كان معه أو قام عنه وتركه، إذ لا شركة لأحد
~~معه في موضع نزوله، وإذا نزلوا في المسجد لم يكن موضع نزوله حرزا لمتاعه
~~إلا أن يكون معه، فإن كان معه وسرق منه سارق قطع وإن أخذ بما سرق منه قبل
~~أن يخرج من المسجد، والأصل في هذا ما ثبت من أمر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بقطع يد سارق رداء صفوان من المسجد إذ سرقه منه وقد توسده وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: السرقة من الزرع يحصد فيجمع من الغائط ليحمل إلى الجرين
# مسألة سئل عن الزرع يحصد فيجمع من الغائط في موضع ليحمل إلى الجرين فربما
~~كان عليه من يحرسه فيجيء السارق يسرق منه قتاتا يجب في قيمتها القطع أترى
~~عليه قطعا؟ فقال: نعم فيما أرى الآن
# PageV16P218
# عليه القطع، فإنما هم عندي بمنزلة الزرع إذا آواه الجرين لأنه قد جمع
~~ههنا في الغائط وضم بعضه إلى بعض وصار له حرزا، وربما ترك هناك الزمان
~~الطويل لكثرة ذلك عليهم، قيل له وليس ذلك عندك بمنزلة الزرع القائم ولا في
~~رؤوس الشجر من الثمر بمنزلة ما في أصولها قد حصد ووضع في أصلها فأرى على
~~هذا القطع وأرى الزرع إذا حصد ربما أقام الشهر ونحوه في الغائط قبل أن ينقل
~~لكثرة ذلك عليهم وغلبته إياهم، فهذا بين أن في ذلك القطع، قلت له أترى أن
~~تقطع من سرق من ذلك شيئا يجب ms6460 فيه القطع كان عنده حارس أو هو حارس عنده،
~~فإنه ربما سرق منه الشيء من الغائط ولا حارس عنده، ومنهم من يحرس ذلك، فقال
~~لي: ومن يستطيع أن يحرس هذه السنة كلها أو ما أقام في ذلك الموضع وهذا أمر
~~يطول، وأرأيت الجرين إذا سرق منه ولا حارس عنده فأرى على السارق فيه القطع
~~وإن لم يكن عنده حارس، فأنا أرى هذا الذي سألت عنه مثل ما سرق من الجرين.
# قال محمد بن رشد: قوله إن القطع على من سرق من الجرين كان عليه حارس أو
~~لم يكن، معناه إذا كان بالقرب وفي المواضع المعلومة لها وأما إذا كان في
~~الصحراء فقد قال أشهب إنه لا قطع على من سرق منه إذا لم يكن عليه حارس، وقد
~~مضى بقية القول في هذه المسألة المعلومة في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه
~~من سماع ابن القاسم.
### | : سئل أسرقت قال أي والله لقد سرقت وما عندي مما سرقت إلا هذا الدرهم
# ومن كتاب السرقة وسئل مالك عمن اتهم بالسرقة فأخذ فيها فسئل أسرقت؟ قال:
~~أي والله لقد سرقت، وما عندي مما سرقت إلا هذا الدرهم
# PageV16P219
# فهو يقر بالسرقة ولا يعطيهم شيئا إلا الدرهم يقول قد ذهب ذلك كله مني إلا
~~هذا الدرهم، فهو يقر بالسرقة ولا يعطيهم شيئا، قال أما القطع فلا أرى عليه
~~قطعا، لم يأت بشيء يحق ذلك عليه، ولا أراه وجب عليه في هذا قطع، لم يأت
~~بأمر يقين ولا بأمر تعين ولا شهادة عليه ولا هو جاء بمتاع يعرف أنه مسروق
~~منه ولا يعرف الدرهم، فلا أرى عليه قطعا، وأرى أن يعاقب.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في رسم العتق من سماع عيسى بعد هذا خلاف ظاهر
~~ما في المدونة، ولا اختلاف أحفظه في أنه يقطع بغير تعين إذا أقر قبل أن
~~يؤخذ، ولا في أنه لا يقطع دون تعيين إذا أقر بعد التهديد، وإنما اختلف هل
~~يقطع مع التعيين إذا كان إقراره بعد التهديد ورجوعه عما أقر ms6461 به على نفسه من
~~السرقة مبني على هذا التقسيم؛ لأنه كلما قوي وجوب القطع ضعف إعمال الرجوع،
~~فإذا أقر على نفسه بالسرقة قبل أن يؤخذ ثم رجع عن إقراره فقيل إنه يقبل
~~رجوعه، وقيل إنه لا يقبل إلا أن يقول إنما أقررت لوجه كذا وكذا، فإن أقر
~~بالسرقة قبل أن يؤخذ وعينها ثم رجع عن إقراره فقيل إنه لا يقبل رجوعه، وقيل
~~إنه يقبل إذا قال أيضا أقررت لوجه كذا وكذا، فإن أقر بالسرقة بعد أن يؤخذ
~~ولم يعين ثم رجع على القول بأنه يقطع دون تعيين قبل رجوعه وإن جحد الإقرار
~~ولم يأت لرجوعه عنه بوجه قولا واحدا وهو ظاهر ما في كتاب ابن المواز، قال
~~ومن أقر بالسرقة بغير محنة ثم رجع فإنه يقال ولا يقطع ويتبع في عدمه، ولو
~~ثبت على إقراره لم يتبع في عدمه وقطع وإن أقر بالسرقة بعد أن يؤخذ وعينها
~~ثم رجع فذلك بمنزلة إذا أقر قبل أن يؤخذ ولم يعين ثم رجع لوجوب القطع في
~~الوجهين جميعا باتفاق، فقيل إنه يقبل رجوعه، وقيل إنه لا يقبل إلا أن يقول
~~إنما أقررت لوجه كذا وكذا، وإن أقر بالسرقة بعد التهديد وعينها ثم رجع عن
~~إقراره على القول بأنه يقطع إذا عين ما سرق فذلك بمنزلة إذا أقر بالسرقة
~~بعد أن يؤخذ ولم يعينها للاختلاف في
# PageV16P220
# وجوب القطع عليه في الوجهين جميعا، فيقبل رجوعه وإن جحد الإقرار ولم يأت
~~لرجوعه عنه بوجه يذكره، واختلف على القول بأنه لا يقطع إذا أقر وإن عين إذا
~~كان إقراره بعد التهديد أو الضرب إن تمادى على إقراره وهو آمن فقيل أنه
~~يقطع، وقيل إنه لا يقطع فهذا تحصيل القول عندي في هذه المسألة، وسيأتي طرف
~~منها في رسم نقدها ورسم العتق من سماع عيسى وفي سماع محمد بن خالد وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: مسافرين ضربوا أخبيتهم فسرق بعضهم من بعض
# مسألة وسئل عن المسافر ينزل بأرض فلاة فيضرب فيها خباه، فمن متاعه ما
~~يدخله الخباء ومنه ما يكون ms6462 خارجا منه، وينيخ إبله أفترى على من سرق من
~~متاعه الذي في الخباء أو خارجا منه قطعا، وإن سرق شيئا من إبله المناخة؟
~~فقال: نعم أرى عليه القطع، ومن الناس من ليس له خباء فأرى القطع على من سرق
~~من إبلهم المناخه معلفة كانت أو غير معلفة إذا كانت قرب صاحبها عندها:
~~أرأيت الذي جاء عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا آواه المراح أو
~~الجرين» أيكون على المراح والجرين حرز.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها، ولا اختلاف في ذلك أحفظه
~~في المذهب؛ لأنه قد صار الموضع الذي نزل من الفلاة منزلا له وحرزا لمتاعه
~~لا شرك لأحد معه فيه، فوجب القطع على من سرق منه كان حاضرا مع متاعه أو
~~غائبا عنه.
# وإن كانوا جماعة مسافرين ضربوا أخبيتهم فسرق بعضهم من بعض قطع، وقاله في
~~كتاب محمد، قال محمد: يريد ما لم يكونوا من أهل خباء واحد وقال مالك في
~~الرفقة ينزلون في الفلاة كل قوم على حدة ويضم كل رفقاء متاعهم على حدة إلا
~~أنهم نزلوا بموضع واحد، فإن سرق بعضهم من بعض
# PageV16P221
# فذلك كالدار المشتركة ذات المقاصر، فلا يقطع إن سرق بعضهم من بعض، ومن
~~سرق منهم من غير رفقائه أو من غير أهل خباءه قطع، والخباء نفسه إذا سرق قطع
~~سارقه، قال محمد: وأما أهل السفينة يسرق بعضهم من بعض فلا قطع عليه، وهي
~~كالحرز الواحد إلا أن يسرق منهم أحد من غيرهم مستسرا فليقطع إن أخرج ذلك من
~~المركب ويقطع من سرق السفينة إلا أن تكون مخلاة لا أحد فيها، وقول محمد في
~~أهل السفينة إنه لا قطع في سرقة بعضهم من بعض يريد إذا لم يكن المسروق منه
~~على متاعه على ما حكاه ابن القاسم عن مالك في رسم أوصى من سماع عيسى بعد
~~هذا هو نحو قول مالك في الرفقة ينزل كل قوم من أهلها على حدة ويضم كل رفقاء
~~منهم متاعه على حدة أنه لا قطع ms6463 في سرقة بعضهم من بعض؛ لأن معناه إذا لم يكن
~~المسروق منه مع متاعه، وأما قوله إن ذلك كالدار المشتركة ذات المقاصر فلا
~~يقطع إن سرق بعضهم من بعض لأن المعروف في الدار المشتركة بين السكان خاصة
~~أن القطع واجب على من سرق منهم من بيت صاحبه حسبما مضى في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا قطع على من سرقه في مرات
# مسألة وسئل عن الذي يسرق ما لا يجب عليه فيه القطع فلا يظهر عليه حتى سرق
~~ما لا يجب فيه القطع ثم يظهر عليه وقد اجتمع في ذلك ما يجب فيه القطع، قال:
~~لا أرى عليه قطعا حتى يسرق في مرة ما يجب فيه القطع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وهو مما لا اختلاف فيه لأنه ما
~~يجب فيه القطع محدود، فلا قطع على من سرقه في مرات.
# PageV16P222
### | مسألة: يأتي البيت فيه القمح فيسرق منه وينقل بقيته قليلا قليلا
# مسألة قيل له أرأيت الذي يأتي البيت فيه القمح فيسرق منه وينقل بقيته
~~قليلا قليلا ما لا يجب فيه القطع في كل نقلة نقلها إلى خارج فينقله. حتى
~~يجتمع له ما يجب فيه القطع في سرقة واحدة، فقال: أرى على هذا القطع لأنها
~~سرقة واحدة، ولكن ثقل ذلك عليه فحمل من البيت إلى الحجرة ومن الحجرة إلى
~~خارج، فأراه وجب عليه في هذا القطع. قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛
~~لأن السارق إذا وجد الشيء المجتمع في البيت من الطعام أو المتاع الذي لا
~~يقدر أن يخرجه في مرة فجعل ينقله شيئا شيئا أنها سرقة واحدة؛ لأنه إنما خرج
~~بما خرج به مما وجد بنية العودة إلى الرجوع عن الباقي، فوجب عليه في ذلك
~~القطع ولم يصدق في أنها سرقة أخرى بنية ثانية، وما في سماع أبي زيد عن ابن
~~القاسم من أن السارق إذا دخل البيت في ليلة عشر مرات، وكل ذلك يخرج بقيمة
~~درهم، أو درهمين ms6464 لا قطع عليه حتى يخرج في مرة واحدة بقيمة ثلاثة دراهم ليس
~~بخلاف لقول مالك في هذه الرواية؛ لأن الذي دخل في البيت في ليلة عشر مرات
~~يحتمل أن يكون عاد مرة بعد أخرى لانتقال ما وجد في البيت، ويحتمل أن يكون
~~عاد مرة بعد أخرى ليلتمس ما يسرق سوى ما سرق أولا احتمالا واحدا فصدق
~~السارق في أنها سرقات مفترقات، والذي وجد القمح فجعل ينقله شيئا فشيئا
~~الأظهر أنها سرقة واحدة فلم يصدق السارق في أنها سرقات مفترقات، وقد قال
~~سحنون في الذي يدخل البيت مرات في ليلة واحدة فيجتمع مما خرج به ما يجب فيه
~~القطع أنه يقطع إن كان ذلك في فور واحد فلم يصدق في أنها سرقات مفترقات إذا
~~كانت في فور واحد، وصدقه ابن القاسم في رواية أبي زيد عنه، وقوله أولى؛ لأن
~~الحدود تدرأ بالشبهات، وأما في مثل القمح
# PageV16P223
# وشبهه مما يجده السارق مجتمعا فينقله شيئا بعد شيء فلا ينبغي أن يختلف
~~فيه والله أعلم.
### | مسألة: يدخل في الحانوت فيه البز فيسوم به فيسرق المتاع
# مسألة وسئل عن الرجل يدخل في الحانوت فيه البز فيسوم به فيسرق المتاع
~~أعليه القطع؟ فقال: أما الذي يدخل يسوم فيخرج صاحب المتاع فيدعه في البيت
~~أو يأمره فيقول ناولني هذا أو ناولني هذا فلا أرى عليه قطعا، وأما الذي
~~يدخل يسوم فهذا يسوم من ناحية وهذا يسرق من ناحية، فليس هذا على وجه
~~الائتمان فأرى عليهم القطع، وليس على هذا الحديث الناس ربما تكثر المساومة
~~فيجيء هذا فيسرق.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن السارق دخل الحانوت في جملة
~~السوام كأنه منهم ملبسا في ذلك على صاحب الحانوت من غير أن يأذن له في
~~دخوله، فلهذا أوجب مالك عليه القطع ولو أتاه بعينه يسومه فلما أدخله حانوته
~~للسوم سرق منه لما وجب عليه قطع، فهذا معنى ما ذهب إليه مالك في هذه
~~المسألة والله أعلم.
### | مسألة: أدخل رجلا منزلا فسرق ما في كمه قطعه أو ms6465 احتله
# مسألة وسئل مالك عمن أدخل رجلا منزلا فسرق ما في كمه قطعه أو احتله أترى
~~عليه قطعا؟ فقال: قد أدخله منزله وائتمنه، أرأيت لو أن امرأته قطعت ما في
~~كمه أو أجيره؟ وترك القطع في الشيء يشك فيه خير من القطع؛ لأن الذي لا يقضى
~~عليه بالمال إذا رد المال لم يستطع أن يرد يده، وإن الذي يقطع يده لا يقدر
~~على ردها كما كانت.
# PageV16P224
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة بين؛ لأن من أؤتمن فسرق ليس
~~بسارق، وإنما هو خائن، وليس عن الخائن قطع، وقول مالك في هذه المسألة يشهد
~~لصحة تأويله في المسألة التي قبلها، ولا إشكال فيما قاله من أن الخطأ في
~~المال أخف من الخطأ في القطع لإمكان رد المال بخلاف قطع اليد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الصبي يكون على الدابة بباب المسجد فيأتي سارق فيقطع الركابين
# مسألة قلت أرأيت الصبي يكون على الدابة بباب المسجد فيأتي سارق فيقطع
~~الركابين؟ قال: أراه سارقا وأرى عليه القطع إن كان الغلام منتبها، وإن كان
~~راقدا فإنه يشبه ألا يكون عليه قطع، وما أدري وإني أراه يشبه الدابة لا
~~يكون معها أحد فتسرق فلا أرى عليه قطعا، وليس ذلك مثل الدابة التي تربط في
~~حرزها؛ لأن الدابة تربط فتسرق منها فأرى على سارقها القطع وأرى النائم يشبه
~~بمن يكون دابته مخلاة فجاء السارق فحل السرج أو قطع الركاب فلا أرى على هذا
~~القطع، قيل: أرأيت الذي تكون دابته يخليها على باب المسجد ويدخل يركع فتسرق
~~أعلى سارقها القطع؟ قال: لا.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الرواية في الصبي الذي يكون على الدابة إنه
~~إن كان نائما فلا قطع على من سرق الركابين من عليها؛ لأن ذلك يشبه كونها
~~مخلاة، فلم يعتبر كون الصبي على الدابة لكونه نائما، وقال في كتاب اللقطة
~~من المدونة في السارق يسرق من الدار وترك بابها مفتوحا فيسرق منها غيره: إن
~~على السارق الأول ضمان ما أخذه السارق الثاني من الدار ms6466 من أجل أنه ترك
~~بابها مفتوحا إن لم يكن في الدار أحد وأما إن كان فيها أحد فلا ضمان عليه
~~فيما أخذ منها كان الذي فيها نائما أو غير نائم فساوى في السكان في الدار
~~بين أن يكونوا نياما أو غير نيام في إسقاط الضمان عن الذي
# PageV16P225
# ترك بابها مفتوحا، وفرق في الصبي الذي يكون على الدابة بين أن يكون نائما
~~أو غير نائم في وجوب القطع ممن سرق الركابين منها وهو عليها، وإنما فرق بين
~~الموضعين لأن القطع حد من الحدود الذي الحكم فيه أن يدرأ بالشبهات، وتضمين
~~المال ليس من هذا الباب، والمعنى فيه أنه تلف بسببين، أحدهما ترك السارق
~~الباب مفتوحا، والثاني نوم الساكن في الدار عن غلقه، فلا يدخل الاختلاف في
~~هذه المسألة من مسألة المدونة لما ذكرناه من أن الحد يدرأ بالشبهة ويشبه أن
~~يدخل في مسألة المدونة من هذه، فيوجب الضمان فيما أخذ على الذي فتح الباب
~~وتركه مفتوحا إذا كان الساكن فيها نائما؛ لأن النائم في حال نومه كالميت،
~~فلم يكن تضييع، والذي فتح الباب ظالم فهو أحق أن يحمل عليه، وإنما قطع سارق
~~رداء صفوان وإن كان سرق وهو نائم على ما جاء في الحديث من أجل أنه كان
~~توسده، وأما الذي خلى دابته على باب المسجد ودخل للصلاة فيه فلا إشكال في
~~أنه لا قطع على من سرقها؛ لأنها مخلاة في غير حرز وبالله التوفيق.
### | مسألة: ما سرق من المحمل وفيه صاحبه أو ليس هو فيه
# مسألة فقيل له أرأيت ما سرق من المحمل وفيه صاحبه أو ليس هو فيه؟ فقال:
~~أرى عليه القطع كان فيه صاحبه أو لم يكن إلا أن يكون مخلا هكذا فلا أرى
~~عليه القطع.
# قال محمد بن رشد: المحمل الذي على البعير كالسرج الذي على الدابة، فمن
~~سرقه من عليه أو سرق شيئا قطع إلا أن يكون مخلى في غير حرز ولا حارز فلا
~~يكون على من سرقه أو سرق شيئا منه قطع كما لو سرقه ms6467 بحمله أو الدابة بسرجها
~~وهي مخلاة وبالله التوفيق.
# PageV16P226
### | مسألة: يأتي الشاة وهي في حرزها فلا يدخل عليها ويشير إليها بالعلف حتى تخرج إليه
# مسألة وسئل مالك عن الذي يأتي الشاة بالعلف وهي في حرزها فلا يدخل عليها
~~ويشير إليها بالعلف حتى تخرج إليه، قال: لا أرى عليه قطعا، قال أشهب وابن
~~القاسم: عليه القطع.
# قال محمد بن رشد: في سماع أبي زيد من ابن القاسم مثل قوله ههنا ومثل قول
~~أشهب وهو قول ابن الماجشون وأنكر ذلك محمد بن المواز واختار قول مالك ألا
~~قطع عليه، وقول ابن القاسم وأشهب وابن الماجشون في إيجاب القطع هو الأظهر
~~لأنه في معنى من دخل في الحرز فأخرجها منه، إذ لا فرق بين أن يدخل السارق
~~الحرز فيخرج منه المتاع أو يحتال له من خارج حتى يخرجه من حرزه دون أن يدخل
~~الحرز ووجه القول الثاني أنه لم يتحقق أنه هو المخرج لها بإشاراته بالعلف
~~إليها إذ لعله لو لم يشر لها به لخرجت أيضا.
### | مسألة: يسرق من دار الرجل ثم يبدو له فيرد السرقة
# مسألة وأرانا أبو إسحاق البرقي قال: سألت أشهب عن السارق يسرق من دار
~~الرجل ثم يبدو له فيرد السرقة في الموضع الذي أخذها منه، قال يقطع؛ لأن
~~القطع قد كان وجب عليه قبل أن يردها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن القطع حد من حدود الله وحق من
~~حقوقه، فلا يسقط برد السارق السرقة إلى موضعها إن كان ذلك قبل أن يرفع أمره
~~إلى الإمام، كما لا تسقط بهبة المسروق إياها له وإن كان وهبها له قبل أن
~~يرفع أمره إلى الإمام، وقد «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لصفوان
~~بن أمية فهلا قبل أن تأتيني به» إذ أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بقطع يد سارق ردائه، فقال: إني لم أرد هذا يا رسول الله هو عليه صدقة؛ لأن
~~المعنى في قوله - صلى الله عليه وسلم - فهلا قبل أن تأتيني به ms6468 فهلا تصدقت
~~عليه به قبل أن تأتيني به، وأبو حنيفة يقول إنه إذا ملك السارق السرقة
# PageV16P227
# قبل أن يقطع لم يقطع، فيأتي على قياس قوله أنه لو رد السرقة في موضعها
~~قبل أن يقطع لم يقطع، ولو قيل أنه إن رد السرقة في موضعها قبل أن يرفع أمره
~~إلى الإمام أو وهبها له المسروق منه قبل أن يرفع أمره إلى الإمام لم يقطع
~~لكان لذلك وجه، وهو التعلق بظاهر قول النبي - عليه السلام - لصفوان بن أمية
~~فهلا قبل أن تأتيني به لأن الظاهر منه أنه لو تصدق به عليه قبل أن يأتيه به
~~ثم أتاه به لم يقطع يده فيأتي في المسألة على هذا ثلاثة أقوال، أحدها أنه
~~يقطع وإن رد السرقة في موضعها أو وهبها له المسروق منه، وهو مذهب مالك،
~~الثاني أنه لا يقطع إذا ردها في موضعها أو وهبها له المسروق منه، وهو نص
~~قول أبي حنيفة في الهبة، والثالث الفرق بين أن يردها موضعها أو يهبها له
~~المسروق منه قبل أن يرفع أمره إلى الإمام أو بعد أن رفع إليه، وهو قول أبي
~~يوسف في الهبة على ظاهر الحديث.
### | : القطع في الحرابة والسرقة لا يتعين في اليد التي لم تقطع دون التي قطعت
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب نقدها قال وسألت عن لص أخذ
~~وقد ضرب ضربة بسيف على يده اليسرى فقطعت أو بقيت متعلقة لا ينتفع بها وقد
~~وجب عليه قطع اليد والرجل، قال ابن القاسم: إن كان أصابه ذلك في فوره الذي
~~أخذ فيه لم أر أن يقطع إلا رجله اليمنى وإن كان إنما هو شيء فعله بعد ذلك
~~تلصص فيه لم يكن في فوره ذلك فأرى أن تقطع يده اليمنى ورجله اليسرى، وكذلك
~~السارق يتبعه صاحب المتاع بسيفه فيضرب يده فيقطعها ثم يؤخذ فليس عليه غير
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: تفرقته في اللص والسارق يقطع يد أحدهما في فور، وتلصصه
~~أو سرقته في غير فور ذلك لسبب ms6469 آخر صحيحة لأن القطع في الحرابة والسرقة لا
~~يتعين في اليد التي لم تقطع دون التي قطعت، إذ لو
# PageV16P228
# كانت التي لم تقطع شلاء لقطعت في السرقة أو الحرابة الأخرى والرجل الذي
~~يقطع منها، فقول ابن القاسم في هذه المسألة على قياس قول مالك في المدونة
~~في الإمام يأمر بقطع يمين السارق فيخطئ القاطع فيقطع شماله أن ذلك يجزيه
~~ولا يقطع يمينه، وابن نافع يقول لا يجزيه ويكون على القاطع الدية، وتقطع
~~يده اليمنى فيلزم على قياس قوله في هذه المسألة ألا يجزى عنه قطع يده
~~اليسرى وإن كان ذلك في فور تلصصه، وتقطع يده اليمنى والرجل التي تقطع معها،
~~وذلك بخلاف القصاص لو وجب أن يقتص من يمين رجل فقطعت شماله لم يجزه ذلك
~~باتفاق، وفي الواضحة لابن الماجشون مثل قول ابن نافع قال ليس خطأ الإمام
~~ولا خطأ القاطع بالذي يزيل القطع عن الموضع الذي يجب، فتكون الدية في مال
~~القاطع أو الإمام إن كان هو المخطئ، لا على العاقلة، قال: وإلى هذا القول
~~رجع مالك، واختار ابن حبيب القول الأول وحكى في ذلك قضية عن علي بن أبي
~~طالب، واختلف على القول إن سرق بعد ذلك، فقيل تقطع رجله اليسرى، وقيل بل
~~اليمنى ليكون من خلاف وبالله التوفيق.
### | مسألة: يسرق ربع دينار تبرا أووزن ثلاثة دراهم كيلا فضة
# مسألة وعن الرجل يسرق ربع دينار تبرا أو وزن ثلاثة دراهم كيلا فضة والفضة
~~والعين ليستا سواء في الجواز، قال ابن القاسم: تقطع يده.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن وجوب القطع في
~~السرقة وتحديد ما يجب القطع فيه قد أحكمه الشرع في حياة النبي - عليه
~~السلام - قبل أن تضرب الدنانير والدراهم.
### | مسألة: سرق الحصر حصر المسجد
# مسألة وقال ابن القاسم: من سرق الحصر حصر المسجد قطع وإن
# PageV16P229
# كان من المسجد الحرام الذي لا أبواب له، وليست الأبواب التي تحرز، ومن
~~سرق الأبواب قطع أيضا، ومن سرق القناديل فإني أرى أن يقطع ms6470 ليلا سرق ذلك أو
~~نهارا، قد قال ابن القاسم في كتاب أسلم وله بنون صغار في الذي يسرق من حصر
~~المسجد إن كانت سرقته نهارا لم أر عليه قطعا، وإن كان تسور عليها ليلا بعد
~~أن أغلق بابه فأخرج منها ما يكون فيه القطع قطع وقال فيه أيضا في الذي يسرق
~~من المسجد الحرام أو مسجد لا يغلق عليه إنه لا قطع عليه، ومن سرق القناديل
~~قطع، وقال أرى أن يقطع سرقه ليلا أو نهارا.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها محصلا مستوفى في أول
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أقربسرقة بغير محنة ولا شيء ثم نزع
# مسألة وقال مالك فيمن أقر بسرقة بغير محنة ولا شيء ثم نزع، قال: لا أرى
~~أن يقام عليه الحد حتى يعين على ما قال بأمر يقيم عليه، وقال ابن القاسم:
~~هو رأيي، قيل له فإن أخرج الدينار وقال هي هذه؟ فقال ليس هذا بتعيين، ليس
~~في الدينار تعيين، وقد روى عن مالك في كتاب أوله كتب عليه رجل ذكر حق، قال
~~ابن القاسم وسئل مالك عمن اعترف بغير محنة ثم نزع لم أر أن يقال، قال ابن
~~القاسم يريد إذا عين، وبلغني ذلك عنه، وقال أشهب مثل ذلك كله إذا كان إما
~~ما يخاف ولا تؤمن سطواته مثل صاحب الشرط، وهو عندي إكراه وإن لم يمتحن لأنه
~~يرى السياط موضوعة ويخاف، وقال في الدنانير مثله إلا أن يعرف إنما هي
~~بأعيانها.
# PageV16P230
# قال محمد بن رشد: قوله فيمن أقر بسرقة بغير محنة ولا شيء ثم نزع، قال لا
~~أرى أن يقام عليه الحد حتى يعين على ما قاله بأمر يقيم عليه معناه إذا كان
~~إقراره بعد أن أخذ إذ لا اختلاف في أنه يقطع إذا أقر وإن لم يعين إذا كان
~~إقراره قبل أن يؤخذ، وفيه تناقض؛ لأن قوله ثم نزع يدل على أنه لو لم ينزع
~~لأقيم عليه الحد وإن لم يعين، وهو قد قال إنه لا ms6471 يقام عليه الحد حتى يعين
~~على ما قال، وقوله بأمر يقيم عليه يدل على أنه يقبل رجوعه بعد التعيين، وفي
~~ذلك اختلاف، قيل إنه يقبل رجوعه وإن جحد الإقرار أصلا وهو ظاهر قوله بأمر
~~يقيم عليه، وقيل لا يقبل رجوعه إلا أن يقول إنما أقررت لوجه كذا وكذا، وهو
~~قول مالك في كتاب أوله كتب عليه ذكر حق أن من اعترف بغير محنة ثم نزع لم أر
~~أن يقال؛ لأن المعنى في ذلك أنه لا يقال إلا أن يقول إنما أقررت لوجه كذا
~~وكذا، وذلك إذا عين على ما فسره ابن القاسم، وقد مضى القول على هذه المسألة
~~مستوفى في رسم السرقة من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: سرق من القمح يجمع في المسجد لزكاة الفطر
# مسألة وسئل عمن سرق من القمح يجمع في المسجد لزكاة الفطر أيقطع وإن لم
~~يخرج به من المسجد؟ قال: نعم هو قول مالك.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قوله وإن لم يكن عليها حارس فحكم لها بحكم حصر
~~المسجد، وهو قول أصبغ خلاف ما حكاه عن مالك في الواضحة واختاره ابن حبيب،
~~وقد مضى هذا في أول سماع ابن القاسم.
### | مسألة: سرق متاعا لرجل ثم قال إنما هو متاع لي استودعته إياه
# مسألة وسئل عمن سرق متاعا لرجل وشهد عليه بذلك ثم قال إنما هو متاع لي
~~استودعته إياه، قال: يقطع ولا يصدق، قيل له ويحلف له صاحب المتاع؟ قال: ما
~~أرى أن يحلف له، قيل له فإن صدقه
# PageV16P231
# صاحب الحق وقال هو متاعه؟ قال: لا يقبل منه ويقطع، قال عيسى: أحب إلي إذا
~~صدقه صاحب المتاع ألا يقطع.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يصدق صاحب المتاع في أن المتاع متاع السارق
~~إذا شهد عليه بالسرقة فادعى أن المتاع متاعه هو على قياس قوله في المدونة
~~في الذي يشهد عليه بسرقة مال رجل غائب فيدعي أن صاحب المتاع أرسله عنه
~~فيصدقه في ذلك أنه لا ينظر في قوله ويقطع يده، يريد ms6472 ويدفع إليه المال
~~بإقراره له به وإن قطعت يده، وقوله ما أرى أن يحلف إذا كذبه صحيح على قياس
~~قوله إنه لا يصدق إن صدقه، وقد قيل إنه يحلف، ووقع في المدونة اختلاف في
~~الرواية إذا نكل عن اليمين على القول بأنه يحلف السارق وأخذ المتاع هل تقطع
~~يده أم لا، وفي بعض الروايات قال أرى أن تقطع يده ويحلف مدعي المتاع، وهو
~~قول أشهب إن يده تقطع وإن حلف واستحق المتاع، وفي بعضها قال أرى أن يحلف
~~مدعي المتاع أن المتاع ليس للسارق، فإن نكل حلف السارق ودفع إليه المتاع
~~ولم يقطع يده، وهو الأظهر؛ لأن الذي يوجبه النظر أن ينظر فيما يدعيه السارق
~~من أن المتاع متاعه، فإن أشبه قوله وصدقه صاحب المتاع لم يقطع يده، وإن
~~كذبه لزمته اليمين، فإن نكل عنها وحلف السارق [استحق] ، المتاع ولم يقطع
~~يده، وإن لم يشبه قوله وصدقه صاحب المتاع لم يصدق وقطعت يده، وإن كذبه لم
~~يلزمه يمين على ما قاله في هذه الرواية، فهذا هو المعنى فيها إن قول السارق
~~لم يشبه فلذلك لم يصدق صاحب المتاع في ألا قطع إن صدقه، ولا أرى عليه
~~اليمين إن كذبه، واستحب عيسى بن دينار أن لا يقطع إذا صدقه صاحب المتاع وإن
~~لم يشبه قوله؛ لأن الحدود تدرأ بالشبهات، والذي وقع في بعض روايات المدونة
~~من أنه يقطع يده ويحلف المسروق منه، فإن نكل عن اليمين حلف السارق واستحق
~~المتاع وقطعت يده بعيد لأنه يبعد إن أشبه قوله ونكل
# PageV16P232
# المدعي فحلف هو واستحق المتاع أن تقطع يده، ويبعد إن لم يشبه قوله أن يجب
~~على المدعي للمتاع يمين وبالله التوفيق.
### | : يدخل الحرز أو يدخل دار الرجل فيذبح شاة ثم يخرجها مذبوحة
# ومن كتاب العرية وسئل عن السارق يدخل الحرز أو يدخل دار الرجل فيذبح شاة
~~ثم يخرجها مذبوحة، فقال: إن كان قيمتها مذبوحة ما يجب فيه القطع قطع، فإن
~~كان له مال يوم سرق غرم قيمة الشاة حية، وإن لم يكن ms6473 له مال قطع ولم يتبع
~~بقيمة الشاة مذبوحة واتبع بما بين قيمتها مذبوحة وقيمتها حية دينا في ذمته
~~كان له مال يوم سرق أو لم يكن له مال؛ لأنه فساد أفسده قبل أن يخرج، فكل ما
~~أفسده السارق في حرز رب المتاع من كسر جرة بزيت أو سمن أو حرق ثوب أو فساد
~~شيء فهو لقيمته ضامن إذا قطع كان له مال أو لم يكن له مال؛ لأنه ليس فيه
~~قطع، وإنما قطع في الذي خرج به، وكذلك لو دخل بيتا فأخذ ثوب وشيء فقطعه
~~خرقا ثم خرج بالخرق وثمن ما خرج به من الحرق ما يجب فيه القطع فإنه إن كان
~~له مال قطع وغرم قيمة الثوب صحيحا إلا أن يشاء رب الثوب أن يأخذ الخرق إذا
~~وجدها في يديه ويرغب فيها، فإن أخذها فلا شيء على السارق، وإن لم يكن له
~~مال اتبع بما بين قيمته صحيحا وقيمته مقطوعا إذا أبى أن يأخذ الخرق كان له
~~مال يوم سرق أو لا مال له، فقس جميع هذه الأشياء على هذا الوجه..
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف فيما أفسده السارق في داخل الحرز أنه لا يقطع
~~فيه ولا في أنه يضمن قيمته مليا كان أو معدما وإنما اختلف فيما أفسد مما
~~يوصل إلى السرقة ككسر الأقفال وهدم الجدر وما أشبه ذلك،
# PageV16P233
# فقال ابن دينار في المدنية إن كل شيء لا يصل إلى السرقة إلا به فكسره أو
~~هدمه فسرق لم أر عليه ضمانا لما فعل إذا قطعت يده، فإن أدرك قبل أن يسرق أو
~~يموت قبل أن يسرق رأيت عليه الضمان، وقال فيها ابن القاسم هو ضامن لما كسر
~~أو هدم أو أفسد قطع أو لم يقطع، وإنما ذلك بمنزلة ما لو دخل بيت رجل فأفسد
~~شيئا وخرج بشيء آخر فهو يقطع فيما خرج به ولا يكون عليه غرمه إلا أن يكون
~~موسرا، وما أفسد مما لم يخرج به فعليه غرمه كان موسرا أو معسرا وقوله في
~~الرواية في ms6474 الثياب التي خرقها في الحرز وخرج بها مخرقة إنه إن أخذها فلا
~~شيء على السارق هو مثل ما يقوم من كتاب الحدود في القذف من المدونة، ومثل
~~قول أشهب خلاف ماله في كتاب الغضب منها من أنه مخير بين أن يأخذه وما نقصه،
~~أو يضمنه جميع قيمته، وقد قيل إنه ليس له إلا ما نقصه، وهو قول مالك في رسم
~~باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب العارية والثلاثة الأقوال كلها قائمة
~~من المدونة، وهذا في الفساد الكثير، وأما الفساد اليسير فلا اختلاف في أنه
~~لا يجب عليه إلا ما نقصه بعد الرفو وبالله التوفيق.
### | مسألة: السارق كم من رجل يقوم سرقته أو هل يجوز تقويم واحد
# مسألة وسألته عن السارق كم من رجل يقوم سرقته أو هل يجوز تقويم واحد؟
~~فقال قال مالك: لا يقوم سرقة السارق إلا رجلان ذوا عدل، قلت فإن دعا رجلين
~~فاختلفا في القيمة، قال: لا يقطع حتى يجتمع رجلان، فإذا اجتمعا على القيمة
~~لم يلتفت إلى من خالفهما، قلت وكذلك العبد الذي يقوم في الحرية وكل ما
~~يحتاج إليه القاضي من التقويم لا يقوم ذلك إلا رجلان؟ قال: نعم لا يقوم ذلك
~~إلا رجلان، قلت فإن دعا أربعة فاجتمع رجلان على قيمة ورجلان على قيمة؟ قال:
~~ينظر القاضي إلى أقرب التقويم إلى السداد.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يقوم سرقة السارق إلا رجلان عدلان نحوه في
~~المدونة، ومعناه في الاختيار وما يستحب له أن يفعل، لا أنه
# PageV16P234
# لا يجوز له إلا ذلك؛ لأن كل ما يبتدى القاضي فيه السؤال فالواحد يجزى
~~لأنه من باب الخبر لا من باب الشهادة كالرسول لتحليف المرأة والمترجم له
~~عمن لا يفهم كلامه، والمستنكه لمن استراب في سكره وما أشبه ذلك كثير، فلو
~~اكتفى الإمام في تقويم سرقة السارق بواحد لأجزأه. وأما إذا دعا رجلين
~~فاختلفا في قيمتها فقوله إنه لا يقطع حتى يجتمع على أن قيمتها ما يجب فيه
~~القطع رجلان بين لا يجب أن ms6475 يختلف فيه، إذ لا يصح أن يعمل قول أحدهما وأما
~~إذا دعا رجلين فاختلفا في قيمتها فقوله إنه لا يقطع حتى يجتمع على أن
~~قيمتها ما يجب فيه القطع رجلان بين لا يجب أن يختلف فيه، إذ لا يصح أن يعمل
~~قول أحدهما وقد خالفه الآخر، إذ لا مزية لأحدهما على صاحبه.
# وأما لو دعا أربعة فاختلفوا قال الاثنان منهم قيمتها ثلاثة دراهم، وقال
~~الاثنان قيمتها درهمان لوجب أن يقطع بشهادة اللذين شهدا أن قيمتها ثلاثة
~~دراهم لأنهما أثبتا بشهادتهما حكما نفاه الآخران، فكان من أثبت حكما أولى
~~ممن نفاه ومثل هذا في المدونة، وقوله في هذه الرواية إنه إن دعا أربعة
~~فاجتمع رجلان على قيمة، ورجلان على قيمة إن القاضي ينظر إلى أقرب القيمة
~~إلى السداد لا يعود على مسألة تقويم السرقة، وإنما يعود على تقويم العبد في
~~الحرية وما أشبه ذلك، ونظر القاضي إلى أقرب القيمة إلى السداد هو أن يسأل
~~من سواهم، إذ قد اختلفوا عليه حتى يتبين له السداد من ذلك وذلك يبعد في
~~تقويم السرقة لأن الاثنين قد أوجبا بشهادتهما حكما وهو القطع فوجب أن يعمل
~~قولهما ولا يلتفت إلى من خالفهما كالشهود إذا اختلفوا في شهادتهم ولا مزية
~~لأحد الطائفتين على الأخرى فيما شهدت به، غير أن إحدى الطائفتين أوجبت
~~بشهادتها حكما فإنه يؤخذ بشهادة الطائفة التي أوجبت الحكم منهما على
~~المشهور في المذهب، وقد قيل إنهما إذا تكافيا في العدالة أسقطتا، فعلى هذا
~~إذا دعا القاضي أربعة لتقويم السرقة فاختلفوا في تقويمها قومها الاثنان
~~منهم بثلاثة دراهم والاثنان بدرهمين يسأل الإمام غيرهما ويترك قولهم إذ قد
~~سقط باختلافهم وبالله التوفيق.
# PageV16P235
### | : سارق العبد الكبير الأعجمي يقطع سارقه
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه قال وسألته عن العجمية تسرق فتوطأ، فقال: على
~~سارقها الحد والقطع، وقال: إن كان حصنا رجم ولم يقطع لأن القتل يأتي على
~~ذلك كله، وإن كان بكرا قطع وأخذ حد الزنا منه مائة جلدة إن كان حرا ورواها
~~أصبغ.
# قال محمد بن رشد: ms6476 قوله في العجيمة إن سارقها يقطع هو مثل ما في المدونة
~~وغيرها من أن سارق العبد الكبير الأعجمي يقطع سارقه، بخلاف العبد الكبير
~~الفصيح؛ لأن العبد الفصيح لا تتأتى سرقته؛ لأنه لجهله وعجومته وقلة مبرزه
~~في حكم البهيمة أو أدنى مرتبة منه، وكذلك الصغير يقطع سارقه حرا كان أو
~~عبدا وقال ابن الماجشون: لا يقطع سارق الصغير الحر إذ ليس بمال وأما وجوب
~~حد الزنا على سارقها إذا وطئها فلا إشكال فيه؛ لأن الله تعالى يقول:
~~{والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا على أزواجهم} [المؤمنون: 6]
~~الآية.
### | مسألة: يسرق من الملاهي
# مسألة وسألت ابن القاسم عما يسرق من الملاهي مثل المزمار والعود والدف
~~والكبر وجميع الملاهي هل فيه قطع إذا كان قيمته ربع دينار؟ قال: إذا كان
~~قيمته ربع دينار بعد أن يكسر أو تكون فيه فضة يكون وزنها ربع دينار ففيها
~~القطع إلا ما كان من الدف والكبر فإنه من سرقهما فإن كان في قيمته صحيحا ما
~~يكون فيه القطع قطع؛ لأن الدف والكبر قد أرخص في اللعب بهما، فكل ما رخص
~~فيه ففيه قيمته صحيحا إذا كان قيمته ربع دينار يقطع.
# PageV16P236
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية في الكبر إنه يقطع سارقه في قيمته
~~صحيحا لأنه قد رخص في اللعب به يريد في العرس والملاك خلاف قوله في سماع
~~سحنون من جامع البيوع إن البيع يفسخ فيه ويؤدب أهله، ولا اختلاف في ترخيص
~~اللعب بالدف وهو الغربال في العرس والملاك، واختلف قول ابن القاسم في الكبر
~~فأجازه في رواية عيسى عنه، وفي كتاب النكاح، ولم يجزه في سماع سحنون من
~~كتاب جامع البيوع، وأجاز ابن حبيب المزهر وقد مضى تحصيل القول في هذه
~~المسألة في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب النكاح فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: الكلب يسرق وفي عنقه قدة وثمن القدة ربع دينار
# مسألة قلت فالكلب يسرق وفي عنقه قدة، وثمن القدة ربع دينار قال: إن كان
~~ثمن القدة ربع دينار ففيه القطع.
# قال ms6477 محمد بن رشد: هذا بين على قياس قوله وروايته عن مالك في أن الكلب لا
~~يجوز بيعه لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن ثمن
~~الكلب فحمله على عمومه في جميع الكلاب ما أذن منها في اتخاذه وما لم يؤذن،
~~وذهب سحنون إلى إجازة بيع الكلب المأذون في اتخاذه وأكل ثمنه، وهو قول ابن
~~نافع وابن كنانة وأكثر أهل العلم؛ لأنهم جعلوا نهي النبي - عليه السلام -
~~عن ثمن الكلب مخصصا في الكلب الذي لم يؤذن في اتخاذه، بدليل قوله - عليه
~~السلام -: «من اقتنى كلبا لا يغني عنه زرعا ولا ضرعا نقص من عمله كل يوم
~~قيراط» ، والاقتناء لا يكون إلا بالاشتراء، فعلى قول هؤلاء يقطع سارق الكلب
~~المأذون في اتخاذه إذا كانت قيمته ربع دينار فصاعدا وقد
# PageV16P237
# مضى هذا المعنى في كتاب الرطب باليابس من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الجنايات وفيما سواه من المواضع.
### | مسألة: سرق النصراني من النصراني مزمارا
# مسألة قلت فإذا سرق النصراني من النصراني مزمارا أيقطع في قيمته صحيحا أو
~~مكسورا؟ قال: بل في قيمته مكسورا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن الله تعالى يقول: {وأن احكم
~~بينهم بما أنزل الله} [المائدة: 49] فلا يقطع النصراني في سرقته من
~~النصراني إلا فيما يقطع به المسلم في سرقته من النصراني أو المسلم ألا ترى
~~أنه لو سرق منه خمرا أو خنزيرا لم يقطع فيه وإن كان ذلك مالا لهم يحكم
~~بغرمه على من استهلكه لهم على المشهور في المذهب وبالله التوفيق.
### | : سرق جلد ميتة مدبوغا
# ومن كتاب أوصى أن ينفق على أمهات أولاده قال: ومن سرق جلد ميتة مدبوغا
~~إنه يقطع إذا بلغ ما يقطع فيه وقد قال ابن القاسم في غير هذا الكتاب إن كان
~~فيه من صنعته ما تكون قيمته ثلاثة دراهم قطع وإلا لم يقطع.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يقطع إذا بلغ ما يقطع فيه يدل على جواز بيعه
~~وأنه يطهر بالدباغ طهارة تامة ms6478 تجيز لبسه والصلاة به وبيعه إذ ضعف عنده
~~الاختلاف في ذلك حتى لم يره شبهة يدرأ الحد عنه بها، والقول الثاني الذي
~~ذكره من غير هذا الكتاب أنه لا يقطع إلا أن تكون قيمة ما فيه من صنعة ثلاثة
~~دراهم هو قوله في المدونة وفيه نظر؛ لأن الصنعة مستهلكة
# PageV16P238
# فيه لا يمكن أن تفصل منه فتهلك، ألا ترى أنه لا يجيز على قوله وروايته عن
~~مالك في أنه لا يطهر بالدباغ إلا للانتفاع به ببيعه أصلا ولا بقيمة ما فيه
~~من الصنعة فكان القياس على القول بأنه لا يباع ألا يقطع فيه على حال، ولو
~~قيل إنه لا يقطع على مذهب من يجيز بيعه مراعاة لقول من لا يجيز بيعه لكان
~~لذلك وجه ويتحصل فيه على هذا ثلاثة أقوال وبالله التوفيق.
### | : السفينة يركب فيها الجماعة فيسرق بعضهم من بعض
# ومن كتاب أوصى قال ابن القاسم في السفينة يركب فيها الجماعة كل إنسان
~~منهم على متاعه قد أحرزه كله تحته فيسرق بعضهم من بعض قال زعم مالك أنه إن
~~سرق منه وهو عليه قطع، وإن قام فسرق منه وقد قام عنه فلا شيء عليه.
# قال محمد بن رشد: السفينة مشتركة بين الركاب فيها، فالحكم في السرقة منها
~~حكم السرقة من صحن الدار المشتركة بين السكان فيها يحاص إن سرق بعض الركاب
~~فيها من متاع بعض وهو على متاعه قطع وإن لم يخرج بما سرق عن السفينة وإن
~~سرقه وهو قد قام عن متاعه لم يقطع وإن خرج به عن السفينة، وإن سرق أجنبي من
~~السفينة شيئا من متاع أحد وصاحب المتاع على متاعه فأخذ قبل أن يخرج بما سرق
~~قبل أن يخرج من السفينة قطع على اختلاف، وإن كان سرقه وصاحب المتاع ليس على
~~متاعه لم يقطع باتفاق، وأما إن خرج بما سرق من السفينة فيقطع كان صاحب
~~المتاع على
# PageV16P239
# متاعه إذ سرقه أو لم يكن عليه، وقد مضى بيان هذا في أول سماع ابن القاسم
~~وطرف منه في رسم كتاب ms6479 السرقة من سماع أشهب وبعض ذلك كله يبين بعضا.
### | : اتزر بإزار فأخذ في البيت والإزار عليه ثم أفلت من أيديهم
# ومن كتاب أوله بع ولا نقصان عليك وسئل عن سارق دخل بيت رجل فاتزر بإزار
~~فأخذ في البيت والإزار عليه ثم أفلت من أيديهم فخرج من الدار والإزار عليه
~~علم به أهل البيت أو لم يعلموا، قال: لا قطع عليه إذا أخذ فأفلت من أيديهم
~~علم أهل البيت أن الإزار عليه أو لم يعلموا فرواها محمد بن خالد عن ابن
~~القاسم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه لم يخرج به على وجه السرقة،
~~وإنما خرج به مختلسا له، فوجب ألا يقطع.
### | : يدخل بيت رجل فأكل من الطعام ما يكون ثمنه أكثر من ربع دينار
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار وسئل عن السارق يدخل بيت رجل فأكل من الطعام
~~ما يكون ثمنه أكثر من ربع دينار فيؤخذ خارجا من الدار، فقال: لا قطع عليه،
~~وعليه العقوبة وغرم ما أكل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ما أكله في الحرز فقد استهلكه
~~ولا منفعة له فيه إذا خرج به، بخلاف الدينار يزدرده في الحرز، هذا يقطع فيه
~~إذا خرج به؛ لأنه ليس بمستهلك له بازدراده إياه وبالله التوفيق.
# PageV16P240
### | مسألة: يسرق بساطا من بسط المسجد التي تطرح في رمضان
# مسألة وسئل عن السارق يسرق بساطا من بسط المسجد التي تطرح في رمضان،
~~فقال: إن كان عنده صاحبه حين سرقه قطع وإلا فلا قطع عليه لأنا سألنا مالكا
~~عن محارس الإسكندرية يعلق الناس سلاحهم ومتاعهم فيسرق من ذلك شيء، فقال: إن
~~كان صاحبه عنده حين سرقه قطع وإلا فلا قطع عليه، وكذلك الحمام إذا سرق
~~السارق منه شيئا فإن كان عند المتاع الذي سرق حارس قطع وإلا فلا قطع عليه
~~إلا أن يكون أخرجه من وراء الجدار فنقب الجدار حتى سرق المتاع فإن ذلك يقطع
~~كان عند المتاع أحد أو لم يكن، قلت أفترى المسجد ms6480 حرزا للبساط حتى يخرج؟
~~قال: إذا احتمله من مكانه قطع وإن لم يخرج به من المسجد لأن المسجد ليس
~~حرازا لشيء.
# قال محمد بن رشد: ساوى في هذه الرواية بين البساط الذي يطرحه الرجل في
~~رمضان في المسجد ليصلي عليه ثم يأخذه وبين ثياب الذين يدخلون الحمام في أنه
~~لا قطع على من سرق ذلك إلا أن يكون معها صاحبها أو يكون عليها حارس، وقال
~~في الحصير إنه إذا كان معه صاحبه فالقطع على من سرقه إذا احتمله من موضعه
~~وإن لم يخرج به من المسجد، وسكت في ذلك عن الحمام، وفيه تفصيل قد مضى في
~~رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، وهو الفرق بين أن يدخل للسرقة أو ليتحمم
~~ولم يحكم في هذه الرواية للحصير الذي يضعه الرجل في المسجد ليصلي عليه في
~~رمضان ثم يأخذه بحكم حضور المسجد، وقد قيل: إنه يحكم له بحكمها فيدخل ذلك
~~من الاختلاف ما يدخل في الفطرة توضع فيه فتسرق منه، وقد مضى بيان هذا في
~~أول رسم من سماع ابن القاسم، وأما ما طرح في المسجد من البسط في رمضان ومن
~~الحصر المحبسة عليه لترفع منه بعد رمضان فلا اختلاف في أن حكمها في السرقة
~~حكم حصور المسجد الثابتة فيه في رمضان وغيره وقد مضى
# PageV16P241
# تحصيل الاختلاف في ذلك في أول رسم من سماع ابن القاسم وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا قطع في ثمر معلق ولا في حريسة جبل
# مسألة قلت فالراعي يبعد بغنمه فيدركه الليل في موضع لم يكن لها المراح
~~فيجمعها ثم يبيت فيسرق منها، قال: على من سرق منها ما يجب فيه القطع القطع؛
~~لأن ذلك مثل مراحها، قال وحريسة الجبل كل شيء يسرح للرعي من بعير أو بقرة
~~أو شاة أو غير ذلك من الدواب ليس على من سرق منها شيئا القطع، وإن كان
~~أصحابها عندها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا اختلاف فيه للنص الوارد في ذلك
~~عن النبي - عليه السلام - من قوله: ms6481 «لا قطع في ثمر معلق ولا في حريسة جبل
~~فإذا آواه المراح أو الجرين فالقطع فيما يبلغ ثمن المجن» ، ومبيت الراعي
~~بماشيته إذا جمعها وبات عليها مراح لها في وجوب القطع على من سرق منها، وإن
~~لم يكن ذلك مراحها المعلوم؛ لأنه بمنزلته في المعنى.
### | مسألة: السرقة من حوانيت السوق التي تدخل بغيرإذن
# مسألة وقال في حوانيت السوق التي تدخل بغير إذن ليس على من سرق منها شيئا
~~القطع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن من سرق من موضع أذن له في
~~دخوله فليس بسارق، وإنما هو خائن.
### | : سرق من رجل طعاما فلقيه بغيرالبلد الذي سرقه فيه
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت قال ابن القاسم قال مالك من سرق من رجل طعاما
~~فلقيه بغير
# PageV16P242
# البلد الذي سرقه فيه فليس على السارق أن يعطيه إياه إلا بالبلد الذي سرقه
~~منه فيه، قال ابن القاسم قال مالك: إلا أن يتراضيا على مثل ما تراضيا عليه
~~في السلف.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه أنه ليس للمسروق
~~منه إلا مثل طعامه في البلد الذي سرق منه وإنما اختلف إذا وجد طعامه بعينه
~~في غير البلد الذي يسرقه منه على ثلاثة أقوال، أحدها أنه ليس له إلا مثل
~~طعامه في البلد الذي سرقه منه، وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك في سماع
~~سحنون من كتاب الغصب، والثاني أنه مخير بين أن يأخذ طعامه وبين أن يضمنه
~~مثله في البلد الذي سرقه منه فيه وهو قول أشهب في سماع أصبغ من كتاب الغصب،
~~والثالث الفرق بين أن تكون البلد بعيدا أو قريبا وهو قول أصبغ، وقد مضى
~~القول على حكم العروض والحيوان في ذلك في السماعين من الكتاب المذكور فلا
~~معنى لإعادته.
### | : يدخل البيت فيأخذ دينارا فيزدرده ثم يخرج من الدار
# من كتاب إن أمكنتني من حلق رأسك وسألته عن السارق يدخل البيت فيأخذ
~~دينارا فيزدرده ثم يخرج من الدار، قال عليه القطع؛ ms6482 لأنه خرج به وهو شيء
~~يخرج به ويأخذه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ إذ ليس ازدراده إياه باستهلاك فهو
~~بخلاف الطعام يأكله في الحرز، وقد مضى هذا في رسم أسلم وبالله التوفيق.
### | مسألة: ساق غنمه من مراحها إلى مسرحها فسرق منها أحد
# مسألة وسئل عن الراعي يجمع غنمه ثم يسوقها وإيجابها إلى المراح
# PageV16P243
# فيسوقها على الطريق قد أخرجها من الرعي فيسرق رجل منها شاة، قال على من
~~سرق منها ما يساوي ربع دينار القطع.
# قال محمد بن رشد: وكذلك على قياس قوله لو سرق منها شيء في خروجه بها من
~~مراحها إلى مسرحها، وهي في الطريق قبل أن تصل إلى المسرح، وقال ابن حبيب
~~قال أصبغ ومن ساق غنمه من مراحها إلى مسرحها فسرق منها أحد قبل أن تخرج من
~~بيوت القرية إنه يقطع، وكذلك إذا ردها من مسرحها إلى مراحها فإذا سرق منها
~~بعد أن أدخلها القرية وخالطت البيوت وهو يسوقها فإنه يقطع وإن لم تدخل
~~المراح، وقول ابن القاسم أظهر من جهة المعنى، وذلك أن القطع إنما سقط عن
~~السارق فيها إذا كانت في مسرحها؛ لأن الراعي لها لا يقدر على حفظها؛
~~لتفرقها في المرعى فصارت مهملة في غير حرز، فإذا جمعها وساقها في الطريق
~~كان كونه معها سائقا لها حرزا لها كالمراح، وقول أصبغ أظهر من جهة الاعتبار
~~بالدليل؛ لأن في قوله في الحديث فإذا آواها المراح فالقطع فيما يبلغ ثمن
~~المجن دليل على أنه لا قطع فيها قبل أن يأويها المراح، وقول ابن القاسم
~~أولى بالصواب؛ لأن القياس يقدم على الدليل، إذ قد قيل إنه لا يجب الحكم
~~بدليل الخطاب وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزرع إذا جمع وكان في حظير إن على سارقه القطع
# مسألة وقال إذا كان على النخل أو الزرع حظير فحصد الزرع أو جد الثمر فجمع
~~في مكان واحد وأغلق عليه الباب فعلى من سرق منه القطع، وأما الذي لا قطع
~~عليه فيه الذي يكون في الفحوص من غير حظير ms6483 ولا باب يغلق ولا جرين فذلك الذي
~~لا قطع عليه فيه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن الزرع أو الثمر إذا جمع أو جد وكان في حظير إن
~~على سارقه القطع وإن ترك بموضعه لم يحمل بعد إلى الجرين لا
# PageV16P244
# أعرف فيه نص خلاف، وقد ذكرنا في رسم المحرم أن الخلاف قد يدخل في ذلك في
~~المسألة التي ذكرناها من كتاب محمد وقوله: إنه إذا كان في الفحوص من غير
~~حظير ولا باب يغلق ولا جرين فلا قطع فيه هو مثل ما تقدم في رسم المحرم من
~~سماع ابن القاسم خلاف ما في رسم كتاب الحدود من سماع أشهب، وقد ذكر ابن
~~المواز الروايتين جميعا، واستحسن رواية ابن القاسم وذكر ابن حبيب الروايتين
~~جميعا وقال إن أصبغ أخذ برواية ابن القاسم مثل ما استحسن ابن المواز، وقد
~~ذكرنا فيما مضى من رسم المحرم أن من الناس من ذهب إلى أن ذلك ليس باختلاف
~~من القول، وأن ذلك إنما يرجع إلى الفرق بين أن يجمع الزرع إذا حصد بعضه إلى
~~بعض ويربط على ما قاله في كتاب ابن المواز، وبين أن يحصد ويترك في موضعه
~~دون أن يجمع أو يربط وبالله التوفيق.
### | : سرق غزلا فنسجه ثوبا أو سرق لبنا فعمل منه جبنا أو سرق كتانا فغزل منه ثوبا
# ومن سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم من كتاب العتق قال عيسى وسألت ابن
~~القاسم عن رجل سرق غزلا فنسجه ثوبا أو سرق لبنا فعمل منه جبنا أو سرق كتانا
~~فغزل منه ثوبا أو سرق حنطة فطحنها دقيقا أو عجن منها خبزا أو سرق بيضا
~~فأخرج منها فراخا، أو سرق جلودا فصنع منها فروا يعرف (أهل كل صنف من هذا
~~بأعيانهم أو سرق فضة أو ذهبا فصاغ منها حليا، أو سرق حديدا فعمل منه سيفا،
~~قال: أما الطعام فعليه مثله في جودته وصنفه إن كان يوجد وإلا فقيمته إلا
~~أنه قد دخلني الشك من الدقيق الذي طحن من حنطة مسروقة أن تكون ms6484 الدقيق له
~~وقد ذكر فيه عن من مضى إلا أني أرى
# PageV16P245
# عليه حنطة مثله والخبز عندي قوي بين ألا يكون عليه فيه إلا القمح الذي
~~أخذ، قال وأما الغزل فعليه قيمته، وأما الكتان والحديد فعليه مثله؛ لأن
~~مالكا قال لي في البيع الفاسد في الكتان يرد مثله وما أشبه ذلك مما يوزن،
~~وقال لي في القطن مثله، وهو رأيي، والحديد كذلك؛ لأن هذه الأصناف يوجد
~~مثلها، وإن الحيوان والثياب لا يوجد من شيء منها مثله، وأما الفضة والذهب
~~ففضة وذهب مثلها ولا يأخذها مصوغة.
# قال محمد بن رشد: مذهب ابن القاسم في السارق أو الغاصب إذا أفات ما سرقه
~~بعمله فيه أن ذلك إن كان مكيلا أو موزونا فسواء أخرج فيه شيئا من ماله سوى
~~العمل كالسويق يلته بسمن وما أشبه ذلك أو لم يخرج فيه من ماله شيئا سوى
~~العمل كالحديد يعمل منه سيوفا والفضة والذهب يعمل منها حليا وما أشبه ذلك
~~ليس للمسروق منه إلا المثل فيما سرقه له إلا أن يكون العمل يسيرا مثل القمح
~~يطحنه فاختلف في ذلك قوله، مرة قال يأخذه مطحونا ومرة قال ليس له إلا مثل
~~قمحه.
# وأما العروض فيفترق الأمر فيها عنده بين أن يخرج فيها شيئا من ماله سوى
~~العمل كالثوب يصبغه وما أشبه ذلك أو لا يخرج فيها شيئا من ماله سوى العمل،
~~فأما ما أخرج فيه من ماله شيئا سوى العمل فمرة قال: هو فوت ليس لربه إلا
~~قيمته، ومرة قال هو مخير بين أن يدفع إليه قيمة الصبغ ويأخذ ثوبته، وبين أن
~~يلزمه قيمته يوم سرق منه، وأما ما لم يخرج فيه شيئا سوى العمل، فإن كان
~~يسيرا أخذه معمولا كالرفو والخياطة في الثوب، وإن كان كثيرا كالخشبة يعمل
~~منها أبوابا أو توابيت وما أشبه ذلك فليس للمسروق منه إلا قيمتها، والغزل
~~عنده كالعرض وإن كان مما يوزن، هذا قوله في هذه الرواية وفي تضمين الصناع
~~من المدونة، وقال غيره فيه: إن عليه في الغزل مثله، هذا تحصيل ms6485 مذهب ابن
~~القاسم في هذه المسألة، وأشهب لا يفرق في هذا بين المكيل والموزن
# PageV16P246
# وبين غيره من العروض ولا بين ما أخرج فيه من ماله سوى العمل أو لم يخرج
~~فيه سواه، ويرى من حق المسروق منه والمغصوب أن يأخذ متاعه معمولا ومصبوغا
~~وملتوتا، ولا شيء عليه في عمل السارق ولا في ما أخرج فيه من ماله، إذ قد
~~افتات فيه ولا يقدر على نزعه منه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- «ليس لعرق ظالم حق» .
### | مسألة: سارق سرق عصفورا
# مسألة وسألته عن سارق سرق عصفورا أو زعفرانا وسرق ثيابا فصبغها بذلك، ثم
~~أخذ فقطعت يده، وأخذ المتاع وأتى تائبا، قال: إن كان له مال يوم قطع لزمته
~~قيمة الثياب ووزن الزعفران والعصفر في جودته وحاله، وإن لم يوجد له مال
~~ووجد الثياب مصبغة نظر كم ثمن العصفر والزعفران؟ وكم قيمة الثياب؟ فيتحاص
~~صاحب الثياب وصاحب الزعفران على قدر ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال فيها ولا التباس في شيء من
~~معانيها، إلا أنه إن كان له مال لزمه أن يغرم لصاحب الثياب قيمة ثيابه،
~~ولصاحب الزعفران مثل زعفرانه قطعت يده أو أتى تائبا فلم تقطع يده، وإن لم
~~يكن له مال سوى ذلك تحاص صاحب الزعفران وصاحب الثياب فيها على قدر قيمة ما
~~لكل واحد منهما، فإن قطع لم يكن لهما عليه شيء، وإن أتى تائبا ولم يقطع
~~اتبعاه ببقية حقوقهما دينا ثابتا في ذمته وبالله التوفيق.
### | مسألة: تى إلى أرض قوم فضرب فيها طوبا بغير إذنهم
# مسألة قلت له: فرجل أتى إلى أرض قوم فضرب فيها طوبا بغير إذنهم أو عمل
~~فيها قلالا بغير إذنهم فأنكروا ذلك وقالوا نأخذ الطوب
# PageV16P247
# والقلال أو حفر فيها بئرا بغير إذنهم، قال أما البير فعليه ردها وله
~~نقضها إلا أن يشاءوا أن يعطوه قيمة نقضها ملقى مطروحا، وليس له أن يأبى
~~ذلك، وهو قول مالك، وأما القلال والطوب فلا أرى لهم عليه فيها شيئا، وأراه
~~لمن ms6486 عمله إلا أن تكون عليهم منه في أرضهم ضرر لما أحدث فيها فعليه أن يكنس
~~ذلك لهم، قال: وإن كان أفسد أرضهم فسادا بينا فعليه قيمة ما أفسد من الأرض.
# قال محمد بن رشد: أما البئر فكما قال على المعتدي ردمها وله نقضها إلا أن
~~يشاء رب الأرض أن يعطيه قيمة نقضه منقوضا ويبقى البئر لنفسه على حالها
~~فيكون ذلك له، وأما إن أخذ المعتدي بردم البئر فليس له أخذ النقض بقيمته؛
~~لأنه إذا نقض كان صاحبه أحق به، وأما الذي عمل القلال والطوب في أرض الرجل
~~فقوله: إنه لا شيء عليه فيها، فمعناه إذا لم يكن للتراب الذي عمل منه الطوب
~~والقلال قيمة، وأما إن كانت له قيمة فعليه قيمته مع كنس الأرض وإصلاحها
~~وتعديلها وردها إلى ما كانت عليه أو غرم قيمة ما أفسد فيها إن لم يمكن
~~إصلاحه وبالله التوفيق.
### | مسألة: سرق ولا يمين له ولا يسار هل يقطع رجله
# مسألة قال وسألته عن رجل سرق ولا يمين له ولا يسار هل يقطع رجله؟ قال ابن
~~القاسم: يقطع رجله فإن عاد قطعت رجله الأخرى. قلت له فأيهما يبدأ؟ قال أما
~~أنا فأحب إلي أن يبدأ برجله اليسرى؛ لأنه كانت تقطع أولا يده اليمنى ثم
~~رجله اليسرى؛ لأنه من قول مالك قديما في الرجل يسرق وهو أشل اليد اليمنى
~~أنها تقطع رجله اليسرى واليمنى آخر القطع ثم رجع فقال أرى أن تقطع يده
~~اليسرى وهو أحب قوله إلي.
# محمد بن رشد: اتفق مالك وأصحابه فيما عملت على أن السارق
# PageV16P248
# يقطع في السرقة يده اليمنى ثم رجله اليسرى ثم يده اليسرى ثم رجله اليمنى
~~فإن سرق بعد ذلك ضرب وسجن وحبس، وقد جاء عن النبي - عليه السلام - أنه يقتل
~~بعد الرابعة وليس بالثابت، ولم يقل به أحد من أصحاب مالك غير أبي مصعب،
~~وسواء كانت سرقاته من رجال شتى أو من رجل واحد أشياء شتى أو شيئا واحدا
~~سرقه من رجل واحد بعد أن عاد لحرزه إذا كانت سرقته ms6487 الثانية بعد أن يقطع في
~~الأولى، وأما إذا سرق سرقات قبل أن يقطع فقطع في أحدها فذلك القطع يجزي لكل
~~سرقة تقدمت كان قد رفع فيها أو لم يرفع، فإن سرق وهو أشل اليدين والرجلين
~~ضرب وحبس، وإن سرق وهو أشل اليدين جميعا أو مقطوع أصابعهما أو أصبعين من كل
~~يد فأكثر، فاختلف هل تقطع رجله اليسرى أو اليمنى فقال ابن القاسم في هذه
~~الرواية إنه يقطع رجله اليسرى لأنها كانت تقطع أولا يده اليمنى ثم رجله
~~اليسرى أو على ما اختاره من قول مالك في السارق يسرق وهو أشل اليد اليمنى
~~إنه يقطع رجله اليسرى على ما كان يقوله أولا ثم رجع إلى أن تقطع يده
~~اليسرى، فعلى قياس هذا القول إذا سرق السارق وهو أشل اليدين قطعت رجله
~~اليمنى، وظاهر قول ابن القاسم في هذه الرواية أن الذي اختاره من قول مالك
~~في السارق يسرق وهو أشل اليد اليمنى أن تقطع رجله اليمنى على القول الذي
~~رجع إليه مالك خلاف اختياره في المدونة، وحكى ابن حبيب عنه قولا ثالثا وهي
~~التفرقة بين أن تكون يده اليمنى شلاء أو مقطوعة في قصاص، فإن كانت شلاء
~~قطعت يده اليسرى وإن كانت قطعت في قصاص قطعت رجله اليسرى، ولا فرق عند مالك
~~بين أن تكون يده اليمنى شلاء أو مقطوعة في قصاص، واختلف قوله في ذلك
~~اختلافا واحدا، واختيار أصبغ أن تقطع يده اليسرى كانت اليمنى شلاء أو
~~مقطوعة في قصاص على القول الذي رجع إليه مالك، قال لا يقطع من السارق رجل
~~ما دام له يد لقوله تعالى: {فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38] وقد مضى في أول
~~سماع عيسى
# PageV16P249
# الاختلاف إذا أخطأ الإمام أو القاطع على السارق فقطع شماله هل يجتزي بذلك
~~أو لا يجتزي به فيكون على المخطئ عليه الدية في ماله ويقطع يمينه،
~~والاختلاف أيضا على القول بأنه يجتزي بذلك إن سرق بعد ذلك هل تقطع رجله
~~اليسرى أو اليمنى حتى يكون من خلاف فلا معنى لإعادة ذلك.
### | مسألة: أقر ms6488 بسرقة هل يقطع بغير تعيين
# مسألة وسئل عن رجل أقر بسرقة هل يقطع بغير تعيين حرا كان أو مملوكا؟ وما
~~حد التعيين في ذلك وإن كان إقراره من بعد ضرب، قال: إن جاء تأيبا مستهلا
~~رأيت أن يقام عليه الحد إلا أن ينزع قبل أن يقطع ويسأل كيف سرق، فإن كان في
~~إقراره ما يوجب القطع قطع، فربما أقر الرجل بالسرقة ولا قطع فيها، وأما بعد
~~أن يؤخذ فإني لا أرى أن يقطع إلا بتعيين، قال والحر والعبد في ذلك سواء،
~~والآخر قول مالك فيما أعلم.
# قال محمد بن رشد: قوله في هذه الرواية إنه إذا أتى تائبا مستهلا يقطع
~~بغير تعيين يبين ما مضى من قول مالك في رسم كتب السرقة من سماع أشهب، وقد
~~مضى الكلام على ذلك هنالك مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: عبد مملوك أوصي له بعتق فسرق بعد ما مات سيده
# مسألة وسألته عن عبد مملوك أوصي له بعتق، فسرق بعد ما مات سيده وقبل أن
~~يقوم متى يقوم أيوم أوصى له؟ أم يوم مات سيده؟ أو يوم يرجع إلى القيمة؟
~~قال: إنما يقوم يوم يرفع إلى القيمة وينظر فيه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله ولا اختلاف فيه لأن المال لو تلف
~~قبل أن ينظر فيه لم يعتق من العبد إلا ثلثه وبالله التوفيق.
# PageV16P250
### | مسألة: يدعي قبله السرقة فيصالح على الإنكار لها ثم يأتي رجل فيقر أنه الذي سرقها
# مسألة وقد سئل عن الرجل يدعي قبله السرقة فيصالح على الإنكار لها ثم يأتي
~~رجل فيقر أنه الذي سرقها، قال: إن ثبت على إقراره قطع ثم إن كان مليا أخذ
~~منه المدعي قبله الأول ما صالح به وأخذ المسروق منه تمام قيمة سرقته، وإن
~~كان عديما لم يكن عليه شيء ولم يكن للمصالح الأول أن يرجع على الذي صالحه
~~بما أعطاه لقول المقر الآخر، وإن كان عديما فرجع عن إقراره قبل القطع درء
~~عنه القطع واتبعه المصالح بما صالح به واتبعه المسروق ms6489 منه بتمام قيمة سرقته
~~وإن أقر بها على الضرب وعينها ثم أنكر فلا قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله إن ثبت على إقراره قطع يدل على أنه إن رجع لم
~~يقطع، وفي ذلك اختلاف قيل إنه لا يقبل رجوعه إلا أن يقول إنما أقررت لوجه
~~كذا وكذا، والقولان في المدونة، وقوله في آخر المسألة وإن أقر بها على
~~الضرب وعينها ثم أنكر فلا قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله إن ثبت على إقراره قطع يدل على أنه إن رجع عنه لم
~~يقطع، وفي ذلك اختلاف؟ قيل إنه لا يقبل رجوعه يدل على أنه يقطع إذا عين على
~~الضرب، وفي ذلك اختلاف، وأما قوله إنه لا يقطع إذا أنكر فلا اختلاف فيه،
~~والأصل في هذا أنه في الموضع الذي يقطع باختلاف يقبل رجوعه فيه باتفاق وفي
~~الموضع الذي يقطع فيه باتفاق يقبل رجوعه فيه على اختلاف وقد مضى تحصيل
~~القول في هذا في رسم كتاب الحدود من سماع أشهب وبالله التوفيق.
# PageV16P251
### | : نشر في الدار ثوبا نشره بعض الأشراك فسرقه أجنبي
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم قال سحنون: قلت لابن القاسم أرأيت إذا
~~كان في الدار المحجور عن الناس بئر يستقي منه الأشراك فينسى بعض الأشراك
~~على البئر تورا أو قدحا أو شيئا فيسرقه رجل من الأجنبيين فأخرجه من الدار؟
~~قال: يقطع، وكذلك لو نشر في الدار ثوبا نشره بعض الأشراك فسرقه أجنبي قطع،
~~وأما ما سرقه الأشراك مما ينشر في الدار فليس عليهم قطع؛ لأن ذلك الموضع
~~مباح لهم.
# قال محمد بن رشد: قوله فيما نسيه بعض الأشراك في هذا الدار أو نشره فسرقه
~~سارق إنه يقطع إذا أخرجه من الدار ليس بأمر متفق عليه، قد قيل إنه لا يقطع،
~~وكذلك اختلف أيضا إذا سرق أجنبي من بيت من بيوت سكان الدار فأخذ في الدار
~~قبل أن يخرج منها وقد مضى تحصيل القول في هذه المسألة في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: أضاف ms6490 الضيف وأدخله داره فسرق من بعض منازل الدار
# مسألة قلت فالرجل تكون له الدار يكون ساكنا في بعضها وله في بعض حوانيت
~~وليس معه في الدار غيرها وهي محجورة عن الناس فأضاف ضيفا في بعض الحوانيت
~~وبقية الحوانيت مغلقة فيها متاع قد أحرزه فيسرق الضيف من بعض تلك الحوانيت،
~~قال لا يقطع وإن لم يكن فيها نازلا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أنها حوانيت تفضي إلى الدار
~~بأبواب فيما بينها وبينها فأضاف ضيفا في حانوت منها وبقية الحوانيت مغلقة
~~دونه فسرق منها، فقوله إنه لا يقطع وإن لم يكن نازلا فيها هو مثل قوله في
~~المدونة في الذي أضاف الضيف وأدخله داره فسرق من بعض
# PageV16P252
# منازل الدار التي قد كان خزن فيها متاعه، وأقفل عليه أنه لا قطع عليه؛
~~لأنه خائن وليس بسارق، وفي ذلك اختلاف قد قيل: إنه يقطع إذا أخرج المتاع من
~~حرزه وصار بيده وإن لم يخرج به من الدار، وهو قول سحنون؛ لأنه أشبه عنده
~~الشركاء في ساحة الدار إذا سرق أحدهم من بيت صاحبه شيئا فخرج بما سرق إلى
~~ساحة الدار، وحكى عبد الحق في المسألة قولا ثالثا تأوله على ما في المدونة،
~~وقال: إنه قول مالك في كتاب ابن المواز، وهو أنه لا يقطع حتى يخرج به من
~~جميع الدار وهو بعيد، إذ قد مضى في المدونة وكتاب ابن المواز على أنه خائن
~~وليس بسارق، ولا يقطع الخائن على حال.
### | : العبد يسرق من مال ابنه الحر
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال وسألته عن العبد يسرق من مال
~~ابنه الحر هل عليه قطع؟ قال: لا، قلت له فسرق من مال ابنه العبد؟ قال: يدرأ
~~عنه الحد وفي ذلك أن مال العبد للعبد حتى ينتزعه سيده.
# قال محمد بن رشد: هذا ما لا اختلاف أحفظه فيه في المذهب لقول النبي -
~~عليه السلام -: «أنت ومالك لأبيك» ، والحدود تدرأ بالشبهات فكما لا يحد إذا
~~وطئ أمته، لا يقطع إذا سرق ماله، ms6491 ومما يتعلق بهذه المسألة سرقة العبد من
~~مال ابن سيده، وقد مضى الكلام على ذلك في رسم سعد في الطلاق من سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته، وأجاز عبد الله بن عبد الحكم نكاح الرجل أمة ابنه
~~إذا وقع ولم يفسخه، ولم يتابعه على ذلك أحد من أصحاب مالك وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقر بالسرقة فيعينها
# مسألة وسئل عن الرجل يقر بالسرقة فيعينها، والتعيين الإظهار لها هل عليه
~~قطع إن أنكر بعد ذلك؟ فقال: إن كان أقر بها وعينها عند غير
# PageV16P253
# السلطان فهو يقطع إذا بلغ ثمنها ما يجب فيه القطع، فإن أقر بها على الضرب
~~وعينها ثم أنكر فلا قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن كان أقر بها وعينها عند غير السلطان فهو يقطع
~~إذا بلغ ثمنها ما يجب فيه القطع كلام خرج على السؤال فلا يقام منه دليل على
~~أنه إذا أقر بالسرقة دون أن يرفع إلى السلطان أنه لا يقطع إلا أن يعين أن
~~الاختلاف في أنه يقطع، وإن لم يعين على ما قاله في رسم العتق من سماع عيسى
~~قبل هذا، وقد مضى الكلام على قوله: فإن أقر بها على الضرب وعينها، ثم أنكر
~~فلا قطع عليه في آخر رسم العتق من سماع عيسى، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: يجعل ثوبه قريبا منه وهو في المسجد فيسرق الثوب
# مسألة وسألته عن الرجل يجعل ثوبه قريبا منه وهو في المسجد ثم يقوم فيصلي
~~فيختله رجل فيسرق الثوب هل عليه قطع؟ قال: نعم، قلت له فمتى يجب عليه القطع
~~إذا هو قبضه أم حتى يتوجه به؟ فقال ابن القاسم: إذا هو قبضه، قال ابن
~~القاسم ولو لم أر عليه القطع إذا قبضه حتى يتوجه به إذا لا يكون عليه القطع
~~حتى يخرجه من المسجد.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن المسجد مباح
~~لجميع الناس ليس بحرز للثوب الذي جعله صاحبه قريبا منه، وإنما حرزه كون
~~صاحبه حارسا له فوجب إذا ms6492 سرقه منه وصار بيده وبان به عنه وهو لا يشعر أن
~~تقطع يده، وإن لم يتوجه به ولا خرج من المسجد كما قاله في المدونة.
# PageV16P254
### | : الذي يسرق حريسة الجبل فينضيها وتهزل عنده
# من سماع أصبغ بن الفرج من ابن القاسم من كتاب القضاء قال أصبغ وسمعته في
~~الذي يسرق حريسة الجبل فينضيها وتهزل عنده: إن صاحبها إن أحب أن يضمنه
~~إياها يوم أخذها فذلك له، وإلا فليس له إلا دابته يأخذها، قال: وأما السارق
~~إذا أصابها ذلك عنده وقد سرقها غير حريسة فإنه يقطع، فإن كان له مال فإن
~~شاء صاحبها أخذها وإن شاء ضمنه القيمة أيضا، وإن لم يكن له مال فليس له إلا
~~دابته ولا يتبع بشيء ولا يلزمه القيمة وإن كان نقصها من قبله وعمله؛ لأنه
~~لو سرق ثيابا فلبسها فأبلاها أو طعاما فأكله ثم قطع فيه ولم يكن له مال لم
~~يتبع بشيء، قال أصبغ: والأولى في الحريسة إن لم يكن له مال يتبع به؛ لأنه
~~لا يقطع فيه فهي خيانة وله تفسير.
# قال محمد بن رشد: قوله في حريسة الجبل إذا أنضاها فهزلت عنده إنه بالخيار
~~بين أن يضمنه قيمتها يوم أخذها أو يأخذها ولا شيء له صحيح على ما قاله؛ لأن
~~حريسة الجبل لا قطع فيها، فحكم السارق لها حكم الغاصب في اليسر والعدم،
~~وكذلك سارق غير الحريسة إذا لم يقطع لمعنى درئ عنه به القطع، فقول أصبغ في
~~سارق الحريسة: إن لم يكن له مال يتبع به؛ لأنه لا يقطع فيه تفسير لقول ابن
~~القاسم، وأما قوله: إنها خيانة وله تفسير، فالتفسير الذي أراد أن نقصانها
~~بالهزال عنده يفترق على ما ذهب ابن القاسم بين أن يكون هذا هزلها بعد أن
~~سرقها أو حدث بها الهزال عنده من غير فعله، فإن كان حدث بها الهزال عنده من
~~غير فعله فربها مخير بين أن يضمنه قيمتها يوم سرقها أو يأخذها مهزولة كما
~~هي، وإن كان هو أهزلها فربها مخير بين أن يضمنه قيمتها يوم ms6493 سرقها وبين أن
~~يأخذها وما نقص الهزال منها، وسحنون
# PageV16P255
# يساوي بين الوجهين في أنه ليس له إلا أن يضمنه قيمتها يوم سرقها أو
~~يأخذها مهزولة كما هي، والقولان قائمان من المدونة لابن القاسم، وأما إذا
~~سرق الدابة غير حريسة فقطع فيها وقد هزلت عنده وهو عديم فليس لصاحبها إلا
~~أن يأخذها مهزولة كما هي ولا شيء له في هزالها، وبالله التوفيق.
### | : سرق من مقثأة
# ومن كتاب الحدود قال أصبغ: وسئل عمن سرق من مقثأة: إنه لا قطع عليه حتى
~~يأويه جرينه، وهو موضعه الذي يجمع فيه ليحمل بعد، وقاله أصبغ، وهو قبل ذلك
~~كالتمر المعلق وحريسة الجبل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الموضع الذي يجعل فيه ليحمل
~~منه بمنزلة الجرين فيما له جرين وبالله التوفيق.
### | مسألة: يرى السارق يسرق متاعه فيأتي بشاهدين لينظرا إليه
# مسألة وقال في الرجل يرى السارق يسرق متاعه فيأتي بشاهدين لينظرا إليه
~~ويشهدا عليه بسرقته فينظران إليه ورب المتاع معهم لو أراد أن يمنعه منعه،
~~قال: ليس عليه قطع، ونحن نقول: إنه قول مالك، قال أصبغ: أرى عليه القطع.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ أظهر؛ لأنه أخذ المتاع مستسرا به لا يعلم أن
~~أحدا يراه لا رب المتاع ولا غيره، كمن زنى والشهود ينظرون إليه ولو شاءوا
~~أن يمنعوه منعوه وهو لا يعلم أن الحد عليه واجب بشهادتهم، ووجه قول ابن
~~القاسم وما حكاه أنه من قول مالك هو أنه رآه من ناحية المختلس لما أخذ
# PageV16P256
# المتاع من صاحبه وهو ينظر إليه، وليس بمنزلة المختلس على الحقيقة إذ لم
~~يعلم هو بنظر صاحب المتاع إليه.
### | مسألة: دار الرجل حرز لما فيها وإن تركت مفتوحة
# مسألة وسئل عن دار نسي صاحبها أن يغلقها فتبيت مفتوحة فدخل سارق فسرق
~~متاعا في الدار، قال: يقطع، واحتج فقال قد تكون النهار مفتوحة ولكن ليس
~~الدار التي تدخل بإذن وبغير إذن في ذلك سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن دار ms6494 الرجل حرز لما فيها وإن
~~تركت مفتوحة إذ ليس لأحد أن يدخلها إلا بإذن وإن كانت مفتوحة، بخلاف الدار
~~التي تدخل بغير إذن كما قال، وهي الفنادق تلك التي لا تكون بابها حرزا لما
~~في ساحتها إلا إذا كان مقفولا، فمن فتح بابها بالليل أو حين يغلق فيه
~~بالنهار فسرق منها قطع، فإذا فتح بابها وترك مفتوحا لم يكن على من سرق منها
~~قطع.
### | مسألة: الراكب على البعير أو الحارز له حرز له
# مسألة وسمعته يقول في الرجل يغتسل في عسكر له قصير فألقى ثوبه عليه وكان
~~بعضه مدلى إلى خارج فجاء سارق فجبذه من الطريق فقال يقطع، وهذا أبين من
~~الأول.
# قال محمد بن رشد: قد قال في المدونة في هذا إنه لا يقطع إذا كان بعضه
~~خارجا من الدار، ولكلا القولين وجه من النظر، فوجه قوله إنه يقطع هو أن
~~العسكر من الدار، فوجب أن يكون حرزا لما عليه كالمحمل الذي هو حرز لما فيه
~~من المتاع، ووجه القول إنه لا يقطع هو أن الرجل لما ألقى ثوبه على الحائط
~~مدلى إلى الطريق فقد أخرجه من الحرز وفارق ما في
# PageV16P257
# المحمل؛ لأن الراكب على البعير أو الحارز له حرز له ولما عليه من سرج أو
~~إكاف أو محمل، وقد مضى هذا المعنى في رسم كتاب السرقة من سماع أشهب.
### | مسألة: القطع في السرقة حق لله تعالى
# مسألة قال ابن القاسم في سارق سرق لرجل متاعا فتعلق به يريد به السلطان،
~~فطلب إليه السارق أن يصالحه قبل أن يبلغ السلطان فصالحه وخلى سبيله ثم هاجت
~~بين السارق وبين صاحب المتاع بعد ذلك منازعة فرفعه إلى السلطان، قال: يقطع
~~يد السارق في قول مالك، فأما ما كان صالحه عليه فإن كان صالحه على ألا
~~يرفعه إلى السلطان فأرى للسارق أن يرجع عليه بما صالحه به فيأخذه، وإن كان
~~إنما صالحه على متاعه الذي سرق له فلست أرى أن يرجع بشيء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن ms6495 القطع في السرقة حق لله
~~تعالى، ولا يجوز العفو عنه ولا الشفاعة فيه عند الإمام إذا انتهى إليه
~~بالصلح على ترك رفع السارق إلى الإمام لا يجوز، ويجب الرجوع بما صولح به
~~على ذلك، بخلاف الصلح على المتاع المسروق، وبالله التوفيق.
### | : يخبب الدابة بالعلف فتخرج إليه
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم
# وسئل ابن القاسم عن السارق يخبب الدابة بالعلف فتخرج إليه أو يخبب الباز
~~فيجيبه من حرزه أنه يقطع في جميع ذلك، قال أشهب مثله، قيل لأشهب فالمراطن
~~إذا راطن العبد بلسانه أيقطع؟ قال: لا يقطع، قلت فإن دعا صبيا صغيرا فخرج
~~إليه ثم سار به؟ قال: يقطع أيضا.
# PageV16P258
# قال محمد بن رشد: المسئول في قوله قلت فإن دعا صبيا صغيرا فخرج إليه ابن
~~القاسم؛ لأن السؤال معطوف على سؤاله عن الذي يخبب الدابة بالعلف فتخرج
~~إليه، وقول أشهب فيما بين ذلك ساقط عند ابن لبابة، وساوى ابن القاسم بين أن
~~يدعو الصبي فيخرج إليه أو يخبب الدابة بالعلف فتخرج من حرزها إليه،
~~ومساواته بينهما صحيحة إذ لا فرق بينهما في المعنى، فيدخل الاختلاف في الذي
~~يخبب الدابة بالعلف فتخرج إليه من حرزها، إذ قد مضى في رسم كتاب السرقة من
~~سماع أشهب عن مالك أنه لا يقطع خلاف قول ابن القاسم وأشهب، وفرق أشهب على
~~ما وقع من قوله هاهنا في غير رواية ابن لبابة بين الذي يخبب الدابة بالعلف
~~وبين الذي يراطن العبد بلسانه، فرأى على مخبب الدابة بالعلف فتخرج إليه
~~القطع، ولم ير ذلك على الذي يراطن العبد بلسانه فيخرج إليه، وكذلك الصبي
~~على قياس قوله إذا دعاه فخرج إليه من حرزه لا يقطع، والفرق على قوله بين
~~الدابة تخرج إليه بإشارته عليها بالعلف وبين الذي يراطن العبد بلسانه أو
~~يدعو الصبي هو أن العبد والصبي لهما عقل ومبرز فهما مكتسبان لخروجهما إذا
~~خرجا باختيارهما، ولو شاءا لم يخرجا، والدابة لا عقل لها ولا مبرز تكون به
~~مكتسبة لخروجها، ولو كان الصبي ابن سنة أو ms6496 سنة ونصف ونحوها لكان كالبهيمة
~~إذا دعاه فخرج إليه أو أراه الشيء يعجبه فخرج إليه يقطع عند ابن القاسم
~~وأشهب، خلاف قول مالك في رواية أشهب، والصبي الذي له عقل ويمكن أن يخدع فهو
~~كالعجمي الذي يخدع فيهما عند ابن القاسم، قاله هاهنا في الصبي، وقاله في
~~رسم يوصي من سماع عيسى في العجمية، ولا يقطع عند أشهب على ما قاله هاهنا في
~~الصبي، ولا اختلاف في الصبي الصغير الذي لا يعقل إذا دخل إليه فأخرجه من
~~حرزه أنه يقطع إن كان عبدا، وكذلك إن كان حرا إلا عند ابن الماجشون فلا
~~يقطع إذ ليس بمال يتمول، وبالله التوفيق.
# PageV16P259
### | مسألة: قال رأيت فلانا سرق ساجا وقال الآخر أشهد أنه سرق رداء
# مسألة قال ابن القاسم: من قال: رأيت فلانا سرق ساجا وقال الآخر أشهد أنه
~~سرق رداء، قال لا يقطع حتى يشهدا جميعا على ثوب واحد أنه سرقه، وإن قال سرق
~~بكرة وقال الشاهد الآخر أشهد أنه سرق عشية وهو ثوب واحد اجتمعا عليه أنه لا
~~يقطع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، ولا اختلاف فيه عندي إذ لم يجتمع
~~الشاهدان على سرقة الساج ولا على سرقة الرداء ولا على السرقة بكرة ولا على
~~السرقة عشية فسقط القطع بشهادتهما على المشهود عليه بالسرقة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: سرق فراشا لا يساوي ثلاثة دراهم وفيه نفقة
# مسألة وسئل عمن سرق فراشا لا يساوي ثلاثة دراهم وفيه نفقة، قال عليه
~~القطع، علم السارق بالنفقة التي فيه أو لم يعلم بها، وكذلك الوسادة
~~والمرفقة، قيل له فسرق عصا محفورة فيها النفقة؟ قال: لا قطع عليه، قيل
~~فخشبة محفورة فيها النفقة؟ قال: لا قطع عليه، وكذلك الحجر، وروايته في معنى
~~قوله، كأنه يرى أن كل من سرق شيئا مما لا يرفع في مثله نفقة وفيه نفقة ألا
~~قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل قوله في المدونة سواء، والأصل في هذا أن ما
~~يشبه أن يسترفع فيه الذهب مثل الفراش والوساد ms6497 والقميص وشبه ذلك فعليه القطع
~~فيما وجد فيه من الذهب وإن لم يعلم به حين سرقه، والمعنى في ذلك أنه لا
~~يصدق أنه لم يعلم به، ويأتي على قول أصبغ في نوازله من كتاب النذور في الذي
~~يحلف ألا يأخذ من فلان درهما فأخذ منه قميصا وفيه درهم وهولا يعلم ثم علم
~~بالدرهم فرده على صاحبه أنه لا شيء عليه ألا يقطع السارق إذا سرق قميصا أو
~~فراشا لا يساوي ثلاثة دراهم وفيه نفقة لأنه إذا لم
# PageV16P260
# يحنث في ذلك فأحرى ألا يقطع فيه؛ لأن الحدود تدرأ بالشبهات، ولا اختلاف
~~في أنه لا يقيم فيما وجد من الذهب فيما لا يشبه أن يسترفع في مثله الذهب
~~مثل العصا والحجر وشبههم، ولا في أنه لا يقطع في ما العرف فيه أن تسترفع
~~فيه الأذهاب، وإن قال لم أعلم أن في ذلك ذهبا ولا قصدت سرقته لم يصدق في
~~ذلك.
### | مسألة: سرقت أوخادمها من مال الزوج من بيت قد حجره عليهم
# مسألة وسئل عن وال جمع شيئا من الزكاة ليقسمه بين المسلمين فأدخله بيته
~~وأغلق عليه ثم خالفه عبده ففتح الباب فسرق شيئا من ذلك، فقال: عليه القطع،
~~وينبغي أن مالكا قضى به، وكان ذلك العبد ليس يأتمنه مولاه على ذلك البيت
~~ولا يدخله، ولو كان يأتمنه ويدخله ويأتمنه على فتحه ثم سرق لم يقطع.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على قياس قوله في المدونة وقول مالك في الموطأ
~~في الرجل أو خادمه يسرق من مال زوجته من بيت حجرته عليهم أنهما يقطعان،
~~وكذلك لو سرقت المرأة أو خادمها من مال الزوج من بيت قد حجره عليهم، خلاف
~~قول مالك في كتاب ابن المواز أنه لا قطع في ذلك؛ لأنه رأى ذلك خيانة ولم
~~يرها سرقة كما قال ابن القاسم في المدونة في الضيف، والفرق عنده بين الضيف
~~والزوجين يسرق كل واحد منهم من بيت يحجر عليه أن الإذن في الزوجين محكوم
~~به، فأشبه السكان المتحاجرين في السكنى في دار واحدة، ms6498 وإذن الضيف ليس
~~بمحكوم به وإنما هو ائتمان منه باختياره، وبالله التوفيق.
### | مسألة: سرق الرجل مال ابنه مع أجنبي
# مسألة وقال في ثلاثة نفر يدخلون بيت رجل فسرقوا ما يجب فيه
# PageV16P261
# القطع فأخذوا وقطعوا وكان أحدهم مليئا، قال يغرم المليء قيمة ما سرقوا
~~كلهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأنهم إذا سرقوا معا فهم كالمحاربين كل
~~واحد منهم ضامن بجميع ما سرقوا جميعا، ولا اختلاف في هذا احفظه، وقال في
~~رجل دخل مع غلامي بيتي فسرق وقال: لا قطع عليهما، وغرم ما سرقا على الحر،
~~وليس على غلامه شيء منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله في المدونة، والمعنى في ذلك أن
~~العبد قد أدخله دار مولاه الذي هو غير محجور عليه، فصار بذلك مأذونا له في
~~دخول الدار، فسقط عنه القطع، ووجب عليه غرم جميع السرقة لاشتراكه مع العبد
~~فيها؛ لأن السارقين معا كل واحد منهما ضامن لجميع السرقة، وكذلك إذا سرق
~~الرجل مال ابنه مع أجنبي يسقط القطع عن الأجنبي، ويكون كل واحد منهما ضامنا
~~لجميع السرقة، وكذلك إذا سرق الرجل مال ابنه مع رجل أجنبي يسقط القطع على
~~الأجنبي، ويكون كل واحد منهما ضامنا لجميع السرقة يؤخذ بها المليء منهما عن
~~المعدم، وأما إذا سرق رجل وصبي، أو مجنون سرقة قيمتها ثلاثة دراهم فإن
~~القطع واجب على الرجل قاله في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
### | مسألة: القت يحمل إلى الجرين فيمسي عليه الليل فينزل ويبيت عليه
# مسألة قال ابن وهب في الراعي إذا أدركه الليل ولا يبلغ مراحه فيبيت على
~~غنمه وقد جمعها إليه ثم سرق رجل منها شيئا، قال: يقطع من سرق منها شيئا،
~~وقال ابن القاسم مثله، وقال أيضا في القت يحمل إلى الجرين فيمسي عليه الليل
~~فينزل ويبيت عليه إنه يقطع من سرق شيئا من ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة وقد تقدمت في رسم أسلم من
# PageV16P262
# سماع عيسى ومضى هنالك توجيهها فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: لا قطع على ms6499 المختلس
# مسألة وقال فيمن دخل بيت رجل فأخذ ثوبا فاتزر به ثم أخذ في البيت فانفلت
~~منهم وخرج بالإزار وهم لا يعلمون به أنه عليه، قال: لا قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة في رسم بع ولا نقصان عليك من سماع
~~عيسى، وهي صحيحة لأنه لم يخرج بالإزار على وجه السرقة إذا أخذوه به قبل أن
~~يخرج من الحرز، وإنما خرج به على وجه الاختلاس، ولا قطع على المختلس.
### | مسألة: لا قطع حتى يخرج في مرة واحدة ثلاثة دراهم
# مسألة وقال في السارق يدخل البيت في ليلة عشر مرات، وكل ذلك يخرج بقيمة
~~درهم أو درهمين: إنه لا قطع حتى يخرج في مرة واحدة ثلاثة دراهم فيقطع.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة والكلام عليها مستوفى في رسم كتاب
~~السرقة من سماع أشهب فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: عبيد الخمس يسرقون من الخمس
# مسألة وقال ابن القاسم في عبيد الخمس يسرقون من الخمس: إنهم يقطعون، وإن
~~سرق عبيد الفيء شيئا: إنهم يقطعون أيضا مثل المسألة الأولى سواء.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أن ليسوا بملك لرجل معين فيكونون في سرقتهم
~~بمنزلة العبد يسرق من مال سيده، وبالله التوفيق.
# PageV16P263
### | مسألة: ربط دوابه لا يحولها من موضعها فيسرق رجل منها دابة
# مسألة وقال في رجل ضرب خباه في قرط وربط دوابه عليها لا يحولها من موضعها
~~فيسرق رجل منها دابة، قال: لا قطع عليه فيها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه المسألة والكلام عليها في رسم نذر سنة من
~~سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: السارق يسرق من الإمام
# مسألة وقال في السارق يسرق من الإمام: إنه يحكم عليه في القطع ولا يحكم
~~عليه في السرقة، ورواها ابن عبد الحكم عن مالك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله ابن القاسم في هذه الرواية ورواه
~~ابن وهب عن مالك؛ لأن القطع حد من حدود الله وحق من حقوقه واجب على الإمام ms6500
~~الحكم به، ولا تهمة عليه في ذلك إذ لا ينجر إليه به منفعة، وأما السرقة فلا
~~يحكم بها لنفسه عليه، إذ لا يجوز حكمه لنفسه كما لا تجوز شهادته لها، فإذا
~~شهد الشهود عليه عنده بالسرقة منه وهو منكر للسرقة ومدع للمتاع أنه ماله
~~وعجز عن المدفع في الشهود الذين شهدوا عليه حكم عليه بقطع يده وترك المال
~~له، إلا أن يقر له به فيأخذه منه، وذهب الطحاوي إلى أنه لا يحكم عليه
~~الإمام بالحد فيما سرق من ماله أو من مال من لا تجوز شهادته له إلا أن يقر
~~بذلك على نفسه، قال: وإنما قطع أبو بكر الصديق الأقطع الذي سرق عقد أسماء
~~زوجته من أجل أنه اعترف بذلك وإن كان في
# PageV16P264
# حديث مالك فاعترف به الأقطع أو شهد عليه به، ففي غيره من الأحاديث أنه
~~اعترف به من غير شك وهو الصواب، وإن كان النبي - عليه السلام - قد قطع أيدي
~~النفر الذين قتلوا الراعي واستاقوا الذود إلى أرض الشرك وأرجلهم
~~وسمرأعينهم، واللقاح إنما كانت له، لا من الصدقة، بدليل قوله في الحديث:
~~«اللهم عطش من عطش آل محمد» فليس ذلك لأحد بعده؛ لأن ما كان يفعله صلوات
~~الله عليه فبأمر الله كان يفعله، فالحاكم به على من يفعل ذلك به وهو الله
~~عز وجل، والقائم به بأمره هو رسوله فإليه أن يفعل ذلك بالبينات والإقرارات
~~جميعا، بخلاف من سواه، هذا معنى قوله مختصرا، والصحيح ما ذهب إليه مالك على
~~ما بيناه من وجه قوله، وبالله التوفيق.
# PageV16P265
### | : كتاب الحدود في القذف
# ] [
### | مسألة: قوله إن لم أكن أصح منك فأنت ابن الزانية
# من سماع ابن القاسم من مالك من كتاب قطع الشجرة
# قال سحنون: أخبرني ابن القاسم عن مالك في رجل قال لرجل على وجه المشاتمة
~~يريد عيبه ولا يطعن عليه في نفسه يقول: إن لم أكن أصح منك فأنت ابن
~~الزانية، يقول: أنا أصح منك في الأمور لست أقارب ما تقارب من العيوب، قال:
~~عليه البينة أنه أصح كما ms6501 ذكر، فإن جاء بالبينة على أمر معروف أنه أصح منه
~~نكل بإذاية أخيه المسلم نكالا شديدا في هذا الوجه، وإن لم يأت ببينة فعليه
~~الحد.
# قال محمد بن رشد: إنما أوجب مالك عليه الحد إن لم يأت بالبينة أنه أصح
~~منه؛ لأن كلامه خرج على وجه المشاتمة وهو يقتضي نفيه عن أبيه بشرط كونه أصح
~~منه في الأمور؛ لأن معنى قوله إن لم أكن أصح منك فأنت ابن الزانية، إن كنت
~~أصح مني فأنت ابن الزانية، ولعله قد قال له: فأنا أصح منك فخرج قوله جوابا
~~له على ذلك؟ فوجب عليه الحد كما قال إن لم يثبت أنه أصح منه، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل إن لم أكن أفضل منك فأنت ابن الزانية
# مسألة وسئل عمن قال لرجل إن لم أكن أفضل منك أو خيرا منك أو نحو
# PageV16P267
# هذا فأنت ابن الزانية، من أولى بطلب البينة في مثل هذا؟ القاذف أو
~~المقذوف، قال: بل القاذف.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة كالمعنى في التي قبلها سواء، فلا
~~زيادة على ما قلناه فيها، والله الموفق.
### | مسألة: العبد يعتقه سيده عند موته فيقذفه رجل قبل أن يقام عليه في ثلثه
# مسألة قال مالك: أيما أمة قذفت برجل وقد أعتقت في وصية قبل أن يمضيها
~~السلطان أن تخرج وإن كان في المال سعة فلا حد لها حتى تخرج، وقال ابن
~~القاسم: ثم قال لي ذلك مالك غير مرة: إن كان له مال مأمون من عور وأرضين
~~فهي حرة ترث وتورث، قال سحنون: بعد وفاة سيدها، ولم يكن في كتاب عيسى بعد
~~الوفاة، قال ابن القاسم: وعلى من قذفها الحد إذا كان له مال مأمون كما
~~وصفنا، وقال مالك في العبد يعتقه سيده عند موته فيقذفه رجل قبل أن يقام
~~عليه في ثلثه ولسيده مال مأمون من دور وأرضين، قال: لا أرى فيه حدا حتى
~~يقام ويتم حرمته وتجوز شهادته ويوارث أوراثه إن مات منهم ميت، ويرثونه إن
~~مات، قال ابن القاسم: ms6502 قال مالك: إن كان له مال دورا مأمونة وأرضين رأيت أن
~~يعتق ويرثها ويورث ويضرب له الحد.
# قال محمد بن رشد: حكم الموصي بعتقه بعد موت سيده كحكم المبتل في المرض في
~~حياة سيده قبل أن يموت، اختلف قول مالك في ذلك اختلافا واحدا إذا كان له
~~أموال مأمونة، فمرة قال: إنه يكون الموصي بعتقه بموت سيده حرا يرث ويورث،
~~ويجب له الحد وعليه، ويكون المبتل في
# PageV16P268
# المرض بنفس تبتيله إياه حرا يرث ويورث ويجب الحدود له وعليه، ومرة قال:
~~لا يكون الموصى له بالحرية حرا بموت سيده وإن كانت له أموال مأمونة حتى
~~يقوم ويعتق، ولا يكون المبتل في المرض حرا بتبتيله إياه حتى يصح أو يموت
~~فيعتق في ثلثه، والقولان في المدونة، وقول سحنون: بعد وفاة سيدها، يريد أن
~~الموصى بعتقها لا يحد من قذفها إذا كانت لسيدها أموال مأمونة إلا إذا كان
~~ذلك بعد وفاة سيدها، وذلك على ما قال لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | : الذي يشتمه خاله أو عمه أو جده
# ومن كتاب سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك في الذي يشتمه
~~خاله أو عمه أو جده لا أرى عليهم في ذلك شيئا إن كان على وجه الأدب له
~~وكأني رأيت مالكا لا يرى الأخ مثله إذا شتمهم، وسئل ابن القاسم عن العم
~~والجد والخال إذا كان من شتم أحدهم ما يفتري عليه، قال: يحدون إذا طلب ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم تفسير لقول مالك؛ لأنه إنما يتجافى لهم
~~عن الشتم فيما دون ما يجب فيه الحد إذا كان ذلك منهم على وجه الأدب، ولم ير
~~الأخ في ذلك مثل الجد والعم والخال، يريد إذا كان يقرب منه في السن والحال،
~~وأما إذا كان له عليه من الفضل في السن والسداد والعقل والفضل ما يشبه أن
~~يكون شتمه إياه أدبا منه له فيتجافى عنه في ذلك كالجد والعم والخال، وأما
~~القذف فيحدون له إذا قذفوه كما قاله ابن القاسم، وإنما ms6503 اختلف في الأب إذا
~~قذف ابنه فاستثقل مالك في المدونة أن يحده، وقال: ليس ذلك من البر، وقال
~~ابن القاسم: يحد له وعفوه عنه جائز عند الإمام، قال في كتاب ابن المواز:
~~ولا تقبل شهادته إن حده لأن الله تعالى يقول: {فلا تقل لهما أف} [الإسراء:
~~23] وهذا يضرب، وهو معنى قول مالك في المدونة: ليس ذلك من البر، وحكى ابن
~~حبيب عن أصبغ أن الأب لا يحد له أصلا، وبالله التوفيق.
# PageV16P269
### | : قال يا مجلود قال إن كنت مجلودا فأنت فاسق فأتى عليه بالبينة أنه مجلود
# ومن كتاب أوله شك في طوافه وسئل مالك عن رجل قال لرجل يا مجلود، قال: إن
~~كنت مجلودا فأنت فاسق فأتى عليه بالبينة أنه مجلود، أترى عليه شيئا؟ قال
~~بئس ما قال حين قال فاسق ما أخف ما عليه، كأنه رأى أدبا يسيرا لقوله يا
~~فاسق.
# قال محمد بن رشد: قوله فأتى عليه بالبينة أنه مجلود يدل على أنه لو لم
~~يأت عليه بالبينة في ذلك لحد، ولما كان قوله: إن كنت مجلودا فأنت فاسق
~~إقرارا منه بأنه مجلود؛ لأنه إنما قاله على سبيل الجواب والرد لقوله، وإنما
~~يسقط عنه الحد بإقامة البينة عليه أنه مجلود في حد، ولو أقام البينة عليه
~~أنه مجلود في غير حد لوجب أن يحلف ما أراد إلا ذلك ويسقط عنه الحد، ورأى في
~~قوله يا فاسق أدبا يسيرا لقوله ذلك في المشاتمة، ولو قال ذلك له ابتداء
~~لوجب أن يكون الأدب في ذلك شديدا، وعلى قدر حال المقول له ذلك وحال القائل،
~~فليس قول الساقط من الناس ذلك للرجل العالم الفاضل كقوله لغير الفاضل، ولو
~~قاله الفاضل للساقط لوجب أن يتجافى له عن ذلك، لقول النبي - عليه السلام -:
~~«أقيلوا ذوي الهيئات عثراتهم» على اختلاف بين أهل العلم في ذلك، إذ قيل إن
~~معنى الحديث فيما لا يتعلق به حق لآدمي ولم يبلغ أن يكون حدا، وبالله
~~التوفيق.
### | : يفتري عليه فيريد صاحبه المفترى عليه أن يستحلفه وليست له بينة إلا ms6504 بادعائه
# ومن كتاب الشجرة تطعم بطنين في السنة وسئل عن الرجل يفتري عليه فيريد
~~صاحبه المفترى عليه أن يستحلفه وليست له بينة إلا بادعائه قال: لا أرى أن
~~يستحلف له، من يعلم ما قال؟ قيل له: فإن أتى بشاهد؟ قال: أرى أن يحلف
# PageV16P270
# له، قيل له: فإن أبى أن يحلف قال: وهل يستطيع إلا أن يحلف إلا أن أصحابه
~~أخبروني أنه قال يسجن أبدا حتى يحلف، ولم يختلفوا فيه جميعا أنه قال: يسجن
~~حتى يحلف، وهو قولي.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف إذا لم يكن للمدعي بينة على دعواه على ثلاثة
~~أقوال، أحدها: قوله في هذه الرواية: إنه لا يمين على المدعى عليه، والثاني:
~~قوله في رسم العقول والجبائر من كتاب الجنايات: إن عليه اليمين، والثالث:
~~قول ابن القاسم في أول سماع أصبغ من كتاب الجنايات: إنه لا يمين عليه إلا
~~أن يكون مشهورا بذلك، فإن حلف على رواية أشهب أو على رواية أصبغ إن كان ذلك
~~مشهورا بذلك برئ وإن نكل عن اليمين سجن حتى يحلف ما لم يطل ذلك، فإن طال
~~خلي سبيله ولم يؤدب، وقال أصبغ: إنه يؤدب إذا كان معروفا بالأذى وإن كان
~~مبرا في ذلك أي مشهورا به مبرزا فيه خلد في السجن، وكذلك اختلف أيضا إذا
~~كان له شاهد واحد على دعواه على ثلاثة أقوال، أحدها: أن المدعى عليه يحلف
~~وهو قوله في هذه الرواية فإن نكل عن اليمين سجن حتى يحلف ما لم يطل، فإن
~~طال فعلى ما تقدم من قول أصبغ وروايته عن ابن القاسم إذا أوجبت عليه اليمين
~~بالدعوى فنكل عنها، والثاني: إنه إن كان معروفا بالشتم والسفه عزر ولم
~~يستحلف، وإن لم يكن معروفا بذلك استحلف، وهو قول مالك في رسم القضاء لأشهب
~~من سماع أشهب من كتاب الشهادات، إلا أنه ضعف اليمين، والثالث: إنه يحلف مع
~~شاهده ويحد له، روي ذلك عن مطرف وهو شذوذ في المذهب أن يحد في الفرية
~~باليمين مع الشاهد، ويتخرج في المسألة قول ms6505 رابع: إنه لا يحلف مع شاهده في
~~الفرية ويحلف معه فيما دون الفرية من الشتم الذي يجب فيه الأدب، وكذلك
~~اختلف أيضا في القصاص من الجراح باليمين مع الشاهد على ثلاثة أقوال وقد مضى
~~هذا كله في الرسم المذكور في سماع أشهب من كتاب الشهادات عليه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV16P271
### | : قال له الذي تزعم أنه أبوك
# ومن كتاب حلف ليرفعن أمرا وسئل مالك عن رجلين من بني سلمة وقعت بينهما
~~مشاتمة فقال أحدهما لصاحبه: أبي خير من أبيك وأمي خير من أمك وما أمشى
~~مقنعا رأسي، فقال له الآخر: هلم أباك الذي تزعم أنه أبوك فهذا من يعرف أبي
~~ويعرف أباك ويعرف أمي ويعرف أمك، قال قال مالك: هذا أنكر ما تكلم به حين
~~قال الذي تزعم أنه أبوك، ثم قال ما أرى في مثل هذا كله حدا والعفو في مثل
~~هذا أمثل والصفح أفضل، فأما الحد فلا أراه ولا أرى في مثل هذا حدا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال إن أنكر ما تكلم به قوله الذي تزعم؛ لأن " زعم
~~" إنما تستعمل في الأشياء المكروهة وفيما يتهم فيه القائل بالكذب، بخلاف
~~قال وذكر، ولما كان لفظ يزعم لا يقتضي تحقيق الكذب عليه فيما زعمه لم ير في
~~ذلك حدا، ورأى التجافي عن العقوبة في مثل ذلك أمثل وأولى من العقوبة فيه؛
~~لأنه قول خرج منه على سبيل الجواب لتعريضه بالريب في قوله وما أمشي مقنعا
~~رأسي أي: إنك أنت تفعل ذلك، وعبر عن التجافي عن عقوبته بالعفو والصفح
~~تجاوزا واستعارة، إذ ليس تجافي الحاكم عن عقوبة من تلزمه العقوبة عفوا له
~~عن العقوبة ولا صفحا عنها، إذ ليس ذلك إليه، وإنما العفو والصفح للمقول له
~~ذلك القول المؤذى به والله الموفق.
### | مسألة: إن لم يأت بأربعة شهداء فليعط برمته
# مسألة وسئل مالك عن تفسير حديث علي بن أبي طالب إن لم يأت بأربعة شهداء
~~فليعط برمته أي البكر والثيب جميعا إذا أتى بأربعة
# PageV16P272
# شهداء خلي سبيله، قال: لا أدري ما هذا ms6506 لم أسمع فيه شيئا إنما أريد بهذا
~~الحديث موضع الشهادة الذي يدعي هذا الأمر للبراءة له، قال ابن القاسم: أرى
~~إذا قام أربعة شهداء في البكر والثيب يشهدون أنهم رأوه يزني بها ترك، وهذا
~~تفسير الحديث.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحديث فليعط برمته معناه فليسلم بذاته للقود
~~منه بمن قتل منهما، فنص - رضي الله عنه - على أنه يقتل إن لم يأت بأربعة
~~شهداء، وسكت عن الحكم في ذلك إن أتى بهم، فاقتضى دليل قوله بحمله على عمومه
~~ألا يقتل إن أتى بأربعة شهداء على معاينة الزنا كان المقتول منهما بكرا أو
~~ثيبا، وقد اختلف في القول بدليل الخطاب ولذلك توقف مالك في ذلك فقال: لا
~~أدري ما هذا لم أسمع فيه شيئا ثم قال بعد ذلك: إنما أريد بهذا الحديث موضع
~~الشهادة الذي يدعي هذا الأمر للبراءة له، فرأى بدليل الخطاب ألا يقتل إذا
~~أتى بأربعة شهداء ظاهره في البكر والثيب مثل قول ابن القاسم، وقد اختلف في
~~ذلك إذا كان المقتول منهما بكرا على أربعة أقوال، أحدها: أنه لا يقتل ويكون
~~دمه هدرا، وهو قول المغيرة وعبد الرحمن، وظاهر قول ابن القاسم وروايته عن
~~مالك في هذه الرواية، وقاله ابن عبد الحكم إذا علم التشكي منه به قبل ذلك،
~~والثاني: أنه لا يقتل به وتكون الدية فيه على عاقلته، وهو قول ابن القاسم
~~في كتاب ابن المواز وفي المدنية وفي تفسير ابن مزين من رواية أصبغ عنه،
~~والثالث: أنه لا يقتل وتكون الدية عليه في ماله، وهو قول أصبغ من روايته في
~~تفسير ابن مزين، والرابع: أنه يقتل به وهو قول ابن الماجشون، فوجه القول
~~الأول أن من أصابه مثل هذا يدركه من الغضب ما يفقد معه عقله فيكون حكمه في
~~ذلك حكم المجنون الذي لا يعقل، وقد قيل فيه إن جنايته في المال والدم هدر،
~~ويؤيد هذا ما روى حذيفة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لأبي
~~بكر: أرأيت لو وجدت مع أم رومان ms6507 رجلا ما كنت صانعا به؟ قال: كنت صانعا به
~~شرا، قال فأنت يا عمر؟ قال: كنت قاتله، قال فأنت يا سهيل بن بيضاء؟ قال:
~~كنت أقول أو قائلا لعن الله الأبعد
# PageV16P273
# والبعد ولعن أول الثلاثة أخبر بهذا، فقال - عليه السلام - تأولت القرآن
~~يا ابن بيضاء {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] » الآية وموضع الدليل من
~~الحديث أن النبي - عليه السلام - لم ينكر على عمر بن الخطاب قوله كنت قاتله
~~فدل على أنه رآه معذورا فيما أخبر به من أنه كان يقتله، ومن طريق القياس أن
~~هذا قتل عمد لا قصاص فيه ولم يجب فيه دية، ووجه القول الثاني أنه لما عذر
~~بما أدركه من الغضب وحكم له في ذلك بحكم المجنون كانت الدية على عاقلته إذ
~~قد قيل ذلك في المجنون، ووجه قول أصبغ أن الدية في ماله هو أن الشبهة في
~~درء القود عنه لما لم يكن بينة أشبه شبه العمد عند من يقول به، وهذا هو
~~أظهر الأقوال، إذ قد قيل إنه يقتل به، وممن قال ذلك ابن الماجشون، ووجهه
~~أنه قاتل لمن لم يجب عليه بما صنع قتل فوجب أن يقاد منه، والدليل على ذلك
~~من الحديث ما رواه أبو هريرة من حديث مالك في موطئه «أن سعد بن عبادة قال
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أرأيت إن وجدت مع امرأتي رجلا أمهله
~~حتى آتي بأربعة شهداء؟ فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: نعم؛» لأن
# PageV16P274
# معنى قوله نعم النهي له عن قتله لما تقدم من قوله على ما روي عنه أنه كان
~~يقول لو وجدته لضربته بالسيف غير مصفح إلا أنه يجب عليه أن يخليه معها حتى
~~يخرج فيأتي بالبينة، بل يجب عليه أن يضربه ويخرجه عن منزله ولا يقتله وإن
~~رآه يزني بها وهو محصن إذ لا يصدق في ذلك، وقال ابن الماجشون: إنه إن قتله
~~وأتى بأربعة شهداء على معاينة الفعل وهو محصن عاقبه الإمام لقتل من وجب
~~عليه القتل دون الإمام، ومن قول ابن ms6508 الماجشون إنه إن قاتله فقطع يده أو
~~رجله فهو هدر إلا أن يقتله فيقتل به إن لم يأت بأربعة شهداء أو أتى بهم وهو
~~بكر غير محصن، وبالله التوفيق.
### | : كان بينه وبين قريب له شر وجدته أخت أبيه فقال له إن نسبك مني بعيد
# ومن كتاب سلف في المتاع والحيوان وسئل عن رجل كان بينه وبين قريب له شر
~~وجدته أخت أبيه فقال له إن نسبك مني بعيد هل ترى في هذا شيئا؟ قال مالك: ما
~~أرى في هذا شيئا.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين على ما قاله لأنه حفيد عمته فإن كان زوجها من
~~قوم آخرين فلا نسب بينه وبينهم أصلا وإن كان من قومه فنسبه منه بعيد كما
~~قال.
### | مسألة: يقول الذي يقول إني فعلت كذا وكذا فهو ابن الزانية
# مسألة وقال مالك في رجل يقول له إنك فعلت كذا وكذا فيقول: الذي يقول إني
~~فعلت كذا وكذا فهو ابن الزانية، فيقول الرجل أنا
# PageV16P275
# قلته قال: إن قامت له بينة أنه قاله أخذ منه الحد وإلا فلا حد عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأنه لما قال له إنك فعلت كذا وكذا
~~كان الظاهر من قوله أنه يقول ذلك فصار بقوله الذي يقول إني فعلت كذا وكذا
~~بمنزلة أن لو قال له: إن كنت قلت كذا وكذا فأنت ابن الزانية، فوجب أن يحد
~~إن أثبت أنه قاله، معناه إن قامت أمه بحدها لأنها هي المقذوفة وليس له أن
~~يقوم بحدها إذا كانت حية إلا أن توكله على ذلك.
### | : يشج الرجل منقلة ما لا قود فيها أيعاقب مع الغرم
# ومن كتاب مساجد القبائل وسئل عن الرجل يشج الرجل منقلة ما لا قود فيها
~~أيعاقب مع الغرم؟ فقال: نعم، فقيل له كيف ترى عقوبته أيجرد أهلها أم يجلدون
~~بثيابهم؟ قال: بل يجردون، قيل لمالك فالنساء؟ قال: يقعدن، وقد أخذت امرأة
~~جعلت تحت ثيابها قطيفا فنزعت عنها، قيل يا أبا عبد الله نزعت؟ قال: نعم،
~~وأرى ms6509 أن تنزع إذا كان مثل ذلك، قيل له: أفيجلد الرجل قياما أم قعودا؟ قال:
~~ما أدركت أحدا يضرب إلا قاعدا، وأنكر المد في الحبال، قال مالك: وقد كان
~~يتخذ للنساء قفاف يدخلن فيها فأعجبني ذلك وأرى أن يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يعاقب في الجرح الذي يقتص منه مع الغرم صحيح
~~لا اختلاف فيه، وإنما يختلف: هل يعاقب مع القصاص فيما يقتص منه فيه حسبما
~~مضى القول فيه في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب الجنايات، وما
~~ذكره من أن الرجل يضرب قاعدا ويجرد ولا يمد، ومن أن المرأة لا تجرد إلا أنه
~~ينزع عنها ما يقيها الضرب ومن استحسانه لضرب النساء في قفاف يدخلن فيها وهو
~~نص ما في المدونة في ذلك كله ولا
# PageV16P276
# إشكال ولا اختلاف في شيء منه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: وجد مع صبي في سطح وقد جرده وضمه إلى صدره وغلق على نفسه معه
# مسألة وحدثني مالك عن يحيى بن سعيد أن امرأة خرجت إلى بعض الحرار فلما
~~نزلت مزقرة عرض رجل من أصحاب الحمر فنزل إليها ثم أرادها عن نفسها وكشف
~~ثيابها عنها فامتنعت منه فرمته بحجر فشجته ثم
### | ....
# فذهب فأتت مروان بن الحكم، وكانت فيه شدة في الحدود، فذكرت ذلك له،
~~فسألها عن اسمه فلم تعرفه، فقال لها أتعرفينه إذا رأيته؟ قالت: نعم، فأدخلت
~~بيتا ثم قال ايتوني بالمكاريين الذين يكرون الحمر، وقال: لا يبقى أحد
~~أكريتموه إلا جئتموني به، فأتوه بهم، فجعل يدخل عليها رجلا رجلا، فتقول:
~~ليس هو هذا حتى دخل به عليها مشجوجا، فقالت: هو ذا، فأمر به مروان فحبس
~~فأتاه أبوه فكلمه، فقال مروان:
# جانيك يجني عليك وقد ... يعدي الصحاح مبارك الجرب
# فلرب مأخوذ بذنب عشيرة ... ونجا المقارف صاحب الذنب
# فقال أبوه: ليس كذلك قال الله، إنما قال الله: {ولا تزر وازرة وزر أخرى}
~~[الأنعام: 164] فقال مروان: لاها الله، إذا لا يخرج منه حتى ينقدها ألف
~~درهم لما كشف منها، قال أبوه هي علي، ms6510 فأمر به مروان فأخرج.
# قلت لمالك: أترى هذا من القضاء الذي يؤخذ به؟ فقال: ليس
# PageV16P277
# هذا عندي من القضاء، ولكنه على غلظة من مروان في الحدود، ولقد كان مروان
~~يؤتى بالرجل قد قبل المرأة فينزع ثنيته، فلم ير مالك مع التهمة البينة أن
~~يؤخذ بها ولكن يطال سجن المتهم رجاء أن توجد عليه بينة.
# قال محمد بن رشد: تضمينه هذه الحكاية عن مروان بن الحكم من أنه قضى
~~للمرأة بدعواها على الكري الذي ادعت أنه أرادها عن نفسها وكشف عنها ثيابها
~~بألف درهم بما ادعت عليه من كشفه إياها مع الشبهة التي ألحقت التهمة به
~~وحققت المظنة عليه لا يأخذ به مالك ولا يرى القضاء به، إذ لا يرى العقوبات
~~في الأموال؛ لأن العقوبات في الأموال أمر قد كان في أول الإسلام، من ذلك
~~«ما روي عن النبي - عليه السلام - في مانع الزكاة: إنا آخذوها منه وشطر
~~ماله عزمة من عزمات ربنا» «وما روي عنه في حريسة الجبل: أن فيها غرامة
~~مثيلها وجلدات نكال» «وما روي عنه من أن سلب من أخذ وهو يصيد في الحرم لمن
~~أخذه» كان ذلك كله في أول الإسلام وحكم به عمر بن الخطاب ثم انعقد الإجماع
~~بأن ذلك لا يجب، وعادت العقوبات على الجرائم في الأبدان، وقد أنكر ذلك على
~~مروان بن عبد الحكم، فقال على سبيل إنكار ذلك عليه: إنه قد كان يؤتى بالرجل
~~يقبل المرأة فينتزع ثنيته، وهذه نهاية في الإنكار، والعقوبات على الجرائم
~~عند مالك على قدر اجتهاد الوالي وعظم جرح الجاني وأن يجاوز الحد، وقد أمر
~~مالك صاحب الشرط في الذي وجد مع صبي في سطح وقد جرده وضمه إلى صدره وغلق
~~على نفسه معه فلم يشكوا في المكروه بعينه أن يضربه ضربا مبرحا ويسجنه سجنا
~~طويلا حتى تظهر توبته وتتبين، فسجنه صاحب الشرط أياما قبل أن يضربه فكان
~~أبوه يختلف إلى مالك ويتردد عليه ويقول اتق الله فما خلقت النار باطلا،
~~فيقول مالك: أجل وإن الذي ألفي عليه ابنك ms6511 لمن الباطل، ثم ضربه صاحب الشرط
~~أربعمائة سوط فانتفخ فمات، فما أكبر ذلك مالك ولا بالى به، فقيل له يا أبا
~~عبد الله إن مثل هذا من الأدب والعقوبة لكثير، فقال هذا بما أجرم، وما رأيت
~~أنه أمسه من
# PageV16P278
# العقوبة إلا بما اجترم، وقال مطرف بن عبد الله في المبسوطة: الأدب إلى
~~الحاكم موكل إلى نظره يؤدب في ذلك باجتهاده، وإن أتى الأدب على النفس
~~وإخراج الروح، وله في الواضحة أن أقصى ما يبلغ في الأدب في المعروف بالجرم
~~ثلاثمائة فما دون ذلك، وروي عن أصبغ أن أقصى الأدب في جرم الفاسد البين
~~الفساد مائتان، وروي عنه أن ذلك إلى اجتهاد الإمام وإن أتى على النفس، وقد
~~روي عن النبي - عليه السلام - من رواية ابن عباس أنه قال: «من بلغ حدا في
~~غير حد فهو من المعتدين» وذهب إلى هذا محمد بن سلمة فقال: قد انتهى غضب
~~الله في الزانية والزاني إلى مائة جلدة فقال: {ولا تأخذكم بهما رأفة}
~~[النور: 2] فلم يجعل عليهما أكثر من ذلك، فلا يتجاوز في العقوبة ثمانون
~~سوطا، وقد روى عبد الله بن مسلمة بن قعنب عن مالك أنه لا يتجاوز فيها خمسة
~~وسبعين، وأنه كان يقول: الأدب عندي دون الحد، والمشهور عنه المعلوم من
~~مذهبه أن ذلك إلى اجتهاد الإمام، وهو مذهب ابن القاسم، وقال أبو حنيفة: لا
~~يبلغ بالضرب أكثر من ثلاثة أسواط في الأدب، ولا يزاد على الثلاثة إلا في
~~حد، وروي ذلك عن الليث بن سعد، وقال أبو يوسف: لا يبلغ في الأدب ثمانين،
~~وقال ابن أبي ليلى وابن شبرمة: لا يبلغ فيه مائة، ومن أهل العلم من رأى أنه
~~لا يضرب في الأدب أكثر من عشرة أسواط على ما روى أبو بردة «عن النبي - عليه
~~السلام - أن الأدب لا يكون فوق عشرة أسواط» وروي مثله عن أشهب قال لا يزيد
~~السلطان في الأدب على عشرة أسواط ولا المكتب على ثلاثة فإن زاد على ثلاثة
~~اقتص منه، وبالله التوفيق.
### | : العسل يخلط باللبن ms6512
# ومن كتاب البز وسئل ابن القاسم عن العسل يخلط باللبن فقال: لا بأس به.
# PageV16P279
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن النهي إنما
~~جاء في الخليطين من الأشربة التي يصنعها الناس من الأطعمة كالتمر والزبيب
~~والعسل والبر وما أشبه ذلك، وأما اللبن فليس بشراب من صنع آدمي، فلا كراهة
~~في خلطه بالعسل ولا شراب من الأشربة، والأصل في هذا أنه إذا كان الشيئان
~~يصلح أن ينبذ كل واحد منهما فلا يجوز أن يجمعا في الانتباذ ولا أن يخلط
~~شرابهما إذا انتبذ كل واحد منهما على حدة، وإذا كان الشيئان لا يصلح أن
~~ينبذ أحدهما أو كلاهما فلا بأس بخلط شرابيهما، وإنما نهي عن خلط الشرابين
~~إذا اختلف أصولهما ومن جمع الشيئين المختلفين في الإنباذ من باب حماية
~~الذرائع؛ لأن الشدة والإسكار يسرع إليهما بذلك، فمن خلطهما وشربهما في
~~الفور لم يكن عليه في ذلك حرج، وقيل إن النهي في ذلك عبادة لا لعلة، فعلى
~~هذا القول لا يجوز ذلك وإن شربهما بالفور، وأما شراب الورد وشراب السكنجبين
~~وما أشبه ذلك من الأشربة السكرية أو العسلية فالجمع بينهما جائز باتفاق؛
~~لأن أصلهما جميعا واحد ولا يجوز خلط شراب سكري وعسلي لاختلاف أصلهما،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا على رجل أنه شرب خمرا فحلف بطلاق امرأته ما شرب خمرا
# مسألة وسئل مالك عن رجلين شهدا على رجل أنه شرب خمرا فحلف بطلاق امرأته
~~ما شرب خمرا، أترى أن يطلق عليه امرأته؟ قال أرى أن يضرب الحد، ولم نر عليه
~~طلاقا، وقد قال: إن هذه وجوه يكون لها تفسير، من الناس من يقول: إنما الخمر
~~من العنب، قيل له أفتقول ذلك؟ قال: وكل خمر فهو خمر إذا أسكر، قيل له:
~~أفتوجب عليه الطلاق؟ قال: لا ولكن أوجب عليه الحد.
# قال محمد بن رشد: إنما نواه لأن كل ما أسكر فهو خمر عنده، خلاف ما يذهب
~~إليه أهل العراق في أن الخمر إنما يقع على ما أسكر من
# PageV16P280
# العنب، ms6513 وبعضهم يقول إنه يقع على ما أسكر من العنب والتمر والزبيب النقيع،
~~فلما شهدا عليه أنه شرب خمرا ولم يقولا مم هي الخمر التي شرب كانا بمنزلة
~~أن لو شهدا عليه أنه شرب سكرا، فنواه في أنه لم يشرب الخمر التي هي الخمر
~~عند أهل العراق ولو شهدا عليه أنه شرب خمر العنب فحلف أنه لم يشرب خمرا
~~لطلقت عليه زوجته باتفاق، وقد قيل إنه لا ينوي مع قيام البينة وإنما ينوي
~~إذا جاء مستفتيا، وقيل إنه لا ينوي وإن جاء مستفتيا، وإلى هذا ذهب ابن
~~المواز، وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم سلف من سماع عيسى من كتاب
~~النذور.
### | : يخلط الشيئان للخل
# ومن كتاب أوله سلعة سماها وسئل عن العصير يجعل فيه الشعير وغير ذلك مما
~~يخلل به التماس أن يكون خلا فيخلل، أترى به بأسا؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن النهي إنما هو في خلط
~~الشرابين للشرب إذا اختلفت أصولهما، وفي انتباذ الشيئين المختلفين للشرب،
~~وكذلك خلط ما ينبذ مع الشراب الذي قد نبذ من شيء آخر ليشرب، وأما الخل فليس
~~من ذلك في شيء؛ لأنه ليس بشراب، وإنما هو إدام؛ فجائز أن يخلط الخلان وإن
~~اختلفت أصولهما وأن يخلط الشيئان للخل وأن يخلط مع العصير الذي يراد للخل
~~ما شاء من الأشربة والأطعمة، هذا هو المشهور من قول مالك، وفي ذلك اختلاف
~~حسبما يأتي ذكره في رسم الحدود من سماع أشهب وفي رسم الأشربة والحدود منه
~~أيضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقذف الرجل الغريب فيقول له يا ابن زانية
# مسألة وسئل عن الرجل يقذف الرجل الغريب فيقول له يا ابن زانية
# PageV16P281
# وهو غريب لا تعرف أمه ... عليه فيقول السلطان هذا غريب لا تعرف أمه
~~فيستشير في ذلك في أن يقيم عليه الحد أم لا؟ قال مالك أرى أن يضرب الحد إذا
~~كان رجلا مسلما، وقد يقدم الرجل البلد فيقيم فيها سنتين من أهل خراسان وغير
~~ذلك فيقذفه ms6514 الرجل فيقال له أقم البينة أن أمك حرة أو مسلمة، قال ما أرى ذلك
~~عليه، ولكن أرى أن يضرب من قذفه، والظالم هو الذي يحمل عليه فأرى أن يحد
~~قاذفه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن أم الحر المسلم محمولة على
~~الحرية والإسلام حتى يعلم خلاف ذلك، كما أنه محمول على الحرية حتى يعلم أنه
~~عبد لو قذفه رجل لوجب على قاذفه الحد إلا أن يثبت أنه عبد، وإنما يحد إذا
~~قال له: يا ابن الزانية، إذا كانت أمه قد ماتت أو حاضرة فوكلته، وأما إن
~~كانت غائبة قريبة الغيبة فلا يحد لها إلا بعد الإعذار إليها.
### | : قال لرجل يا ابن أمي فقال له الرجل ابن أمك الشيطان
# ومن كتاب باع غلاما وسئل مالك عن رجل قال لرجل: يا ابن أمي، فقال له
~~الرجل: ابن أمك الشيطان، فقال: ليس في هذا فرية، وهذا من كلام أهل السفه،
~~قيل له: أفترى فيه أدبا؟ قال: إنه لخفيف وهو إذا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه خفيف على ما قال؛ لأن ذلك من قول القائل
~~محال فلا يلحق المقول له بذلك نقص ولا عيب، وبالله التوفيق.
# PageV16P282
### | مسألة: رجل من الموالي قال لرجل عربي أنا أقرب برسول الله عليه السلام منك
# مسألة وسئل مالك عن رجل من الموالي قال لرجل عربي، أنا خير منك أصلا
~~وفصلا وأقرب برسول الله - صلى الله عليه وسلم - منك، قال مالك: ما أرى من
~~أمر بين، قيل له: أفترى عليه حدا حين قال: أنا أقرب برسول الله - عليه
~~السلام - منك؟ قال: ما أرى من أمر بين والعفو في ذلك أفضل.
# قال محمد بن رشد: الأصل النسب، والفصل الحسب، فقوله أنا خير منك أصلا
~~وفصلا بمنزلة قوله أنا خير منك نسبا وحسبا أو أنا أكرم نسبا وحسبا، والحسب
~~قد يراد به النسب، وقد يراد به الدين، بدليل قول عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه -: كرم المؤمن تقواه ودينه حسبه. الحديث، فإذا أفرد الرجل الحسب عن ms6515
~~النسب فقال لصاحبه في سبه إياه: أنا خير منك أو أفضل منك أو أكرم منك حسبا،
~~حمل قوله على النسب، وإذا جمعه معه فقال له: أنا خير منك وأفضل منك وأكرم
~~منك حسبا ونسبا، حمل الحسب على الدين، فيتحصل في قول الرجل للرجل: أنا خير
~~أو أفضل منك أو أكرم منك حسبا ونسبا أو أصلا ثلاثة أقوال، أحدها: قول مالك
~~في هذه الرواية وغيرها إنه لا حد عليه؛ لأن ذلك لا يرجع عنده إلا إلى تفضيل
~~العجم على العرب، إن كان القائل من العجم والمقول له من العرب لا إلى نفي
~~المقول له عن نسبه لأن قول المولى للعربي: أنا خير منك بمنزلة قوله: العجم
~~خير من العرب، هذا الذي ذهب إليه مالك، والثاني: إنه إن قال له: أنا أكرم
~~منك أو أفضل منك أو خير منك نسبا، فعليه الحد إن كان قاله عربي لقرشي أو
~~مولى لعربي أو لقرشي، وإن لم يقل نسبا وقال حسبا فعليه الأدب ولا حد عليه،
~~وهو مذهب ابن أبي حازم والثالث: إنه إن قال له: أنا أكرم منك أو أفضل منك
~~أو خير منك نسبا، فعليه الحد وإن لم يقل نسبا وقال حسبا فعليه الحد إلا أن
~~يقول إنما أردت الدين فيحلف على ذلك ويسقط عنه الحد إذا كان يشبه أن يكون
~~كذلك، وإن كان لا يشبه أن
# PageV16P283
# يكون كذلك لظهور سفه لم يصدق في ذلك، ووجب عليه الحد، وهو مذهب مطرف وابن
~~الماجشون وأصبغ فيما حكى ابن حبيب عنهم من أنه إذا قال عربي لعربي مثله أو
~~فوقه أو لقرشي: أنا خير منك، فلا حد عليه، وكذلك إذا قاله مولى لمولى، وإذا
~~قاله مولى لعربي حد للنفي، كأنه قال: لست من العرب حيث فضل عليه المولى،
~~إلا أن يقول: إنما أردت أني خير منك عند الله، فيحلف بالله ما أراد إلا
~~ذلك، ثم لا حد عليه إن كان قائل ذلك مثله يشبه أن يكون كذلك، وإن كان سفيها
~~مثله لا يشبه أن يكون ms6516 كما قال، لم يقبل قوله، وحمل عليه أنه أراد تنحيته عن
~~نسبه، قالا: ولو قاله ابنا عم من العرب أو من قريش أحدهما لصاحبه كان فيه
~~الحد؛ لأنه لا مذهب له هاهنا إلا النفي إلا أن يقول: أردت أني خير منه دينا
~~ومثله يشبه أن يكون كذلك فيحلف وينجو من الحد، فقول مطرف وابن الماجشون
~~وأصبغ مثل قول ابن أبي حازم في قوله: أنا أكرم منك نسبا، وخلاف له في قوله:
~~أنا أكرم منك حسبا، وقوله في الرواية: والعفو في ذلك أفضل معناه ودرأته
~~الحد في ذلك أولى وأحسن إذ ليس العفو على الحد إلى الإمام، وإنما ذلك لصاحب
~~المقذوف، ولو قال الرجل لصاحبه في مشاتمة: ما لك أصل ولا فصل لم يجب عليه
~~الحد على مذهب مالك، خلاف قول أصبغ وخلاف ما حكى ابن حبيب عن ابن الماجشون
~~من أنه إن قاله لعربي حد، إلا أن يعذر بجهالة، فيحلف ما أراد قطع نسبه
~~ويؤدب، وإن نكل عن اليمين حد، وإن قاله لمولى فلا حد عليه.
### | : رجل من العرب ورجل من قريش فادعى كلاهما أنه أفضل من الآخر
# ومن كتاب صلى نهارا
# وسئل عن رجل من العرب ورجل من قريش كانا في دعوة في قسمهم وهم حلفاء،
~~فذهب العربي يتقدم القريشي وكلاهما قد صحب أبوه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، فقال القريشي للعربي: لا تتقدمني أنا خير منك وأقرب برسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV16P284
# منك، فقال له العربي: بل أنا خير منك وأقرب برسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - منك، فسئل مالك عنه: هل ترى في مثل هذا حدا؟ فقال: ما أرى من حد
~~يثبت، والعفو في مثل هذا أفضل.
# قال محمد بن رشد: درء الحد في هذه المسألة بين على ما قاله، إذ لم يزد
~~على قوله أنا خير منك، فلا أعرف في ذلك نص خلاف، ولو قال: أنا خير منك نسبا
~~لوجب عليه الحد عند ابن أبي حازم، وقد مضى في المسألة التي قبل هذه من ms6517
~~الكلام ما فيه بيان هذه، وبالله تعالى التوفيق.
### | : جلد الحد رجلا قال لرجل إن أمك لتحب الظلم فجلده الحد
# ومن كتاب طلق قال وحدثني أن مروان بن الحكم جلد الحد رجلا قال لرجل: إن
~~أمك لتحب الظلم فجلده الحد، قال ابن القاسم، قال مالك: ليس عليه العمل.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير مالك عليه العمل إذ ليس عنده بتعريض بين،
~~لاحتمال أن يريد أنها تحب الظلم لئلا يبدو قبح صوتها أو سماجة هيئتها أو ما
~~أشبه ذلك من المعاني التي لا يراد بها الزنا، وبالله التوفيق.
### | : رائحة الخمرتوجد بالرجل هل يحد
# ومن كتاب اغتسل على غير نية وسئل مالك عن الرائحة توجد بالرجل، قال: إن
~~شهد عليه ذوا عدل أنه شرب مسكرا حد، وإن لم يستيقن وكان من أهل السفه نكل،
~~وإن كان رضا في حاله لم أر عليه نكالا ولا حدا.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن شهد عليه ذوا عدل أنه شرب مسكرا
# PageV16P285
# حد، معناه إذا كانت الشهادة عليه بذلك دون أن يأمر السلطان باستكناهه لأن
~~الواحد يجزي في الاستكناه إذا أمر الإمام بذلك، ولا اختلاف في مذهب مالك،
~~وجل أهل العلم في أن المسكر من جميع الأشربة خمر يجب الحد على من شربها سكر
~~أو لم يسكر لقول النبي عليه السلام «ما أسكر كثيره فقليله حرام» وإنما
~~يخالف في ذلك أهل العراق فيرون شرب ما دون السكر من الأنبذة المسكرة حالا،
~~ولا يحرمون اليسير والكثير إلا من خمر العنب أو العنب والتمر على قول
~~بعضهم، وهو من المذاهب المرغوب عنها البينة خطؤها.
### | : يقول للرجل يا ابن البربرية وأمه عربية
# ومن كتاب سعد
# قال مالك في الرجل يقول للرجل يا ابن البربرية وأمه عربية: إنه يضرب
~~الحد؛ لأنه نفى أمه من أبيها، فإن قال: ليست أمك فلانة، فلا أرى عليه حدا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن من قال لعربي: يا بربري، وهو
~~يعرف أنه عربي فعليه الحد؛ لأنه قد نفاه عن ms6518 نسبه، فقوله: إنه يضرب الحد إذا
~~قال له: يا ابن البربرية، وأمه عربية، معناه إذا كان يعرف أن أمه عربية،
~~وإنما وجب الحد في قول الرجل للرجل: ليس أبوك فلانا، ولم يجب في قوله: ليست
~~أمك فلانة لأن نسب الرجل يثبت من أبيه بالحكم وغلبة الظن دون المشاهدة
~~واليقين، ويثبت من أمه بالمشاهدة واليقين، فإذا قال له: لست لأمك لم يغره
~~بذلك ولا كانت عليه فيه غضاضة لأنه يعلم كذبه فيما قاله، وإذا قال له لست
~~لأبيك فقد غره بذلك إذ لا يعلم كذبه قطعا فيما رماه به، وقذف أمه
# PageV16P286
# بالزنا، فيجب عليه حدان، حد له لقطع نسبه من أبيه، وحد لأمه لتزنيته
~~إياها، ويختلف هل يجب عليه حد لأبيه أم لا، فلا يجب عليه على مذهب أشهب
~~ويجب عليه على مذهب ابن القاسم في المدونة في إيجاب الحد على من قال لعبده:
~~لست لأبيك وأبوه مسلم وأمه كافرة، قال: لأنه حمل أباه على غير أمه، وهو
~~بعيد، وقول أشهب أصح، وبالله التوفيق.
### | مسألة: منبوذ افتري عليه فقيل له يا ابن الزانية
# مسألة وسئل مالك عن منبوذ افتري عليه فقيل له: يا ابن الزانية، فقال: أرى
~~أن يعزر بإذايته إياه ولا حد على من افترى عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير الحد على من قال لمنبوذ يا ابن الزانية من
~~أجل أن أمه لا تعرف، ولا حد على من قذف مجهولا لا يعرف، وكذلك لو قال له:
~~يا ابن الزاني لم يحد، إذ لا يعرف أبوه، وكذلك قال ابن حبيب في الواضحة: لا
~~حد على من قذف منبوذا بأمه أو بأبيه، وهو معنى قوله في هذه الرواية ولا حد
~~على من افترى عليه، وأما لو قال له: يا ولد زنا، لوجب عليه الحد؛ لاحتمال
~~أن يكون لرشده، وان كان قد نبذ، وأما اللقيط والمجهول فيحد من قذفه بأبيه
~~أو بأمه، قاله ابن حبيب في الواضحة، وبالله التوفيق.
### | : ينتهر بالمرأة في الشعر
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك ms6519 وسئل عن الذي ينتهر بالمرأة في الشعر
~~فيوقف على ذلك، فيقول: قول قلته ليس له عندي أصل أيحد؟ قال: ما رأيت أحدا
~~حد في مثل هذا، ولم يزل الشعراء يقولون، فما رأيت أحدا حد في مثل هذا إلا
~~أن يكون الشيء البين جدا.
# قال محمد بن رشد: رأيت لأبي بكر بن محمد أنه قال: المعروف
# PageV16P287
# من قول أصحابنا أنه يعتبر شعره، فإن كان فيه تعريض القذف حد، فكأنه تأول
~~عن مالك أنه لا يحد الشاعر إذا عرض في شعره بقذف المرأة، وليس ذلك بتأويل
~~صحيح؛ لأنه قد نص على أنه يحد إذا كان الشيء البين جدا، وإنما شرط ألا يحد
~~حتى يكون الشيء البين جدا؛ لأن للشعراء في أشعارهم استعارات لطيفة ومجازات
~~بعيدة، فلا يتأول عليهم في شيء منها القصد إلى الحقيقة إلا أن يكون ذلك
~~أمرا بينا، فليس قوله بخلاف لأصله في إيجاب الحد في التعريض بالقذف؛ لأنه
~~لا يرى ذلك إلا في التعريض البين الذي يرى في أنه أراد بذلك القذف، لا في
~~الكلام المحتمل، ألا ترى أنه لم ير العمل على فعل مروان في جلده الحد
~~لقائل: إن أمك لتحب الظلم؛ لاحتمال الكلام غير القذف حسبما مضى من قولنا في
~~رسم طلق، فكذلك إذا كان كلام الشاعر في شعره محتملا أن يكون أراد به القذف
~~وألا يكون أراد به القذف لم يحد.
### | مسألة: قال لعربي يا مولى أو يا عبد
# مسألة وسئل عن رجل قتل أخوه فجاء أخو القاتل وهو عربي يكلمه في ذلك وهو
~~مغضب فقال له: تنح عني أيها العبد وهو ابن لسوداء أو سندية، ثم قال لم أرد
~~نفيه، وإنما أردت سواده ولونه أترى عليه حدا؟ فقال إني لأرجو ألا يكون ذلك
~~عليه إن شاء الله، قيل له: أترى عليه اليمين ما أراد نفيه؟ قال: ذلك أدنى
~~ما عليه إن لم يكن عليه غير ذلك هو أدنى ما عليه.
# قال محمد بن رشد: هذا خلاف قوله في المدونة: إنه من قال لعربي: يا مولى ms6520
~~أو يا عبد، أنه يحد، بخلاف إذا قال لمولى: يا عبد، وإنما فرق في المدونة
~~بين أن يقول ذلك للعربي أو للمولى؛ لأن العبيد والموالي من العجم، فإذا قال
~~للعربي يا مولى أو يا عبد فقد قطع نسبه؛ لأن ذلك بمنزلة أن يقول له يا
~~عجمي، فما في المدونة أظهر من هذه الرواية، ويحتمل أن يفرق
# PageV16P288
# بين المسألتين بما ذكره في المسألة من سواد المقول له: تنح عني أيها
~~العبد هو ابن سوداء أو سندية، لاحتمال أن يكون القائل أراد بقوله ذلك له
~~أنه ابن أمة سوداء من عربي بنكاح، فلم ينفه بذلك عن نسبه من العرب، واستظهر
~~عليه في ذلك باليمين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: عفو المقذوف عن القاذف
# مسألة وسئل عن رجل نازع رجلا قد كانت أمه أمة فأعتقت وهو لا يعلم فنازعه
~~بعد عتقها فقال له: أخزاك الله وأخزى زانية ولدتك، ولم يكن علم بعتق أمه،
~~فقال: ما أراه إلا وقد فرغ ووجب عليه الحد، قيل له: إنها كلمته، فقيل لها:
~~لم يعلم أنك عتقت حين ذهبت. لتطلب ذلك منه، فقالت: اشهدوا أنه إن حلف في
~~المسجد أنه لم يعلم فقد عفوت عنه، فلما ذهب ليحلف رجعت عن ذلك فأرادت
~~إتباعه بالحد، قال أرى ذلك لها، وأرى أن يحد، قيل له: إنها قد أشهدت أنها
~~قد عفت إن حلف أنه لم يعلم أنها حرة ثم أفسدت فقال: إني لا أرى عفوها في
~~مثل هذا جائزا، قيل له: أرأيت إن تمت على العفو؟ فقال: لا أرى لها في ذلك
~~عفوا وأرى أن يحد ولا يجاز عفوها لأن في ذلك إسقاط شهادته ليس حدها بالحد
~~فليس قبول شهادته وردها بيد هذه المرأة، فلا أرى عفوها جائزا وأرى أن يحد
~~إلا أن تكون امرأة تريد سترا أو يخاف إن كتبت أن يثبت ذلك عليها، فأرى
~~عفوها في مثل هذا جائزا وإلا فإن عليه الحد؛ لأن في ذلك شهادته، فلا أرى أن
~~تقبل شهادته، ولو جاز العفو في مثل هذا لعمد الرجل ms6521 الموسر الكثير المال
~~فافترى على الرجل المعسر فأعطاه مائة دينار أو مائتي درهم وأبرأه من ذلك
~~الحد، فلا أرى ذلك جائزا عليه وأرى عليه الحد وفي رواية ابن القاسم عن مالك
~~العفو جائز.
# PageV16P289
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي قذف المرأة بالزنا وهو يظنها أمة وقد كانت
~~أعتقت وهو لا يعلم بعتقها: إن عليه الحد لها، ولا يعذر بجهله بعتقها صحيح
~~لا اختلاف فيه أعلمه؛ لأن الحقوق الواجبة لها بالعتق من الحد والقصاص
~~والميراث وسائر أحكام الحرية لا تسقط بالجهل بها، لو قتلها أحد لقتل بها
~~وإن لم يعلم بحريتها، وكذلك لو شهد بشهادة فردها القاضي إذ لم يعلم بحريته
~~ثم علم بها لأجازها، وإنما اختلف إذا شهد بها عند غيره بعد أن ردها الأول
~~بجهله بحريته، فقيل إنها تقبل منه، وقيل إنها لا تقبل منه؛ لأنها قد ردت،
~~والأصح أن تقبل منه لأن الغيب قد كشف أن ردها أولا لم يكن صحيحا.
# وظاهر رواية أشهب هذه أن عفو المقذوف عن القاذف لا يجوز وإن كان عفوه قبل
~~أن يبلغ الإمام، خلاف رواية ابن القاسم عنه، فهي تدل على أن القذف يتعلق به
~~حق الله تعالى، وهو مذهب أبي حنيفة، ويأتي على قياسها أن الإمام يقيم حد
~~القذف على القاذف بقيام من قام به من الناس، وهو ظاهر قوله في المدونة في
~~الذي يقذف الرجل عند الإمام وهو غائب أنه يقيم عليه الحد إذا كان معه شهود؛
~~لأن ظاهر قوله أنه يقيم الحد عليه وإن كان المقذوف غائبا، مثل ما حكى ابن
~~حبيب في الواضحة عن ابن القاسم وغيره، خلاف ما تأول محمد بن المواز من أن
~~معنى ذلك إذا جاء المقذوف وقام بحقه، وقد قيل: إنه لا يتعلق بالقذف حق لله
~~تعالى فللمقذوف على هذا القول أن يعفو عن القاذف، وإن انتهى الأمر إلى
~~الإمام أراد سترا أو لم يرده، وهو أحد قولي مالك في المدونة، وقد قيل: إنه
~~لا يتعلق به حق لله تعالى حتى ينتهي إلى ms6522 الإمام إلا أن يريد سترا، وهو أحد
~~قولي مالك في المدونة ومذهب الشافعي، فهي ثلاثة أقوال في المسألة، ولا
~~اختلاف في أن القذف حق للمقذوف، وإنما اختلف هل يتعلق فيه حق لله تعالى أم
~~لا؟ على الثلاثة الأقوال التي ذكرناها، وقد قال عبد الوهاب في المعونة:
~~اختلف عن مالك في حد القذف هل هو من حقوق الله تعالى، أو من حقوق الآدميين،
~~وفائدة ذلك أنه إن كان من حقوق الله فلا
# PageV16P290
# يجوز العفو عنه بعد بلوغه إلى الإمام، وإن كان من حقوق الآدميين جاز
~~العفو عنه، والصحيح أنه من حقوق الآدميين بدليل أنه يورث عن المقذوف وحقوق
~~الله تعالى لا تورث، ولأنه لا يستحق إلا بمطالبة الآدمي، والله اعلم، هذا
~~نص قوله في المعونة، وفيه نظر فالصحيح ما ذكرناه.
### | : المدمن على الخمر الذي قد خلع أيجلد الحد كلما أخذ
# ومن كتاب الحدود والأشربة وسألته عن المدمن على الخمر الذي قد خلع أيجلد
~~الحد كلما أخذ؟ قال: نعم رأيي أرى أن لو ألزم السجن إذا كان مدمنا خليعا،
~~وقد سجن عامر بن عبد الله بن الزبير ابنا له حتى جمع كتاب الله فيه، فأتى
~~فقيل له: قد جمع كتاب الله فخله، فقال ما من موضع خير له من موضع جمع فيه
~~كتاب الله فأبى أن يخليه فأرى ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله في المدمن على الخمر إنه يجلد الحد كلما أخذ، هو
~~أمر متفق عليه في المذهب، وعليه جماعة فقهاء الأمصار، وما روي عن النبي -
~~عليه السلام - من رواية معاوية بن أبي سفيان وعبد الله بن عمرو بن العاص
~~وأبي هريرة وجرير بن عبد الله البجلي أنه يقتل في الرابعة وقول عبد الله بن
~~عمرو بن العاص ايتوني برجل أقيم عليه الحد ثلاث مرات فإن لم أقتله فأنا
~~كذاب، «وما روى عن أبي سليمان مولى أم سلمة أن أبا الرمدا البلوي أخبره أن
~~رجلا منهم شرب الخمر فأتوا به رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فضربه، ثم
~~شرب الثانية، ms6523 فأتوا به فضربه، فما أدري قال في الثالثة أوفي الرابعة فأمر
~~به فجعل على العجل ثم ضربت عنقه» تعلق به من شذ من أهل العلم، والذي عليه
~~جماعة العلماء أن ذلك منسوخ، بدليل ما روي عن جابر بن عبد الله أنه قال:
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من شرب الخمر فاجلدوه، ثم إن عاد
~~فاجلدوه، فأمر في الرابعة بالجلد أيضا ولم يأمر
# PageV16P291
# بالقتل» وقد روي عن محمد المنكدر أنه حدث أنه بلغه «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال في شارب الخمر: إن شرب فاجلدوه، ثم إن شرب فاجلدوه ثم
~~إن شرب فاجلدوه ثم إن شرب فاقتلوه، فأتي ثلاث مرات برجل قد شرب الخمر
~~فجلدوه ثم أتي به في الرابعة فجلدوه، ووضع القتل عن الناس» وقد دل على نسخه
~~أيضا قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل دم امرئ مسلم إلا
~~بإحدى ثلاث أن يكفر بعد إيمان، أو يزني بعد إحصان أو يقتل نفسا بغير نفس»
~~أو كما قال - صلى الله عليه وسلم -، فقد روي هذا الحديث عن النبي - عليه
~~السلام - بألفاظ مختلفة ومعان متفقة، واستحسان مالك للخليع المدمن على شرب
~~الخمر أن يلتزم السجن كما فعل عامر بن عبد الله بابنه الماجن نظر صحيح؛
~~لأنه إذا كان لا يكف عن شرب الخمر ولا يقلع عنه بالحد كلما أخذ فإلزامه
~~السجن أحوط لدينه وأبقى على جسمه، وبالله التوفيق.
### | : يخلط الزبيب والتمر للخل
# ومن كتاب الحدود
# وسئل عن الذي يخلط الزبيب والتمر للخل، فقال: ما سمعت أنه يكره إلا في
~~الشراب الذي يشرب.
# قال محمد بن رشد: قد كره ذلك مالك في مختصر ابن عبد الحكم، والأظهر ألا
~~كراهية في ذلك على ما قاله في هذه الرواية لأن النهي عن الخليطين وعن
~~انتباذ الشيئين معا إنما جاء في الشراب الذي يشرب، والنهي في ذلك إنما هو
~~من أجل أن الشدة والإسكار تسرع إليهما إذا جمعا معا حسبما مضى القول فيه في
~~رسم البز، من سماع ابن ms6524 القاسم، وهذه العلة معدومة في الخل فوجب ألا يكون في
~~ذلك كراهية، وقد قيل إن النهي في ذلك إنما هو عبادة لا لعلة وهو قول مالك
~~في موطئه؛ لأنه قال فيه: وهو الأمر
# PageV16P292
# الذي لم يزل عليه أهل العلم ببلدنا أنه يكره ذلك لنهي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عنه، فعلى هذا يكره ذلك في الخل وغيره؛ لأن النهي إذا كان
~~عبادة لا لعلة وجب أن يحمل على عمومه في الخل وغيره مما يشرب أو يتداوى به
~~أو يمتشط به على ما قاله في رسم الأشربة والحدود بعد هذا في النضوح تعمله
~~المرأة من التمر والزبيب لتمتشط به حسبما يأتي القول فيه إن شاء الله.
### | مسألة: النبيذ يجعل فيه الدردي دردي النبيذ ليشتد
# مسألة وسئل عن النبيذ يجعل فيه الدردي دردي النبيذ ليشتد، فقال: لا بأس
~~به إلا أن يكون مسكرا، قيل له: إنما هو تفل نبيذ، فقال ذلك النبيذ كان
~~مسكرا، فإذا كان ذلك النبيذ مسكرا فهذا حرام، فروجع فيه وقيل له إن ناسا لا
~~يرون به بأسا، فقال هذا حرام.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في المذهب في أن دردي النبيذ المسكر لا يحل
~~أن يجعل في نبيذ ليشتد به؛ لأن النبيذ المسكر بمنزلة الخمر في تحريم قليله
~~وكثيره، فدرديه بمنزلته، وإنما يجوز ذلك على مذهب أهل العراق والذين يرون
~~ما دون السكر من النبيذ المسكر حلالا، وأما دردي النبيذ الذي لا يسكر فجائز
~~أن يجعل في نبيذ غيره ليشتد به إذا كان أصلهما واحدا، وأما إن كان النبيذ
~~من تمر فلا يجوز أن يجعل فيه دردي نبيذ زبيب أو ما أشبه ذلك للنهي الذي جاء
~~في الخليطين، وبالله التوفيق.
# PageV16P293
### | : الحدود في الحرم
# من كتاب العقول وسئل مالك أتقام الحدود في الحرم؟ قال: نعم وتقتل النفس
~~بالنفس في الحرم.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في هذا الرسم من هذا إلى
~~السماع من كتاب الديات، ومضى مثله في سماع أبي زيد أنه يقتص ms6525 منه في القتل
~~في الحرم، ولا اختلاف في هذا بين أحد من فقهاء الأمصار أحفظه، وإنما يؤثر
~~فيه خلاف عن جماعة من السلف لقوله تعالى: {ومن دخله كان آمنا} [آل عمران:
~~97] وقد مضى الكلام على هذا في الموضعين من كتاب الديات.
### | : افترى على الرجل فأعطاه مائة دينارفأعفاه من الحد
# ومن كتاب الأشربة والحدود وقال في الكثير المال إذا افترى على الرجل
~~فأعطاه مائة دينار أو مائتي دينار فأعفاه من الحد: ما أرى ذلك جائزا وأرى
~~عليه الحد.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا من قوله في أول رسم من السماع ومضى الكلام
~~عليه مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تعمل من التمر والزبيب نضوحا تمتشط به
# مسألة وسئل عن المرأة تعمل من التمر والزبيب نضوحا تمتشط به، قال: أرجو
~~ألا يكون به بأس، قيل له: ربما اشتكى الرجل فيشتريه من أجل شكوة فقال: لا
~~خير فيه إذا أرادوا أن يتداووا بما أحل الله، يريد
# PageV16P294
# أن يقارب الله ولا أرى بأسا أن تمشط به المرأة، وسئل عن المرأة تجعل في
~~رأسها من نبيذ التمر والزبيب جميعا، فقال: سمعت أنهما لا يخلطان، فلا أرى
~~أن تجعل في رأسها منه شيئا، لقد قام عليها رأسها بالغلاء.
# قال محمد بن رشد: في كتاب الأشربة من مختصر ابن عبد الحكم أن النضوح من
~~الخليطين لرأس المرأة مكروه، وفيه أيضا إجازته على ترخيص، والقولان قائمان
~~من هذه الرواية إذا اعتبر الكلام فيها؛ لأنه قال في أولها لا بأس بذلك،
~~وقال في آخرها: فلا أرى أن تجعل في رأسها منه شيئا، فمن جعل النهي عبادة
~~لغير علة وحمل الحديث على عمومه لم يجز ذلك، ومن لم يحمله على عمومه وقال:
~~إن المراد بذلك الشراب الذي يشرب، وعلل النهي بإسراع الشدة والإسكار إلى
~~الشراب بخلطهما أو بخلط أصولهما في الانتباذ أجاز ذلك، وقد مضى بيان هذا
~~وذكره في رسم كتاب الحدود قبل هذا في رسم مسألة الزبيب والتمر يخلطان للخل،
~~ولم يتكلم في الرواية على كراهة امتشاط المرأة ms6526 بالطعام من أجل حرمته وما في
~~ذلك من السرف والتشبه بفعل الأعاجم لأنه سكت عن ذلك للعلم به، إذ لا اختلاف
~~في كراهته، وقد نص على ذلك في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الوضوء
~~وفي رسم النذور والجنائز من سماع أشهب منه، ويحتمل أن يكون ما يظهر من
~~التعارض والاختلاف في هذه الرواية يرجع إلى هذا المعنى فيكون الوجه فيها
~~أنه أجاز ذلك في أول الرواية ولم يره داخلا في النهي عن الخليطين، وكرهه في
~~آخرها وإن لم يكن داخلا في النهي عن الخليطين من ناحية حرمة الطعام
~~والشراب، وبالله التوفيق.
# PageV16P295
### | مسألة: للشاهد أن يشهد بما علم
# مسألة وقال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب رأى رجلا قاء خمرا فقال لأبي
~~هريرة: اشهد أنه قاءها، فقال: ما هذا التعمق؟
# قال محمد بن رشد: زاد في رسم الحدود من سماع أصبغ بعد هذا تجوز الشهادة
~~بذلك فلا وربك ما قاءها حتى شربها، وهذا الحديث فيه وجهان من الفقه، أحدهما
~~أن الحاكم لا يقضي بعلمه، وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في موضعه، وهو رسم
~~الجواب من سماع عيسى من كتاب الأقضية، والوجه الثاني أنه يجوز للشاهد أن
~~يشهد بما علم من جهة النظر والاستدلال، كما يجوز له أن يشهد بما علمه ضرورة
~~بالعين، لقول عمر بن الخطاب لأبي هريرة: اشهد أنه شربها وهو لم يعاين شربه
~~إياها، وإنما عاين أنه قاءها ولكن يعلم بالنظر والاستدلال أنه لم يقئها حتى
~~شربها، وقد أشبعنا الكلام على هذا في الشهادات من كتاب المقدمات وإنما توقف
~~أبو هريرة عن الشهادة أنه شربها لاحتمال أن يكون لم يشربها باختياره، وإنما
~~أكره عليها فصبت في حلقه ولم ير عمر الشهادة تبطل بهذا الاحتمال؛ لأن أمره
~~يحمل على أنه شربها باختياره إذ لم يدع أنه أكره على شربها وإنما أنكر أن
~~يكون شربها، ولهذا قال له: ما هذا التعمق؟.
### | مسألة: الزكوة للخمر تغسل فيجعل فيها الخل
# مسألة وسئل عن الزكوة للخمر تغسل فيجعل فيها الخل، ms6527 فقال أما الزكوة فلا
~~أرى ذلك لأنها قد تشربت، فلا أرى ذلك ولو غسلت، ولو كان بعض هذه الجرار
~~فغسلها لم أر به بأسا وأخاف ألا يخرج ريحها من الزكوة ليشقها ولا يجعله
~~فيها.
# PageV16P296
# قال محمد بن رشد: الفرق بين الجرار والزقاق على ما قاله، فلا إشكال فيه
~~ولا موضع للقول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أيحرق بيت الرجل الذي يوجد فيه الخمر يبيعها
# مسألة وسئل مالك أيحرق بيت الرجل الذي يوجد فيه الخمر يبيعها؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: إنما وقع السؤال عن هذا لما جاء من أن عمر بن الخطاب
~~أحرق بيت رجل من ثقيف يقال له رويشد الثقفي كان يبيع الخمر ووجد في بيته
~~خمرا فقال له أنت فويسق ولست رويشدا، فقوله في الرواية إنه لا يحرق بيته هو
~~المعلوم من مذهبه لأنه لا يرى العقوبة في الأموال، إنما يراها في الأبدان،
~~وقد قال في سماع أشهب من كتاب السلطان: وأرى أن يضرب من انتهب ومن أنهب،
~~وقد حكى ابن لبابة عن يحيى بن يحيى أنه قال: أرى أن يحرق بيت الخمار، واحتج
~~بحديث عمر بن الخطاب في حرقه بيت رويشد الثقفي لبيعه الخمر فيه، وقد حكى
~~يحيى بن يحيى عن بعض أصحابه أن مالكا كان يستحب حرق بيت المسلم الذي يبيع
~~الخمر، قيل له: فالنصراني يبيع الخمر من المسلمين، قال: إذا تقدم إليه فلم
~~ينته فأرى أن يحرق عليه بالنار، واحتج بفعل عمر بن الخطاب وهي رواية شهادة
~~في المذهب لأن العقوبات في الأموال أمر كان في أول الإسلام، من ذلك «ما روي
~~عن النبي - عليه السلام - في مانع الزكاة " إنا آخذوها وشطر ماله عزمة من
~~عزمات ربنا» «وما روي عنه في حريسة الجبل أن فيها غرم مثليها وجلدات نكال»
~~«وما روي عنه من أنه من أخذ من يصيد في حرم المدينة شيئا فلمن أخذه سلبه»
~~ومن مثل هذا كثير ثم نسخ ذلك كله بالإجماع على أن ذلك لا يجب، وعادت
~~العقوبات في الأبدان، وبالله التوفيق.
# PageV16P297
### | مسألة: ms6528 المجلود في الخمر والفرية أترى أن يحلقوا
# مسألة وسئل مالك عن المجلود في الخمر والفرية أترى أن يحلقوا؟ قال: لا،
~~وأنا أكرهه قيل له: ربما كان الرجل الماجن الخبيث يراد أن يكسر بذلك ويزجر؟
~~قال: ينبغي أن يتبع الذين مضوا بقول الله تعالى: {والذين اتبعوهم بإحسان}
~~[التوبة: 100] ولم أسمع أحدا منهم رأى أن يحلقوا، وإنما هذه عقوبات وعذاب
~~أحدثها الحجاج، ومثله، قيل له: أترى أن يطاف بهم وبشراب الخمر؟ قال إذا كان
~~فاسقا مدمنا فأرى أن يطاف بهم وتعلن أمورهم ويفضحون.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة لا إشكال في صحة مذهب مالك فيها؛ لأن
~~الذي أنكره من حلق الشعر في العقوبة على من بلغه عنه أنه الحجاج وشبهه قد
~~أنكره ابن عباس على من بلغه عنه ذلك من أهل وقته، فروي عنه أنه كان يقول:
~~إن الله جعل حلق الشعر نسكا وتجعلونه أنتم عقوبة، وإنما كان يقول ذلك والله
~~تعالى أعلم لما وقع في مصنف عبد الرزاق عن ابن عمر قال: شرب أخي عبد الرحمن
~~بن عمر وأبو سروعة عقبة بن الحرث وهما بمصر في خلافة عمر فسكرا فلما صحا
~~انطلقا إلى عمرو بن العاص وهو أمير مصر فقالا: طهرنا، فإنا قد سكرنا من
~~شراب شربناه، قال عبد الله فذكر لي أخي أنه سكر، فقلت ادخل الدار أطهرك،
~~قال: ولم أعلم أنهما أتيا عمرا فأخبرني أنه قد أخبر الأمير، فقال لا تحلق
~~اليوم على رؤوس الناس، ادخل الدار أحلقك، فدخل الدار قال عبد الله: فحلقت
~~لأخي
# PageV16P298
# بيدي، ثم جلدهما عمرو فسمع بذلك عمر فكتب إلى عمرو وأن أبعث إلي بعبد
~~الرحمن على قتبه ففعل ذلك عمرو وذكر باقي الحديث، وقد روي عن النبي - عليه
~~السلام - أنه قال: «من مثل بالشعر فليس له خلاق عند الله يوم القيامة» فقيل
~~إن مثلة الشعر حلقه في الخدود، ويروى عن طاوس أنه قال جعله الله طهرة فجعله
~~الناس نكالا وقيل إن مثلة الشعر نتفه أو تغييره بالسواد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يقول للرجل ms6529 يا ابن الأسود وأبوه أبيض
# مسألة وسألته عن الذي يقول للرجل يا ابن الأسود وأبوه أبيض، قال: هذا
~~شديد، فأما الذي يقول لابن النبطي يا ابن القبطي- ولابن الأسود يا ابن
~~النوبي فإن هذا أيسر، والأسود والنوبي غريب، وإنما الشديد أن يقول يا ابن
~~الأسود وهو ابن أبيض، قلت: أرأيت إن قال له يا ابن الأبيض وهو ابن الأسود
~~فقال ما أقول في هذا شيئا، ولكن إنما قلت ذلك في الذي يقول لابن الأبيض يا
~~ابن الأسود.
# قال محمد بن رشد: قال في الذي يقول للرجل وهو ابن ابيض يا ابن الأسود إنه
~~شديد، ولم ينص على إيجاب الحد فيه، وفي ذلك اختلاف، قيل إن عليه الحد، وهو
~~مذهب ابن القاسم في المدونة وغيرها؛ لأنه حمل قوله على أنه نسبه إلى غير
~~أبيه فرآه قذفا بينا، وقيل لا حد عليه، وهو مذهب أشهب لأنه حمل قوله على
~~أنه وصف أباه بغير صفته كما لو قال له: يا ابن فلان الأسود، وسمى أباه
~~باسمه وهو أبيض، وكذلك لو قال يا ابن الأقطع أو يا ابن الأعرج أو يا ابن
~~اليهودي أو يا ابن النصراني يجري على هذا الاختلاف كان المقول له عربيا أو
~~أعجميا أو مولى الحكم في ذلك كله سواء، وأما إن قال له: يا ابن الحجام أو
~~يا ابن الخياط أو ما أشبه ذلك من الصنائع والأعمال، ففي ذلك أقوال أحدها:
~~أنه يحد كان من الموالي أو من العرب وهو مذهب ابن وهب،
# PageV16P299
# والثاني أنه لا يحد كان من الموالي أيضا أو من العرب، وهو مذهب أشهب على
~~أصله في أنه وصف أباه بغير صفته، والثالث أنه يحد إن كان من العرب ولا يحد
~~إن كان من الموالي لأنها أعمال الموالي ويحلف ما أراد بذلك قطع نسبه، وهو
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة، وقال في الذي يقول لابن
~~النبطي يا ابن القبطي إنه أيسر ولم ينص على سقوط الحد في ذلك، وقد نص على
~~ذلك في المدونة ms6530 وغيرها لأن الأجناس كلها ما عدا العرب من البربر والفرس
~~والنبط والقبط وما أشبههم لا يحفظون أنسابهم كما تحفظ العرب أنسابها فلا حد
~~على من نسب أحدا منهم إلى غير جنسه من البيض كلهم باتفاق، وكذلك لا حد فيمن
~~نسب أحدا من جنس من أجناس السود إلى غيره كالحبش والنوبة وما أشبههم
~~باتفاق، واختلف إن نسب أحدا من جنس من أجناس البيض إلى جنس من أجناس السود
~~أو نسب أحد من جنس من أجناس السود إلى جنس من أجناس البيض على ثلاثة أقوال،
~~أحدها أنه لا حد في شيء من ذلك كله، وهو مذهب ابن القاسم في المدونة،
~~والثاني أن عليه الحد في ذلك كله إلا أن يكون المقول له أسود أو ابن اسود،
~~وإن كان من جنس البيض فيقول له يا ابن النوبي ويا ابن الحبشي، وهو مذهب ابن
~~الماجشون في الواضحة، والثالث أنه إن قال لبربري أو فارسي أو قبطي أو نبطي
~~يا حبشي أو يا نوبي فعليه الحد إلا أن يكون أسود أو في آبائه أسود، وإن قال
~~لحبشي أو نوبي: يا بربري أو فارسي أو يا قبطي أو يا نبطي فلا حد عليه، وهذا
~~يأتي على أحد قولي مالك في المدونة في وجوب الحد على الذي يقول لبربري أو
~~لرومي يا حبشي: إن عليه الحد، ويقوم من تفرقته في هذه الرواية بين أن يقول
~~لابن الأسود يا ابن الأبيض وبين أن يقول لابن الأبيض يا ابن الأسود.
# ووجه هذه التفرقة أنه قد يقال للأسود أبيض على سبيل التفاؤل كما سمي
~~اللديغ سليما ويسمى الأعمى أبو بصير، وقال في الرواية في الذي يقول لابن
~~الأسود يا ابن النوبي، إنه أيسر يريد أنه لا حد في ذلك، وسواء على مذهبه
# PageV16P300
# كان المقول له ذلك من العرب أو من جنس من أجناس العجم، وأما العرب فإنها
~~تحفظ أنسابها، فمن نسب أحدا من العرب إلى غير العرب أو نسب أحدا منهم إلى
~~غير قبيلته فعليه الحد قولا واحدا، وقريش من ms6531 العرب والعرب ليسوا من قريش،
~~فمن قال لقريشي يا عربي لم يحد، ومن قال لعربي يا قريشي حد، وكذلك كل
~~قبيلتين من العرب يجمعها أب واحد، يحد من نسب أحدا من القبيلة الأعلى إلى
~~القبيلة الأدنى، ولا يحد من نسب أحدا من القبيلة الأدنى إلى القبيلة
~~الأعلى، فهذا تحصيل القول في هذه المسألة وتلخيصه.
### | مسألة: يقول السلطان له لك الأمان وأخبرني
# مسألة وسئل مالك أيكره للسلطان أن يأخذ الناس بالتهمة فيخلو ببعضهم
~~فيقول: لك الأمان وأخبرني، فيخبره؟ فقال: إني والله إني لأكره ذلك أن يقوله
~~لهم ويغرمهم وهو وجه الخديعة.
# قال محمد بن رشد: وجه الكراهية في ذلك بين؛ لأنه إذا قال له لك الأمان
~~وأخبرني فقد حصل مكرها له على الإخبار فلعله يخبر بالباطل لينجو من عقابه،
~~فإن فعل ذلك الإمام كان فيما أخبره به وأقر به على نفسه كمن أقر تحت الوعيد
~~والتهديد لم يلزمه إقراره، إلا أن يقر لأحد بشيء يعينه، وقد اختلف هل يقطع
~~إذا أقر وعين السرقة تحت الوعيد والتهديد حسبما مضى القول فيه في رسم
~~السرقة من سماع أشهب من كتاب السرقة، وستأتي المسألة أيضا في رسم إن خرجت
~~من سماع عيسى من هذا الكتاب.
### | مسألة: الرجل يقال له يا كلب
# مسألة وسئل عن الرجل يقال له يا كلب، قال ذلك يختلف، إن قال ذلك لذي
~~الفضل والهيئة والشرف في الإسلام أو الرجل الدين لأنه ينبغي أن يوقر ذو
~~الفضل في الإسلام وذلك يختلف عندي في عقوبته إذا قاله للدين، قيل له:
~~أفتروا إذا قاله لذي الهيئة أن يختلف منه
# PageV16P301
# ومن غيره فقال لا أدري ما هذا إذا كان ذا هيئة خلوه، وإن كان غير ذي هيئة
~~جلدوه وما أدري هذا؟ وما أحب أن أحد الناس في مثل هذا.
# قال محمد بن رشد في بعض الكتب: أفترى إذا قاله لذي الهيئة أن يختلف منه
~~ومن غيره كما في داخل الكتاب، وفي بعضها: أفترى إذا قاله ذو الهيئة أن
~~يختلف منه ومن غيره، وهو الصحيح ms6532 في المعنى الذي يدل عليه قوله: لا أدري ما
~~هذا إذا كان ذا هيئة خلوه، وإذا كان غير ذي هيئة جلدوه، وإنما توقف مالك،
~~والله أعلم عن الفرق بين ذي الهيئة وغيره، فقال: لا أدري ما هذا مع ما جاء
~~عن النبي - عليه السلام - من قوله: «أقيلوا ذوي الهيئات عثراتهم» لوجهين،
~~أحدهما أن المراد في الحديث لذوي الهيئات أهل المروءة والصلاح على ما روى
~~النبي - عليه السلام - من قوله: «تجافوا عن عقوبة ذوي المروة والصلاح» فخشي
~~أن يحمل ذلك على عمومه في أهل الصلاح وغيرهم، والثاني أن التجافي عن ذوي
~~المروءة والصلاح إنما يكون إلى الإمام فيما لا يتعلق به حق لمخلوق، ولم
~~يبلغ أن يكون حدا لأنه إذا بلغ أن يكون حدا فقد خرج به فاعله عن أن يكون من
~~أهل الصلاح إلى أن يكون من أهل الفسق، ومن أهل العلم من رأى أن التجافي
~~فيها كان من ولات ذوي الهيئات إلى الإمام في حقوق الله تعالى وحقوق الناس
~~ولم ير ذلك مالك، ولذلك قال: لا أدري ما هذا إذا كان ذا هيئة خلوه وإذا كان
~~غير ذي هيئة جلدوه؛ لأن التجافي عن السب إنما هو إلى المسبوب لا إلى
~~الإمام، فقول الرجل للرجل يا كلب يفترق فيه ذو الهيئة من غيره في القائل
~~والمقول له، فأما إذا كانا جميعا من ذوي الهيئة عوقب القائل عقوبة خفيفة
~~بها، ولا يبلغ به السجن، وإذا كانا
# PageV16P302
# جميعا من غير ذي الهيئة عوقب القائل أشد من عقوبة الأول يبلغ به فيها
~~السجن، وإذا كان القائل من ذوي الهيئة والمقول له من غير ذوي الهيئة عوقب
~~بالتوبيخ ولا يبلغ به الإهانة ولا السجن، وإذا كان القائل من غير ذوي
~~الهيئة والمقول له من ذوي الهيئة عوقب بالضرب، فهذا وجه الحكم في هذه
~~المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرجل يقول للرجل لا أب لك
# مسألة وسئل عن الرجل يقول للرجل لا أب لك، قال: لا شيء عليه إلا أن يكون
~~أراد نفيا، وإن هذا لمما ms6533 يتكلم الناس به على الرضى ليستكثر الناس الكلام،
~~فأما إن قال ذلك في غضب ومشاتمة فذلك شديد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه كلام ظاهره السب والمراد به
~~المدح، وذلك مثل قولهم للذي يأتي بالشيء الغريب الحسن: فعل فلان كذا وكذا
~~قاتله الله، ومثله قوله - عليه السلام -: «ما له ضرب الله عنقه أليس هذا
~~خيرا له» لا يريد بذلك الدعاء عليه ومثله قوله: تربت يمينك وما أشبه ذلك.
### | مسألة: شرب النبيذ إن كان حلوا
# مسألة وسئل مالك: أترى للمرء أن يجتنب شرب النبيذ وإن كان حلوا؟ فقال: لا
~~أرى أن يشرب الرجل النبيذ لا في البيت ولا خارجا وإن كان حلوا فإني لأحب
~~تركه وإني لأنهى أهل المدينة لا يتخذونه ولا ينتبذونه مخافة أن يعرض نفسه
~~لسوء الظن.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في بعض الروايات إلا ليتخذونه ولا ينتبذونه
~~ومعناه أن يتخذونه وينتبذونه لأن اللام زائدة، ومثل هذا في
# PageV16P303
# الكلام كثير، وفي القرآن قال تعالى: {لا أقسم بهذا البلد} [البلد: 1]
~~معناه: أقسم، وقال: لئلا يكون، معناه: ليكون، وقد بين في الرواية وجه
~~الكراهة في ذلك بما لا مزيد عليه.
### | : قال لرجل كذبت وأثمت
# ومن كتاب الأقضية من سماع أشهب وسئل عن رجل قال لرجل: كذبت وأثمت، قال:
~~إن لم يكن كذوبا ولا آثما وكان من مراة الناس، فأرى أن يقرر بالسوط، هذا
~~أشد من الشحيح، الكذب خبيث، وذلك يختلف أن يختصم رجلان فيقول أحدهما لصاحبه
~~في شيء يقول في خصومتهما: كذبت وأثمت، فهذا مخالف للذي يأتي الرجل ليس بينه
~~وبينه عمل فيكذبه، وسئل عمن قال لرجل: إنك لشحيح بخيل، قال: أرى أن ينهى
~~عنه ولا أرى عليه ضربا.
# قال محمد بن رشد: قوله أرى أن يقرر بالسوط إذا قال له كذبت وأثمت، معناه
~~إذا قال ذلك له في مشاتمة فهو بمنزلة قوله له يا كذاب، وأما إن نازعه في
~~شيء فقال له: أنت في هذا كاذب آثم فلا يجب عليه في ذلك أدب إلا ms6534 أنه ينهى عن
~~ذلك ويزجر عنه إن كان لا يتعلق به حق فيما نازعه فيه، ويجري قول الرجل
~~للرجل: يا كذاب، على التفصيل الذي ذكرناه في الرسم الذي قبل هذا في قوله
~~له: يا كلب، وبالله التوفيق.
### | : قال لعبده اذهب فقل لفلان إن فلانا يقول لك يا ابن الفاعلة فذهب فقال له
# من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم قال عيسى: قال ابن القاسم: من قال
~~لعبده أو لرجل أجنبي
# PageV16P304
# : اذهب فقل لفلان: إن فلانا يقول لك: يا ابن الفاعلة فذهب فقال له، فقال:
~~إن قامت لأحدهما البينة أنه أمره بذلك، كان الحد على الآمر وليس على
~~المأمور شيء، عبدا كان أو حرا، وإن لم يقيما البينة على أنه أمر واحدا
~~منهما ضرب الذي قال له ذلك الحد.
# قال محمد بن رشد: أما إذا أنكر الآمر ولم تقم عليه بينة فلا اختلاف في
~~أنه يحد المأمور، وأما إذا أقر الآمر أو قامت عليه بذلك بينة فاختلف في حد
~~المأمور، قال ابن القاسم في هذه الرواية: إنه لا يحد، وقال مطرف وابن
~~الماجشون: إنه يحد؛ لأنه قد قاله له، وذلك أشد من التعريض، وكذلك إن جاءه
~~من عنده في ذلك بكتاب وهو يعرف ما فيه، ومثله في كتاب ابن المواز، قال: ومن
~~حمل إلى رجل كتابا من رجل وفيه " يا ابن الفاعلة " فدفعه إليه، فإن كان
~~يعرف ما فيه حد، وهو أشد من التعريض، وأما من قال لرجل: إن فلانا يزعم أنك
~~زان، إن قاله له في مشاتمته ومخاصمته حد، وإن أتى بالبينة على قول فلان،
~~وإن قاله مخبرا فلا حد عليه إن أتى بالبينة على قول فلان، قاله ابن
~~الماجشون، ولا اختلاف في هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لعبده أو لرجل حراذهب فاقذف فلانا فذهب فقذفه
# مسألة وإذا قال لعبده أو لرجل حر: اذهب فاقذف فلانا، فذهب فقذفه، فقامت
~~البينة على أنه أمره بالقذف؟ قال: أما في العبد فيضرب العبد وسيده، وأما في
~~الحر فإنه يجلد الذي قذفه وليس ms6535 على الآمر شيء.
# قال محمد بن رشد: قال ابن الماجشون في الواضحة وسواء في عبده قال له "
~~اقذف فلانا " أو قال له: قل " يا ابن الفاعلة "؛ لأن عبده كنفسه لما يلزمه
~~من خوف سيده، وأما في الأجنبي فتفترق ذلك فيه، إن قال له اقذفه، حد المأمور
~~ولم يكن على الآمر حد، وإن قال له قل يا ابن الفاعلة أو يا زان أو يا ولد
~~زنا حدا جميعا، وقوله بين يحمل على التفسير لقول ابن القاسم، ويدخل
# PageV16P305
# في العبد اختلاف بالمعنى من قول ابن وهب في تفرقته بين العبد الفصيح
~~والأعجمي إذا قال اقتل فلانا فقتله، فيأتي على قياس قوله: إنه إن كان فصيحا
~~حد هو حد القذف دون سيده، وإن كان أعجميا حد السيد ولم يحد هو، ووجه قوله:
~~إنه لم يعذره إذا كان فصيحا في طاعة سيده فيما أمره به من قتل أو قذف إذ لا
~~يجب عليه طاعته في ذلك، وعذره إذا كان أعجميا بالجهل، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجلا حرا أمر رجلا حرا أن يقتل رجلا فقتله
# مسألة ولو أن رجلا حرا أمر رجلا حرا أن يقتل رجلا فقتله قال: يقتل القاتل
~~ويضرب الآمر مائة سوط ويسجن سنة، ولو أنه أمر عبده أن يقتل رجلا فقتله قتلا
~~جميعا العبد والسيد قيل: فإن كان العبد ليس فصيحا عارفا؟ قال: يقتلان
~~جميعا، وإن كان أعجميا، وقال ليس من أمر عبده بقتل رجل كمن أمر رجلا حرا
~~بقتل رجل في سماع أصبغ بن الفرج عن ابن القاسم، مثله قال أصبغ، ولم أر ابن
~~القاسم يفرق بين العبد الفصيح والأعجمي، قال يحيى: وسألته عن الرجل يأمر
~~عبده أو ابنه، أو المعلم يأمر صبيانه أو الصانع يأمر متعلمه، أو الإمام
~~يأمر رجلا بقتل رجل والعامل ظالم له، ماذا يجب على الآمر والمأمور؟ قال ابن
~~القاسم: أما السيد في عبده والإمام يأمر بعض أعوانه يقتلان رجلا بغير حق
~~فإنه يقتل الآمر والمأمور، وأما الأب يأمر ابنه أو المعلم للصبيان يأمر
~~بعضهم، أو الصانع يأمر ms6536 متعلميه فإن كان المأمور قد بلغ الحلم وإن كان في
~~حجر أبيه أو يحضر الكتاب والعمل عند معلمه فإنه يقتل ولا قتل على الآمر
~~ولكنه يبالغ في عقوبته ولا عقل على عاقلته، وروى سحنون عن ابن القاسم إذا
~~كان الغلام قد بلغ الحلم فإنه يقتلان جميعا الآمر والمأمور، قال يحيى
# PageV16P306
# قال ابن القاسم: وإن كان الابن صغيرا في حجر أبيه أو صبيان المعلم كذلك
~~لم يبلغوا الحلم ومتعلم الصانع صغيرا أيضا لم يبلغ الحلم ولم تجر الحدود
~~عليهم فمن قتل منهم بأمر من يليه ويلزمه أن يطيعه فإن الآمر يقتل، ويكون
~~على عاقلة الصبي المأمور نصف عقل المقتول، وإن كثر الصبيان المأمورون
~~بالقتل قتل الآمر وقسم العقل على عواقل الصبيان، وإن لم يصر على كل صبي في
~~نصيبه من العقل الأقل من ثلث الدية فإن العاقلة تحمله، ومن سماع أصبغ من
~~ابن القاسم، قال أصبغ: لا أرى أن يقتل أبو الصبي إذا كان الصبي قد بلغ مبلغ
~~العقل مثله يعرف ويتناهى عن ما ينهى عنه بمعرفة مثل اليفاع والمراهق وما
~~أشبه فهو كالخطأ وهو كغير ولده لو أمره بذلك، وهو على عاقلته، ولا قتل على
~~واحد منهم وذلك إذا كان أمره بالقتل بإرسال وأمر يغيب عليه دونه، فأما أن
~~يحضره ويأمره بالقتل وهو مشدد ذلك له إما بإمساك وإما بإشلاء فهو قاتل
~~حينئذ بأمر بين أبا كان أو غيره، كما لو اجتمع اثنان أجنبيان على قتل رجل
~~وقد صمدا لذلك صمدا أو أخذ يباشر الضرب أو الجرح بيده يحد لحديده أو غيره
~~والآخر يقول " اقتل اقتل " قتلا جميعا، وقد نزلت هذه بأصحابنا عندنا
~~ومشايخنا الفقهاء متوافرون فرأوا أن يقتل بقوله " اقتل " إذا كان على هذه
~~الصفة.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة تشتمل على ست مسائل: إحداها: أن يأمر الرجل
~~رجلا حرا أو عبدا لغيره بقتل رجل فيقتله، والثانية: أن يأمر الرجل عبده
~~بقتل رجل فيقتله، والثالثة: أن يأمر الإمام بعض أعوانه بقتل رجل ظلما
~~فيقتله، الرابعة: أن يأمر الرجل ms6537 ابنه الذي في حجره ومن بلغ الحلم بقتل رجل
~~فيقتله أو الصانع لمتعلميه والمؤدب لمن يؤدبه والخامسة: أن يكون مراهقا لم
~~يبلغ الحلم مثله يتناهى عما ينهى عنه، والسادسة: أن يكون ذلك في السن في
# PageV16P307
# حد الإثغار أو فوقه، فأما إذا أمر الرجل رجلا آخر أو عبدا لغيره بقتل رجل
~~فقتله فلا اختلاف في أنه يقتل القاتل ويضرب الآمر مائة ويسجن سنة، وأما إذا
~~أمر الرجل عبده بقتل رجل فقتله فإنهما يقتلان جميعا عند ابن القاسم، ثم
~~يختلف في ذلك قوله: كان العبد فصيحا أو أعجميا، وحكى ابن حبيب عن أصبغ أن
~~ابن وهب كان يقول من أمر عبده الأعجمي بقتل رجل فقتله فعلى السيد وحده
~~القتل وعلى العبد جلد مائة وحبس سنة، وأما عبده الفصيح فالقتل على العبد
~~وحده ويجلد السيد مائة ويسجن سنة، قال أصبغ: وهو استحسان، وقولنا أن يقتلا
~~جميعا السيد والعبد كان أعجميا أو فصيحا، وأما إذا أمر الإمام بعض أعوانه
~~بقتل رجل ظلما فقتله فلا اختلاف في أنهما يقتلان جميعا، وأما إن أمر الأب
~~ابنه الذي في حجره وقد بلغ الحلم أو أمر الصانع بعض متعلميه ممن قد بلغ
~~الحلم أو المؤدب بعض من يعلمه ممن قد بلغ الحلم بقتل رجل فقتله، فاختلف في
~~ذلك قول ابن القاسم، روى يحيى عنه في هذه الرواية أنه يقتل القاتل ويبالغ
~~في عقوبة الآمر، وروى سحنون عنه أنهما يقتلان جميعا، وأما إن كان مراهقا لم
~~يبلغ الحلم مثله يتناهى عما ينهى عنه فإن الآمر يقتل ويكون على عاقلة الصبي
~~القاتل نصف عقل المقتول عند ابن القاسم، فإن كثر الصبيان المأمورون كانت
~~الدية على عواقلهم وإن لم يصر على عاقلة كل واحد منهم إلا أقل من ثلث
~~الدية، وقد كان ابن القاسم يقول: إن على عاقلة الصبي الدية كلها. قال أبو
~~محمد: ولا يعجبني، قال أبو محمد: يريد: ولا يؤدب، وقال أصبغ: من رأيه في
~~هذه الرواية لا قتل على واحد منهما، وهو من الخطأ كما لو أمر غير ms6538 ولده
~~بذلك، قال في كتاب ابن المواز: ويضرب الآمر مائة سوط ويسجن سنة، ويضرب
~~الغلام ضربا صالحا بقدر احتماله إلا أن يكون الأب أو المعلم أو المؤدب
~~مباشرا لذلك ومسددا له ومغريا به فحينئذ يجب القتل عليه، وأما إن كان دون
~~ذلك في السن فلا اختلاف في أن الآمر يقتل، ويكون على عاقلة الصبي الصغير
~~نصف العقل، وبالله التوفيق.
# PageV16P308
### | مسألة: وطئ امرأة بملك اليمين ممن تحرم عليه بالرضاعة
# مسألة قال عيسى: قال لي ابن القاسم: كل من وطئ امرأة بملك اليمين ممن
~~تحرم عليه بالرضاعة من أم أو ابنة أو أخت أو ما كان ممن يشبههن فلا حد عليه
~~وإن علم أنهن محرمات عليه؛ لأنهن لا يعتقن عليه إذا ملكهن وهذا ماله يبيع
~~ويحترم ويتصدق ويصنع فيهن ما شاء غير الوطء إلا أن يكون حملهن منه فإنه
~~يلحق فيه الولد ويعتقن عليه ويعجل عتقهن، وذلك أحب ما فيه إلي؛ لأنه ليس له
~~فيهن متعة ولا منفعة، وكل من وطئ امرأة بملك اليمين ممن تحرم عليه بالنسب
~~ولا تعتق عليه إذا ملكها من عمة أو خالة أو بنت أخت أو ما أشبه ذلك فلا حد
~~عليه أيضا وإن علم أنهن محرمات عليه؛ لأنهن لا يعتقن عليه بالملك، ولأنه
~~يجوز له بيعهن واشتراؤهن واختدامهن، وسبيلهن سبيل الأول المحرمات بالرضاع
~~في البيع وغير ذلك إلا أن يحملن فيلحق به الولد ويعجل لهن العتق كالأول،
~~وكل من وطئ شيئا من هؤلاء النسوة المحرمات عليه من النسب أو الرضاعة فإنه
~~إذا أتى شيئا منهن عامدا عالما بالتحريم فعليه العقوبة المملكة ويبعن عليه
~~إذا لم يحملن، وكل من وطئ امرأة بالملك ممن تحرم عليه بالنسب وتعتق عليه
~~بالملك إذا ملكها مثل البنت والأم والأخت والجدة وما أشبههن عامدا عالما
~~فإني أرى أن يقام عليه الحد ولا يلحق به الولد، قال ابن القاسم: إلا أن
~~يعذر بالجهالة، فإن عذر بالجهالة فإنه يدرأ عنه الحد ويلحق به الولد ويعتق
~~عليه.
# فإن قال قائل: إن العمة وبنت الأخت ممن ms6539 لا يعذر أحد فيهن
# PageV16P309
# بالجهالة وقد أسقطت عنه الحد بالملك فإنه كما قال، ولكن العمة والخالة
~~وبنت الأخ ممن لا يعتقن عليه، وهن لما يملكهن؛ فلذلك أسقطت عنه الحد
~~بالملك، ولا يجتمع حد وملك، ولو حددته فيهن في النسب لحددته فيما يملك من
~~أخته وأمه في الرضاعة، فهذا وجه ما سمعت في ذلك والله أعلم، قال ابن
~~القاسم: إلا أن يعذر أحد فيمن يعتق عليه بجهالة فأرى أن يدرأ عنه الحد
~~ويلحق به الولد ويعتق عليه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة وغيرها لا
~~اختلاف في شيء منها إلا في قوله: إذا وطئ أمة من ذوات محارمه بنسب أو رضاع
~~فحملت منه أنه يعجل عتقها عليه، فمن الناس من يقول: إنه يستخدمها بالمعروف
~~ولا تعتق عليه، وقع ذلك في رسم الفصاحة من سماع عيسى من كتاب الاستبراء من
~~أمهات الأولاد.
# واختلف في المذهب في الأمة بين الشريكين يطؤها أحدهما فتحمل ولا مال له
~~فيتمسك شريكه بنصيبه أو يباع على الواطئ فيما لزمه من نصف قيمتها على
~~الاختلاف في ذلك، هل يعتق على الواطئ نصيبه منها أم لا؟ فقال ابن القاسم في
~~المدونة: إنه يعتق عليه نصيبه منها إذ ليس له استخدامها ولا يعذر على
~~وطئها، وقال غيره فيها: إنه لا يعتق عليه نصيبه لا أن يعتق الشريك نصيبه إذ
~~قد تشتريه فيحل له وطؤها، وعلى قول بعض الناس لا يعتق عليه نصيبه بحال،
~~فيتحصل في ذلك ثلاثة أقوال، وبالله التوفيق.
### | مسألة: جاءت تدمي فادعت أن رجلا من أهل الفسق اغتصبها
# مسألة وسئل عن شهيدين شهدا على ثلاثة نفر أنهم غصبوا امرأة فذهبوا بها
~~إلى الصحراء، فادعت المرأة أنهم وطئوها كلهم، ثم أبرأت
# PageV16P310
# بعضهم قال: تحلف المرأة وتأخذ صداقا صداقا من كل من ادعت عليه أنه وطئها،
~~ويكون القول قولها ولا حد عليهم إلا أن يقروا أولا عليها إذا علم أنها
~~غصبت.
# ولو أن امرأة جاءت تدمي فادعت أن رجلا من أهل الفسق اغتصبها ms6540 لم تأخذ من
~~صداقها شيئا ولو كان أشر من عبد الله الأزرق في زمانه إلا أن يشهد على أخذه
~~إياها، كأنه يقول فتحلف وتأخذ الصداق، قال: وإلا فحسبها أن تدفع الحد عن
~~نفسها بذلك إن جاءت تدمي، قال ابن القاسم: قال مالك: وينظر الإمام في ذلك
~~فإن رآه أهلا للعقوبة عاقبه، قال أصبغ: سألت ابن القاسم فقلت له المغتصبة
~~التي يجب لها الصداق على من اغتصبها هل يجب ذلك لها بشهادة رجلين؟ قال لي
~~لا يجب ذلك عليه إلا بما يجب به الحدود، وذلك أربعة شهداء، وإلا كانوا قذفة
~~يجلدون الحد، قال سحنون، قال ابن القاسم: لو شهد رجلان أنهما رأيا رجلا
~~اغتصب امرأة فأدخلها منزلا وغاب عليها وشهدا على ذلك فادعت المرأة أنه
~~أصابها وأنكر ذلك الرجل حلفت المرأة مع شهادتهما واستوجبت الصداق صداق
~~مثلها ولم يكن عليه في ذلك حد.
# قال محمد بن رشد: أما إذا ثبت اغتصابه لها ومغيبه عليها، فلا اختلاف في
~~أن القول قولها في أنه وطئها وتستوجب بذلك صداق مثلها، وكذلك إن كانوا
~~جماعة فادعت ذلك على كل واحد منهم تأخذ من كل من ادعت عليه منهم أنه وطئها
~~صداق مثلها، قيل بيمين وهو قول ابن القاسم في هذه الرواية، وقيل بغير يمين
~~وهو قول ابن القاسم في كتاب ابن المواز وقول مالك في سماع أشهب من كتاب
~~الغصب، ويثبت اغتصابه لها ومغيبه عليها بشهادة شاهدين على ما قاله في رواية
~~سحنون هذه عنه، وقوله في رواية أصبغ هذه عنه أن المغتصبة التي يجب لها
~~الصداق على من اغتصبها لا يجب ذلك
# PageV16P311
# لها إلا بما تجب به الحدود وذلك أربعة شهداء معناه على معاينة الوطء،
~~وذلك بين من قوله: وإلا كانوا قذفة يجلدون الحد، فالصداق يجب لها بدعواها
~~مع ثبوت مغيبه عليها، ولا يجب عليه الحد بذلك، وإنما يجب الحد بأربعة شهداء
~~على معاينة الوطء، وإذا وجب الحد بذلك وجب به الصداق أيضا، وأما إذا ادعت
~~عليه أنه اغتصبها وغاب عليها ولم يعلم ذلك ms6541 إلا بقولها فيفترق الأمر في ذلك
~~بين أن تأتي متشبثة به وهي تدمي إن كانت بكرا، أو لا تأتي متشبثة به وبين
~~أن تدعي ذلك على من لا يليق به ذلك أو على من يليق به، وقد مضى القول على
~~ذلك مستوفى في أول سماع أشهب من كتاب الغصب فأغنى ذلك عن إعادته.
### | مسألة: أتى الحر إلى سيد العبد فقال قذفني أفبأمرك هذا قال نعم
# مسألة وقال ابن القاسم في عبد قذف حرا فأتى الحر إلى سيد العبد فقال: ألا
~~ترى ما فعل لي عبدك قذفني أفبأمرك هذا؟ قال: نعم، عن أمري، قال ابن القاسم:
~~أما في قول مالك فإنه يضرب السيد الحد قال ابن القاسم: وهو رأيي ويضرب
~~العبد أيضا الحد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم في هذا الرسم، وقد مضى أنه يدخل في ذلك
~~اختلاف بالمعنى من قول ابن وهب في تفرقته بين أن يكون العبد فصيحا أو
~~أعجميا.
### | : السلطان إذا سمع الرجل يفتري على رجل أو رآه على حد من الحدود
# من كتاب العرية قلت: فالسلطان الذي يقيم الحد يسمع رجلا يفتري على رجل أو
~~يراه على حد من حدود الله؟ قال: يرفعه إلى من فوقه ويكون شاهدا، قلت أفيجوز
~~العفو فيه إذا اطلع عليه هذا السلطان قبل أن
# PageV16P312
# يرفعه إلى من فوقه؟ قال: نعم العفو فيه جائز؛ لأن ذلك السلطان شاهد وهو
~~كغيره من الشهداء.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن السلطان إذا سمع الرجل يفتري على رجل أو رآه
~~على حد من الحدود: إنه يرفعه إلى من فوقه ويكون شاهدا، هو مثل ما في
~~المدونة وغيرها، ولا اختلاف في ذلك، إذ لا يقضي القاضي بعلمه لا في الأموال
~~ولا في الحدود، وفرق أهل العراق بين الأموال والحدود، فقالوا: ينفذ الإقرار
~~في ولايته ولا ينفذ الحدود. والإقرار ينقسم على ثلاثة أقسام، فما كان منه
~~قبل ولايته لا يقضي به عند الجميع، وما كان منه في ولايته في غير مجلس
~~الحكم يقضي به عند ms6542 أهل العراق، وما كان منه في مجلس الحكم بين المتخاصمين
~~يقضي به عند مطرف وابن الماجشون وأصبغ وسحنون، وهو دليل قول النبي - عليه
~~السلام - «إنما أنا بشر وإنكم تختصمون إلي، فلعل بعضكم أن يكون ألحن بحجته
~~من بعض فأقضي له بما أسمع منه» ، خلاف مذهب مالك وابن القاسم، وقوله في
~~الرواية: إن العفو يجوز في القذف إذا سمعه الإمام لأنه شاهد، هو مذهب ابن
~~القاسم وروايته عن مالك، وقد مضى الاختلاف في ذلك في أول سماع أشهب فلا
~~معنى لإعادته.
### | مسألة: افترى على قوم فلم يقم به حتى أخذ في شرب خمر فجلد الحد
# مسألة وسئل عن رجل افترى على قوم فلم يقم به حتى أخذ في شرب خمر فجلد
~~الحد، قال: إذا جلد الحد في الخمر فقد سقطت عنه كل فرية كانت قبله.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهبه في المدونة وروايته عن مالك؛ لأنه قال فيها:
~~إنه إذا قذف وسكر أو شرب الخمر ولم يسكر جلد حدا واحدا، فرأى أن حد الشرب
~~والفرية يتداخلان فينوب أحدهما على الآخر؛ لأنهما من جنس واحد، بدليل أن حد
~~الشرب إنما أخذ من حد الفرية بقول علي بن أبي
# PageV16P313
# طالب لبعض الصحابة: إذ استشار عمر بن الخطاب في الخمر يشربها الرجل، فقال
~~له علي بن أبي طالب: نرى أن تجلده ثمانين فإنه إذا شرب سكر، وإذا سكر هذى
~~وإذا هذى افترى، أو كما قال، وجلد عمر بن الخطاب في الخمر ثمانين، وكذلك
~~إذا قذف الرجل جماعة مفترقين أو مجتمعين فحد لهم أو لأحدهم فذلك لكل قذف
~~تقدم قام طالبوه أو لم يقوموا في مذهب مالك وجميع أصحابه إلا المغيرة -
~~فإنه قال: إن قاموا جميعا فحد فذلك حد لهم أجمعين، وإن قاموا مفترقين حد
~~لكل واحد منهم، وقول المغيرة هو القياس؛ لأنهم قد قالوا: إن القتل يأتي على
~~جميع الحدود إلا الفرية فإنه يجلد فيها ثم يقتل، لما في ذلك من حق المقذوف؛
~~لأنه تعرض له بذلك فيقال له: إنك كذلك إذ لم ms6543 تحده، فإذا لم يسقط حد المقذوف
~~بالقتل فأحرى ألا يسقط بحده في الشرب أو بحده لغيره، والحجة لمالك في أنه
~~ليس على قاذف الجماعة إلا حد واحد، أن قاذف المحصنة قاذف للذي زناها، وقد
~~قال تعالى: {والذين يرمون المحصنات} [النور: 4] الآية، فلم يوجب على قاذف
~~المحصنة إلا حدا واحدا، وقد جلد عمر أبا بكرة وأصحابه حدا واحدا ولم يحدهم
~~للمرأة، وسواء على مذهب مالك وأصحابه قذف الجماعة في كلمة واحدة أو
~~مفترقين، وهو مذهب أبي حنيفة، وقال الشافعي: يحد لكل واحد منهم قذفهم في
~~كلمة واحدة أو مفترقين، وفرق ابن أبي ليلى بين أن يقذفهم في كلمة واحدة أو
~~في مجالس شتى، وقال ابن المواز: ومن قال لجماعة أحدكم زان أو يا ابن زانية
~~فلا يحد إذ لا يعرف من أراد، وإن قام به جماعتهم فقد قيل لا حد عليه، ولو
~~قام به أحدهم فادعى أنه أراده لم يقبل منه إلا بالبيان أنه أراده، ولو عرف
~~من أراد لم يكن للإمام أن يحده له إلا بقيامه عليه، قال: ومن قذف من لا
~~يعرف فلا حد عليه، وقول ابن المواز في الذي قال لجماعة أحدكم زان إلى آخر
~~قوله بين
# PageV16P314
# كله إلا ما حكاه من أنه قد قيل: إنه لا يحد وإن قام به جماعتهم، فهو
~~بعيد؛ لأنه يعلم أنه قد قاله لأحدهم، فلا حجة له إذا قام عليه جميعهم، ووجه
~~على ما فيه من البعد أنه لما كان المقذوف لا يعرف من هو منهم لم يحد إنما
~~هو لإسقاط المعرة عن المقذوف والمعرة لم تلحق بواحد منهم بحينه فيحد له ولا
~~لجميعهم إذ لم يقذف إلا واحدا منهم، وأما إذا قام به أحدهم فمن حجته أن
~~يقول: لم أرد إلا سواك ممن لم يقم، وبالله التوفيق.
### | : قال لرجل يا زوج الزانية وتحته امرأتان فعفت واحدة وقامت الأخرى تطلب حدها
# ومن كتاب يوصي لمكاتبه وسألت ابن القاسم عن رجل قال لرجل يا زوج الزانية
~~وتحته امرأتان فعفت واحدة وقامت الأخرى تطلب ms6544 حدها، قال: أرى أن يحلف بالله
~~الذي لا إله إلا الله هو ما أردت بالقذف إلا التي عفت ويبرأ، فإن نكل قال:
~~يحد إن نكل.
# وكذلك لو كانت له امرأة واحدة وقد ماتت له امرأة فقالت، فقامت امرأته
~~الحية بحدها لكان القول قوله مع يمينه أنه إنما أراد التي قد ماتت.
# قال ابن المواز: من قال يا قران؛ فعليه الحد إن قامت به امرأته؛ لأن
~~القران عند الناس زوج الفاعلة، قال أبو بكر بن محمد: وقاله ابن القاسم، ولم
~~ير يحيى بن عمر فيه حدا، وقال يعزر عشرين سوطا.
# PageV16P315
# وقال يحيى بن عمر فيمن قال لامرأة " يا قحبا ": إنه يحد، ومن رمى امرأته
~~بامرأة ثانية أدب أدبا موجعا، ولعل يحيى بن عمر لم يتحقق أن القران عند
~~الناس زوج الفاعلة كما تحقق عندهم أن القحبا الزانية، وإلا فذلك اضطراب من
~~قوله، وبالله التوفيق.
# مسألة قال: وسألته عن الرجل يقذف الرجل المسلم وأبواه نصرانيان فقال: إن
~~كان رجل له هيئة فأرى أن يضرب عشرين سوطا أو أكثر، وإن كان لا هيئة له
~~فأدنى من ذلك.
# قال محمد بن رشد: معناه: إذا قال له يا ابن الزاني ويا ابن الزانية، وأما
~~إن قال له يا ولد الزنا أو لست لأبيك أو يا زان فالحد عليه واجب، وبالله
~~التوفيق.
### | : يقيم الرجل الحدود على عبيده وإمائه في الزنا
# ومن كتاب أوصى
# قال ابن القاسم: يقيم الرجل الحدود على عبيده وإمائه في الزنا ولا يقيمها
~~عليهم حتى يشهد أربعة شهداء سواه، ولا يقيم على أمته إذا كان لها زوج، كان
~~زوجها عبدا أو حرا، إلا أن يكون زوجها عبده فإنه يقيم عليها الحد إذا كان
~~زوجها عبده، قال ابن القاسم: لأنه يقيم عليه وعليها، ولا يقيم على زوجها
~~إذا لم يكن عبده، ولا على أمته إلا السلطان.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح بين على معنى ما في المدونة وغيرها، والأصل في
~~ذلك «قول النبي - عليه السلام - لما سئل عن الأمة إذا زنت ولم تحصن ms6545 إن زنت
~~فاجلدوها، ثم إن زنت فاجلدوها، ثم إن زنت
# PageV16P316
# فاجلدوها، ثم إن زنت فبيعوها ولو بضفير» فالرجل يقيم حد الزنا والقذف
~~والشرب على عبيده وإمائه، كانوا متزوجين أو غير متزوجين إلا أن يكون للأمة
~~زوج حرا أو عبدا لغيره فلا يقيم عليها حد الزنا إلا السلطان؛ لما يتعلق
~~بذلك من حق الزوج، ولا يقيم عليه الحد في السرقة ولا في القتل، وهذا كله ما
~~لا اختلاف فيه.
### | : يطؤها بعد التطليقة ويقول ظننت أن الواحدة لا تبينها مني
# ومن كتاب القطعان وسألته عن الرجل يطلق امرأته التي قد دخل بها واحدة
~~فتحيض ثلاث حيض فتبين منه ثم يدخل عليها فيطؤها فيدعي أنه جاهل أو أنه كان
~~رأى أن ذلك يجوز له، وتدعي ذلك المرأة أو لا تدعي جهالة وليس هو من أهلها
~~والمرأة ليست بجاهلة أو هو جاهل والمرأة ليست بجاهلة، فقال ابن القاسم: من
~~كان منهما ممن يعذر بالجهالة لم يكن عليه الحد ومن أقر منهم أنه عالم وأقر
~~بمعرفة ذلك وأن ذلك عليه حرام أقيم عليه الحد، قال: وإن كان ممن لا يعذر
~~بجهالة والمرأة ممن تعذر بالجهالة فإنه يقام عليه الحد ويؤخذ لها من ماله
~~الصداق، وإن كان هو والمرأة عالمين أقيم عليهما الحد ولم يكن لها صداق.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة بينة على معنى ما في المدونة؛ لأنه قال
~~فيها في الذي يطلق امرأته تطليقة قبل البناء بها فيطؤها بعد التطليقة
~~ويقول: ظننت أن الواحدة لا تبينها مني وأنه لا يبرئها مني إلا الثلاث أو
~~يطلقها ثلاثا فيطؤها في العدة، ويقول: ظننت أنها تحل لي أنه يعذر بالجهالة
~~فلا يحد ولا يكون عليه إلا صداق واحد فكذلك هذا إذا قال: ظننت أنها لا تبين
~~مني بالثلاث حيض فيصدق في ذلك فلا يحد ولا يكون عليه صداق ويلحقه
# PageV16P317
# الولد، وكذلك هي لا تحد إن عذرت بالجهالة، ومن لم يعذر منهما بالجهالة
~~لزمه الحد، فإن لم يعذر واحد منهما بالجهالة حدا جميعا ولم يلحق به ms6546 الولد
~~ولا كان لها صداق، وإن عذرا جميعا بالجهالة لم يحدا ولحقه الولد ولم يكن
~~لها صداق، وإن عذر هو ولم تعذر هي لحقه الولد ولم يلزمه صداق وحدت هي، وإن
~~عذرت هي ولم يعذر هو حد ولم يلحقه الولد ولم تحد هي وكان لها صداق مثلها.
### | مسألة: يصب العسل على النبيذ
# مسألة وقال ابن القاسم: لا خير في أن يصب العسل على النبيذ وإن حل شربه
~~وكرهه، قال أصبغ: وذلك إذا كان نبيذا من غير عسل، وأما إن كان نبيذ عسل فلا
~~بأس أن يجعل فيه العسل.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ صحيح مبين لابن القاسم لأنه إنما كره أن يصب
~~العسل على النبيذ الحلال الذي لا يسكر من ناحية ما نهي عنه من خلط الشرابين
~~وانتباذ الشيئين معا، فإذا كان النبيذ من العسل جاز أن يخلط بالعسل لأنه
~~منه، وكذلك يبين قول أصبغ، هذا ما وقع في المدونة من أنه لا يصلح للرجل أن
~~يخلط عسلا بنبيذ فيشربه أن معنى ذلك إذا كان النبيذ من غير عسل، وقد وقع في
~~بعض الروايات " بنبيذه " بإثبات الهاء، فيتأول ذلك على أن الهاء عائدة على
~~الرجل لا على النبيذ فتصح المسألة.
### | : قال قائل إن رمى من رماني فهو ابن الزانية فرماه رجل
# ومن كتاب استأذن سيده وسئل عن رجل كان في مجلس فرمي بحجر، فقال: من رماني
~~فهو ابن الزانية، فقال رجل من المجلس أنا رميتك، قال: قال مالك: لا يحد له
~~إلا أن يقيم البينة أنه رماه لأنه مدع الحد. قال ابن
# PageV16P318
# القاسم وإن كان أصابه بجرح لزمه الغرم بإقراره ولا يلزم الآخر الحد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في قوله " من رماني فهو ابن الزانية، الذي رماني
~~فهو ابن الزانية " فيحمل عليه أنه علم الذي رماه فقذفه وأبهمه لقوله من
~~رماني فهو ابن الزانية لينجو بذلك من الحد، فالذي يدعي أنه رماه يقول: إني
~~قصدت بالقذف؛ لأني إنما رميتك فلا يحد له إلا أن يقيم البينة أنه رماه، ms6547 ولو
~~قاموا به جميعا كل واحد منهم يدعي أنه هو رماه لجرى ذلك على الاختلاف في
~~الذي يقول للجماعة: أحدكم زان؛ فتقوم كلها عليه، وقد مضى القول على ذلك في
~~رسم العرية، ولو قال قائل: إن رمى من رماني فهو ابن الزانية فرماه رجل لم
~~يحد بخلاف من قال: من دخل المسجد فهو ابن الزانية، فقد سئل ابن القاسم عن
~~هذا فقال: سمعت من مالك فيما يشبهه أنه يضرب ثمانين، وهو رأي، والفرق
~~بينهما أن المسجد لا بد للناس من دخوله، والأظهر عندي ألا حد في ذلك أيضا؛
~~إذ لم يتعين المقذوف، والحد إنما هو لإسقاط المعرة بالقذف عن المقذوف،
~~وبالله التوفيق.
### | : الشهادة في الزنا
# ومن كتاب..
# قال ابن القاسم في الشهادة في الزنا إنها لا تجوز حتى يشهد أربعة في موضع
~~واحد في يوم واحد في ساعة واحدة.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله في موضع واحد في ساعة واحدة أن يكون الزاني
~~الذي شهد عليه الأربعة زنا واحد وليس من شرط صحة
# PageV16P319
# الشهادة على الزنا تسميته المواضع ولا ذكر اليوم والساعة، وإنما من شرط
~~صحتها عنده ألا يختلف الشهود بذلك، فإنما معنى قوله إن الشهادة لا تجوز حتى
~~يشهد أربعة في موضع واحد في يوم واحد في ساعة واحدة أنها لا تجوز إذا
~~اختلفوا في ذلك، خلاف مذهب ابن الماجشون في إجازتها وإن اختلفوا في ذلك،
~~وأما قوله في موقف واحد فالمعنى في ذلك أن تكون تأديتهم للشهادة عند الإمام
~~في ذلك معا، فإن تفرقوا في تأدية الشهادة بطلت على قوله هذا، وهو قوله
~~وروايته عن مالك في أول رسم من سماع عيسى من كتاب الشهادات، وقد قيل: إن
~~الشهادة جائزة وإن تفرق الشهود في تأدية الشهادة، وهو مذهب ابن الماجشون،
~~وعليه يأتي ما وقع لابن القاسم في أول رسم المكاتب من سماع عيسى من كتاب
~~الشهادات، وأما قوله: على صفة واحدة، فهي الصفة التي لا تتم الشهادة إلا
~~بها، وهي معاينة الفرج كالمرود في المكحلة، وقد مضت ms6548 هذه المسألة والكلام
~~عليها بأوعب من هذا في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب الشهادات.
### | مسألة: الرجل يقول للرجل يا سارق
# مسألة وقال في الرجل يقول للرجل يا سارق، قال: يضربه خمسه عشر سوطا أو
~~نحوها.
# قال محمد بن رشد: تحديده للخمسة عشر سوطا أو نحوها هذا ليس له أصل يرجع
~~إليه من الكتاب والسنة؛ إنما هو الاجتهاد، ويختلف باختلاف حال القائل
~~والمقول له حسبما مضى القول فيه في رسم الأشربة والحدود من سماع أشهب،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته يا زانية قالت زنيت بك
# مسألة وسئل عن رجل قال لامرأته يا زانية، قالت: زنيت بك، قال ابن القاسم:
~~هي؛ لم تقذفه فليس عليها حد، ويجلد هو الحد إلا أن
# PageV16P320
# يلاعن، قال عيسى: لا يعجبني هذا، ولا حد عليه ولا لعان.
# قال محمد بن رشد: لم ير ابن القاسم مجاوبتها له بقولها زنيت بك. إقرارا
~~منها على نفسها بالزنا ولا قاذفة؛ لاحتمال أن تريد بقولها " زنيت بك "
~~إصابته إياها بالنكاح، وذلك بين من قوله في سماع يحيى بعد هذا، فلما لم
~~يرها بهذا القول مقرة على نفسها بالزنا ولا مصدقة فيما زناها به منه، قال:
~~إنه يجلد الحد إلا أن يلاعن، وذلك على القول بأن اللعان يجب بالقذف، وهو
~~أحد قولي ابن القاسم في المدونة، وقول عيسى: إنه لا حد عليه ولا لعان،
~~المعنى فيه أنه رأى قولها إقرارا منها على نفسها بالزنا وتصديقا له فيما
~~رماها به منه، فأسقط عنه حكم القذف بذلك يريد ويجب عليها بذلك حد الزنا إلا
~~أن ينزع عنه، وحد القذف لزوجها إلا أن يعفو عنها كما لو قال لأجنبية يا
~~زانية، فقالت زنيت بك، حسبما قاله ابن القاسم في سماع يحيى، فلم يفرق عيسى
~~في ذلك بين الزوجة والأجنبية كما فعل ابن القاسم، ولأصبغ في الزوجة قول
~~ثالث في سماع يحيى، وهو أنها تكون في مراجعتها لزوجها بهذا القول قاذفة له
~~غير مقرة على نفسها بالزنا فيحد كل واحد منهما لصاحبه إلا أن ms6549 يلاعن هو على
~~القول بأن اللعان يكون في القذف، ولأشهب في الأجنبية قول ثان في كتاب ابن
~~المواز، وهو أنها تكون بمراجعتها له بهذا القول مقرة على نفسها بالزنا
~~وقاذفة له إلا أن تنزع عن ذلك فتقول: إنما قلت ذلك على المجاوبة فيحد الرجل
~~ولا تحد هي في قذف ولا زنا، وقول ابن القاسم أظهر أنه يقبل رجوعها في
~~إقرارها على نفسها بالزنا ولا تقبل في قذفها لزوجها، وقد حكى أبو إسحاق عن
~~أشهب في الأجنبية أن قولها له: بك زنيت ليس بإقرار منها على نفسها بالزنا
~~ولا قذف منها للرجل، كأنها قالت إن كان الأمر كما تقول فبك زنيت، وهو يقول
~~ما زنيت بها فكأنها أنكرت أن يكون هناك زنا منها ومنه بحال، وإذا قال أشهب
~~هذا في الأجنبية فأحرى أن يقوله في الزوجة، وإذا قال أصبغ في الزوجة إنه
~~يحد كل واحد منهما لصاحبه فأحرى أن يقوله في الأجنبية، وابن القاسم هو الذي
~~يفرق بين الزوجة والأجنبية على ما تقدم بيانه، وبالله التوفيق.
# PageV16P321
### | مسألة: شهد عليه أربعة بالزنا اثنان بالطواعية واثنان بالاغتصاب أنه اغتصبها
# مسألة قال ابن القاسم في رجل شهد عليه أربعة بالزنا شهد اثنان بالطواعية
~~أنها طاوعته، وشهد الاثنان بالاغتصاب أنه اغتصبها، قال: يضرب الشهود ولا
~~يحد الرجل؛ لأن الشهادة قد اختلفت عليه، إلا أن يقر الرجل فإن أقر حد، وإن
~~أنكر جلدوا هم جميعا الشهود، وإن أنكرت المرأة ضربوا الحد، وإن أقر الرجل
~~أقيم عليه الحد بإقراره؛ لأنهم قذفوها فصدقهم واحد ولم يصدقهم الآخر.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة صحيحة إلا أن في سياقتها إشكالا يرجع في
~~التحصيل إلى أن الشهادة ساقطة فيحد الشهود ولا يجب بشهادتهم شيء على الرجل
~~ولا على المرأة إن أنكر، فإن أقر حد وسقط الحد عن الشهود، وإن أقر أحدهما
~~وأنكر الآخر حد المقر والشهود من أجل إنكار المنكر منهما وسقط الحد من
~~المنكر، وبالله التوفيق.
### | : يقر بعد ضرب عشرة أسواط أو بعد حبس سنة
# ومن كتاب إن خرجت ms6550 من هذه الدار
# وسئل ابن القاسم عن الرجل يقر بعد ضرب عشرة أسواط أو بعد حبس سنة، قال:
~~لا يلزمه إقراره عدلا كان الوالي أو غير عدل، وربما أخطأ الوالي العدل، وقد
~~قال رجل لعمر بن عبد العزيز: إن ضربتني سوطا واحدا أقررت على نفسي، فقال:
~~ما له قبحه الله، فإذا أقر على خوف لم يلزمه إقراره إلا أن يعين، يعني: يري
~~بعض ما أقر.
# قال محمد بن رشد: قوله: إلا أن يري بعض ما أقر به يدل على أن السارق يقطع
~~إذا أقر بالسرقة بعد الوعيد والتهديد وعينها، وقد قيل إنه لا يقطع
# PageV16P322
# وإن عينها إذا كان إقراره بها وتعينه لها بعد الوعيد والتهديد، ولا خلاف
~~في أنه يقطع بغير تعيين إذا أقر قبل أن يؤخذ، ولا في أنه لا يقطع دون تعيين
~~إذا أقر بعد أن أخذ، وقد مضى القول في هذه المسألة مستوفى في رسم السرقة من
~~سماع أشهب من كتاب السرقة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرأة تؤخذ مع المرأة تساحقها فتقر أو يشهد عليهما
# مسألة وسئل عن المرأة تؤخذ مع المرأة تساحقها فتقر أو يشهد عليهما، كم
~~يضربان على ذلك وما عقوبتهما؟ قال ابن القاسم: ليس في ذلك إلا اجتهاد
~~الإمام على ما يرى من شنعة ذلك وخبثه.
# قال محمد بن رشد: هذا الفعل من الفواحش التي دل القرآن على تحريمها،
~~بقوله تعالى: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] إلى قوله {العادون}
~~[المؤمنون: 7] ، وأجمعت الأمة على تحريمه، فمن تعدى أمر الله في ذلك وخالف
~~سلف الأمة فيه كان حقيقا بالضرب الوجيع، وليس في ذلك حد يرجع إليه في
~~الكتاب والسنة، وإنما هو الاجتهاد كما قال، وقد روي عن ابن شهاب أنه قال:
~~سمعت رجالا من أهل العلم يقولون: إنهما يحدان مائة مائة، وقال أصبغ: يجلدان
~~خمسين خمسين وعليهما الغسل إن أنزلتا، وقاله ابن وهب، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد رجلان أنهما رأيا رجلا وامرأة تحت لحاف
# مسألة وقال: إذا شهد رجلان أنهما رأيا رجلا وامرأة تحت لحاف أو شهدا ms6551
~~أنهما رأيا رجليها على عنقه أو شيئا هو أدنى من أن يرياه مثل المرود في
~~المكحلة عوقب الرجل والمرأة ولم يكن على الشهيدين شيء؛ لأنهما لم يقذفا،
~~ولو قالا: رأيناه يزني بها مثل المرود في
# PageV16P323
# المكحلة ضرب كل واحد منهما ثمانين جلدة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن شهادتهما لا تسقط إلا بما
~~يوجب الحد عليهما من الشهادة التامة بالزنا، وإذا لم تسقط شهادتهما وجب بها
~~الأدب عليهما.
### | : جاع فباع امرأته من رجل وأقرت له بذلك فوطئها مشتريها ثم عثر على ذلك
# ومن كتاب جاع فباع امرأته
# وسألت ابن القاسم عن رجل جاع فباع امرأته من رجل وأقرت له بذلك فوطئها
~~مشتريها ثم عثر على ذلك، قال: وجدت في مسائل بعض أصحابنا عن مالك وهو رأيي
~~أنهما يعذران بالجوع وتكون تطليقة من زوجها بائنة حين أوطأها غيره، ويرجع
~~عليه المشتري بالثمن، قلت: فلو لم يكن بهما الجوع؟ قال فحري إذا أن تحد
~~وينكل زوجها، ولكن قد جاء الحديث «ادرءوا الحدود بالشبهات» ودرء الحد أحب
~~إلي، وقد قال مالك في الرجل يسرق من جوع يصيبه: إنه لا قطع عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنهما يعذران بالجوع بين؛ لأن الحدود تدرأ
~~بالشبهات، وأي شبهة أقوى من الجوع الذي قد أباح الله به أكل الميتة والدم
~~ولحم الخنزير، وقد روي عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه قال: لا قطع
~~في سنة، وحكى ابن حبيب عن أبي هريرة أنه قال: لا قطع في سنة مجاعة، وذلك
~~للمضطر.
# PageV16P324
# وأما قوله في بيعه إياها إنه يكون طلقة بائنة فهو ظاهر قول مالك في رسم
~~يشتري الدور من سماع يحيى من كتاب العتق، ومثله في كتاب الاستبراء من
~~الأسدية على ما وقع في سماع عبد الملك من كتاب طلاق السنة، وهو قول ابن
~~نافع فيه، وقد قيل: إنها تبين منه بالبتة، وهو قول مالك فيما روى عنه محمد
~~بن عبد الحكم، وقد قيل: إنه لا يقع عليه بذلك طلاق ويؤدب ms6552 على فعله، وترد
~~إليه امرأته، وهو قول محمد بن عبد الحكم وقول ابن وهب في سماع عبد الملك من
~~كتاب طلاق السنة ومثله في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب طلاق السنة
~~في الذي يزوج امرأته، إذ لا فرق في المعنى بين أن يزوجها أو يبيعها، وقد
~~مضى الكلام على ذلك مستوفى، وأما قوله: إذا لم يكن بهما فحري أن تحد وينكل
~~زوجها ولكن قد جاء الحديث «ادرءوا الحدود بالشبهات» ودرء الحد أحب إلي،
~~فوجه الشبهة في ذلك هو أنها وإن طاعت له ببيعه إياها دون جوع ولا ضرورة
~~فالمشتري يملكها بشرائه إياها ملك الأمة، فتكون في وطئه إياها كالمكرهة،
~~وإن كانت طائعة، إذ لو امتنعت لقدر على إكراهها وهذا نحو ما في رسم حلف
~~ليرفعن أمرا إلى السلطان من سماع ابن القاسم من كتاب الحج أن المحرم إذا
~~وطئ جاريته وهي محرمة فعليه أن يحجها ويهدي عنها أكرهها أو لم يكرهها؛ لأن
~~الأمة ليست في الاستكراه مثل الحرة، ومثله ما في رسم نقدها من سماع عيسى من
~~كتاب النكاح في الذي تزوج امرأة فأدخلت عليه جارية امرأته فوطئها وهو لا
~~يعلم أنه لا حد عليه، ولا على الجارية خلاف قول ابن الماجشون في الذي زوج
~~ابنته رجلا فحبسها وأرسل إليه بأمته فوطئها أنها تحد إلا أن تدعي أنها ظنت
~~أنها زوجت منه، فيأتي على قول ابن الماجشون أنها تحد إذا طاعت لزوجها
~~ببيعها فوطئها المشتري إلا أن تدعي أن المشتري أكرهها على الوطء، وهو قول
~~ابن وهب في سماع عبد الملك من كتاب طلاق السنة أنها ترجم إن طاوعته على
~~البيع وأقرت أن مشتريها قد أصابها طائعة، وإن زعمت أنه استكرهها برئت من
~~الحد.
# PageV16P325
### | : أربعة شهدوا على رجل بالزنا وهم عدول وأحدهم ولد زنا
# ومن كتاب العتق
# وسألته عن نفر أربعة شهدوا على رجل بالزنا وهم عدول وأحدهم ولد زنا أو
~~ابن ملاعنة، قال: أما ولد الزنا فلا تجوز له الشهادة في مثل هذا، وأما ابن
~~الملاعنة ms6553 فتجوز شهادته في القذف وغيره ويضربون جميعا الحد.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن شهادة ولد الزنا لا تجوز في الزنا هو مثل ما
~~له في سماع أبي زيد من كتاب الشهادات، وهو مذهب سحنون؛ لأنه قال في آخر
~~نوازله منه: إنه لا تجوز شهادة أحد فيما حد فيه من الحدود، وهو أصل قد
~~اختلف فيه قول مالك وقول ابن القاسم وقول أصبغ حسبما بيناه في النوازل
~~المذكورة، وقال في هذه الرواية: إنه إذا كان أحد الشهود الأربعة الذين
~~شهدوا على الزنا ولد زنا لم تجز شهادته ولم يقل ما يكون الحكم فيهم؟ وقد
~~اختلف في ذلك، فقيل: إنهم يحدون كما لو كان أحدهم عبدا، وهو قول أصبغ ومذهب
~~ابن القاسم في المدونة؛ لأنه قال فيها إذا شهد على المرأة أربعة شهود
~~بالزنا أحدهم زوجها جلد الثلاثة ولاعن الزوج، ولا فرق بين المسألتين، وقيل:
~~إنهم لا يحدون بخلاف إذا كان أحدهم عبدا وهو قول ابن أبي حازم في المبسوطة
~~واستحسان ابن القاسم فيها، وأما إن لم يعثر على أنه ولد زنا أو على أنه
~~زوجها حتى يقيم الحد فيدرأ الحد عن الثلاثة ويحد ولد الزنا والزوج إلا أن
~~يلاعن، وقد مضى بقية القول في هذه المسألة في النوازل المذكورة، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: زنى عبده فضربه خمسين ضربة بغير سوط
# مسألة وسألته عن رجل زنى عبده فضربه خمسين ضربة بغير سوط هل يجزيه ذلك من
~~الحد؟ قال: قال مالك: لا يضرب الحد إلا بالسياط.
# PageV16P326
# قال محمد بن رشد: سأله في هذه الرواية: هل يجزيه ذلك من الحد فلم يجبه
~~على ذلك، وحكى له ما قال مالك من أن الحدود لا تضرب إلا بالسياط، وقال في
~~سماع أبي زيد بعد هذا: إنه إن ضربه في الزنا بالدرة في ظهره أجزأه، قال:
~~وما هو بالبين، فيحمل قوله في سماع أبي زيد على التفسير لقوله في هذه
~~الرواية؛ لأنه وإن كان الواجب أن تضرب الحدود بالسياط كما قاله مالك فلا
~~يجب أن يعاد عليه ms6554 الضرب بالسياط إذا ضرب بالدرة؛ إذ قد يكون من الدرر ما هو
~~أوجع من كثير من السياط فلا يجمع عليه حدين، إلا أن تكون الدرة التي ضرب
~~بها لطيفة لا تؤلم ولا توجع فلا بد من إعادة الحد بالسوط، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل من الموالي قال لرجل من العرب لست لي بكفء
# مسألة وسأله عن رجل من الموالي قال لرجل من العرب: لست لي بكفء، هل يكون
~~عليه الحد؟ قال مالك يقول في رجل قال لرجل من العرب وهو من الموالي " أنا
~~خير منك وأقرب نسبا برسول الله - صلى الله عليه وسلم - "، قال: ليس في مثل
~~هذا حد، قال ابن القاسم: وذلك أن يقول الرجل الرومي أنا خير من عربي وأكرم
~~حسبا، فلا يكون في ذلك حد؛ إنما الحد في قذف أو نفي أو تعريض يرى أنه أراد
~~به حدا، وسألته عن رجل قال لرجل في منازعة: إنك لعظيم في نفسك، فقال الآخر:
~~وما يمنعني وأنا معروف الحسب والنسب، فقال له الذي نازعه: إنك لتعرض بي،
~~فاستعدى عليه، فهل يكون عليه في هذا القول حد؟ قال: قال مالك في رجل نازع
~~رجلا فقال أحدهما لصاحبه أنا خير منك وأبي خير من أبيك وأمي خير من أمك،
~~فقال له الآخر: هلم أباك الذي تزعم أنه أبوك، قال مالك:
# PageV16P327
# لقد قال قولا عظيما، وما أرى في مثل هذا حدا، قال ابن القاسم: وهذا عندي
~~أشد من مسألتك، ولكن يحلف بالله ما أراد نفيا ولا حد عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير على المولى حدا في قوله للعربي أنا أقرب
~~نسبا برسول الله - صلى الله عليه وسلم - منك؛ لأنه رآه كاذبا في قوله إذ
~~جعل الموالي أقرب من النبي - عليه السلام - في النسب من العرب لا نافيا له
~~عن أبيه، وابن أبي حازم يقول في المولى يقول للعربي أنا أكرم منك نسبا: إن
~~عليه الحد، ففي هذا عنده أحرى أن يحد، وقد مضى بيان هذا في رسم باع غلاما
~~من سماع ms6555 ابن القاسم، وإنما لم ير عليه الحد أيضا في قوله: وما يمنعني وأنا
~~معروف الحسب والنسب، إذ ليس بتعريض له في نفي حسبه ونسبه؛ لأن كلامه إنما
~~خرج على نفي النقيصة عن نفسه التي ألحقها به في قوله: إنك لعظيم في نفسك،
~~لا على إلحاق النقيصة به في نفسه عن حسبه ونسبه، واستظهر عليه مع ذلك
~~باليمين، وأما المسألة التي احتج بها من قول مالك في الذي نازع رجلا فقال
~~له: أنا خير منك وأبي خير من أبيك، إلى آخر المسألة، فقد مضى الكلام عليها
~~في رسم ليرفعن أمرا إلى السلطان من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | : يقول للمرأة يا زانية فتقول بك زنيت
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم قال يحيى: وسألته عن الرجل يقول
~~للمرأة يا زانية فتقول بك زنيت، فقال: أراها قد أقرت بالذي رماها به، وهي
~~له مع إقرارها على نفسها قاذفة، فإن أقامت على الإقرار رجمت وإن كانت محصنة
# PageV16P328
# بعد أن تجلد ثمانين جلدة للفرية التي افترت على الرجل حين قالت: بك زنيت،
~~وإن كانت بكرا جلدت ثمانين للفرية ومائة للإقرار على نفسها بالزنا، وإن لم
~~تقم على الإقرار جلدت حد الفرية ووضع عنها الحد الذي كانت أقرت به على
~~نفسها، قيل له: فإن كان إنما قال ذلك لامرأته فقالت بك زنيت، فقال: لا أرى
~~عليها شيئا؛ لأنه يجوز لها أن تقول: إنما أرادت إصابته إياي بالنكاح، فذلك
~~يدرأ عنها حد القذف ولا تعد بهذا القول مقرة بالزنا مثل الأجنبية، قال
~~أصبغ: ليس قولها تصديقا إنما هو جواب؛ أي إن كنت زنيت فبك إلا أني أرى عليه
~~لها حد الفرية، وله عليها حد الفرية؛ لأن كل واحد منهما قاذف.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم القول على هذه المسألة في رسم سلف دينارا من
~~سماع عيسى مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | : الصبية تمكن من نفسها رجلا فيطأها
# من سماع سحنون وسؤاله ابن القاسم وأشهب قال: وسألت أشهب عن الصبية تمكن
~~من نفسها رجلا فيطأها، ms6556 قال: إن كان مثلها يخدع فالصداق على الواطئ، وإن كان
~~مثلها لا يخدع وإن كانت لم تحض فلا صداق عليه، قلت: وكذلك الأمة البالغة
~~العذراء إذا أمكنت من نفسها فافتضت؟ قال: لا أرى على الذي افتضها غرما،
~~وعليه الحد، قال سحنون: وكذلك قال غيره في الأمة البالغة.
# قال محمد بن رشد: قوله في الصبية إذا كان مثلها يخدع: إن الصداق على
~~واطئها، بين على ما قاله؛ لأنها في حكم المغتصبة ولا اختلاف
# PageV16P329
# في ذلك أحفظه، وأما قوله في الأمة البالغة العذراء إذا أمكنت من نفسها
~~فافتضت: إنه لا غرم على الذي افتضها، ففيها ثلاثة أقوال، أحدها أنه لا غرم
~~على الذي زنا بها طائعة بكرا كانت أو ثيبا وهو قوله في هذه الرواية لأنه
~~إذا لم ير عليه غرما إذا كانت بكرا فأحرى أن لا يكون عليه غرم إذا كانت
~~ثيبا، والثاني أن عليه ما نقصها بكرا كانت أو ثيبا، وهو ظاهر ما في كتاب
~~المكاتب من المدونة، ودليل ما في كتاب الرهون منها، والثالث الفرق بين أن
~~تكون بكرا أو ثيبا، وهو قوله في كتاب الرهون منها، المدونة في بعض
~~الروايات، وأما إذا اغتصبها فلا اختلاف في أن عليه ما نقصها بكرا كانت أو
~~ثيبا كانت صغيرة مثلها يخدع فهي في حكم المغتصبة على ما قاله في الحرة،
~~فهذا تحصيل القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الخليطين من النبيذ إذا تخللا
# مسألة قال ابن القاسم في الخليطين من النبيذ إذا تخللا فلا بأس به.
# قال محمد بن رشد: هذا على قياس ما قاله مالك في رسم الحدود من سماع أشهب
~~من أنه لا بأس أن يخلط الزبيب والتمر للخل وأن ذلك إنما يكره في الشراب
~~الذي يشرب، وقد مضى هناك الاختلاف في ذلك وتوجهه، فعلى القول بأنه يكره خلط
~~التمر والزبيب للخل يكره الخليطان من النبيذ وان تخللا.
### | مسألة: النصراني يغتصب الحرة المسلمة فيطؤها فيجب عليه بذلك القتل
# مسألة قال سحنون: وسئل ابن القاسم عن النصراني يغتصب الحرة ms6557 المسلمة
~~فيطؤها فيجب عليه بذلك القتل أيجزي في ذلك شهادة رجلين؟ فقال ابن القاسم:
~~لا يقتل حتى يشهد عليه بذلك الفعل
# PageV16P330
# أربعة شهود أنهم رأوه كالمرود في المكحلة مثل الزنا سواء؛ لأنه لا يستوجب
~~القتل إلا بالوطء، ولا يثبت إلا بأربعة شهداء، قال سحنون: وقد كان ابن
~~القاسم يقول: يجزئ في ذلك شهادة رجلين، ثم رجع إلى هذا.
# قال محمد بن رشد: وجه ما كان ابن القاسم يقوله في أنه يجزئ في ذلك شهادة
~~رجلين هو أنه كان يرى اغتصابه إياها وغيبته عليها نقضا لعهده يوجب عليه
~~القتل لما جاء من أن امرأة مرت تسير على بغل فنخس بها علج، فوقعت من البغل
~~فبدا بعض عورتها فكتب بذلك أبو عبيدة إلى عمر بن الخطاب، فكتب إليه عمر أن
~~اصلب العلج في ذلك المكان، فإنا لم نعاهدهم على هذا، إنما عاهدناهم على أن
~~يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون، ووجه القول الذي رجع إليه أنه لا يراه
~~ناقضا لعهده بغصبه إياها حتى يطأها على ما روي من أن عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - قال: إذا اغتصب النصراني المسلمة نفسها فليقتل فإن ذلك ليس مما
~~صولح عليه، فإنما يقتل إذا اغتصبها فوطئها؛ لنقض العهد لا على حد الزنا،
~~ولا يلحق به الولد وهو على دينه، فإن أسلم هدر عنه القتل، وإن رئي ذلك خوف
~~من القتل إذا ثبت صحة إسلامه، وعليه صداق مثلها أسلم أو لم يسلم؛ لأنه حق
~~للمرأة، قال ذلك ابن حبيب وحكاه عن أصبغ، فلا اختلاف إذا اغتصبها نفسها
~~فوطئها أن ذلك نقض لعهده، واختلف إذا زنى بها وهي طائعة فقال ربيعة: هو نقض
~~لعهده، وقال في سماع عبد الملك بعد هذا: إنه يضرب ضربا يموت منه، وقال
~~أشهب: يضرب الضرب الموجع لما لم يوف لهم بالعهد، ولو وفي لهم بالعهد كان
~~هذا منهم نقضا للعهد، وقال محمد بن عبد الحكم: لا يكون نقضا للعهد وإن وفى
~~لهم بالعهد إذا كان على الطوع، وأما جرح النصراني للمسلم وقذفه ms6558 إياه فلم
~~يروه نقضا لعهده، وبالله التوفيق.
# PageV16P331
### | مسألة: يقدم فيجد مع امرأته ولدا فيقول لها ليس هذا الولد ابني ولا ابنك
# مسألة وقال أشهب في الرجل يقدم فيجد مع امرأته ولدا فيقول لها: ليس هذا
~~الولد ابني ولا ابنك، قال: يحلف بالله ما أراد قذفا ولا شيء عليه، وأما إن
~~كان حاضرا مقرا بالولد ثم قال بعد: ليس هذا الولد مني ولا من امرأتي جلد
~~الحد.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله: إنه إذا أنكر الولد الذي وجد معها
~~حين قدم من مغيبه ثم رجع إلى تصديقها والإقرار بالولد أن القول قوله مع
~~يمينه أنه ما أراد بذلك قذفا؛ إذ لم يتقدم له به إقرار قبل أن ينكره، وأما
~~إذا كان حاضرا مقرا بالولد فأنكره، فإنه يجلد الحد ويلزمه، وهذا ما لا
~~اختلاف فيه.
### | مسألة: رجل قال لرجل يا ابن الجافي
# مسألة وقال مالك في رجل قال لرجل يا ابن الجافي: أرى عليه العقوبة وإن
~~قال له يا بن الجافي والجافية عوقب وزيد في العقوبة لما سب أمه، وذلك أنه
~~يقول أردت الجفا في الدين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه؛ لأنه من السب الذي فيه العقوبة
~~على حال القائل والمقول له، وقد تقدم هذا المعنى في رسم الأشربة من سماع
~~أشهب وفي غيره من المواضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: النصراني يغتصب الأمة المسلمة
# مسألة وسئل عن النصراني يغتصب الأمة المسلمة، قال: إذا شهد على ذلك أربعة
~~شهداء كان عليه القتل.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو قول الليث وابن عبد
# PageV16P332
# الحكم لأن لها حرمة الإسلام وإن كانت أمة ويكون في ماله ما نقص من ثمنها
~~بكرا كانت أو ثيبا، روى ذلك ابن وهب عن مالك في سماعه، وبالله التوفيق.
### | : قال أردت أن أباك الذي هو أبوك أعتق أمس
# من سماع عبد الملك بن الحسن من أشهب قال عبد الملك: سألت ابن وهب عن رجل
~~من العرب نازع رجلا من الموالي فقال العربي ms6559 للمولى: إنما أعتق أبوك أمس في
~~زمان كذا وكذا، فقال له المولى مجيبا: أنا أقدم منك ومن أبيك، فهل يجب عليه
~~في مثل هذا القول حد أم لا يكون إلا النكال، قال: ليس عليه حد وإنما هو
~~عندي بمنزلة أن لو قال له: أنا أخير منك، فليس في هذا حد، وكذلك قال مالك
~~في هذا فيما أعلم: وأرى عليه النكال والحبس، وقال: وإن كان إنما أراد بقوله
~~إني أقدم منك في الإسلام هذا وما يشبه فلا حد عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا حد عليه في قوله له: أنا أقدم منك في
~~العتق ومن أبيك، بين لا إشكال فيه ولا اختلاف؛ لأنه إنما نفى عن نفسه أن
~~يكون أبوه معتقا فكذبه في ذلك عليها، وأما قوله: إن كان إنما أراد بقوله
~~إني مثلك أي إن أباك أعتق أمس وإني مثلك فعليه الحد، فمعناه: أنه إن قال
~~أردت أن أباك إنما هو الذي أعتق أمس كان عليه الحد، وأما إن قال أردت أن
~~أباك الذي هو أبوك أعتق أمس فلا حد عليه وهو مصدق فيما يذكره من ذلك مع
~~يمينه؛ لأن إرادته لا تعلم إلا من قبله، وأما إذا قال له نصا في منازعة أو
~~مشاتمة إن أباك أعتق أمس وهو عربي فيحد على مذهب ابن القاسم؛ لأنه بمنزلة
~~أن لو قال له إن أباك كان معتقا أو إنه كان نصرانيا أو يهوديا أو أسود أو
~~أقطع أو يا ابن المعتق أو يا ابن النصراني أو اليهودي أو الأسود أو الأقطع،
~~ولا يحد على مذهب أشهب لأنه عنده واصف لأبيه بغير صفته كما لو سمى أباه
~~باسمه فقال له يا ابن فلان
# PageV16P333
# الأسود أو الأقطع أو اليهودي أو النصراني، وبالله التوفيق.
### | مسألة: البنس يجعل فيه العسل هل تراه من الخليطين
# مسألة وسئل عن البنس يجعل فيه العسل هل تراه من الخليطين الذي كرهه أهل
~~العلم؟ قال: لا بأس به، والبنس بمنزلة الماء.
# قال محمد بن رشد: البنس والله أعلم ms6560 هو شراب الفقع الذي كان يعمل في
~~الأعراس، وهو شراب يصنع من العسل ويجعل فيه خمير القمح وأفاوه الطيب على ما
~~قد ذكرناه في سماع أبي زيد من كتاب بيع الخيار، فسأله: هل هو من الخليطين
~~من أجل ما يضاف إلى العسل من خمير القمح فخففه ولم ير به بأسا ليسارة ما
~~فيه من العجين، فقال: إنما هو بمنزلة الماء الصرف، فجائز أن يضاف إليه
~~العسل، وقوله في هذه الرواية هو على أحد قولي مالك في المدونة لأنه سأله
~~فيها عن النبيذ يجعل فيه العجين أو الدقيق والسويق ليشتد به قليلا أو
~~ليتعجل؛ فقال إنه سأل مالكا عنه فأرخص فيه ولم ير به بأسا، ثم سأله عنه
~~فنهي عنه، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اللبن يضرب بالعسل
# مسألة وسئل: وأنا أسمع عن اللبن يضرب بالعسل، قال: لا بأس به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول فيه في رسم البز من سماع ابن القاسم
~~فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: نصراني زنى بمسلمة
# مسألة وسئل: وأنا أسمع عن نصراني زنى بمسلمة فقال: إن كان طاوعته بذلك
~~ضربت الحد وضرب النصراني ضربا يموت منه، وإن كان اغتصبها نفسها صلب.
# PageV16P334
# قال محمد بن رشد: مضى الكلام على هذه المسألة في سماع سحنون مستوفى فلا
~~معنى لإعادته.
### | : أربعة نفر شهدوا على رجل بالزنا فتعلقوا به وأتوا السلطان فشهدوا عليه
# من سماع أصبغ وسؤاله ابن القاسم من كتاب البيوع قال أصبغ: سمعت ابن
~~القاسم يقول في أربعة نفر شهدوا على رجل بالزنا فتعلقوا به وأتوا السلطان
~~فشهدوا عليه، قال: لا أرى أن تجوز شهادتهم وأراهم قذفة.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب
~~الشهادات، وقلنا فيها هناك: إنه إنما لم تجز شهادتهم عليه لأن ما فعلوه من
~~أخذه وتعلقهم به ورفعهم إياه إلى السلطان لا يلزمهم ولا يجب عليهم، بل هو
~~مكروه لهم؛ لأن الإنسان مأمور بالستر على نفسه وعلى غيره، قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم ms6561 -: «من أصاب من هذه القاذورة شيئا فليستتر بستر الله
~~فإنه من يبدي صفحته نقم عليه كتاب الله» ، «وقال لهزال: يا هزال لو سترته
~~بردائك لكان خيرا لك» فلما فعلوا ذلك صاروا طالبين له ومدعين الزنا عليه
~~وقذفة له، فوجب عليهم الحد إلا أن يأتوا بأربعة شهداء سواهم على معاينة
~~الفعل كالمرود في المكحلة ولو كانوا أصحاب شرط موكلين بتغيير المنكر ...
~~أحدهم فأخذوه أو أخذه فجاءوا به وشهدوا عليه لقبلت شهادتهم لأنهم فعلوا في
~~أخذه ورفعه ما يلزمهم، وفي الواضحة
# PageV16P335
# لمطرف وابن الماجشون وأصبغ أنه إذا شهد أربعة بالزنا على رجل جازت
~~شهادتهم وان كانوا هم القائمين بذلك مجتمعين جاءوا أو مفترقين إذا كان
~~افتراقهم قريبا بعضه من بعض، ووجه ذلك أنه لما كان ما فعلوه من قيامهم عليه
~~مباحا لهم، وان كان الستر أفضل لم يكونوا خصماء إذ لم يقوموا لأنفسهم وإنما
~~قاموا لله؛ فوجب أن تجوز شهادتهم، ولو كانت الشهادة فيما يستلزم فيه
~~التحريم من حقوق الله كالطلاق والعتق لجازت شهادتهما في ذلك، وإن كانا هما
~~القائمين بذلك؛ لأن القيام بذلك متعين عليهما، وقد قال بعض المتأخرين: إن
~~ذلك لا يجوز على مذهب ابن القاسم، وقوله في هذه المسألة خلاف لمطرف وابن
~~الماجشون وأصبغ، ووجه ذلك بأن كل من قام في حق يريد إتمامه فهو يتهم أن
~~يزيد في شهادته ليتم ما قام فيه، وهو عندي بعيد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الاستنكاه هل يعمل به
# مسألة ومن كتاب الحدود قال أصبغ: وسألته عن الاستنكاه أيعمل به؟ قال:
~~نعم، وذلك رأس الفقه، قال أصبغ: وهو رأيي فيمن استنكر سكره واستكره
~~اختلاطه، وقد حضرت العمري القاضي أمر بالاستنكاه في مجلسه بمحضر جماعة من
~~الناس فيهم أهل العلم والفقه وفيهم ابن وهب فختله المستنكه بالكلام والسؤال
~~والمراجعة والمفاوهة ثم أدخل شق أنفه وشمه في شدقه ثم قطع عليه أنها خمر،
~~قال أصبغ: والأحب إلي أن يكون اثنان كالشهادة، فإن لم يكن إلا واحد
# PageV16P336
# أمضي عليه الحد إذا كان الإمام هو الذي يأمر بالاستنكاه ms6562 حين استرابه
~~ووكله به، فإن كان إنما هو شاهد يؤدي علمه بالاستنكاه منه من قبل نفسه فلا
~~يجوز إلا اثنان؛ لأنهما شهادة مؤداة كالشهادة على الشرب بعينه ( ... )
~~الاستنكاه والشهادة به، وجوازه أن أبا هريرة قد شهد أنه قاءها ولم يشهد أنه
~~شربها، ثم قال له عمر تجويزا لذلك: فلا وربك ما قاءها حتى شربها، قال أصبغ:
~~سألت ابن القاسم فقلت له: أرأيت الموكل بالمسلحة يمر بالرجل أو يمر به
~~الرجل يتهمه بالشراب أيأمر به فيستنكه؟ قال: إن رأى تخليطا واختلاطا فنعم،
~~قال أصبغ: شبه السكران الذي يخلط في مشيه وكلامه وتكفيه بنفسه وميلانه
~~وعبثه وشتمه، فإن كان كذلك أمر به ولا يسعه تركه؛ لأنه سلطانه، كحد انتهى
~~إلى السلطان فلا يتركه، وإن كان على غير ذلك من الصفة ولم يكن كنحو ذلك
~~تركه، ولم يتحسس عليه، وإن رأى مخرجه مخرج سوء تهمة نظر في مخرجه إن خرج من
~~مخرج سوء فعاقبه على نحوه ولم يبلغ كشفه في الشرب ولا تفتيشه إذا لم يكن
~~كنحو ما وصفنا وكان صاحيا متشكلا.
# قال محمد بن رشد: العمري القاضي الذي حكى عنه ما حكاه من الحكم
~~بالاستنكاه هو عبد الرحمن بن عبد الله بن المجير بن عبد الرحمن بن عمر بن
~~الخطاب، ولاه هارون الرشيد قضاء مصر سنة خمس وثمانين ومائة، ثم شكي به إليه
~~فقال: انظروا كم ولي القضاء من ولد عمر؟ فلم يوجد أحد، فقال: والله لا
~~عزلته، فبقي قاضيا إلى أن عزله الأمين سنة أربع وتسعين، والمسألة كلها
~~صحيحة بينة من قول ابن القاسم وأصبغ لا اختلاف فيها ولا إشكال في شيء من
~~معانيها، وبالله التوفيق.
# PageV16P337
### | مسألة: المسلم يقول للنصراني يا ابن الفاعلة فيقول أخزى الله كل ابن فاعلة
# مسألة قال: وسألت ابن القاسم عن المسلم يقول للنصراني يا ابن الفاعلة،
~~فيقول أخزى الله كل ابن فاعلة، فقال: إن النصراني يحلف بالله ما أراد قذفا،
~~فإن لم يحلف سجن حتى يحلف، قال أصبغ: بل أرى أن يجلد الحد وأرى هذا جوابا ms6563
~~في مشاتمة فهو رد عليه وتعريض له، كالذي يقول للمرأة يا زانية فتقول زنيت
~~بك فيكون جوابا وردا لمثل ما قال، فيضرب له الحد، فالنصراني مثله غير أن
~~المسلمين يحدان البادئ والراد عليه، والنصراني والمسلم كذلك يجب عليهما
~~جميعا ويكونان قاذفين جميعا ومشاتمين له، غير أن النصراني لا حد له فيعاقب
~~له قاذفه المسلم فيكون ذلك هو حده، وقد حرمته من الحد وهو يحد للمسلم الحد
~~بعينه كاملا ثمانين سوطا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في المذهب في أن الحد يجب بالتعريض البين كما
~~يجب بالتصريح به، فرأى أصبغ قوله هذا في مجاوبته إياه من التعريض البين،
~~ولم ير ذلك ابن القاسم، وقوله أظهر؛ لاحتمال أن يكون أراد بما قاله نفي ما
~~رماه به عن نفسه من أن يكون ابن زانية لا قذفة، فرأى أن يحلف بهذا
~~الاحتمال، وقال: إنه إن لم يحلف سجن حتى يحلف، ولم يقل ما يكون الحكم فيه
~~إن طال الأمر ولم يحلف وذلك يتخرج على قولين، أحدهما أنه يطلق ولا يكون
~~عليه شيء، والثاني أنه يحد إذا طال حبسه وأبى أن يحلف، والأصل في هذا
~~اختلافهم في الكلام المحتمل أن يراد به القذف كقول الرجل للرجل يا خبيث أو
~~يا ابن الخبيثة، فقال ابن القاسم: إنه ينكل إن طال حبسه فلم يحلف، وقال
~~أشهب: إنه يحد إن طال حبسه ولم يحلف، فعلى أصل ابن القاسم في هذا أنه ينكل
~~ولا يحد إذا طال حبسه فخلي سبيله في هذه المسألة؛ إذ لا موضع فيها للنكال،
~~وكذلك إذا حلف ابتداء لا ينكل، ولو قال الشهود الذي شهدوا عليه بذلك تبين
~~لنا من قصده أنه أراد بذلك
# PageV16P338
# القذف أو أنه لم يرد بذلك القذف لأعمل قولهم في ذلك وارتفع الخلاف في
~~المسألة؛ لأن هذا مما قد يظهر بصورة الحال حتى يقع العلم به للشاهد، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: الذي يقوم عليه بشاهد واحد بالقذف فلا يحلف ويسجن حتى يحلف
# مسألة وقال في الذي يقوم عليه بشاهد واحد بالقذف ms6564 فلا يحلف ويسجن حتى
~~يحلف: إنه إذا طال حبسه جدا ولم يحلف فأرى أن يخلي سبيله، قلت: فيؤدب إذا
~~طال ولم يحلف فخلي، أيؤدب له بهذا الشاهد الواحد؟ فقال: أما الأدب في هذا
~~فلست أعرفه، قال أصبغ: وأنا أرى أن يؤدب له إذا كان معروفا بالأذى والفحش
~~والمشارة للناس، وإلا فأدبه حبسه الذي حبس، ولا يؤدب المتساهل للأدب في هذا
~~إلا بعد الإياس من حلفه أو ثباته عليه أو غير ثباته عليه وعند تخليته.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم
~~والكلام عليها هناك فلا معنى لإعادته، وقوله: إنه لا يؤدب في المتساهل
~~للأدب في هذا إلا بعد الإياس من حلفه أو ثباته عليه معناه بعد الإياس من
~~حلفه وثباته عليه فأو هاهنا بمعنى الواو؛ لأنه إنما أراد أنه لا يؤدب إلا
~~بعد الإياس من حلفه ومن ثبات ذلك عليه، وهو معنى قوله أو ثبات ذلك عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل يقول للرجل يا ولد الخبث
# مسألة قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يقول وسئل عن رجل يقول للرجل يا ولد
~~الخبث، قال: يضرب الحد، ولا يعلم الخبث إلا الزنا، وقاله أصبغ، وذلك إنما
~~مخرجه على القذف، وإنما ولد
# PageV16P339
# الخبث ولد الزنا، ليس الخبث بالحديث الذي يذكر إذا كثر الخبث أنه من
~~أشراط الساعة، والخبث في ذلك أولاد الزنا، فإذا قال يا ولد الخبث كان قاذفا
~~له بأنه ولد الزنا، وإنما حرف الناس بذلك الكلام فقالوا يا ولد الخبث وجرت
~~مجرى الخبث في القذف في المشاتمة على اللسان، ومعنى ذلك بينهما الحد،
~~ورواها عيسى بن دينار في كتاب العتق، قال أصبغ سمعت ابن القاسم يقول فيمن
~~قال لرجل يا خبيث الفرج أو قال أنا أعف منك فرجا: إن ذلك كله يضرب فيه الحد
~~تاما، وقاله أصبغ إذا كان في مشاتمة أو غضب ورواها عيسى أيضا في كتاب لم
~~يدرك من صلاة الإمام إلا الجلوس.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يقول للرجل ms6565 يا ولد الخبث: إنه يضرب
~~ثمانين، مثله في كتاب ابن المواز وغيره ولا أعرف فيه نص خلاف، وهو بين في
~~المعنى؛ لأن الخبث اسم الفعل من خبث يخبث فنسبة الرجل إليه (نفي له عن)
~~أبيه، إذ ليس هو بصفة فيقال: إنه إنما وصف أباه بذلك، ومخرجه عند الناس
~~أيضا مخرج القذف على ما قاله أصبغ، فإيجاب الحد فيه ظاهر.
# وقوله: ليس الخبث بالحديث الذي ذكر إذا كثر الخبث إنه من أشراط الساعة،
~~والخبث في ذلك أولاد الزنا، معناه: ليس الخبث في قوله الرجل للرجل يا ولد
~~الخبث من الخبث المذكور في الحديث وإن كان المراد به أيضا أولاد الزنا؛
~~لأنه الخبث بفتح الخاء لا الخبث بضمها، وقد قيل: تفسير الحديث «أنهلك وفينا
~~الصالحون؟ قال: نعم إذا كثر الخبث» : إنهم شرار الناس، ولو
# PageV16P340
# قال له يا خبيث أو يا ولد الخبيثة لم يجب عليه في ذلك حد، قال في
~~المدونة: ويحلف ما أراد بذلك قذفا، فإن أبى أن يحلف ما أراد بذلك قذفا حبس
~~حتى يحلف فإن طال حبسه نكل، وقال أشهب: إنه يحد إذا أبى أن يحلف، ولابن
~~القاسم في المدونة مثل قول أشهب في نظير هذه المسألة: إنه يحد إذا أبى أن
~~يحلف وهو أظهر، وإنما لم يحد في ذلك لأن الخبث قد يكون في الأخلاق والأفعال
~~فيحلف أنه ما أراد إلا ذلك، وأما إذا قال له يا خبيث الفرج فلا إشكال في
~~أنه يحد إذ قد بين أنه أراد بالخبث الزنا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قذف رجلا فأتى بشاهدين شهدا أنهما حضراه يضرب الحد في الزنا
# مسألة وسئل عن رجل قذف رجلا فأتى بشاهدين شهدا أنهما حضراه يضرب الحد في
~~الزنا، قال: لا ينفعه، ويضرب الحد والشاهدان جميعا، قال: ولو جاء بأربعة
~~شهداء أنه حد في الزنا سقط عنه الحد.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة يأتي على قياس قول سحنون
~~في آخر نوازله من كتاب الشهادات في أنه لا يثبت كتاب القاضي إلى القاضي ms6566 في
~~الزنا إلا بأربعة شهداء على رواية مطرف عن مالك في أن الشهادة على الشهادة
~~في الزنا لا تجوز فيها إلا أربعة على كل واحد من الأربعة اجتمعوا في
~~الشهادة على جميعهم أو افترقوا مثل أن يشهد ثلاثة على الرؤية ويغيب واحد
~~فلا تثبت شهادته إلا بأربعة، وابن القاسم يجوز أن يشهد على شهادته اثنان،
~~وهو مذهب ابن الماجشون، فيأتي على قياس قولهما: إنه يجوز أن يشهد على كتاب
~~القاضي في الزنا شاهدان، وإنه إذا جاء القاذف بشاهدين يشهدان أن المقذوف قد
~~حد في الزنا سقط عنه حد القذف، وهو الذي يوجبه القياس والنظر؛ لأن الشهادة
~~قد تمت على الزنا بأربعة شهداء، فلا يحتاج إلا إلى إثبات قول القاضي على
~~كتابه أو على ضربه أنه إنما يضربه في الزنا، فينبغي أن يثبت ذلك من قوله في
~~الزنا بما يثبت في غير الزنا، إذ لا
# PageV16P341
# فرق بين الموضعين فيما يلزم الشاهد في تحمل الشهادة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: رجل قال لرجل من الموالي يا ساقط
# مسألة وسئل مالك عن رجل قال لرجل من الموالي يا ساقط، قال: يضرب الحد،
~~قيل لابن القاسم: فإن لجأ إلى أمر يريده؟ أما أنا فأرى أن يحلف ما أراد
~~نفيه.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه المسألة أظهر من قول مالك
~~لاحتمال أن يريد يا ساقط المرتبة في النسب، إذ لست من العرب، وحمله مالك
~~على أنه أراد يا ساقط النسب؛ كأنه قال له: لست من الموالي، ولو قال لرجل من
~~العرب يا ساقط لحد على قولهما جميعا والله أعلم.
### | مسألة: شهد عليه شاهد بشرب الخمر وشهد عليه آخر بشرب النبيذ المسكر
# مسألة وسمعت ابن القاسم وسئل عمن شهد عليه شاهد بشرب الخمر وشهد عليه آخر
~~بشرب النبيذ المسكر، فقال يضرب الحد ثمانين؛ لأن شهادتهما قد اجتمعت على
~~المسكر.
# قال محمد بن رشد: لفق ابن القاسم الشهادة في هذا وإن كان كل واحد من
~~الشاهدين إنما شهد على غير الشرب الذي شهد عليه صاحبه ms6567 إذ لو شهدا عليه بهذه
~~الشهادة في موضع واحد لبطلت الشهادة وسقط عنه الحد على ما قاله بعد هذا في
~~سماع أبي زيد، وهو مثل قوله في سماع أبي زيد بعد هذا ومثل روايته عن مالك
~~في رسم القطعان من سماع عيسى من كتاب الشهادات في أنه إذا شهد رجلان على
~~رجل بطلاق أو فرية أو شرب الخمر في أيام مختلفة فقال هذا: أشهد أنه طلق
~~امرأته أو رأيته يشرب الخمر أو قذف فلانا في شوال وشهد آخر على مثل ذلك إلا
~~أنه قال في رمضان؛ فإنه يضرب في الفرية والخمر وتطلق عليه امرأته، وكذلك
~~رأى ابن القاسم، وإذا لفق ابن القاسم
# PageV16P342
# الشهادة في الشرب وإن كان فعلا، ومن مذهبه أن الأفعال لا تلفق من أجل أن
~~الشهادة في هذا على الفعل مسندة إلى القول، وهو المعبر فيها لأنه إنما يحد
~~في الشرب حد القذف من أجل أنه إذا شرب سكر وإذا سكر هذى وإذا هذى افترى كما
~~قال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -، هذا وجه قول ابن القاسم هذا وروايته
~~عن مالك، والقياس ألا تلفق الشهادة في الشرب؛ لأنه فعل كما لا تلفق في سائر
~~الأفعال، وهو قول محمد بن مسلمة وابن نافع وقد مضى بيان هذا كله في رسم
~~أوصى ورسم العرية ورسم القطعان من سماع عيسى من كتاب الشهادات، وبالله
~~التوفيق.
### | : قولهما إنا رأينا فلانا يزني ومعنا فلان وفلان
# من سماع أبي زيد من ابن القاسم قال أبو زيد: سئل ابن القاسم عن رجلين
~~شهدا على رجل بالزنا فقالا: معنا شاهدان آخران فلان وفلان، وهما في البلد
~~هل يمكنهما أن يأتيا بهما أم يحدا إذ لم يأتوا جميعا، قال: أرى أن يحدا
~~وذلك لأن قولهما إنا رأينا فلانا يزني ومعنا فلان وفلان، إنما يقولان سلوا
~~فلانا وفلانا عن تصديق ما قلنا، فليس هذا بوجه الشهادة إلا أن يأتوا جميعا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه المسألة متكررة في أول رسم من سماع عيسى من ms6568
~~كتاب الشهادات، وزاد فيها " قد بلغني ذلك عن مالك "، وعلل ابن القاسم تضعيف
~~الشهادة وإيجاب الحد على الشاهدين في هذه المسألة بعلتين، إحداهما تفرق
~~الشهود في الشهادة فقال: ليس وجه الشهادة إلا أن يأتوا جميعا، والثانية قول
~~الشاهدين اللذين شهدا: معنا فلان وفلان لأنهما حصلا قولهما هذا في معنى من
~~قام على رجل في الزنا وشهد عليه في ذلك فلا يجزئه أن يأتي بثلاثة شهود سواه
~~ويحد إلا أن يأتي بأربعة شهداء، فكذلك
# PageV16P343
# هذان يحدان إن لم يأتيا على تصديق شهادتهما عليه إلا بشاهدين، وقوله: فإن
~~قالا نعم ثبتت شهادتهما وإن قالا لا كانا قاذفين، هو من قول ابن القاسم على
~~سبيل الإنكار بعد تمام ما حكى من معنى قولهما، كأنه قال تثبت شهادتهما إذا
~~قالا نعم وإلا كانا قاذفين، هذا ما لا يصلح بل قاذفين على كل حال، وقد قيل:
~~إن الشهادة على الزنا جائزة وإن تفرق الشهود ولم يأتوا معا، وعلى هذا القول
~~يأتي ما وقع لابن القاسم في أول رسم المكاتب من سماع يحيى من كتاب الشهادات
~~وهو قول ابن الماجشون، واختلف أيضا، إن كان الشهود في الزنا هم القائمون
~~على المشهود عليه به، فقال ابن القاسم في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب
~~الشهادات: إن شهادتهم لا تجوز، وحكى ابن حبيب عن مطرف وابن الماجشون وأصبغ
~~أن شهادتهم جائزة وإن كانوا هم القائمين بذلك مجتمعين جاءوا أو مفترقين إذا
~~كان افتراقهم قريبا بعضهم من بعض، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل من مشاتمة ما أعرف أباك وهو يعرفه
# مسألة وقال من قال لرجل من مشاتمة ما أعرف أباك وهو يعرفه، قال: يضرب
~~الحد ثمانين.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه قد نفى أن يكون أبوه هو الذي
~~يعرفه، فقد قطع نسبه منه ونفاه عنه.
### | مسألة: قالت لابنها لست ابن أبيك
# مسألة وقال في امرأة قالت لابنها لست ابن أبيك، قال: عليها الحد.
# قال محمد بن رشد: وهذا بين أيضا كالمسألة التي قبلها ms6569 بل هي أبين منها في
~~وجوب الحد إذا قالت ذلك له في مشاتمة؛ لأنها إذا قالت ذلك له
# PageV16P344
# في غير مشاتمة أشبه قول الرجل في ولده ما أنت لي بابن يريد في عصيانه
~~إياه وما أشبه ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لجماعة من المسلمين والله ما ترون إلا أني ولد زنا وأنتم أولاد حلال
# مسألة ومن قال لجماعة من المسلمين: والله ما ترون إلا أني ولد زنا وأنتم
~~أولاد حلال معرضا بأشباه هذا، قال: ينظر؛ فإن كانت بينهم عداوة حلف ما أراد
~~حدا، وإن لم تكن عداوة كانت بينهم حلف أيضا، ولم يحد إذا قال ما أردت بذلك
~~فاحشة.
# قال محمد بن رشد: قوله " ينظر فإن كانت بينهما عداوة " يقتضي الفرق بين
~~أن تكون بينهما عداوة أو لا تكون، وهو قد ساوى بين ذلك بقوله: إنه يحلف في
~~الموضعين. فآخر كلامه يقضي على أوله، وإنما لم ير عليه الحد إذ ليس بتعريض
~~بين لاحتمال أن يريد: والله ما ترون إلا أني لست ولد حلال كما أنتم، وفي
~~قوله: حلف ولم يحد، ما يدل على أنه إن نكل عن اليمين حد، وفي هذا الأصل
~~اختلاف، فالمشهور من قول ابن القاسم فيه أنه ينكل إذا أبى أن يحلف بعد أن
~~يسجن، وله في بعض المسائل أنه يحد إذا لم يحلف، وهو مذهب أشهب، وقد مضى هذا
~~المعنى في رسم الحدود من سماع أصبغ قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لامرأته قد سرحتك من زنا
# مسألة وقال: من قال لامرأته قد سرحتك من زنا، قال: يحد ولا طلاق عليه.
# قال محمد بن رشد: قوله يحد ولا طلاق عليه يريد إلا أن يلاعن على ما قاله
~~في رسم سلف من سماع عيسى، وهذا على أحد قوليه في المدونة في إيجاب اللعان
~~بالقذف، وفي قوله: إنه لا طلاق عليه نظر وكان القياس أن
# PageV16P345
# يحد وتطلق عليه امرأته لأن الظاهر من قوله قد سرحتك من زنا أي قد سرحتك
~~من أجل أنك زانية، ومن قال لامرأته ms6570 قد سرحتك فهي ثلاث في التي قد دخل بها
~~إلا أن ينوي واحدة، وفي التي لم يدخل بها واحدة إلا أن ينوي ثلاثا، وقد
~~قيل: إنها في التي لم يدخل بها ثلاث أيضا إلا أن ينوي واحدة كالتي قد دخل
~~بها، وقد مضى هذا في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم من كتاب التخيير
~~والتمليك، وإنما قال: إنه لا طلاق عليه لاحتمال أن يريد بقوله قد سرحتك من
~~زنا، أي: قد سرحت لك بأنك زانية، وإذا قلنا: إن هذا معنى ما ذهب إليه؛ فيجب
~~على أصولهم أن يحلف ما أراد إلا ذلك، وحينئذ يسقط عنه الطلاق فيجب أن يتأول
~~قوله على ذلك والله الموفق.
### | مسألة: رجل قال لرجل يا ساقط
# مسألة وقال في رجل قال لرجل يا ساقط، قال يحلف بالله ما أراد قذفا فإن
~~حلف لم يكن عليه شيء إلا الأدب إلا أن يقول يا ساقط يتتبع الولائم وما
~~أشبهه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في آخر رسم الحدود من سماع أصبغ من قول مالك:
~~إنه يحد في قوله يا ساقط إذا قاله لرجل من الموالي، فأحرى أن يحد إذا قاله
~~لرجل من العرب، وقال ابن القاسم في هذه الرواية: إنه يحلف، ولم يفرق بين أن
~~يكون من الموالي أو من العرب، وظاهره أنه لا فرق بين أن يكون من الموالي أو
~~من العرب، والأظهر أن يفرق بينهما على ما حملنا عليه قوله في رسم الحدود
~~المذكور، وقوله: إلا أن يقول يا ساقط يتتبع الولائم وما أشبهه، يريد: فلا
~~يجب عليه يمين؛ لأنه يجب عليه الحد، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهدا على رجل أحدهما أنه سكر في رمضان والآخر أنه سكر في شعبان
# مسألة وقال في رجلين شهدا على رجل شهد أحدهما أنه شرب خمرا
# PageV16P346
# في رمضان وشهد الآخر أنه شرب المسكر في شعبان، قال: يضرب الحد، قيل له:
~~أرأيت إن شهدا بهذه الشهادة في موضع واحد؟ قال: لا يحد.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى ms6571 الكلام عليها في آخر رسم الحدود من
~~سماع أصبغ فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: قال لرجل يا محدود في الزنا
# مسألة وقال في من قال لرجل يا محدود في الزنا: فإن لم يأت بأربعة شهداء
~~على أن الإمام جلده في زنا جلد الحد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة في آخر رسم من سماع أصبغ
~~فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: تقاذفا فأرادا أن يتعافيا قبل أن يبلغا السلطان
# مسألة وسئل عن رجلين تقاذفا فأرادا أن يتعافيا قبل أن يبلغا السلطان،
~~قال: ذلك لهما، وإن لم يتعافيا إلا بعد أن يبلغا السلطان فليس ذلك لهما،
~~فهو بمنزلة السرقة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل أحد قولي مالك في المدونة أن للمقذوف أن يعفو
~~عمن قذفه ما لم ينته الأمر إلى السلطان، فإذا انتهى إليه لم يجز عفوه عنه
~~إلا أن يريد سترا، وقد مضى في أول رسم من سماع أشهب الكلام على هذا المعنى
~~مستوفى، وأنه يتحصل فيه ثلاثة أقوال، أحدها أنه لا يتعلق بالقذف، حق الله
~~تعالى، فللمقذوف أن يعفو عمن قذفه وإن بلغ إلى السلطان أراد سترا أو لم
~~يرده، والثاني أنه يتعلق به حق الله تعالى فلا يجوز للمقذوف أن يعفو عمن
~~قذفه بلغ السلطان أو لم يبلغ، والثالث قوله في هذه الرواية: إنه لا يتعلق
~~به حق الله تعالى حتى يبلغ إلى السلطان فله أن يعفو إن لم
# PageV16P347
# يبلغ إلى السلطان، فإذا بلغ لم يجز له العفو عنه إلا أن يريد سترا،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: أربعة نفر شهدوا على رجل أنه زنى بامرأة فأخذ الرجل وهربت المرأة
# مسألة وسئل عن أربعة نفر شهدوا على رجل أنه زنى بامرأة فأخذ الرجل وهربت
~~المرأة، قال شاهدان: رأيناه يزني بفلانة التي هربت، وقال الآخران: رأيناه
~~يزني بامرأة، وشهادتهم معتدلة في موضع واحد على أمر واحد إلا أنهما لا
~~يدريان أهي فلانة أو غيرها؟ ولا يعرفان المرأة، قال: يحد الشهود جميعا
~~لأنهم قذفة للمرأة.
# قال محمد بن رشد: قوله: ms6572 يحد الشهود جميعا لأنهم قذفة للمرأة، معناه: يحد
~~الشهود جميعا للرجل؛ لأن شهادتهم عليه بالزنا تسقط بقذفهم للمرأة التي
~~شهدوا أنها زنى بها؛ إذ لم يعينها منهم إلا اثنان، ولو عينوها جميعا أو لم
~~يعينها واحد منهم لجازت شهادتهم في الزنا وحد حد الزنا، وحدت المرأة أيضا
~~إن عينوها جميعا، وإسقاط شهادتهم في الزنا بقذفهم المرأة خلاف المشهور في
~~المذهب من أن شهادة القاذف لا تسقط إلا بعد إقامة الحد عليه، والذي يأتي في
~~هذه المسألة على المشهور في المذهب من أن شهادة القاذف لا تسقط إلا بعد
~~إقامة الحد عليه أن تجوز شهادتهم على الرجل في الزنا فيحد بها حد الزنا،
~~وإن كان الاثنان منهم قاذفين للمرأة التي شهدا أنه زنى بها وعرفاها فهربت،
~~وإن أتت فقامت بحدها عليهما حدا لها، وقد مضت شهادتهما قبل في الزنا على
~~الرجل، وما ذهب إليه ابن القاسم في هذه المسألة من أن القاذف تسقط شهادته
~~بالقذف قبل إقامة الحد عليه مثله لأصبغ في نوازله من كتاب الشهادات، ولابن
~~الماجشون وسحنون وهو مذهب الشافعي قال: هو قبل الحد شر منه بعد الحد؛ لأن
~~الحدود كفارات لأهلها فكيف تقبل شهادته في شر حاليه، وخالفه مالك وأكثر
~~أصحابه وأبو حنيفة وأصحابه، وقد حمل
# PageV16P348
# بعض أهل النظر قوله: يحد الشهود لأنهم قذفة للمرأة على ظاهره، واعترض
~~المسألة فقال: انظر قوله: يحد الشهود لأنهم قذفة فإن من أصله ألا يحد في
~~القذف للغائب، وهم إذا لم يحدوا كيف يستجرحوا؟ فتدبر ذلك، والمعنى في
~~المسألة إنما هو ما قد ذكرته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يؤخذ مع المرأة في بيت واحد وهما متهمان
# مسألة وسئل عن رجل يؤخذ مع المرأة في بيت واحد وهما متهمان، قال: يضربان
~~ضربا جيدا وجيعا، قيل له: بثيابهما؟ قال: لا؛ بل على حال تضرب الحدود.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وكذلك قال مالك في الذي يوجد مع
~~قوم يشربون الخمر وهو لا يشرب: إنه يؤدب، وإن قال إني صائم ولا يلتفت ms6573 إلى
~~قوله.
### | مسألة: المرأة في ضرب الحد يكون عليها ثوبان
# مسألة قيل له: المرأة في ضرب الحد يكون عليها ثوبان؟ قال: لا أرى بأسا
~~بثوبين وينزع عنها ما سوى ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها أنه ينزع عنها ما يقيها
~~الضرب ويترك عليها ما سوى ذلك، وقد مضى في مساجد القبائل من سماع ابن
~~القاسم زيادات في هذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: شهد أربعة نفر بالزنا على رجل ثم نزع واحد بعدما تمت الشهادة وأنفذت
# مسألة قال ابن القاسم: إذا شهد أربعة نفر بالزنا على رجل ثم نزع واحد
~~بعدما تمت الشهادة وأنفذت: إنه لا يضرب الحد إلا الذي نزع، قيل له: فإن نزع
~~أيضا آخر بعد ذلك من الأربعة وذلك بعدما أقيم عليه الحد؟ قال يضرب الخامس
~~الذي نزع أولا والرابع الذي
# PageV16P349
# نزع آخرا، ولا شيء على الثلاثة الذين ثبتوا على الشهادة، وكذلك لو رجم ثم
~~نزع الخامس لم يكن عليه شيء، فإن نزع أحد من الأربعة ضرب الخامس الذي نزع
~~والرابع الذي نزع وكان عليهما ربع الدية.
# قال محمد بن رشد: أما إذا رجع الخامس من الشهود في الزنا فسواء كان رجوعه
~~قبل إنفاذ الشهادة بإقامة الحد أو بعد ذلك لا شيء عليه كما قاله ابن القاسم
~~في هذه الرواية، وقد روي عنه أن عليه الحد، ذكر ابن المواز اختلاف قوله في
~~ذلك وأن قول أشهب اختلف في ذلك أيضا، واختار هو قوله هاهنا أنه لا حد عليه،
~~ولا اختلاف في أنه لا شيء عليه من الدية إن كان رجوعه بعد إقامة الحد عليه
~~بالرجم، وأما إن رجع بعد ذلك أحد الأربعة؛ فإن كان ذلك قبل إقامة الحد عليه
~~حدوا كلهم بدليل قوله في هذه الرواية: إنه لا يضرب إذا نزع أحدهم بعدما تمت
~~الشهادة وأنفذت إلا الذي نزع وحده، وقد قيل: إنه لا يضرب إذا نزع أحدهم إلا
~~الذي نزع وحده كان نزوعه ورجوعه قبل إقامة الحد أو بعده، وهو ظاهر قوله ms6574 في
~~المسألة التي بعد هذه، قيل له: فإن نزع أحد من الشهود الأربعة؟ قال: يضرب
~~الذي نزع، وهو الذي يوجبه النظر؛ لأنه يتهم أن ينزع عن الشهادة ليوجب الحد
~~على من شهد معه، وإنما يحد الشهود كلهم إذا شهد الثلاثة منهم ولم يأت
~~الرابع بالشهادة على وجهها، وإن كان ذلك بعد إقامة الحد عليه حد هو والخامس
~~الذي رجع قبله إن كان لم يحد، ولا حد على الثلاثة الذين ثبتوا على الشهادة،
~~ولا اختلاف في هذا، واختلف فيما يكون عليه وعلى الخامس من الدية إن كان
~~رجوعه بعد أن رجم فقال في هذه الرواية: إنه يكون عليهما ربع الدية، وهو قول
~~مطرف وابن الماجشون وأصبغ، وقيل: يكون عليهما خمسا الدية، وهو قول ابن وهب
~~وأشهب، ولا اختلاف في أن الدية تكون عليهم أخماسا إن رجعوا كلهم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV16P350
### | مسألة: رجع واحد منهم قبل أن تتم الشهادة على الزنا
# مسألة قال ابن القاسم: ولو أن رجلا قذف رجلا بالزنا فلما أرادوا أن
~~يقيموا عليه حد الفرية قال: أنا آتي بالمخرج مما قلت، فأتى بأربعة شهداء
~~فشهدوا عليه، قال: يضرب المقذوف ولا شيء على القاذف لأنه قد أتى بالمخرج
~~مما قال، قيل له: فإن نزع أحد من الشهود الأربعة؟ قال: يضرب المقذوف ولا
~~شيء على القاذف؛ لأنه قد برئ أولا وتمت الشهادة، فليس نزوع أحد الشهود
~~بالذي يوجب عليه الحد، وقد برئ منه أولا، وكذا لو نزع الأربعة ضربوا كلهم
~~الحد ولا شيء على القاذف.
# قال محمد بن رشد: قوله: إذا أتى بأربعة شهداء فشهدوا يضرب المقذوف الذي
~~نزع يريد يحد حد الزنا: الجلد إن كان بكرا أو الرجم إن كان ثيبا، وقوله:
~~ولا شيء على القاذف؛ لأنه قد أتى بالمخرج مما قال وهو كما قال بدليل قوله
~~تعالى: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم ثمانين
~~جلدة} [النور: 4] لأن فيه دليلا هو كالنص لإجماع العلماء عليه أنه إن أتى
~~بأربعة شهداء سقط عنه الحد، وأما قوله: إنه إن نزع ms6575 أحد الشهود الأربعة يضرب
~~الذي نزع ولا شيء على القاذف فمعناه: يضرب الذي نزع وحده ولا شيء على
~~القاذف وذلك إذا رجع واحد منهم بعد أن شهدوا كلهم وتمت الشهادة، وكذلك إن
~~رجعوا كلهم بعد أن شهدوا وتمت الشهادة، وأما إن رجع واحد منهم قبل أن تتم
~~الشهادة مثل أن يشهد ثلاثة فيرجع الواحد منهم ثم يأتي الرابع فيشهد؛ فإنهم
~~يحدون كلهم إذ لم تتم الشهادة ويحد القاذف إلا أن يأتي
# PageV16P351
# بأربعة شهداء سواهم؛ لأن الشهادة إذا تمت فقد سقط بتمامها الحد عن القاذف
~~ووجب الحد على المشهود عليه، فإن رجع واحد منهم بعد ذلك أو رجعوا كلهم لم
~~يصح أن يرجع برجوع من رجع منهم عن الشهادة الحد على القاذف الذي قد سقط
~~عنه، ولا أن يحد المشهود عليه وقد رجع بعض الشهود عليه عن الشهادة، فهذا
~~وجه القول في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: ضرب عبده الحد في الزنا بالدرة
# مسألة وقال في رجل ضرب عبده الحد في الزنا بالدرة قال إن كان ضربه بها
~~الظهر أجزأه، وما هو بالبين.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على هذه المسألة في رسم العتق من سماع
~~عيسى فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: البكر يزني فيوجد بمكة وهو محرم حاج
# مسألة وسئل عن البكر يزني فيوجد بمكة وهو محرم حاج أترى إذا أقيم عليه
~~الحد أن ينفى وهو محرم ولا يترك يحج؟ قال: نعم ينفى ولا ينتظر به أن يفرغ
~~من الحج.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن التغريب على البكر الزاني من
~~تمام الحد الذي أوجبه الله على لسان رسوله، فتعجيله واجب لا يصح أن يؤخر من
~~أجل إحرامه بالحج ولعله إنما أحرم به فرارا من السجن، وقد كان مالك إذا سئل
~~في شيء من الحدود أسرع الجواب وأظهر السرور، وقال: بلغني أنه يقال: لحد
~~يقام بأرض خير من مطر أربعين صباحا، وإذا سجن في ذلك بما أوجبه الله تعالى
~~عليه على لسان رسوله كان حكمه ms6576 كحكم المحصر بمرض لا يحل من شيء من إحرامه
~~حتى يطوف بالبيت، فإن بقي على إحرامه إلى حج قابل فحج به لم يكن عليه هدي،
~~وإن حل بعمرة قبل أن يحج كان عليه قضاء الحج وهدي عن تحلله من إحرامه
~~بالعمرة،
# PageV16P352
# ينحره في حج القضاء لقوله تعالى: {فإذا أمنتم فمن تمتع} [البقرة: 196]
~~الآية فهذا الهدي على مذهب مالك هو الهدي الأول، وعند عروة بن الزبير
~~وجماعة من العلماء أن الهدي الأول غير الثاني، وأن الأول يجب له به لبس
~~الثياب وإلقاء التفث وهو بموضعه إذا وصل الهدي إلى مكة بميعاد يضربه،
~~والثاني لفوات الحج وتحلله بالعمرة، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال فمن أكرمني لابني فهو ابن الفاعلة
# مسألة وقال في رجلين كانت بينهما منازعة فقال أحدهما لصاحبه إنما أكرمك
~~لكرامة ابنك، وكثير من جيرتك يكرمونك لولدك قال فمن أكرمني لابني فهو ابن
~~الفاعلة، قال: ينظر فإن كان ذلك أمرا معروفا لا شك فيه إنما يكرم لولده ضرب
~~الحد وإلا فلا شيء عليه، ونزلت.
# قال محمد بن رشد: المعنى عندي في هذه المسألة أن الذي قال إنما أكرمك
~~لكرامة ابنك ادعى لما قال: فمن أكرمني لابني فهو ابن الفاعلة فهو إنما
~~أكرمه لابنه فقال: إن كان ذلك أمرا معروفا لا شك فيه أنه إنما يكرم لولده
~~ضرب الحد أي صدق فيما ادعاه من أنه إنما أكرمه لابنه فوجب عليه الحد دون
~~يمين على ظاهر هذه الرواية؛ لأنها يمين تهمة، وقد سقطت التهمة عنه في ذلك
~~بكون إكرام الناس له بسبب ابنه أمرا معروفا لا شك فيه، وهذا من معنى ما
~~تقدم في رسم استأذن من سماع عيسى، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال لرجل يا مرائي ما ترى عليه
# مسألة وسئل عن رجل قال لرجل يا مرائي ما ترى عليه؟ قال على
# PageV16P353
# قدر ما يرى الإمام، أرأيت لو قال رجل لليث بن سعد يا مرائي، وقال لي مثل
~~ذلك أكنت ترى أن يضرب الذي قال لي مثل ربع ما يضرب الذي قال لليث؟ ومن ms6577
~~الناس ناس لو قيل لهم ذلك لرأيتهم لذلك أهلا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن الإذاية بالشتم فيما دون
~~الحد، العقوبة فيه على قدر حال القائل والمقول له، وضرب ابن القاسم المثل
~~في هذا بنفسه مع الليث بن سعد تواضعا منه وإقرارا بموضع الليث بن سعد من
~~الجلالة والفضل، وله هو من الجلالة والفضل والورع ما يستوجب به قائل ذلك
~~أشد ما يستوجب من قال لأحد من الناس ذلك القول، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قالت له امرأته زنيت بجاريتي ثم نزعت وقالت حملتني على ذلك الغيرة
# مسألة قال ابن القاسم في رجل قالت له امرأته زنيت بجاريتي أو بجارية فلان
~~ثم نزعت وقالت حملتني على ذلك الغيرة، قال: لا حد عليها، وقد قال مالك في
~~امرأة قالت لزوجها رأيتك تلوط بصبي، قال فلم ير عليها الحد.
# قال محمد بن رشد: المسألة التي لم ير مالك فيها الحد على المرأة بقولها
~~لزوجها رأيتك تلوط بصبي هي نازلة نزلت في زمنه وقعت في الثمانية بكمالها من
~~رواية مطرف قال: ولقد كانت عندنا بالمدينة امرأة لها زوج فكان يدخل عليها
~~كل يوم ومعه صبي فيرقى به في سطح ويكون معه ويقعد ثم يخرج فيذهب، فكانت
~~امرأته تقول له: ما شأن هذا الصبي يرقى معك إلى السطح كل يوم وكأنها
~~اتهمته؟ فاعتذر لها وقال: هو ابن صديق لي، وإنما
# PageV16P354
# أقعد معه أتحدث ومثل ذلك من العذر، وإن زوجها جاء به يوما فصعد به إلى
~~السطح فذهبت.. ما يصنع؟ فوجدته على الصبي فذهبت به إلى الأمير فرفعت ذلك
~~إليه وأعلمته بالقصة، فاستشار الأمير فيها فقهاء المدينة المغيرة وغيرهم،
~~فكلهم قال: أرى أنها قد رمته بحد فنرى عليها الحد ولا نرى عليه شيئا إذ لم
~~يكن إلا قولها واستشار فيها مالكا وبعث إليه بالمرأة فأخبرته بالخبر، فأشار
~~عليه مالك أن يخلي سبيلها وأن يضرب زوجها خمسة وسبعين سوطا، قال: فخلاها
~~وضربه خمسة وسبعين سوطا، وقال أصبغ مثل قول مالك، وقال: هو الحق والصواب ms6578 إن
~~شاء الله، وإنما أسقط الحد عنها المغيرة وقد جاء عن النبي - عليه السلام -
~~«إن الغيرة ألا تدري أين أعلى الوادي من أسفله» ، قال أصبغ: الغيرة شبه
~~الجنون، ولا أظن ضربه مالك إلا بأمر قد أقر به على نفسه، قال أصبغ: فالغيرة
~~شبهتها التي سقط عنها بها الحد، ولو كانت غير زوجة كان عليها الحد، وبهذا
~~المعنى أسقط ابن القاسم الحد عن التي قالت لزوجها زنيت - بجاريتها أو
~~بجارية فلان - ثم نزعت. والله الموفق.
### | مسألة: قال رأيت امرأتي في لحاف واحد مع رجل
# مسألة قال في رجل قال رأيت امرأتي في لحاف واحد مع رجل: إنه يؤدب وكذلك
~~الرجل يقول لامرأته رأيت على بطنها رجلا: إنه يؤدب أدبا شديدا ولا يبلغ به
~~الحد.
# قال محمد بن رشد: أما إذا قال رأيت امرأتي في لحاف واحد مع رجل أو رأيت
~~امرأة أجنبية مع فلان في بيت فبين أنه لا حد عليه، وأما إذا قال رأيت رجلا
~~على بطن امرأتي أو على بطن فلانة - لأجنبية - فإنه يشبه أن يكون ذلك من
~~التعريض الذي يجب فيه الحد، فقد قال في المدونة في الذي قال
# PageV16P355
# جامعت فلانة بين فخديها أو في أعكانها: إنه من التعريض الذي يجب فيه
~~الحد، فالذي يجيء على أصله في المدونة، إذا قال رأيت فلانا على بطن امرأتي
~~أو على بطن فلانة - لأجنبية - ألا يؤدب إلا بعد أن يحلف أنه ما أراد بذلك
~~تزنيتها، وإن نكل عن اليمين أدب أدبا شديدا لا يبلغ به الحد وعلى أصل أشهب:
~~يحد إذا نكل عن اليمين، وقد مضى هذا المعنى في رسم الحدود من سماع أصبغ.
### | مسألة: قال أنا أقذفك بالزنا إن كنت في عيال زوج أمي
# مسألة وقال في رجل قال لرجل ألا تستحي وأنت في عيال زوج أمك؟ فقال أنا
~~أقذفك بالزنا إن كنت في عيال زوج أمي، قال ابن القاسم: إن وجد بينة أنه في
~~عيال زوج أمه ضرب الحد، وإن لم تكن له بينة أدب.
# قال محمد بن رشد: ms6579 هذا كما قال؛ لأن من قال: إن كان كذا وكذا لشيء يعلم أن
~~ذلك الشيء كذلك ففلان زان أو ولد زنا فعليه الحد فكذلك هذا إذا أثبت المقول
~~له أن القائل في عيال زوج أمه حد له حد القذف لأنه قد حصل قاذفا له بوجود
~~الشرط الذي شرط قذفه به، وبالله التوفيق.
### | مسألة: لا يضرب السكران الحد حتى يفيق
# مسألة قال ابن القاسم: لا يضرب السكران الحد حتى يفيق، قيل له: فإن خشي
~~الإمام أن تأتيه شفاعة فيبطل حدا من حدود الله، أترى أن يضربه وهو سكران؟
~~قال: لا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال وهو لا اختلاف فيه؛ لأن السكران إذا لم يكن
~~معه عقله لا يجد ألم الضرب، ولم يقل إن فعل هل يجزئه من الحد أم لا؟ والذي
~~أقول به: إن كان مستغرقا في السكر قد بلغ منه
# PageV16P356
# إلى حد لا يعرف فيه الأرض من السماء ولا الرجل من المرأة فلا يجزئه، ويحد
~~إذا أفاق، وإن كان ممن يخطئ ويصيب ويميز بعض الميز فلا يعاد عليه الضرب إذا
~~أفاق، وبالله التوفيق.
### | مسألة: حكم دردي النبيذ الذي يسكر
# مسألة وسئل عن عجين عجن بدردي، وذلك أنه لم توجد خميرة تجعل فيه، أترى أن
~~يؤكل؟ قال: يطرح ولا يؤكل، والدردي: الخاتر الذي يكون في قاع القلة من
~~النبيذ.
# قال محمد بن رشد: يريد دردي النبيذ الذي يسكر؛ لأن حكم دردي النبيذ الذي
~~يسكر حكم النبيذ المسكر، كما أن حكم دردي الخمر حكم الخمر، فكما لا يجوز أن
~~يعجن العجين بالخمر ولا بدرديه ويطرح إن عجن بذلك، فكذلك يطرح على مذهبه
~~إذا عجن بدردي النبيذ المسكر أو بالنبيذ المسكر، وإنما يخالف في هذا أهل
~~العراق الذين يقولون: إن ما دون المسكر من الأنبذة المسكرة حلال، ويرد
~~قولهم السنة الثابتة عن النبي - عليه السلام - المنقولة نقل التواتر «ما
~~أسكر كثيره فقليله حرام» ولو لم ترد في ذلك سنة لوجب تحريم قليل الأنبذة
~~المسكرة وكثيرها بالقياس على الخمر لوجود علة التحريم ms6580 فيها وهي الإسكار
~~الذي يوجب العداوة والبغضاء ويصد عن ذكر الله والصلاة، وقد نص الله تعالى
~~على هذه العلة في قوله: {إنما يريد الشيطان أن يوقع بينكم العداوة
~~والبغضاء} [المائدة: 91] الآية، وبالله التوفيق.
# تم كتاب الحدود والقذف بحمد الله.
# PageV16P357
### | : كتاب المرتدين والمحاربين
# ] [
### | مسألة: اقتتلت طائفتان من المؤمنين
# من سماع ابن القاسم من مالك بن أنس قال: وحدثني محمد بن أبي بكر عن أبيه
~~عن عمرة عن عائشة أنها قالت: ما رأيت ما ترك الناس في هذه الآية: {وإن
~~طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا} [الحجرات: 9] الآية.
# قال محمد بن رشد: روي عن عبد الله بن عباس أنه قال في تأويل هذه الآية:
~~إن الله تعالى أمر نبيه - صلى الله عليه وسلم - إذا ما اقتتلت طائفتان من
~~المؤمنين أن يدعوهم إلى حكم الله وينصف بعضهم من بعض، فإن أجابوا حكم بينهم
~~بكتاب الله حتى ينصف المظلوم من الظالم، فمن أبى منهم فهو باغ وحق على
~~الإمام أن يجاهدهم ويقاسمهم حتى يفوا إلى أمر الله ويقروا بحكم الله، وروي
~~أن الآية نزلت في طائفتين من الأوس والخزرج اقتتلتا في بعض ما تنازعتا فيه
~~وروي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV16P359
# أقبل على حمار حتى وقف في مجلس من مجالس الأنصار فكره بعضهم موقفه وهو
~~عبد الله بن أبي بن سلول، فقال له: خل لنا سبيل الريح من نتن هذا الحمار
~~وأمسك بأنفه، فمضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وغضب له بعض القوم وهو
~~عبد الله بن رواحة، فقال له: قلت هذا القول؟ فوالله لحماره أطيب ريحا منك،
~~فاستبا، ثم اقتتلت عشائرهما، فبلغ ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأقبل يصلح بينهم فكأنهم كرهوا ذلك فأنزل الله تعالى هذه الآية {وإن
~~طائفتان} [الحجرات: 9] إلى آخر الآية» فأرادت عائشة - رضي الله عنها -
~~بقولها، والله أعلم: ما رأيت ما ترك الناس في هذه الآية نسبة التقصير إلى
~~من أمسك من الصحابة عن الدخول في الحرب التي وقعت بينهم واعتزلهم وكف عنهم
~~ولم يكن ms6581 مع بعضهم على بعض، ورأت أن الحظ لهم والواجب عليهم إنما كان أن
~~يروموا الإصلاح بينهم، فإن لم يقدروا عليه، كانوا مع من رأوا أنه على الحق
~~منهم على ما تقضيه الآية، وإنما أمسك من أمسك منهم عن نصرة بعضهم على بعض
~~طلبا للخلاص والنجاة مما شجر بينهم إذ لم يبن لهم من كان على الحق منهم
~~والله أعلم، فكان فرضهم ما فعلوه من الإمساك، إذ لا يحل قتال مسلم بشك، كما
~~كان فرض كل من قاتل منهم ما فعلوه من القتال لاعتقاد أنه مصيب به باجتهاده،
~~فكلهم محمود على ما فعله، القاتل منهم والمقتول في الجنة، فهذا الذي يجب
~~على كل مسلم أن يعتقده فيما شجر بينهم لأن الله تعالى قد أثنى عليهم في
~~كتابه وعلى لسان رسوله فقال عز من قائل: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل
~~عمران: 110] وقال: {وكذلك جعلناكم أمة وسطا} [البقرة: 143] ، أي خيارا
~~عدولا، وقال: {محمد رسول الله والذين معه} [الفتح: 29] ، الآية، وقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -:
# PageV16P360
# «أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم» ، وقال: «عشرة من قريش في الجنة»
~~فسمى فيهم عليا وطلحة والزبير والذي يقول أئمة أهل السنة والحق أن عليا -
~~رضي الله عنه - ومن اتبعه كان على الصواب والحق، وأن طلحة والزبير كانا على
~~الخطأ إلا أنهما رأيا ذلك باجتهادهما فكان فرضهما ما فعلاه، إذ هما من أهل
~~الاجتهاد، ومن الناس من يجعل هذه المسألة من مسائل الاجتهاد، ويقول: إن كل
~~مجتهد فيها مصيب كسائر مسائل الأحكام، وليس ذلك بصحيح، ومن أئمة المعتزلة
~~من يقف في علي وطلحة والزبير وعائشة فيقول: لا يدرى من المصيب منهم من
~~المخطئ؟ ومن الناس من يقول: إن من خالف عليا كان على الخطأ والعصيان إلا
~~أنهم تابوا ورجعوا إلى موالاة علي - رضي الله عنه - قبل أن يموتوا،
~~واستدلوا على ذلك برجوع الزبير وندم عائشة وبكائها إذ ذكر لها يوم الجمل،
~~وقول طلحة لشاب من عسكر علي وهو يجود بنفسه: امدد يدك أبايعك لأمير
~~المؤمنين.
# والذي قلناه ms6582 من أنهم اجتهدوا فأصاب علي وأخطأ طلحة والزبير هو الصحيح
~~الذي يلزم اعتقاده، فلعلي أجران لموافقته الحق باجتهاده ولطلحة والزبير أجر
~~واحد لاجتهادهما، وبالله التوفيق.
# PageV16P361
### | مسألة: طاعة ولى الأمر
# مسألة قال مالك عن عبد الله بن أبي بكر عن ابن شهاب: إن شداد بن أوس غطى
~~رأسه فبكى فقيل له: ما يبكيك؟ فقال: إنما أخاف عليكم من قبل رؤسائكم الذين
~~إذا أمروا بطاعة الله أطيعوا، وإذا أمروا بمعصيته أطيعوا، إنما مثل المنافق
~~كالجمل المختنق فمات في ريفه لا يعدو شره ريقه، قال عيسى: قال ابن القاسم:
~~الريق الذي يجعل للخروف يمنع به الرضاع.
# قال محمد بن رشد: شداد بن أوس هذا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - من الأنصار ابن أخي حسان بن ثابت الأنصاري قال فيه عبادة بن الصامت:
~~كان شداد بن أوس ممن أوتي العلم والحلم، وقال أبو الدرداء: يؤتي الرجل
~~العلم ولا يؤتيه الحلم ويؤتيه الحلم ولا يؤتيه العلم وإن أبا يعلى شداد بن
~~أوس ممن آتاه الله العلم والحلم، وبكاؤه من حذره على الناس طاعتهم لرؤسائهم
~~في الطاعة والمعصية من الحلم الذي آتاه الله إياه، وتمثيله للمنافق بالجمل
~~الذي يختنق في ريقه فيموت فيه من العلم الذي قد آتاه إياه لأنه تمثيل صحيح؛
~~لأن المنافق يهلك باعتقاده فلا يتأذى به سواه إذ لا يظهره كالخروف يموت
~~بريقه إذا اختنق به فلا يتأذى به سواه وبالله تعالى التوفيق.
### | مسألة: التكذيب برسول الله مضاد للإيمان
# مسألة قال مالك: قال آية في كتاب الله أشد على أهل الاختلاف من أهل
~~الأهواء من هذه الآية {يوم تبيض وجوه وتسود وجوه} [آل عمران: 106] ويقول
~~الله {فأما الذين اسودت وجوههم} [آل عمران: 106] الآية، قال مالك: فأي كلام
# PageV16P362
# أبين من هذا؟ قال ابن القاسم وروايته تأولها على أهل الأهواء قال ابن
~~القاسم: قال مالك: إنما هذه الآية. لأهل القبلة، قال مالك: كان هاهنا رجل
~~يقول والله ما بقي دين إلا وقد دخلت فيه، يعني الأهواء فلم أر شيئا
~~مستقيما، يعني بذلك ms6583 فرق الإسلام فقال له رجل: أنا أخبرك، ما شأنك لا تعرف
~~المستقيم لأنك رجل لا تتقي الله، قال تعالى: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا}
~~[الطلاق: 2] قال سحنون: بلغني أن الذي قال له ذلك القاسم بن محمد.
# قال محمد بن رشد: تأويل مالك لهذه الآية في أهل القبلة يدل على أنه رآهم
~~كفارا بما يؤول إليه قولهم وذلك في مثل القدرية الذين يقولون إنهم خالقون
~~لأفعالهم قادرون عليها بمشيئتهم وإرادتهم دون مشيئة الله، لم يرد الكفر
~~والعصيان من عباده ولا شاءه ولا قدره عليهم، ففعلوه هم بمشيئتهم وقدرتهم
~~وإرادتهم، وفي مثل المعتزلة الذين ينكرون صفات ذات البارئ عز وجل من علمه
~~وكلامه وإرادته وحياته إلى ما سوى ذلك من الأشياء التي تسد عليهم طريق
~~المعرفة بالله تعالى وأشباههم من الروافض والخوارج والمرجئة لأن هؤلاء
~~ونحوهم هم الذين يختلف في تكفيرهم بما لقولهم فيرى من يكفرهم بما لقولهم
~~على من صلى خلفهم إعادة الصلاة في الوقت وبعده ويستتيبهم أسروا بدعتهم أو
~~أعلنوها على ما قاله في رسم يدبر من سماع عيسى، فإن تابوا وإلا قتلوا كما
~~يفعل بالمرتد، ولا يرى من لا يكفرهم بما لقولهم إعادة الصلاة على من صلى
~~خلفهم ولا استتابهم وإنما يفعل بهم كما فعل عمر بن الخطاب بصبيغ من ضربه
~~أبدا حتى يتوب، ومنهم من يستحب له إعادة الصلاة في الوقت، ومنهم من يفرق
~~بين أن يكون الإمام الذي تؤدى إليه الطاعة أو غيره من الناس حسبما مضى
~~القول فيه في رسم الصلاة الثاني من
# PageV16P363
# سماع أشهب من كتاب الصلاة، ومن أهل الأهواء ما هو اعتقادهم كفر فلا يختلف
~~في تكفيرهم، ومنه ما هو خفيف لا يؤدي بمعتقديه إلى الكفر إلا بالتركيب، وهو
~~أن يلزم على قوله ما هو أغلظ منه وعلى ذلك الأغلظ ما هو أغلظ حتى يؤول به
~~ذلك الأغلظ إلى الكفر فهذا لا يكفر به بإجماع، والكفر بالله الذي هو
~~التكذيب برسول الله أو بشيء مما جاء به عن الله مضاد للإيمان الذي هو ms6584
~~المعرفة بالله والتصديق به وبكل ما جاء به رسوله من عنده، فلا يجتمع الكفر
~~والإيمان في محل واحد لتضادهما، وهما من أفعال القلوب، فلا يعلم أحد كفر
~~واحد ولا إيمانه قطعا لاحتمال أن يظن خلاف ما يظهر كالمنافقين والزنادقة
~~وشبههم إلا بالنص من صاحب الشرع على كفر أحد أو إيمانه أو بأن يظهر منه عند
~~المناظرة والمجادلة والمباحثة لمن ناظره أو باحثه ما يقع له به العلم
~~الضروري لأنه معتقد لما يجادل عليه من كفر أو ما يدل عليه من مذهب يعتقده
~~إلا أن أحكامه تجري على الظاهر من حاله، فمن ظهر منه ما يدل على الكفر حكم
~~له بأحكام الكفر، ومن ظهر منه ما يدل على الإيمان حكم له بأحكام الإيمان.
# ويدل على الكفر وجهان باتفاق، أحدهما أن يقر على نفسه بالكفر، والثاني أن
~~يفعل فعلا أو يقول قولا قد ورد السمع والتوقيف بأنه لا يقع إلا من كافر
~~فيصير ذلك علما على الكفر، وإن لم يكن كفرا في نفسه، وذلك نحو استحلال شرب
~~الخمر وغصب الأموال واستباحة القتل والزنا والسرقة وعبادة شيء من دون الله
~~والاستخفاف بالرسل وجحد سورة من كتاب الله وأمثال ذلك مما ورد التوقيف فيه
~~أنه لا يكون إلا من كافر، ووجه ثالث على اختلاف وهو أن يقر - على نفسه
~~باعتقاد - مذهبا يسد عليه طريق المعرفة بالله كنحو ما يعتقده القدرية
~~والمعتزلة والخوارج والروافض، فقيل إنهم يكفرون بذلك، وهو الذي يدل عليه
~~قول مالك في هذه الرواية حسبما ذكرناه، وقوله في آخر كتاب الجهاد في
~~المدونة: إنهم يستتابون، فإن تابوا وإلا قتلوا لأن هذا هو حكم المرتد، وقيل
~~إنهم لا يكفرون بذلك وهو الأظهر لقول النبي صلى الله عليه
# PageV16P364
# وسلم في الخوارج ويتمارى في الفرق لأنه يدل على الشك في خروجهم عن
~~الإيمان وإذا شك في خروجهم منه وجب ألا يخرجوا إلا بيقين، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يبيع السلاح لمن يناوئ به أهل الإسلام
# مسألة وقال مالك في الذي يسافر إلى أرض البربر فيدخل بلاد أهل ms6585 الأهواء
~~فيكون معه السيف والسرج فيريد أن يبيع منهم وهم أصحاب بدع وأصحاب أهواء
~~يقاتل بعضهم بعضا، قال: لا أحب أن يبيع السلاح لمن يناوئ به أهل الإسلام.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أحب، معناه: لا يجوز أن يفعل ذلك، وقد اختلف
~~إن فعل ذلك ومضى وفات ولم يعلم من باعه منه ولا قدر على رده فيما يلزمه
~~فيما بينه وبين ربه في التوبة من ذلك على ثلاثة أقوال، أحدها أنه يلزم أن
~~يتصدق بجميع الثمن وهذا على القول بأن البيع فيها غير منعقد وأنها باقية
~~على ملكه لوجوب رد الثمن على هذا القول إلى المبتاع إن علمه والصدقة عنه به
~~إن جهله كالربا والثاني أنه لا يلزم أن يتصدق إلا بالزائد على قيمته لو بيع
~~على وجه جائز، وهذا على القول بوجوب فسخ البيع في القيام وتصحيحه بالقيمة
~~في الفوات، والثالث أنه لا يجب عليه أن يتصدق بشيء منه إلا على وجه
~~الاستحباب مراعاة للاختلاف، وهذا على القول بأن البيع إن عثر عليه لم يفسخ
~~ويباع على المبتاع، وقد مضى هذا المعنى في رسم البيوع الأول من سماع أشهب
~~من كتاب التجارة إلى أرض الحرب.
### | : الرد على أهل القدر
# ومن كتاب الحرب
# وسمعت مالكا يقول لرجل: سألتني أمس عن القدر؟ فقال له
# PageV16P365
# الرجل: نعم، قال: يقول الله تعالى في كتابه: {ولو شئنا لآتينا كل نفس
~~هداها ولكن حق القول مني لأملأن جهنم من الجنة والناس أجمعين} [السجدة: 13]
~~حقت كلمته ليملأن جهنم منهم، فلا بد من أن يكون ما قال.
# قال محمد بن رشد: هذه الآية بينة في الرد على أهل القدر كما قال، وذلك
~~أنهم يقولون إن الله تعالى أمر عباده بالطاعة وأرادها منهم ونهاهم عن
~~المعصية ولم يردها منهم، فلم يكن ما أراد من الطاعة وكان ما لم يرد من
~~المعصية؛ لأن العباد عندهم خالقون لأفعالهم بمشيئتهم وإرادتهم، دون إرادة
~~ربهم وخالقهم، وذلك ضلال بين وكفر صريح عند أكثر العلماء؛ لأنهم يلحقون
~~العجز بالله تعالى في أن ms6586 يكون ما لا يريد، ويريد ما لا يكون، والجهل به
~~أيضا؛ لأنهم إذا كانوا هم الخالقون لأفعالهم بمشيئتهم فلا يعلم وقوعها منهم
~~على قولهم حتى يفعلوها، وهذا كفر صريح، وتكذيب لقوله تعالى في غير ما آية
~~من كتابه، وذلك قوله تعالى: {ولو شاء ربك لآمن من في الأرض كلهم جميعا}
~~[يونس: 99] وقوله: {فمن يرد الله أن يهديه يشرح صدره للإسلام ومن يرد أن
~~يضله يجعل صدره ضيقا حرجا} [الأنعام: 125] وقال: {وما تشاءون إلا أن يشاء
~~الله} [الإنسان: 30] وقال: {الله خالق كل شيء} [الرعد: 16] وقال: {خلقكم
~~وما تعملون} [الصافات: 96] وقال: {ألا يعلم من خلق} [الملك: 14] والآيات في
# PageV16P366
# الرد عليهم أكثر من أن تحصى وأبين من أن تخفى، وقد قال عون بن معمر: سمعت
~~سعيد بن أبي عروبة - وكان يترهب بمذهب أهل القدر - يقول: ما في القرآن آية
~~أشد علي من قوله: {إن هي إلا فتنتك تضل بها من تشاء وتهدي من تشاء}
~~[الأعراف: 155] قال: فقلت القرآن يشق عليك؟ والله لا أكلمك أبدا، فما كلمته
~~حتى مات، فرحم الله عون بن معمر، والآثار في ذلك عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - متواترة، لا تحصى، من ذلك قوله: «كل شيء بقدر» وقوله: «لا تسأل
~~المرأة طلاق أختها ولتنكح، فإنما لها ما قدر لها» وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن الله خلق آدم ثم مسح ظهره بيمينه فاستخرج منه ذرية، فقال: خلقت
~~هؤلاء للجنة، وبعمل الجنة يعملون، ثم مسح ظهره فاستخرج منه ذرية، فقال:
~~خلقت هؤلاء للنار، وبعمل أهل النار يعملون، فقال رجل: ففيم العمل؟ فقال
~~رسول الله: إن الله إذا خلق العبد للجنة استعمله بعمل أهل الجنة، حتى يموت
~~على عمل من أعمال أهل الجنة، فيدخله به الجنة، وإذا خلق العبد للنار،
~~استعمله بعمل أهل النار، حتى يموت على عمل من أعمال أهل النار، فيدخله به
~~النار» «وقول آدم لموسى في حديث محاجته: أفتلومني على أمر قد قدر علي قبل
~~أن أخلق» وبالله التوفيق.
### | مسألة: الرحمن على العرش استوى كيف كان استواؤه
# مسألة ms6587 قال سحنون: وأخبرني بعض أصحاب مالك، أنه كان قاعدا عند مالك، فأتاه
~~رجل فقال: يا أبا عبد الله: مسألة، فسكت عنه، ثم قال له مسألة، فسكت عنه،
~~ثم عاد عليه، فرفع إليه مالك رأسه
# PageV16P367
# كالمجيب له، فقال له السائل: يا أبا عبد الله {الرحمن على العرش استوى}
~~[طه: 5] كيف كان استواؤه؟ قال: فطأطأ مالك رأسه ساعة ثم رفعه، فقال: سألت
~~عن غير مجهول، وتكلمت في غير معقول، ولا أراك إلا امرأ سوء، أخرجوه.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن مالك أنه أجاب هذا بأن قال: استواء منه غير
~~مجهول، والكيف منه غير معقول، والسؤال عن هذا بدعة، وأراك صاحب بدعة، وأمر
~~بإخراجه، وهذه الرواية تبين معنى قوله: سألت عن غير مجهول، وتكلمت في غير
~~معقول؛ لأن التكييف هو الذي لا يعقل، إذ لا يصح في صفات الباري عز وجل لما
~~يوجبه من التشبيه بخلقه تعالى عن ذلك، وأما الاستواء فهو معلوم غير مجهول
~~كما قال؛ لأن الله وصف به نفسه فقال في محكم كتابه {الرحمن على العرش
~~استوى} [طه: 5] {له ما في السماوات وما في الأرض وما بينهما وما تحت الثرى}
~~[طه: 6] وقال: {ثم استوى على العرش الرحمن فاسأل به خبيرا} [الفرقان: 59]
~~فوجب الإيمان بذلك، وأن يوصف بما وصف به نفسه من ذلك، ويعتقد أنها صفة من
~~صفات ذاته، وهي العلو؛ لأن معنى قوله تعالى: {على العرش استوى} [طه: 5] على
~~العرش علا، كما يقال: استوى فلان على العرش، علا عليه، واستوت الشمس في كبد
~~السماء، علت، ولما كان العرش أشرف المخلوقات وأعلاها وأرفعها مرتبة ومكانا،
~~أعلم الله تعالى عباده بقوله: {الرحمن على العرش استوى} [طه: 5] أي: علا،
~~فإنه أعلى منه، وإذا كان أعلى منه فهو أعلى من كل شيء، إذ كل شيء من
~~المخلوقات دون العرش في الشرف والعلو والرفعة، فالمعنى في وصف الله عز وجل
~~نفسه بأنه استوى على العرش، أنه أعلى منه ومن كل مخلوق، لا أنه استوى عليه
~~بمعنى الجلوس عليه والتحيز فيه
# PageV16P368
# والممارسة؛ لأنه مستحيل ms6588 في صفات الله تعالى؛ لأنه من التكييف الذي هو من
~~صفات المخلوق، ولذلك قال فيه مالك في الرواية: إنه غير معقول، ولا أنه
~~استوى عليه بمعنى أنه استولى عليه لوجهين، أحدهما: أن الاستيلاء إنما هو
~~بعد المدافعة والمقالبة، والرب تبارك وتعالى منزه عن ذلك، والوجه الثاني:
~~أن الاستيلاء هو القهر والقدرة، والله تعالى لم يزل قادرا قاهرا عزيزا
~~مقتدرا، قوله {ثم استوى على العرش} [الأعراف: 54] يقتضي استفتاح هذا الوصف
~~بعد أن لم يكن، ولا يمتنع أن يكون استواء الله على عرشه من صفات ذاته، وإن
~~لم يصح وصفه بها إلا بعد وجود العرش، كما لا يوصف بأنه غير لما غايره إلا
~~بعد وجود سواه، وقد قيل: إن استواء الله تعالى على عرشه من صفات فعله،
~~بمعنى أنه فعل في العرش فعلا سمى نفسه به مستويا على العرش، أو بمعنى أنه
~~قصد إلى إيجاده أو إحداثه؛ لأن الاستواء يكون بمعنى الإيجاد والإحداث، كما
~~قال تعالى: {ثم استوى إلى السماء وهي دخان} [فصلت: 11] قصد إلى إيجادها
~~وإحداثها.
# وحمل الاستواء فيما وصف الله به نفسه من استوائه على عرشه على أنها صفة
~~ذات من العلو والارتفاع أولى ما قيل في ذلك، والله أعلم.
### | : من جعل دينه غرضا للخصومات
# ومن كتاب مرض وله أم ولد قال ابن القاسم: قال مالك: قال عمر بن عبد
~~العزيز: من جعل دينه غرضا للخصومات أكثر للتنقل، قال مالك: أراه يعني أصحاب
~~الأهواء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأن من خاصم أهل الأهواء والبدع
~~وجادلهم، يوشك أن يسمع من شبههم ما لا يظهر له إبطاله
# PageV16P369
# فينتقل عن اعتقاده إلى ذلك، فلا ينبغي للرجل أن يمكن زائغا من أذنه، ولا
~~ينعمه عينا بالمجادلة في بدعته، وبالله التوفيق.
### | مسألة: اصطحبا في سفر فقتل أحدهما صاحبه
# مسألة وقال مالك في رجلين اصطحبا في سفر فقتل أحدهما صاحبه فقال: إن كان
~~قتله على وجه الحرابة أو أخذ متاعه فإني أرى أن يقتل، وإن كان قتله على وجه
~~العداوة أو ms6589 نائرة، فذلك إلى أوليائه، إن شاءوا قتلوه، وإن شاءوا عفوا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، وهو مما لا اختلاف فيه؛ لأن القتل
~~على أربعة أوجه خطأ وعمد وشبه عمد وغيلة، فالخطأ فيه الدية على العاقلة،
~~والعمد فيه القصاص للأولياء إلا أن يعفوا على الدية أو بغير دية، وهو أن
~~يقتل قاصدا للقتل على وجه النائرة والعداوة، وشبه العمد قيل فيه الدية ولا
~~قصاص، وقيل فيه القصاص، وهو أن يعمد للضرب فيقتل به غير قاصد للقتل،
~~والقولان لمالك، والمشهور عنه أن فيه القصاص، وقتل الغيلة وهو أن يقتله على
~~ماله، فهذا يجب عليه القتل حدا من حدود الله عز وجل، لا عفو للأولياء فيه،
~~قياسا على المحارب في قوله عز وجل {إنما جزاء الذين يحاربون} [المائدة: 33]
~~الآية.
### | : نادى رجلا باسمه فقال لبيك اللهم لبيك
# ومن كتاب صلى نهارا
# وسئل مالك عن رجل نادى رجلا باسمه فقال: لبيك اللهم لبيك أعليه شيء؟ قال
~~مالك: إن كان جاهلا أو على وجه السفه فلا شيء عليه.
# PageV16P370
# قال محمد بن رشد: أما الجاهل فبين أنه لا شيء عليه؛ لأنه لا يدري ما معنى
~~الكلام، وإنما هو شيء حفظه من تلبية الملبين فجرى على لسانه، وأما الذي
~~قاله على وجه السفه فلم ير عليه مالك في ذلك شيئا، فمعناه الذي يقوله على
~~وجه الاستخفاف بالداعي له لإرادته بإجابته إياه بهذا الكلام ضد هذا الكلام
~~الذي لا يليق به معناه، فعرض له بذلك أنه لا شرف له ولا حق ولا كرامة
~~يستوجب بها الإجابة، وأما لو قال ذلك على وجه السفه استخفافا بالتلبية في
~~الحج لوجب عليه الأدب المؤلم، وهو محمول على أنه قاله على وجه الاستخفاف
~~بالداعي، حتى يعلم أنه أراد بذلك الاستخفاف بالتلبية؛ لأن هذا معلوم في
~~كلام الناس أن يراد بالكلام ضد موجبه، فمعناه فيقال لابن الأسود ابن
~~الأبيض، ومنه تسمية الأعمى أبو بصير، والمهلكة الفائزة، ومثل هذا كثير، ولا
~~يحمل على أحد أنه قال لأحد مجدا معتقدا أنه إلهه ms6590 إلا أن يقر بذلك على نفسه
~~وهو عاقل غير مجنون ولا سكران، وبالله تعالى التوفيق.
### | : توعد قرة بن هبيرة لعمرو بن العاص بعد وفاة النبي
# ومن كتاب طلق بن حبيب قال مالك: بلغني أن رجلا قال لعمرو بن العاص - وكان
~~عمرو عاملا على البحرين في زمان النبي - عليه السلام - وأنه قال له: إن
~~النبي قد توفي فالحق ببلدك، فالحق ببلدك، وإلا فعلنا وفعلنا - يتواعده -
~~فقال له عمرو بن العاص: لو كنت في حفش أمك لدخلنا عليك فيه.
# قال محمد بن رشد: القائل لعمرو قرة بن هبيرة بن سلمة، كان ارتد وأتي به
~~موثقا إلى أبي بكر مع عيينة، وشهد عليه بذلك عمرو بن العاص، فأراد بقوله
~~هذا: أنه لا يفلته ولا ينجو منه حتى يقيم حد الله عليه، وبالله التوفيق.
# PageV16P371
### | : حراسة القليل من المسلمين
# ومن كتاب ليرفعن أمرا
# قال: وسئل مالك عن طريق بخراسان وبه قوم من أهل الكفر قريبا منهم يخرجون
~~إلى تلك الطريق فيقطعون على المضعفين من المسلمين مثل الرجل والقافلة
~~الضعيفة، وإن كانت جماعة لهم قوة لم يقدموا عليهم، وهم ليست لهم من القوة
~~أن يظهروا على ما حاز المسلمون، إلا أنهم يقطعون على هؤلاء، أترى هذا
~~مرابطا؟ قال: نعم، إذا كانوا يقطعون، فإنما مثل هؤلاء مثل اللصوص، فأرى أن
~~يحرس ذلك الموضع، وكأنه رآه مرابطا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه يجب حراسة القليل من
~~المسلمين كما يجب حراسة الكثير، وقد قال تعالى: {كتبنا على بني إسرائيل أنه
~~من قتل نفسا} [المائدة: 32] الآية. فملازمة حراسة هذه الطريق رباط، والأجر
~~في الرباط على قدر الخوف على أهل ذلك الموضع، وقد قال عبد الله بن عمر: فرض
~~الجهاد لسفك دماء المشركين، والرباط لحقن دماء المسلمين، فكان يقول: حقن
~~دماء المسلمين أحب إلي من سفك دماء المشركين، يريد والله أعلم: أن الرباط
~~أحب إليه من الجهاد على غير إصابة السنة، فقد قيل: إنه إنما قال ذلك حين
~~دخل الجهاد ما دخل؛ لأن الرباط إنما هو ms6591 شعبة من شعب الجهاد، والأجر فيه على
~~قدر الخوف في ذلك الموضع، وبالله التوفيق.
### | مسألة: يكونون على السفر فيلقاهم اللصوص
# مسألة وقال مالك في القوم يكونون على السفر فيلقاهم اللصوص، قال:
~~يناشدونهم بالله، فإن أبوا فيقاتلونهم، وسئل عنها سحنون فقال:
# PageV16P372
# أرى أن يقاتلوا ولا يدعوا؛ لأن الدعوة لا تزيد إلا شدة واستئسادا وجرأة،
~~فلا يرى أن يدعوا، ويقاتلوا بلا دعوة.
# قال محمد بن رشد: تكلم سحنون على ما يعرف من غالب أمرهم، وتكلم مالك على
~~قدر ما يرجى في النادر منهم، وذلك يرجع إلى أنه إن رجي إن دعوا أو نشدوا أن
~~يكفوا استحب دعاؤهم وترك معاجلتهم بالقتال، وإن تيقن ذلك وجب أن يدعوا، وإن
~~خيف إن دعوا أن يستأسدوا ويعالجوا المسلمين، وجب أن لا يدعوا كما قال
~~سحنون، وأما دعاء أهل الحرب قبل القتال فقد مضى القول فيه مستوفى في أول
~~نوازل أصبغ من كتاب الجهاد، وبالله التوفيق.
### | : المراد بالمحارب وحكمه
# ومن كتاب سن في الطلاق
# قال مالك: أما المحارب فرجل حمل على قوم بالسلاح على غير نائرة، ولا دخل
~~ولا عداوة، أو قطع طريقا، أو أخاف المسلمين، فهذا إذا أخذ قتل ولا ينتظر
~~به، والإمام يلي قتله، ولا يجوز فيه عفو، وأما المغتال فرجل عرض لرجل أو
~~صبي فخدعه حتى أدخله بيتا فقتله، ثم أخذ متاعه ومالا، إن كان معه المال،
~~إنما يقتله على ذلك، فهذه الغيلة، وهو يعد بمنزلة المحارب، وأما ذو النائرة
~~والعداوة فرجل دخل عليه رجل في حريمه مكابرا له حتى جرحه أو قتله أو ضربه،
~~ثم خرج مكانه ولم ينتهب متاعا، إنما كان ضربه إياه لنائرة كانت بينهما،
~~فهذه النائرة لا يشك فيها أحد، فإذا أخذ هذا فعليه القصاص، والعفو يجوز فيه
~~من أولياء المقتول، فإن عفوا جلد مائة وحبس عاما.
# PageV16P373
# قال محمد بن رشد: هذا تقسيم صحيح في قتل العمد على " المشهور في المذهب
~~من أن شبه العمد باطل؛ لأن القتل عمدا ينقسم على ثلاثة أقسام عند من لا يرى
~~القود في شبه ms6592 العمد، وقد مضى ذلك في رسم مرض وله أم ولد.
# وقوله: حتى جرحه أو ضربه، يريد فمات في الحين من ضربه لمن جرحه، وأما إن
~~حيي بعد ذلك حياة بينة فلا يقسم إلا بقسامة أولياء المقتول، وقد مضى بيان
~~ذلك في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب الديات وفي غير ما موضع منه،
~~وبالله التوفيق.
### | : القتل لا يجب إلا بكفر بعد إيمان
# من سماع أشهب وابن نافع من مالك من مسائل القراض
# قال أشهب وابن نافع: سئل مالك عن جارية أطمعت إنسانا في بلع شيئا أذهبت
~~عقله فمرة يفيق ومرة يذهب عقله فيصيح ويرعد، وقد اعترفت بذلك على نفسها
~~وزعمت أنها لا تقدر على حل ذلك عنه؛ لأن ذلك دخل في بطنه، أفتراها بذلك
~~ساحرة تقتل؟ فقال: أراها قد أتت عظيما، فأرى أن لا تترك وأن يرجع أمرها إلى
~~السلطان، وإني لأراها محقونة بكل شر، قيل لمالك: أفترى عليها القتل؟ فقال:
~~لا أدري ما القتل، ولكني أراها قد أتت عظيما، وأنها محقونة بكل شر، فأرى أن
~~يرجع أمرها إلى السلطان، أفعلت هذا الفعل بغيره من الناس قبله؟ فقال
~~السائل: نعم، قال: أرى أن يرفع أمرها إلى السلطان، وأراها محقونة بكل شر،
~~فأما القتل فلا أدري.
# قال محمد بن رشد: توقف مالك عن إيجاب القتل على من فعل هذا الفعل بأحد،
~~بقوله: فأما القتل فلا أدري صحيح؛ لأن القتل لا يجب إلا بكفر بعد إيمان، أو
~~زنا بعد إحصان، أو قتل نفس بغير حق على ما قاله في
# PageV16P374
# الحديث، أو فساد في الأرض على ما نصه الله في محكم التنزيل، وإنما توقف
~~مالك في هذه المسألة لما خشي أن يكون هذا الفعل من السحر الذي يحكم على
~~فاعله بالكفر، لقوله تعالى: {وما يعلمان من أحد حتى يقولا إنما نحن فتنة
~~فلا تكفر} [البقرة: 102] وليس هذا من السحر بسبيل، إنما السحر ما يفعله
~~الساحر في غير المسحور فيتأذى به المسحور بما يصيبه به من ذهاب عقله، حتى
~~يخيل إليه بأنه ms6593 يفعل الشيء ولا يفعله، ويتوهم رؤية المستحيلات من الأمور،
~~وإنما هذا من ناحية ما يسقاه الرجل أو يطعم إياه من الأشياء المسمومة، التي
~~تأتي على نفسه أو يصيبه بلاء في جسمه أو اختلال في عقله، فإن أتت على النفس
~~وجب على الفاعل في ذلك القتل، فإن لم تأت على النفس لم يجب عليه في ذلك إلا
~~الضرب والسجن، إلا أن يكون أراد بما سقاه من ذلك ذهاب عقله لأخذ ماله،
~~فيكون ذلك من الغيلة الموجبة للقتل، فيحتمل أن يكون ظن مالك هذا بهذه
~~المرأة ولم يتحققه، ولذلك توقف في قتلها ولم يوجبه.
### | مسألة: أخذ المال على سبيل المحاربة
# مسألة وسئل عن رجلين لقيا رجلا نحو عين القسري وفي ثوبه رطب، فسألاه من
~~الرطب فأبى، فأخذاه وكتفاه ونزعا منه الرطب وثوبه، ثم وجد فقال: سألني
~~الأمير عن ذلك، قيل له فما قلت له فيهما؟ فقال: إنه ليقول قاتل حارب، قيل
~~أفترى ذلك؟ قال: إنهما ليشبهان ذلك، وما أرى من أمر بين في القتل والصلب
~~والقطع، قيل لمالك: إن رجلين بالأندلس أخذا ومعهما دابتان فسئلا عنهما،
~~فقالا: أما إحداهما فوجدناها ترعى في فحص فلان فأخذناها، وأما هذه الأخرى
~~فوجدنا عليها رجلا فأنزلناه عنها وأخذناها منه، فقال: هذه مثل الأخرى الذي
~~نزعا منه الثوب والرطب.
# PageV16P375
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير مالك في هذا القتل والصلب والقطع وذهب إلى
~~أن يؤخذ فيه بأيسر عقوبات المحارب، وهو الضرب والسجن؛ لأنه لم يخرج محاربا،
~~ولكنه أخذ مالا على سبيل الحرابة فأشبه المحارب، فهو عند مالك في الحكم
~~بمنزلة الذي يخرج محاربا فيؤخذ في أول خروجه قبل أن يقتل أو يأخذ مالا أو
~~يخيف سبيلا، ووجه الشبه بينهما أن هذا تحققت عليه الحرابة بخروجه محاربا
~~ولم يكن منه شيء من معناها ولا أخذ مال ولا إخافة سبيل، والأول وجد منه
~~معنى الحرابة، وهو أخذ المال على سبيل المحاربة، وليس بما فعل اسم المحارب
~~إذا لم يقصد الحرابة ولا خرج إليها، فسقط عنه بذلك ما يجب ms6594 على المحارب إذا
~~أخاف السبيل وأخذ المال، فهذا وجه القول في هذه المسألة، والله أعلم.
### | مسألة: حدود الله يجب البدار إلى إقامتها
# مسألة قال لنا مالك: أرسل الأمير فسألني عن رجل صحب قوما، فلما حضر
~~غداؤهم جاءهم بسويق معه فصبه مع سويقهم فأكلوا منه وهم أربعة ولم يأكل هو،
~~فلم يلبث رجلان من القوم أن ماتا ولبط بصاحبهما فلم يدر أحيين هما أم
~~ميتين، حتى مثلهما من الغد وأخذ منهم خمسة دنانير، ثم أخذ فسئل عن ذلك
~~فقال: قد فعلت، وإنما هو سويق أعطانيه إنسان، فأخبر أنه يسكر من أكله
~~فأطعمتهم إياه ليسكروا، ولم أرد قتلهم، وإنما أردت أن أخدرهم فآخذ ما معهم،
~~فلما طعموه فمات هذان ولبط بهذين حللت من أكمامهم خمسة دنانير فذهبت بها،
~~ولم أظن أن ذلك يقتل، ولم يكن ذلك الذي أردت، فاعترف على نفسه بهذا بغير
~~ضرب ولا امتحان، فما ترى؟ فقلت لمالك: فهل رأيت فيه يا أبا عبد الله؟ فقال
~~لي: رأيت عليه القتل،
# PageV16P376
# فقلت له: أرأيت عليه القتل؟ قال: نعم، رأيت عليه القتل، فقلت له: أرأيت
~~ذلك عليه للحرابة؟ فقال لي: نعم للحرابة، ولما أراد من قتلهم، أرأيت الذي
~~سمت لرسول الله صلى الله عليه وسلم ولأصحابه في الشاة فمات بعضهم، ألم يكن
~~ذلك على هذه القتل؟ فقلت له: إن تلك اليهودية التي سمت لرسول الله أرادت
~~القتل، وهذا لم يرد القتل، فقال لي: ومن يقبل ذلك منه أنه لم يرد القتل؟
~~فلا يقبل منه ولا يغني ذلك عنه، قد سحرت تلك الجارية سيدتها فأمرت بها
~~فقتلت، وهذا لم يعتذر بعذر فيقول أخطأت وإنه لعظيم أن يفعل هذا بابن السبيل
~~ثم يسلم فاعله هذا مع أخذه أموالهم وأنهما ماتا مكانهما، إني قد كنت قلت
~~للرسول: قل للأمير لا يعجل به، ثم نظرت في ذلك بعد ذهابه فأرسلت إليه
~~فجاءني فقلت له قل للأمير يقتله.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة بينة، وقد استدل مالك لما ذهب إليه من إيجاب
~~القتل عليه بما ذكر ms6595 مما لا مزيد عليه، وأما قوله: قد سحرت تلك الجارية
~~سيدتها فأمرت بها فقتلت بها، فلم يقله على سبيل الحجة لإيجابه القتل على
~~الذي أطعم لأصحابه السويق المسموم فمات بعضهم وأخذ منهم الدنانير واعترف
~~بذلك على نفسه، إذ ليس منه بسبيل، وإنما ذكره على سبيل الاغتباط بالفتوى
~~بقتل من وجب عليه القتل؛ لأن حدود الله يجب البدار إلى إقامتها وترك التأني
~~في ذلك، فقال: أمرت بقتل هذا بما وجب عليه من القتل بالحرابة، كما أمرت
~~بقتل تلك بما وجب عليها من القتل بالسحر، فقد كان إذا سئل في شيء من الحدود
~~أسرع الجواب وأظهر السرور بإقامة الحدود، وقد بلغني أنه يقال:
# PageV16P377
# لحد يقام بأرض خير له من مطر أربعين صباحا، ولو قال هذا الرجل: ما أردت
~~قتلهم ولا أخذ أموالهم، وإنما هو سويق. لا شيء فيه إلا أنه لما ماتوا أخذت
~~أموالهم لم يكن عليه شيء غير رد المال، قاله في كتاب ابن المواز، وبالله
~~التوفيق.
### | : يرتد عن الإسلام فيعرض عليه الإسلام فيسلم
# ومن كتاب الأقضية الثاني
# وسئل مالك عن المسلم يرتد عن الإسلام فيعرض عليه الإسلام فيسلم، أترى
~~عليه حدا فيما صنع من ارتداده عن الإسلام إلى الكفر؟ فقال: لا أرى عليه حدا
~~إن رجع إلى الإسلام، إنما كان عليه القتل لو ثبت على النصرانية، فأما إذ
~~رجع إلى الإسلام فلا شيء عليه، واحتج في ذلك بآية من كتاب الله، قال سحنون:
~~وكذا لو رجع عن شهادته قبل أن يقضى بها، وإنه يقال: ولا عقوبة عليه وإن كان
~~غير مأمون؛ لأنه لو عوقب الناس بالرجوع عن شهادتهم لم يرجع أحد عن شهادة
~~شهد بها على باطل إذا تاب خوفا من العقوبة قياسا على المرتد.
# قال محمد بن رشد: أما المرتد فإنما لم يجب عليه حد فيما صنع من ارتداده
~~إذا رجع إلى الإسلام لقوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما
~~قد سلف} [الأنفال: 38] وهذه الآية التي ذكر أنه احتج بها من كتاب الله،
~~والله أعلم، وأما ms6596 قول سحنون في الراجع عن شهادة شهد بها قبل الحكم وهو غير
~~مأمون: إنه لا يعاقب، فهو خلاف مذهب ابن القاسم؛ لأنه قال في المدونة: ولو
~~ردت لكان لذلك أهلا، واعتلال سحنون لإسقاط العقوبة عنه بما ذكره من
# PageV16P378
# أن الشهود لو عوقبوا بالرجوع عن شهادتهم لم يرجع أحد عن شهادة شهد بها
~~على باطل بين، وأما قياسه ذلك على المرتدين فليس بصحيح؛ لأن المرتد إنما
~~سقطت عنه العقوبة بالآية المذكورة، لا من أجل أن معاقبته لو عوقب لم يجترئ
~~أحد على الرجوع إلى الإسلام خوفا من العقوبة؛ لأن القتل يجب عليه بالتمادي
~~على الكفر، فهو أشد من العقوبة التي يخشاها إن رجع إلى الإسلام، فلا تشتبه
~~المسألتان، ولا يصلح قياس إحداهما على الأخرى.
### | مسألة: المرتد إلى الإسلام هل له حد يترك إليه
# مسألة وسئل عن المرتد إلى الإسلام هل له حد يترك إليه؟ فقال: إنه ليقال
~~ثلاثة أيام، وأرى ذلك حسنا، وإنه ليعجبني، ولا يأتي من الاستظهار الأخير،
~~وسئل عن قول عمر بن الخطاب: أفلا حبستموه ثلاثا، وأطعمتموه كل يوم رغيفا،
~~هل ترى أن يتربص بالذي يكفر بعد إسلامه كذلك أو يستتاب ساعتئذ؟ قال: ما أرى
~~بهذا بأسا، وليس على هذا أمر جماعة الناس.
# قال محمد بن رشد: قوله: وليس على هذا أمر جماعة الناس، يريد في الإيقاف
~~ثلاثا، قاله ابن أبي زيد في النوادر متصلا بقوله، هذا الظاهر من الرواية،
~~ويحتمل أن يريد أنه ليس أمر جماعة الناس على استتابة المرتد، إذ من أهل
~~العلم من يرى أنه يقتل ولا يستتاب على ظاهر قول النبي عليه السلام: «من بدل
~~دينه فاقتلوه» وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة في رسم الصلاة من سماع يحيى
~~بعد هذا، واحتج بما روي من أن أبا موسى الأشعري وقف على معاذ بن جبل وأمامه
~~مسلم تهود، فقال له معاذ: انزل يا أبا موسى، فقال: لا والله لا نزلت حتى
~~يقتل هذا، فقال: فلو رأى عليه استتابة ما قاله،
# PageV16P379
# وقد قال بعض الرواة عن ms6597 أبي موسى في هذا الحديث: إنه قد كان استتابه قبل
~~ذلك أياما، وهو الصحيح إن شاء الله؛ لأنه لم يحفظ عن الصحابة - رضي الله
~~عنهم - اختلاف في استتابة المرتد، وإنما اختلفوا في حدها، فمنهم من قال:
~~يستتاب مرة واحدة، ومنهم من قال: شهرا، ومنهم من قال: ثلاثة أيام، وهو الذي
~~عليه أكثر أهل العلم، والأصل في ذلك قوله تعالى: {فقال تمتعوا في داركم
~~ثلاثة أيام} [هود: 65] وقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل لأحد أن
~~يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام» .. الحديث، فبان بهذا أن الثلاثة أيام في حيز
~~اليسير، فمن ذلك أخذ استظهار الحائض بثلاثة أيام إذا استمر بها الدم، ومنه
~~أخذ الحاكم التلوم في الإعذار ثلاثة أيام، ومنه أخذ تأخير الشفيع بالنقد
~~ثلاثة أيام، ومنه أخذ جواز تأخير رأس مال السلم اليومين والثلاثة، وما أشبه
~~ذلك في غير موضع من العلم كثير، وقد مضى في نوازل سحنون من كتاب الديات
~~القول فيمن قتل مرتدا عمدا قبل أن يستتاب وتوجيه الاختلاف في ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | : المراد بالقدرية وحكمهم
# ومن كتاب الأقضية الثالث وسئل مالك عن القدرية فقال: قوم سوء فلا
~~تجالسوهم، قيل: ولا نصلي وراءهم؟ قال: نعم، وقال سحنون: كان ابن غانم يقول
~~في كراهية مجالسة أهل الأهواء: أرأيت لو أن أحدكم قعد إلى سارق في كمه
~~بضاعة أما كان يختزنها منه خوفا أن يغتاله فيها فلا يجد بدا أن يقول نعم،
~~قال: فدينكم أولى بأن تحرزوه وتتحفظوا به، وسئل
# PageV16P380
# عن الرجل يكون بينه وبين الرجل من أهل القدر في ذلك منازعة حتى يبقى
~~يأتيه القدري فيأخذ بيده ونتصل إليه، فقال إن كان جاء نازعا تاركا لذلك
~~فليقبل منه ذلك وليكلمه، وإن لم يكن جاء لذلك فإني أراه في سعة من ترك
~~كلامه، قيل له: إنه قد يتشبث ويتعلق ويأخذ بيدي ويسألني الكلام؟ فقال: لا
~~أرى بأسا أن يترك كلامه.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه الرواية في أهل القدر إنهم قوم سوء فلا
~~يجالسوا ولا يصلى ms6598 وراءهم، نص منه على أنهم لا يكفروا باعتقادهم خلاف ظاهر
~~قوله في أول رسم من سماع ابن القاسم آية في كتاب الله أشد على أهل الاختلاف
~~من أهل الأهواء من هذه الآية: {يوم تبيض وجوه وتسود وجوه} [آل عمران: 106]
~~الآية، قال: فأي كلام أبين من هذا، قال ابن القاسم: ورأيته تأولها على أهل
~~الأهواء، فالقدرية عند عامة العلماء كفار؛ لأنهم نسبوا إلى الله تعالى
~~العجز والجهل في قولهم: إن الله لم يقدر المعاصي ولا الشر، وإن ذلك جار في
~~خلقه وسلطانه بغير قدرته ولا إرادته، فنفوا القدرة والإرادة في ذلك عن الله
~~تعالى، ونسبوها لأنفسهم، حتى قال بعض طواغيتهم: إنه لو كان طفل على حاجز
~~بين الجنة والنار لكان الله تعالى موصوفا بالقدرة على طرحه إلى الجنة،
~~وإبليس موصوفا بالقدرة على طرحه في النار، وإن الله لا يوصف بالقدرة على
~~ذلك، وزعموا أن خلاف هذا كفر وشرك، وعند بعضهم قوم سوء ضلال لأنهم خالفوا
~~أهل السنة والجماعة في عقود الدين؛ لأن الله تعالى أضلهم وأغواهم ولم يرد
~~هداهم وعمى بصائرهم عن الحق ولم يرد شرح صدورهم له، كما قال تعالى: {فمن
~~يرد الله أن يهديه} [الأنعام: 125] الآية، وقد تواترت الآثار بإخراجهم عن
~~الإسلام وإضافتهم إلى أصناف الكفر، من ذلك
# PageV16P381
# قول النبي - عليه السلام -: «القدرية مجوس هذه الأمة» «والقدرية نصارى
~~هذه الأمة» وقوله: «صنفان من أمتي ليس لهم نصيب في الإسلام، المرجئة
~~والقدرية،» وقوله: «لكل أمة مجوس، ومجوس هذه الأمة القدرية، لا تعودوهم إذا
~~مرضوا، ولا تصلوا عليهم إذا ماتوا» وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «اتقوا
~~هذه القدرية، فإنها شعبة من النصرانية» ومن مثل هذا ونحوه كثير، وقد نهى
~~مالك عن مجالستهم، وإن لم يرهم كفارا بما لقولهم على هذه الرواية لوجوه
~~ثلاثة، أحدها أنهم إن لم يكونوا كفارا فهم زائغون ضلال يجب التبرؤ منهم
~~وبغضهم في الله؛ لأن البغض في الله والحب فيه من الإيمان، وقد قال تعالى:
~~{لا تجد قوما} [المجادلة: 22] الآية، وهم ممن حاد الله ورسوله باعتقادهم
~~الفاسد ms6599 الذي خرجوا به عن الملة في قول كافة الأمة، والوجه الثاني: مخافة أن
~~يعرض بنفسه سوء الظن بمجالستهم فيظن به أنه يميل إلى هواهم، والثالث: مخافة
~~أن يستمع كلامهم فيدخل عليه شك في اعتقاده بشبههم، وكفى من التحرير عن ذلك
~~المثل الصحيح الذي ضربه مالك في رواية ابن غانم عنه، ونهى عن الصلاة خلفهم
~~على مقتضى هذه الرواية من أنهم كفار؛ لأنهم وإن لم يكونوا كفارا هم زائغون
~~ضلال، وقد قال النبي - عليه السلام -: «أئمتكم شفعاؤكم، فانظروا بمن
~~تستشفعون» فإن صلى خلفهم على هذه الرواية أعاد في الوقت، وهو مذهب ابن
~~القاسم، وقيل: لا إعادة عليه، وهو مذهب سحنون وكبار أهل مذهب مالك، وأما
~~على القول بأنهم يكفرون بما لقولهم فيعيد من صلى خلفهم في
# PageV16P382
# الوقت وبعده، وهو قول محمد بن عبد الحكم، وقد فرق في ذلك بين أن يكون هو
~~الوالي الذي تؤدى إليه الطاعة أو غيره، وقد مضى هذا في أول رسم من سماع ابن
~~القاسم، وقوله في الذي غايظه القدري في منازعته إياه ثم جاءه متنصلا إليه:
~~إنه لا يكلمه حتى يعلم صحة متنصله مما قال وتوبته عنه، وأنه إنما يريد
~~بكلامه معه التثبت في اعتقاد أهل السنة، وأما إن لم يعلم صحة ذلك فله سعة
~~في ترك كلامه كما قال، مخافة أن يظهر له التنصل والتوبة وغرضه أن يسمعه
~~شبهة رجاء أن يشككه في اعتقاده، فمن الحظ له أن لا ينعمه عينا بذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: يعذبون الناس في الدنيا
# مسألة وسئل مالك عن عذاب اللصوص بالرهزة بهذه الخنافس التي تحمل على
~~بطونهم، فقال: لا يحل هذا، إنما هو السوط والسجن، وإن لم يجد في ظهره مضربا
~~فالسجن، قيل: أرأيت إن لم يجد في ظهره مضربا أترى أن يسطح فيضربه في
~~أليتيه؟ فقال: لا والله، لا أرى ذلك، إنما عليك ما عليك، وإنما هو الضرب في
~~الظهر بالسوط أو السجن، أرأيت إن مات؟ قال: فقيل له: أرأيت إن مات أيضا
~~بالسوط؟ قال: فإنما عليك ما عليك. ms6600
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه لا يصلح أن يعاقب أحد فيما
~~يلزمه فيه العقوبة إلا بالجلد والسجن الذي جاء به القرآن، وأما تعذيب أحد
~~بما سوى ذلك من العذاب فلا يحل ولا يجوز، وقد قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إن الله ليعذب في الآخرة الذين يعذبون الناس في الدنيا» .
### | : المحارب إذا تاب
# ومن كتاب أوله قراض ثم مساقات
# وسئل عن المحارب إذا تاب ونزع وظهر لجيرانه وجاء إلى
# PageV16P383
# المسجد أترى عليه شيئا أو أحب إليك أن يأتي السلطان؟ قال: بل أحب إلي أن
~~يأتي السلطان.
# قال محمد بن رشد: قوله أحب إلي أن يأتي السلطان يدل على أنه ليس بواجب
~~عليه، وأنه إن ترك ما هو عليه ونزع منه وظهر بجيرانه وجاء إلى المسجد فهي
~~توبة شرعية من إقامة حد الحرابة عليه، وإن لم يأت الإمام، وقد اختلف في صفة
~~التوبة التي تقبل منه وتسقط عنه حد الحرابة على ثلاثة أقوال، أحدها: أنها
~~تصح بأحد الوجهين، إما بأن يترك ما هو عليه ويظهر لجيرانه ويأتي إلى المسجد
~~معهم، وإما بأن يلقي سلاحه ويأتي الإمام، وهو مذهب ابن القاسم، والقول
~~الثاني: أن توبته لا تقبل منه إلا بالإتيان إلى السلطان، فإن لم يأت
~~السلطان وترك ما هو عليه وظهر لجيرانه وشاهد الصلوات معهم لم ينتفع بذلك،
~~وأقام الإمام عليه الحد، وهو قول ابن الماجشون، والقول الثالث: عكس هذا
~~القول، أن توبته لا تقبل منه إلا بترك ما هو عليه، ويظهر لجيرانه ويشاهد
~~الصلوات معهم، فإن لم يفعل ذلك وألقى سلاحه وأتى الإمام أقام عليه الحد،
~~فإن نزع وترك ما هو عليه وظهر لجيرانه وجاء المسجد ثم أتى الإمام بعد ذلك
~~قبل أن يظهر عليه برئ من الحد بإجماع، وقد اختلف فيما تسقط عنه التوبة من
~~الأحكام على أربعة أقوال، أحدها: أنه لا يسقط عنه إلا حد الحرابة خاصة،
~~ويؤخذ بما سوى ذلك من حقوق الله وحقوق الناس من الدماء والأموال، فيضمن
~~الأموال ويكون لأولياء ms6601 المقتول القصاص منه إن أحبوا، والثاني: أنها تسقط
~~عنه حقوق الحرابة وحقوق الله تعالى من الزنا والسرقة وشرب الخمر، ولا يسقط
~~عنه ما سوى ذلك من الدماء والأموال، والثالث: أنها تسقط عنه حد الحرابة
~~وحقوق الله والأموال، إلا أن يوجد من ذلك شيء بعينه فيرد إلى أهله، ولا
~~تسقط عنه الدماء، فيكون لأولياء المقتول القصاص، والرابع: أنها تسقط عنه كل
~~شيء من الحدود والدماء والأموال، إلا أن يوجد منها شيء بعينه فيرد إلى
~~أهله، وبالله التوفيق.
# PageV16P384
### | : يأخذ الرجل في الليل فيكابره على ثوبه فينتزعه إياه
# ومن كتاب الحدود وسئل عن الرجل يلقى الرجل بعد العشاء، أو في السحر في
~~الخلوة، فيبتزه ثوبه حتى ينتزعه منه، أترى عليه قطعا؟ قال: لا أرى عليه
~~قطعا حتى يكون محاربا أو لصا، فأما الذي يأخذ الرجل في الليل فيكابره على
~~ثوبه فينتزعه إياه، فلا أرى عليه قطعا قد كان عندك حديثا هاهنا، ربما اتبع
~~الرجل في المسجد، فانتزع ثوبه عن ظهره.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن هذا إنما هو مختلس ليس بسارق
~~فيقطع، ولا محارب فيحد حد الحرابة؛ لأن السارق هو الذي يأخذ المتاع من
~~حرزه، والمحارب هو الذي يخرج على الناس ليقطع عليهم الطريق، ويأخذ منهم
~~أموالهم بسلاح، أو بغير سلاح خارج المصر باتفاق، أو داخل المصر على اختلاف.
### | : به لمم فقيل له إن شئت أن نقتل صاحبك قتلناه
# ومن كتاب الأقضية وسئل عن رجل به لمم، فقيل له: إن شئت أن نقتل صاحبك
~~قتلناه، فقال له بعض من عندنا: لا تفعل، اصبر واتق الله، وقال له بعضهم:
~~اقتله فإنما هو مثل اللص يعرض يريد مالك فاقتله، فقال: إن أعظمهم عندي جرما
~~الذي مثله باللص، قيل: فما رأيك؟ قال: لا علم لي بهذا، هذا من الطب.
# من سماع موسى من ابن القاسم قال العتبي: حدثنا موسى بن معاوية الصمادحي،
~~قال:
# PageV16P385
# حدثنا عبدة، عن محمد بن إسحاق، عن أبي جعفر، عن أبيه علي بن حسين قال:
~~وجدنا صحيفة مقرونة ms6602 مع قائم سيف رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فيها
~~بسم الله الرحمن الرحيم، أشد الناس عذابا القاتل غير قاتله، والضارب غير
~~ضاربه، ومن جحد نعمة مولاه، فقد كفر بما أنزل الله، ومن آوى محدثا فعليه
~~لعنة الله وغضبه لا يقبل منه يوم القيامة صرف ولا عدل.
# قال محمد بن رشد: قوله: به لمم، أي خبل وصرع، وبه جنون من مس الشيطان،
~~قال تعالى: {الذين يأكلون الربا لا يقومون إلا كما يقوم الذي يتخبطه
~~الشيطان من المس} [البقرة: 275] ، لا يقوم أكلة الربا في الآخرة إلا كما
~~يقوم في الدنيا الذي يصيبه الخبل والصرع من الجنون، وقوله: وقيل له: إن شئت
~~أن تقتل صاحبك قتلناه هو من كذب الذين يعالجون المجانين ومخاريقهم الذين
~~يزعمون أنهم يقتلون بكلامهم وعزائمهم الشيطان الذي يصرع المجنون ويسجنونه
~~إذا شاءوا ويعاقبونه بما شاءوا، وذلك من خرق العادة الذي خص الله به سليمان
~~- عليه السلام -، بإجابته دعوته في قوله: {وهب لي ملكا لا ينبغي لأحد} [ص:
~~35] الآية.
# وقد جاء في الصحيح عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «اعترض لي الشيطان
~~في مصلاي هذا، فأخذته بحلقه فخنقته حتى إني لأحد برد لسانه على ظهر كفي،
~~ولولا دعوة لأخي سليمان قبلي لأصبح مربوطا تنظرون إليه» فإذا لم يقدر النبي
~~- عليه السلام - على ربطه من أجل دعوة أخيه سليمان {وهب لي ملكا لا ينبغي
~~لأحد من بعدي إنك أنت الوهاب} [ص: 35] فأحرى
# PageV16P386
# أن لا يقدر الذي يعالج المجانين على قتل الشيطان بالكلام دون أن يراه، أو
~~يباشر قتله بما أجرى الله العادة من أنه يقتل به الأحياء، فإذا كان قتله
~~إياه من المستحيل المحتم الذي لا يدخل تحت قدرته، لم يصح أن يقال ذلك جائز
~~كما قاله الذي مثله باللص، فأنكر عليه قوله مالك إلا أن ذلك لا يجوز، كما
~~ذهب إليه العتبي بدليل إدخاله على ذلك الحديث الذي ذكره من سماع موسى.
# والخبل والصرع والتخبط الذي يعتري المجنون مرض من الأمراض يصيبه من وسوسة
~~الشيطان إياه وتفزيعه له، وترويعه ms6603 إياه بما يسوله له، ويلقيه في نفسه؛ إذ
~~لا يقدر له على أكثر من الوسوسة التي أمر الله بالاستعاذة منها في سورة
~~الناس، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الحمد لله الذي لم يقدر
~~منكم إلا على الوسوسة» وقال: «إن الشيطان لا يفتح غلقا، ولا يحل وكأ ولا
~~يكشف أما» ولكون ما يصيب المجنون من الصرع من الأمراض، قال مالك في هذه
~~الرواية: لا أعلم في هذا من الطب، يريد أن الطبيب هو الذي يداوي الأمراض،
~~ويعالج الأدواء بما أنزل الله لها من الدواء، لا هؤلاء الذين يكذبون فيما
~~يزعمون من قتلهم الشيطان، وبالله التوفيق.
### | : اشترى جارية مسلمة ولما وجدت معه قال أنا مسلم ثم علم أنه نصراني
# ومن سماع ابن دينار من ابن القاسم وسئل عن نصراني اشترى جارية مسلمة،
~~ولما وجدت معه قال: أنا مسلم، ثم علم أنه نصراني، وقال: أنا نصراني، وإنما
~~قلت: أنا مسلم لمكانها، قال: يؤدب، قيل له: أيبلغ به السبعين؟ قال: الأدب
~~في هذا دون ذلك.
# PageV16P387
# قال محمد بن رشد: إنما رأى عليه الأدب في تملكه المسلمة، وعذره في قوله:
~~أنا مسلم، لما خاف العقوبة على اشترائه المسلمة بصدقه في ذلك، ولم يجعل
~~قوله: أنا مسلم، إسلاما يراه بالرجوع عنه مرتدا، وهذا مثل ما في رسم
~~الأقضية، من سماع يحيى بعد هذا، من قول ابن القاسم خلاف قول أشهب: إنه لا
~~عذر له في مثل هذا، ويقتل إن لم يرجع إلى الإيمان، وبالله التوفيق.
### | : النصراني واليهودي يتزندق
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك قال في النصراني يوجد على الزندقة قال: شرك
~~وزندقته.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في النصراني واليهودي يتزندق: إنه يقتل؛ لأنه
~~خرج من ذمة إلى غير ذمة، وأنه إن أسلم يقتل كالمسلم يتزندق ثم يتوب؛ أنه
~~يقتل ولا تقبل توبته، روي ذلك عن ابن الماجشون وبعض الأندلسيين على ما حكى
~~أبو بكري بن محمد، وذلك ظاهر في المعنى؛ إذ ليس للزنديق ذمة، إذ لا يصح أن
~~تؤخذ منهم الجزية؛ ms6604 لأنها إنما تؤخذ من أهل الكتاب بالقرآن، ومن المجوس
~~بالسنة، وفي سماع أصبغ بعد هذا في الساحر من أهل الذمة، إذا عثر عليه أنه
~~يقتل إن لم يسلم، والسحر بمنزلة الزندقة، فيتحصل في النصراني يتزندق ثلاثة
~~أقوال؛ أحدها: أنه يترك وزندقته. والثاني: أنه يقتل وإن أسلم. والثالث: أنه
~~يقتل إلا أن يسلم، وأما الزنادقة من المسلمين فالحكم فيهم أن يقتلوا من غير
~~استتابة، بخلاف المرتدين، واختلف في ميراث من تزندق من المسلمين يقتل على
~~زندقته، هل يكون ميراثه لجماعة المسلمين، أو لورثته من المسلمين؟ وكذلك
~~يختلف في ميراث من تزندق من النصارى واليهود، فقتل على زندقته على قول من
~~يوجب عليه القتل، هل يكون ميراثه لجماعة المسلمين، أو لورثته من أهل الدين
~~الذي كان عليه.
# PageV16P388
### | : المرتد يجرح أو يقتل في ارتداده ثم يسلم
# ومن كتاب لم يدرك وسئل عن المرتد يقتل في ارتداده نصرانيا أو يجرحه، قال:
~~إن أسلم لم يقتل به، ولم يستقد منه في جرح؛ لأنه ليس على دين يقر عليه،
~~وحاله في ارتداده في القتل والجراح إن أسلم حال المسلم إن جرح مسلما اقتص
~~منه، وإن قتل نصرانيا لم يقتل به، ولم يستقد منه، قال عيسى: إن ثبت على
~~ارتداده حتى قتل، فالقتل يأتي على ذلك كله.
# قال محمد بن رشد: اختلف قول ابن القاسم في المرتد يجرح أو يقتل في
~~ارتداده ثم يسلم، فمرة نظر إلى حاله يوم الحكم في القود والدية، ومرة نظر
~~إلى حاله فيهما يوم الجناية، ومرة فرق بين الدية والقود، فنظر إلى القود
~~يوم الفعل، وإلى الدية يوم الحكم، فعلى قوله الذي نظر إلى حاله يوم الحكم
~~في القود والدية قال: إن قتل مسلما قتل به، وإن جرحه اقتص منه، وإن قتل
~~نصرانيا أو جرحه، لم يقد منه في القتل، ولا اقتص منه في الجرح؛ إذ لا يقتل
~~المسلم بالكافر، ولا يقتص له منه في الجرح، وكانت الدية في ذلك في ماله،
~~وإن كان القتل خطأ كانت الدية على العاقلة؛ لأنه مسلم ms6605 يوم الحكم له عاقلة
~~تعقل عنه جناياته، وهو قوله في هذه الرواية، وفي رسم العتق بعد هذا من هذا
~~السماع، وعلى القول الذي نظر إلى حاله يوم الفعل في القود والدية يقاد منه
~~إن قتل مسلما أو كافرا؛ لأنه كان كافرا يوم الفعل، والكافر يقتل بالكافر
~~والمسلم، وإن جرح نصرانيا عمدا اقتص منه، وإن جرح مسلما عمدا جرى ذلك على
~~الاختلاف في النصراني يجرح المسلم حسبما مضى القول فيه في أول سماع أشهب،
~~من كتاب الجنايات.
# وإن قتل مسلما أو نصرانيا خطأ كانت الدية على المسلمين؛ لأنهم ورثته يوم
~~الجناية، ولا عاقلة له يومئذ، وهو قول ابن القاسم، في رسم الصلاة، من
# PageV16P389
# سماع يحيى بعد هذا أنه إن قتل هو خطأ، ودي عنه من بيت مال المسلمين، وعلى
~~هذا القياس يجري حكم جناياته على القول الثالث الذي فرق فيه بين القود
~~والدية، ولا اختلاف فيما قاله عيسى من أن القتل يأتي على ذلك كله إن ثبت
~~على ارتداده حتى يقتل، وبالله التوفيق.
# ومن كتاب أسلم وله بنون صغار
# قال ابن القاسم في المرتد إذا تزوج في ارتداده، ثم قتل، وقد دخل بها،
~~فإني أرى أن تعاظ بمسيسه إياها، وليس لها صداق ولا ميراث.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يوجب لها الصداق، وإن دخل بها؛ لأنه رأى المال،
~~والله أعلم، قد وجب لجماعة المسلمين بارتداده إن قتل على ردته، فهو على
~~ظاهر الرواية محجور عليه في ماله بنفس ارتداده، وإن لم يحجر عليه فيه بعد،
~~فلا يجوز له إذا قتل على ردته بيع ولا شراء، ولا يلحقه فيه المدانية، ولا
~~تجوز له فيه المحاباة، وهو ظاهر ما في النكاح الثالث من المدونة، ونص قول
~~سحنون قال: ما أعرف فيه الحجر وردته حجر، ويصير بالردة ممنوعا من ماله، إلا
~~أن يبايعه أحد في ذمته، وكذلك يجوز له إن تزوج يهودية أو نصرانية في ذمته،
~~كما يجوز مبايعة المفلس ونكاحه في ذمته، قال: وإذا باع المرتد شيئا نظر فيه
~~الإمام، فإن رأى ms6606 بيع غبطة أمضاه، وإن كان فيه محاباة أوقفه، فإن تاب كان
~~عليه، وإن قتل أبطله، وكذلك إن تزوج وبنى، فإن قتل فلا شيء لها، وإن تاب
~~فلها الصداق، والمعلوم من مذهب ابن القاسم المنصوص له في كتاب ابن المواز،
~~وكتاب ابن سحنون وغيرهما أن ما باع المرتد أو اشترى أو أقر به قبل تحجير
~~السلطان لازم له ما خلا نكاحه، وإن أقام سنين يبيع ويشتري قبل أن يعلم
# PageV16P390
# بردته، وما أقر به، أو بايع بعد الحجر عليه لم يدخل في ماله إلا أن يتوب،
~~وروي مثل ذلك عن مالك، وعلى هذا يأتي ما في كتاب ابن المواز من أن المرتد
~~إذا تزوج في ردته، ودخل بها فلها الصداق في ماله إن كان صداق مثلها؛ لأن
~~المعنى في ذلك إذا كان ذلك قبل أن يعلم الإمام بارتداده، فيحبسه للقتل،
~~ويحجر عليه؛ إذ لا اختلاف في أنه ليس لها صداق في ماله إن قتل على ردته أو
~~مات فيها إذا كان تزوجه بعد أن حجر عليه فيه وإن دخل، وإنما الاختلاف إذا
~~تزوج قبل أن يحجر عليه ودخل، فقتل على ردته أو مات فيها، فقيل: إن لها
~~صداقها، إلا أن يكون أكثر من صداق مثلها، وهو المنصوص عليه لابن القاسم،
~~وقيل: إنه لا صداق لها، وهو مذهب سحنون، وظاهر هذه الرواية، وقد ذكرت لأصبغ
~~فردها بالتأويل إلى المعلوم من مذهبه، فقال: ذلك إذا تزوج بعد الحجر عليه،
~~وهو تأويل محتمل ينتفي به الخلاف عن ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا أخفى الرجل دينا فأتى تائبا منه
# مسألة قال ابن القاسم: إذا أخفى الرجل دينا، فأتى تائبا منه قبلت منه
~~توبته ولم يقتل، قال: وإن أخذ على دين أخفاه مثل الزندقة أو اليهودية أو
~~النصرانية، وكان دينا يخفيه قتل ولم يستتب؛ لأن توبته لا تعرف، وإن أنكر ما
~~شهد عليه به لم يقبل إنكاره، وقتل ولم يستتب، وإن ادعى التوبة أيضا لم تقبل
~~توبته.
# قال محمد بن رشد: هذا أمر متفق عليه في ms6607 المذهب، أن المرتد المظهر الكفر
~~يستتاب، وأن الزنديق والذي يسر اليهودية أو النصرانية أو ملة من الملل سوى
~~ملة الإسلام يقتل ولا يستتاب، والشافعي يرى أنهما يستتابان جميعا الذي يعلن
~~الكفر والذي يسره إذا ظهر عليه وحضرته البينة فيه، وعبد العزيز بن أبي سلمة
~~يرى أنهما يقتلان جميعا، ولا يستتاب واحد منهما على ظاهر قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من بدل دينه فاقتلوه» وقد مضى هذا في رسم الأقضية
~~الثاني، من سماع أشهب.
# PageV16P391
### | : من غير دينه فاقتلوه
# ومن كتاب إن خرجت من هذه الدار وحدثني ابن القاسم، عن الليث بن سعد، عن
~~سعيد بن عبد العزيز التنوخي: أن أبا بكر الصديق استتاب امرأة من بني فزارة،
~~من قيس يقال لها: أم قرفة، ارتدت عن الإسلام، فلم تتب فضرب عنقها.
# قال محمد بن رشد: إنما جاء هذا الحديث حجة على أهل العراق في قولهم
~~المرأة: إن ارتدت تحبس وتكره على الإسلام ولا تقتل. وروي ذلك عن ابن العباس
~~والحسن، وقالوا: إنها إن أسلمت لم تسترق كالرجل يرتد ثم يتوب. وقال الحسن:
~~إن أسلمت كانت أمة للمسلمين، مثل الحرة تسبى.
# والصحيح أنها تقتل إن لم تسلم؛ لأن قول النبي - عليه السلام -: «من غير
~~دينه فاقتلوه» عام يتناول الرجال والنساء، وقد روي عنه - عليه السلام -
~~الاستتابة في امرأة ارتدت، واستدل أهل العراق لما ذهبوا إليه من أن المرتدة
~~لا تقتل بنهي النبي - عليه السلام - عن النساء من كفار أهل الحرب، وهذا لا
~~حجة فيه؛ لأنهن إنما لم يقتلن لأجل أنهن لا يقاتلن، بدليل قوله في الحديث؛
~~إذ وقف على المرأة المقتولة ما كانت هذه تقاتل، فالمرأة إذا لم تقاتل لم
~~تقتل، وإذا قاتلت قتلت، وكذلك الرجل أيضا إذا علم أنه ممن لا يقاتل
~~كالرهبان وشبههم لم يقتل، فلا فرق في هذا بين الرجال والنساء إلا أن الرجل
~~محمول على أنه يقاتل حتى يعلم أنه ممن لا يقاتل والمرأة، محمولة على أنها
~~لا تقاتل
# PageV16P392
# حتى يعلم أنها تقاتل، وقد ساوى الله عز وجل ms6608 في القتل بين الرجال والنساء
~~في الزنا مع الإحصان، فلذلك يجب أن يساوي بينهم في الكفر الذي هو أعظم من
~~الزنا وأغلظ منه، وقد مضى الكلام في سبي ذراري المرتدين وأموالهم إذا بانوا
~~بدارهم، في سماع سحنون، من كتاب الجهاد، فلا معنى لإعادته.
### | : قال لا أتوضأ وأنا أصلي
# وفي كتاب حمل صبيا قال ابن القاسم: قال مالك: من قال لا يصلي استتيب،
~~فإما صلى، وإما قتل، ومن قال: لا أتوضأ وأنا أصلي، فإما أن يتوضأ وإما قتل،
~~ومن قال: لا أؤدي زكاة مالي، فإنه يؤخذ منه على ما أحب أو كره، ومن قال: لا
~~أحج فأبعده الله، ولا يجبر على الحج.
### | : من جحد فرض الوضوء والصلاة والزكاة أو الصيام أو الحج
# ومن مسائل نوازل سئل عنه أصبغ قال أصبغ في الذي يدع الصلاة فيقال له: صل،
~~فيقول: لا أصلي فيقال له: أتجحد؟ أنها ليست عليك مفروضة من الله؟ فيقول:
~~لست بجاحد لها، وأعلم أنها الحق غير أني لا أصلي، قال: أرى أن يقتل إذا
~~قال: لا أصلي، وإن كان غير جاحد لها، فتركه إياها أو إصراره على أنه لا
~~يصلي جحد لها؛ فإن أقام على قوله: لا أصلي قتل، وإن زعم أنه غير جاحد لها،
~~وبلغني عن ابن شهاب أنه قال: إن فات وقتها، ولم يصل ضربت عنقه، وبلغني عن
~~عبد الملك بن عبد العزيز أيضا أنه كان يقول: إذا قال: لا أصلي قتل كما قال
~~أصبغ، قال أصبغ: وأما الزكاة فإن جحدها أيضا قتل، وإن أقر أنها حق عليه،
~~وقال: لا أؤديها أخذت منه إن شاء أو أبى، ولا يقتل بقوله: لا أؤدي؛ لأنه
~~يقدر على
# PageV16P393
# أخذها منه صاغرا، وإن دفع من يريد أخذها منه، فإن كان ليس به قوة يدفع
~~بها مثل أن يدفع هو بنفسه ضرب، وأخذت منه كارها، إلا أن يدفع في جماعة،
~~ويمنع بقوة، فإنه يجاهد ويقتل، ومن دفع معه كما فعل أبو بكر - رحمه الله -
~~حين منع الزكاة، فقال: والله، لو منعوني عقالا لجاهدتهم ms6609 عليه، قال: ولو جحد
~~الوضوء والغسل من الجنابة قتل، وإن لم يجحد الوضوء والغسل من الجنابة إلا
~~أنه قال: أنا أؤمن بالوضوء والغسل، ولا أتوضأ ولا أغتسل قتل أيضا؛ لأن تركه
~~ذلك جحد له، وكذلك لو قال: لا أصوم رمضان، وأصر على ذلك قتل، وإن لم يجحد؛
~~لأن تركه الصوم الذي فرضه الله عليه جحد له.
# قيل: فإن قال: لا أوتر قال: أؤدبه على صلاة الوتر أدبا موجعا، وأضربه حتى
~~يصلي الوتر، قيل: فركعتا الفجر؟ قال: لا، ركعتا الفجر هما أخف شأنا من
~~الوتر، الوتر سنة.
# قال محمد بن رشد: أما من جحد فرض الوضوء والصلاة والزكاة أو الصيام أو
~~الحج، أو استحل شرب الخمر، أو الزنا، أو غصب الأموال، أو جحد سورة، أو آية
~~من القرآن، أو ما أشبه ذلك، فلا اختلاف في أنه كافر، وإن قال: إنه مؤمن
~~فيعلم أنه في ذلك كاذب للإجماع المنعقد على أن ذلك لا يكون إلا من كافر،
~~وإن لم يكن شيء من ذلك في نفسه كفرا على الحقيقة، وأما من أقر بفرض الصلاة
~~والصيام والوضوء، وأبى من فعل ذلك، وهو قادر عليه، فقول مالك في هذه
~~الرواية: إنه يستتاب في ذلك كله، فإن أبى في شيء منه أن يفعله قتل، يدل على
~~أنه يقتل على الكفر، فيكون ماله لجماعة المسلمين كالمرتد إذا فتل على ردته؛
~~لأنه وإن لم يكن نفس الترك لشيء من ذلك كله كفرا على الحقيقة، فإنه يدل على
~~الكفر، ولا يصدق من قال في شيء من ذلك كله: إنه مؤمن بوجوبه عليه إذا أبى
~~أن يفعله، فحكمه حكم الزنديق الذي يقتل على الكفر،
# PageV16P394
# ولا يصدق فيما يدعيه من الإيمان.
# وإلى هذا ذهب أصبغ في قوله: فإصراره على أن لا يصلي جحد لها، وقد قيل:
~~إنه يقتل على ذنب من الذنوب لا على الكفر، فيرثه ورثته من المسلمين، وهو
~~أظهر الأقوال في هذه المسألة، ومن أهل العلم من رأى نفس الترك للصلاة عمدا
~~كفرا على ظاهر قول النبي - عليه السلام ms6610 -: «من ترك الصلاة فقد كفر» ومن ترك
~~الصلاة فقد حبط عمله، وهو ظاهر قول عمر - رضي الله عنه -: ولا حظ في
~~الإسلام لمن ترك الصلاة، وذهب ابن حبيب إلى أن من ترك الصلاة وهو متعمد
~~لتركها، أو مضيعا لها، أو متهاونا بها، فهو كافر على ظواهر الآثار الواردة
~~في ذلك عن النبي - عليه السلام -، وقاله أيضا في أخوات الصلاة من الزكاة
~~والصيام، واحتج بالمساواة بينها وبينهن بقول أبي بكر الصديق - رضي الله عنه
~~-: والله لأقاتلن من فرق بين الصلاة وبين الزكاة، وهو قول شاذ بعيد في
~~النظر خطأ عند أهل التحصيل من العلماء، لأن الدلالة تمنع من حمل الأحاديث
~~على ظاهرها، فالقياس عليها لا يصح، وما قاله أصبغ من التفرقة فيمن منع زكاة
~~ماله بين أن يكون وحده، وبين أن يكون في جماعة، فيمنع من ذلك، ويدفع عنه
~~بقوة صحيح مفسر لقول مالك، لا اختلاف فيه.
# وإنما لم يستتب من أبى أن يؤدي زكاة ماله طوعا؛ لأن الواجب أن تؤخذ
# PageV16P395
# منه كرها؛ لقول الله عز وجل: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها}
~~[التوبة: 103] .
# واختلف إذا أخذت منه كرها هل تجزيه أم لا؟ فقيل: إنها لا تجزيه؛ لأنه لا
~~نية له في أدائها، والأعمال لا تصح إلا بالنيات، وقيل: إنها تجزئه لأنها
~~متعينة في المال، وهو الصحيح على مذهب مالك في إيجابها على الصبي والمجنون،
~~وإنما لم يستتب من قال: لا أحج من أجل أن الحج ليس له وقت معلوم، فإذا قال:
~~لا أحج وأبى الحج في هذا العام، فله أن يحج فيما بعده، وكذلك في الذي بعده،
~~وذلك بخلاف الصلاة الذي ينتظر به فيها آخر وقتها إذا أبى من فعلها، فإن مضى
~~الوقت، ولم يصل قتل.
# والوقت في ذلك طلوع الشمس للصبح، وغروب الشمس للظهر والعصر، وطلوع الفجر
~~للمغرب والعشاء.
# وقول أصبغ في ركعتي الوتر والفجر: إنهما بخلاف الوتر؛ لأن الوتر سنة يدل
~~على أن ركعتي الفجر عنده ليستا بسنة، وأما ركعتا الفجر فيستحب العمل بها
~~خلاف رواية ابن ms6611 القاسم عنه في رسم مساجد القبائل، من كتاب الصلاة المذكور،
~~وقول ابن القاسم في سماع أبي زيد منه، وما يدل عليه ما في المدونة من أنهما
~~سنة، وأصل هذا الاختلاف اختلافهم في المعنى الذي من أجله تسمى النافلة سنة،
~~إن كان لكونها مقدرة لا يزاد عليها ولا ينقص منها، أو لكون الاجتماع لها
~~والجماعة مشروعين فيها، وبالله التوفيق.
### | : نصرانى يقول للمسلمين ديننا خير من دينكم
# ومن كتاب شهد على شهادة ميت وعن رجل من النصارى يقول للمسلمين ديننا خير
~~من دينكم،
# PageV16P396
# وإنما دينكم دين الحمير، ونحو هذا من التعريض القبيح، ومثل قول النصراني
~~للمؤذنين إذا قالوا: أشهد أن محمدا رسول الله، كذلك يعطيكم الله، وإذا قال:
~~شتموا النبي - عليه السلام - ماذا يجب عليهم في ذلك كله؟ وكيف لو أن رجلا
~~من المسلمين سمع بعض النصارى أو اليهود يشتمون النبي - عليه السلام - بشتم
~~يجب عليهم فيه القتل، فغاظ ذلك المسلم فقتله ماذا عليه في ذلك؟
# قال ابن القاسم: أما إذا قال: ديننا خير من دينكم، وما قال للمؤذنين،
~~فأرى أن يعاقبوا فيها عقوبة موجعة، ولا يقصر فيها على السجن الطويل، وأما
~~شتمه النبي - عليه السلام - إذا شتمه شتما يعرف، قال: قال مالك: أرى أن
~~نضرب عنقه، قال ذلك غير مرة إلا أن يسلم، ولم يقل لي يستتاب، إلا أن محمل
~~قوله عندي إن أسلم طائعا من عند نفسه، فإن الله تعالى يقول: {قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] .
# قال ابن القاسم: ولقد سألنا مالكا عن نصراني كان بمصر، فشهد عليه أنه
~~قال: مسكين محمد يخبركم أنه في الجنة، هو الآن في الجنة، ما له لم ينفع عن
~~نفسه إذ كانت الكلاب تأكل ساقيه لو كانوا قتلوه استراح الناس منه، فسألناه
~~عن ذلك، وكتب إلينا بها من مصر، ونحن بالمدينة، فلما قرأته عليه صمت، وقال:
~~حتى أنظر فيها، فلما كان بعد ذلك المجلس، قال لنا: أين كتاب الرجل؟ فقلنا
~~له: هو في المنزل، ونحن نحفظ المسألة، فقال: ms6612 لقد كنت حين قرأتم علي هممت
~~ألا أتكلم فيه بشيء، ثم تفكرت في ذلك، فإذا أنا أرى أن لا ينبغي الصمت عنه
~~اكتبوا إليه ضرب عنقه، قال ابن القاسم: قال مالك: وإذا شتم المسلم النبي
~~ضربت عنقه، ولم يستتب، قال: وقال عيسى في الذي أغاظ قتل النصراني الذي شتم
~~النبي: إنه إن كان شتمه شتما يجب فيه قتل، وثبت ذلك ببينة، فلا شيء عليه،
~~وإن لم يثبت ذلك أو شتمه شتما،
# PageV16P397
# لا يجب عليه القتل، فأرى عليه ديته، ويضرب مائة ويسجن عاما.
# قال الإمام القاضي: هذا كله بين لا إشكال فيه؛ إذ لا اختلاف في أن من سب
~~النبي - عليه السلام -، أو عابه، أو نقصه بشيء من الأشياء؛ يقتل، ولا
~~يستتاب مسلما كان أو كافرا أو ذميا، إلا أن يبدو الذمي فيسلم قبل أن يقتل
~~من غير أن يستتاب، فلا يقتل لقوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر
~~لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] ، وقد روى ابن وهب عن مالك أنه قال: من قال:
~~إن إزار النبي - عليه السلام - وسخ أراد به عيبه قتل، وروى عنه فيمن عير
~~رجلا بالفقر، فقال له: تعيرني بالفقر، وقد رعى النبي - عليه السلام -
~~الغنم؛ أنه يؤدب؛ لأنه عرض بذكر النبي - عليه السلام - في غير موضعه.
# وروى أن عمر بن عبد العزيز قال لرجل: انظر لنا كاتبا يكون أبوه عربيا،
~~فقال كاتب له: قد كان أبو النبي كافرا، قال له: جعلت هذا مثلا؛ فعزله وقال:
~~لا تكتب لي أبدا، وهذا لأن الله تعالى أمر بتعزيزه وتوقيره، فمن ضرب به
~~المثل في مثل هذا، فقد خالف حد الله فيما أمر به من تعزيزه وتوقيره، فوجب
~~عليه في ذلك الأدب، وكذلك حكم سائر الأنبياء فيمن شتم أحدا منهم أو نقصه؛
~~لقوله عز وجل: {لا نفرق بين أحد من رسله} [البقرة: 285] ، وكذلك حكم من شتم
~~ملكا من الملائكة.
# وحكم ميراث من قتل من المسلمين على سب النبي - عليه السلام -، أو أحد من
~~الملائكة، أو النبيين حكم ميراث الزنديق ms6613 يكون لورثته على قول مالك في رواية
~~ابن القاسم عنه، وهو مذهب ابن القاسم، ولجماعة المسلمين في قوله على رواية
~~ابن نافع عنه، وهو اختيار ابن عبد الحكم، وكذلك من شتم الله عز وجل يقتل
~~بلا استتابة كالزنديق، إلا أن يكون إنما افترى عليه بارتداده إلى دين دان
~~به، فإن أظهره استتيب، وإن لم يظهره قتل دون استتابة.
# PageV16P398
# ومن سبه عز وجل من المعاهدين بغير ما يحله إياه، ويدين به، ويؤخذ منه
~~الجزية على أن يقر عليه، فإنه يقتل ولا يستتاب، لكنه إن أسلم قبل أن يقتل؛
~~لم يقتل لقوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف}
~~[الأنفال: 38] .
### | : قال إن الله لم يكلم موسى
# ومن كتاب جاع فباع امرأته قال ابن القاسم: أرى من قال: إن الله لم يكلم
~~موسى أن يستتاب، فإن تاب وإلا قتل، أراه من الحق الواجب وهو الذي أدين الله
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: أما من قال: إن الله عز وجل لم يكلم موسى، فلا إشكال
~~ولا اختلاف في أنه كافر يستتاب، فإن تاب وإلا قتل؛ لأنه مكذب لما نص الله
~~تعالى عليه في كتابه من تكليمه إياه حقيقة لا مجازا بقوله: {وكلم الله موسى
~~تكليما} [النساء: 164] ؛ لأن المجاز لا يؤكد بالمصدر، وأما من قال من أهل
~~الاعتزال والزيغ والضلال: إنه كلمه بكلام خلقه واخترعه في حين تكليمه إياه،
~~ونفى أن يكون كلام الله تعالى صفة من صفات ذاته، وزعم أنه خلق من خلقه، وأن
~~القرآن مخلوق، وأن أسماءه وصفاته محدثة مخلوقة، وأن الصفة هو الوصف، فنفوا
~~أن يكون لله تعالى في أزله كلام أو علم أو قدرة أو إرادة، فأهل العلم في
~~تكفيرهم على فرقتين، منهم من يكفرهم بذلك، وهم الكافة، ومنهم من لا يكفرهم
~~بذلك؛ لأنهم إنما فروا من الكفر؛ إذ ظنوا بإضلال الله لهم أن من أثبت لله
~~عز وجل حياة وكلاما وعلما وإرادة وسمعا وبصرا فقد شبهه بخلقه؛ لأن هذه صفات
~~المخلوقين المحدثين، ومالك ممن اختلف قوله ms6614 في تكفيرهم حسبما مضى من قوله في
~~أول سماع ابن القاسم من الأقضية الثالث، من سماع أشهب.
# والأدلة على إثبات صفات ذاته عز وجل، وأنها قديمة غير مخلوقة ولا محدثة
~~كثيرة ظاهرة بينة لمن شرح الله صدره وهداه، ولم يرد إضلاله وإغواءه،
# PageV16P399
# وقد نص على ذلك المتكلمون في كتبهم، وبينوا صحة ما عليه أهل السنة
~~والجماعة من ذلك، فلا معنى للتطويل والإكثار في جلب الأدلة على ما انعقد
~~عليه الإجماع.
### | مسألة: الدعاء بيا حنان وبيا سيدي
# مسألة قال: ولا ينبغي لأحد أن يصف الله إلا بما وصف به نفسه في القرآن،
~~ولا يشبه يديه بشيء، ولا وجهه تبارك وتعالى بشيء، ولكنه يقول: له يدان كما
~~وصف به نفسه، وله وجه كما وصف نفسه، تقف عندما وصف به نفسه في الكتاب، فإنه
~~تبارك وتعالى لا مثل له ولا شبيه ولا نظير، ولا يروين لنا أحد هذه
~~الأحاديث: «إن الله خلق آدم على صورته» أو نحوها من الأحاديث، ولكن هو الله
~~الذي لا إله إلا هو كما وصف نفسه، ويداه مبسوطتان كما وصفهما {والأرض جميعا
~~قبضته يوم القيامة والسماوات مطويات بيمينه} [الزمر: 67] ولا يصفه بصفة،
~~ولا يشبه به شيئا، فإنه تبارك وتعالى لا شبيه له، وأعظم مالك أن يحدث أحدا
~~بهذه الأحاديث أو يرويها، وضعفه.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا ينبغي لأحد أن يصف الله عز وجل إلا بما وصف به
~~نفسه في القرآن يريد، أو وصفه به رسوله في متواتر الآثار، واجتمعت الأمة
~~على جواز وصفه به، وكذلك لا ينبغي عنده على قوله هذا أن يسمى الله تعالى
~~إلا بما سمى به نفسه في كتابه أو سماه به رسوله، أو اجتمعت الأمة عليه،
~~والذي يدل على ذلك من مذهبه كراهيته في رسم الصلاة للرجل أن يدعو بيا سيدي،
~~وقال: أحب إلي أن يدعوه بما في القرآن، وبما دعت به الأنبياء بيا رب، وكره
~~الدعاء بيا حنان، وهذا هو قول أبي الحسن الأشعري، وذهب القاضي
# PageV16P400
# أبو بكر بن الباقلاني إلى أنه ms6615 يجوز أن يسمى الله تعالى بكل ما يجوز في
~~صفته مثل مسير وجليل وحنان وما أشبه ذلك ما لم يكن ذلك الجائز في صفته، مما
~~اجتمعت الأمة على أن تسميته به، لا تجوز كعاقل وفقيه وسخي، وما أشبه ذلك.
# وقوله: ولا يشبه يدي ربه بشيء ولا وجهه تبارك وتعالى بشيء، ولكن يقول له
~~يدان كما وصف نفسه، وله وجه كما وصف نفسه، يقف عندما وصف به نفسه في
~~الكتاب، فإنه تبارك وتعالى لا مثل ولا شبيه، ولا نظير قول صحيح بين لا
~~اختلاف فيه بين أحد من أهل القبلة في أنه لا يجوز أن يشبه يديه ولا وجهه
~~بشيء؛ إذ ليس كمثله شيء كما قال تعالى في محكم كتابه، ولا هو بذي جنس ولا
~~جسم ولا صورة، ولا اختلاف بينهم أيضا في جواز إطلاق القول بأن لله يدين
~~ووجها وعينين؛ لأن الله وصف بذلك نفسه بكتابه، فوجب إطلاق القول بذلك،
~~والاعتقاد بأنها صفات ذاته من غير تكييف ولا تشبيه ولا تحديد؛ إذ لا يشبهه
~~شيء من المخلوقات، هذا قول المحققين من المتكلمين، وتوقف كثير من الشيوخ عن
~~إثبات هذه الصفات الخمس، وقالوا: لا يجوز أن يثبت في صفات الله ما لم يعلم
~~بضرورة العقل ولا بدليله وتأولوها على غير ظاهرها، فقالوا: المراد بالوجه
~~الذات كما يقال وجه الطريق، ووجه الأمر ذاته ونفسه، والمراد بالعينين إدراك
~~المرئيات، والمراد باليدين النعمتين، وقوله تعالى: {بيدي} [ص: 75] أي ليدي؛
~~لأن حروف الخفض يبدل بعضها من بعض، والصواب قول المحققين الذين أثبتوها
~~صفات لذاته تعالى، وهو الذي قاله مالك في هذه الرواية.
# وصفات ذات الباري تبارك وتعالى تنقسم على ثلاثة أقسام؛ قسم منها يعلم
~~بالسمع ولا مجال للعقل فيه، وهي هذه الخمس صفات: الوجه، واليدان، والعينان،
~~وقسم منها يعلم بالعقل، وإن ورد السماع بها؛ فإنما هو على معنى تأكيدها في
~~العقل منها، ولو لم يرد بها سمع لاستغنى في معرفتها عنه بالعقل،
# PageV16P401
# وهي الحياة والعلم والقدرة والإرادة؛ لأن العلم بالنبوات، لا يعلم إلا
~~بعد العلم ms6616 بأنه حي عالم قادر مريد، ويستحيل وجود حي بلا حياة، وقادر بلا
~~قدرة، ومريد بلا إرادة، وقسم منها يعلم بالسمع والعقل، فيصح العلم بالنبوات
~~قبلها، ويصح العلم بها قبل النبوات، وهي السمع والبصر والكلام والإدراك؛
~~لأن الدليل قائم من العقل على أنه عز وجل سميع بصير مدرك، والسمع قد ورد
~~بذلك، ويستحيل وجود سميع بلا سمع، وبصير بلا بصر، ومتكلم بلا كلام، ومدرك
~~بلا إدراك.
# وما تضمنته هذه الرواية من كراهية مالك لرواية هذه الأحاديث التي يقتضي
~~ظاهرها التشبيه، وإعظامه أن يحدث بها مثل ما روي من: الله خلق آدم على
~~صورته؛ ونحوها من الأحاديث، فالمعنى من ذلك أنه كره أن تشاع روايتها، ويكثر
~~التحدث بها، فيسمعها الجهال الذين لا يعرفون تأويلها، فيسبق إلى ظنونهم
~~التشبيه بها، وسبيلها إذا صحت الروايات بها أن تتأول على ما يصح مما ينتفي
~~بها عن الله تشبيهه بشيء من خلقه، كما يصنع بما جاء من القرآن والسنن
~~المتواترة والآثار مما يقتضي ظاهره التشبيه، وهو كثير؛ كالإتيان في قوله عز
~~وجل: {هل ينظرون إلا أن يأتيهم الله في ظلل من الغمام والملائكة} [البقرة:
~~210] ، والمجيء في قوله: {وجاء ربك والملك صفا صفا} [الفجر: 22] ، والاستوا
~~في قوله: {ثم استوى على العرش} [الأعراف: 54] ، وقوله: {الرحمن على العرش
~~استوى} [طه: 5] ، والنظر في قوله: {وجوه يومئذ ناضرة} [القيامة: 22] ،
~~والتنزل في قول النبي - عليه السلام -: «يتنزل ربنا إلى سماء الدنيا حين
~~يبقى ثلث الليل ... » الحديث، والنزول والضحك وما أشبه ذلك.
# PageV16P402
# والحديث في قوله: «إن الله خلق آدم على صورته» يروى على وجهين؛ أحدهما:
~~«إن الله خلق آدم على صورته» . والثاني: إن الله خلق آدم على صورة الرحمن،
~~فأما الرواية: «إن الله خلق آدم على صورته» فلا خلاف بين أهل النقل في
~~صحتها؛ لاشتهار نقلها، وانتشاره من غير منكر لها، ولا طاعن فيها، وأما
~~الرواية: «إن الله خلق آدم على صورة الرحمن» فمن مصحح لها، ومن طاعن عليها،
~~وأكثر أهل النقل على إنكار ذلك، وعلى أنه غلط وقع من طريق التأويل لبعض ms6617
~~النقلة توهم أن الهاء ترجع إلى الله عز وجل، فنقل الحديث على ما توهم من
~~معناه، فيحتمل أن يكون مالك أشار في هذه الرواية بقوله وضعفه إلى هذه
~~الرواية، ويحتمل أن يكون إنما ضعف بعض ما تؤول عليه الحديث من التأويلات،
~~وهي كثيرة.
# منها أن الهاء من قوله: «إن الله خلق آدم على صورته؛» عائدة على رجل «مر
~~النبي - عليه السلام - عليه وأبوه أو مولاه يضرب وجهه لطما، ويقول له: قبح
~~الله وجهه، فقال: إذا ضرب أحدكم عبده فليتق الوجه، فإن الله خلق آدم على
~~صورته» وقد «روي أنه سمعه يقول: قبح الله وجهك، ووجه من أشبه وجهك، فزجره
~~النبي - عليه السلام - عن ذلك، وأعلمه بأنه قد سب آدم؛» لكونه مخلوقا على
~~صفته ومن دونه من الأنبياء أيضا.
# ومنها أن الكناية في قوله على صورته ترجع إلى آدم - عليه السلام -، ولذلك
~~ثلاثة أوجه:
# أحدها: أن يكون معنى الحديث وفائدته الإعلام بأن الله لم يشوه خلقه حين
~~أخرجه من الجنة بعصيانه كما فعل بالحية والطاووس اللذين أخرجهما منها، على
~~ما روي من أنه سلب الحية قوائمها، وجعل أكلها من التراب، وشوه خلق الطاووس.
# والثاني: أن يكون معناه وفائدته إبطال قول أهل الدهر الذين يقولون: لا
~~إنسان إلا من النطفة، ولا نطفة إلا من إنسان، ولا دجاجة إلا من بيضة، ولا
~~بيضة
# PageV16P403
# إلا من دجاجة لا إلى أول.
# والثالث: أن يكون معناه وفائدته إبطال قول أهل الطبائع والمنجمين الذين
~~يزعمون أن الأشياء تولدت بتأثير العنصر والفلك والليل والنهار، فأعلم النبي
~~- عليه السلام - بهذا الحديث أن الله خلق آدم على ما كان عليه من الصورة
~~والتركيب والهيئة، لم يشاركه في ذلك فعل طبع ولا تأثير فلك، وخص آدم بالذكر
~~تنبيها على سائر المخلوقات؛ لأنه أشرفها، فإذا كان الله هو المنفرد بخلقه
~~دون مشاركة فعل طبع أو تأثير فلك، فولده ومن سواهم على حكمه كذلك.
# وقد قيل في ذلك وجه رابع: وهو أن فائدة الحديث تكذيب القدرية فيما زعمت
~~من أن صفات آدم منها ms6618 ما خلقه الله تعالى، ومنها ما خلقها آدم لنفسه، فأخبر
~~النبي - عليه السلام - بتكذيبهم، وأن الله تعالى خلق آدم على جميع صورته
~~وصفته ومعانيه وأعراضه، وهذا كما تقول: عرفني هذا الأمر على صورته إذا أردت
~~أن يعرفكه على الاستيفاء والاستقصاء دون الاستبقاء.
# وقد قيل فيه وجه خامس، وهو أن يكون معناه إشارة إلى ما يعتقده أهل السنة
~~من أن الله خلق السعيد سعيدا، والشقي شقيا، وأن خلق آدم على ما علمه وأراد
~~أن يكون عليه من أنه يعصي ويتوب، فيتوب الله عليه، ففي الحديث دليل على أن
~~أحوال العبد تتغير على حسب ما يخلق عليه، وييسر له من الخير والشر، وأن كل
~~شيء بقضاء وقدر.
# وقد قيل: إن الكناية من قوله على صورته راجعة إلى بعض المشاهدين من
~~الناس، وأن المعنى في ذلك والفائدة فيه هو الإعلام بأن صورة آدم كانت على
~~هذه الصورة إبطالا لقول من زعم أنها كانت مباينة لخلق الناس على الحد
~~الزائد الذي يخرج عن المعهود من متعارف خلق البشر؛ إذ لا يأتي ذلك من وجه
~~صحيح يوثق به.
# PageV16P404
# ومنها أن الكناية في قوله على صورته راجعة إلى الله عز وجل، وهو أضعف
~~التأويلات؛ لأن الأولى أن يرجع الضمير إلى أقرب مذكور، إلا أن يدل دليل على
~~رجوعه إلى الأبعد، ولا دليل على ذلك إلا ما روي من الله عز وجل: «خلق آدم
~~على صورة الرحمن» وقد ذكرنا أن بعض أهل النقل لا يصحح الرواية لذلك، وأن
~~الراوي لها ساق الحديث على ما ظنه من معناه، وقد قال بعض الناس: إن ذلك لا
~~يصح أيضا من طريق اللسان؛ لأن الاسم إذا تقدم فأعيد ذكره كني عنه بالهاء من
~~غير أن يعاد الاسم، ألا ترى أنك تقول إذا أخبرت عن ضرب رجل لعبده: ضرب زيد
~~غلامه، ولا تقول ضرب زيد غلام زيد؛ لأنك إذا قلت ضرب زيد غلام زيد يفهم من
~~قولك: إنه لم يضرب غلامه؛ وإنما ضرب غلام رجل آخر اسمه زيد، وليس ذلك
~~بصحيح؛ لأن ms6619 القرآن قد جاء بذلك، قال تعالى: {يوم نحشر المتقين إلى الرحمن
~~وفدا} [مريم: 85] ولم يقل إلينا، فإنما يضعف الحديث من جهة النقل.
# ومع ضعف رد الكناية من صورته إلى الله تعالى، فلها وجوه كثيرة محتملة
~~ينتفي بها التشبيه عن الله تعالى.
# منها أن يكون المراد بالصورة الصفة؛ لأن آدم موصوف بما يوصف الله به عز
~~وجل من أنه حي عالم مريد سميع بصير متكلم، ولا يوجب مشاركته له في تسميته
~~والوصف تشبهه به؛ لأن صفات الله تعالى قديمة غير مخلوقة، وصفات آدم محدثة
~~مخلوقة، ويكون فائدة الحديث على هذا الإعلام بتشريف الله إياه بأن أبانه
~~على سائر الجمادات والحيوانات.
# ومنها أن يكون إضافة الصورة إليه إضافة تشريف وتخصيص؛ لأن الإضافة قد
~~تكون بمعنى التشريف والتخصيص على طريق التنويه بذكر المضاف إذا خص بالإضافة
~~إليه، وذلك نحو قوله: {ناقة الله} [الشمس: 13] فإنها إضافة تشريف
# PageV16P405
# وتخصيص وتشريف تفيد التحذير والردع من التعرض لها، ومن ذلك قوله تعالى:
~~{ونفخت فيه من روحي} [الحجر: 29] ، وقوله في المسلمين: {وعباد الرحمن الذين
~~يمشون على الأرض} [الفرقان: 63] إلى ما وصفهم به، وقول المسلمين للكعبة:
~~بيت الله، وللمساجد: بيوت الله، فشرفت صورة آدم بإضافتها إلى الله عز وجل
~~من أجل اختراعها وخلقها على غير مثال سبق، ثم بسائر وجوه الشرف التي خص بها
~~آدم من فضائله المعلومة المشهورة، فالتشبيه منتف على الله تعالى بهذا
~~الحديث على جميع الوجوه من إعادة الضمير في صورته إلى الله عز وجل، أو إلى
~~آدم - عليه السلام -، أو إلى الذي خرج عليه الحديث على ما روي من أنه خرج
~~على سبب، أو إلى بعض المشاهدين، والحمد لله رب العالمين.
# وقد ذهب ابن ... إلى التمسك بظاهر الحديث، فقال: إن لله صورة لا كالصور،
~~كما أنه شيء لا كالأشياء، فأثبت لله تعالى صورة قديمة زعم أنها ليست
~~كالصور، قال: إن الله تعالى خلق آدم على تلك الصورة، فتناقض في قوله، وتوغل
~~في تشبيه الله تعالى بخلقه، فهو خطأ من القول لا يلتفت إليه ولا يعرج ms6620 عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | : من أسر اليهودية أو النصرانية
# ومن كتاب أوله يدير ماله قال ابن القاسم: قال مالك: من أسر اليهودية أو
~~النصرانية قتل ولم يستتب، قاله ابن القاسم، وقال ميراثه لورثته من
~~المسلمين، ومن كفر برسول الله فأنكره من المسلمين فهو بمنزلة المرتد، ومن
# PageV16P406
# عبد شمسا أو قمرا أو حجرا أو غير ذلك، فأولئك يقتلون إذا ظهر عليهم لا
~~يستتابتون إذا كانوا في ذلك مظهرين للإسلام مستسرين بما أخذوا عليه؛ لأن
~~أولئك لا يعرف لهم توبة، ويرثهم في ذلك ورثتهم من المسلمين؛ لأنهم مقرون
~~بالإسلام وبأحكامه، وهم بمنزلة المنافقين الذين كانوا على عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، فهم على غير الإسلام؛ لأن النفاق الذي كان على عهد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما كان إسرار الكفر وإظهار الإسلام
~~والاستخفاء به؛ لأن الله تعالى يقول: {إذا جاءك المنافقون} [المنافقون: 1]
~~الآية، ولكن يستخفون بذلك، قال ابن القاسم: ويجوز وصاياهم وعتقهم؛ لأنهم
~~يرثون، قال لي سحنون: سألت ابن نافع عن ميراث الزنديق والمرتد لمن
~~ميراثهما؟ وهل سمعت في ذلك من مالك شيئا؟ فقال ابن نافع: نعم، سمعت مالكا
~~يقول: ميراثهما للمسلمين يسن بأموالهما سنة دمائهما، قال سحنون: فأخبرت
~~بذلك ابن عبد الحكم، فاستحسن روايته فيهما جدا، قال ابن القاسم: وكل من
~~أعلن من أولئك دينه الذي هو عليه وأظهره واستمسك به حتى يقول: هو ديني
~~فاقتلوني عليه أو اتركوني، فإنه يستتاب فإن تاب وإلا قتل، وميراثه للمسلمين
~~كافة، ولا يورث بورثة الإسلام، وإنما هو بمنزلة المرتد عن دين الإسلام في
~~جميع ذلك في الاستتابة والميراث، فكل من يستتاب فلم يتب، فلا يرثه ورثته من
~~المسلمين؛ لأنه خرج عن الإسلام ولا يرثه ورثته من الكفار؛ لأنه لا يترك على
~~ذلك الدين ويقتل عليه، وميراثه لجماعة المسلمين بمنزلة الفيء، ولا تجوز
~~وصاياهم ولا عتقهم؛ لأنهم لا يرثون، إنما ميراثهم للمسلمين عامة، ولا
# PageV16P407
# يستتاب، فمن استسر دينا، فإن ورثتهم من المسلمين يرثونهم وتجوز وصاياهم
~~وعتقهم.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في ms6621 المذهب في أن ميراث المرتد لجماعة
~~المسلمين مات في ردته، أو قتل عليها بعد الاستتابة، أو دون أن يستتاب على
~~مذهب من لا يرى الاستتابة، وفي كتاب ابن سحنون، وقال أهل العراق: إذا قتل
~~المرتد دفع ماله إلى ورثته من المسلمين، وذكر ذلك عن علي بن أبي طالب،
~~والحسن، وابن المسيب، وقد ثبت في الحديث عن النبي - عليه السلام -: «لا يرث
~~المسلم الكافر» ولا يتوارث أهل ملتين شيئا، وإن عليا لم يرث أبا طالب،
~~وإنما ورثه عقيل وطالب، وأما حجتهم بابن المسيب، فقد روى عنه أهل العراق
~~وأهل الحجاز أنه قال: نرث المشركين ولا يرثونا، وهذا خلاف ثم ناقضوا،
~~فقالوا: إن مات له ولد في حال ارتداده لم يرث منه، ولا فرق بين ذلك، هذا نص
~~ما وقع في كتاب ابن سحنون، فأما قوله: إذ لا حجة لهم في قول ابن المسيب
~~فصحيح؛ لأن مذهبه على ما حكاه عنه أن المسلم يرث الكافر، وهم لا يقولون
~~بذلك فقوله صحيح على أصله؛ لأنه إذا كان يرث عنده الكافر الذي يقر على
~~كفره، فأحرى أن يرث المرتد الذي لا يقر على كفره، وأما ما ألزمهم من
~~التناقض فلا يلزمهم؛ لأنهم لم يجهلوا ماله إذا قتل على ردته لورثته من أجل
~~أنهم حكموا له بحكم الإسلام، فيلزمهم ما ألزمهم من أن يكون له ميراث ابنه،
~~وإنما جعلوا ميراثه لورثته من المسلمين من أجل أنه على دين لم يقر عليه؛
~~لأنهم لم يحملوا قول النبي - عليه السلام -: «لا يرث المسلم الكافر؛» على
~~عمومه في المرتد وغيره، بل رأوه مخصصا في الكافر الذي يقر على كفره.
# ففي المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: قول مالك والشافعي أنه لا يرث المسلم
~~الذمي ولا المرتد على عموم قول النبي - عليه السلام -: «لا يرث المسلم
~~الكافر» . والثاني: أنه يرث المسلم الذمي والمرتد، وهو قول سعيد بن المسيب،
~~ومعاذ بن جبل، ومعاوية بن أبي سفيان، روي ذلك عن عمر بن الخطاب أنه
# PageV16P408
# قال: أهل الشرك نرثهم ولا يرثونا، والصحيح في الرواية ms6622 أنه قال: أهل الشرك
~~لا نرثهم، ولا يرثونا، ومن ذهب إلى هذا لم يبلغه الحديث، فقال: إن المسلم
~~يرث الكافر، ولا يرث الكافر المسلم، قياسا على المسلم يتزوج الكافرة، ولا
~~يتزوج الكافر المسلمة، ولا اختلاف في أن الكافر لا يرث المسلم. والقول
~~الثالث: قول أهل العراق: إن المسلم يرث المرتد، ولا يرث الكافر الذي يقر
~~على دينه.
# وأما الزنديق ومن أسر الكفر فظهر عليه، فإنه يقتل ولا يستتاب ولا يقبل
~~منه توبته، وإن تاب؛ إذ لا يصدق فيها ويكون ميراثه لورثته من المسلمين على
~~مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك، خلاف قول مالك في رواية ابن نافع عنه،
~~واختيار ابن عبد الحكم.
# ووجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك أن القتل حد من الحدود يقام عليه
~~بما شهد به عليه من الكفر، ولا يصدق في الرجوع عنه إلى الإسلام؛ إذ لم يكن
~~مقرا بالارتداد، ومراعاة أيضا لقول من يرى أن المرتد يقتل وإن رجع إلى
~~الإسلام على ظاهر قول النبي - عليه السلام - «من غير دينه، فاقتلوه»
~~والميراث بخلاف ذلك؛ لأنه مسلم في ذلك في الظاهر، فلا يحرم الورثة ميراثه
~~إلا بيقين ومراعاة لمن يقول: إن المسلم يرث الكافر بكل حال، فقول ابن
~~القاسم وروايته عن مالك أظهر من قول مالك في رواية ابن نافع عنه: يسن
~~بأموالهما سنة دمائهما، وبالله التوفيق.
### | مسألة: استاتبة أهل الأهواء
# مسألة وأما أهل الأهواء الذين هم على الإسلام العارفين بالله، غير
~~المنكرين له مثل القدرية والإباضية وما أشبههم ممن هو على غير ما عليه
~~جماعة المسلمين، والتابعين لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - من البدع
~~والتحريف لكتاب الله وتأويله على غير تأويله، فأولئك يستتابون أظهروا ذلك
~~أو أسروه فذلك سواء؛ لأن إظهارهم ذلك
# PageV16P409
# إسرار، وإسرارهم إظهار، فهم يستتابون وإلا ضربت رقابهم لتحريفهم كتاب
~~الله عز وجل، وخلافهم جماعة المسلمين والتابعين لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ولأصحابه بإحسان، وبهذا عملت أئمة الهدى، وعمر بن عبد العزيز - رحمه
~~الله -، قال: الرأي أن يستتابوا، فإن تابوا وإلا ms6623 عرضوا على السيف، وضربت
~~أعناقهم، ومن قتل منهم على ذلك، فميراثه لورثته؛ لأنهم مسلمون إلا أنهم
~~قتلوا لرأي السوء.
# وسئل سحنون عن قول مالك في أهل البدع الإباضية والقدرية وجميع أهل
~~الأهواء: إنه لا يصلى عليهم، فقال: لا أرى ذلك، وأرى أن يصلى عليهم، ولا
~~يتركوا بغير صلاة لذنب ارتكبوه، ومن قال: لا يصلى عليهم فقد كفرهم، وقد جاء
~~الحديث أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: لا تكفروهم بذنوبهم،
~~وإنما قال مالك: لا يصلى على موتاهم تأديبا لهم، ونحن نقول ذلك على وجه
~~التأديب لهم، فأما إذا بقوا وليس يوجد من يصلي عليهم، فليس يتركون بغير
~~صلاة، وليصلى عليهم، قيل له: فأهل البدع أيستتابون فإن تابوا وإلا قتلوا
~~كما قال مالك؟ قال: أما من كان بين أظهرنا، وفي جماعة أهل السنة، فإنه لا
~~يقتل، وإنما الشأن فيه أن يضرب مرة بعد أخرى، ويحبس وينهى الناس عنه أن
~~يجالسوه، وأن يسلموا عليه تأديبا له، ولا يبلغ به القتل، ألا ترى أن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - ضرب صبيغا؟ ضربه بجريد وحبسه حتى إذا كادت أن تبرأ
~~الجراح ضربه وحبسه إذا كادت أن تبرأ ضربه وحبسه، ثم قال له صبيغ: يا أمير
~~المؤمنين، إن كنت تريد دواء، فقد بلغت مني الدواء، وإن كنت تريد قتلي فأجهز
~~علي، فخلى عمر عنه، ونهى الناس أن يجالسوه، فيفعل فيمن كان بين
# PageV16P410
# أظهر الجماعة مثل ما فعل عمر بصبيغ ولا يقتل.
# فأما من كان من أهل البدع، قد بان عن الجماعة، وصاروا يدعون إلى ما هم
~~عليه، ومنعوا فريضة من الفرائض كان على الإمام أن يستتيبهم، فإن تابوا وإلا
~~قتلوا، ألا ترى أن أبا بكر الصديق - رحمه الله تعالى - استتابهم، قال أبو
~~بكر: لو منعوني عقالا كانوا يؤدونه إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~لجاهدتهم عليه، فجاهدهم أبو بكر - رضي الله عنه - وأمر بجهادهم، وقتلوا على
~~تلك البدعة، فهذا يبين لك جميع ما سألت عنه من أمر أهل البدع، وقد مضت فيهم ms6624
~~سنة عمر بن الخطاب فيمن كان بين أظهر الجماعة، وعن أبي بكر الصديق فيمن كان
~~بان عن الدار، ومنع فريضة، ودعا إلى ما هم عليه.
# فقيل له: فهؤلاء الذين قتلهم الإمام من أهل الأهواء لما بانوا عن الجماعة
~~ودعوا إلى ما هم عليه، ونصبوا الحرب هل يصلى على قتلاهم؟ قال: نعم، وهم من
~~المسلمين، وليس بذنوبهم التي استوجبوا بها القتل تترك الصلاة عليهم، ألا
~~ترى أن الزاني المحصن قد وجب عليه القتل بذنبه، والمحارب والقاتل عمدا قد
~~استوجبوا القتل، فإذا قتلوا لم تترك الصلاة عليهم، وليس بذنوبهم التي
~~ارتكبوها واستوجبوا بها للقتل تخرجهم من الأحكام، وأرى أن يصلى عليهم كما
~~يصلى على أهل الإسلام والبدع.
# قلت: فما تقول في إعادة الصلاة خلف أهل البدع؟ قال: لا يعيد من صلى
~~خلفهم، قيل: لا في الوقت ولا بعد الوقت؟ قال: لا في الوقت، ولا بعد الوقت،
~~وكذلك يقول أصحاب مالك: أشهب، والمغيرة، وابن كنانة وغيرهم، أنها لا تعاد
~~الصلاة خلفهم، وإنما يعيد من صلى خلف نصراني، وإن هذا مسلم، وليس ذنبه
~~يخرجه عن الإسلام،
# PageV16P411
# فلما يجوز صلاته لنفسه، فكذلك تجوز لمن صلى خلفه، والنصراني لا تجوز
~~صلاته لنفسه، فكذلك لا تجوز لمن صلى خلفه، وقد أنزله من يقول: إنه يعيد
~~خلفه في الوقت وبعد الوقت بمنزلة النصراني، وركب قياس قول الإباضية
~~والحرورية الذين يكفرون جماعة المسلمين بالذنوب من القول، وأخبرني ابن وهب
~~عن أسامة بن زيد، عن أبي سهيل بن مالك: أن عمر بن عبد العزيز قال له: ما
~~الحكم في هؤلاء القدرية؟ قال: قلت: يستتابون، فإن تابوا قبل منهم، وإن لم
~~يتوبوا قتلوا على وجه البغي.
# وأخبرني ابن وهب، عن مسلمة بن علي، عن الأوزاعي أنه قال في الحروراء: إذا
~~خرجوا فسفكوا الدماء فقتلهم حلال، قال ابن وهب: سمعت الليث يقول ذلك،
~~وأخبرني ابن وهب، عن محمد بن عمرو، عن ابن جريج، عن عبد الكريم: أن
~~الحروراء خرجوا فنازعوا عليا، وفارقوه وشهدوا عليه بالشرك، فلم يبحهم، ثم
~~خرجوا إلى حروراء فأتى ms6625 علي بن أبي طالب، فأخبر أنهم يتجهزون من الكوفة،
~~فقال: دعوهم ثم خرجوا فنزلوا بالنهروان، فمكثوا به شهرا فقيل له: أغزهم،
~~فقال: لا حتى يهريقوا الدماء ويقطعوا السبيل، ويخيفوا الآمن، فلم يهاجمهم
~~حتى قتلوا، فغزاهم فقتلوا.
# قال الإمام القاضي قوله: وأما أهل الأهواء الذين هم على الإسلام
~~العارفين، فهم غير المنكرين له مثل القدرية والإباضية إلى آخر قوله، فمن
~~قتل منهم على ذلك فميراثه لورثته؛ لأنهم مسلمون إلا أنهم إنما قتلوا
~~الدائهم السوء يدل على أنه إنما يقتلون عنده إذا أبوا أن يتوبوا على ذنب لا
~~على كفر،
# PageV16P412
# والمعنى في ذلك أنه عنده كفر، إلا أنه لما اعتقده على سبيل التأويل
~~والفرار من الكفر حصل الرجاء لهم من الله في أن يتجاوزه عنهم، فأشبه في ذلك
~~الذنب، وإن كان عنده في الحقيقة كفر يجب عليه به من الخلود في النار ما يجب
~~على الكفار، فالفرق بينهم وبين الكفار أنه لا يقطع بخلودهم في النار كما
~~يقطع بخلود الكفار فيه، ومن لا يكفرهم باعتقادهم يقول: إن ذلك ذنب من
~~الذنوب، لا يجب عليهم به الخلود في النار، ولا يجب قتلهم إن استتيبوا
~~فأبوا، إلا أن يبينوا بدراهم، ويدعوا إلى بدعتهم، ويمنعوا فريضة من
~~الفرائض، أو يسفكوا الدماء، ويخيفوا السبيل على ما قاله سحنون، وحكى أنه
~~قول جماعة أصحاب مالك، وهذا في مثل القدرية والإباضية والمعتزلة وشبههم؛ إذ
~~من أهل الأهواء ما هو كفر صريح لا يختلف في أنه كفر كالذي يقول: إن جبريل
~~أخطأ بالوحي، وإنما كان النبي علي بن أبي طالب وما أشبه ذلك، ومنه ما هو
~~خفيف لا يختلف في أنه ليس بكفر كالذي يقول: إن علي بن أبي طالب أفضل من أبي
~~بكر وعمر، وما أشبه ذلك، وقد مضى هذا التفصيل من قولنا في أول رسم من سماع
~~ابن القاسم، وفي غير ما موضع، وسيأتي بيانه أيضا في هذا الرسم بعد هذا،
~~فالكفار يقطع على خلودهم في النار، والقدرية والإباضية والمعتزلة وشبههم من
~~أهل الأهواء لا يقطع بخلودهم ms6626 فيه، وأهل الأهواء يقطع على أنهم لا يخلدون في
~~النار كالمصرين على الذنوب.
### | مسألة: سب رسول الله صلى الله عليه وسلم أو شتمه
# مسألة قال عيسى بن دينار: قال ابن القاسم: ومن سب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أو شتمه أو أعابه أو نقصه، فإن كان مسلما قتل ولم يستتب،
~~وميراثه لجماعة المسلمين، وذلك لأن المسلم الذي يدعي الإسلام، ويشتم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بمنزلة الزنديق الذي لا تعرف له توبة، فلذلك
~~لا يستتاب؛ لأنه يتوب بلسانه، ويراجع ذلك في قلبه، فلا يعرف له توبة، وأما
~~إذا كان نصرانيا؛ فإنه يقتل إلا
# PageV16P413
# أن يسلم؛ لأنه ليس على ذلك عوهد، ولا نعمت عين على شتم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فهو يقتل صاغرا قميئا إلا أن يسلم، فيكون الإسلام توبته،
~~ونزوعا منه عما كان يقول، ومتصلا منه، وليس يقال له: أسلم أو لا تسلم، ولكن
~~يقتل إلا أن يسلم، وكذلك قال لي مالك، قال العتبي: وبلغني عن مالك أنه قال:
~~من السباب سب يجب القتل عليه، ومنه ما لا يجب القتل عليه، وأما قول الذمي
~~من النصراني أو اليهودي: إن محمدا لم يرسل إلينا، وإنما أرسل إليكم، وإنما
~~نبينا عيسى وموسى، وهو أرسل إلينا، وهو نبينا، وما أشبهه، فليس عليهم في
~~ذلك شيء؛ لأن الله تعالى يقول: {فبظلم من الذين هادوا حرمنا عليهم طيبات
~~أحلت لهم} [النساء: 160] ، وقوله: {قاتلوا الذين لا يؤمنون} [التوبة: 29]
~~الآية، فأما إن سبوه فيقولون: ليس بنبي، ولم يرسل، ولم ينزل عليه شيء من
~~القرآن، وإنما هو شيء تقولونه، فالقتل على من قال ذلك واجب لا شك فيه،
~~والمسلم إذا قال في النبي - عليه السلام - شبه ذلك، فالقتل عليه أيضا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله، وقد تقدم في رسم شهد، من سماع
~~عيسى نحو هذا مما يبين بعضه بعضا، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أظهر النبوة في نفسه ودعا إليها
# مسألة قال عيسى: قال ابن القاسم: وأما من تنبأ فإنه يستتاب، ms6627 فقلت له: أسر
~~ذلك أو أعلنه؟ فقال: وكيف يسر ذلك؟ قلت: يدعو إليه في السر، قال: إذا دعا
~~إليه فقد أعلنه، وليس للإسرار في ذلك وجه،
# PageV16P414
# وإن إسرار ذلك إظهاره وعلانيته، وإنه يستتاب في ذلك كله، وميراثه لجميع
~~المسلمين؛ لأنه بمنزلة المرتد؛ لأن من أظهر النبوة في نفسه ودعا إليها فقد
~~كذب بما أنزل على محمد - عليه السلام -.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة فيها نظر، والصواب أن يفرق فيها بين الإسرار
~~والإعلان، وأن يكون حكمه إذا دعا إلى ذلك في السر، وجحد في العلانية حكم
~~الزنديق، لا تقبل له توبة إذا حضرته البينة، وهو منكر للشهادة عليه بذلك،
~~وهو قول أشهب فيمن تنبأ من أهل الذمة، وزعم أنه رسول إلينا، وأن بعد نبينا
~~نبي أنه إن كان معلنا استتيب إلى الإسلام، فإن تاب وإلا قتل سأل ابن عبد
~~الحكم عن ذلك أشهب لسحنون، إذ كتب إليه أن يسأله له عن ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: سب أحدا من الأنبياء والرسل
# مسألة
# قال: ومن سب أحدا من الأنبياء والرسل، أو جحد ما أنزل عليه، أو جحد منهم
~~أحدا، أو حجد ما جاء به فهو بمنزلة من سب رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، يصنع فيه ما يصنع فيه هو؛ لأن الله تعالى يقول: {آمن الرسول} [البقرة:
~~285] إلى قوله: {لا نفرق بين أحد من رسله} [البقرة: 285] ، وقال: {قولوا
~~آمنا بالله} [البقرة: 136] الآية، ثم قال تعالى على إثرها: {فإن آمنوا}
~~[البقرة: 137] الآية، وقال في النساء: {إن الذين يكفرون بالله ورسله}
~~[النساء: 150] الآية، ففي هذا كله بيان.
# PageV16P415
# قال محمد بن رشد: أما من جحد ما نزل على نبي من الأنبياء مثل أن يقول: إن
~~الله لم ينزل التوراة! على موسى بن عمران، أو الإنجيل على عيسى ابن مريم،
~~أو جحد نبوة أحد منهم فقال: إنه لم يكن بنبي، فإنه كفر صريح إن أعلنه
~~استتيب، فإن تاب وإلا قتل، وإن أسره حتى ظهر عليه قتل، ولم يستتب؛ لأنه
~~حكمه، وحكم من سب رسول الله - صلى ms6628 الله عليه وسلم - أو أحد من الأنبياء
~~يقتل بلا استتابة.
# فقوله في الرواية، ومن سب أحدا من الأنبياء والرسل أو جحد ما أنزل إليه،
~~أو جحد منهم أو جحد ما جاء به، فهو بمنزلة من سب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يصنع فيها ما يصنع فيه سواء، معناه في الذي جحد النبي، أو ما أنزل
~~إليه مستسرا بذلك فعثر عليه، وأما إن كان معلنا بذلك غير مستسر به، فالحكم
~~فيه أن يستتاب، فإن تاب وإلا قتل بسب النبي - عليه السلام -، أو أحد من
~~الأنبياء، وبالله التوفيق.
### | مسألة: أعراب قطعوا الطريق
# مسألة وسئل ابن القاسم عن اللص يولي مدبرا أيتبع؟ فقال: إن كان قتل فنعم
~~يتبع ويقتل، وإن لم يكن قتل، فلا يعجبني أن يتبع ولا يقتل، قال: والأسير من
~~اللصوص يستتاب، وإلا قتل، وإن يبلغ به الإمام، وهو رأي مالك إذا كان قد
~~استوجب القتل قتل، قلت لابن القاسم: قل يستوجب القتل وإن لم يقتل؟ قال: ذلك
~~أشكل، ولا يقتله إلا الإمام إذا اجتهد الرأي، قلت له: أرأيت إن كان بعضهم
~~قتل؟ فقال: إذا قتل واحد منهم، فقد استوجبوا القتل جميعا، لو خرج مائة ألف
~~فقتل واحد منهم قتلوا كلهم، وسئل سحنون عن اللصوص إذا ولوا أيتبعوا؟ فقال:
~~نعم، يتبعون لو بلغوا برك الغماد، قيل لسحنون: فلو أن لصا أو محاربا عرض لي
~~فجرحته، أو ضربته بشيء فأسقطته،
# PageV16P416
# أترى أن أجهز عليه؟ فقال: نعم، فأعلمته بقول ابن القاسم أنه يجهز عليه
~~فلم يره شيئا، وقال: قد حل حين عرض ونصب الحرب وقطع الطريق وأخاف السبيل.
# قال محمد بن رشد: جهاد المحاربين عند مالك وجميع أصحابه جهاد، قال أشهب
~~عنه: من أفضل الجهاد وأعظمه أجرا، وقال مالك في أعراب قطعوا الطريق: إن
~~جهادهم أحب إلي من جهاد الروم، وقد قال النبي - عليه السلام -: «ومن قتل
~~دون ماله فهو شهيد» فمن قتل دون ماله ومال المسلمين فهو أعظم لأجره، واستحب
~~أن يدعو إلى التقوى والكف، فإن أبوا قوتلوا، وإن عاجلوا قوتلوا، ms6629 وأن يعطوا
~~الشيء اليسير إذا طلبوا مثل الثوب والطعام وما خف، ولا يقاتلوا، ولم ير
~~سحنون أن يعطوا شيئا، وإن قل، ولا أن يدعوا وقال: هذا أوهن يدخل عليهم،
~~وليظهر لهم الصبر والجلد والقتال بالسيف، فهو أكثر لهم وأقطع لطمعهم، ذهب
~~في ذلك كله مذهب ابن الماجشون، وقول مالك أحسن، والله أعلم.
# واختلف إذا امتنع فأمنه الإمام على أن ينزل، فقيل: له الأمان له، وقيل:
~~لا أمان له، ويقام عليه حد الحرابة، إنما يؤمن المشرك على أن يؤدي الجزية،
~~ويكون على الذمة، وتأمين المحارب إنما هو على أن يعطل حدود الله تعالى في
~~إقامة الحد عليه، وكره ابن القاسم في هذه الرواية أن يتبع اللص إذا ولى
~~مدبرا فيقتل، إلا أن يكون قد قتل، وأن يجهز عليه إذا جرح، ولم يكن قتل،
~~وأجاز ذلك كله سحنون، بل استحسنه، ومعنى ذلك إذا ولى هاربا وأمن رجوعه،
~~وأما إن لم يؤمن رجوعه فلا اختلاف في أنه يتبع ويقتل، وما ذهب إليه سحنون
~~هو القياس، وقول ابن القاسم استحسان.
# ولا اختلاف في أنه إذا قتل واحد منهم فقد استوجبوا القتل كلهم.
# ولا في أن كل واحد منهم ضامن لجميع ما أخذوا من المال، يتبع من وجد
# PageV16P417
# منهم بذلك في ذمته إن لم يكن له مال، إن كان لم يقم عليه حد الحرابة، وإن
~~كان أقيم عليه حد الحرابة، ولم يوجد عنده المال بعينه، فلا يتبع به إذا
~~وفره متصلا، حكمه في ذلك حكم السارق سواء.
# والآية في قوله تعالى: {إنما جزاء الذين يحاربون} [المائدة: 33] الآية
~~عند مالك - رحمه الله - على التخيير لا على الترتيب، والإمام مخير عنده في
~~المحارب إذا أخاف السبل، ولم يأخذ مالا، ولم يقتل بين أن يقتله وأن يصلبه
~~أو يقطعه بخلاف، أو يجلده أو ينفيه، وليس معنى تخييره في ذلك أن يعمل فيه
~~بالهوى، وإنما معناه أن يتخير من العقوبات التي جعلها الله جزاءه ما يرى
~~أنه أقرب إلى الله، وأولى بالصواب، فكم من محارب لم يقتل هو أضر ms6630 على
~~المسلمين ممن قتل في تدبيره وتأليبه على قطع طرق المسلمين، فإن كان المحارب
~~ممن له الرأي والتدبير فوجه الاجتهاد فيه قتله وصلبه؛ لأن القطع لا يدفع
~~ضرره عن المسلمين، وإن كان ممن لا رأي له، ولا تدبير، وإنما يخوف ويقطع
~~السبيل بذاته، وقوة جسمه قطعه من خلاف ولم يقتله؛ لأن ذلك يقطع ضرره عن
~~المسلمين، وإن لم يكن على هذه الصفة، وأخذ بحضرة خروجه أخذ فيه بأيسر ذلك،
~~وهو الضرب والسجن.
# وإن قتل فلا بد من قتله، ويخير بالاجتهاد بين صلبه أو قتله، وإن لم يقتل
~~وأخذ المال، فلا تخيير للإمام في نفيه، وإنما يخير الإمام بالاجتهاد بين
~~قتله أو صلبه أو قطعه من خلاف، ومعنى ما وقع في المدونة من أن من نصب نصبا
~~شديدا، وعلا أمره، وطال زمانه قتله الإمام، ولم يكن له في ذلك خيار، معناه
~~أن هذا هو الذي ينبغي للإمام أن يختاره، ويأخذ به في مثل هذا، فلا يكون
~~قوله على هذا التأويل خلافا لمذهبه في أن الآية عنده على التخيير.
# ويروى برك الغماد بكسر الغين، وبرك الغماد بضمها، وكذلك وقع في الدلائل
~~في حديث أبي بكر أنه خرج مهاجرا قبل أرض الحبشة، حتى بلغ برك الغماد، وذكر
~~الحديث، وبالله التوفيق.
# PageV16P418
### | مسألة: يقول وهو مغضب لا صلى الله على من صلى عليه
# مسألة ولابن لبابة قال: حدثني عبد الأعلى، عن أصبغ في الرجل يكون له على
~~الرجل دين، فيلزمه حتى يغضب، فيقول له الغريم: صل على محمد، فيقول صاحب
~~الدين وهو مغضب: لا صلى الله على من صلى عليه، هل ترى على هذا القتل، وتراه
~~كمن شتم النبي، وشتم الملائكة الذين يصلون عليه؟ فقال: لا، إذا كان على ما
~~وصفت على وجه الغضب؛ لأنه لم يكن مضمرا على الشتم، وإنما لفظ بهذا على وجه
~~الغضب، ولا يكون عليه القتل.
# قال محمد بن رشد: سقطت هذه المسألة من بعض الروايات، ووقعت في بعض
~~الروايات من قول سحنون، قيل له: أرأيت، وكذلك ذكرها ابن أبي زيد ms6631 في النوادر
~~على أنها من كلام سحنون، وأنها من أصل المستخرجة، ووصل بها قال يحيى وأبو
~~إسحاق البرقي: لا يقتل لأنه شتم الناس، وذهب الحارث وغيره في مثل هذا إلى
~~القتل، وقوله: لا صلى الله على من صلى عليه؛ يحتمل أن يريد به لا صلى الله
~~على من يصلي عليه، فمن حمله على ذلك بدليل قوله صلى عليه؛ لأن قوله: لا صلى
~~الله على من صلى عليه، خرج جوابا عليه لم ير عليه القتل؛ لأنه إنما شتم
~~الناس كما قال أصبغ، وأبو إسحاق البرني، فيما حكى عنهما ابن أبي زيد، ويحمل
~~أن يؤيد بقوله: لا صلى الله على من صلى عليه، ولا صلى الله على من قد صلى
~~عليه، وعلى ذلك حمله الحارث وغيره، فلذلك رأوا عليه القتل ولم يعذره واحد
~~منهم بالغضب كما عذره به أصبغ في الرواية، فلم ير عليه القتل، ويأتي على
~~مذهبه أن عليه الأدب، وكذلك يجب الأدب عليه أيضا على مذهب من يرى أنه إنما
~~شتم الناس؛ لأن في شتم من يصلي على النبي من الناس سبب من الإخلال بحقه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV16P419
### | مسألة: حكم من شتم نبيا
# مسألة وكل من شتم نبيا قتل، قلت: فإن تاب عن الشتم، وقال: أتوب إلى الله،
~~وأكون كمن أسلم الساعة ولا أعود؟ قال: لا توبة إلا لمن كان نصرانيا، قلت:
~~فإن شتم نبيا غير النبي - عليه السلام - شتم نبيا غيره موسى أو هارون أو
~~عيسى، أو أحدا من الأنبياء؟ قال: عليه القتل، قلت: فإن شتم ملكا من
~~الملائكة؟ قال: عليه القتل.
# قلت: فإن شتم أحدا من أصحاب النبي - عليه السلام - أبا بكر أو عمر أو
~~عثمان أو عليا أو معاوية أو عمرو بن العاص؟ فقال: أما إذا شتمهم، وقال:
~~إنهم كانوا على كفر وضلال قتل، وإن شتمهم بغير هذا كما يشتم الناس رأيت أن
~~ينكل نكالا شديدا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين لا إشكال فيه، وقد مضى نحوه في هذا الرسم،
~~وفي رسم شهد، من سماع عيسى، ms6632 وبالله التوفيق.
### | مسألة: قال جبريل أخطأ في الوحي
# مسألة قلت: فإن قال: إن جبريل أخطأ في الوحي، وإنما كان النبي علي بن أبي
~~طالب إلا أن جبريل أخطأ بالوحي هل يستتاب، أم يقتل ولا يستتاب؟ قال: يستتاب
~~فإن تاب وإلا قتل.
# قال محمد بن رشد: هذا من البدع التي هي كفر صريح، فلا يختلف في أن من قال
~~ذلك كافر، فلا يستتاب إلا إذا كان معلنا بذلك، وأما إذا كان مستسرا به، فهو
~~بمنزلة الزنديق يقتل بلا استتابة، بخلاف أهل البدع مثل القدرية والمعتزلة
~~وشبههم، الذين يستتابون أسررا بدعتهم أو أعلنوا بها، فإن تابوا لم يكن
~~عليهم شيء، وإن لم يتوبوا قتلوا على مذهب من يكفرهم بما لقولهم، وضربوا
~~أبدا على مذهب من مر أنهم لا يكفرون بما لقولهم حتى يتوبوا حسبما مضى فوق
~~هذا في هذا الرسم، وبالله التوفيق.
# PageV16P420
### | مسألة: زعم أنه نبي يوحى إليه هل يستتاب
# مسألة قلت: فلو أن رجلا تنبأ، وزعم أنه نبي يوحى إليه هل يستتاب؟ قال:
~~نعم، يستتاب فإن تاب من ذلك وإلا قتل.
# قال محمد بن رشد: لم يقل هاهنا: إنه يستتاب على ذلك إن استسر به، ودعا
~~إليه في السر كما قال قبل هذا، والصواب أن يحمل قوله هاهنا على أنه أعلن
~~بذلك، ولذلك رأى أن يستتاب، بخلاف إذا دعا إلى ذلك بالسر حسبما ذكرناه فوق
~~هذا من أنه هو القياس.
### | مسألة: قول عند العجب بالشيء صلى الله على محمد
# مسألة قيل لسحنون: أرأيت الرجل يقول عند العجب بالشيء صلى الله على محمد
~~النبي وسلم هل يكره ذلك؟ قال: نعم، مكروه، ولا يجوز أن يصلي على النبي إلا
~~في موضع الاحتساب، ورجاء ثواب الله عز وجل.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | : المرتد عن الإسلام يقتل مسلما أو نصرانيا أو عبدا خطأ أو عمدا
# ومن كتاب العتق قال: وقال مالك في المرتد عن الإسلام يقتل مسلما أو
~~نصرانيا أو عبدا خطأ أو عمدا، أو ms6633 يجرح بعضهم، أو يسرق، قال: لا يستتاب، فإن
~~لم يرجع للإسلام قتل، فكان القتل يأتي على جميع ما كان منه إلا الفرية، وإن
~~راجع الإسلام اليم عليه ما يقام عن المسلمين فيما وصفت كله، إن كان خطأ
~~حملته العاقلة عنه إن كان مما
# PageV16P421
# تحمل، وإن كان عمدا أقيم ذلك عليه، واقتص منه إن كان الذي أصاب به مسلما،
~~وإن كان نصرانيا حكم بينهما بما يحكم به بين المسلم والنصراني في جميع
~~الأشياء، وكذلك إن قذف أو سرق، [وكل ما كان منه في الارتداد فهو بمنزلة ما
~~كان منه] قبل الارتداد إذا راجع الإسلام.
# وإن قذفه رجل في ارتداده، فلا حد على القاذف رجع المرتد إلى الإسلام، أو
~~قتل على ارتداده إن كان إنما قذفه في ارتداده، وإن كان إنما قذفه قبل
~~ارتداده، فإن رجع إلى الإسلام أخذ له بحده، وإن قتل على ارتداده فلا حد له.
# وإن كان حج قبل ارتداده كان عليه أن يحج حج الإسلام ثانية.
# وإن كانت له امرأة حين ارتد لم يرجع إليها إلا بنكاح جديد بعد إسلامه،
~~فيكون ارتداده تطلقه بائنة.
# قال محمد بن رشد: قوله فإن لم يراجع الإسلام قتل فكان القتل يأتي على
~~جميع ما كان منه يريد ويؤخذ من ماله قيمة العبد الذي قتل؛ لأنه إنما سقط
~~عنه بقتله على الارتداد ما كان في بدنه من القصاص في الجرح والقطع في
~~السرقة، ولا يكون ذلك في ماله على قياس قول سحنون الذي يرى أنه محجور عليه
~~في ماله بنفس الارتداد، وإلى هذا ذهب الفضل، وأما جناياته الخطأ التي
~~تحملها العاقلة فاستحسن أصبغ أن يعقلها عنه المسلمون؛ لأنهم يرثون ماله.
# وأما قوله: إنه إن راجع الإسلام أقيم عليه ما يقام على المسلمين فيما
# PageV16P422
# وصفت كله إلى آخر قوله فهو مثل ما تقدم في رسم لم يدرك من سماع عيسى على
~~قياس القول بأن ما جنى المرتد في حال ارتداده ثم أسلم ينظر فيه إلى حاله
~~يوم الحكم في القود والدية، وقد روى عن ms6634 ابن القاسم أنه إنما ينظر إلى حاله
~~في ذلك يوم الفعل، لا يوم الحكم، فيقتل بمن قتل مسلما كان أو نصرانيا؛ لأنه
~~كان كافرا يوم الفعل، والكافر يقتل بالكافر والمسلم، وعلى هذا يأتي ما قاله
~~في رسم الصلاة من سماع يحيى بعدها: إنه إن قتل خطأ ودي عنه من بيت مال
~~المسلمين؛ لأنهم هم كانوا ورثته يوم الجناية، ولا عاقلة له يومئذ، وقد روى
~~عن سحنون مثل هذا القول وروى عنه أيضا أن دية ما قتل خطأ تكون في ماله؛ إذ
~~لا عاقلة له يومئذ، وهو على خلاف أصله في أنه محجور عليه في ماله بنفس
~~ارتداده.
# يتحصل في دية من قتل المرتد خطأ إذا أسلم ثلاثة أقوال؛ أحدها: أن ذلك على
~~عاقلته. والثاني: أن ذلك على جماعة المسلمين. والثالث: أن ذلك في ماله، وفي
~~المسألة قول رابع، روي عن أشهب أن ديته على أهل الدين الذي ارتد إليه.
# قال أشهب: ولو جنى معاهد على أحد خطأ كانت الدية في ماله، بخلاف الأول،
~~وقع ذلك من قوله في النوادر.
# وأما ما جنى خطأ قبل أن يرتد، فإن راجع الإسلام كانت جنايته على العاقلة
~~قولا واحدا، وأما إن قتل على ردته فيتخرج ذلك على قولين؛ أحدهما: أن ذلك
~~على العاقلة؛ لأنه يوم جنى كانت له عاقلة. والثاني: أنها على جماعة
~~المسلمين؛ لأنهم هم ورثته.
# وقوله: إن قذفه أحد قبل ارتداده أخذ له بحده إن راجع الإسلام بخلاف إذا
~~قذفه أحد وهو مرتد، هو خلاف ما في المدونة من أنه إذا قذفه وهو مسلم ثم
~~ارتد فهو بمنزلة إذا قذفه وهو مرتد لا يحد إن راجع الإسلام، وعلى هذا
# PageV16P423
# الاختلاف يأتي ما قاله سحنون في كتاب ابنه: لو أن رجلا مسلما جنى على
~~مسلم، ثم ارتد المجني عليه عن الإسلام، ثم رجع إلى الإسلام، فإن فيه تنازعا
~~بين أصحابنا، ففي قول أشهب: إن لورثته أن يقسموا ويقتلوا الجاني، وفي قول
~~غيره: إن أحبوا أن يقتصوا من الجرح فذلك لهم، وإن أحبوا أن ms6635 يقسموا ويقتلوا
~~فليس ذلك لهم؛ لأن القصاص قد امتنع بارتداده، وإن أحبوا أن يقسموا ويأخذوا
~~الدية فذلك لهم، فما حكى سحنون عن أشهب يأتي على قياس قول ابن القاسم في
~~هذه الرواية، وما حكى عن غيره ينحو إلى ما في المدونة؛ لأنه جعل ارتداد
~~المجني عليه شبهة يسقط بها القصاص بالقسامة عن الجاني كما يسقط الحد في
~~القذف عن القاذف، وكان القياس على ما في المدونة، ألا يكون لهم أرش الجرح
~~كما لو جرحه وهو مرتد.
# وأما قوله: وإن كان حج قبل ارتداده كان عليه أن يحج حج الإسلام ثانية،
~~فهو مثل قوله في النكاح الثالث من المدونة؛ لأن الأعمال تحبط بنفس الكفر،
~~وإن راجع الإسلام على ظاهر قول الله عز وجل: {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] .
# وقد قيل: إن الأعمال لا تحبط بالكفر إلا مع شرط الموافاة؛ بدليل قوله عز
~~وجل: {ومن يرتدد منكم} [البقرة: 217] الآية، وهو قول ابن القاسم في سماع
~~موسى بن معاوية، من كتاب الوضوء؛ لأنه استحب لمن توضأ ثم ارتد، فراجع
~~الإسلام أن يعيد الوضوء ولم يوجب ذلك، وقد زدنا هذه المسألة هناك بيانا،
~~ولهذا الاختلاف أشار في المدونة بقوله: وهذا أحسن ما سمعت [فأسمعت] ، وقال
~~فيها على قياس قوله: إن الحج لا يجزيه أنه لا يلزمه قضاء ما ضيع من
~~الفرائض، وبدليل قوله عز وجل: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد
~~سلف} [الأنفال: 38] وأوجب أصبغ عليه قضاء ما صنع من
# PageV16P424
# الفرائض، وخالفه في ذلك ابن حبيب، وقال فيه وفي الحج كقول ابن القاسم:
~~إنه لا يجزئ الحج ولا يجب عليه قضاء ما ترك وضيع من الفرائض.
# فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا يجزيه ما ضيع من الفرائض،
~~ولا يلزمه قضاء ما ترك منها، وهو قوله في المدونة، واختيار ابن حبيب.
~~والثاني: أنه يجزيه ما ضيع ويلزمه قضاء ما ترك وضيع، وهو الذي يأتي على قول
~~ابن القاسم في سماع موسى من كتاب الوضوء. والثالث: تفرقة أصبغ بين الوجهين،
~~فلا ms6636 يجزيه الحج، ويلزمه قضاء ما ضيع، ووجه هذه التفرقة الاحتياط والاسحتسان
~~مراعاة للخلاف.
# ومذهب ابن القاسم في ذلك أن الردة تسقط الأيمان بالطلاق وبالعتق
~~وبالظهار، والإحصان لو تزوج رجل امرأة ودخل بها ثم ارتد أو ارتدت، ثم راجعا
~~الإسلام قريبا بعد الإسلام لم يرجما، فكذلك على مذهبه لو طلقت امرأة ثلاثا،
~~فتزوجها زوج ودخل بها، ثم ارتدت ثم أسلمت، لم تحل لزوجها الذي طلقها ثلاثا
~~حتى تتزوج بعد الردة؛ ولا يسقط الطلاق ولا العتق إذا وقعا بيمين أو بغير
~~يمين، لو طلق رجل امرأة ثلاثا بيمين أو بغير يمين، ثم ارتد ثم تاب لم تحل
~~له إلا بعد زوج، وقال إسماعيل القاضي: إنها تحل له قبل زوج، وهو مذهب أبي
~~حنيفة أن الردة تسقط حد الزنا وشرب الخمر، ولا تسقط حد السرقة، ولا حد
~~القذف.
# وقال أصبغ، واختاره ابن حبيب: إنها لا تسقط شيئا من الحدود كما لا تسقط
~~الطلاق ولا العتق ولا اليمين؛ لأنه يتهم على أن يرتد في الظاهر ليسقط ذلك
~~عنه.
# واختلف على مذهب ابن القاسم في الظهار، فقيل: إنه يسقط عنه بالارتداد،
~~حنث فيه بالوطء أو لم يحنث على ظاهر ما في المدونة، وقيل: إنه إن حنث سقطت
~~عنه الكفارة بالارتداد، وإن لم يحنث فيه لزمه ولم يسقط عنه.
# ولا اختلاف في أنه لا يسقط بارتداده تحصين من حصنه من النساء، ولا
# PageV16P425
# تحليل من حلله منهن، مثل أن يتزوج امرأة ثم يرتد وتزني هي، أو يتزوج
~~امرأة مطلقة ثلاثا فيحلها لزوجها ثم يرتد، أن تحليله إياها لزوجها لا يسقط.
# وأما قوله: وإن كانت له امرأة حين ارتد لم يرجع إليها إلا بنكاح جديد بعد
~~إسلامه يكون ارتداده تطليقة بائنة، فمثله في المدونة، وقد روي عن مالك أن
~~ارتداده طلقة رجعية يكون أحق بها إن أسلم في عدتها، وقع ذلك في بعض
~~الروايات من كتاب أمهات الأولاد من المدونة، وقد روى ذلك عن سحنون في
~~ارتداد الزوجة، وفي الثمانية لابن الماجشون أنه فسخ بغير طلاق.
# فيتحصل في ms6637 ارتداده أحد الزوجين ثلاثة أقوال، وسنذكر هذا في رسم الأقضية،
~~من سماع يحيى بعد هذا، وأصبغ يفرق بين أن تكون زوجته مسلمة أو ذمية فيقول:
~~إنه إن كانت زوجته نصرانية فارتد إلى النصرانية؛ أنه يكون أحق بها إن أسلم،
~~وكذلك إن كانت يهودية فارتد إلى اليهودية تكون زوجته إذا أسلم، وبالله
~~التوفيق.
### | : نصراني صلى بقوم من المسلمين وهم لا يعلمون
# من سماع يحيى بن يحيى من ابن القاسم
# من كتاب الصلاة قال يحيى: قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول في النصراني
~~يصحب القوم فيصلي بهم أياما، ثم يتبين لهم أمره: إنهم يعيدون كل صلاة صلاها
~~بهم في الوقت وفي غيره، قيل لمالك: أفيقتل بما أظهر من الإسلام عليه، ومن
~~إخفاء الكفر؟ قال: لا أرى ذلك عليه.
# وسئل سحنون عن نصراني صلى بقوم من المسلمين وهم لا يعلمون، ثم تبين أنه
~~نصراني، فقال: إن كان النصراني إنما كان في موضع يخاف فيه، فدارى بذلك على
~~نفسه وعلى ماله، فلا سبيل إليه، ويعيد القوم صلاتهم، وإن كان في موضع يكون
~~فيه آمنا، فإنه يعرض عليه
# PageV16P426
# الإسلام، فإن أسلم لم يكن على القوم إعادة وصلاتهم تامة، وإن لم يسلم
~~ضربت عنقه وأعاد القوم صلاتهم.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه الرواية: إنه لا يقتل بما أظهر من
~~صلواته ظاهره، وإن كان في موضع هو فيه آمن على نفسه، ووجه ذلك أنه رأى
~~صلاته بهم مجونا وعبثا، فيجب عليه بذلك الأدب المؤلم ولا يقتل، وفي الواضحة
~~لمطرف وابن الماجشون مثل قول ابن القاسم في الإعادة أبدا، وقالا: إن ذلك
~~منه إسلام، ولا حجة له إن قال: لم أرد به الإسلام، وسواء على قولهما كان في
~~موضع هو فيه آمن على نفسه، أو في موضع يخاف فيه على نفسه، فدارى بذلك عليها
~~مثل قول أشهب في رسم الأقضية بعد هذا من هذا السماع، وتفرقة من قول ابن
~~القاسم في أول رسم من سماع عيسى، وبين قوله وقول ابن وهب، وفرق سحنون بين
~~أن ms6638 يكون في موضع هو فيه آمن على نفسه، أو في موضع يخاف فيه على نفسه في هل
~~يعد ذلك منه إسلاما يقتل على الخروج منه إن لم يعد إليه، هو أظهر الأقوال
~~في هذه المسألة على ما تقدم في رسم الأقضية من هذا السماع بعد هذا، وأما
~~تفرقة سحنون في إيجاب إعادة الصلاة على القوم إذا كان في موضع هو فيه آمن
~~على نفسه بين أن يجيب إلى الإسلام أو لا يجيب فهو استحسان، ووجهها أنه إذا
~~لم يجب إلى الإسلام اتهمه فيما أظهر من إسلامه بصلواته، وإذا أجاب إليه لم
~~يتهمه عليه، والقياس إذا عدت صلاته بهم إسلاما يستتاب عليه إن رجع عنه، ألا
~~يجب على القوم إعادة صلاتهم، أجاب إلى الإسلام أو لم يجب.
### | مسألة: المرتد إذا كان ارتداده في دار الإسلام ثم قتل رجلا
# مسألة قال يحيى: قال ابن القاسم في المرتد إذا كان ارتداده في دار
~~الإسلام ثم قتل رجلا: أقيد منه، والعفو للأولياء في ذلك مثله لهم في غيره،
~~وإن ارتد ولحق بدار الشرك، فعدى على رجل من
# PageV16P427
# المسلمين فقتله، وكان فيمن يخرج على المسلمين من العدو وفر، ثم ظفر به
~~المسلمون، فعلى الإمام أن يقتله ولا يستبقيه ولا يجعل أمره إلى الأولياء
~~الذين قتل من المسلمين؛ لأن أمره كأمر المحارب الخارج على المسلمين
~~بالسلاح، وهو يقتل ولا يستتاب كاستتابة المرتد في دار الإسلام، ولا يجوز
~~لأولياء المقتول العفو عنه ما لم يسلم، قال: وإن قتل خطأ ودي عنه من بيت
~~مال المسلمين، وإن قتل هو خطأ فعقله لجميع المسلمين، وإن قتل عمدا تعديا
~~عليه في عداوة أو نائرة كان على قاتله العقل في خاصة ماله، ويكون ذلك العقل
~~لجميع المسلمين.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن المرتد إذا كان ارتداده في دار الإسلام، ثم
~~قتل رجلا؛ أنه يقاد منه، والعفو فيه للأولياء مثله لهم في غيره صحيح، لا
~~اختلاف في أن الارتداد لا يسقط عليه شيئا من حقوق الناس في الدماء ولا في
~~الأموال، ms6639 وقد مضى في رسم العتق، من سماع عيسى قبل هذا تحصيل القول فيما
~~يسقط عنه الارتداد مما لا يسقط عنه، فلا وجه لإعادته.
# وقوله: إنه إذا ارتد ولحق بدار الشرك، فكان ممن يخرج على المسلمين، ثم
~~ظفر به المسلمون؛ أنه يقتل ولا يستتاب كاستتابة المرتد في دار الإسلام، ولا
~~يجوز لأولياء المقتول العفو عنه ما لم يسلم، فإن أسلم لم يقتل وهدر عنه كل
~~ما أصابه من الدماء والأموال في حال ارتداده على ما روى عيسى، عن ابن
~~القاسم، في رسم أسلم وله بنون صغار من كتاب الجهاد، وقد مضى الكلام عليه
~~هنالك.
# وقوله: وإن قتل خطأ ودي عنه من بيت مال المسلمين، قد مضى الكلام عليه،
~~وتحصيل القول فيه في رسم العتق، من سماع عيسى قبل هذا، وفي رسم لم يدرك
~~منه، فلا وجه لإعادته.
# PageV16P428
# وقوله: وإن قتل عمدا تعديا عليه في عداوة أو نائرة، فالعقل للمسلمين،
~~فهذا أمر لا اختلاف فيه؛ لأن المسلمين يرثونه، فهم يأخذون ديته على مذهب من
~~يوجب فيه دية، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المرتد يقتل عمدا
# مسألة قال سحنون في المرتد يقتل عمدا: إنه لا دية له ولا قصاص على قاتله،
~~إلا الأدب من السلطان بما افتات عليه، وقد كان عبد العزيز بن أبي سلمة
~~يقول: يقتل المرتد ولا يستتاب، ويذكر أن أبا موسى الأشعري وقف على معاذ بن
~~جبل، وأمامه مسلم تهود، فقال له معاذ: انزل يا أبا موسى، فقال: لا والله لا
~~نزلت حتى يقتل هذا، فلو رأى عليه استتابة ما قاله، ولو رأيت له الاستتابة
~~لرأيت ذلك في المحارب والزاني المحصن، وذنبهما أيسر خطبا من المرتد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم الأقضية الثاني من سماع أشهب، تحصيل
~~القول في استتابة المرتد، فلا معنى لإعادته، ومضى في نوازل سحنون من كتاب
~~الديات القول فيما يجب على قاتل المرتد عمدا، لتكرر المسألة هناك، وأن في
~~ذلك ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه لا دية له، وهو قول سحنون، وروي مثله عن أشهب
~~أيضا. ms6640 والثاني: أن ديته دية مجوسي، وهو قول البرني، وحكاه عن أشهب وابن
~~القاسم، وحكى سحنون عن أشهب أن عقله عقل الدين الذي ارتد إليه، وقد روى عن
~~ابن القاسم مثل ذلك، وذكرنا هناك وجه الاختلاف في ذلك، فلا وجه لإعادته.
### | مسألة: المرتد إذا جرح في ارتداده عمدا أو خطأ
# مسألة قال ابن القاسم: إذا جرح المرتد في ارتداده عمدا أو خطأ، فإن عقل
~~جراحاته للمسلمين إن قتل، وله إن تاب، وعمد من جرحه كالخطأ لا يقتص ممن
~~جرحه، قلت: فإن كان جارحه عمدا نصرانيا؟
# PageV16P429
# قال: لا قود؛ لأنه ليس على دين يقر عليه، فعمد من أصابه بجرح خطأ يعقل
~~ولا يقاد، أصابه بالجرح مسلم أو غير مسلم.
# قال محمد بن رشد: قوله في المرتد إذا جرح في ارتداده عمدا أو خطأ، إن عقل
~~جراحاته للمسلمين، إن قتل يريد من حساب دية مجوس الدين الذي ارتد إليه على
~~ما تقدم في المسألة التي قبل هذه من الاختلاف في ذلك، ومن لا يرى في المرتد
~~الذي قتل دية، وهو قول سحنون، وأحد قولي أشهب، فلا دية على جارحه في جرحه
~~إذا قتل، وأما إن تاب فجراحاته على حساب الدين الذي ارتد إليه قاله سحنون،
~~ولا أعرف في هذا نص خلاف.
### | مسألة: الولاء للمسلمين
# مسألة قلت له: أرأيت ولاء من أعتق من عبيده المسلمين، أيثبت له إذا تاب
~~ولزمه إمضاء عتقهم؟ قال: الولاء للمسلمين؛ لأنه أعتقهم حين لم يكن يثبت له
~~ولاء من أعتق من المسلمين، وكذلك من كاتب من المسلمين إذا أدى ما كوتب به،
~~فولاؤه للمسلمين إذا أدى ما كوتب به فهو للمسلمين، وإن عجز رق له، والكتابة
~~تمضي عليه إذا تاب، وترد إن قتل، قيل له: فالتدبير؟ قال: إذا تاب مضى، وإن
~~قتل رد ولم يجز تدبيره.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف فيما دبر المرتد قبل ارتداده، أو أولد من
~~إمائه، أو أعتق إلى أجل من رقيقه، أو كاتب في أن ذلك يمضي على المرتد، وإن
~~قتل أو مات ms6641 في ردته، فتمضي الكتابة على كتابته، ويعتق المعتق إلى أجل إلى
~~أجله، ويعتق المدبر من ثلثه وأم الولد من رأس ماله، ويكون ولاؤهم له إن
~~تاب، ولعصبته من المسلمين إن قتل أو مات على ردته، وقال أشهب: إن مات أو
~~قتل على ردته فولاؤه لجماعة المسلمين، دون مسلمي ولده، قال محمد بن المواز:
~~وقول ابن القاسم أحب إلينا؛ لأنه عقد كان منه في
# PageV16P430
# إسلامه وأما وصاياه التي له الرجوع عنها، فلا تجوز ولا تنفذ إن قتل أو
~~مات في ردته، فإن رجع إلى الإسلام جازت وصاياه.
# واختلف في أمهات الأولاد فقال ابن القاسم: يرجع إلى وطئهن، وقال أشهب: قد
~~عتقن بارتداده، ولا يرجعن إليه، واختلف فيما فعل من ذلك كله بعد الردة قبل
~~أن يحجر عليه في ماله بنفس ارتداده، فقيل: إن ذلك لا يجوز إن قتل أو مات
~~على ردته، ويبطل تدبيره وعتقه المؤجل وكتابته، ويسترق ما استولد من الإماء،
~~وهو قول أشهب ومذهب سحنون، ومذهب ابن القاسم في هذه الرواية؛ لأنه قال: إن
~~ذلك يرد كله إن قتل، ويمضي إذا تاب وراجع الإسلام، فيعتق المدبر من ثلثه،
~~ويمضي العتق المؤجل إلى أجله، وتمضي الكتابة على سنتها، ويكون ولاؤهم
~~للمسلمين، وأما أمهات أولاده فيرجع إلى وطئهن على مذهب ابن القاسم، خلاف
~~قول أشهب على ما تقدم، وأما إن فعل ذلك بعد الحجر، فلا يجوز باتفاق إن قتل،
~~واختلف إن تاب وراجع الإسلام، فقيل: إن ذلك لا يجوز أيضا، وقيل: إنه يجوز،
~~وهو اختيار محمد بن المواز.
### | مسألة: وقعت له شفعة وهومرتد أيأخذها
# مسألة قيل له: أرأيت إن وقعت له شفعة، وهو مرتد أيأخذها؟ قال: ليس ذلك
~~له، قال العتبي: إن رجع أخذ شفعته.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف فيما قاله العتبي من أنه أحق بشفعته إذا تاب،
~~ولا في أنه ليس له أن يأخذ بعد أن يحجر عليه، وإنما الكلام هل له أن يأخذ
~~شفعته قبل أن يحجر عليه، فظاهر هذه الرواية أن ذلك ليس له، فإن أخذها ms6642 كان
~~للسلطان أن يرد فعله في ذلك، وهو قول سحنون على أصله في أنه محجور عليه في
~~ماله بنفس ارتداده، وحكى عنه ابن أبي زيد في النوادر على أنه من العتبية في
~~المرتد يحبس، فتجب له الشفعة، قال: هو محجور عليه، فإن تاب فله الشفعة، وإن
~~قتل فهي للسلطان يأخذها إن شاء لبيت المال أو يترك.
# PageV16P431
# والمشهور من مذهب ابن القاسم أن أفعال المرتد في ماله ماضية ما لم يحجر
~~عليه برفع أمره إلى السلطان، وسجنه خلاف ظاهر قوله في هذه الرواية، وقد مضى
~~هذا المعنى في المسألة التي قبل هذه، وفي رسم إن خرجت، من سماع عيسى،
~~وبالله التوفيق.
### | مسألة: إذا أقيم على المحارب الحد
# مسألة قال سحنون: إذا أقيم على المحارب الحد، فحكمه حكم السارق فيما وجب
~~عليه من الأموال إن كان له وفر، وهو متصل، يؤخذ منه جميع الأموال دية
~~النصراني، وقيمة العبيد واستكراه النساء، وجميع ما استهلك من الأموال، وإن
~~لم يكن له وفر متصل، لم يتبع بشيء إذا لم تقم عليه الحدودات، فحكمه حكم رجل
~~فعل هذه الأشياء، وليس بمحارب يلزمه ذلك في ذمته وماله والقصاص لمن له
~~القصاص.
# قال محمد بن رشد.: وقعت هذه المسألة في خارج كتاب ابن لبابة من الأصل،
~~وهي صحيحة بينة لا إشكال فيها ولا اختلاف في المذهب.
### | : النصراني يسلم في أيام شدة وضيق من الخراج ثم يرجع إلى الإسلام
# ومن كتاب الأقضية قال يحيى: وسأله ابن وهب عن راهب قيل له: أنت رجل فصيح
~~عربي قد عرفت فضل الإسلام وأهله على غيره من الأديان، فما يمنعك من
~~الإسلام؟ فقال: قد كنت مسلما زمانا فعرفت الإسلام، ولم أر دينا أفضل من
~~النصرانية، فرجعت إليها للذي عرفت من فضلها، فبلغ ذلك السلطان فأرسل إليه
~~فسأله عن قوله، فقال: قد قلت ذلك، ولم أكن مسلما قط، وإنما كان ذلك قولا
~~قلته، فحبسه السلطان، والتمس عليه البينة في إسلامه، فلم يجد بينة تشهد على
# PageV16P432
# إسلامه إلا القول الذي أقر به، فماذا يجب عليه؟ ms6643 قال: لا أرى عليه قتلا
~~ولا عقوبة، ولا يستتاب كمن يعد مرتدا، إلا من شهد عليه أنه رئي يصلي ولو
~~ركعة واحدة من الصلاة.
# قلت: فإن تشهد وأقر بالنبي، وعرف الفرائض من أداء الزكاة والحج وصيام
~~رمضان فريضة، وتشهد به بعد العلم به، وهو ممن لا يعذر بالجهالة؟ فلم يجب
~~بشيء.
# وسألت عن ذلك ابن القاسم، فقال: سمعت مالكا يقول: لا يقتل على الارتداد
~~إلا من ثبت عليه أنه كان على الإسلام، يعرف ذلك منه طائعا يصلي مقرا
~~بالإسلام من غير أن يدخل الإسلام هربا من ضيق عذاب عذب به في جزية، أو ما
~~أشبه ذلك، أو يكون حمل من جزيته ما لا طاقة له به فألجأه ذلك إلى الإسلام،
~~فمن ألجئ إلى ذلك منهم لما بلغ به من عذابه في خراجه أو طول سجن، فإنه
~~يقال: إن أسلم إذا عرف ذلك من عذره. قال أصبغ: قال ابن وهب مثله.
# وسألت عنها أشهب وقلت له: النصراني يسلم في أيام شدة وضيق من الخراج، ثم
~~يرجع إلى الإسلام، ويرجع ويزعم أن إسلامه إنما كان من ضيق ضيق به عليه، ولا
~~يعلم ذلك إلا بقوله، فقال لي: بل لو علم ذلك كما قال، وشهد له بذلك غيره،
~~لرأيت أن يقتل إن لم يرجع إلى الإسلام، ولم ير ابن وهب عليه القتل إذا كان
~~عن ضيق أو عذاب أو خوف، وأشارا به جميعا على إسحاق بن سليمان الهاشمي،
~~ونزلت به عندنا في مصر.
# قال الإمام القاضي: أما الراهب الذي قال: كنت مسلما زمانا، ثم قال لما
~~وقف على ذلك: ما كنت مسلما قط، وإنما كان ذلك قولا قلته، فقول ابن
# PageV16P433
# وهب فيه: إنه لا قتل عليه ولا عقوبة، بين صحيح؛ لأنه شاهد على نفسه
~~بالإسلام، فلا يصح أن يقتل بشهادته على نفسه؛ إذ قد رجع عنها، وقال: إنه
~~كذب على نفسه فيها كما لو شهد عليه شاهدان بالإسلام، ثم رجعا عن شهادتهما،
~~وقالا: كذبنا فيما شهدنا به عليه من ذلك، ولما سأله عمن ms6644 رضي بالإسلام بعد
~~وقوفه على فرائضه، وأقر بالنبي، وتشهد، ثم رجع عن الإسلام لم يجبه بشيء،
~~ومن مذهبه أنه لا يقتل على الكفر من أنكر الإسلام من أهل الذمة، إذا لم
~~يشهد عليه إلا بالتشهد بالإسلام، وذلك بين من قوله، ولا يستتاب كمن يعد
~~مرتدا إلا من شهد عليه، أنه رئي يصلي ولو ركعة واحدة من الصلاة، مثل ما حكى
~~ابن القاسم أنه سمع مالكا يقول: لا يقتل على الارتداد إلا من ثبت عليه أنه
~~كان على الإسلام يعرف ذلك منه طائعا يصلي؟ وأصبغ يقول: إنه من أسلم طائعا
~~ثم ارتد بعد طول مكث أو بقرب، صلى وصام ولم يفعل، ثم رجع في موقفه، فيسلك
~~به مسلك من ولد على الفطرة.
# والاستتابة ثلاثة أيام يخوف فيها القتل، ويذكر الإسلام ويعرض عليه، ولا
~~اختلاف فيمن اعتقد الإسلام بقلبه أنه مسلم مؤمن؛ لأن الإيمان من أفعال
~~القلوب، ولا في أنه يحكم له بحكم الإسلام بإظهار الشهادة، فيورث به ويصلي
~~عليه، ويدفن في مقابر المسلمين، وإن مات من ساعته قبل أن يصلي أو يصوم؛ نعم
~~وإن مرت به أوقات صلوات قبل أن يموت، فلم يصل لأن ذلك يحمل منه على التضييع
~~والتفريط الذي لا يخرج من الإسلام والإيمان في قول كافة العلماء، فقول
~~أصبغ: إنه يستتاب، فإن تاب وإلا قتل، وهو القياس.
# ووجه ما ذهب إليه ابن وهب ومالك فيما حكى ابن القاسم من أنه لا يستتاب
~~ولا يقتل حتى يصلي؛ اتباع ظاهر قول النبي - عليه السلام -: «من غير دينه
~~فاضربوا عنقه» لأنه لا يستحق أحد التسمية بأنه على دين الإسلام
# PageV16P434
# إلا بالتمادي على فعل شرائعه من الصلاة والزكاة والصيام والحج؛ لقول
~~النبي - عليه السلام -: «بني الإسلام على خمس: شهادة أن لا إله إلا الله،
~~وإقامة الصلاة، وإيتاء الزكاة، وصيام رمضان، وحج بيت الله الحرام لمن
~~استطاع إليه سبيلا» ، ولأنا لسنا على يقين من صحة الشهادة عليه بالإسلام
~~إذا كان منكرا لاحتمال أن الشهود قد شبه عليهم فيما شهدوا به عليه؛ لأن
~~الاختلاف ms6645 إنما هو إذا كان منكرا لما شهد به عليه من الإسلام، ولو أقر بما
~~شهدوا به عليه من الإسلام، لوجب أن يستتاب، فإن تاب وإلا قتل، وإن كان لم
~~يصل باتفاق، والله أعلم.
# وقول ابن القاسم وابن وهب: إنه يعذر في أنه إنما أسلم لما ذكره من أنه
~~حمل من جزيته ما لا يحتمله وما أشبه ذلك، إذا عرف ذلك من عذره يدل على أنه
~~لا يصدق في ذلك إذا لم يعرف عذره. وقد روى أبو زيد عن ابن القاسم في
~~النصراني يسلم ويصلي ويقول: أسلمت مخافة الجزية، أو أن أظلم، قال: يقبل ذلك
~~منه، وليس كالمرتد، ذكر هذه الرواية ابن أبي زيد في النوادر، ومعنى ذلك إذا
~~أشبه ما ادعاه.
# وتحصيل هذا أنها مسألة فيها قولان:
# أحدهما أنه لا يعذر، وهو قول أشهب، وحكى ابن حبيب مثله عن مطرف وابن
~~الماجشون.
# والثاني: أنه يعذر، واختلف على القول بأنه يعذر هل يصدق في العذر إذا
~~ادعاه على قولين: أحدهما: أنه لا يصدق، وهو قول ابن القاسم وابن وهب في هذه
~~الرواية. والثاني: أنه يصدق هو قول ابن القاسم في رواية أبي زيد عنه، ومعنى
~~ذلك إذا أشبه ما ادعاه، وقد مضى في أول السماع من معنى هذه المسألة، وفي
~~أول سماع عيسى أيضا، فقف على ذلك كله وتدبره، وبالله التوفيق.
# PageV16P435
### | مسألة: ارتداد أحد الزوجين يقطع العصمة فيما بينهما
# مسألة قال ابن القاسم في المرتدة: لا تحل لزوجها إذا تابت إلا بنكاح
~~جديد، ولا يحل له وطؤها في ارتدادها.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب النكاح الثالث من المدونة: أن
~~ارتداد أحد الزوجين يقطع العصمة فيما بينهما، قال فيها: وتكون تطليقة
~~بائنة، وهو معنى قوله في هذه الرواية، وابن الماجشون يرى أن ارتداد أحد
~~الزوجين فسخ بغير طلاق، وقد روي عن سحنون أنها إن رجعت إلى الإسلام كان
~~زوجها أملك بها، ومعناه ما كان في عدتها؛ لأن الوجه في ذلك أنه رأى
~~ارتدادها في ذلك طلقة رجيعة، وهو ms6646 عن مالك في كتاب أمهات الأولاد من
~~المدونة: أن ارتداد الزوج طلقة رجيعة، يكون أحق بها إن أسلم في عدتها.
# فيتحصل في ارتداد أحد الزوجين ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنها طلقة بائنة.
~~والثاني: أنها طلقة رجعية. والثالث: أنه فسخ بغير طلاق، وقد مضى هذا في رسم
~~العتق، من سماع عيسى، وروي عن علي بن زياد، عن مالك أنه إن علم أنها أرادت
~~بارتدادها الضرر بزوجها لم يكن ذلك طلاقا، وأمسك امرأته كما كانت، وبالله
~~التوفيق.
### | مسألة: ذبيحة المرتد
# مسألة قال: ولا تحل ذبيحة المرتد، ولا يقام عليه حد الزنا، ولا شرب
~~المسكر، فعل ذلك في ارتداده أو قبل ذلك، ولكن يقام عليه حد الفرية والقطع
~~في السرقة، جنى هذين الذنبين في الارتداد أو قبله، قال: وإنما ينظر في هذا
~~كله إذا تاب، قلت له: فإن أصر على الكفر؟ قال: يعفى عنه من القطع ولا يوضع
~~حد القذف.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من أن المرتد إذا تاب
# PageV16P436
# لا يؤخذ من الحدود بما يؤخذ به الكافر حال كفره وهو السرقة والقذف؛ لأن
~~النصراني إذا سرق قطع، وإذا قذف مسلما حد القذف على ما ذهب إليه ابن حبيب،
~~وحكاه عن أصبغ من أنه يؤخذ بالحدود كلها حد الزنا وحد الشرب، وغيرهما من
~~الحدود، وأنه يتهم على أن يظهر الارتداد؛ ليسقط عن نفسه ما وجب عليه من
~~الحدود، وأما إذا قتل على ردته، فالقتل يأتي على جميع الحدود الواجبة عليه
~~حاشى حد القذف، وبالله التوفيق.
### | مسألة: قوم يصلون ركعتين ويجحدون السنة
# مسألة قال معن: وكتب إلى مالك من المغرب يسأل عن قوم يصلون ركعتين
~~ويجحدون السنة، ويقولون: ما نجد إلا ركعتين، قال مالك: أرى أن يستتابوا فإن
~~تابوا وإلا قتلوا.
# قال محمد بن رشد: قول معن، وكتب إلى مالك من المغرب ويجحدون السنة أي
~~الطريقة؛ لأن صلاة الظهر والعصر والعشاء الأخيرة أربع ركعات، لا يقال فيها:
~~إنها سنة، بل هي فريضة أحكمتها السنة، وانعقد عليها الإجماع، فمن جحد ذلك
~~كان ms6647 كافرا كما قال، يستتاب إن تاب وإلا قتل؛ لأنه بمنزلة أن لو جحد فرض
~~صلاة من الصلوات، ويحتمل أن يريد بقوله في السؤال: ويجحدون السنة في تقصير
~~المسافر الصلاة، ويزعمون أنها في الأصل مقصرة، والأول أبين، وهو الذي حفظته
~~في ذلك عن الشيخ ابن جعفر، وبالله التوفيق.
### | : لا يجبر الصبي المسبي على الإسلام إذا كان قد عقل دينه
# من سماع محمد بن خالد من ابن القاسم قال محمد بن خالد: قال ابن القاسم:
~~لا يجبر الصبي المسبي على الإسلام إذا كان قد عقل دينه، وأراه قد ذكره عن
~~مالك.
# PageV16P437
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يجبر على الإسلام إذا كان قد عقل دينه يدل
~~على أنه يجبر عليه إذا كان لم يعقل دينه، وفي ذلك اختلاف كثير تحصل فيه ستة
~~أقوال؛ أحدها: أنه يجبر عليه جملة من غير تفصيل. والثاني: أنه لا يجبر عليه
~~جملة أيضا من غير تفصيل. والثالث: أنه يجبر عليه إذا لم يسب معه أحد أبويه،
~~إذا لم يكن معه في ملك واحد، فإن سبي معه أحدهما لم يجبر عليه. الرابع: أنه
~~يجبر عليه، وإن سبي معه أحد أبويه إذا لم يكن معه في ملك واحد. والخامس:
~~أنه يجبر عليه إن لم يسب معه أبوه، ولا يلتفت في ذلك إلى أمه، فإن سبي معه
~~أبوه لم يجبر عليه. والسادس: أنه يجبر عليه، وإن سبي معه أبوه، إذا لم يكن
~~معه في ملك واحد وفرق بينهما السهمان، واختلف على القول بأنه يجبر في
~~الموضع الذي يجبر فيه إن مات صغيرا قبل أن يعقل، هل يحكم له بحكم الإسلام
~~في غسله والصلاة عليه ودفنه في مقابر المسلمين على خمسة أقوال قد مضى
~~تحصيلها في رسم الشجرة، تطعم في سنة من سمع ابن القاسم من كتاب الجنائز.
# وأما إذا سبي وقد عقل دينه، فلا أذكر نص خلاف فيما ذكروه من أنه لا يجبر
~~عليه، وقد يدخل في ذلك الاختلاف بالمعنى على بعد، وهو أن لا يعتبر بكونه
~~ممن يعقل ms6648 دينه على قياس القول، بأنه لو أسلم في هذه الحال لم يعتبر
~~بإسلامه، فيكون لسيده أن يجبره على الإسلام، والأظهر ما قاله في الرواية من
~~أنه لا يجبر على الإسلام، ولقوله عز وجل: {لا إكراه في الدين} [البقرة:
~~256] ، وبالله التوفيق.
### | مسألة: تزوج نصرانية فولدت له أولادا فلما بلغوا قالوا لا نسلم
# مسألة وسئل عن رجل تزوج نصرانية، فولدت له أولادا، فلما بلغوا قالوا: لا
~~نسلم، فماذا ترى عليهم؟ قال: يجبرون على الإسلام على ما أحبوا أو كرهوا،
~~ولا يبلغ بهم القتل.
# PageV16P438
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة أن أمهم حملتهم على النصرانية
~~حتى بلغوا، ولذلك لم ير أن يبلغ بهم القتل إذا أبوا الإسلام؛ لقول النبي -
~~عليه السلام -: «كل مولود يولد على الفطرة، فأبواه يهودانه أو ينصرانه؛» إذ
~~لا اختلاف في أنه لو لم تنصرهم أمهم لكانوا مسلمين بإسلام أبيهم، يقتلون
~~عليه بعد البلوغ إن أبوه؛ إذ لا اختلاف في أن الولد تبع لأبيه في الدين،
~~وبالله التوفيق.
### | : المحارب إذا أتى تائبا وقد كان زنى أو سرق
# من سماع عبد الملك بن الحسن قال عبد الملك بن الحسن، سألت أشهب عن
~~المحارب إذا أتى تائبا، وقد كان زنى أو سرق، هل يوضع ذلك عنه؟ فقال: لا
~~يوضع عنه.
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى القول فيها في رسم القراض، من سماع
~~أشهب، فلا معنى لإعادته.
### | مسألة: ولد المرتد الصغار إذا أبوا الإسلام إذا كبرواهل يقتلون
# مسألة وسألت ابن القاسم عن ولد المرتد الصغار، إذا أبوا الإسلام إذا
~~كبروا، هل يقتلون؟ وكيف بمن ولد له، وهو في ارتداده هل سبيلهم واحد؟ قال:
~~أما ما ولد له، وهو في الإسلام؛ فإنه يستتاب، ويكره على الإسلام على ما أحب
~~أو كره، ويضيق عليه، ولا يبلغ به القتل إذا كان أبوه قد أدخله في نصرانيته
~~قبل أن يموت، وأما ما ولد له في ارتداده؛ فإنهم إن أدركوا قبل أن يحتلموا
~~أو يحضن إن كن نساء، فإني أرى أن يردوا إلى ms6649 الإسلام، ويجبروا على ذلك، وإن
~~لم يدرك ذلك منهم حتى يكبروا، أو يصيروا رجالا ونساء، رأيت أن يقروا على
~~دينهم؛ لأنهم إنما ولدوا على
# PageV16P439
# ذلك، وليس ارتداد أبيهم قبل أن يولدوا ارتدادهم؛ لأنهم على النصرانية
~~ولدوا، فأحسن ذلك أن يجبروا إذا كانوا صغارا إن أطاعوا، وإن كبروا تركوا
~~على دينهم، وقال ابن كنانة في ولد المرتد إذا قتل: إنه يعقل عنه المسلمون،
~~ويصلون عليه إذا مات، فإن تنصر وعلم بأمره استتيب، فإن تاب وإلا قتل، وإن
~~غفل عنه حتى يشيخ ويتزوج لم يستتب ولم يقتل.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ابن القاسم في ولد المرتد الصغار الذين ولدوا
~~له قبل ارتداده: إنهم يستتابون إذا بلغوا ويكرهون على الإسلام، ولا يبلغ
~~بهم القتل إذا كان أبوهم قد أدخلهم في نصرانيته؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «كل مولود يولد على الفطرة، فأبواه يهودانه أو ينصرانه» فرأى لهذا
~~الحديث إدخال أبيهم إياهم في نصرانية شبهة لهم تمنع من قتلهم إن أبوا
~~الإسلام لقوله تعالى: {لا إكراه في الدين} [البقرة: 256] ؛ لأنهم على دين
~~قد أدخلهم أبوهم فيه، فوجب أن لا يقتلوا على التمسك به، وقول ابن القاسم في
~~هذه المسألة يصحح تأويلنا في مسألة سماع محمد بن خالد المتقدمة، وأما ولد
~~الذين ولدوا له بعد ارتداده، فاستحسن ابن القاسم أن يردوا إلى الإسلام إن
~~أدركوا قبل البلوغ، وأرى أن يتركوا على حالهم، إن لم يدركوا حتى يبلغوا من
~~أجل أنهم على الكفر ولدوا، فليسوا بمنزلة أبيهم في الارتداد؛ إذ لم يكفروا
~~بعد إسلام منهم خلاف ما قاله ابن كنانة من أنهم يستتابون، فإن تابوا وإلا
~~قتلوا ما لم يشيخوا على الكفر ويتزوجوا عليه.
# ووجه ما ذهب إليه ابن كنانة من أنهم يستتابون، فإن تابوا وإلا قتلوا، وإن
# PageV16P440
# كانوا لم يرتدوا من الإسلام إلى الكفر لولادتهم على الكفر هو أنه لما كان
~~الحكم أن يكون الولد تبعا لأبيه في الدين، وكان الأب على دين لا يقر عليه،
~~وجب أن يكون بمنزلته في ألا يقر عليه، ms6650 وأن يقتل إن أبى الإسلام إلا أن يشيخ
~~ويتزوج، فيترك مراعاة للاختلاف في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: المسلم تكون أمه نصرانية فتسأله السير معها إلى الكنيسة
# مسألة وسئل ابن وهب عن المسلم تكون أمه نصرانية، فتسأله السير معها إلى
~~الكنيسة، فهل ترى له سعة في المسير معها؟ قال: لا أرى بأسا أن يسير بها حتى
~~يبلغها ولا يدخلها الكنيسة، قيل له: فله أن يعطيها نفقة لعيدها؟ قال: نعم،
~~يعطيها نفقة لطعامها وشرابها، ولا يعطيها نفقة لما تعطي لكنيسها.
# قال محمد بن رشد: هذه المسألة قد تقدمت متكررة في هذا السماع من كتاب
~~التجارة إلى أرض الحرب، وقلنا فيها هناك: إن رأي المسير معها إلى الكنيسة
~~أخف من أن يعطيها ما تعطى فيها؛ لأن مسيره معها إلى الكنيسة لا منفعة فيه
~~للكنيسة، وإنما هو عون لأمه على الوصول إليها، وإعطاؤها ما تعطى فيها منفعة
~~لها، وسبب لعمارتها بمثابة أن لو أعطى ذلك هو فيها، وفي المبسوطة لمالك أنه
~~لا يسوغ أن يسير معها إلى الكنيسة، والاختلاف في هذا على الاختلاف في
~~الكفار هل هم مخاطبون بالشرائع أم لا؟ وقد مضى بيان هذا في رسم يسلفون في
~~المتاع والحيوان المضمون، من سماع ابن القاسم من الكتاب المذكور.
# PageV16P441
### | : ميراث الذي يرتد عند الموت
# من سماع أصبغ بن الفرج، من ابن القاسم من كتاب الحدود قال أصبغ: سئل ابن
~~القاسم عمن قال في مرضه: لم أكن مسلما قط، وإنما كنت أرى فيها أنه لا يورث
~~إذا مات؛ لأنه بلغني أن مالكا سئل عن رجل كفر عند موته، قال: لا أرى أن
~~يورث.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة أن المرتد في مرضه لا يورث منه
~~ورثته، وزاد فيها قال: لا يتهم هاهنا أحد أن يرتد عن الإسلام في مرضه؛ لئلا
~~يرثه ورثته، قال: وميراثه للمسلمين، وهو بين على ما قاله إذا استتيب، فلم
~~يتب فقتل على ردته؛ لأن القتل يرفع عنه التهمة، وأما إذا لم يقتل ومات من
~~مرضه ذلك، فينبغي ms6651 أن يورث منه ورثته، إذا اتهم على أنه إنما ارتد على أن لا
~~يرثه ورثته، على ما روي عن ابن وهب أنه قال: سمعت مالكا يقول: الذي يرتد
~~عند الموت لا يرثه ورثته من المسلمين، إلا أن يتهم أنه أراد أن يمنعهم
~~ميراثهم منه، فعلى هذا لا تكون رواية ابن وهب مخالفة لما في المدونة من أن
~~المرتد في مرضه لا يتهم بقطع ميراث ورثته؛ لأنه إنما تكلم فيها على أنه قتل
~~على ردته.
### | مسألة: من قتله أمير المؤمنين من الزنادقة
# مسألة قال: وبلغني عن مالك ممن أثق به، وكتب إليه يستفتيه فيمن قتله أمير
~~المؤمنين من أولئك الزنادقة، فرأى مالك أن يورث منهم ورثتهم المسلمون،
~~ورآهم مثل المنافقين الذين كانوا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، وقد كان رسول الله يعلم أنهم
# PageV16P442
# كفار، فورثهم ورثتهم من المسلمين، ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - حي،
~~وأخبرني ابن أبي زنبر: أن رجلا جاء إلى مالك فقال: إن أبي كان يعبد الشمس،
~~أفترى لي أن أرثه؟ قال: نعم، أرى ذلك، يعني أنه كان يعبد الشمس سرا، ويظهر
~~الإسلام.
# قال محمد بن رشد: ما حكى ابن القاسم في هذه الرواية من أنه بلغه عن مالك
~~أن الزنادقة المقتولين على الزندقة، يرثهم ورثتهم من المسلمين، وأنه رآهم
~~مثل المنافقين الذين كانوا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، هو
~~مثل ما تقدم في رسم يدير ماله، من سماع عيسى، خلاف رواية ابن نافع عن مالك،
~~وقد مضى هناك الكلام على ذلك، فأغنى عن إعادته هنا مرة أخرى.
### | مسألة: الساحر من أهل الذمة إذا عثر عليه
# مسألة قلت: أرأيت الساحر من أهل الذمة إذا عثر عليه؟ قال: إن أسلم لم
~~يقتل، وإن لم يسلم قتل، وهو بمنزلة من شتم النبي من النصارى؛ إن أسلم لم
~~يقتل، وإن لم يسلم قتل.
# قال محمد بن رشد: السحر كفر، فهو بمنزلة الزندقة، قال ابن المواز: من قول
~~مالك وأصحابه أن الساحر كافر بالله، فإذا سحر ms6652 هو بنفسه، فإنه يقتل ولا
~~يستتاب، والسحر كفر قال تعالى: {إنما نحن فتنة فلا تكفر} [البقرة: 102] ،
~~وقال مالك: هو كالزنديق إذا عمل السحر هو بنفسه؛ قال تعالى: {ولقد علموا
~~لمن اشتراه ما له في الآخرة من خلاق} [البقرة: 102] ، وقد أمرت حفصة بجارية
~~لها سحرتها أن تقتل فقتلت، قال ابن عبد الحكم وأصبغ: هو
# PageV16P443
# كالزنديق، ميراثه لورثته من المسلمين، وإن كان للسحر والزندقة مظهرا
~~استتيب، فإن لم يتب قتل، وكان ماله في بيت المال، ولا يصلي عليه بحال، وأما
~~الذي يسر ذلك إذا قتل فيرثه ورثته، ولا يأمرهم بالصلاة عليه، فإن فعلوا فهم
~~علم.
# ويقتل الساحر إذا كان من أهل الذمة، إلا أن يكونوا أدخلوا بسحرهم ضررا
~~على المسلمين، فيكون نقضا للعهد، فإن تاب فلا توبة له إلا بإسلام، وقال
~~مالك: وإن سحر بذلك أهل ملته فليؤدب، إلا أن يقتل أحدا فيقتل به، فقوله في
~~هذه الرواية في الساحر من أهل الذمة: إنه يقتل إلا أن يسلم خلاف ما تقدم من
~~قوله في رسم بع ولا نقصان عليك، من سماع عيسى في النصراني، لا يؤاخذ على
~~الزندقة؛ أنه يترك وزندقته.
# ويتحصل في النصراني يتزندق أو يعثر على أنه ساحر ثلاثة أقوال؛ أحدها: أنه
~~يترك، وما هو عليه من الزندقة والسحر، إلا أن يدخل بسحره ضررا على
~~المسلمين، فيكون ذلك نقضا للعهد. والثاني: أنه يقتل إلا أن يسلم، وهو قوله
~~في هذه الرواية. والثالث: أنه يقتل وإن أسلم؛ لأن الزنديق لا تقبل منه
~~توبة، روي ذلك عن ابن الماجشون، وقد ذكرنا ذلك في رسم بع ولا نقصان عليك،
~~من سماع عيسى.
# وأما الساحر من المسلمين فيقتل سحر مسلما أو ذميا، روى ذلك ابن وهب عن
~~مالك، وبالله التوفيق.
### | مسألة: الزنديق إذا أقر بالزندقة ثم قال أنا تائب
# مسألة وسئل أصبغ عن الزنديق إذا أقر بالزندقة ثم قال: أنا تائب؟ قال: إن
~~كان إقراره بعدما ظفر به أو ظهر عليه، فلا توبة له، وليقتل قتلا ... إلى
~~النار، ولا يناظر بشيء، وإن كان من ms6653 قبل نفسه جاء تائبا فعسى.
# PageV16P444
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لا إشكال فيه، والحمد لله.
### | مسألة: رجل أيقن برجل أنه زنديق فاغتاله فقتله
# مسألة قلت: فرجل أيقن برجل أنه زنديق، فاغتاله فقتله؟ قال: إن صح له ذلك
~~بالثبت، برئ من السلطان وعقوبته، ولم يكن للسلطان عليه مجاز إلا النهي
~~والتعزير في العجلة قبل أن يثبت للسلطان، فإما قتل أو غير ذلك من العقوبة،
~~فليس عليه إذا صح ذلك على المقتول صحة بينة، وهو محسن فيما بينه وبين الله
~~إذا كان على يقين، لا لبس فيه من أمره وكفره وزندقته، ولعل الولاة تضيع مثل
~~هذا، ولا تصححه، وقد بلغني عن ابن عمر أنه ذكر له أن راهبا يتناول النبي -
~~عليه السلام -، فقال: هلا قتلتموه، وأخبرنا سفيان بن عيينة، وبلغني عنه في
~~يهودي تناول شيئا من حرمة الله تعالى غير الذي هو فيه من ذمته، وتحاج فيه
~~آونة فخرج عيينة بالسيف، فطلبه حتى هرب منه، ذكره ابن وهب عن أسامة بن زيد،
~~عن نافع، عن ابن عمر.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه، ولا وجه للقول، وبالله التوفيق.
# تم كتاب المحاربين والمرتدين بحمد الله تعالى.
# انتهى الجزء السادس عشر من البيان والتحصيل لأبي الوليد بن رشد.
# PageV16P445
### | كتاب الجامع الأول
# ] [
### | لباس الحرير للرجال
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما
# كتاب الجامع الأول من سماع ابن القاسم، من كتاب أوله مساجد القبائل، قال
~~مالك: رأيت ربيعة يلبس القلنسوة وبطانتها وظهارتها خز وكان إماما.
# قال محمد بن رشد: الخز هو ما كان سداه حريرا فالحم بالوبر.
# وقد اختلف فيه وفيما كان في معناه من الثياب المشوبة بالكتان والقطن
~~كالمحررات التي سداها حرير وطعمتها قطن وكتان - على أربعة أقوال:
# أحدها: أن لباسها جائز من قبل المباح، من لبسها لم يأثم بلبسها، ومن
~~تركها لم يؤجر بتركها، وهو مذهب
# ابن عباس وجماعة من السلف، منهم ربيعة على قوله في هذه الرواية؛ لأن لباس ms6654
~~القلنسوة لباسهم؛ لأنهم تأولوا أن النهي والتحريم في لباس الحرير للرجال
~~إنما ورد في الثوب المصمت الخالص من الحرير.
# والثاني: أن لباسها غير جائز، وإن لم يطلق عليه أنه حرام، فمن لبسها أثم،
~~ومن تركها نجا، إذ قد قيل في حلة
# PageV17P005
# عطارد السيراء، التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما
~~يلبس هذه من لا خلاق له في الآخرة» - إنها كانت يخالطها الحرير، كانت مضلعة
~~بالقز، وهو مذهب عبد الله بن عمر، والظاهر من قول مالك، وإن كان قد أطلق
~~القول فيه أنه مكروه، والمكروه ما كان في تركه ثواب، وليس في فعله عقاب. إذ
~~قد يطلق فيما هو عنده غير جائز، تحرزا من أن يحرم ما ليس بحرام، والذي يدل
~~على ذلك من مذهبه قوله في المدونة: وأرجو أن يكون الخز في الصبيان خفيفا.
# والثالث: إن لباسه مكروه على حد المكروه، من لبسه لم يأثم بلبسه، ومن
~~تركه لم يؤجر على تركه، وهذا هو أظهر الأقوال وأولاها بالصواب؛ لأن ما
~~اختلف أهل العلم فيه لتكافؤ الأدلة في تحليله وتحريمه، فهو من المشبهات
~~التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنه من اتقاها فقد
~~استبرأ لدينه وعرضه» ، وعلى هذا القول يأتي ما حكاه مطرف من أنه رأى على
~~مالك بن أنس كساء
# PageV17P006
# إبريسم كساه إياه هارون الرشيد، إذ لم يكن ليلبس ما يعتقد أنه يأثم
~~بلباسه.
# والرابع: الفرق بين ثياب الخز وسائر الثياب المشوبة بالقطن والكتان،
~~فيجوز لباس ثياب الخز اتباعا للسلف، ولا يجوز لباس ما سواها من القطن
~~والكتان، بالقياس عليها؛ لأن الخز إنما استجيز اتباعا للسلف؛ لأن لباسه
~~رخصة، والرخص لا يقاس عليها، وإلى هذا ذهب ابن حبيب، وهو أضعف الأقوال، إذ
~~لا فرق في القياس بين الخز وبين غيره من المحررات التي قيامها حرير ة
~~وطعمها قطن أو كتان؛ لأن المعنى الذي من أجله استجاز لباس الخز من لبسه من
~~السلف أنه ليس بحرير محض، موجود في المحررات وشبهها، فلهذا المعنى استجازوا
~~لبسه ms6655 لا من أجل أنه خز، إذ لم يأت أثر للترخيص لهم في لباس الخز، فيختلف في
~~قياس غيره عليه. وبالله التوفيق.
### | يعاب العالم بما لا يؤثر في عدالته
# خبر: قد يعاب العالم بما لا يؤثر في عدالته قال مالك: بلغني أن رجلا دخل
~~على رجل له قدر، وهو يأكل، فلم يعرض عليه أن يأكل معه، فعاب عليه ذاك ذلك
~~الرجل، فقال: إن في مستمعها أمورا كثيرة وقد يكون في العالم الأمر يعاب به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن هذا مما يعاب به الرجل؛ لأنه من مذموم
~~الأخلاق، وليس من مكارمها ومحاسنها، وإن النقص الذي يعاب به الرجل لا يخلو
~~من أكثر البشر. فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «كمل من الرجال
~~كثير ولم يكمل من النساء إلا ثلاثة: مريم بنت عمران، وآسية امرأة فرعون،
~~وخديجة بنت خويلد» .
# PageV17P007
# وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «خير نساء العالمين أربع: مريم
~~بنت عمران، وآسية ابنة مزاحم امرأة فرعون، وخديجة بنت خويلد، وفاطمة بنت
~~محمد» وليس لهذا العيب تأثير في العدالة؛ لأنه إنما يؤثر فيها العيوب في
~~الأديان، لا في الأخلاق ولا في الأبدان.
### | خبر في فضل أبي أيوب الأنصاري وعمر بن عبد العزيز
# وقال مالك: بلغني أن الروم يستصبحون على قبر أبي أيوب الأنصاري. قال
~~مالك: وبلغني أن صالح بن علي مر بموضع قبر عمر بن عبد العزيز، فقيل له: إن
~~هاهنا راهبا قديما فأرسل إليه لعله يعرف موضعه، فقال: عمن تسألني؟ عن قبر
~~الصديق؟
# قال محمد بن رشد: أبو أيوب الأنصاري هذا، من كبار أصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، شهد العقبة وبدرا وسائر المشاهد، عليه نزل رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - حين قدم المدينة مهاجرا من مكة، حتى بنى مسجده
~~ومساكنه، فانتقل إليها، وكان - رضي الله عنه -، مع علي بن أبي طالب في
~~الحروب كلها، ومات بالقسطنطينية في خلافة معاوية، خرج إليها غازيا تحت راية
~~يزيد فمرض بها، فلما ثقل عاده يزيد، ms6656 فأوصاهم إذا مات أن يكفنوه ثم يأمر
~~الخيل بالركوب، فيحملوه إلى حيث يقدرون على الوصول إليه فيدفنونه تحت
~~أقدامهم عند مصاقبتهم
# PageV17P008
# العدو، ففعلوا، فقبره عند سورها معلوم معظم محفوظ يستصبحون عليه على ما
~~قاله في الرواية، ويستسقون به إذا أمحلوا فيسقون. ويروى أن يزيد أمر الخيل
~~أن تقبل وتدبر على قبره ليعفى أثره، فقال لهم الروم صبيحة دفنهم إياه: لقد
~~كان لكم شأن، فقالوا: نعم صاحب لنا من كبار أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - توفي ودفناه حيث رأيتم فوالله لئن نبشتموه، لا يضرب لكم ناقوس
~~بأرض العرب ما دامت لنا مملكة، فما أقدموا على ذلك بل تنافسوا في حفظه،
~~وتبركوا بقبره، وذلك كرامة عظيمة من الله عز وجل. وقول الراهب في عمر بن
~~عبد العزيز عمن تسألني عن قبر الصديق؟ هو من هذا المعنى؛ لأن الله إذا أحب
~~عبدا أحبه أهل السماء، ووضع له القبول في الأرض، وانطلقت الألسنة بالثناء
~~عليه. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا أردتم أن تعلموا ما
~~للعبد عند ربه فانظروا ماذا يتبعه من حسن الثناء» . وبالله التوفيق.
### | خبر في صفة الريح التي عذب بها عاد
# قوم هود
# قال مالك: وسئلت امرأة من بقية قوم عاد يقال لها هريمة: أي عذاب الله
~~أشد؟ قالت: كل عذابه شديد، وسلامة الله ورحمته ليلة لا ريح فيها، ولقد رأيت
~~العير يحملها الريح فيما بين السماء والأرض، ويقال: ما فتح عليهم إلا مثل
~~حلقة الخاتم،
# PageV17P009
# ولو فتح عليهم مثل منخر الثور لأكفت الأرض.
# قال الإمام القاضي: يشهد بصحة هذه الحكاية قول الله عز وجل: {وفي عاد إذ
~~أرسلنا عليهم الريح العقيم} [الذاريات: 41] {ما تذر من شيء أتت عليه}
~~[الذاريات: 42]-يريد: ما مرت به- {إلا جعلته كالرميم} [الذاريات: 42] أي:
~~كالشجر اليابس الهشيم، ومنه قوله تعالى: {تدمر كل شيء بأمر ربها} [الأحقاف:
~~25] يريد: مما مرت به، إذ لم تدمر هودا، ولا من كان آمن به، وذلك أن هودا
~~لما خوف قومه بعذاب الله إن لم يؤمنوا به، سخروا ms6657 به، {قالوا أجئتنا لتأفكنا
~~عن آلهتنا فأتنا بما تعدنا إن كنت من الصادقين} [الأحقاف: 22] {قال إنما
~~العلم عند الله} [الأحقاف: 23] ، أي: لا يعلم متى يأتي العذاب إلا الله
~~{وأبلغكم ما أرسلت به ولكني أراكم قوما تجهلون} [الأحقاف: 23] {فلما رأوه
~~عارضا مستقبل أوديتهم قالوا هذا عارض ممطرنا} [الأحقاف: 24] فرحوا به لأنهم
~~كانوا في محل وظنوا أنهم يمطرون به، وقالوا: كذب هود كذب هود، فلما خرج نبي
~~الله هود، فشامه، قال لهم: {بل هو ما استعجلتم به ريح فيها عذاب أليم}
~~[الأحقاف: 24] فجاءتهم ريح جعلت تلقي الفسطاط، وتجيء بالرجل الغائب، وتذهب
~~بالظعينة حتى ترى كأنها جرادة، تدمر كل شيء مما مرت به، ترمي بعضه على بعض
~~وتهلك. ومما قاله في الحكاية من قوله: ويقال ما فتح عليهم إلا مثل الخاتم،
~~ولو فتح عليهم مثل منخر الثور لأكفت الأرض، هو مروي عن ابن عباس. ومثله لا
~~يكون رأيا. قال: ما أرسل الله على عاد من الريح إلا قدر خاتمي هذا. ونزع
~~خاتمه، يريد والله أعلم: فتح الله عليهم من خزائن ريح
# PageV17P010
# العذاب بابا إلا بقدر حلقة الخاتم. وبالله التوفيق.
### | الإشفاق من استفتاء من ليس من أهل الفتوى
# في الإشفاق من استفتاء من ليس من أهل الفتوى قال مالك: إن ربيعة بكى،
~~فقيل له: ما الذي يبكيك؟ أقضية نزلت بك؟ قال: لا ولكنه أبكاني أنه استفتي
~~من لا علم له. قال: وسمعت مالكا يقول: كان سليمان بن يسار أفقه رجل كان
~~ببلدنا بعد سعيد بن المسيب، والكثير ما كانا يتفقان في القول، فكان إذا
~~ارتفع الصوت في مجلسه، أو كان مرا أخذ نعليه ثم قام.
# قال محمد بن رشد: إنما بكى ربيعة من استفتى من لا علم له؛ لأن ذلك مصيبة
~~في الدين، وهي أعظم من المصيبة في المال. قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن الله لا يقبض العلم انتزاعا ينتزعه من قلوب الناس، ولكنه يقبضه
~~بقبض العلماء، حتى إذا لم يبق عالم اتخذ الناس رؤساء جهالا فأفتوا بغير علم
~~فضلوا وأضلوا» ms6658 ، فلا يصح أن يستفتى إلا من كان من العلماء الذين كملت لهم
~~آلات الاجتهاد، بأن يكون عارفا بالكتاب، والذي يجب عليه أن يعلم منه ما
~~تعلق بذكر الأحكام من الحلال والحرام، فيعرف مفصله ومجمله، ومحكمه وناسخه
~~ومنسوخه، دون ما فيه من القصص والأمثال، والمواعظ والأخبار، ويحفظ السنن
~~المروية عن النبي في ذلك من بيان الأحكام وناسخها ومنسوخها ويعرف معاني
~~الخطاب وموارد الكلام ومصادره، من الحقيقة والمجاز، والخاص والمفصل والمطلق
~~والمقيد، والمنطوق والمفهوم، ويعرف من اللسان ما
# PageV17P011
# يفهم به معاني الكلام ويعرف أقاويل العلماء من الصحابة والتابعين ومن
~~بعدهم من أئمة المسلمين، وما اتفقوا عليه مما اختلفوا فيه، ويعرف وجه النطق
~~والاجتهاد والقياس، ووضع الأدلة في مواضعها والترجيح والتعليل. وما تضمنته
~~هذه الحكاية من أن سعيد بن المسيب كان أفقه من سليمان بن يسار هو المشهور
~~الذي ذهب إليه مالك ومن أخذ بناحيته. وأما ربيعة وعبد العزيز بن أبي سلمة،
~~ومن أخذ بناحيتهما وأهل الكوفة، فيقولون: سليمان بن يسار أفقههما، وقد قيل:
~~إن الفقه كان له، والذكر لسعيد، فهما جميعا فرسا رهان في الفقه والدين
~~والورع. وما حكاه عن سليمان بن يسار: من أنه كان إذا ارتفع الصوت في مجلسه
~~أو كان مرا أخذ نعليه ثم قام - من أدل الدلائل على ورعه وخيره وفضله؛ لأن
~~رفع الصوت في مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكروه حتى في العلم،
~~فقد كان رسول أمير المدينة يقف بابن الماجشون في مجلسه إذا استعلى كلامه
~~وكلام أهل مجلسه، فيقول له: يا أبا مروان، اخفض من صوتك، وأمر جلساءك
~~يخفضوا من أصواتهم. روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «جنبوا
~~مساجدكم صبيانكم ومجانينكم وخصوماتكم وبيعكم وشراءكم وسل سيوفكم ورفع
~~أصواتكم وإقامة حدودكم، وجمروها أيام جمعكم، واجعلوا مطاهركم على أبواب
~~مساجدكم» . وبنى عمر بن الخطاب رحبة بناحية المسجد تسمى البطيحاء، وقال: من
~~أراد أن يلغط وينشد شعرا ويرفع صوته، فليخرج إلى هذه الرحبة. والمراء في
~~العلم منهي عنه. فقد جاء: أنه لا تؤمن فتنته، ms6659 ولا تفهم حكمته. وبالله
~~التوفيق.
### | رسول الله صلى الله عليه وسلم لم يحل ولا حرم إلا ما في كتاب الله
# في أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يحل ولا حرم إلا ما في كتاب
~~الله قال مالك: بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
# PageV17P012
# في اليوم الذي توفي فيه، ووقف على بابه، فقال: «إني لا أحل إلا ما أحل
~~الله في كتابه، ولا أحرم إلا ما حرم الله في كتابه، يا فاطمة بنت رسول
~~الله، ويا صفية عمة رسول الله، اعملا لما عند الله، فإني لا أغنيكما من
~~الله شيئا» .
# قال الإمام القاضي: هذا حديث يدل على صحته قول الله عز وجل: {ما فرطنا في
~~الكتاب من شيء} [الأنعام: 38] وقال: {تبيانا لكل شيء} [النحل: 89] فالمعنى
~~في ذلك أن الله عز وجل نص على بعض الأحكام، وأجمل القرآن في بعضها، وأحال
~~على الأدلة في سائرها بقوله: {ولو ردوه إلى الرسول وإلى أولي الأمر منهم
~~لعلمه الذين يستنبطونه منهم} [النساء: 83] فبين النبي - عليه السلام - ما
~~أجمله الله في كتابه كما أمره به حيث يقول: {لتبين للناس ما نزل إليهم}
~~[النحل: 44] فما أحل صلى الله عليه أو حرم ولم يوجد في القرآن نصا فهو مما
~~يبين من مجمل القرآن أو علمه بما نصب من الأدلة فيه. فهذا معنى قوله والله
~~أعلم: «لا أحل إلا ما أحل الله في
# PageV17P013
# كتابه، ولا أحرم إلا ما حرم الله في كتابه» ، فما ينطق عن الهوى إن هو
~~إلا وحي يوحى.
### | تفسير قول النبي عليه السلام أمرت بقرية تأكل القرى
# في تفسير قول النبي - عليه السلام -:
# «أمرت بقرية تأكل القرى» " وسئل مالك: عن تفسير حديث رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أمرت بقرية تأكل القرى» قال: يثرب تفتح في رأيي، قال:
~~وأنزل الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا قاتلوا الذين يلونكم من الكفار}
~~[التوبة: 123] قال: يلون المدينة.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك لهذا الحديث بين صحيح لا اختلاف فيه؛ لأن
~~معناه أمرت ms6660 بالهجرة من مكة إلى قرية تفتح منها القرى، وهي التي يسميهما
~~الناس يثرب، فكان كما قال - صلى الله عليه وسلم - فتحت عليه وعلى أصحابه
~~بعده منها سائر القرى وهي المدن والأمصار. وتمام الحديث في الموطأ وهو
~~قوله: «يقولون يثرب وهي المدينة، تنفي الناس كما تنفي الكير خبث الحديد»
~~فمعنى قوله "يقولون يثرب " أي: يسميها الناس يثرب وهي المدينة، فسماها رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - المدينة، وقوله «تنفي الناس كما ينفي الكير
~~خبث الحديد» ليس على عمومه، ومعناه: في حياة النبي - صلى الله عليه وسلم -؛
~~لأنه لا يخرج من المدينة في حياة النبي - عليه السلام -، ويرغب عن المقام
~~معه إلا مريض
# PageV17P014
# الإيمان، وأما بعد وفاته، فقد خرج منها إلى العراق والشام جماعة من جلة
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يعلمون الناس القرآن والإسلام؛
~~لأنهم رأوا ذلك أفضل من المقام بالمدينة بعد النبي - عليه السلام -، وإن
~~كان الصلاة في مسجده خيرا من الصلاة فيما سواه من المساجد إلا المسجد
~~الحرام لعظم الأجر على تعليم الناس الإسلام والقرآن، والله أعلم.
### | مواساة الأنصار للمهاجرين
# في مواساة الأنصار للمهاجرين قال: وسمعت مالكا: «لما قدم المهاجرون على
~~الأنصار، قال لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: واسوهم، قالوا: يا
~~رسول الله، نقاسمهم الثمر، قال: أوغير ذلك، قالوا: وما هو يا رسول الله؟
~~قال: يكفونكم المئونة وتقاسمونهم الثمر، قالوا: سمعنا وأطعنا» . قال: إن
~~كان أحدهم لتكون له امرأتان فيخير أخاه في أيتهما شاء. وما قدم رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - المدينة إلا وما دار من دور الأنصار إلا وفيها
~~الأنصار.
# قال محمد بن رشد: في هذا فضل الأنصار في مواساتهم المهاجرين القادمين
~~عليهم، وكفى بالثناء على ذلك قوله عز وجل: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم
~~خصاصة} [الحشر: 9] فيما أشار عليهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من أن
~~يكفوهم المؤونة، ويقاسموهم الثمر
# PageV17P015
# جواز المساقاة على ما ذهب إليه مالك وجميع أصحابه والشافعي، فهو حجة له
~~في إجازتها وتبطل عند أبي حنيفة فيما ms6661 ذهب إليه من أنها لا تجوز قوله: إنه -
~~صلى الله عليه وسلم - إنما ساق يهود خيبر من أجل أنهم كانوا عبيدا
~~للمسلمين، وبالله التوفيق.
### | ما يفضل به العراق على الشام
# في ما يفضل به العراق على الشام قال: وسمعت مالكا يقول: أقدم معاوية بن
~~أبي سفيان رجلا من أهل الدين والفضل الشام، فقال: سئل بعد ذلك: كيف وجدت
~~الشام؟ فقال: ما رأيت إلا خيرا، إلا أن ظمأ الهواجر الذي كان يصيبني
~~بالعراق لم أجده، وإني كنت أسمع المؤذنين يتجاوبون عند الصلاة، وإني أسمع
~~هاهنا النواقيس، وإني كنت أجالس أقواما يتخيرون طيب الكلام، كما يتخير
~~أطايب الثمر. قال سحنون: هو عامر بن عبد قيس.
# قال محمد بن رشد: فضل العراق على الشام بثلاثة: أحدها: ظمأ الهواجر فيها،
~~وهو شدة ما يصيب الصائم في صيامه فيه من أجل حره؛ لأن العراق بلاد حرارة،
~~والشام بلاد باردة، والأجور في الأعمال على قدر ما يلحق العامل من المشقة
~~فيها، فكأن الصيام في العراق أفضل من الصيام بالشام، ألا ترى أن أجر
~~المتوضئ في الوضوء، في زمان البرد والشتاء أكثر من أجره في زمان الحر
~~والصيف، وذلك بين من قوله في الحديث: «ألا أخبركم بما يمحو الله به
~~الخطايا، ويرفع به الدرجات: إسباغ الوضوء عند المكاره، وكثرة الخطى إلى
~~المساجد» ... الحديث، والثاني: كثرة أهل الخير
# PageV17P016
# فيه، والثالث: عدم سماع النواقيس فيه، إذ لا أهل ذمة فيه، وإن كان فيسير،
~~بخلاف الشام، والله أعلم.
### | فضل سعد بن معاذ
# فيما يروى من فضل سعد بن معاذ قال مالك: مر سعد بن معاذ بعائشة وهي في
~~أطم من الآطام، عليه درع مقلصة مشمرة الكمين، فقالت عائشة: ما أخاف على
~~الرجل إلا من أطرافه، وما رأيت رجلا أجمل منه حاشى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، فأصيب أكحله، فقال: اللهم إن كانت حرب بني قريظة لم يبق منها
~~شيء فاقبضني إليك، وإن كانت بقيت فأبقني حتى أجاهد مع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أعداءه، فلما حكم في بني ms6662 قريظة، توفي وفرح الناس، وقالوا: نرجو
~~أن تكون قد استجيبت دعوة سعد.
# قال محمد بن رشد: سعد بن معاذ من فضلاء الصحابة من الأنصار، روي عن عائشة
~~أنها قالت: كان في عبد الأشهل ثلاثة، لم يكن بعد النبي - عليه السلام - أحد
~~أفضل منهم: سعد بن معاذ، وأسيد بن الحضير، وعباد بن بشر، وهو الذي جاء فيه
~~أنه اهتز العرش لموته. وفضائله أكثر من أن تحصى والآطام الحصون فمروره
~~بعائشة وهي في حصن من الحصون كان في بعض غزواتها مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -؛ لأنه - عليه السلام - كان يقرع بين نسائه عند غزوه، فأيتهن خرج
~~سهمها خرج بها. ولما رأته في درع مقلصة مشمرة الكمين أعجبها ذلك منه لما
~~فيه مما يبعد
# PageV17P017
# الكبر عنه. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إزرة المؤمن إلى
~~أنصاف ساقيه لا جناح عليه فيما بينه وبين الكعبين لا ينظر الله عز وجل يوم
~~القيامة إلى من جر إزاره بطرا» . وروي عن ابن عباس أنه كان لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قميص قطني قصير الطول، قصير الكمين. وروي عن أنس قال:
~~قميص رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى رسغه.
# وكان سعد بن معاذ أصيب أكحله يوم الخندق بسهم رمي به، فضرب له رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - خيمة في المسجد، ونقله إليها ليعوده من قريب، فكان
~~يعوده كل يوم إلى أن نزفه الدم فمات من جرحه بعد الخندق بشهر وبعد قريظة
~~بليال، وكان قد دعا الله قبل موته بما جاء في الرواية. وروي أنه قال في
~~دعائه: اللهم إن كنت أبقيت من حرب قريش شيئا فأبقني لها، فإنه لا قوم أحب
~~إلي أن أجاهدهم من قوم كذبوا رسولك وأخرجوه، اللهم وإن كنت وضعت الحرب
~~بيننا وبينهم فاجعل لي شهادة ولا تمتني حتى تقر عيني من بني قريظة. فلما
~~نزل بنو قريظة على حكم النبي - عليه السلام - حكمه فيهم فحكم أن تقتل
~~رجالهم ويسبى نساؤهم وذراريهم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms6663 -:
~~«لقد حكمت فيهم بحكم الله من فوق سبعة أنفعة» ، وكانوا أربعمائة، فأمر بهم
~~رسول الله صلى
# PageV17P018
# الله عليه وسلم فأخرجوا وخندق لهم خناديق، وضربت رقابهم فيها، فلما فرغ
~~من قتلهم انفتق عرقه، فمات، فعلم أنه استجيبت دعوته. وبالله التوفيق.
### | الالتحاء بالعمامة
# في ترك الالتحاء بالعمامة وسئل مالك: عن العمامة يعتم بها الرجل في بيته
~~عند غسله أو مرضه، ويصلي بها في بيته، لا يجعلها تحت حلقه، قال: لا بأس
~~بذلك، يردده على أنه لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله لا بأس بذلك، أي: لا كراهية في ذلك وأما في
~~المساجد والجماعات، فيكره ترك الالتحاء بها، ويقال: إن ذلك من بقايا عمل
~~قوم لوط، ولما كان التعمم من غير التحاء خلاف شكل العربي المستحسن، كره
~~تركه في المساجد، اتباعا لظاهر قوله تعالى: {خذوا زينتكم عند كل مسجد}
~~[الأعراف: 31] ، والمصلي يناجي ربه، ويقف بين يدي خالقه، وهو أحق من تزين
~~له. وقد رأى عبد الله بن عمر مولاه يصلي بغير رداء، فقال له: أرأيت لو كنت
~~مرسلك إلى السوق، أهكذا كنت تمضي؟ قال: لا، قال: فالله أحق من تجمل له.
### | لباس القلانس
# في لباس القلانس وسئل مالك: عن القلانس، هل كانت قديمة ومن أول من
~~أحدثها؟ قال: كانت في زمان النبي - عليه السلام -، وقبل ذلك فيما روي،
~~وكانت لخالد بن الوليد قلنسوة، قاتل بها يوم اليرموك وكان اليوم شديدا،
~~فوقعت
# PageV17P019
# من رأسه، فدخل مدخلا متعبا في طلبها حتى أخرجها، فعوتب في ذلك، فقال: إن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين حلق ناصيته، أخذت شعره، فحملته فيها،
~~فلذلك طلبتها.
# قال محمد بن رشد: القلانس ما كان لها ارتفاع في الرأس على أي شكل ما
~~كانت. وقد روي عن ابن عمر أنه قال: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يلبس قلنسوة بيضاء» . وهو يشهد لما قاله مالك في هذه الحكاية من أن القلانس
~~كانت في زمن النبي - عليه السلام - وأنها من الزي الحسن، وبالله التوفيق.
### | سرد الصيام
# في سرد الصيام ms6664 قال: وسمعت مالكا يقول: سرد سعيد بن المسيب الصيام، فقيل
~~له: إن قوما يحتجون بقول النبي - عليه السلام - لعثمان بن مظعون، فقال: إن
~~النبي - عليه السلام -، كان إمام المسلمين كان يعمل الأشياء ليوسع على
~~الناس، وقد سرد قوم من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: سرد الصيام هو أن يتابع الرجل إياه، فلا يفطر إلا في
~~الأيام المنهي عن صيامها، وذلك صيام الدهر وقد كرهه جماعة من العلماء لحديث
~~أبي قتادة «عن النبي - عليه السلام - أنه سئل عن صيام الدهر، فقال: " من
~~فعل ذلك لا صام ولا أفطر، أحب الصيام إلى الله عز وجل
# PageV17P020
# صيام داود، كان يصوم يوما ويفطر يوما» . ولا حجة لهم في الحديث؛ لأن قوله
~~فيه: «لا صام ولا أفطر» ليس معناه الدعاء عليه، فيقتضي ذلك النهي عن صيام
~~الدهر، وإنما معناه: ما صام وما أفطر؛ لأن الحروف قد يبدل بعضها من بعض،
~~أي: ما صام الصيام الذي أعلى مراتب الصوم، إذ لا يؤمن أن يضعف على التمادي
~~على ذلك، أو على سائر ما كان يفعله من أعمال البر، كالصلاة وقراءة القرآن،
~~وما أشبه ذلك من الأعمال التي قد يضعف عنها بموالاة الصيام.
# وذكر في الرواية: أن قوما يحتجون لذلك بقول النبي - عليه السلام - لعثمان
~~بن مظعون، ولم يذكر فيها نص ما قاله له. وفي الصحيح عن أنس بن مالك أنه
~~قال: «جاء ثلاثة رهط إلى بيوت أزواج النبي يسألون عن عبادة النبي - عليه
~~السلام -، فلما أخبروا كأنهم تقالوها، وقالوا: وأين نحن من النبي - عليه
~~السلام -، قد غفر الله له ما تقدم من ذنبه وما تأخر؟ قال أحدهم: أما أنا
~~فإني أصلي الليل أبدا، وقال الآخر: أنا أصوم الدهر ولا أفطر، وقال الآخر:
~~أنا أعتزل النساء، فلا أتزوج أبدا، فجاء رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إليهم فقال: "أنتم الذين قلتم كذا وكذا، أما والله إني لأخشاكم لله وأتقاكم
~~له، ولكني أصوم وأفطر، وأصلي وأرقد، وأتزوج النساء، فمن رغب ms6665 عن سنتي فليس
~~مني» . فإن كان عثمان بن مظعون أحد هؤلاء الثلاثة رهط، فهذا هو نص الكلام
~~الذي قاله له، وإن لم يكن هو فالكلام الذي قاله له هو ما كان في معناه
~~والله أعلم، يدل على ذلك تأويل مالك له، فإن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يعمل الأشياء ليوسع على الناس، وهو تأويل جيد؛ لأن معناه أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يصوم ويفطر، وإن كان الأفضل أن يسرد
~~الصيام مخافة أن يسرده الناس، فلا يقدرون على التمادي على ذلك، ويضعفون عن
~~سائر
# PageV17P021
# أعمال البر، فلا يختار الرجل أن يترك سرد الصيام إلا مخافة أن يضعف على
~~التمادي على ذلك، وعن سائر أعمال البر؛ لأن الصوم والفطر أفضل من سرد
~~الصيام إذا لم يضعف عن التمادي ولا على شيء من أعمال البر، فهذا معنى ما
~~ذهب إليه مالك. يشهد بصحته قوله تعالى: {يريد الله بكم اليسر ولا يريد بكم
~~العسر} [البقرة: 185] ، وقوله: {اجتباكم وما جعل عليكم في الدين من حرج}
~~[الحج: 78] ، وقول النبي - عليه السلام -: «إن الله لا يمل حتى تملوا،
~~اكلفوا عن العمل ما لكم به طاقة» ، وقوله: «إن هذا الدين متين فأوغلوا فيه
~~برفق، فإن المنبت لا أرضا قطع ولا ظهرا أبقى» .
### | الحجامة والإطلاء يوم السبت والأربعاء
# في الحجامة والإطلاء يوم السبت والأربعاء وسئل مالك: عن الحجامة والإطلاء
~~يوم السبت ويوم الأربعاء؟ قال: لا بأس بذلك، فقيل له: فتفعله أنت، قال:
~~نعم، وأكثره وأتعمده، وليس يوم إلا وقد احتجمت فيه، ولا أكره شيئا من هذا
~~لا حجامة ولا طلاء ولا نكاحا ولا سفرا في شيء من الأيام.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا بأس بالحجامة
# PageV17P022
# والإطلاء والنكاح والسفر وغير ذلك من الأشياء في يوم السبت ويوم
~~الأربعاء؛ لأن الامتناع من شيء من ذلك في يوم السبت ويوم الأربعاء، من
~~التطير الذي قد أبطله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بقوله: «لا طيرة»
~~وبقوله: «لا عدوى، ولا هام ولا صفر» . والأصل ms6666 في تطير الناس بيوم الأربعاء
~~ما جاء من أن الأيام النحسات التي أهلك الله فيهما قوم عاد بالريح، كانت
~~ثمانية أيام أولها الأربعاء وآخرها الأربعاء. وهي الثمانية الأيام التي قال
~~الله فيها: {سخرها عليهم سبع ليال} [الحاقة: 7] ... الآية، والأصل في
~~تطيرهم يوم السبت أن بني إسرائيل عدوا فيه فمسخهم الله قردة وخنازير. قال
~~تعالى: {إذ يعدون في السبت} [الأعراف: 163]
# الآية. ولصحة إيمان مالك بالقدر، ومعرفته أن اليوم لا يضر ولا ينفع،
~~وتصديقه بما جاء عن رسول - صلى الله عليه وسلم - من إبطال التطير، كان لا
~~يكره حجامة ولا نكاحا ولا شيئا من الأشياء في السبت والأربعاء، بل يتعمد
~~ذلك فيهما، وكذا ينبغي لكل مسلم أن يفعل؛ لأن من يتطير فقد أثم. وقد روي أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا طيرة، والطيرة على من تطير»
~~ومعنى قوله "من تطير" أي: عليه إثم ما تطير به على نفسه، يكون قد نفي ذلك
~~في أول الحديث بقوله: «لا طيرة» ، وبالله التوفيق.
# PageV17P023
### | بحث عمر بن عبد العزيز عن أقضية عمر بن الخطاب
# في بحث عمر بن عبد العزيز عن
# أقضية عمر بن الخطاب قال مالك: وكان عمر يرسل إلى سعيد بن المسيب عن
~~أقضية عمر بن الخطاب.
# قال محمد بن رشد: وقع في بعض الروايات: كان ابن عمر، والصواب: كان عمر،
~~يريد بذلك عمر بن عبد العزيز؛ لأنه كان أتبع الناس لعمر بن الخطاب، يسير في
~~سيرته في جميع الأمور، وذلك من جملة فضائله التي تؤثر عنه، وبالله التوفيق.
### | صيام أيام الغر
# في صيام أيام الغر وسئل مالك: عن صيام الغر الثلاثة الأيام: ثلاثة عشر،
~~وأربعة عشر، وخمسة عشر، فقال: ليس هذا ببلدنا وإني لأكره أن يتعمد صيامها،
~~وقال: الأيام كلها لله.
# قال الإمام القاضي: وقعت هذه المسألة في هذا الرسم بعينه من هذا السماع
~~من كتاب الصيام. وقد روي فيها وفي الأيام البيض، وهي أول يوم من الشهر،
~~ويوم عشرة، ويوم عشرين، أنها صيام الدهر. وقد روي عن مالك: أنه ms6667 كان يصوم
~~الأيام البيض. وقد كتب إلى هارون الرشيد في رسالته يحضه على صيام الأيام
~~الغر، ويذكر الحديث فيها. فإنما كره في هذه الرواية صيامها ولم يحض عليها
~~مخافة أن يكثر العمل بذلك لكثرة إسراع الناس إلى الأخذ بقوله، فيحسب ذلك من
~~لا علم عنده من الواجبات. وقد ذكرنا ذلك هناك.
### | ركوب البحر
# في ركوب البحر قال: وقال مالك: استأذن معاوية بن أبي سفيان عمر بن
# PageV17P024
# الخطاب في ركوب البحر فأبى أن يأذن له، فلما ولي عثمان بن عفان، كتب إليه
~~يستأذنه، فأبى ثم رد عليه، فكتب إليه عثمان: إن كنت تركبه بأهلك وولدك، فقد
~~أذنت لك، فركبه معاوية ومعه امرأته بنت قرطة، قال مالك: سأل عمر بن الخطاب
~~عمرو بن العاص عن البحر فقال: خلق ضعيف، دود على عود، إن ضاعوا هلكوا، وإن
~~بقوا فرقوا، قال عمر: لا أحمل فيه أحدا، فلما كان بعد عمر، حمل فيه، فلم
~~يزل يركب حتى كان عمر بن عبد العزيز، فاتبع فيه رأي عمر بن الخطاب.
# قال محمد بن رشد: البحر على ما وصفه به عمرو بن العاص لعمر بن الخطاب -
~~رضي الله عنهما -، فلا شك في أن ركوبه غرر، وقد اختلف القضاء من عمر بن
~~الخطاب، وعثمان بن عفان، في إباحة ركوبه للناس، فمنع من ذلك عمر بن الخطاب
~~وتبعه في ذلك عمر بن عبد العزيز، وأباحه عثمان بن عفان وبإباحته استمر
~~الأمر بعد خلافة عمر بن عبد العزيز إلى هلم جرا، وهو الأظهر لقوله تعالى:
~~{هو الذي يسيركم في البر والبحر} [يونس: 22] لأنه يبعد أن يعدد الله من
~~نعمه على عباده ما حظره عليهم. ووجه المنع من ذلك أن قوله تعالى: {هو الذي
~~يسيركم في البر والبحر} [يونس: 22] لما احتمل أن يكون إخبارا بما يفعلون لا
~~يقتضي الإباحة، وجب أن يمنع من ذلك لما فيه من الغرر، تعلق بظاهر قوله
~~تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] وبظاهر قوله: {ولا
~~تقتلوا أنفسكم إن الله كان بكم رحيما} [النساء: 29] ، وهذا في ركوبه ms6668 في
~~الحوائج وطلب المال والتجارة وأما في ركوبه في الجهاد والحج، فلا اختلاف في
~~جواز ركوبه في ذلك، لم
# PageV17P025
# يختلف فيه قضاء الخلفاء والله أعلم. لأن السنة قد دلت على جوازه وذلك
~~«قول النبي - عليه السلام - لأم حرام حين نام عندها ثم استيقظ وهو يضحك،
~~فقالت له: ما يضحكك يا رسول الله؟ قال: " ناس من أمتي عرضوا علي غزاة في
~~سبيل الله، يركبون لجج هذا البحر، ملوكا على الأسرة أو مثل الملوك على
~~الأسرة» يريد في الجنة، جزاء غزوهم في البحر، يركبون لجه، وإذا جاز في
~~الغزو، فأحرى أن يجوز في الحج. وهذا إذا ركب في إبان ركوبه، وأما في حين
~~ارتجاجه فلا يجوز ركوبه في غزو ولا حج ولا غيره.
# وهذا هو معنى قول عثمان بن عفان لمعاوية: إن كنت تركبه بأهلك وولدك، فقد
~~أذنت لك، أي: إن كنت تركبه في إبان ركوبه، وفي حال ترجو السلامة فيه، ولا
~~تكون مغررا بأهلك وولدك، فقد أذنت في ركوبه في هذه الحال، والله أعلم.
### | فيما يذكرعن المغيرة بن شعبة في نكاح النساء
# فيما يذكر عن المغيرة بن شعبة في
# نكاح النساء قال مالك: قال المغيرة بن شعبة، وكان نكاحا للنساء، وكان
~~ربما اجتمع عنده أربعة، ثم يفارقهن جميعا، قال: كان يقول: صاحب المرأة
~~الواحدة إن مرضت مرض معها، وإن حاضت حاض معها، وصاحب المرأتين ناران
~~تشتعلان.
# قال محمد بن رشد: في هذا وصف ما كان عليه المغيرة بن شعبة - رضي الله عنه
~~- مما وهبه الله إياه من القدرة على كثرة الاستمتاع بالمباح من النساء،
~~وتلك فضيلة في الدنيا والآخرة؛ لأن الرجل يؤجر في وطء زوجاته
# PageV17P026
# وجواريه وفي الاغتسال من وطء كل واحدة منهن كلما وطئها، فهو يستمتع
~~بالحلال، ويؤجر باستمتاعه به، فأي موهبة أعظم من هذه. وبالله التوفيق.
### | الأميرين في الغزو أحدهما في البر والآخر في البحر يجتمعان
# في الأميرين في الغزو، أحدهما في
# البر، والآخر في البحر يجتمعان
# قال مالك: أمر عثمان بن عفان - عمرو بن العاص ومعاوية بن أبي ms6669 سفيان، عمرو
~~على البر، ومعاوية على البحر، فإذا اجتمعا فمعاوية الأمير، فلما بلغا رأس
~~مغزاهما أرسل معاوية إلى عمرو أن يأتيه فأبى فأرسل يعزم عليه، فقال عمرو:
~~وأنا أعزم على نفسي ألا آتيك، فقال معاوية: فادن مني على شاطئ البحر، فأتى
~~عمرو على قوس متوكئا عليها، فكلمه ما شاء الله، فقال له معاوية: أشات أنت
~~أم أمه؟ فقيل لمالك: ما أراد أشات أنت؟ قال: يثنون، فقال: أمه؟ فقال:
~~قافلون.
# قال محمد بن رشد: وقع في موطأ ابن وهب: أشاتون أم أمه؟ فقال: أمه، فقفلوا
~~جميعا. وإنما لم يأت عمرو معاوية إذ عزم عليه في الإتيان إليه، إذ لم يجب
~~عليه الإتيان إليه من أجل أنه لم يجعل له عليه عثمان بن عفان إمرة إلا إذا
~~اجتمعا. ولعله قد كانت عليه في الإتيان إليه مشقة، ولما سأله أن يدنو منه
~~أجابه إلى ذلك لخفة الأمر عليه. والحكاية كلها بينة، لا إشكال فيها، وفيها
~~إجازة الغزو في البحر وقد ذكرنا فوق هذا أنه مما لا يختلف في جوازه.
### | المؤمن إذا غدر
# في أن المؤمن إذا غدر لم يلزم
# الوفاء له بالإيمان وسئل مالك: عن أهل قبوس فيما كتب إليه عبد المالك بن
# PageV17P027
# صالح إلى مالك من أمرهم، فقال: رأيت لهم عهودا كثيرة من معاوية وعبد
~~المالك وسليمان وغيرهم، فقلت: يا أبا عبد الله، فإن عرف منهم عدو، أترى أن
~~يجلوا؟ قال: إني لا أرى ذلك إن عرف وتبين أن يجلوا منها.
# قال الإمام القاضي: هذا بين على ما قاله؛ لأن الوفاء بالأيمان واجب. قال
~~تعالى: {وأوفوا بالعهد إن العهد كان مسئولا} [الإسراء: 34] ، وقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «المسلمون تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم
~~وهم يد على من سواهم» ، وقال: «يجبر على المسلمين أدناهم» . فإذا أمن
~~الإمام أهل البلد أن يقروا ببلدهم لزم ذلك من بعده من الأئمة، ولم يكن له
~~أن ينقضه، فيجليهم عن ذلك البلد إلا أن يحدثوا ما يوجب ذلك عليهم. وبالله
~~التوفيق.
### | يوصي أن يحبس جواريه
# في ms6670 الذي يوصي أن يحبس جواريه
# المدة الطويلة وسئل مالك: فقيل له: إن محمد بن سليمان أوصى في جواريه أن
~~يحبسن سبعين سنة، ثم هن أحرار، فسأل أمير المؤمنين عنهن بعض من حضره، فقال
~~مالك: ما رأى في ذلك؟ فقال: منهم من رأى أن يبقين، ومنهم من رأى أن يحبسن،
~~قال مالك: يبعن أو يعتقن.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: يبعن أو يعتقن، معناه: ينظر السلطان فيه، فإن
~~رأى أن يبعن بعن، وإن رأى أن يعتقن أعتقن وعجل
# PageV17P028
# عتقهن، هكذا قال في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من هذا السماع من كتاب
~~العتق. ووجه النظر في ذلك أن ينظر في ذلك، فمن كان له منهن من السن ما يعلم
~~حقيقة أنها لا تعيش سبعين سنة، بيعت إذ قد علم أن العتق لا يدركها، فهي كمن
~~أوصى لها بعتق بعد موتها، ومن كان لها منهن من السن ما يمكن أن تعيش إليه
~~عجل عتقها؛ لأن بقاءها سبعين سنة، من الضرر البين بها. وقد زدنا المسألة
~~هناك بيانا، وذكرنا ما فيها من الاختلاف.
# وأما قول من قال: إنهن يبعن أو يحبسن جملة من غير أن ينظر إلى أسنانهن
~~يوم أوصى، فلا يصح، إلا أن يستوي أسنانهن في أنه يعلم في أنهن لا يعشن سنة،
~~أو في أنه يشبه أن يعشن أكثر من السبعين، والله الموفق.
### | ما يروى من مناقب سعد بن معاذ
# فيما يروى من مناقب سعد بن معاذ
# قال مالك: لما كان يوم بدر، قال رسول الله - عليه السلام -: «أشيروا علي،
~~فقام أبو بكر، فتكلم ثم قال: أشيروا علي فقام عمر، فتكلم، ثم قعد، ثم قال:
~~أشيروا علي، فقال سعد بن معاذ: كأنك إيانا تريد يا رسول الله لا نقول كما
~~قالت بنو إسرائيل: {فاذهب أنت وربك فقاتلا إنا هاهنا قاعدون} [المائدة: 24]
~~، ولكن اذهب أنت وربك فقاتلا إنا معكم متبعون، لو أتيت اليمن لسللنا سيوفنا
~~واتبعناكم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " خذوا مصافكم» .
# قال محمد بن رشد: هذا المقام ms6671 المحمود من مناقب سعد المأثورة وهي كثيرة؛
~~لأنه من فضلاء الصحابة، وكفى من الشهادة لفضله اهتزاز عرش الرحمن لموته.
~~وقد مضى قبل هذا شيء من خبره وقد وقع
# PageV17P029
# في البخاري «عن عبد الله بن مسعود أنه قال: شهدت من المقداد بن الأسود
~~مشهدا لأن أكون صاحبه أحب إلي مما عدل به، أتى النبي - عليه السلام - وهو
~~يدعو على المشركين فقال: لا نقول كما قال قوم موسى - عليه السلام -: {فاذهب
~~أنت وربك فقاتلا إنا هاهنا قاعدون} [المائدة: 24] ولكنا نقاتل عن يمينك
~~وشمالك وبين يديك وخلفك، قال: فرأيت النبي - عليه السلام - أشرق وجهه وسره
~~قوله» .
### | انحياز السرية إلى العسكر
# في انحياز السرية إلى العسكر وسئل مالك: عن القوم يكونون في الغزو فيبعث
~~السرية القليلة نحوا من عشرين أو ثلاثين، فيلقون أضعافهم من العدو، فيكثرون
~~عليهم، فيريدون أن ينحازوا إلى أصحابهم، أترى لهم في ذلك سعة؟ قال: نعم.
~~وتأول كتاب الله {الآن خفف الله عنكم وعلم أن فيكم ضعفا} [الأنفال: 66] قيل
~~له: أفترى ذلك واسعا لهم فيما بينهم وبين ما في القرآن؟ قال: نعم.
# قال الإمام القاضي: هذه مسألة فيها نظر لأنه لم ير لهم سعة في الانحياز
~~إلى أصحابهم، إلا إذا كان الذين لقوا من العدو أكثر من أضعافهم، والذي يدل
~~عليه القرآن، أن للجماعة أن تنحاز إلى فئتها وإن كان العدد الذين لقوا أقل
~~من مثلهم، إذ ليس انحيازهم إلى فئتهم ليكروا ثانية فرارا. قال الله عز وجل:
~~{ومن يولهم يومئذ دبره إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من
~~الله} [الأنفال: 16] الآية، فدل ذلك على أنه ليس بفار من تحيز إلى فئة
~~ليعود، وقد جاء بيان ذلك في السنة، روي «عن
# PageV17P030
# عبد الله بن عمر أنه قال: كنت في سرية من سرايا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فحاص الناس حيصة، فكنت فيمن حاص فقلنا كيف نصنع وقد فررنا من
~~الزحف، وبؤنا بالغضب؟ فلو دخلنا المدينة فبتنا فيها، ثم قلنا: لو عرضنا
~~أنفسنا على رسول الله - صلى ms6672 الله عليه وسلم -، فإن كانت لنا توبة، وإلا
~~ذهبنا، فأتيناه قبل صلاة الغداة، فخرج فقال: "من القوم؟ " فقلنا: نحن
~~الفرارون. قال: "بل أنتم العكارون، أنا فئتكم وأنا فئة المسلمين"، فأتيناه
~~حتى قبلنا يديه» . والعكارون هم الكرارون، فالمعنى في ذلك: أنهم لما كروا
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وهو فئتهم ليرجعوا إلى ما يأمرهم
~~به، كان ذلك كرا منهم إليه، وعودة إلى ما كانوا عليه من بذلهم أنفسهم لقتال
~~عدوهم، فاستحقوا بذلك اسم العكارين، لا الفرارين. وهذا عندي من خواص رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، لا يكون الإمام فئة للسرية إذا خرجت من عنده
~~فأقام هو -يعني الإمام- في بلده، وإنما يكون فئة لها إذا أخرجها من عسكره،
~~فلقيت جماعة، وإن كانت أقل من مثليها فانحازت إلى الفئة التي خرجت منها.
~~والله الموفق.
### | عدة أصحاب بدر
# في عدة أصحاب بدر
# وسئل عن عدة أصحاب بدر من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ فقال:
~~ثلاثمائة وثلاثة عشر.
# قال محمد بن رشد: في الصحيح للبخاري عن البراء بن عازب قال: كنا أصحاب
~~محمد نتحدث أن عدة أصحاب بدر على عدة أصحاب طالوت الذين جازوا معه النهر،
~~ولم يجاوز معه إلا مؤمن بضع عشرة وثلاثمائة. وقد قيل: إنهم كانوا سبعة عشر
~~وثلاثمائة، ثمانون رجلا من
# PageV17P031
# المهاجرين كلهم شهدها بنفسه، إلا ثلاثة رجال، وهم: عثمان وطلحة وسعيد بن
~~زيد فلم يشهدوها بأنفسهم. وضرب لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بسهامهم وأجورهم، فهم كمن شهدها، واحد وستون رجلا من الأوس، ومائة وسبعون
~~رجلا من الخزرج، واثنان من الأوس. ذكر ذلك ابن عبد البر في الدرر في اختصار
~~السير.
### | كتاب المغازي
# في كتاب المغازي وسئل مالك: عن المغازي أترى أن تكتب؟ فأنكر ذلك وقال: ما
~~أدركت الناس يكتبونها، فقيل له: من الناس؟ أهل الفقه؟ فقال: نعم، ولا أرى
~~أن تكتب، ولا أحب أن أكتبها، ولا أبتدع ذلك، وما وجدت الناس أصحاب رسول
~~الله صلى الله عليه والتابعين، القاسم وسعيد وسالم، يكتبونها. ولقد أدركت ms6673
~~شيخا كبيرا قد زاد على المائة خمس سنين ما يقبل منه حديثه، ويعاب ذلك على
~~من يقبله ويجرح.
# قال محمد بن رشد: إنما كره كتاب المغازي بطولها مخافة مواقع الكذب فيها،
~~وإذ ليس في سياقتها بكمالها فائدة، من تحليل أو تحريم، تعبد الناس بحفظه
~~والتفقه فيه، كالأحاديث المروية عن النبي - عليه السلام - في الأحكام، ووقع
~~في بعض الكتب مكان يجرح يطرح، والمعنى في ذلك سواء.
# PageV17P032
### | الأمر بإتقان العمل
# في الأمر بإتقان العمل
# وحدثنا مالك: «أن رسول الله - عليه السلام - وقف على قبر فكأنه رأى في
~~لبنة خللا فأمر به أن يصلح، وقال: "إن الله يحب إذا عمل العبد عملا أن
~~يحسنه أو يتقنه» .
# قال محمد بن رشد: هذا حديث بين المعنى، ليس فيه ما يخفى فيحتاج أن يبين.
### | صفة مصحف مالك المكتوب على عهد عثمان
# في صفة مصحف مالك المكتوب
# على عهد عثمان
# قال ابن القاسم: وأخرج إلينا مالك مصحفا لجده، فحدثنا أنه كتب على عهد
~~عثمان بن عفان، فوجد حليته فضة وأغشيته من كسوة الكعبة، فوجدنا في البقرة:
~~(وأوصى) وفي آل عمران: (سارعوا إلى مغفرة من ربكم) . وفي المائدة: (يقول
~~الذين آمنوا) وفيها أيضا: (ومن يرتدد منكم عن دينه) وفي براءة: (الذين
~~اتخذوا مسجدا ضرارا وكفرا وتفريقا بين المؤمنين) ، وفي الكهف: (لأجدن خيرا
~~منهما منقلبا) وفي قد أفلح: كلها الثلاث لله، وفي طسم " باخع "
# PageV17P033
# (فتوكل على العزيز الرحيم) وفي حم عسق (فيما كسبت أيديكم) وفي الزخرف:
~~(وفيها ما تشتهي الأنفس وتلذ الأعين) وفي الحديد: (فإن الله هو الغني
~~الحميد) ، وفي الشمس وضحاها: (فلا يخاف عقباها) وفي الطول: (إني أخاف أن
~~يبدل دينكم وأن يظهر في الأرض الفساد) .
# قال الإمام القاضي: ما ذكر ابن القاسم في هذه الحكاية من أنه وجد في
~~المصحف الذي أخرج إليهم مالك لجده المكتوب على عهد عثمان، في البقرة، وفي
~~آل عمران، وفي المائدة، وفي براءة، وفي الكهف، وفي قد أفلح، وفي طسم، وفي
~~الطول هو كله مثل ما ثبت بين اللوحين عندنا في المصاحف، ms6674 وأما الذي ذكر أنه
~~وجده في حم عسق، وفي الزخرف، وفي الحديد، وفي الشمس وضحاها، فهو خلاف ما
~~ثبت بين اللوحين عندنا في المصاحف؛ لأن الذي ثبت عندنا في حم عسق (بما كسبت
~~أيديكم) ، وفي الزخرف: وفيها ما تشتهيه الأنفس، وفي الحديد (فإن الله هو
~~الغني الحميد) وفي الشمس وضحاها: (فلا يخاف عقباها) ولا تأثير في هذا
~~الاختلاف، إذ لا يتغير بشيء منه المعنى ولا اختلاف أحفظه في إجازة تحلية
~~المصحف بالفضة، وأما تحليته بالذهب
# PageV17P034
# فأجيز وكره، وظاهر ما في الموطأ إجازته، وقد أقام إجازة ذلك بعض العلماء
~~من حديث فرض الصلاة قوله فيه: «فنزل جبريل ففرج صدري ثم غسله بماء زمزم، ثم
~~جاء بطست من ذهب ممتلئ حكمة وإيمانا فأفرغه في صدري ثم أطبقه» ، والمعنى في
~~إقامة ذلك منه خفي وقد يبثه في موضعه، وبالله التوفيق.
### | المعنى الذي من أجله تركت البسملة في براءة
# في المعنى الذي من أجله تركت
# البسملة في براءة
# قال مالك في أول براءة: إنما ترك من مضى أن يكتبوا في أولها بسم الله
~~الرحمن الرحيم، فكأنه رآه من وجه الإتباع في ذلك، وكان في آخر ما أنزل من
~~القرآن، وسمعته يقول: أخبرني ابن شهاب: أن القتل استحر يوم اليمامة في
~~القراء وحملة القرآن في خلافة أبي بكر الصديق، فقال عمر بن الخطاب لأبي بكر
~~خليفة رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: لو جمعت القرآن فإني أخاف عليه،
~~أن يذهب، فقال: أفعل ما لم يفعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم يزل
~~يكلمه حتى عطفه بعض العطف، ورأى ما قال، فوقف واستشار أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، فرأوا ذلك، فجمعه أبو بكر، وكتبه في الصحف، فلما مات
~~أبو بكر، قبضه عمر، وكان عنده، فلما مات أوصى إلى حفصة، فقبضته حفصة، وكان
~~عمر أوصى إليها وذلك في رأيي لمكانتها
# PageV17P035
# من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقبضت حفصة الكتاب، فلما ولي عثمان
~~بن عفان، اختلف الناس في اختلاف القرآن اختلافا شديدا، حتى إن ms6675 كان الرجل
~~ليقول للرجل أنا أكفر بالذي تقول، فلما رأى ذلك عثمان بن عفان، بعث إلى
~~حفصة يسألها الكتاب فأتت عليه فأعطاها أيمانا أخذتها عليه لا يزيد فيه حرفا
~~ولا ينقص منه حرفا، وأن يردها عثمان بن عفان وجميع القراء، وأرسل إلى
~~البلدان وجميع قراء الناس، حتى إن كان الإنسان ليأتي بالآية في جريدة فكتبه
~~عثمان بن عفان، ورده إليها، وبعث في الأجناد يأمرهم بالقراءة، فلما كان
~~مروان بن الحكم، أرسل إلى تلك الصحف التي كانت عند حفصة فأحرقها بالنار.
# قال محمد بن رشد: ما تأوله مالك من أنه إنما ترك من مضى أن يكتبوا في أول
~~براءة " بسم الله الرحمن الرحيم " من وجه الإتباع، المعنى فيه، والله أعلم:
~~أنه إنما ترك عثمان ومن كان بحضرته من الصحابة المجتمعين على جمع القرآن
~~البسملة بين سورة الأنفال وسورة براءة، وإن كانتا سورتين، بدليل أن براءة
~~كانت من آخر ما أنزل الله من القرآن، وأن الأنفال أنزلت في سنة أربع،
~~اتباعا لما وجدوه في الصحف التي جمعت على عهد أبي بكر، وكانت عند حفصة. وقد
~~روي عن ابن عباس أنه قال: قلت لعثمان بن عفان، ما حملكم أن عمدتم إلى
~~الأنفال، وهي من المثاني وإلى براءة وهي من المئين فقارنتم بينهما ولم
~~تكتبوا بينهما سطر " بسم الله الرحمن الرحيم " ووضعتموها في السبع الطول،
~~ما حملكم على ذلك؟ فقال عثمان: كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - معنا
~~يأتي عليه الزمان،
# PageV17P036
# وهو تنزل عليه السور ذوات العدد، فكان إذا نزل عليه الشيء ودخل بعض من
~~يكتب، يقول: ضعوا هذا في السورة التي فيها كذا وكذا، وإذا نزلت عليه الآيات
~~قال: ضعوا هذه الآيات في السورة التي فيها كذا وكذا، وكانت الأنفال من
~~أوائل ما أنزل بالمدينة، وكانت براءة من آخر القرآن - يعني نزولا- وكانت
~~قصتها شبيهة بقصتها، فظننت أنها نزلت منها، وتوفي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ولم يبين لنا أنها منها فمن أجل ذلك قارنت بينهما ولم أكتب
~~بينهما سطر " بسم الله ms6676 الرحمن الرحيم ". ووضعتها في السبع الطول.
# في حديث ابن عباس هذا عن عثمان بن عفان أنه ظن أنها منها، ولذلك لم يكتب
~~بينهما " بسم الله الرحمن الرحيم " وذلك خلاف لما ذهب إليه مالك من أنها
~~ليست منها وأنها سورة أخرى فاتبع ما وجد في المصحف من ترك الفصل بينهما "
~~بسم الله الرحمن الرحيم "، وهو الأظهر أنها ليست منها، وأنها سورة أخرى
~~بدليل افتراقهما في النزول، وبدليل ما روي عن أوس بن حذيفة أنه قال: سألت
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، كيف كنتم تحزبون القرآن؟ قالوا:
~~كنا نحزبه ثلاث سور، وخمس سور، وسبع سور، وتسع سور، وإحدى عشرة سورة، وثلاث
~~عشرة سورة، يريدون: وحزب المفصل، إذ قيل: إن الثلاث سور من أول القرآن:
~~البقرة، وآل عمران، والنساء، والخمس سور: المائدة، والأنعام، والأعراف،
~~والأنفال، وبراءة، والسبع سور: يونس، وهود، ويوسف، والرعد، وإبراهيم،
~~والحجر، والنحل، والتسع سور: إسرائيل، والكهف، ومريم، وطه، والأنبياء،
~~والحجر، والمؤمنون، والنور، والفرقان، والإحدى عشرة الطواسين، والعنكبوت،
~~والروم، ولقمان، والسجدة، والأحزاب، وسبأ، وفاطر، ويس والثلاث عشرة:
~~والحاقة،
# PageV17P037
# وصاد والزمر، وحم، يعني إلى حم، وسورة محمد صلى الله عليه، والفتح،
~~والحجرات، وحزب المفصل، إلا أنه لما احتمل أن يكونا سورة واحدة لاشتباه
~~قصصهما، وإذ قد يجتمع في السورة الواحدة ما أنزل في أزمان متباعدة ولم يأت
~~عن النبي - عليه السلام - نص بأنهما سورتان، ولم يجد عثمان - رضي الله عنه
~~- في الصحف بينهما فصل " بسم الله الرحمن الرحيم " اتبع ما وجده فيها، فكان
~~إتباعه لذلك في موضع الاحتمال، لا في موضع اليقين. والله أعلم بالحقيقة في
~~ذلك كيف كان. وقد قيل: إنما ترك عثمان الفصل بين السورتين " بسم الله
~~الرحمن الرحيم "؛ لأنها حروف رحمة، وسورة براءة ليست من جنس ما تراد به
~~الرحمة؛ لأنها إنما هي وعيدات، وتخويفات، ونقض عهود، وإبانة نفاق من نافق،
~~وهذا يرده البسملة في: {ويل لكل همزة لمزة} [الهمزة: 1] وقيل: إنه إنما ترك
~~الفصل بينهما ب" بسم الله الرحمن الرحيم " إعظاما لمخاطبة المشركين به،
~~وهذا يرده ms6677 ما في كتاب الله من قصة سليمان في كتابه إلى صاحبة سبأ وما في
~~سنة رسول الله صلى الله عليه من كتابه إلى المشركين: بسم الله الرحمن
~~الرحيم، وإنما أخذت حفصة الأيمان على عثمان في الصحف أن لا يزيد فيها ولا
~~ينقص منها؛ لأنها اؤتمنت عليها، فلم ترد أن يغير شيئا منها بزيادة ولا
~~نقصان فوفى لها - رضي الله عنه - وعنها بما وعدها به، وحلف لها عليه،
~~وصرفها إليها على حالها، بعد أن كتب ما فيها وزاد إليها ما خرج عنها مما
~~ثبت عنده أنه قرآن بنقل الكافة عن الكافة، لا بالشهادة على ذلك، وما جاء من
~~أن عثمان كان لا يثبت آية في المصحف حتى يشهد عنده فيها رجلان، ليس معناه
~~حتى يشهدا عنده أنها من القرآن، وإنما معناه حتى يشهد عنده كل واحد منهما
~~أنه
# PageV17P038
# أخذها عن النبي - عليه السلام - من فيه، لا من غيره عنه، وعلى موضعها من
~~السورة التي هي منها مع حصول العلم أنها من القرآن باستفاضة نقل الكافة عن
~~الكافة، فما ذكر من أن الإنسان كان يأتي بالآية في جريدة، معناه: كان يأتي
~~بالآية فتذكر، ويعلم أنها قرآن فيثبتها في المصحف بعد الشهادة عنده على
~~موضعها من السورة، وعلى سماع من في النبي - عليه السلام -، وأثبت الآيتين
~~من آخر سورة براءة قوله: {لقد جاءكم رسول من أنفسكم} [التوبة: 128] ... إلخ
~~السورة، بشهادة رجل واحد لما تضمنته مما هو معلوم من صفات النبي - عليه
~~السلام -. وقد مر بي فيما أحسب أنه إنما أثبتها بشهادة خزيمة بن ثابت إذ قد
~~جعل رسول الله شهادته كشهادة رجلين. ولما حصل العلم على أن ما تضمنه مصحف
~~عثمان، هو جميع القرآن لا زيادة فيه ولا نقصان منه، لقوله تعالى: {إنا نحن
~~نزلنا الذكر وإنا له لحافظون} [الحجر: 9] رأى مروان بن الحكم مع استشارته
~~مع علماء عصره أن يحرق الصحف المجموعة من القرآن، في زمن أبي بكر الصديق إذ
~~كانت لم تستوعب جميعه، وبالله التوفيق.
### | [الإقبال على الذكر بعد الصبح وترك ms6678 الكلام]
# في الإقبال على الذكر بعد الصبح
# وترك الكلام قال مالك: وكان نافع مولى ابن عمر؛ وسعيد بن أبي هند، وموسى
~~بن ميسرة، يجلسون بعد الصبح يذكرون الله ثم ينصرفون حين السبحة وما يكلم
~~أحد منهم صاحبه.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في الصلاة الثاني من المدونة بهذا
~~المعنى سواء، وزاد فيها: يفترقون للركوع، يريد أنهم كانوا
# PageV17P039
# يجلسون في مواضعهم التي يصلون فيها للذكر، وما يكلم أحدهم صاحبه، فإذا
~~حلت الصلاة تفرقوا لركوع الضحى، ثم انصرفوا وهذا على ما ذهب إليه مالك من
~~أنه يكره الكلام بعد صلاة الصبح إلى طلوع الشمس، ولا يكره فيما بين ركعتي
~~الفجر إلى صلاة الصبح، لما روي عن عائشة أنها قالت: «إن النبي - عليه
~~السلام - كان يصلي إحدى عشرة ركعة ثم يضطجع على شقه الأيمن، فإن كنت يقظانة
~~حدثني حتى يأتيه ألمؤذن فيؤذنه بالصلاة، وذلك بعد طلوع الفجر» . وأهل
~~العراق على ضد قول مالك يكرهون الكلام بعد ركعتي الفجر إلى صلاة الصبح، ولا
~~يرون به بأسا بعد صلاة الصبح إلى طلوع الشمس. وقال أحمد بن خالد: والسنة
~~ترد ما قالوا. وما قال مالك حديث عائشة هذا يرد ما قاله أهل العراق وحديثه:
~~أنه كان إذا صلى الصبح حول وجهه إلى الناس، وقال: هل رأى أحد منكم الليلة
~~رؤيا؟ يرد ما قاله مالك، وحد المكروه ما كان في تركه ثواب، فإذا ترك الرجل
~~الكلام بعد صلاة الصبح وأقبل على الذكر أجر على الذكر، وعلى ترك الكلام،
~~وإن ترك الكلام ولم يذكر الله أجر على ترك الكلام عند مالك، وعند أهل
~~العراق لا يؤجر على الذكر خاصة، إن ذكر الله، كما يقول مالك في ترك الكلام
~~بعد ركعتي الفجر إلى صلاة الصبح، وبالله التوفيق.
### | الاختيار في قيام رمضان
# في الاختيار في قيام رمضان وسئل مالك: عن القيام في رمضان: أمع الناس أحب
~~إليك أم ينصرف إلى منزله؟ قال: بل ينصرف إلى منزله، وليس فيه
# PageV17P040
# شك، إذا كان ممن يقرأ القرآن ويقوى عليه، وما قام ms6679 رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - إلا في بيته. وحدثنا مالك: أن يزيد بن عبد الله بن هرمز كان
~~ينصرف إلى منزله، ويقوم بأهله، وكان ربيعة بن عبد الرحمن ينصرف ولا يقوم مع
~~الناس، قال مالك: الانصراف لمن قوي عليه أفضل.
# قال الإمام القاضي: هذا كما قال، والحجة في ذلك قول النبي - عليه السلام
~~-: «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا المكتوبة» ، وقول عمر بن الخطاب إذ
~~جمع الناس على قارئ واحد: نعمت البدعة هذه، والتي تنامون عنها أفضل من التي
~~تقومون. يعني آخر الليل. وكان الناس يقومون أوله وهذا للرجل في خاصة نفسه،
~~ما لم يكن ذلك سببا لتعطيل القيام في المسجد؛ لأنها سنة أحياها عمر بن
~~الخطاب لما ارتفعت العلة التي من أجلها ترك رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- القيام في رمضان بالناس في المسجد، وذلك «أنه صلى في المسجد ذات ليلة،
~~فصلى بصلاته ناس، ثم صلى القابلة، فكثر الناس، ثم اجتمعوا من الليلة
~~الثالثة أو الرابعة فلم يخرج إليهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلما
~~أصبح قال: رأيت الذي صنعتم فلم يمنعني من الخروج إليكم إلا أني خشيت أن
~~تفرض عليكم» . وذلك في رمضان. وقد قالت عائشة: «إن كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ليدع العمل وهو يحب أن يعمل به، خشية أن
# PageV17P041
# يعمل به الناس فيفرض عليهم» . ومن أهل العلم من رأى القيام مع الناس في
~~رمضان في المسجد أفضل من الصلاة في البيوت؛ لأنها سنة لا ينبغي تضييعها،
~~وهو قول محمد بن عبد الله بن عبد الحكم من أصحاب مالك.
# وذهب الليث بن سعد إلى نحو ما اخترناه، فقال: لو أن الناس كلهم قاموا في
~~رمضان لأنفسهم ولأهليهم حتى تركوا المسجد لا يقوم فيه أحد لكان ينبغي أن
~~يخرجوا من بيوتهم إلى المسجد حتى يقوموا فيه في رمضان؛ لأن قيام الناس
~~بالمسجد في رمضان من الأمر الذي لا ينبغي تركه، وهو مما سن عمر بن الخطاب
~~وجمعهم عليه.
# قال: فأما إذا كانت الجماعة ms6680 قد قامت في المسجد فلا بأس أن يقوم الرجل
~~لنفسه في داره لأهل بيته، ومن حجة من ذهب إلى هذا قول النبي - عليه السلام
~~-: «عليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين من بعدي عضوا عليها بالنواجذ» .
### | حسن الصوت بالقرآن وما يخاف من العين
# في حسن الصوت بالقرآن وما يخاف من العين
# قال مالك: وكان عمر بن عبد العزيز حسن الصوت بالقرآن، فصلى بهم يوما
~~فأصابته العين حين قدم الشام.
# قال محمد بن رشد: حسن الصوت بالقرآن موهبة من الله، وعطية؛ لأن حسن الصوت
~~مما يوجب الخشوع ورقة القلوب، ويدعو إلى الخير. وقد قيل في قول الله عز
~~وجل: {يزيد في الخلق ما يشاء} [فاطر: 1] : حسن الصوت، وما يصيب المعين يقول
~~العائن إذا لم يبرك، أمر أجرى الله به العادة في الغالب، مع القدر السابق،
~~وقد قال رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P042
# وسلم: «علام يقتل أحدكم أخاه؟ ألا بركت، إن العين حق» . يريد: إن الله قد
~~أجرى العادة به؛ لأن قول العائن هو المحدث لما أصاب المعين، وبالله
~~التوفيق.
### | في أن صهيبا صلى على عمر بن الخطاب
# وسئل مالك: هل صلى صهيب على عمر؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: حقق مالك في هذه الرواية أنه صلى عليه، ومثله في رسم
~~اغتسل على غير نية من سماع ابن القاسم من كتاب الجنائز، ووقع في سماع أشهب
~~منه. قلت له: أبلغك أن عمر بن الخطاب صلى عليه صهيب؟ قال: لم أسمع ذلك،
~~ولكني أظن ذلك، لقول عمر بن الخطاب: يصلي بكم صهيب ثلاثا، وهو ظني أن صهيبا
~~صلى عليه، وذلك لقوله: يصلي بكم صهيبا، وهو ظن كاليقين؛ لأنه يبعد في
~~القلوب أن يستخلفه على الصلاة أيام الشورى فيصلي عليه غيره، ولم يجتمعوا
~~بعد على إمام.
# وهو صهيب بن سنان الرومي يعرف بالرومي، وهو من العرب؛ لأنه أصابه سبي وهو
~~صغير، فصار أعجمي اللسان. صحب النبي - عليه السلام - قبل أن يوحى إليه، ثم
~~أسلم معه بمكة هو وعمار بن ياسر في يوم واحد، وهاجر إلى ms6681 المدينة وشهد بدرا
~~فهو من المهاجرين الأولين. وروي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«من كان يؤمن بالله واليوم الآخر،
# PageV17P043
# فليحب صهيبا حب الوالدة ولدها» .
### | حكاية عن مروان بن الحكم في شدته في الحدود
# حكاية عن مروان بن الحكم في
# شدته في الحدود قال مالك: حدثنا يحيى بن سعيد أن امرأة خرجت إلى بعض
~~الحرار فلما نزلت قرقوة عرض لها رجل من أصحاب الحمر، فنزل إليها ثم أرادها
~~على نفسها فكشف عنها ثيابها فامتنعت منه فرمت بحجر فشجته ثم صاحت، فذهب،
~~فأتت مروان بن الحكم، وكانت فيه شدة في الحدود فذكرت ذلك، فسألها عن اسمه
~~فلم تعرفه، وقال لها: تعرفينه إذا رأيته؟ قالت: نعم، فأدخلت بيتا ثم قال:
~~ائتوني بالمكارين الذين يكرون الحمر، وقال: لا يبقى أحد أكريتموه، إلا
~~جئتموني به، فأتوه بهم فجعل يدخل عليها رجلا رجلا، فتقول: ليس هو هذا حتى
~~دخل عليها به مسجوجا، فقالت: هو هذا، فأمر به مروان أن يحبس في السجن، فأتى
~~أبوه فكلمه فيه فقال مروان: جانيك من يجني عليك، وقد تعدي الصحاح مبارك
~~الجرب، فقال أبوه: ليس كذلك، إنما قال تعالى: {ولا تزر وازرة وزر أخرى}
~~[الأنعام: 164] فقال مروان: لاها الله لا يخرج منها حتى ينفدها الفيد؟ وهم
~~بما كشف منها، فقال أبوه: هي علي، فأمر به مروان فأخرج، فقيل لمالك: أترى
~~هذا من القضاء يؤخذ به؟ قال: ليس هذا عندي من القضاء ولكنه على غلطة من
~~مروان، ولقد كان مروان يؤتى إليه بالرجل قد قبل المرأة فينزع ثنيته.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في رسم مساجد القبائل
# PageV17P044
# من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود. وما تضمنته عن مروان بأنه قضى للمرأة
~~بدعواها على الذي ادعت عليه أنه أرادها على نفسها وكشف عن ثيابها بألفي
~~درهم بما ادعت عليه من كشفه إياها مع الشبهة التي ألحقت التهمة به وحققت
~~الظنة عليه - لا يأخذ به مالك ولا يرى عليه القضاء به، إذ لا يرى العقوبات
~~في الأموال؛ لأن العقوبات ms6682 في الأموال أمر كان في أول الإسلام، من ذلك ما
~~روي عن النبي - عليه السلام - في مانع الزكاة: أنا آخذها منه، ونظر عزمة من
~~عزمات الإسلام.
# وما روى عنه في حريسة الجبل: أن فيها غرامة مثليها. وما روي عنه: من أن
~~سلب من أحد وهو يصيد في الحرم لمن أخذه. كان ذلك كله في أول الإسلام وحكم
~~به عمر بن الخطاب، ثم انعقد الإجماع بأن ذلك لا يجب، وعادة العقوبات على
~~الجرائم من الأبدان، وقد أنكر ذلك على مروان بن الحكم، فقال على سبيل إنكار
~~ذلك عليه: إنه كان يؤتى بالرجل يقبل المرأة فينزع ثنيته. وهذه نهاية في
~~الإنكار.
# والعقوبات في الجرائم عند مالك على قدر عقوبات الوالي وعظم جرم الجاني
~~على أن لا يجاوز الحد، وقد أمر مالك صاحب الشرط في الذي وجد مع صبي في سطح،
~~وقد جرده وضمه إليه وغلق على نفسه معه، فلم يشكوا في المكروه بعينه، أن
~~يضربه ضربا مبرحا ويسجنه سجنا طويلا حتى تظهر توبته، وتتبين، فسجنه صاحب
~~الشرط أياما قبل أن يضربه، فكان أبوه يختلف إلى مالك ويتردد، ويقول: اتق
~~الله فما خلقت النار باطلا، فيقول له مالك: أجل وإن الذي أبقى عليك ابنك
~~لمن الباطل، ثم ضربه صاحب الشرط أربعمائة سوط، فانتفخ، فمات، فما أكبر ذلك
~~مالك ولا بالى به. فقيل له: يا أبا عبد الله، إن مثل هذا من الأدب والعقوبة
~~لكثير، فقال: هذا بما اجترم، وما رأيت أنه أمسه من العقوبة إلا بما اجترم.
~~وقال مطرف بن عبد الله في المبسوطة: الأدب إلى الحاكم موكل إلى نظره، يؤدب
~~في ذلك
# PageV17P045
# باجتهاده وإن أتى الأدب على النفس وإخراج الروح، وله في الواضحة: إن أقصى
~~ما يبلغ من الأدب في المعروف بالجرم ثلاثمائة فما دون ذلك.
# وروي عن أصبغ: أن أقصى الأدب في جرم الفاسد البين الفساد مائتان. وروي
~~عنه: أن ذلك إلى اجتهاد الإمام، وإن أتى على النفس.
# وقد روي عن النبي - عليه السلام - من رواية ابن عباس أنه قال: «من ms6683 بلغ
~~حدا في غير حد فهو من المعتدين» . وذهب إلى هذا محمد بن مسلمة، فقال: انتهى
~~غضب الله في الزانية والزاني إلى مائة جلدة، فقال: {ولا تأخذكم بهما رأفة
~~في دين الله} [النور: 2] فلم يجعل عليهما أكثر من ذلك فلا يتجاوز في
~~العقوبة ثمانون سوطا.
# وقد روى عبد الله بن مسلمة بن القعب عن مالك: أنه لا يجاوز فيها خمسة
~~وسبعين، وأنه كان يقول: الأدب عندي دون الحد. والمشهور عنه المعلوم من
~~مذهبه: أن ذلك إلى اجتهاد الإمام، وهو مذهب ابن القاسم.
# وقال أبو حنيفة: لا يبلغ بالضرب أكثر من ثلاثة أسواط في الأدب، ولا يزاد
~~على الثلاثة إلا في حد. وروي ذلك عن الليث بن سعد، وقال أبو يوسف: لا يبلغ
~~في الأدب ثمانين، وقال ابن أبي ليلى، وابن شبرمة: لا يبلغ فيه مائة.
# ومن أهل العلم من رأى: أنه لا يضرب أكثر من عشرة أسواط. وروي مثله عن
~~أشهب. قال: لا يزيد السلطان في الأدب على عشرة أسواط ولا المكتب "كذا" على
~~ثلاثة فإن زاد على ثلاثة اقتص منه. وقد مضى هذا كله في رسم مساجد القبائل
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الحدود.
### | فضل الزمن المتقدم على المتأخر
# في فضل الزمن المتقدم على المتأخر قال مالك: قال عبد الله بن مسعود: ليس
~~عام إلا والذي
# PageV17P046
# قبله خير منه، فقال مالك: أراه منذ زمن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، فقيل له: يا أبا عبد الرحمن، إن عامنا هذا أخصب وأرخص سعرا من العام
~~الماضي، فقال: أيهما أكثر فقهاء وقراء وأحدث عهدا بالنبوة؟ قال: الذي مضى،
~~قال ابن مسعود: ذلك الذي أردت.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين ليس فيه ما يشكل؛ لأن صلاح الزمن
~~وخيره إنما في صلاح أهله وكثرة الخير فيهم، وفساده وشره إنما هو بفساد أهله
~~وشرهم، وقلة الخير والدعة فيهم، والخير والصلاح في الناس بكثرة علمائهم
~~وخيارهم. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «خير القرون قرني ثم
~~الذين يلونهم ثم ms6684 الذين يلونهم» ، فزمن قرنه - صلى الله عليه وسلم - خير من
~~زمن القرن الذي بعده وزمن القرن الذي بعده خير من زمن القرن الذي يليه،
~~وزمن الذي يليه خير من زمن الذي يليه، وهكذا أبدا؛ لأن الزمن إنما يمدح
~~بأهله، لا بكثرة الرخاء والخصب فيه، إذ قد يكثر الشر في زمن الرخاء فيكون
~~زمنا مذموما وتقل المعاصي والشر في زمن قلة الرخاء والجذب، فيكون زمنا
~~ممدوحا. فهذا وجه قول ابن مسعود "ما من عام إلا والذي قبله خير منه ".
~~وبالله التوفيق.
### | ما يجوز من فتنة المال
# وحدثنا مالك، عن يحيى بن سعيد: أن عمر بن الخطاب لما رأى ما جلب إليه من
~~المال الذي أفاء الله عليه، فقال: ما ظهر مثل هذا قط في أمة إلا سفكت
~~دماؤها، وقطعت أرحامها، قال مالك: ولا أرى دعاء بما دعا به إلا لما خاف من
~~الفتن، وقد كان يجب أن يعيش في الدنيا ويستمتع منها.
# PageV17P047
# قال الإمام القاضي - رضي الله عنه -: قول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه
~~-: ما ظهر مثل هذا في أمة إلا سفكت دماؤها وقطعت أرحامها، معناه: أن الناس
~~بما ركب الله فيهم من حب المال والرغبة فيه، والحرص عليه، حسبما ذكره في
~~كتابه حيث يقول: {زين للناس حب الشهوات من النساء والبنين والقناطير
~~المقنطرة من الذهب والفضة} [آل عمران: 14] يتنافسون فيه ويتقاتلون عليه
~~فيسفكون دماءهم، ويقطعون أرحامهم بسببه.
# وقول مالك: ولا أرى دعاء بما دعا به إلا لما خاف من الفتن، يريد: دعاءه
~~الذي دعا عند صدره: من منا؛ إذ أناخ بالأبطح، فكوم كومة بطحا ثم طرح عليها
~~رداءه واستلقى، ثم مد يده إلى السماء، ثم قال: اللهم كبرت سني، وضعفت قوتي،
~~واستشرت رعيتي، فاقبضني إليك غير مضيع ولا مفرط. وما قاله مالك من أنه إنما
~~دعا بما دعا به لما خافه من الفتن - بين، من قوله - رضي الله عنه -:
~~فاقبضني إليك غير مضيع ولا مفرط، فإنما تمنى الموت مخافة أن يعيش فيمتحن
~~بالفتن، ويكون منه تضيع أو تفرط فيما ms6685 يلزمه فيها، إذ هو الخليفة للمسلمين.
# وقول مالك: وقد كان يحب أن يعيش في الدنيا، ويستمتع بها، ليس معناه: أنه
~~كان يحب أن يعيش فيها لمجرد التمتع بالشهوات المباحة، وإنما معناه: أنه كان
~~يحب أن يعيش في الدنيا ويستمتع بما يقوى به على طاعة ربه، ويتقرب به إلى
~~خالقه من الصلوات والأعمال الزاكيات، فخير الناس من طال عمره، وحسن عمله؛
~~لأن زيادة السن زيادة في الفضيلة.
# ولهذا يقدم الأسن من الرجلين في الصلاة عند استوائهما في العلم والدين.
~~والدليل على هذا: «قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الرجلين
~~الأخوين اللذين هلك أحدهما قبل صاحبه بأربعين ليلة، فذكرت فضيلة الأول عنده
~~فقال: "ألم يكن الآخر مسلما؟ " قالوا: بلى يا رسول الله وكان لا بأس به،
~~قال: "وما يدريكم ما بلغت به صلاته بعده؟ إنما
# PageV17P048
# مثل الصلاة كمثل نهر عذب غمر ببلد أحدكم يقتحم فيه كل يوم خمس مرات، فما
~~ترون ذلك يبقي من درنه؟ فإنكم لا تدرون ما بلغت به صلاته» . وليس قول عمر:
~~اللهم اقبضني إليك غير مضيع ولا مفرط، بخلاف لما روي عن النبي - عليه
~~السلام - من قوله: «لا يتمنين أحدكم الموت لضر نزل به» لأنه إنما دعا بما
~~دعا به، شفقة على دينه، وخوفا من أن تدركه فتنة تصده عن القيام بأمور
~~المسلمين في دينهم ودنياهم، لما غصب به من الخلافة عليهم. والنهي إنما هو
~~عن تمني الموت عند نزول المصائب في الدنيا وحلول البلايا فيها سخطا بالقضاء
~~وقلة رضا به، وعدم صبر على الأذى والشدة، لا عند الخوف على فساد الدين
~~بحلول الفتن. والله أعلم.
### | حكاية من سعد بن معاذ
# قال مالك: وكان من أمر سعد حين مر وعليه الدرع وهو يقول:
# مهلا قليلا نلحق الهيجا حمل ... لا بأس بالموت إذا حل الأجل
# قال محمد بن رشد: حين مر وعليه الدرع المقلصة المشمرة الكمين، فقالت: ما
~~أخاف على الرجل إلا من أطرافه. وقد مضى الكلام على هذا في صدر هذا الرسم.
~~وقوله في البيت:
# مهلا ms6686 قليلا نلحق الهيجا حمل
# معناه الدعاء على أن يمهله الله على ضعفه حتى يلحق الحرب؛ لأن
# PageV17P049
# الحمل: الصغير من ولد الضأن، وقد يحتمل أن يكون قال ذلك وهو ضعيف من
~~الجرح الذي أصابه بالخندق، فمات منه بعد شهر. وقوله في قسم البيت الثاني:
# لا بأس بالموت إذا حل الأجل
# معناه: لا أكره الموت في سبيل الله، بل أرغبه إذا لم يكن منه بد، وحان له
~~الأجل. وبالله التوفيق.
### | إجلاء عمر يهود خيبر
# في إجلاء عمر يهود خيبر قال مالك: قال ذلك اليهودي لعمر، وقد أقرنا محمد،
~~فقال عمر: ألم أسمعه يقول لك: كيف بك إذا رقصت بك قلوصك ليلة بعد ليلة،
~~قال: إنما كانت هزيلة من أبي القاسم، فقال عمر: كلا والذي نفسي بيده إنه
~~لفصل وما هو بالهزل.
# قال محمد بن رشد: القائل ذلك لعمر، من اليهود رجل من كفار أهل خيبر، حين
~~أجلى أهل خيبر عن خيبر بما ثبت عنده من قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا يبقين دينان بأرض العرب» - وروي: بجزيرة العرب، وجزيرة العرب هي
~~منبتهم: مكة والمدينة واليمامة واليمن، وقيل لها جزيرة العرب، لإحاطة البحر
~~والأنهار بها من أقطارها إلى البصرة، فأبطل عمر احتجاج اليهودي عليهم في
~~إجلائهم عن خيبر، بإقرار النبي - عليه السلام - إياهم فيها بما أخبر أنه
~~سمعه من النبي - عليه السلام -؛ لأن ذلك يدل
# PageV17P050
# على أن إقراره إياهم فيها لم يكن على التأبيد بحق أوجبه لهم، وإنما كان
~~لمنفعة المسلمين، إلى أن يأمر بإجلائهم فيمتثل أمره فيها، وذلك من أعلام
~~نبوته؛ لأنه أخبر بما كان قبل أن يكون، فكان كما أخبر به - صلى الله عليه
~~وسلم -. وكذلك أجلى عمر - رضي الله عنه - يهود نجران وفدك. فأما يهود خيبر
~~فخرجوا منها ليس لهم من الأرض والثمر شيء، وأما يهود فدك فكان لهم نصف
~~الثمر ونصف الأرض؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صالحهم على ذلك،
~~فأعطاهم عمر قيمته من ذهب وورق وجمال وأقتاب وأجلاهم عنها. وبالله التوفيق.
### | السبب التي استحل ms6687 به رسول الله صلى الله عليه بني النضير
# في السبب التي استحل به رسول الله
# صلى الله عليه بني النضير
# قال مالك: «جاء رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بني النضير يستعينهم في
~~دية فقعد في ظل جدار، فأرادوا أن يلقوا عليه رحا. فأخبره الله بذلك، فقام
~~وانصرف، فبذلك استحلهم وأجلاهم إلى خيبر» وصفية من أهلها، سباها رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بخيبر، قال: «فرجع إليهم رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فأجلاهم على أن لهم من أموالهم ما حملت الإبل والصفراء والبيضاء
~~والخلقة والدنان ومشك الحمل» . قال: الصفراء والبيضاء الذهب والورق والخلقة
~~السلاح والدنان الفخار ومشك الحمل يستقي فيه الماء جلود يدبغونها بشعرها،
~~«فقال لهم رسول الله صلى الله عليه حين رجع إليهم: يا أخاييث يا وجوه
~~القردة والخنازير» .
# قال الإمام القاضي: الدية التي ذهب رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P051
# وسلم إلى بني النضير ليستعينهم فيها هي دية الرجلين الكلابيين اللذين
~~قتلهما عمرو بن أمية في منصرفه من بئر معونة، بعد أن أسره عامر بن الطفيل
~~وأطلقه، وذلك أنهما نزلا معه في ظل، فسألهما: ممن أنتما؟ فقالا: من بني
~~عامر، فأمهلهما حتى إذا ناما قتلهما وهو يرى أن قد أصاب منهما ثأره من بني
~~عامر فيما أصابوا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في بئر معونة،
~~وكان معهما عهد من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يعلم به عمرو فلما
~~قدم على رسول الله وأخبره الخبر، قال: لقد قتلت قتيلين كان لهما جوار،
~~لأدينهما، هذا عمل أبي براء، وذلك أن أبا براء الكلابي، ويعرف بملاعب
~~الأسنة، كان قد وفد على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فدعاه إلى
~~الإسلام فلم يسلم ولم ينقد. وقال له: لو بعثت رجالا من أصحابك إلى أهل نجد
~~فدعوهم لرجوت أن يستجيبوا لك، فقال له النبي- عليه السلام -: إني أخشى
~~عليهم أهل نجد، فقال: أنا جار لهم، فبعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إليهم جماعة من أصحابه، قيل: في سبعين ms6688 من خيار المسلمين، فنهضوا حتى نزلوا
~~ببئر معونة، وبعثوا منها حرام بن ملحان بكتاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إلى عدو الله عامر بن الطفيل فلم ينظر في كتابه حتى عدى عليه فقتله،
~~واستصرخ عليهم قبائل من سليم عصية ورعل وذكوان فأجابوه وخرجوا حتى غشوا
~~القوم، فأحاطوا بهم في رحالهم، فأخذوا سيوفهم، ثم قاتلوا حتى قتلوا من عند
~~آخرهم إلا من كان منهم غائبا في سرحهم.
# منهم عمرو بن أمية، أسروه فأطلقه عامر بن الطفيل بعد أن جر ناصيته في
~~رقبة كانت على أمه زعم. فلما ذهب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى بني
~~النضير، وكانت بينه وبينهم موادعة، ليستعين بهم في دية هذين القتيلين
~~اللذين قتلهما عمرو بن أمية ولهما منهما منه جوار. قالوا له: اجلس يا أبا
~~القاسم حتى تطعم، وترجع بحاجتك، ونقوم نتشاور ونصلح أمرنا فيما جئتنا به،
~~فقعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مع أبي بكر، وعمر وعلي ونفر من
~~الأنصار إلى جدار
# PageV17P052
# من جدرهم فتآمروا على قتله، وقالوا: من رجل يصعد على ظهر البيت فيلقي على
~~محمد صخرة فيقتله ويريحنا منه؟ فانتدب لذلك بعضهم وهو عمرو بن جحاش وأوحى
~~الله إلى رسوله صلى الله عليه بما ائتمروا به من ذلك، فقام ولم يشعر أحد
~~ممن معه ونهض إلى المدينة، فلما استبطأه أصحابه وراث عليهم خبره، أقبل رجل
~~من المدينة فسألوه، فقال: لقيته وقد دخل أزقة المدينة، فقالت اليهود
~~لأصحابه: لقد عجل أبو القاسم قبل أن نقيم له حاجته، ولحق به أصحابه
~~بالمدينة، فأخبرهم بما أوحى الله به إليه ونزل في ذلك: {يا أيها الذين
~~آمنوا اذكروا نعمة الله عليكم إذ هم قوم} [المائدة: 11] ... الآية، وأمر
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أصحابه بالتهيؤ إلى قتالهم وخرج بهم
~~إليهم، واستعمل على المدينة ابن أم مكتوم فتحصنوا منه في الحصون، فحاصرهم
~~ست ليال، وأمر بقطع النخل وإحراقها. ودس إليهم عبد الله بن أبي ابن سلول
~~ومن معه من المنافقين أنهم يقاتلون معهم وينصرونهم، وذلك ms6689 قوله تعالى: {ألم
~~تر إلى الذين نافقوا يقولون لإخوانهم} [الحشر: 11] إلى قوله: {لا ينصرون}
~~[الحشر: 12] فلما جاءت الحقيقة خذلوهم وأسلموهم فألقوا بأيديهم وسألوا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن يكف عن دمائهم ويخليهم على أن لهم ما حملت
~~الإبل من أموالهم إلا السلاح، فاحتملوا كذلك إلى خيبر.
# وذلك معنى قوله في هذه الرواية: وأجلاهم إلى خيبر ومنهم من صار إلى
~~الشام، وكان ممن صار منهم إلى خيبر أكابرهم كحيي بن أخطب وسلام بن أبي
~~الحقيق، وكنانة بن الربيع بن أبي الحقيق فدانت لهم خيبر، فصفية بنت حيي بن
~~أخطب من أهل خيبر كما قاله مالك في هذه الرواية؛ لأن أباها حيي بن أخطب من
~~بني النضير، احتمل إلى خيبر، فصار من أهلها. وروي عن الحسن قال: بلغني «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما أجلى بني النضير. قال لهم:
# PageV17P053
# " امضوا فهذا أول الحشر وأنا على الأثر» . وأنزل الله تعالى في ذلك في
~~سورة الحشر: {هو الذي أخرج الذين كفروا من أهل الكتاب من ديارهم} [الحشر:
~~2] إلى قوله: {وأيدي المؤمنين} [الحشر: 2] . وذلك أن المؤمنين جعلوا
~~يخربونها من ظاهرها وجعلوهم يخربونها من أجوافها لما أيقنوا أن الله أعلم
~~بغلبة المسلمين عليهم فيها. وقد قيل: إنما كانوا يخربون بيوتهم ليبنوا
~~ببعضها ما هدم المسلمون من حصونهم. والأول أظهر. والله أعلم.
# وأنزل في أمرهم: {ولولا أن كتب الله عليهم الجلاء لعذبهم في الدنيا}
~~[الحشر: 3] يقول عز وجل: لولا أن كتب على اليهود من بني النضير في أم
~~الكتاب الانتقال من موضع إلى موضع، ومن بلد إلى آخر لعذبتهم في الدنيا
~~بالقتل والسباء، لكني رفعت العذاب عنهم في الدنيا بالقتل، وعذبتهم فيها
~~بالجلاء، ولهم في الآخرة عذاب النار مع ذلك.
# وأنزل تعالى في أمرهم: {وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من
~~خيل ولا ركاب ولكن الله يسلط رسله على من يشاء} [الحشر: 6] فكانت بنو
~~النضير صافية لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -، لم تخمس، فكانت منها
~~صدقاته، على ما قاله ms6690 مالك في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب من كتاب
~~الجهاد، وما وقع في المدونة من أنه قسم النضير بين المهاجرين وثلاثة من
~~الأنصار، معناه: ما بقي منها بعض صدقاته، وإنما خص بذلك المهاجرين دون
~~الأنصار، حاشى سهل بن حنيف وأبي دجانة، لفقرهما، والحارث بن الصمة؛ لأنه
~~كان شرط على الأنصار في بيعة العقبة أن يواسوا من يأتيهم من المهاجرين،
~~فكانوا يكفونهم المئونة، ويقاسمونهم في الثمر فلما جلا بنو قينقاع وبنو
~~النضير، قال لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن
# PageV17P054
# شئتم بقيتم على ما كنتم عليه، وقسمت عليكم، وإن شئتم رجعت إليكم أموالكم
~~وقسمت لهم دونكم» فاختاروا ذلك ففعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
~~وقد وقع في رسم صلى نهارا بعد هذا من قول مالك: إن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قسم قريظة بين المهاجرين، ونفر من الأنصار، سمعت منه أنهم
~~ثلاثة: سهل بن حنيف، والحارث بن الصمة، وسماك بن حرشة. قال: فأما النضير
~~فإنها كانت صافية، لم يكن فيها خمس، وخيبر، كانت صافية إلا قليل منها فتحت
~~عنوة، وذلك يسير، فخمس ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وما في
~~المدونة وفي سماع أشهب عن مالك من كتاب الجهاد هو الصحيح؛ لأن ما لم يوجف
~~عليه بخيل ولا ركاب، هو الذي لا خمس فيه، ولا حق لأحد مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، يقسمه باجتهاده، فخص بالنضير المهاجرين للمعنى المذكور،
~~إلا ثلاثة من الأنصار، ومنها كانت صدقاته، وكذلك ما كان من خيبر، لم يوجف
~~عليه بخيل ولا ركاب، لم يكن فيه خمس، ولا حق لأحد مع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، فقطع منه لأزواجه، وأما ما كان منها قد أوجف عليه بالخيل
~~والركاب، فخمسه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وقسمه بين الغانمين،
~~وكذلك قريظة؛ لأنها افتتحت بقتال، ولم يسلم من بني النضير إلا رجلان، أحرزا
~~أموالهما، أحدهما يامن بن عمير وابن كعب بن عمرو بن جحاش. وذكر أنه جعل
~~جعلا لمن قتل ابن ms6691 عمه عمرو بن جحاش لما هم به في رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -.
### | عمر بن عبد العزيز زهده في زهده وخوفه الله
# حكاية عن عمر بن عبد العزيز في زهده وخوفه الله قال مالك: أمر عمر بن عبد
~~العزيز رجلا يشتري له ثوبا
# PageV17P055
# بستمائة درهم، للحاف، فسخطه، فلما ولى أمر ذلك الرجل، أن يشتري له كساء
~~بسبعة دراهم، فلما جاء به أخذه فلبسه ثم تعجب لحسنه، فضحك الرجل، فقال له
~~عمر: إني لأظنك أحمق، تضحك من غير شيء، قال: إنما ضحكت لمكان اللحاف الذي
~~أمرتني أن أشتريه بستمائة درهم، قال: فصمت ساعة، ثم قال: أخشى ألا يشتري
~~أحد ثوبا بستمائة درهم وهو يخاف الله.
# قال محمد بن رشد: هذا من زهد عمر بن عبد العزيز في الدنيا وخوفه لله
~~نهاية في ذلك. وفضائله أكثر من أن تحصى، ومناقبه مشهورة لا تخفى، قد حصل
~~الإجماع على الثناء عليه والشهادة بالخير له، حتى قال ابن القاسم في رواية
~~الصلت عنه على ما وقع في سماع عبد الله بن الحسن من كتاب الأيمان بالطلاق:
~~إن من حلف بطلاق امرأته أنه من أهل الجنة لا تطلق عليه امرأته. وقد مضى
~~الكلام على ذلك هنالك. وبالله التوفيق.
### | أول ظعينة قدمت المدينة
# في أول ظعينة قدمت المدينة
# قال مالك: كان أول ظعينة قدمت المدينة أم سلمة، فخرجت وحدها من مكة
~~مهاجرة، فرآها رجل من قريش فتبعها حتى إذا نزلت حط رحلها ورحل لها، حتى إذا
~~أرادت الرحيل تنحى عنها، فإذا همت بالرحيل رحل لها، حتى رأى المدينة، فقال
~~لها: هذا الموضع الذي تريدين ثم انصرف.
# قال محمد بن رشد: أم سلمة هذه هي بنت أبي أمية بن المغيرة المعروف بزاد
~~الراكب، أحد أجواد قريش المشهورين بالكرم زوج النبي - عليه السلام -، كانت
~~قبل رسول الله صلى الله عليه تحت أبي سلمة بن عبد الأسود فولدت له أولادا
~~منهم أبو سلمة الذي كنيت به، وهاجرت معه إلى
# PageV17P056
# أرض الحبشة، وذكر ابن عبد البر في كتاب الصحابة له: ms6692 أنها أول من هاجرت مع
~~زوجها إلى أرض الحبشة. وذكر في كتاب الدرر له: أن أول من خرج من المسلمين
~~فارا بدينه إلى أرض الحبشة عثمان بن عفان مع زوجته رقية بنت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، ثم رجع أبو سلمة مع زوجته أم سلمة المذكورة من أرض
~~الحبشة إلى مكة في جملة من رجع إليها، لما كان اتصل بهم من أن قريشا قد
~~أسلمت أو أكثرها خبرا كاذبا، ثم هاجر أبو سلمة ثانية من مكة إلى المدينة،
~~وحبست عنه امرأته أم سلمة سنة، ثم أذن لها باللحاق بزوجها، فانطلقت مهاجرة،
~~فكانت أول ظعينة قدمت المدينة على ما قاله مالك في هذه الرواية. والرجل
~~الذي شيعها من قريش حتى رآها تحل المدينة وكان كافرا هو عثمان بن طلحة،
~~وذكر ابن عبد البر في كتاب الصحابة من رواية محمد بن مسلمة المغني عن مالك
~~قال: هاجرت أم سلمة وأم حبيبة إلى أرض الحبشة ثم خرجت مهاجرة إلى المدينة،
~~وخرج معها رجل من المشركين، وكان ينزل بناحية منها، إذا نزلت، ويسير معها
~~إذا سارت، ويرحل بعيرها ويتنحى إذا ركبت، فلما رأى خيل المدينة قال: هذا
~~الأرض التي تريدين ثم سلم عليها وانصرف. والذي في هذه الرواية من أنها إنما
~~خرجت من مكة مهاجرة يريد بعد رجوعها إليها من أرض الحبشة هو الصحيح، والله
~~أعلم.
### | [تفسير بكة ومكة]
# في تفسير بكة ومكة
# قال: وسئل مالك: عن تفسير مكة وبكة؟ فقال: بكة موضع البيت، ومكة غيره من
~~المواضع، يريد القرية.
# قال محمد بن رشد: أراه أخذ ذلك والله أعلم من قوله عز وجل؛ لأنه قال في
~~بكة: {إن أول بيت وضع للناس للذي ببكة مباركا} [آل عمران: 96] وهو إنما وضع
~~بموضعه الذي وضع فيه لا فيما سواه من
# PageV17P057
# القرية. وقال في مكة: {وهو الذي كف أيديهم عنكم وأيديكم عنهم ببطن مكة}
~~[الفتح: 24] ، وذلك إنما كان في القرية لا في موضع البيت.
### | ما جاء من أن عبد المطلب حفر بئر زمزم
# فيما جاء من ms6693 أن عبد المطلب حفر بئر زمزم قال مالك: رأى عبد المطلب أنه
~~يقال له: احفر زمزم، لا تنزف ولا تهزم، بين فرث ودم، تروي الحجيج الأعظم،
~~في موضع التراب الأعصم. قال: فحفره.
# قال الإمام القاضي: قد جاء في الصحيح: أن إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -
~~لما كان بينه وبين أهله ما كان خرج بابنه إسماعيل وأمه ومعهم شنة فيها ماء،
~~حتى قدم مكة، فوضعها تحت دوحة فجعلت تشرب من الشنة ويدر لبنها حتى لما فني
~~الماء قالت: لو ذهبت فنظرت لعلي أحس أحدا فصعدت على الصفا فنظرت فلم تر
~~أحدا ثم هبطت فلما صارت في الوادي، رفعت رأسها فسعت سعي الإنسان المجهود،
~~ثم صعدت على المروة، فلم تر أحدا، فعلت ذلك سبع مرات وابنها يلتوي من
~~العطش، فلما كان في آخر ذلك، سمعت صوتا فأصغت إليه فقال: قد سمعت أن كان
~~عندك غواث، فإذا جبريل فقال بعقبه هكذا، فاندفق الماء فدهشت أم إسماعيل
~~فجعلت تحفن، قال: فقال أبو القاسم - صلى الله عليه وسلم -: «لو تركته كان
~~الماء ظاهرا» أي: لكانت زمزم عينا معينا، فيحتمل أن يكون بعد ذلك قد رفعت
~~السيول فتلقاه الرمل والتراب حتى انطمس وعفا أثره، فكان من عبد المطلب في
~~حفره ما ذكر في هذه الحكاية، والله أعلم.
# PageV17P058
### | [ما يزع الإمام الناس]
# فيما يزع الإمام الناس قال مالك: بلغني أن عثمان بن عفان قال: ما يزع
~~الإمام الناس أكثر مما يزعهم القرآن، قال: يزعهم يكفهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن الذين ينتهون من الناس عن محارم الناس
~~مخافة السلطان، أكثر من الذين ينتهون عنها لأمر الله، ففي الإمام صلاح
~~الدين والدنيا، ولا اختلاف بين الأمة في وجوب الإمامة ولزوم طاعة الإمام.
### | تكنية الصبي
# من تكنية الصبي وسئل مالك: عن الصبي أيكنى؟ قال: لا بأس بذلك، فقيل له:
~~فكنيت ابنك أبا القاسم، قال: أما أنا فلا أفعله، ولكن أهل البيت يكنونه فلا
~~أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله في تكنية الصبي: إنه لا ms6694 بأس بذلك - يدل على أن ترك
~~ذلك أحسن عنده، ولذلك قال في تكنية ابنه: أما أنا فلا أفعله. وأهل البيت
~~يكنونه. وإنما كان تركه أحسن، لما في ظاهره من الإخبار بالكذب؛ لأن الصبي
~~لا ولد له يكنى عن اسمه به كما يفعل ذلك من له ولد من الرجال، وجاز، ولم
~~يكن فيه إثم ولا حرج، إذ لا يقصد بذلك إلى الإخبار بأنه والد للمكنى باسمه،
~~وإنما تجعل الكنية التي يكنى بها اسما علما له على سبيل الإكرام له
~~والترفيع به، وبالله التوفيق.
### | [دليل النبي عليه السلام في هجرته إلى المدينة وما ظهر في ذلك من معجزاته]
# في دليل النبي - عليه السلام - في هجرته إلى المدينة وما ظهر في ذلك من
~~معجزاته قال مالك: كان اسم الدليل رقيط، وكانوا أربعة، النبي عليه
# PageV17P059
# السلام، وأبو بكر، وعامر بن فهيرة مولي أبي بكر، والدليل.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في بعض الكتب: رقيط، وفي بعضها: أريقط. وقال
~~ابن عبد البر في الدرر له: إن اسمه عبد الله بن أرقط. ويقال: أريقط. وكان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبو بكر قد استأجراه حين خروجهما من مكة
~~ليدل بهما إلى المدينة، وكان معهما عامر بن فهيرة، مولى أبي بكر، فكانوا في
~~مسيرتهم إلى المدينة أربعة كما قال، وذلك أن النبي - عليه السلام - لما
~~بايع أهل المدينة الأنصار، ودخلوا في الإسلام، وهاجر إليها من هاجر من
~~المسلمين، شق ذلك على قريش، وقالوا: هذا شيء شاغل لا يطاق، فأجمعوا أمرهم
~~على قتل رسول الله صلى الله عليه فبيتوه ورصدوه على باب منزله طول ليلتهم
~~ليقتلوه إذا خرج، فأمر النبي - عليه السلام - علي بن أبي طالب أن ينام على
~~فراشه، ودعا الله عز وجل أن يعمي عليهم أثره فطمس الله تعالى على أبصارهم،
~~وخرج وقد غشيهم النوم فوضع على رؤوسهم ترابا ونهض فلما أصبحوا خرج عليهم
~~علي وأخبرهم أن ليس في الدار ديار، فعلموا أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قد فات ونجا وتواعد رسول الله ms6695 - صلى الله عليه وسلم - مع أبي بكر
~~الصديق للهجرة، ودفعا راحلتيهما إلى الدليل المذكور، وكان كافرا لكنهما
~~وثقا به، فاستأجراه ليدل بهما إلى المدينة، ثم نهضا حتى دخلا الغار بجبل
~~ثور، وكانت أسماء بنت أبي بكر تأتيهما بالطعام، ويأتيهما عبد الله بن أبي
~~بكر بالأخبار ثم يتلوهما عامر بن فهيرة بالغنم، فيعفي آثارهما، فلما فقدته
~~قريش جعلت تطلبه بقائف معروف فقفا الأثر حتى وقف على الغار، فقال: هاهنا
~~انقطع الأثر، فانظروا، فنظروا فإذا بالعنكبوت قد نسج على فم الغار من
~~ساعته، وأمر الله تعالى حمامة فباضت على نسج العنكبوت، وجعلت ترقد على
~~بيضها، فلما نظر الكفار إلى ذلك أيقنوا أن ليس في الغار أحد، فرجعوا، «فقال
~~أبو بكر للنبي - عليه السلام -: "لو أن أحدهم نظر عند قدميه لأبصرنا تحت
~~قدميه، فقال: يا أبا بكر، ما ظنك باثنين الله ثالثهما» .
# PageV17P060
# فلما مضت لبقائهما في الغار ثلاثة أيام أتاهما الدليل براحلتيهما وأسماء
~~بسفرتهما، وكانت قد شقت نطاقها، فربطت بنصفه السفرة، وانتطقت النصف الآخر
~~ولهذا سميت أم النطاقين فركبا راحلتيهما وأردف أبو بكر عامر بن فهيرة،
~~وتقدمهم الدليل، فصاروا أربعة كما قال في الحكاية، حتى وصلوا إلى المدينة.
~~وروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «خير الصحابة أربعة» . وقد وصف
~~أصحاب السير مراحله في طريقه مرحلة مرحلة، وما كان منه فيها من أعلام نبوته
~~المعجزات، من ذلك خبره مع سراقة بن مالك بن جعشم وذلك أنهم مروا في مسيرهم
~~بناحية موضع سراقة بن جعشم، فلما رآهم علم أنهم الذين جعلت فيهم قريش ما
~~جعلت لمن أتى بهم، فركب وتبعهم ليردهم بزعمه، فدعا عليه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فساخت يدا فرسه في الأرض، ثم استقلت فأتبعها دخان، فعلما
~~أنها آية فناداهم قفوا علي وأنتم آمنون فوقف رسول الله صلى الله عليه فهم
~~به فساخت يدا فرسه، فقال: ادع الله لي فلن تر مني ما تكره، وأنا أنصرف عنك
~~الطلب فدعا له فاستقلت فرسه، وسأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن
~~يكتب ms6696 له كتابا فأمر أبا بكر فكتب له وانصرف، وجعل يرد كل من لقي يقول لهم:
~~قد كفيتكم هذه الناحية فكان أول النهار طالبا لرسول الله وآخره معه رادا
~~للطالبين عنه. وخبره مع أم معبد حين مروا بها في خيمتها في شاتها الحائل
~~على ما هو مشهور معلوم بنقل الثقات وساروا على غير الطريق المعهودة حتى
~~وصلوا إلى المدينة فنزلوا بقباء ضحى يوم الاثنين، وقيل: عند استواء الشمس،
~~لاثنتي عشرة ليلة خلت لربيع الأول، وأول من رآه رجل من اليهود وكان أكثر
~~أهل المدينة قد خرجوا ينظرون إليه، فلما ارتفع النهار وقلصت الظلال، واشتد
~~الحر يئسوا منه وانصرفوا ورآه
# PageV17P061
# رجل من اليهود كان في نخل له، فصاح: يا بني قيلة، هذا جدكم قد جاء، يعني
~~حظكم، فخرجوا وتلقوه، فقيل: إنه دخل معهم المدينة، فقيل: إنه نزل على سعد
~~بن خيثمة، وقيل: إنه نزل على كلثوم بن هرم، وكان فيمن خرج إليه قوم من
~~اليهود كان فيهم عبد الله بن سلام، قال: فلما نظرت إلى وجهه، عرفت أن وجهه
~~ليس بوجه كذاب، فكان أول ما سمعت منه: «أيها الناس أفشوا السلام وأطعموا
~~الطعام، وصلوا الأرحام، وصلوا بالليل والناس نيام تدخلوا الجنة بسلام» .
### | ذم الحسد
# في الحسد
# قال مالك: بلغني أن أول معصية كانت الحسد والكبر والشح، حسد إبليس وتكبر
~~على آدم، وشح آدم، فقيل له: كل من شجر الجنة كلها إلا التي نهاه الله فشح
~~فأكل منها.
# قال محمد بن رشد: الحسد من الذنوب العظام لأن الله تعالى نهى عنه وحرمه
~~في كتابه وعلى لسان رسوله فقال عز وجل: {ولا تتمنوا ما فضل الله به بعضكم
~~على بعض} [النساء: 32] وقال: {أم يحسدون الناس على ما آتاهم الله من فضله}
~~[النساء: 54] أن يعطيه مثل ما أعطاه لغيره، دون أن تزول
# PageV17P062
# النعمة عنه فليس ذلك بمحظور ولا حسد، وإنما هو الغبطة، تقول غبطت الرجل
~~في كذا، وحسدته عليه، فالغبطة مباحة، والحسد محظور. قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا حسد إلا في اثنتين: ms6697 رجل آتاه الله القرآن فهو يقوم
~~به آناء الليل وآناء النهار، ورجل آتاه الله مالا فهو ينفقه آناء الليل
~~والنهار» معناه لا حسد أصلا، لكن في هذين الاثنتين تغابطوا فيهما
~~فالاستثناء في الحديث استثناء منقطع، ومن الناس من ذهب إلى أن قول النبي -
~~عليه السلام - ليس على عمومه؛ لأن النبي - عليه السلام - قد أباحه في
~~الخير، وقال: «لا حسد إلا في اثنتين» ، والذي ذهب إلى هذا قال: إن الحسد
~~على وجهين: حسد معه بغي، وحسد لا بغي معه. وروي أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «إذا حسدتم فلا تبغوا» .
# والبغي والله أعلم هو أن يريد الإضرار بالمحسود بزوال النعمة عنه، فالحسد
~~الذي لا بغي معه جائز، والحسد الذي معه البغي محظور. فالحسد على هذا ينقسم
~~على قسمين: حسد في الخير، وحسد في المال، فالحسد في الخير مرغب فيه، إذ لا
~~بغي فيه، والحسد في المال جائز إذا لم يكن معه بغي، ومحظور إن كان معه بغي،
~~وكذلك الكبر محظور مذموم؛ لأن الكبرياء إنما هي لله تعالى، فمن تكبر قصمه
~~الله ومن تواضع رفعه الله.
# والشح على وجهين: شح بالواجبات، وشح بالمندوبات، فأما الشح بالواجبات
~~فحرام، وأما الشح بالمندوبات فمكروه. فمن وقي الشح في الوجهين فقد أفلح،
~~قال عز وجل: {ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [التغابن: 16] .
# وقوله في آدم: فشح فأكل منها. معناه: فشح أن يأكل من ثمر الجنة التي أباح
~~الله له الأكل منها إبقاء عليها وشحا بها، وأكل من التي نهاه الله عنها.
~~والله الموفق.
# PageV17P063
### | الأدب في الأكل
# في الأدب في الأكل وسئل مالك: عن رجل يأكل في بيته مع أهله وولده، فيأكل
~~معهم فيما بينهم، ويتناول ذلك من أيديهم، قال: لا بأس بذلك، وسئل مالك: عن
~~القوم يأكلون في مثل الحرس، فيتناول بعضهم بين يدي بعض، وبعضهم يتوسع لبعض.
~~قال: لا خير في ذلك، وليس هذا من الأخلاق التي تعرف عندنا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير بأسا إذا أكل الرجل في بيته ms6698 مع أهله وولده،
~~مما يليهم؛ لأن الرجل لا يلزمه أن يتأدب مع أهله وولده في الأكل، ويلزم
~~أهله وولده أن يتأدبوا معه فيه، وعليه هو أن يأمرهم بذلك على ما جاءت به
~~السنة عن النبي - عليه السلام - في قوله لربيبه عمر بن أبي سلمة: «سم الله
~~وكل مما يليك» ، وكذلك الرفقاء إذا اجتمعوا في الأكل يلزم أن يتأدب كل واحد
~~منهم في أكله مع صاحبه، فلا يأكل إلا مما يليه على ما قاله مالك في القوم
~~يأكلون في مثل الحرس أو في مثل الجريش على ما وقع في بعض الكتب. وهذا في
~~الطعام الذي صفته واحدة، لا تختلف أغراض الآكلين فيها كالثريد واللحم
~~وشبهه، وأما الطعام المختلف الذي تختلف أغراض الآكلين فيه، فلا بأس أن
~~يتناول بعضهم ما يعجبه منه، وإن كان يلي غيره. وقد جاءت به السنة. روي عن
~~عبد الله بن عكراش بن ذؤيب قال: «بعثني بنو مرة بن عبيد بصدقات أموالهم إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقدمت عليه المدينة، فوجدته جالسا بين
~~المهاجرين والأنصار فأتيته بإبل كأنها عروق الأرطى فقال: من الرجل؟ فقلت:
~~عكراش بن ذؤيب، فقال: ارفع في النسب، فقلت: ابن حرقوص بن جعدة بن عمرو بن
~~النزال بن مرة بن عبيد. وهذه صدقات بني مرة بن عبيد، فتبسم
# PageV17P064
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. ثم قال: بل هذه إبل كرمي ثم أمر بها
~~أن توسم بميسم إبل الصدقة وتضم إليها ثم أخذ بيدي وانطلق بي إلى منزل أم
~~سلمة زوج النبي - عليه السلام - فقال: هل من طعام؟ فأتتنا بجفنة كثيرة
~~الثريد والودك فأقبلنا نأكل منها فأكل رسول الله صلى الله عليه من بين يديه
~~وجعلت أخبط في نواحيها، فقبض رسول الله بيده اليسرى على يدي اليمنى. وقال:
~~يا عكراش كل من موضع واحد، فإنه طعام واحد، ثم أتتنا بطبق فيه ألوان من رطب
~~أو ثمر -شك عبد الله بن عكراش: رطبا كان أو ثمرا؟ - فجعلت آكل مما بين يدي
~~فجالت يد رسول الله - صلى ms6699 الله عليه وسلم - في الطبق، وقال: يا عكراش كل من
~~حيث شئت ثم أتتنا بماء فغسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم مسح ببلل
~~كفيه وجهه وذراعيه ورأسه ثم قال: لا يا عكراش هذا الوضوء» .
### | [كراهية التنعم وزي الأعاجم]
# في كراهية التنعم وزي الأعاجم
# قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب قال: إياي والتنعم وزي الأعاجم.
# قال محمد بن رشد: قول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: إياي والتنعم،
~~معناه: التحذير من التنعم بالمباحات في الدنيا، وذلك منه على سبيل التورع
~~فيها، والتقلل منها؛ لأن من تنعم بشيء في الدنيا، فلا بد أن يسأل عن تنعمه،
~~وما يجب لله من الحقوق فيه، قال عز وجل: {ثم لتسألن يومئذ عن النعيم}
~~[التكاثر: 8] . قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأصحابه في الطعام
~~الذي أكلوه عند أبي الهيثم بن التيهان، وقد صنع لهم
# PageV17P065
# خبزا من شعير وذبح لهم شاة واستعذب لهم ماء فعلق في نخلة: «لتسألن عن
~~النعيم هذا اليوم» . ومن حق المسلم الخائف لله، لا يتنعم في الدنيا، ويطوي
~~بطنه عن جاره وابن عمه، وقد أدرك عمر بن الخطاب جابر بن عبد الله ومعه حمل
~~لحم، فقال: ما هذا؟ فقال: يا أمير المؤمنين قدمنا إلى اللحم، فاشتريت بدرهم
~~لحما فقال عمر: أما يريد أحدكم أن يطوي بطنه عن جاره وابن عمه؟ أين تذهب
~~هذه الآية: {أذهبتم طيباتكم في حياتكم الدنيا واستمتعتم بها} [الأحقاف: 20]
~~، وأما زي العجم فإنما نهى عنه عمر بن الخطاب لما فيه من التشبه بهم، وقد
~~روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «من تشبه بقوم فهو منهم، ومن رضي
~~عمل قوم كان شريك من عمله» . فزي العجم منهي عنه ملعون لابسه، وكذلك سيوفهم
~~وشكلهم، وجميع زيهم، هو مثله في اللعنة والكراهة، قال ذلك ابن حبيب في
~~الواضحة، فلا يجوز لأحد لبسه في صلاة ولا غيرها، ومن جهل فلبسه في الصلاة
~~فلا إعادة عليه إذا كان طاهرا وقد أساء. وبالله التوفيق.
### | إيثار الرجل المساكين على نفسه
# في إيثار ms6700 الرجل المساكين على نفسه
# بالطيب من الطعام قال مالك: كان طاووس يشتري الجزرة لسفرته، فيدفعها إلى
~~المساكين قبل أن يذبحها، وكان يعمل الطعام الطيب، ويدعو إليه المساكين،
~~فقيل له: لو دعوت أشراف الناس،
# PageV17P066
# فقال: لا، إن هؤلاء لا عهد لهم بمثل هذا، فقيل لمالك: فإنه كان بمصر رجل
~~يسمى مروان اليحصبي يفعل ذلك، فقال: ما أجود أن يفعل هذا، وأعجبه العمل به.
# قال محمد بن رشد: الفضل في هذا بين لا يخفى، قال تعالى: {ويطعمون الطعام
~~على حبه} [الإنسان: 8] . وقال: {لن تنالوا البر حتى تنفقوا مما تحبون} [آل
~~عمران: 92] . وقال: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9]
~~فإذا أعطى الرجل المساكين فضل الطعام كان له عند الله فضل.
### | [يمد من بسم الله الرحمن الرحيم ما لا يمد]
# فيمن يمد من بسم الله الرحمن الرحيم " ما لا يمد وسئل مالك: عن مد " بسم
~~الله الرحمن الرحيم "، أترى به بأسا؟ قال: لا بأس به، وما الذي يسأل عن مثل
~~هذا؟ قال: وسألته عن مد " بسم الله الرحمن الرحيم " قبل أن يجعل السين،
~~قال: ما يعجبني.
# قال محمد بن رشد: إذا لم ير بأسا في المد في الخط فيما بين السين والميم
~~من " بسم الله الرحمن الرحيم "، وأنكر السؤال عنه؛ لأن الجواز فيه بين، بل
~~هو مستحب مستحسن؛ لأن مد الخط في كتاب اسم الله تفخيم له، وتحسين فيه، ومن
~~الحق أن يفخم له عز وجل في الكتاب، ويحسن غاية ما يقدر عليه، على ما جرى به
~~عمل الناس في القديم والحديث، ولا يدمج ويخرج، وأما المد فيما بين الباء
~~والسين من اسم الله في الخط،
# PageV17P067
# فوجه الكراهة في ذلك، أن الباء ليست من اسم الله، وإنما دخلت عليه
~~للإلزاق والإعلام بالبداءة؛ لأن المعنى في ذلك: أستفتح كلامي وفعلي باسم
~~الله، فلا يحسن أن يفرق بينهما بالمد كما يفعل بين الحرفين من الاسم ليحسن
~~به؛ إذ ليس من الاسم، وبالله التوفيق.
### | القران في الثمر
# في القران في الثمر وسئل مالك: عن القران ms6701 في الثمر، قال: لا خير في ذلك،
~~قال ابن القاسم: يعني أن يكون الإنسان يأكل ثمرتين أو ثلاثا في لقمة. قال
~~مالك: خرج عمر بن الخطاب إلى أرض الحبشة في الجاهلية في جهد أصابهم،
~~فاستضاف قوما من الحبشة فجاءوه بخزيرة غير كبيرة، وعلى رأسها شيء من سمن،
~~فطفق أحدهم يدور منها مثل النواة فيأكله، قال عمر: فخيرت نفسي بين أن آكل
~~كما كنت آكل أو آكل كما يأكلون، فرأيت أن آكل كما يأكلون، فأكلت، وذكر ذلك
~~عند القران في الثمر. قال ابن القاسم: يعني بخزيرة: عصيدة.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم: إنه يأكل الإنسان ثمرتين أو ثلاثا في
~~لقمة - تفسير صحيح لا اختلاف فيه وفي صحته، وإنما قال مالك: لا خير في ذلك،
~~للنهي الوارد في ذلك عن النبي - عليه السلام -. وقد اختلف في علة النهي عن
~~ذلك، فقيل: إنما نهى عنه لما فيه من سوء الأدب، فعلى هذا لا يجوز لمن واكل
~~قوما يلزمه أن يتأدب في أكله
# PageV17P068
# معهم - أن يقرن دونهم، وإنما يجوز ذلك له مع أهله وولده، إذ لا يلزمه أن
~~يتأدب في أكله معهم على ما مضى فوق هذا من أنه لا بأس إذا أكل معهم أن
~~يتناول مما بين أيديهم، وهو ظاهر قول مالك في هذه الرواية. وما فعله عمر بن
~~الخطاب مع الذين استضافهم في الخزيرة التي أتوه بها؛ لأنهم لما أتوه بها،
~~فقد أذنوا له في الأكل منها على أي صفة شاء، فرأى - رضي الله عنه - أن يترك
~~عادته في الأكل، تأدبا معهم. وقيل: إنما نهى عن ذلك لئلا يستأثر في الأكل
~~على من يواكله بأكثر من حقه، فعلى هذا يجوز لمن أطعم قوما وأكل معهم أن
~~يقرن دونهم. وهو قول مالك في رسم الأقضية من سماع أشهب بعد هذا.
# وللشركاء في الطعام إذا كان ملكا لهم، وأطعموا إياه أن يقرن أحدهم إذا
~~استأذن أصحابه في ذلك. وذلك مروي عن النبي - عليه السلام - من رواية ابن
~~عمر. قال: «نهى رسول الله ms6702 - صلى الله عليه وسلم - أن يقرن الرجل بين
~~الثمرتين حتى يستأذن أصحابه» وبالله التوفيق.
### | [انتظار الإمام الناس للخطبة بعد صعوده على المنبر]
# في انتظار الإمام الناس للخطبة
# بعد صعوده على المنبر قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب صعد المنبر فجلس
~~عليه وصمت حتى ذهب الأذان إلى العوالي فأذن الناس بجلوس عمر على المنبر قبل
~~الخطبة حتى جاءوا ثم تكلم عمر - رضي الله عنه -.
# [قال الإمام القاضي - رضي الله عنه -] : إنما جلس عمر على المنبر قبل
~~الخطبة ليعلم الناس أنه يريد أن يخطب عليهم فيجتمعوا لاستماع خطبته. وهذا
~~أحسن من الفعل في الخطبة على الناس لأمر ينزل بهم، لا في خطبة الجمعة؛ لأنه
~~إنما يجلس فيها على المنبر ما دام
# PageV17P069
# المؤذنون يؤذنون، على ما أتت به السنة عن النبي - عليه السلام -.
### | صفة القصد المحمود
# في صفة القصد المحمود
# قال: وسمعت مالكا يذكر القصد وفضله، قال: وإياك من القصد ما تحب أن ترفع
~~به، فقيل له: لم؟ فقال: ما يعجب به، ولعجب الناس.
# قال محمد بن رشد: القصد الاقتصاد في الإنفاق واللباس، وفي معناه جاء
~~الحديث: «ما عال من اقتصد» ، وكفى في بيان فضله ثناء الله تعالى على أهله
~~بقوله: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما}
~~[الفرقان: 67] ، وذكر مالك في الموطأ أنه بلغه عن عبد الله بن عباس أنه كان
~~يقول: القصد والتؤدة وحسن السمت جزء من خمسة وعشرين جزءا من النبوءة. وقد
~~روي عن ابن عباس معناه مرفوعا إلى النبي - عليه السلام -. ويكره من القصد
~~كما قال: ما يعجب به فاعله فيعجب الناس، ويذكرونه به، ويشار إليه بسببه.
# وقد روي عن الحسن قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «كفى
~~بالمرء من الشر أن يشار إليه بالأصابع في دينه أو دنياه، إلا من عصم الله»
~~. وروي عن رجل من الأنصار أنه قال: ما استوى رجلان صالحان، أحدهما يشار
~~إليه، والآخر لا يشار إليه؛ لأن الرجل
# PageV17P070
# إذا أثني بالخير عليه وأشير به إليه، لا يخلص ms6703 من أن يعجبه ذلك، ويسر به،
~~ولا ينبغي للرجل أن يسر إلا بما يرجوه من الثواب عند الله في الدار الأخرى،
~~لا بثناء الناس عليه في الدنيا. وبالله التوفيق.
### | القاضي لا يقضي وهو جائع
# في أن القاضي لا يقضي وهو جائع
# ولا وهو شبعان جدا قال مالك: إنه يقال: لا يقضي القاضي وهو جائع من غير
~~أن يشبع جدا؛ لأن الغضب يحضر الجائع، والشبعان جدا يكون بطينا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن القاضي لا ينبغي له أن يقضي
~~إلا وهو فارغ البال عما يشغله، ليفهم ما يقضي به، كما لا ينبغي له أن يصلي
~~إلا وهو فارغ البال عما يشغله في صلاته. فقد قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يصلين أحدكم بحضرة الطعام، ولا وهو يدافعه الأخبثان: الغائط
~~والبول» . وبالله التوفيق.
### | أحكام ما أحله الله ونهى عنه وعفا عنه
# في أحكام ما أحله الله ونهى عنه وعفا عنه قال مالك: يقال: أمر أحله الله
~~فاتبعوه، ونهي نهى الله عنه فاجتنبوه، وعفو عفا الله عنه فدعوه. قال مالك
~~فيه {عفا الله عنها والله غفور حليم} [المائدة: 101] .
# PageV17P071
# قال ابن القاسم: وشذ قوله في هذه الحكاية: أمر أحله الله فاتبعوه، معناه:
~~أمر أحله الله فأحلوه؛ لأن ما أحله الله فهو حلال، يجوز أكله، ولا يجب.
# وقوله فيها: عفو عفا الله عنه فدعوه، يدل بحمله على ظاهره، أن المسكوت
~~عنه محظور لا يباح أكله، وإلى هذا ذهب مالك في رسم البز من سماع ابن القاسم
~~من كتاب السلطان؛ لأنه قال فيه في المد الذي يأكله الناس: أنه ينبغي للإمام
~~أن ينهى الناس عما يضر بهم في دينهم ودنياهم، واحتج للمنع من جواز أكله
~~بقوله تعالى: {يسألونك ماذا أحل لهم قل أحل لكم الطيبات} [المائدة: 4] ،
~~أما الطين من الطيبات ولم يحمله مالك في هذه الرواية على ظاهره، بل رأى
~~المعنى في قوله: فدعوه اختيارا لا إيجابا، بدليل قوله فيها: قد رفع الله
~~فيه الحرج عنهم بعفوه عنه؛ لئلا ms6704 يحرم عليهم إن سألوه عنه فيسوؤهم ذلك، فقول
~~مالك في هذه الرواية: إن المسكوت عنه مباح، وإلى هذا ذهب أبو الفرج.
# ووجه القول الأول من طريق النظر: أنه قد ثبت أن الأشياء ملك مالك، والأصل
~~لا يستباح ملك أحد إلا بإذنه، ووجه الثاني وأن خلق الله تعالى له دليل على
~~الإباحة، إذ لا يجوز أن يخلقه عبثا لغير وجه منفعة.
### | امتيار القمح من بلد إلى بلد
# في امتيار القمح من بلد إلى بلد قال مالك: بلغني أن عاملا لعمر بن عبد
~~العزيز على
# PageV17P072
# أيلة كتب إليه: إن قومي يمتارون القمح منها يمتارونه إلى غيرها، وإنه
~~بلغني أن أمير المؤمنين منع طعاما أن ينقل. فكتب إليه عمر: ما ظننت أن أحدا
~~أبه لهذا، وإن الله تعالى أحل البيع وحرم الربا، فخل بين الناس وبين البيع
~~والابتياع.
# قال مالك: كان من العيب الذي يعاب به من مضى ويرونه ظلما عظيما منع
~~التجر.
# قال محمد بن رشد: المعنى عندي والله أعلم فيما كتب به عامل أيلة إلى عمر
~~بن عبد العزيز أن الناس كانوا يمتارون القمح من أيلة إلى غيرها ليبيعوه بها
~~فهم أن يمنعهم من ذلك لما بلغه أنه منع طعاما أن ينقل وإنما كان منع والله
~~أعلم من نقله للاحتكار، فكتب إليه: ما ظننت أن أحدا أبه لهذا، أي: ما ظننت
~~أن أحدا هم بالمنع من مثل هذا فلا تمنع منه، وخل بين الناس وبينه، فإن الله
~~قد أحل البيع وحرم الربا، فنقل الطعام من بلد إلى بلد للبيع جائز، وإن أضر
~~ذلك بسعر البلد الذي ينقل منه كان بأن تعلية الأسعار بالبلد الذي ينقل منه
~~ترخيصا في البلد الذي ينقل إليه.
# والمسلمون في جميع البلد أسوة، ليس بعضهم أحق بالرفق من بعض. وأما نقل
~~الطعام من بلد إلى بلد للاحتكار، ففيه خلاف وتفصيل، قد مضى القول فيه في
~~رسم يسلم من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان، فلا معنى لإعادته هنا.
# وقول مالك: كان من العيب الذي يعاب به من ms6705 مضى ويرونه ظلما عظيما منع
~~التجر، معناه: شراء الطعام للحكرة؛ لأن الحكرة قد أتت آثار في التشديد
~~فيها، فحملها بعض من مضى على عمومها في جميع الطعام، وفي كل الأزمان، ولم
~~ير ذلك مالك.
# PageV17P073
# وقد مضى تحصيل القول فيما يجوز من الاحتكار مما لا يجوز منه في رسم
~~البيوع الأول من سماع أشهب من كتاب جامع البيوع فأغنى ذلك عن إعادته.
### | [التسليم لأمر الله والرضا بقدره]
# في التسليم لأمر الله والرضا بقدره
# وسمعت مالكا: يذكر أن القاسم بن محمد وقف بعرفة ومعه عمر بن الحسين
~~فافتقد عبد الرحمن، فقال القاسم: يا عمر، التمس أخاك، فالتمسه فلم يجده،
~~فقال القاسم: قضاء الله خير للمؤمنين.
# قال محمد بن رشد: في هذا الرضا بقضاء الله والتسليم له، والإيمان بالقدر
~~خيره وشره من عقود الإيمان، فقال عز وجل: {إنا كل شيء خلقناه بقدر} [القمر:
~~49] ، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «كل شيء بقدر حتى العجز
~~والكيس، أو الكيس والعجز» ، فالتكذيب به كفر وضلال، وقد مضى القول في هذا
~~في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب المحاربين والمرتدين، فلا وجه
~~لإعادته.
### | لباس الرجل الثوب المصبوغ
# في لباس الرجل الثوب المصبوغ قال مالك: رأيت ابن المنكدر يلبس الثوبين
~~المصبوغين
# PageV17P074
# الموردين المتينين بالزعفران، ولقد رأيت في رأسه الغالية، ورأيت ابن هرمز
~~يلبس الثوبين بالزعفران، ورأيت عامر بن عبد الله، وربيعة بن عبد الرحمن
~~وهشام بن عروة يفرقون شعورهم، وكانت لهم شعور، وكانت لهشام جمة إلى كتفيه.
~~قال مالك: إن كان ابن عمر ليتبع أمر النبي - عليه السلام - حتى إن كان يخاف
~~على عقله.
# قال محمد بن رشد: اختلف السلف الماضي في لباس المزعفر والمعصفر من
~~الثياب، لما روي: من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى أن يتزعفر
~~الرجل» وأنه «نهى عن المعصفر» . ولما جاء «عن عبد الله بن عمر، وقال: رآني
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وعلي ثوب معصفر، فقال: "ألقها فإنها ثياب
~~الكفار» . «وعن علي بن أبي طالب، أنه قال: ms6706 نهاني رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ولا أقول نهاكم عن لباس المعصفر» .
# ولم ير أكثرهم في ذلك بأسا. منهم عبد الله بن عمر والبراء بن عازب وطلحة
~~بن عبيد الله ومحمد بن علي وإبراهيم النخعي ومحمد بن سيرين وأبو وائل شقيق
~~بن سلمة وزر بن بن حبيش وعلي بن حسين ونافع بن جبير بن مطعم، وهو قول مالك
~~والشافعي وأبي حنيفة وأصحابهم. وقال مالك في الموطأ في الملاحق المعصفرة في
~~البيوت للرجل وفي الأفنية: لا أعلم من ذلك شيئا حراما، وغير ذلك من اللباس
~~أحب إلي.
# وما حكاه مالك عن عامر بن عبيد الله وربيعة وهشام من أنهم كانت لهم شعور،
~~هو المستحسن عند عامة العلماء، لما في ذلك من الاقتداء بما كان عليه رسول
~~الله صلى الله عليه، فقد روي عنه - صلى الله عليه وسلم -: «أنه كان يسدل
~~شعره، وكان المشركون يفرقون رؤوسهم، وكان أهل الكتاب يسدلون رؤوسهم، وكان
~~رسول الله صلى الله عليه يحب موافقة أهل الكتاب فيما لم يؤمر فيه بشيء، ثم
~~فرق رسول الله صلى الله عليه رأسه. وروي أن شعره صلى الله عليه كان دون
~~الجمة وفوق الوفرة» وروي «عن أنس أنه قيل له:
# PageV17P075
# كيف كان شعر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ فقال: كان شعرا رجلا ليس
~~بالجعد ولا بالسبط، بين أذنه وعاتقه» . وروي عن أنس أيضا أنه قال: «كان شعر
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يضرب منكبيه» . وروي عن أنس أيضا أنه
~~قال: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، شعره إلى شحمة أذنه» .
# ومن أهل العلم من ذهب إلى أن إحفاء الشعر أحسن من اتخاذه؛ لما روي «عن
~~وائل بن حجر قال: أتينا النبي - عليه السلام - ولي شعر طويل فقال: ذباب
~~فظننت أنه يعنيني فذهبت فحززته، ثم أتيت النبي - عليه السلام - فقال: ما
~~عنيتك، ولكن هذا أحسن» . قال: وما جعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أحسن كان لا شيء أحسن منه.
# ومعقول أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms6707 - قد صار بعض هذا القول إلى
~~هذا الأحسن وترك ما كان عليه قبل ذلك؛ إذ هو أولى بالمحاسن كلها من دون
~~الناس، وليس حديث وائل بن حجر في هذه بحجة بينة، لاحتمال أن يكون شعره قد
~~طال طولا كثيرا خرج به عن الحد المستحسن، ولهذا قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - إذ جاءه وقد حزه: " هذا أحسن "، ولعله لم يحزه كله وأبقى منه
~~لمة أو وفرة.
# ومن الصحابة من كانت له لمة، ومنهم من كانت له وفرة، ومنهم من حلق،
~~فالأمر في ذلك واسع، وما تظاهرت به الآثار من أن الرسول - صلى الله عليه
~~وسلم - كان له شعر طويل أحسن، ففيه الأسوة الحسنة، وقد كان ابن عمر على ما
~~حكاه عنه مالك هاهنا يتبع أمر النبي - عليه السلام -، حتى إن كان ليخاف على
~~عقله وقد رئي يدور بناقته في موضع رأى ناقة رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قد دارت به فيه، فقيل له في ذلك، فقال: أحببت أن تطأ ناقتي المواضع التي
~~وطئتها ناقة رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV17P076
### | [تفسير قول الله ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا]
# في تفسير قول الله {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] وسئل
~~مالك: عن قول الله: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] ما
~~تفسيره؟ أن يدعى قبل أن يشهد، أو يكون قد أشهد، فقال: إنما ذلك بعدما
~~أشهدوا، وأما قبل أن يشهدوا فأرجو أن يكون في سعة، إذا كان ثم من يشهد،
~~وليس كل أمر يجب على الرجل أن يشهد عليه من الأمور أمور لا يجب على الرجل
~~أن يشهد فيها.
# قال محمد بن رشد: قول مالك: قول الله عز وجل: {ولا يأب الشهداء إذا ما
~~دعوا} [البقرة: 282] . معناه: إذا دعي لأداء الشهادة بعدما أشهد، وأما إذا
~~دعي ليشهد فهو في سعة إذا كان ثم من يشهد - صحيح، ومن أهل العلم من ذهب إلى
~~أنه واجب على كل من دعي إلى الشهادة أن يجيب دعي إلى أن يستحفظ ms6708 الشهادة أو
~~يؤدي ما حفظ، لقول الله تعالى: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة:
~~282] ، وليس ذلك بصحيح؛ لأن الشاهد لا يصح أن يسمى شاهدا إلا بعد أن يكون
~~عنده علم بالشهادة، وأما قبل أن يعلم فليس بشاهد، ولا يدخل تحت قوله: {ولا
~~يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] إلا من هو شاهد. وهذه المسألة قد
~~مضى القول عليها في أول نوازل سحنون من كتاب الشهادات وتمامه في رسم شهد
~~على شهادة ميت من سماع عيسى منه.
# وقوله: وليس كل أمر يجب للرجل أن يشهد عليه - صحيح؛ لأن من دعي أن يشهد
~~على أمر مكروه فيكره له أن يشهد عليه فقد
# PageV17P077
# روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لأبي النعمان بن بشير بن
~~سعد؛ إذ أشهده على أنه نحل ابنه النعمان غلاما له، لما أخبره بأنه خص ابنه
~~بنحلة الغلام، دون سائر ولده: «أشهد غيري فإني لا أشهد على جور» ، ومن دعي
~~إلى أن يشهد على حرام فلا يحل له أن يشهد عليه، ومن دعي إلى أن يشهد على
~~أمر جائز أو مستحب أو واجب، فالإجابة عليه فرض من فروض الكفاية، وبالله
~~التوفيق.
### | تقوى الله
# في تقوى الله قال: وسمعت مالكا يذكر أن رجلا أمر رجلا بتقوى الله، ثم قال
~~له: إنما هو لحمك ودمك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين لا إشكال فيه؛ لأنه إن اتقى الله سلم من عذاب
~~الله وإن لم يتقه خاف على نفسه وبدنه في الآخرة عقاب الله، وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: بلغني
~~أن أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كانوا ينزعون الدلاء في سقي
~~النخل على ثمره، ثمرة كل دلو.
# قال محمد بن رشد: في هذا بيان ما كان عليه أصحاب رسول
# PageV17P078
# الله - صلى الله عليه وسلم - من التقليل من الدنيا وامتهانهم فيها بإجارة
~~أنفسهم للخدمة والعمل، فذلك جائز لا عيب ms6709 فيه، ولا غضاضة على من فعله، فقد
~~قالت ابنة شعيب لأبيها في موسى - عليه السلام -: {يا أبت استأجره} [القصص:
~~26] . وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما من نبي إلا وقد رعى
~~غنما. قيل له: وأنت يا رسول الله؟ قال: وأنا» . واستئجار الرجل الرجل على
~~سقي النخل كل دلو بدرهم إذا لم يواجبه على عدد معلوم، يشبه كراء الدار
~~مشاهرة، له أن يترك متى شاء، ولرب النخل أن يمنعه من التمادي على السقي إذا
~~شاء ما لم ينقده، فإن نقده عددا من الثمر لزمهما جميعا بمنزلة إذا واجبه
~~على عدد معلوم. وبالله التوفيق.
### | الإغلاظ على أهل الجور من الأمراء بالقول
# في الإغلاظ على أهل الجور من الأمراء بالقول وذكر مالك: أن الحجاج قال
~~لعبد الله بن عمر في كلام قاله له عبد الله بن عمر إلا يكون ضرب عنقه، فقال
~~له عبد الله: إذن لسقرك الله به في جهنم على رأسك.
# قال محمد بن رشد: قول عبد الله بن عمر للحجاج فيما كان هم به من قتل عبد
~~الله بن عمر: إذن لسقرك الله به في جهنم على رأسك - يدل على ما هو معلوم من
~~مذهب عبد الله بن عمر أن القاتل لا توبة له وأن الوعيد لاحق به؛ لأنه أخبر
~~أنه لو فعل لسقره الله به في جهنم على رأسه، ولم يستثن توبة ولا غيرها. وقد
~~روي أنه سئل عن القاتل عمدا هل له من توبة؟
# PageV17P079
# قال: ليستكثر من شرب الماء البارد. يريد: أنه لا توبة له، وهو مذهب ابن
~~عباس وأبي هريرة وزيد بن ثابت.
# روي أن سائلا سأل ابن عمر وابن عباس وأبا هريرة عمن قتل مؤمنا متعمد، أهل
~~له من توبة؟ فكلهم قال: هل يستطيع أن يحييه؟ هل يستطيع أن يبتغي نفقا في
~~الأرض أو سلما في السماء؟
# وإلى هذا ذهب مالك - رحمه الله -؛ لأنه روي عنه أن إمامة القاتل لا تجوز
~~وإن تاب، ويؤيد هذا المذهب ما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه ms6710 وسلم -
~~قال: «كل ذنب عسى الله أن يعفو عنه إلا من مات كافرا أو قتل مؤمنا متعمدا»
~~وذلك والله أعلم لأن القتل يجتمع فيه حق لله تعالى وحق للمقتول المظلوم.
~~ومن شروط صحة التوبة من مظالم العباد تحللهم أو رد التباعات عليهم. وهذا ما
~~لا سبيل للقاتل إليه إلا بإذن يدرك المقتول قبل موته، فيعفو عنه ويحلله من
~~قتله إياه طيبة بذلك نفسه.
# وذهب جماعة من الصحابة ومن بعدهم إلى أن القاتل في المشيئة، توبته
~~مقبولة، فممن روي ذلك عنه: ابن عباس، وأبو هريرة، وعلي بن أبي طالب ومجاهد
~~وغيرهم، ولكلا القولين وجه من النظر باختلاف أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في ذلك، فقلما تجدهم يختلفون، إلا فيما تتعارض فيه الحجج
~~وتتكافأ فيه الأدلة، فينبغي لمن لم يواقع هذا الذنب العظيم أن ينتهي عنه
~~ويستعيذ بالله منه مخافة ألا يصح له منه متاب، فيحق عليه سوء العذاب ويناله
~~شديد العقاب. ولمن أوقعه أن يتوب إلى الله ويستغفره، ولا ييأس من رحمة
~~الله، {إنه لا ييئس من روح الله إلا القوم الكافرون} [يوسف: 87] .
# وكان ابن شهاب إذا سئل: هل للقاتل توبة يتعرف منه
# PageV17P080
# هل قتل أم لا؟ ويطاوله في ذلك، فإن تبين له منه أنه لم يقتل، قال: لا
~~توبة له، وإن تبين له منه أنه قتل، قال: له توبة، وهو من حسن الفتوى.
# ومن توبة القاتل أن يعرض نفسه على أولياء المقتول فإن أقادوا منه وإلا
~~بذل لهم الدية، وصام شهرين متتابعين، أو أعتق رقبة إن كان واحدا أو أكثر من
~~الاستغفار، ويستحب له أن يلازم الجهاد، ويبذل نفسه لله، وهذا كله مروي عن
~~مالك، وفيه دليل على الرجاء عنده في قبول التوبة.
# واختلف أيضا في القاتل إذا أقيد منه هل يكون القصاص كفارة أم لا؟ على
~~قولين وقد مضى في كتاب المقدمات القول في أحكام القاتل في الآخرة وفي الدار
~~الدنيا مستوفى، وبالله التوفيق.
### | الحاكم لا يلزمه القعود للحكم إلا في ساعات من النهار
# في أن الحاكم ms6711 لا يلزمه القعود للحكم إلا في ساعات من النهار قال مالك:
~~سألني صاحب السوق في شغله بأمر الناس وقضائه بينهم، فكأنه رآه من أشغال أهل
~~المدينة بعمله، فقال: إني ما أكاد أن أفرغ، قال مالك: ما ذلك عليك، اقعد
~~للناس في ساعات من النهار، وإني أخاف عليك أن تكثر فتخطئ، ولم ير ذلك عليه،
~~أن يتعب نفسه للناس نهاره إلا ساعة واحدة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، وهو مما لا اختلاف فيه، إذ لا يلزمه الحمل
~~على نفسه بموالاة الجلوس، وربما كان ذلك سببا إلى أن يكل ذهنه فيخطئ في
~~حكمه، فالحسن أن يجم نفسه في ساعات من النهار، فإن ذلك مما يعينه على ما هو
~~بسبيله، وله أن يخرج إلى ضيعته يستريح بذلك المرة بعد المرة، ويقيم فيها
~~اليوم واليومين على ما قاله ابن القاسم في رسم الجامع من سماع أصبغ من كتاب
~~تضمين الصناع، وبالله التوفيق.
# PageV17P081
### | التحليل من المظالم
# في التحليل من المظالم وسئل مالك: عن قول ابن المسيب في فعله: إنه كان
~~يقول: لا أحلل أحدا، فقال: ذلك يختلف، فقلت: يسلف الرجل الذهب فيهلك، ولا
~~وفاء له. قال: أرى أن يحلله، فإنه أفضل عندي فإن الله يقول: {الذين يستمعون
~~القول فيتبعون أحسنه} [الزمر: 18] وليس كل ما قال أحد وإن كان له فضل يتبع
~~على ما قال. قيل له: فالرجل يظلم الرجل، قال: لا أرى ذلك، هو مخالف عندي
~~للأول، يقول الله: {إنما السبيل على الذين يظلمون الناس ويبغون} [الشورى:
~~42] ويقول: {ما على المحسنين من سبيل} [التوبة: 91] فلا أرى أن يجعل في حل
~~من ظلم.
# قال محمد بن رشد: اختلف في التحليل من التباعات والظلامات على ثلاثة
~~أقوال: أحدها: إن ترك التحليل منها أولى وهو مذهب سعيد بن المسيب هذا.
~~والثاني: إن التحليل منها أفضل. والثالث: تفرقة مالك بين التباعات
~~والظلامات، فوجه القول الأول أن التباعات والظلامات يستوفيها صاحبها يوم
~~القيامة من حسنات من وجبت له عليه، على ما جاء من أن الناس يقتص بعضهم لبعض ms6712
~~يوم القيامة بالحسنات والسيئات وهو في ذلك الوقت مفتقر إلى زيادة حسناته،
~~ونقصان سيئاته، بما له من التباعات والظلامات التي حلل منها، وهو لا يدري
~~هل يوازي أجره في التحليل
# PageV17P082
# ما يجب له من الحسنات في الظلامات والتباعات، ويزيد عليها أو ينقص منها،
~~فكان الحظ ألا يحلل منها. ووجه القول الثاني: أن التحلل إحسان للمحلل عظيم،
~~وفضل يسديه إليه جسيم، ينبغي عليه المكافأة من الله عز وجل، وهو تعالى أكرم
~~من أن يكافئه بأقل مما وهب، فإنه عز وجل يقول: {إن تقرضوا الله قرضا حسنا
~~يضاعفه لكم} [التغابن: 17] فهذا القول أظهر والله أعلم.
# ووجه تفرقة مالك في هذا بين الظلامات والتباعات ما استدل به قوله: {إنما
~~السبيل على الذين يظلمون الناس} [الشورى: 42] فرأى ترك تحليل المظالم
~~للظالم عقابا له، هو عليه محمود، لما في ذلك من الإخافة له، والردع بذلك عن
~~أن يعود إلى مثله، وأما في الدنيا فالعفو والصفح عن الظالم أولى من
~~الانتصار منه بأخذ الحق منه في بدنه أو ما له لقوله تعالى: {فمن عفا وأصلح
~~فأجره على الله} [الشورى: 40] وقوله: {والعافين عن الناس والله يحب
~~المحسنين} [آل عمران: 134] وقوله: {ولمن صبر وغفر إن ذلك لمن عزم الأمور}
~~[الشورى: 43] ولا يعارض هذا قوله عز وجل: {والذين إذا أصابهم البغي هم
~~ينتصرون} [الشورى: 39] ؛ لأن المدحة من الله تعالى، وإن كانت متوجهة بهذه
~~الآية لمن انتصر من بغي عليه بالحق الواجب، ولم يتعد في انتصاره منه وكان
~~مثابا على ذلك، لما فيه من الردع والزجر، فهو في العفو والصفح أعظم ثوابا،
~~بدليل قوله بعد ذلك: {فمن عفا وأصلح فأجره على الله} [الشورى: 40] . وقيل:
# PageV17P083
# إن الآية نزلت في الباغي المشرك، وينبغي أن يكون معنى الآية في الانتصار
~~مما فيه حد لله، لا يجوز العفو عنه. والله أعلم.
### | [أمر الرجل بالمعروف من يعلم أنه لا يطيعه]
# في أمر الرجل بالمعروف من يعلم
# أنه لا يطيعه وسئل مالك: عن الرجل يأمر الرجل بالمعروف، وهو يعلم أنه لا
~~يطيعه، وهو ممن لا يخاف، ms6713 مثل الجار والأخ، قال: لا أرى به بأسا، ولا يشبه
~~ذلك إذا رفق به، فإن الله ربما نفع بذلك. يقول الله: {فقولا له قولا لينا
~~لعله يتذكر أو يخشى} [طه: 44] . قال مالك: بلغني أن رجلا من أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وقع بالشام، وأنه انهمر في الخمر فبلغ ذلك عمر
~~بن الخطاب، فكتب إليه: {حم - تنزيل الكتاب من الله العزيز العليم} [غافر: 1
~~- 2] إلى قوله: {المصير} [غافر: 3] ، قال: فترك ذلك الرجل الخمر فتاب ونزع
~~عنها.
# قال محمد بن رشد: قوله لا أرى به بأسا، معناه: جائز له أن يفعله. وإن ظن
~~أنه لا يطيعه، إذ لعله سيطيعه فينفع الله بذلك، لا سيما إذا رفق به، إذ لا
~~يشبه الرفق في ذلك ترك الرفق فيما يرجوه من أن ينتفع بقوله. واستدل على
~~استحباب الرفق في ذلك بقول عمر، مع الذي بلغه عنه أنه انهمر في الخمر من
~~أصحاب النبي - عليه السلام -، إذ وعظه بما كتب له من كتاب الله، ولم يغلظ
~~عليه بالقول. وفي قوله: لا بأس أن يأمره بالمعروف وإن علم أنه لا يطيعه نص
~~منه على أنه لا يلزمه ذلك، وهو صحيح؛ لأن في الأمر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر ثلاثة شرائط: شرطان
# PageV17P084
# في الجواز، أحدهما: أن يكون ممن يعرف المعروف من المنكر، إذ لا يأمن إذا
~~كان جاهلا بذلك أن يأمر بمنكر أو ينهى عن معروف. والثاني: أن يأمن، أن يغلب
~~على ظنه أن نهيه عما نهى عنه من المنكر، لا يؤدي إلى منكر أعظم منه، مثل أن
~~ينهى عن شرب الخمر، فيؤدي إلى قتل نفس، وشرط ثالث في الوجوب بعد حصول شرطي
~~الجواز، وهو أن يعلم أو يغلب على ظنه أن أمره بالمعروف مؤثر في فعله، وداع
~~إليه، وأن نهيه عن المنكر مزيل له أو لبعضه، فإذا علم ذلك أو غلب على ظنه،
~~وجب عليه الأمر بالمعروف، والنهي عن المنكر، وإن لم يعلم ذلك ولا غلب على
~~ظنه، لم يجب ذلك عليه، وكان في سعة من ms6714 تركه. وهذا هو معنى قول مالك في هذه
~~الرواية: لا أرى به بأسا حسبما بيناه. وقد مضى في رسم الأقضية الثالث من
~~سماع أشهب من كتاب السلطان تمام القول مستوفى في الأمر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر. وبالله التوفيق.
### | [تقبيل العبد أو المولى ليد مولاه أو سيده]
# في تقبيل العبد أو المولى ليد
# مولاه أو سيده وسئل مالك: عن الرجل يقدم من السفر فيتناول غلامه ومولاه
~~يده فيقبلها. قال: ترك ذلك أحب إلي، وذكر له حديث سالم "شيخ يقبل شيخا"
~~فأنكره إنكارا شديدا، قال: فإياكم مثل هذه الأحاديث أن تهلكوا فيها.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك أن يقبل يد الرجل مولاه أو غلامه في
~~سلامه عليه عند قدومه من سفر أو شبهه، وإن كان له عليه حق صار به دونه في
~~الكفاءة والمرتبة والحرمة، فقال: ترك ذلك أحب إلي من أجل أنه قد يكون أكرم
~~منه عند الله إن كان أتقى منه لله بنص قوله تعالى: {إن أكرمكم عند الله
~~أتقاكم} [الحجرات: 13] إذ قد جمعته وإياه حرمة الإسلام،
# PageV17P085
# فصار بذلك وليا له، وأخا فيه. قال عز وجل: {والمؤمنون والمؤمنات بعضهم
~~أولياء بعض} [التوبة: 71] وقال: {إنما المؤمنون إخوة} [الحجرات: 10] .
~~والنبي - عليه السلام - كان أحق أن تكون التحية له بتقبيل يديه، إذ هو سيد
~~الخلق أجمعين، ورسول رب العالمين، الشافع يوم القيامة في المذنبين، لو كان
~~ذلك مما يستحق في الشرع، فإذا لم تكن التحية له إلا بما شرعه الله من
~~السلام، وجب أن يستوي في ذلك الفاضل والمفضول، والعبد وسيده، والمولى
~~ومولاه.
# وإنما ينبغي أن يفعل ذلك المولى بمولاه، والعبد بسيده، فلا ينهاه إذا لم
~~يكن مسلما. فقد روي عن صفوان بن عسال المرادي، قال: «قال يهودي لصاحبه:
~~اذهب بنا إلى هذا النبي - صلى الله عليه وسلم - ... لا تقل نبي، إنه لو
~~سمعه كان له أربعة أعين، فأتيا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فسألاه عن
~~تسع آيات بينات، فقال لهم: "لا تشركوا بالله شيئا ولا تسرقوا ولا تزنوا ولا ms6715
~~تقتلوا النفس التي حرم الله إلا بالحق ولا تمشوا ببريء إلى السلطان ليقتله،
~~ولا تسحروا، ولا تأكلوا الربا، ولا تقذفوا محصنة، ولا تولوا الفرار يوم
~~الزحف، وعليكم خاصة اليهود أن لا تعدوا يوم السبت". فقاموا فقبلوا يده. وفي
~~بعض الأحاديث: فقبلوا يديه ورجليه، فقالا: نشهد أنك نبي الله وإنا نخاف إن
~~اتبعناك أن تقتلنا اليهود» . قال الترمذي: وهو حديث حسن صحيح.
# وأما حديث سالم الذي أنكره إذ ذكر له، فهو ما روي أن عبد الله بن عمر كان
~~إذا قدم من سفر، قبل سالما، وقال: شيخ يقبل شيخا. وإنما ذكر له والله أعلم،
~~لما جرى من ذلك القبلة، لا على سبيل الحجة في جواز تقبيل العبد والمولى يد
~~سيده أو مولاه لافتراق المعنى في ذلك؛ لأن تقبيل العبد أو المولى يد سيده
~~أو مولاه على سبيل التعظيم،
# PageV17P086
# وتقبيل الرجل لابنه الكبير وما أشبهه من ذوات المحارم من النساء، على
~~سبيل المحبة والمودة والحنان والرحمة، كتقبيل الطفل الصغير، فذلك بخلاف
~~تقبيل الرجل يد سيده ومولاه، وإنما أراد عبد الله بن عمر بقوله: "شيخ يقبل
~~شيخا" الإعلام بأن ذلك جائز على هذا الوجه، لا على وجه مكروه.
# وقد جاء ذلك عن النبي - عليه السلام -. روي عن عائشة من رواية محمد بن
~~إسحاق عن الزهري عن عروة عنها قال: «قدم زيد بن حارثة المدينة ورسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في بيتي فأتاه فقرع الباب فقام إليه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عريانا يجر ثوبه والله ما رأيته عريانا قبله ولا بعده،
~~فاعتنقه وقبله» . وقال فيه الترمذي: إنه حديث حسن غريب لا نعرفه من حديث
~~الزهري من غير هذا الوجه. وجاء أيضا «عن النبي - عليه السلام -: أنه اعتنق
~~جعفر بن أبي طالب وقبل بين عينيه حين قدم من الحبشة» . فيجب أن يتأول ما
~~روي عنه - صلى الله عليه وسلم - من تقبيله لزيد بن حارثة، وما روي عن عبد
~~الله بن عمر من تقبيله لابنه سالم، أنها إنما كانت فيما بين العينين أو ms6716
~~الرأس، أو الخدين، لا في الفم. ولما كان الأظهر في القبلة إذا أطلقت أنها
~~في الفم، أنكر مالك حديث سالم في تقبيل عبد الله بن عمر إياه، وقوله: "شيخ
~~يقبل شيخا"، وقال: "إياكم أن تهلكوا في مثل هذه الأحاديث"، فنهى أن يتحدث
~~بها، تحذيرا منه أن يحملها الجاهل على ظاهرها فيستبيح بها أن يقبل الرجل
~~وليه أو قريبه أو صديقه أو ولده الكبير في فمه، فيتراقى ذلك في الناس إلى
~~ما لا يصلح، وهذا من نحو ما مضى في رسم جاع فباع امرأته من سماع عيسى من
~~كتاب المحاربين والمرتدين، لا يروي لنا أحد هذه الأحاديث: «إن الله خلق آدم
~~على صورته» أو نحو هذا من الأحاديث، وأعظم أن يتحدث بها أحد أو يرويها لما
~~يخشى من أن يحملها الجاهل على ظاهرها من تشبيه الله بخلقه
# PageV17P087
# فيهلك بذلك، ومالك يكره للرجال المعانقة والقبلة فيما بين العينين، ويرى
~~ما جاء عن النبي - عليه السلام - في ذلك خاصا له. روي عن علي بن يونس
~~المدني قال: كنت جالسا عند مالك، فإذا سفيان بن عيينة بالباب يستأذن، فقال
~~مالك: رجل صاحب سنة، أدخلوه، فدخل فقال: السلام عليكم ورحمة الله وبركاته.
~~قال مالك: وعليكم السلام يا أبا محمد ورحمة الله وبركاته، فصافحه مالك،
~~وقال: يا أبا محمد لولا أنها بدعة لعانقناك، فقال سفيان بن عيينة: عانق خير
~~منك ومنا النبي - عليه السلام -. قال مالك: جعفر، قال: نعم، قال: ذلك حديث
~~خاص يا أبا محمد، ليس بعام. قال سفيان: ما يعم جعفر يعمنا إذا كنا صالحين،
~~وما يخصه يخصنا، أفتأذن لي أن أحدث في مجلسك؟ قال: نعم، يا أبا محمد. قال:
~~حدثني عبد الله بن طاوس عن أبيه، عن عبد الله بن عباس قال: «لما قدم جعفر
~~بن أبي طالب من الحبشة، اعتنقه النبي - صلى الله عليه وسلم - وقبل بين
~~عينيه، وقال: " جعفر أشبه الناس بي خلقا وخلقا يا جعفر ما أعجب ما رأيت
~~بأرض الحبشة؟ " قال: يا رسول الله، بينا أنا أمشي إذا سوداء ms6717 على رأسها مكتل
~~فيه بر فصدمها رجل على دابته فوقع مكتلها وانتشر برها فأقبلت لتجمعه من
~~التراب، وهي تقول: ويل للظالم من ديان يوم القيامة ويل للظالم من المظلوم
~~يوم القيامة ويل للظالم إذا وضع الكرسي للفصل يوم القيامة، فقال النبي -
~~عليه السلام -: "لا يقدس الله أمة لا يأخذ ضعيفها من قويها حقه غير متمتع
~~".» ثم قال سفيان: قدمت لأصلي في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبشرك
~~برؤيا رأيتها، ثم قال مالك: قامت بشارتك خير إن شاء الله، قال سفيان: رأيت
~~كأن قبر النبي - صلى الله عليه وسلم - انشق فأقبل الناس يهرعون من كل جانب
~~والنبي - عليه السلام - يرد بأحسن رد، قال
# PageV17P088
# سفيان: فأتي بك والله أعرفك في منامي كما أعرفك في يقظتي، فسلمت عليه،
~~فرد عليك السلام، ثم رمى في حجرك بخاتم، ثم نزعه من أصبعه، فاتق الله فيما
~~أعطاك. فبكى مالك بكاء شديدا. قال سفيان: السلام عليكم. قال: خارج الساعة؟
~~قال: نعم، فودعه مالك وخرج. وأما القبلة للرجل في الفم من الرجل، فلا رخصة
~~فيها بوجه ولا على حال إن شاء الله.
### | [ضحك النبي عليه السلام سرورا بما أعطى الله أمته]
# في ضحك النبي - عليه السلام - سرورا بما أعطى الله أمته
# قال مالك: «وبلغني أن رسول الله تبسم، فقال له بعض أصحابه: ما يضحكك يا
~~رسول الله؟ قال: " لهذا المؤمن يصيبه ما يحب فيشكر الله فيكون خيرا له» .
# قال محمد بن رشد: يشهد بصحة هذا الحديث قول الله عز وجل: {لقد جاءكم
~~رسول} [التوبة: 128] ... الآية، وقوله صلى الله عليه: «لكل نبي دعوة يدعو
~~بها فأريد أن أختبئ دعوتي شفاعة لأمتي» . والله الموفق.
### | مشي عيسى ابن مريم على الماء وإحيائه الموتى
# في مشي عيسى ابن مريم على الماء
# وإحيائه الموتى قال مالك: بلغني أن عيسى ابن مريم قال له رجل من
# PageV17P089
# أصحابه: إنك تمشي على الماء، فقال له عيسى: وأنت إن كنت لم تخط خطيئة
~~مشيت على الماء، فقال له الرجل: ما أخطأت خطيئة قط. فقال له عيسى: ms6718 فامش،
~~فمشى ذاهبا وراجعا، حتى إذا كان ببعض البحر إذا هو قد غرق، فدعا عيسى
~~فأخرج، فقال له عيسى: ما لك ذهبت ورجعت فغرقت؟ أليس زعمت أنك لم تخط خطيئة
~~قط؟ فقال: ما أخطأت شيئا قط، إلا أنه وقع في قلبي أني مثلك.
# قال مالك: وبلغني أن عيسى ابن مريم أتته امرأتان فقالتا له: ادع الله
~~يخرج لنا أبانا فإنه مات ونحن غائبتان عنه، قال: فأين قبره؟ فأشارتا إليه
~~في قبره، فدعا فأخرج، فإذا هو ليس هو، قال: ثم دلتاه على قبر آخر فخرج فإذا
~~هو هو، والتزمتاه، ثم قالتا له: اتركه يكون معنا. قال: كيف أتركه وليس له
~~رزق يعيش فيه؟
# قال الإمام القاضي: مشي عيسى ابن مريم على الماء معجزة من معجزاته، وكذلك
~~مشي الرجل من أصحابه على الماء بحضرته إلى أن غرق بما حدث به نفسه من
~~معجزاته أيضا؛ لأن ما كان من الآيات الخارقة للعادات في زمن نبي من
~~الأنبياء، لبعض أصحابه فهو معدود في جملة معجزاته، والخطيئة التي غرق من
~~أجلها صاحب عيسى ابن مريم هي مما قد يجاوز الله لهذه الأمة بفضله عن مثلها.
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تجاوز الله لأمتي عما حدثت به
~~نفسها ما لم ينطق به لسان أو تعمل به يد» . ويروى الحديث: "ما حدثت به
~~نفسها" بالنصب، "وما حدثت به أنفسها" بالرفع، فمن رواه "ما حدثت به أنفسها"
~~بالرفع، قال: الخواطر التي ببعض الرجل من غير قصد منه إليها ولا اختيار
~~لها، مثل قوله عز وجل: {ولقد خلقنا الإنسان ونعلم ما توسوس به نفسه} [ق:
~~16] ،
# PageV17P090
# وبدليل ما روي «أن أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، قالوا: يا
~~رسول الله، إن أحدنا يحدث نفسه بالشيء؛ لأن يكون حممة أحب إليه من أن يتكلم
~~به، فقال: "الحمد لله الذي لم يقدر منكم إلا على الوسوسة والحمد لله الذي
~~رد أمره إلى الوسوسة» . قالوا: وإن كان في الحديث: إن أحدنا يحدث نفسه،
~~وإنا نحدث أنفسنا، فإن جواب رسول الله ms6719 - صلى الله عليه وسلم - إياهم بقوله:
~~«الحمد لله الذي لم يقدر منكم إلا على الوسوسة» هو المعتمد، وفيه الحجة
~~لقوله فيه: ذلك صريح الإيمان ومحض الإيمان، أي: إن التوقي من أن ينطق بما
~~غلب على نفسه من خطوات الشيطان أو يعتقده - هو من صريح الإيمان الذي يثاب
~~عليه فاعله.
# ومن روى: "ما حدثت به أنفسها" بالنصب، قال: معناه: ما يهم به العبد
~~باختياره من المعاصي أن يفعله، ثم لا يفعله، فتجاوز الله لأمة محمد - صلى
~~الله عليه وسلم - عن ذلك.
# واستدل من ذهب إلى هذا بقوله - صلى الله عليه وسلم -: "تجاوز الله"،
~~والتجاوز لا يكون إلا عما كان للإنس فيه كسب باختياره له.
# وبما روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «قال الله عز وجل: إذا هم
~~عبدي بحسنة فاكتبوها عليه حسنة، فإن عملها فاكتبوها عشرا وإذا هم عبدي
~~بسيئة فلم يعملها فلا تكتبوها عليه فإن عملها فاكتبوها بمثلها وإن تركها من
~~خشيتي فاكتبوها حسنة» . وقد رأيت لبعض أهل الأصول من المتكلمي: أن الهموم
~~بالسيئة خطية، وأرى
# PageV17P091
# هذا القائل ذهب في الحديث إلى رواية من رواه "حدثت به أنفسها" بالضم،
~~والله أعلم. وأما إحياء عيسى الموتى فليس من فعله، ولا داخل تحت قدرته،
~~وإنما هو أمر كان يفعله الله دليلا على صدقه فيما يخبر به عن الله، ومصداق
~~ذلك في كتاب الله عز وجل: {وتبرئ الأكمه والأبرص بإذني وإذ تخرج الموتى
~~بإذني} [المائدة: 110] ، وذلك بين أيضا في هذا الحديث، وقوله فيه: فدعاه
~~فأخرج، فلم يكن له في ذلك إلا إجابة الدعوة، وبالله التوفيق.
### | فضائل عمر بن عبد العزيز
# قال مالك: جاء مسلمة بن عبد الملك إلى عمر بن عبد العزيز وهو مريض يموت،
~~فاستأذن عليه، فمنع، فألقى بنفسه، فقعد، ثم قال: لا أبرح حتى يؤذن لي، فأذن
~~له فدخل، وقيل له: أقل المكث، فقال: لقد لينت لنا قلوبا كانت قاسية، وجعلت
~~لنا في الصالحين ذكرا.
# قال مالك: وبلغني أن هشام بن عبد الملك قال له: إنا لا نعيب أبانا ولا ms6720
~~نضع شرفنا في قومنا، فقال له عمر: ومن أعيب ممن عابه القرآن؟
# قال مالك: كتب عمر بن عبد العزيز: إن من قطع به من الجزية، فأسلفوه من
~~مال المسلمين، قال مالك: وبلغني أن عمر بن عبد العزيز كان يغاضب بعض أهله،
~~فكان له نساء، فكان يأتيها في ليلتها فيبيت في حجرتها وتبيت هي في بيتها،
~~فقيل له: أفترى ذلك؟ فقال: نعم، وكذلك في كتاب الله: {واهجروهن في المضاجع}
~~[النساء: 34] قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز ترك أن يخدم، فكان يدخل
~~بعد المغرب، فيجد الخوان موضوعا عليه منديل، فيتناوله فيقدمه (كذا) إليه
~~فيكشف المنديل ويأكل، ويدعو عليه من كان معه.
# PageV17P092
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين لا إشكال فيه، فيه الإقرار لعمر بن عبد
~~العزيز بالفضل، وتواضعه هو في تناوله أخذ طعامه هو بيده، وعدله بين نسائه
~~فيما يلزمه فيه العدل بينهن من المبيت في بيت كل واحدة منهن في ليلتها وإن
~~كان واجدا عليها.
# وقد مضى في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح ما يلزمه في
~~العدل بينهن مما لا يلزم، وفي رسم الأقضية الثاني، ورسم الطلاق من سماع
~~أشهب فيه. فلا معنى لذكره هنا، وفيه اهتباله بالوصية لأهل الذمة بأن يسلف
~~من احتاج منهم من بيت مال المسلمين، معناه: إذا كان شيء يرجوه. وأما من
~~افتقر منهم واحتاج ولم يكن له شيء يرجوه، فالواجب أن ينفق عليه من بيت مال
~~المسلمين. وبالله التوفيق.
### | [افتراق أحوال الناس في عبادتهم وأعمالهم]
# في افتراق أحوال الناس في عبادتهم وأعمالهم
# قال: وحدثنا ابن القاسم عن مالك عن يحيى بن سعيد قال: يقال: رب نائم
~~مغفور له، وقائم مشكور، ودائب مضيع، وساع لغيره.
# قال محمد بن رشد: النائم المغفور له هو الذي يكتب له أجر عمله بالنية،
~~فيغفر له بذلك. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما من امرئ تكون له
~~صلاة بليل يغلبه عليها نوم إلا كتب له أجر صلاته، وكان نومه عليها صدقة» .
~~وقال - صلى ms6721 الله عليه وسلم - في بعض غزواته بالمدينة: «إن بالمدينة أقواما
~~ما سرتم مسيرة ولا قطعتم واديا -أو كما قال- إلا وهم معكم". قالوا: وكيف
~~ذلك يا رسول الله؟ قال: "حبسهم العذر» . وقال الله عز وجل:
# PageV17P093
# {لا يستوي القاعدون من المؤمنين} [النساء: 95] ... الآية. فدل ذلك على
~~استوائهم في ذلك مع أولي الضرر.
# والقائم المشكور هو الذي يعمل العمل على سنته، والدائب المضيع هو الذي
~~يعمل العمل على غير السنة، والساعي لغيره كثير، فترى الرجل يسعى في طلب
~~الرزق، ولعله لا يتوقى فيه ولا يؤدي حق الله منه فيصير لوارثه، فيفعل الخير
~~منه، ويؤدي حق الله فيه فيؤجر، وينعم فيما قد سعى له غيره فيه، فإنما للرجل
~~من ماله ما لبس فأبلى، أو أكل فأفنى، أو تصدق في طاعة الله فأمضى الله.
# قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «يقول ابن آدم: مالي مالي، وما لك
~~من مالك إلا ما تصدقت فأمضيت، أو أكلت فأفنيت، أو لبست فأبليت» . وروي عنه
~~- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «أيكم مال وارثه أحب إليه من ماله؟ "
~~قالوا: يا رسول الله، ما منا أحد إلا ماله أحب إليه من مال وارثه. قال:
~~"اعلموا ما تقولون؟ " قالوا: ما نعلم إلا ذلك يا رسول الله، قال: "ما منكم
~~من رجل إلا مال وارثه أحب إليه من ماله"، قالوا: كيف يا رسول الله؟ قال:
~~"إنما مال أحدكم ما قدم، ومال وارثه ما أخر» ، ومعنى هذا الحديث: إن ما ترك
~~الرجل من مال لوارثه ولم ينتفع به في حياته، فكأن لم يكن له بمال؛ لأن ملكه
~~إياه في حياته منتف عنه في الحقيقة، وإنما انتفى عنه في الحقيقة الانتفاع
~~به، وبالله التوفيق.
### | [يعطي الله في الدنيا لمن يحب ولمن يبغض]
# فيما يعطي الله في الدنيا لمن يحب ولمن يبغض قال: وحدثنا ابن القاسم عن
~~عبد العزيز بن أبي حازم عن أبيه، قال: يقال: "إن الله يحب العبد حتى يبلغ
~~من حبه إياه إن يسكنه في
# PageV17P094
# أعلى غرف الجنة، ثم يعمد إلى ms6722 خير ما يعلم له من الدنيا فيكون ما يكره ذلك
~~العبد، فيكثر له منه حتى إن الناس لا يرحمونه، وإن الله ليرحمه به، وإن
~~الله ليبغض العبد حتى يبلغ من بغضه له ما يسكنه في أسفل درك جهنم، ويعطيه
~~من الدنيا شر ما يعلم فيكون ما يحب ذلك العبد، فيكثر له منه ".
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لا يكون رأيا، ومصداقه في كتاب الله، قال الله
~~عز وجل: {وعسى أن تكرهوا شيئا وهو خير لكم وعسى أن تحبوا شيئا وهو شر لكم
~~والله يعلم وأنتم لا تعلمون} [البقرة: 216] .
### | نهي النساء عن لباس القباطي
# في نهي النساء عن لباس القباطي قال مالك: وبلغني أن عمر بن الخطاب نهى
~~النساء عن لباس القباطي، قال: فإن كانت لا تشف، فإنها تصف.
# القباطي ثياب ضيقة تلصق بالجسم لضيقها فتبدو ثخانة جسم لابسها من نحافته،
~~وتصف محاسنه، وتبدي ما يستحسن منه مما لا يستحسن، فنهى عمر بن الخطاب أن
~~يلبسها النساء امتثالا لقوله تعالى: {ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها}
~~[النور: 31] ، والله أعلم.
### | ما ذكر في قتل يحيى بن زكريا
# فيما ذكر في قتل يحيى بن زكريا
# قال مالك: وبلغني أن يحيى بن زكريا إنما قتل في امرأة، وأن بخت نصر لما
~~دخل بيت المقدس بعد زمن طويل، وجد دمه يفور لا يطرح عليه سقي تراب، ولا شيء
~~إلا فار وعلا عليه، فلما رآه
# PageV17P095
# دعا بني إسرائيل وسألهم، فقالوا: لا علم لنا، هكذا وجدناه. وأخبرنا به
~~آباؤنا عن آبائهم: أنهم هكذا وجدوه. قال بخت نصر: هذا دم مظلوم ولأقتلن
~~عليه، فقتل سبعين ألفا من المسلمين والكفار فهدأ بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: قال في هذه الحكاية: إن يحيى بن زكرياء إنما قتل في
~~امرأة ولم يبين كيف كان سببه مع المرأة التي قتل من أجلها؟ فروي عن ابن
~~عباس «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليلة أسري به رأى زكرياء في
~~السماء، فسلم عليه فقال له: يا أبا يحيى، أخبرني عن ms6723 قتلك، وكيف قتلك بنو
~~إسرائيل؟ فقال: يا محمد، أخبرك أن يحيى كان خير أهل زمانه وأجملهم وأصبحهم
~~وجها. وكان كما قال الله: {وسيدا وحصورا} [آل عمران: 39] لا يحتاج إلى
~~النساء، فهويته امرأة ملك بني إسرائيل، فأرسلت إليه فعصمه الله، وامتنع
~~منها، فأجمعت على قتله، وكان لهم عيد يجتمعون إليه في كل سنة، وكانت سنة
~~الملك معه إذا وعد لم يخلف ولا يكذب، فخرج إلى العيد، فقامت امرأته فشيعته،
~~وكان بها معجبا ولم تكن تفعله، فقال لها الملك: سلي حاجتك، فما تسأليني
~~شيئا إلا أعطيتك، فقالت: دم يحيى، فقال: سلي غيره، قالت: هو ذلك، قال: هو
~~لك، فبعث إلى يحيى وهو في محرابه يصلي وأنا إلى جنبه أصلي فذبح في طست فحمل
~~رأسه ودمه إليها، قال النبي - عليه السلام -: فما بلغ من صبرك؟ قال: ما
~~أبطلت من صلاتي، فحمل رأسه إليها فوضعته بين يديها، فلما أمسوا خسف الله
~~بالملك وأهلك بيته وحشمه، فلما أصبحوا قالت بنو إسرائيل: قد غضب إله زكرياء
~~لزكرياء، فتعالوا حتى نغضب لملكنا فنقتل زكرياء، فخرجوا في طلبي ليقتلوني
~~فجاءني النذير، فهربت منهم وإبليس أمامهم يدلهم علي فلما تخوفت أن يلحقوني
~~عرضت لي شجرة، فنادتني: إلي إلي، فانصدعت لي، فدخلت فيها وأخذ إبليس بطرف
~~رداء لي والتأمت الشجرة فبقي طرف ردائي خارجا من الشجرة، فجاءت بنو
~~إسرائيل، فقال إبليس: دخل في هذه
# PageV17P096
# الشجرة، وهذا طرف ردائه دخلها بسحره، فقال: نحن نحرق الشجرة، فقال إبليس:
~~بل شقوها، فشقوها فانشققت مع الشجرة بالمنشار، فقال رسول الله: يا زكرياء،
~~هل وجدت مسا أو وجعا؟ قال: لا، إنما وجدت تلك الشجرة، جعل الله روحي فيها»
~~.
# وقد جاء في بعض الأخبار: أن سبب طلبهم ليقتلوه حين هرب منهم، فانصدعت له
~~الشجرة، هو أن مريم لما حملت قالوا: ضيع بنت سيدنا في كفالته إياها حتى
~~زنت. وروى عن ابن عباس: أن الذي انصدعت له الشجرة فدخل فيها هو أشعب - عليه
~~السلام - قبل عيسى، وأن زكريا مات موتا. فالله أعلم.
# وقد جاء في بعض الأخبار: ms6724 أن يحيى بن زكريا كان تحت يدي ملك، فهمت بنت
~~الملك بأبيها، وقالت: لو تزوجت أبي فيجتمع لي سلطانه دون نسائه إن تزوجني،
~~ودعته إلى نفسها، فقال: يا بنية، إن يحيى بن زكريا لا يحل لنا هذا. فقالت:
~~من لي بيحيى بن زكريا، ضيف علي، وحال بيني وبين تزويجي أبي، فأغلب على ملكه
~~ودنياه دون نسائه، فتحيلت لقتل يحيى وأمرت اللعاب، فقالت: ادخلوا على أبي
~~فالعبوا فإذا فرغتم فإنه سيحكمكم، فقولوا: دم يحيى بن زكريا ثم لا تقتلوا
~~غيره، وكان الملك إذا حدث فكذب، أو وعد فأخلف، خلع واستبدل غيره، فلما
~~لعبوا وكثر عجبه منهم، قال: سلوني، قالوا: نسألك دم يحيى بن زكريا، قال:
~~سلوني غير هذا، قالوا: لا نسألك غيره، فخاف على ملكه إن هو خالفهم أن يستحل
~~بذلك خلعه، فبعث إلى يحيى وهو في محرابه يصلي، فذبحوه ثم جروا رأسه،
~~فاحتمله الرجل في يده، والدم في الطست معه حتى وقف على الملك ورأسه في يد
~~الذي يحمله، والرأس يقول: لا يحل لك ما تريد. وروي عن كعب
# PageV17P097
# نحو من هذا، إلا أنه قال: لما قتل يحيى أقبل رأسه ينحدر ويقول بين يدي
~~ظهراني الناس: لا يحل لك ما تريد من نكاح أختك، قال كعب: كانت أخته. وقال
~~غير كعب: كانت بنت أخيه.
# وقد جاء: أنها كانت زوجة أخيه؛ لأن ذلك في زمن لم يكن للرجل منهم أن
~~يتزوج امرأة أخيه بعده. وإذا كذب متعمدا لم يول الملك فمات الملك. وأراد
~~الملك أن يتزوج امرأة الملك الذي مات، وكان أخاه، فسألهم فرخصوا له، فسأل
~~يحيى بن زكريا، فأبى أن يرخص له، فحقدت عليه امرأة أخيه، وجاءت بنت أخي
~~الملك الأول إليه، فقال: سليني اليوم حكمك، فقالت: حتى أنطلق إلى أمي، فأتت
~~أمها فقالت: قولي له: إن أردت أن تفي لنا بشيء، فأعطني رأس يحيى بن زكرياء،
~~قال: قولي غير هذا خير لك، قال: فلبث وكره أن يخالفها فلا يولى الملك. فدفع
~~لها يحيى بن زكريا فذبحته فناداها مناد من ms6725 فوقها: يا ربة البيت الخاطئة
~~العادية، أبشري فإنك أول من يدخل النار، وخسف بابنتها وجاءوا بالمعاول،
~~فجعلوا يحفرون عليها، وتدخل في الأرض حتى ذهبت.
# ولما كثر الفساد في بني إسرائيل، وجاهروا بالمناكر، وعلوا في الأرض
~~واستكبروا فيها كما أخبر الله عز وجل بقوله: {وقضينا إلى بني إسرائيل في
~~الكتاب} [الإسراء: 4] ... الآية - انتقم منهم بما سلط عليهم. ويقال: إنه
~~كان من فسادهم الثاني قتل يحيى بن زكرياء، فبعث الله عليهم بخت المجوسي،
~~فسبى وقتل منهم سبعين ألفا وخرب بيت المقدس، وحرق التوراة. وكان من شأنه في
~~دم يحيى الذي وجده نصر البابلي يفور ما ذكر في الحكاية.
# وجاء في بعض الأخبار: أن الذنوب والمعاصي لما كثرت في بني إسرائيل، بعث
~~الله لهم نبيا يقال له أرمياء، فلما أنذرهم بعذاب الله لهم على طغيانهم
~~وعصيانهم، وأنه مهلكهم ومخلي الأرض منهم، وقعوا به فضربوه وحبسوه، فأنجز
~~الله وعده، وسلط عليهم بخت نصر، ولم يزل أرمياء محبوسا حتى جاء بخت نصر
~~فيما لا يحصى من العدد، فحاصرهم
# PageV17P098
# حتى مات من مات منهم في الحصار، إلى أن نزلوا على حكمه، فقتل مقاتلتهم كل
~~قتلة، منهم من حرق بالنار، ومنهم من بطح على وجهه ومشيت عليه الخيل
~~والدواب، وصفد الأحبار والرهبان، وسبى النساء والولدان، وحرق التوراة، وخرب
~~المسجد.
# وجاء في بعض الأخبار: أن رجلا من علماء أهل الشام وجد نعت بخت نصر في
~~الكتاب: إنه غلام يتيم، وله أم وله دواته ينزل ببابل وهو من أهلها، فقدم
~~الرجل بابل، فطلبه وسأل عنه حتى عرفه بالنعت، وكان فقيرا يسرق الفراريج في
~~صغره، فقال العالم ذات يوم: إنك ستملك الشام، فتظهر على الناس فاكتب لي
~~ولقومي أمانا، فقال: لا أدري ما هذا الذي تذكر؟ فلم يزل به حتى كتب له
~~ولقومه أمانا، فلما شب قطع الطريق واجتمع الناس إليه فأرسل إليه ملك فارس
~~جيشا فهزمهم، ثم أرسل إليه جيشا آخر فهزمهم، ثم سار إلى فارس، فغلب عليها،
~~ثم لبث ما شاء الله أن يلبث، ثم توجه إلى الشام، ms6726 فلما دنا من الشام، خرج
~~العالم إلى مقدمته، فقال: إن الملك عندي بصحة، فجعل قوم يدفعه إلى قوم حتى
~~دخل عليه، فقال له: هل تعرفني؟ فقال: ما أعرفك. فقص عليه العالم القصة،
~~فقال: ما أدري ما هذا الذي تقول، ما هذا إلا مال ورثته عن آبائي، فلم يزل
~~به حتى أقر له، ووفى بأمانه، وأمنه، وقال: لا تخبر أحدا.
# فلما ظهر على الشام إذا هو بدم يحيى بن زكريا يفور، فقال: لأقتلن على هذا
~~الدم حتى يسكن، فقتل عليه سبعين ألفا، فجعل لا يسكن حتى جاء قاتله، فقال:
~~هذا الدم لا يسكن أبدا حتى تقتلني، فأنا الذي قتلته، فسكن الدم وظهر على
~~الشام وخرب بيت المقدس وحرق التوراة. وبالله التوفيق.
### | التوقي في حمل الحديث
# في التوقي في حمل الحديث
# قال مالك: وبلغني أن ابن سيرين كان يقول: إنما هذه الأحاديث دين، فانظروا
~~عمن تحملون دينكم. قال: وكان يحدث بالحديث ثم يتركه، ويقول لأصحابه: قد
~~تركت حديث كذا وكذا فاتركوه.
# PageV17P099
# قال محمد بن رشد: قوله: فانظروا عمن تحملون دينكم - يدل على أنه لا يجب
~~قول خبر الراوي والعمل به، إلا بعد أن ينظر فيه، فتعرف عدالته، بأن يكون
~~مجتنبا للكبائر متوقيا للصغائر.
# هذا أحسن ما قيل في حد العدالة؛ لأن من واقع كبيرة من الكبائر، فهو فاسق
~~محمول على الفسق حتى تعلم توبته منها، ومن لم يتوق من الصغائر، فليس بعدل
~~حتى تعلم توبته منها؛ لأن متابعة الصغائر كمقارفة الكبائر، والشافعي يشترط
~~المروءة في جواز الشهادة، ولا تصح العدالة إلا بعد الإسلام والبلوغ. فهذه
~~الثلاثة أوصاف مشروطة في العدالة، فمن ظهر فسقه لم تقبل روايته، ومن ظهرت
~~عدالته، قبلت روايته إجماعا.
# واختلف إذا جهلت حاله، فلم يعلم منه فسق ولا ظهرت منه عدالته، فقال بعض
~~أصحاب أبي حنيفة: يحمل على العدالة، وتقبل روايته، وكذلك قالوا في الشهادة
~~على الأموال خاصة، دون الشهادة على ما سواها من الحدود والأبضاع وشبهها.
~~واستدلوا لما ذهبوا إليه من ذلك بقول عمر بن الخطاب: "المسلمون عدول ms6727 بعضهم
~~على بعض " ... الحديث، ولا حجة لهم في ذلك، إذ ليس على ظاهره؛ لأن معناه:
~~إنما هو أن المسلمين هم الذين تجوز شهادتهم على بعضهم، لا الكفار، بدليل
~~قوله: "والذي نفسي بيده، لا يؤسر رجل في الإسلام بغير العدول". والذي ذهب
~~إليه مالك وجمهور العلماء أنه لا تقبل روايته، ولا تجوز شهادته إلا بعد أن
~~تعرف عدالته؛ لقوله عز وجل: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] إذ لا
~~يرضى إلا من عرف بالعدل والرضا.
# وقد مضى الكلام على هذا مستوعبا في سماع سحنون من كتاب الشهادات، وأما
~~تحمل الخبر والشهادة فلا يشترط في صحته إلا الميز والضبط خاصة، لا الإسلام،
~~ولا البلوغ، ولا العدالة، ولا الحرية.
# PageV17P100
# وترك ابن سيرين للحديث بعد أن حدث به قد يكون لنسخ بلغه فيه، أو لشيء
~~اتصل به عن روايته، والله أعلم.
### | [حفظ قبر رسول الله صلى الله عليه وسلم]
# في حفظ قبر رسول الله صلى الله عليه وسلم قال مالك: انهدم حائط بيت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - الذي فيه قبره، فخرج عمر بن عبد العزيز،
~~واجتمع رجالات قريش، فأمر عمر بن عبد العزيز فستر بثوب، فلما رأى ذلك عمر
~~بن عبد العزيز من اجتماعهم، أمر مزاحما أن يدخل يخرج ما كان فيه فدخل فقم
~~ما كان فيه من لبن أو طحين وأصلح في القبر شيئا كان أصابه حين انهدم الحائط
~~ثم خرج وستر القبر، ثم بنى.
# قال محمد بن رشد: إنما ستر عمر بن عبد العزيز القبر إكراما له وخشي لما
~~رأى الناس قد اجتمعوا أن يدخلوا البيت فيتزاحموا على القبر فيؤذوه بالوطء
~~لتزاحمهم عليه رغبة في التبرك به، فأمر مزاحما مولاه بالانفراد بالدخول
~~فيه، وقمه وإصلاح ما انثلم منه بانهدام الحائط عليه. وإنما ستر القبر على
~~الناس وبنى عليه بيتا صيانة له مخافة أن ينتقل ترابه ليستشفى به، أو ليتخذ
~~مسجدا يصلى فيه، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «اللهم لا تجعل
~~قبري وثنا يعبد، اشتد غضب الله على قوم ms6728 اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد» .
~~وبالله التوفيق.
### | حرمة ظهر المسجد
# في أن لظهر المسجد من الحرمة ما للمسجد قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز
~~يفرش له على ظهر المسجد في الصيف فيبيت فيه ولا تأتيه فيه امرأة. ولا تقربه
~~وكان فقيها.
# PageV17P101
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن لظهر المسجد من الحرمة ما للمسجد، ألا
~~ترى أنه لم يجز في المدونة للرجل أن يبني مسجدا ويبني فوقه بيتا يرتفق به.
~~واحتج للمنع بفعل عمر بن عبد العزيز هذا. وقال: إنه لا يورث المسجد ولا
~~البنيان الذي يكون على ظهره، ويورث البنيان الذي يكون تحته، وإنما اختلف هل
~~لما فوق المسجد من ظهره حكم المسجد في جواز صلاة الجمعة فيه؟ على قولين:
~~أحدهما: قوله في المدونة: إنه يعيد من فعل ذلك ظهرا أربعا، وأشهب يكره ذلك
~~ابتداء ولا يرى عليه إعادة إن فعل، في وقت ولا غيره، وهو اختيار أصبغ. وفي
~~كتاب السرقة من المدونة دليل على هذا القول، وهو قوله فيه في الذي ينشر
~~ثيابه على ظهر بيته وهو محجور عن الناس، فيسرقها سارق: إنه يقطع. وفي
~~المبسوطة لأنس بن مالك، وعروة بن الزبير: أنهما كان يصليان الجمعة بصلاة
~~الإمام في بيوت محمد بن عبد الرحمن وبينها وبين المسجد الطريق، وذلك خلاف
~~مذهب مالك وأصحابه.
### | غسل اليد قبل إدخالها في الوضوء
# في غسل اليد قبل إدخالها في الوضوء قال مالك: قال أبو هريرة: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا قام أحدكم من منامه، فليفرغ على يده
~~الماء قبل أن يدخلها" فقال رجل: كيف أصنع بهذا المهراس؟ فقال أبو هريرة: أف
~~لك» .
# قال محمد بن رشد: لما أمره في الحديث أن يفرغ على يديه الماء قبل أن
~~يدخلهما ليه، سأله كيف يصنع بالمهراس الذي لا يمكنه أن يفرغ منه
# PageV17P102
# على يديه، وتأول عليه أبو هريرة أنه لم يسأله مستفهما، وإنما سأله معارضا
~~للحديث، يقول: كيف يأمره أن يفرغ على يده من الماء قبل أن يدخلهما فيه، وقد
~~يكون ms6729 المهراس، فلا يمكنه أن يفرغ على يده منه؟ ولذلك قال له: أف لك، أي: لا
~~تعارض الحديث، يريد أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قاله. وهذه
~~الزيادة وقعت في رسم البز من سماع ابن القاسم من كتاب الوضوء. ومضى الكلام
~~على هذه المسألة في غير ما موضع من الكتاب المذكور. وتحصيل القول في ذلك:
~~أن الماء إذا وجده القائم من نومه في مثل المهراس الذي لا يمكنه أن يفرغ
~~منه على يديه ليغسلهما، فإن أيقن بطهارة يده أدخلها فيه، وإن أيقن بنجاستها
~~لم يدخلها فيه، واحتال لغسلها، بأن يأخذ الماء بفيه، أو بثوب، أو بما قدر
~~عليه. وإن لم يوقن بنجاستها ولا بطهارتها، فقيل: إنه يدخلها في المهراس،
~~ولا شيء عليه؛ لأنها محمولة على الطهارة، وهو قول مالك في آخر سماع أشهب من
~~كتاب الوضوء. وقيل: إنه لا يدخلها فيه، وليحتل لغسلها بأخذ الماء بفيه، أو
~~بما يقدر عليه، وهو ظاهر قول أبي هريرة في هذه الرواية. وأما إن قام من
~~نومه، فوجد الماء في إناء يمكنه أن يفرغ منه على يديه في الماء، فلا يدخل
~~يديه في الماء حتى يغسلهما، فإن أدخلهما فيه قبل أن يغسلهما فالماء طاهر إن
~~كانت يده طاهرة، ونجس إن كانت يده نجسة على مذهب ابن القاسم: يتيمم ويتركه،
~~فإن لم يعلم بيده نجاسة فهي محمولة على الطهارة، لا تفسد عليه الماء، وسواء
~~أصبح جنبا أو غير جنب، خلاف ما ذهب إليه ابن حبيب من تفرقته بين الوجهين.
### | [تفسير مائلات مميلات]
# في المائلات المميلات وسئل مالك: عن تفسير مائلات مميلات. قال: مائلات عن
~~الحق، مميلات من أطاعهن.
# قال محمد بن رشد: يريد: سئل عن تفسير ما جاء في الحديث من قوله "مائلات
~~مميلات"، وهو حديث وقع في الموطأ بكماله موقوفا على أبي
# PageV17P103
# هريرة قال: «نساء كاسيات عاريات مائلات مميلات لا يدخلن الجنة ولا يجدن
~~ريحها وريحها يوجد من مسيرة خمسمائة عام» . ومثله لا يكون رأيا. وقد رواه
~~عن مالك مرفوعا عن النبي - عليه السلام ms6730 - عبد الله بن نافع الصائغ.
~~والكاسيات العاريات من النساء هن اللواتي يلبسن الرقيق من الثياب التي تصف
~~وتشف ولا تستر، فهن في الحقيقة لابسات، وفي المعنى: عاريات.
# وقوله: «إنهن لا يدخلن الجنة ولا يجدن ريحها وهو يوجد من مسيرة خمسمائة
~~عام» - معناه: إن هذا هو جزاؤهن عند الله عز وجل على هذا الفعل، إن جازاهن
~~عليه ولم يغفره لهن، فإنه عز وجل يقول: {إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر
~~ما دون ذلك لمن يشاء} [النساء: 48] ، وليس معنى قوله "إنهن لا يدخلن الجنة"
~~على التأبيد، وإنما معناه: إنهن لا يدخلن فيها إلا بشفاعة النبي - عليه
~~السلام - في المذنبين.
### | الخروج من المسجد بعد الأذان
# في كراهية الخروج من المسجد بعد الأذان قال مالك: بلغني أن رجلا قدم حاجا
~~وأنه جلس إلى سعيد بن المسيب وأذن المؤذن فأراد أن يخرج من المسجد، واستبطأ
~~الصلاة، قال له سعيد: لا تخرج، فإنه بلغني أنه من خرج بعد المؤذن خروجا لا
~~يرجع إليه، أصابه أمر سوء. قال: فقعد الرجل، ثم إنه استبطأ الإقامة، قال
~~الرجل: ما أظنه إلا قد حبسني فخرج،
# PageV17P104
# فركب راحلته فصرع، فبلغ ذلك سعيد بن المسيب فقال: ظننت أنه يصيبه ما
~~يكره.
# قال محمد بن رشد: قول سعيد: وقد بلغني أنه من خرج بعد المؤذن خروجا لا
~~يرجع إليه أصابه أمر سوء - معناه: إن ذلك بلغه عن النبي - عليه السلام -،
~~إذ لا يقال مثله بالرأي، وهي عقوبة معجلة من الله عز وجل للخارج بعد الأذان
~~من المسجد على أن لا يعود إليه لإيثاره تعجيل حوائج دنياه على الصلاة التي
~~حضر وقتها.
# قال عز وجل: {وما أصابكم من مصيبة فبما كسبت أيديكم ويعفو عن كثير}
~~[الشورى: 30] ، وأما إن خرج راغبا عنها وآبيا من فعلها فهو منافق. وقد قال
~~سعيد بن المسيب: بلغني أنه لا يخرج أحد من المسجد بعد النداء، إلى حد يريد
~~الرجوع إليه، إلا منافق. وبالله تعالى التوفيق.
### | [ما كان عليه أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم في حياته] ms6731
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله
# - صلى الله عليه وسلم - في حياته
# إلى أن توفي في التقلل في الدنيا
# وترك التنعم فيها والرضا بالدون من العيش قال: وسمعت مالكا، يقول: سمعت
~~أنه توفي - صلى الله عليه وسلم - وليس بالمدينة منخل ينخل به، فقيل لبعض
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: كيف كنتم تفعلون؟ قالوا: نطحن
~~الشعير ثم ننفضه ثم ننفخه، فما طار طار، وما بقي بقي.
# قال الإمام القاضي: في هذا دليل على أن أحوال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لم تتسع بالوفر والغنى في حياته، كما اتسعت بعد وفاته
# PageV17P105
# مما أفاء الله عليهم من الغنائم والفتوحات، التي وعدهم الله بها حيث
~~يقول: {وعدكم الله مغانم كثيرة تأخذونها} [الفتح: 20] ، فكثرت أموالهم من
~~ذلك واتسعت أحوالهم، وصاروا أهل ثروة وغنى، منهم الزبير بن العوام، بلغت
~~تركته خمسين ألف ألف ومائتي ألف، بعد أن ودى عنه ابنه عبد الله ما كان عليه
~~من الدين، وذلك ألف ألف ومائتا ألف، باع فيه بعض ما كان تخلفه من الأموال،
~~وقطع من الغابات التي كان تخلفها ميراثا قطعة لعبد الله بن جعفر في
~~أربعمائة ألف كان له عليه، فباعها ابن جعفر بستمائة ألف، ربح فيها مائتي
~~ألف، وفضلت من الغابة بعدما باع منها مائة ألف، فقوم على معاوية، وأخبر
~~بذلك، وعنده عمرو بن عثمان، ومنذر بن الزبير وعبد الله بن ربيعة، فقال عمرو
~~بن عثمان: قد أخذت منها سهما بمائة ألف، وقال منذر بن الزبير: قد أخذت منها
~~سهما بمائة ألف، وقال عبد الله بن ربيعة: قد أخذت منها سهما بمائة ألف،
~~وقال معاوية: قد أخذت السهم الباقي ونصف السهم بمائة ألف وخمسين ألفا، وكان
~~له أربع زوجات، وأوصى بثلث ماله، فأخرج الثلث، وأصاب كل امرأة من نسائه،
~~ألف ألف ومائتا ألف وكانوا - رضي الله عنهم - في كلتا الحالتين محمودين؛
~~لأنهم صبروا في حالة الفقر على ضيق العيش، وشكروا الله على ذلك وقنعوا بما
~~أعطوا، وآثروا على أنفسهم من القليل كما وصفهم الله ms6732 به؛ حيث يقول: {ويؤثرون
~~على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] فكان لهم من الأجر على ذلك كله
~~ما لا يعلم مقداره إلا الله عز وجل. وشكروا الله في حال الغنى على ما آتاهم
~~الله من فضله، ووسع عليهم من رزقه، وأدوا ما افترض الله عليهم في أموالهم
~~من الزكوات الواجبات، وقاموا بما يلزمهم القيام به من اللازمات، وتطوعوا
~~لوجه الله تعالى بما لا يلزمهم من القرب والصدقات، فكان لهم من الأجر على
~~ذلك كله ما لا يعلم مقداره إلا الله
# PageV17P106
# عز وجل، وقد اختلف الناس في الفقر والغنى على أربعة أقوال: فمنهم من ذهب
~~إلى أن الغنى أفضل، ومنهم من ذهب إلى أن الفقر أفضل. ومنهم من توقف في ذلك،
~~ولم ير المفاضلة. وهذا فيمن كان يؤدي ما لله عليه من حق في حال الفقر
~~لفقره، وفي حال الغنى لغناه؛ لأن من كان يؤدي حق الله الواجب عليه في
~~الفقر، ولا يؤدي حقه الواجب عليه في الغنى فلا اختلاف في أن الفقر أفضل له
~~من الغنى، ومن كان يؤدي حق الله الواجب عليه في الغنى، ولا يؤدي حقه الواجب
~~عليه في الفقر، فلا اختلاف في أن الغنى أفضل؛ لأن الفضل في الفقر والغنى
~~ليس لذاتهما، وإنما هو لما يكتسب بسبب ما يؤجر عليه، فيكتسب بسبب الفقر
~~الرضا والصبر، على ما قسم له، والشكر لله على ذلك، والتصرف والخدمة فيما
~~يحتاج إليه من كسوته ونفقته، ونفقة من يلزمه الإنفاق عليه، فيؤجر على ذلك
~~كله، ويكتسب بسبب المال الصبر على إنفاقه في الواجبات، وما يندب إليه من
~~القربات، مع حبه إياه، قال تعالى: {وآتى المال على حبه ذوي القربى}
~~[البقرة: 177] إلى قوله: {هم المتقون} [البقرة: 177] وقال تعالى: {ويطعمون
~~الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] . والشكر لله تعالى على
~~ما أتاه من فضله فيؤجر على ذلك كله. والذي أقول به في هذا تفضيل الغنى على
~~الفقر وتفضيل الفقر على الكفاف، وإنما قلت: إن الغنى أفضل من الفقر، لقوله
~~عز وجل: {واسألوا ms6733 الله من فضله} [النساء: 32] فلو كان الفقر أفضل من الغنى،
~~لكان تعالى يأمرنا أن نسأله تفضيل الأفضل بالأدنى، وذلك خلاف المعلوم
# PageV17P107
# من المعنى، وقوله عز وجل: {ووجدك عائلا فأغنى} [الضحى: 8] فلو كان الفقر
~~أفضل من الغنى لكان تعالى قد امتن عليه - صلى الله عليه وسلم -، بأن نقله
~~من الأفضل إلى الأدنى، وقوله تعالى: {وأعينهم تفيض من الدمع حزنا ألا يجدوا
~~ما ينفقون} [التوبة: 92] فلو كان ما كانوا فيه أفضل وأولى لم يكن لحزنهم
~~معنى، وقوله تعالى: {الشيطان يعدكم الفقر ويأمركم بالفحشاء والله يعدكم
~~مغفرة منه وفضلا} [البقرة: 268] وشتان في الفضل بين ما يعبد الله به من
~~الغنى، وما يعبد الشيطان به من الفقر، وقوله عز وجل: {وإن خفتم عيلة فسوف
~~يغنيكم الله من فضله} [التوبة: 28] وقوله: {وما نقموا إلا أن أغناهم الله
~~ورسوله من فضله} [التوبة: 74] وما أشبه ذلك من الآيات كثير، ولقوله - عليه
~~السلام -: حين قيل له: ذهب الأغنياء بالأجور: {ذلك فضل الله يؤتيه من يشاء}
~~[المائدة: 54] ، وبقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما نفعني مال ما نفعني
~~مال أبي بكر» ، وقوله - عليه السلام -: «من جهز جيش العسرة ضمنت له على
~~الله الجنة» ، وقوله - عليه السلام -: «إنك أن تذر ورثتك أغنياء خير
# PageV17P108
# من أن تذرهم عالة يتكففون الناس» . وأمره - عليه السلام - بقبول ما أتى
~~من غير مسألة، ونهيه عن إضاعة المال، وعن الوصية بما زاد على الثلث. وما
~~أشبه ذلك من الأحاديث التي يكثر عددها ولا يمكن حصرها، ولأن الفقير يؤجر من
~~وجهين: أحدهما: الصبر على الفقر والفاقة، مع الرضا بذلك، والشكر لله تعالى
~~عليه، والثاني: تصرفه وعمله فيما يعيد به على نفسه ما لا بد له منه من
~~نفقته ونفقة من تلزمه نفقته.
# والغني يؤجر من وجوه كثيرة، منها الشكر لله عز وجل على ما أتاه من فضله،
~~ومنها الصبر على ما يعطيه من ماله لوجه الله عز وجل في الواجب عليه من
~~الزكاة، وفيما سوى ذلك من القربات ومن الإنفاق على ما يجب عليه الإنفاق
~~عليه من الزوجات ms6734 والبنين الصغار والآباء والأمهات المعدمين، مع حبه له،
~~وشحه عليه.
# قال عز وجل: {وآتى المال على حبه ذوي القربى} [البقرة: 177] ... الآية،
~~وقال: {ويطعمون الطعام على حبه} [الإنسان: 8] ثناء منه عز وجل بذلك عليهم.
~~وقد يتزوج الغني الزوجتين والثلاث والأربع، ويتسرى الإماء ذوات العدد،
~~فيستمتع بوطئهن، ويؤجر بذلك فيهن. والفقير لا يقدر على شيء من ذلك، وما فضل
~~على الرجل من ماله بعد أن أدى منه الواجب عليه فيه باستمتاعه به في الرفيع
~~من اللباس الطيب، والطعام الحسن، والحسن من الركوب، والجيد من السكنى من
~~غير إسراف في شيء من ذلك كله؛ لقوله تعالى: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا
~~ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] ، أولى من ترك ذلك وإمساك
~~المال، إذ لا أجر في مجرد إمساك المال، وإنما يؤجر على إمساكه إذا أمسكه
~~لخير يريد أن يفعله منه. وقد يؤجر على الاستمتاع بماله في لباس الحسن؛ لأن
~~الله يحب أن يرى أثر
# PageV17P109
# نعمته على عبده. «وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في صاحب جابر بن
~~عبد الله لما لبس الثوبين الجديدين بأمره له بذلك ونزع الخفين: "ما له ضرب
~~الله عنقه، أليس هذا خير له؟» وقال عمر بن الخطاب: إني لأحب أن أنظر إلى
~~القارئ أبيض الثياب. وقال: إذا أوسع الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم.
# ويؤجر على التوسعة على أهله في الإنفاق. قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «حتى ما تجعل في في امرأتك» . ففي هذا كله بيان واضح على أن وجود
~~المال خير من عدمه؛ لأنه إذا عدمه لم ينتفع بعدمه، وإذا وجده انتفع بوجوده،
~~إما باستمتاع مباح غير مكروه لا أجر له فيه، وإما باستمتاع مندوب إليه فيه
~~أجر إلى ما يفعل منه من الخير الواجب والتطوع، وإنما قلت: إن الفقر أفضل من
~~الكفاف؛ لأن الذي عنده الكفاف، إنما يؤجر على شكر نعمة الله عليه فيما
~~أعطاه من المال الكفاف الذي لا فضل فيه عما يحتاج إليه، فأغناه ذاك عن
~~الكدح والتصرف فيما يحتاج إليه. ms6735
# والفقير يؤجر من وجهين، حسبما ذكرناه، واستدل من ذهب إلى أن الفقر أفضل
~~من الغني بقول الله عز وجل: {إنما يوفى الصابرون أجرهم بغير حساب} [الزمر:
~~10] ولا دليل لهم فيه؛ لأن الأغنياء يشاركونهم في الصبر، والأجور في
~~الأعمال على قدر النيات فيه.
# PageV17P110
# قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله قد أوقع أجره على قدر
~~نيته» ، ومقدار النيات لا يعلمها إلا المجازي عليها. روي: أن الفقراء
~~يدخلون الجنة قبل الأغنياء. ولا دليل فيه أيضا، إذ ليس على عمومه؛ للعلم
~~الحاصل بأن طائفة من أغنياء المسلمين كعبد الرحمن بن عوف وعثمان بن عفان
~~يدخلون الجنة قبل كثير من الفقراء وأنهم أفضل من أبي ذر، وأبي هريرة، ولأن
~~السبق إلى الجنة لا يدل على زيادة الدرجات فيها، وكذلك ما روي من كون
~~"الفقراء أفضل أهل الجنة" لا دليل لهم فيه، إذ ليس لهم فيه في الحديث أنهم
~~أكثر أهل الجنة وأفقرهم، وإنما كانوا أكثر أهل الجنة؛ لأن الفقراء في الناس
~~أكثر من الأغنياء، فالمحمودون منهم أكثر من المحمودين من الأغنياء، وليس
~~الكلام في أي الطائفتين أكثر، وإنما هو في أيهما أفضل، أي: أكثر ثوابا.
# وقد بينا وجه كثرة الثواب في ذلك، وأقوى ما يحتج به من ذهب إلى أن الفقر
~~أفضل من الغنى، هو أن الفقراء أيسر حسابا وأقل سؤالا، إذ لا بد أن يسأل
~~صاحب المال من أين كسبه؟ وهل أدى الحق الواجب عليه فيه أم لا؟ وسأل أيضا عن
~~تنعمه فيه بالمباح من المطاعم والملابس، بنص قوله تعالى: {ثم لتسألن يومئذ
~~عن النعيم} [التكاثر: 8] ، وقول النبي - عليه السلام - لأصحابه: «لتسألن عن
~~نعيم هذا اليوم» ، في طعام صنعه لهم أبو الهيثم بن التيهان: خبز شعير وماء
~~مستعذب. وهذا لا حجة لهم فيه أيضا؛ لأن السؤال عن ذلك كله لا
# PageV17P111
# يضرهم إذا أتوا بالبراءة منه. بل يؤجرون على ما يذكرونه من فعل الواجب
~~عليهم فيه، ولا خفاء في أن من وجب لله عليه شيء، فسئل: هل عمله أم لم
~~يعمله؟ فوجد ms6736 قد عمله، أفضل ممن لم يجب عليه، ولا سئل عنه؛ لأنه يؤجر على ما
~~عمل من الواجب، كما يؤجر على ما عمل من التطور. وإنما توقف على المفاضلة
~~بين الفقر والغنى من لم يفصل أحدهما على صاحبه، والله أعلم. من أجل أن لكل
~~طائفة منها معنى تؤجر عليه دون الأخرى، والأجور في ذلك على قدر النيات في
~~ذلك المعنى، ولا يعلم قدرها إلا المجازي عليها، فوجب الوقوف عن ذلك؛
~~لاحتمال أن يؤجر الفقير على معنى واحد، لقوة نيته فيه أكثر مما يؤجر الغني
~~على معان كثيرة، لضعف نيته فيها.
# وهذا صحيح مع التعيين، فلا يصح أن يقال: إن أجر فلان في غناه لكثرة ما
~~يفعل منه من الخير - أكثر من أجر فلان في فقره ورضاه بما قسم الله له من
~~ذلك، ولأن أجره في فقره ورضاه بما قسم الله له منه أكثر من أجر فلان في
~~غناه على ما يفعل منه من الخير.
# وأما في الجملة فالغنى أفضل من الفقر لما بيناه من كتاب الله عز وجل وسنة
~~نبيه - عليه السلام -. وأما من فضل الكفاف على الفقر والغنى، فلا وجه له في
~~النظر والله أعلم. وأما الفقير الذي لا يقدر أن يقوم بما يحتاج إليه حتى
~~يسأل، فالغني أفضل منه قولا واحدا، والله أعلم؛ لقول النبي - عليه السلام
~~-: «اليد العليا خير من اليد السفلى» ؛ لأن اليد السفلى هي السائلة،
~~والعليا النافقة، وقد استعاذ النبي - عليه السلام - من الفقر المنسى، كما
~~استعاذ من الغني المطغي. وبالله التوفيق.
### | ما يتشرف به الرجل من مناقب سلفه
# حكاية عن عمر بن عبد العزيز فيما يتشرف به الرجل من مناقب سلفه وسمعت
~~مالكا يذكر: أن عمر بن عبد العزيز قام إليه رجل فذكر
# PageV17P112
# مناقب أبيه، فقال: شهد بدرا والعقبة وما أشبه ذلك، ثم قام إليه رجل آخر
~~من أهل الشام، فقال: إن أباه شهد الزاوية، وكان مع الحجاج بن يوسف، فقال
~~عمر: كم من شيء يفرح به صاحبه، وهو عليه وبال يوم القيامة، ثم قال ms6737 عمر:
# تلك المكارم لا قعبان من لبن ... شيبا بماء فعادا بعد أبوالا
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال - رضي الله عنه -: إن الرجل إنما يتشرف
~~بمناقب أبيه على الحقيقة، ويجب أن يفرح بها إذا كانت مما يقربه إلى الله
~~تعالى؛ لأنه يرجو أن يلحقه الله بدرجته لتقر به عينه، بدليل قوله تعالى
~~{والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان ألحقنا بهم ذريتهم} [الطور: 21] ،
~~وبالله التوفيق.
### | تحفظ الرجل بدينه
# في تحفظ الرجل بدينه وسمعته يذكر: أن رجلا من الحكماء قال: ما كنت لاعبا
~~لا بد أن تلعب به، فلا تلعب بدينك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه لا ينبغي لأحد أن يسامح أحدا في شيء
~~من دينه إن لم يكن عليه في مسامحته فيه إثم، وإن سامحه في ماله أو فيما هو
~~... وذلك أن يصبح الرجل صائما متطوعا فيريده رجل من الفقراء في صنيع يصنعه،
~~فقد قال مطرف: إنه إن حلف عليه بالطلاق والعتق ليفطرن فأعنته، ولا يفطر وإن
~~حلف هو فليكفر، ولا يفطر، وإن عزم عليه أبواه أو أحدهما في الفطر فليطعهما
~~وإن لم يحلفا عليه، إذا كان ذلك رقة منهما عليه لاستدامة صومه. وقد مضى
~~الكلام على هذه
# PageV17P113
# المسألة في رسم الشريكين من سماع ابن القاسم من كتاب الصيام. وبالله
~~التوفيق.
### | الارتزاق من الصدقات
# في الارتزاق من الصدقات قال مالك: كان أرزاق عمال المدينة من الصدقات،
~~وكان أبو بكر بن محمد يذكر إنما هي غفلة، وفرض له رزقه سبعة وثمانين دينارا
~~وثلث دينار من فدك.
# قال محمد بن رشد: قوله: كان أرزاق عمال أهل المدينة من الصدقات، معناه،
~~والله أعلم: أن الأموال من الصدقات وغيرها كانت مختلطة. فإذا ارتزق منها
~~وهي مختلطة كان بعض رزقه من الصدقات إذا لم يخرج في غيرها من وجوه الصدقة
~~عوض ما أعطي منها، واستجازة ذلك غفلة؛ كما قال أبو بكر بن محمد، إذ لا
~~يتحقق السلامة من ذلك، ويحتمل أن يكون إنما كانوا يرزقون من الصدقات،
~~وبتأويل أنهم كانوا أمهر عمالا ينظرون ms6738 في جميع الأمور من الصدقات وغيرها،
~~وأما لو لم يكن لهم نظر عليها ولا عمل فيها لما جاز أن يرزقوا منها؛ لأن
~~الصدقات إنما هي لمن فرضها الله لهم في كتابه بقوله: {إنما الصدقات للفقراء
~~والمساكين} [التوبة: 60] ، لا يجوز أن يخرج عنهم إلى غيرهم. والأمراء
~~والكتاب والعمال وجباة الأموال إنما يرزقون من بيت المال. وبالله التوفيق.
### | كراهية طول الكمين
# في كراهية طول الكمين قال ابن القاسم: بلغني أن عمر بن الخطاب قطع كم رجل
~~إلى قدر أصابعه بشفرة، ثم أعطاه فضل ذلك، وقال له: خذ هذا فاجعله في حاجتك.
# قال الإمام القاضي: إنما فعل عمر بن الخطاب هذا؛ لأنه رأى
# PageV17P114
# أن الزيادة في طول الكمين على قدر الأصابع مما لا يحتاج إليه، فرآه من
~~السرف، وخشي أن يدخل عليه منه عجب، وفي مثل هذا قالت عائشة: ما أخاف على
~~الرجل إلا من أطرافه؛ إذ مر عليها سعد بن معاذ وعليه درع مقلصة مشمرة
~~الكمين، على ما مضى في أول السماع. وقد تكلمنا على ذلك هنالك. والله
~~الموفق.
### | ما كان عليه أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم من شظف العيش
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من شظف العيش
~~وحدثني ابن القاسم عن مالك عن عمر بن الخطاب، قال وهو بمكة: لقد رأتني وما
~~لي من طعام غير أن خالات لي كن يحفن حفنة حفنة من زبيب.
# قال محمد بن رشد: هذا من معنى ما تقدم القول فيه قبل هذا، فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | طول الرداء
# في كراهية طول الرداء
# قال مالك: بلغني أن عاملا لعمر بن عبد العزيز على اليمن، وأنه ارتدى
~~ببردة، وكانت طويلة فانجرت من خلفه، فقيل له: ارفع ارفع، فرفع فانجرت بين
~~يديه. قال: هكذا الشيء يجعل بغير قدره.
# قال محمد بن رشد: إنما قيل له: ارفع؛ لما انجرت خلفه، لقول النبي - عليه
~~السلام -: «لا ينظر الله يوم القيامة إلى من جر إزاره بطرا» ، فطول الرداء
~~مكروه، مخافة أن يغفل عنه ms6739 فيجره من خلفه. وقد
# PageV17P115
# جاء النهي عن ذلك لمن فعله بطرا، فالتوقي من ذلك على كل حال من الأمر
~~الذي ينبغي. وبالله التوفيق.
### | [تفسير وقدور راسيات]
# في تفسير {وقدور راسيات} [سبأ: 13]
# وسئل مالك: عن تفسير {وقدور راسيات} [سبأ: 13] ، قال: لا تحمل ولا تحرك.
~~بدليل قوله: {والجبال أرساها} [النازعات: 32] ، قال مالك: يريد أثبتها.
~~وسئل مالك: عن تفسير {كالجواب} [سبأ: 13] ، قال: كالجوبة من الأرض فيما
~~أرى.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للقدور الراسيات التي لا تحمل ولا تحرك
~~بدليل قوله: {والجبال أرساها} [النازعات: 32] أثبتها تفسير صحيح نحو تفسير
~~السدي؛ لأنه قال في {راسيات} [سبأ: 13] : معناه ثابتات في الأرض، عظام تنقر
~~من الجبال بأثافيها، فلا تحول عن أماكنها. وقال مجاهد في تفسير قوله:
~~{وجفان كالجواب} [سبأ: 13] معناه: وصحاف كالحياض، وهو نحو تفسير مالك في
~~هذه الرواية، وقوله عز وجل في أول الآية: {يعملون له ما يشاء من محاريب
~~وتماثيل} [سبأ: 13] ، يعملون له ما يشاء من مساجد. وقيل: من مساجد وقصور.
# وقوله: {وتماثيل} [سبأ: 13] يريد تصاوير من نحاس ولم تكن الصور يومئذ.
~~وروي: أن سليمان أمر الشيطان ببناء بيت المقدس، فقالوا له: زوبعة الشيطان
~~وله عين في جزيرة في البحر يردها كل سبعة أيام، فأتوها فنزحوها، ثم صبوا
~~فيها خمرا فجاء لورده، فلما أبصر الخمر قال في كلام له: ما عليك، إنك إذا
~~شربك صاحبك تظهرين عليه عذره في أساجيع له لا أذوقك اليوم، فذهب ثم رجع
~~لظمأ آخر، فلما رآها قال كما قال أول مرة ثم ذهب ولم يشرب حتى جاء لظمأ
~~لإحدى وعشرين ليلة، فقال: ما علمت أنك لتذهبن الهم في سجع له، فشرب منها
~~فسكر، فجاءوا إليه فأروه خاتم
# PageV17P116
# شجرة فانطلق معهم إلى سليمان، فأمرهم بالبناء، فقال زوبعة: دلوني على بيض
~~الهدهد، فدل على عشه، فأكب عليه جمجمته، يعني زجاجة، فجاء الهدهد فجعل لا
~~يصل إليها، فانطلقت، فجاء بالماس الذي يثقب به الياقوت، فوضعه عليه فقط
~~الزجاجة نصفين، ثم ذهب ليأخذه، فأزعج بالماس إلى سليمان، فجعلوا يستعرضون
~~الجبال، كأنما يخطون ms6740 في نواحيها في نواحي الجبال في الطين، قال: {اعملوا آل
~~داود شكرا} [سبأ: 13] ، أي: توحيدا. وقال بعضهم: لما نزلت لم يزل إنسان
~~منهم قائما يصلي. قال: {وقليل من عبادي الشكور} [سبأ: 13] أي: أقل الناس
~~المؤمن.
### | [رقية البثرة الصغيرة مخافة أن تعظم]
# في رقية البثرة الصغيرة
# مخافة أن تعظم قال مالك: بلغني أن عائشة كانت ترى البثرة الصغيرة في
~~بدنها فتلح عليها بتعويذ، فيقال لها: إنها صغيرة، فتقول: إن الله يعظم ما
~~يشاء من صغير، ويصغر ما يشاء من كبير.
# قال محمد بن رشد: فعل عائشة هذا مطابق لما تواترت به الآثار عن النبي -
~~عليه السلام -. من ذلك «حديث عثمان ابن أبي العاص أنه أتى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وبه وجع قد كاد أن يهلكه، فقال له رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: "امسحه بيمينك سبع مرات، وقل: أعوذ بعزة الله وقدرته من شر ما
~~أجد". قال: فقلت ذلك، فأذهب الله ما كان بي فلم أزل آمر بها أهلي وغيرهم» .
~~وحديث رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P117
# وسلم: «كان إذا اشتكى يقرأ بالمعوذات على نفسه، قالت: فلما اشتد وجعه كنت
~~أنا أقرأ عليه، وأمسح عليه بيمينه، رجاء بركتها» .
# ولا يكون التعويذ والرقية في المرض، إلا بكتاب الله على ما جاء في ذلك عن
~~النبي - عليه السلام -. واختلف في رقية أهل الكتاب، فأجاز ذلك الشافعي إذا
~~كانت بكتاب الله؛ لحديث يحيى بن سعيد عن عمر عن عائشة: أن أبا بكر الصديق
~~دخل عليها يوما وهي تشتكى، ويهودية ترقيها، فقال أبو بكر: ارقيها بكتاب
~~الله. وكره ذلك مالك؛ إذ لا يدري أهل ترقى بكتاب الله أو بغير ذلك مما
~~يضاهي السحر؟ وقوله من طريق النظر أظهر، والله أعلم.
# وقد مضى في رسم الصلاة الأول من سماع أشهب من كتاب الصلاة - القول في
~~تعليق التمائم على المريض وعلى الصحيح؛ مخافة المرض مستوفى، فلا وجه
~~لإعادته، والله أعلم.
### | صفة نعل النبي عليه السلام
# في صفة نعل النبي - عليه السلام -
# وسئل مالك: عن نعل النبي ms6741 - عليه السلام - التي رآها كيف حدوها؟ قال:
~~رأيتها إلى التدوير ما هي وتخصيرها في مؤخرها وهي مخصرة ومعقبة من خلفها،
~~قلت: كان لها زمامان. قال: ذلك الذي أظن، قال: وكانت عند آل ربيعة
~~المخزوميين من قبل أم كلثوم أمهم.
# وسمعت مالكا يذكر: أن عند آل عمر بن الخطاب فراش من شعر وجرس، وكان ذلك
~~الفراش لحفصة، قلت له: ما قصة الجرس؟ قال: لا أدري إلا أنه بلغني كذلك.
# PageV17P118
# قال محمد بن رشد: ليس في هذه الحكاية ما يشكل، فتكلم عليه حامي الحرمين
~~الذي سئل عن قصته، فقال: لا أدري والأجراس كانت تعلق في أعناق الإبل لتعرف
~~مواضعها بأصواتها إن شدت أو ضلت.
# وتأول مالك: أنهم إنما كانوا يعلقونها عليها من أجل العين، وبوب على ذلك
~~في موطئه " باب في نزع المعاليق والجرس "، وأدخل عليه ما حدثه عبد الله بن
~~أبي بكر عن عباد بن تميم «أن أبا بشير الأنصاري أخبره: أنه كان مع رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - في بعض غزواته، قال: فأرسل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - رسولا، قال عبد الله بن أبي بكر: حسبت أنه قال، والناس في
~~مقيلهم: "لا يبقين في رقبة بعير قلادة من وتر أو قلادة إلا قطعت» .
# فرأى مالك الأجراس داخلة في عموم ما أمر النبي - عليه السلام - بقطعه من
~~أعناق الإبل، وتأول أن ذلك إنما كانوا يفعلونه من أجل العين، وتابعه على
~~تأويله جماعة من أهل العلم، فلم يجيزوا أن يعلق على الصحيح من بني آدم ولا
~~من البهائم شيء من العلائق خوف نزول العين.
# وقد مضى الكلام مستوفى على هذا المعنى في رسم الصلاة الأول من سماع أشهب
~~من كتاب الصلاة. ومعنى السؤال في هذه الحكاية عن قصة الجرس، إنما هو لم
~~كانوا يحبسونه ويرفعونه، وقد جاء النهي في استعماله فلم يجبه على سؤاله.
~~والجواب فيه أن استعماله وإن كان لا يجوز ففي حبسه منفعة، وهو أنه يذكر به
~~العهد القديم، ويتراحم من أجله على من قد مات من السلف ms6742 الكريم. والله أعلم.
# PageV17P119
### | مناقب مصعب بن عمير
# خبر في منقبة مصعب بن عمير قال مالك: إن مصعب بن عمير كانت عليه جبة من
~~صوف مرقوعة بفروة، وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعثه إلى المدينة
~~يدعو الناس إلى الإسلام، ويعلمهم القرآن وأنه حين قتل كانت تلك الجبة عليه.
# قال محمد بن رشد: مصعب هذا القرشي العبدري من بني عبد الدار بن قصي كان
~~من جلة الصحابة وفضلائهم، بعثه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى
~~المدينة قبل الهجرة بعد العقبة الثانية يقرئهم القرآن ويفقههم في الدين،
~~كان يدعى القارئ. وقيل: إنه أول من دخل المدينة من المهاجرين، وأول من جمع
~~الجمعة بالمدينة قبل الهجرة، ثم قدم بعده المدينة عمرو بن أم كلثوم، ثم
~~عمار بن ياسر، وسعد بن أبي وقاص وابن مسعود، وبلال، ثم أتى عمر ابن الخطاب
~~في عشرين راكبا، ثم هاجر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقدم المدينة،
~~وكان مصعب بن عمير هذا فتى مكة شبابا وجمالا، وكان أبواه يحبانه، وكانت أمه
~~تكسوه أحسن ما يكون من الثياب، وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يذكره فيقول: «ما رأيت بمكة أحسن لمة ولا أرق حلة ولا أنعم نعمة من مصعب بن
~~عمير،» فبلغه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يدعو إلى الإسلام في دار
~~ابن الأرقم، فأسلم، وكتم إسلامه خوفا من أمه وقومه وكان يختلف إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - سرا فبصر به عثمان بن طلحة يصلي فأخبر به قومه
~~وأمه، فأخذوه فحبسوه، فلم يزل محبوسا عندهم حتى خرج مهاجرا واستشهد يوم أحد
~~ولم يكن عليه إلا نمرة، كانوا إذا غطوا بها رأسه خرجت رجلاه، وإذا غطوا بها
~~رجليه، خرج رأسه، وهى الجبة المرقوعة بالفروة. على ما قاله في هذه الحكاية،
~~والله أعلم. فأمرهم رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P120
# وسلم أن يغطوا بها رأسه ويجعلوا على رجليه من الإذخر. وبالله التوفيق.
### | الصيام قبل الاستسقاء
# في الصيام قبل الاستسقاء وسئل مالك: عن الصيام قبل ms6743 الاستسقاء مما يعمل
~~به، فقال: ما سمعت إنكارا على من عمله.
# قال الإمام القاضي: الصيام قبل الاستسقاء مما لم يأت به أثر عن النبي -
~~عليه السلام - ولا عن الخلفاء الراشدين المهديين بعده، وإذا هو أمر أحدثه
~~بعض الأمراء استحسنه كثير من العلماء، فعله موسى بن نصير بإفريقية، حين رجع
~~من الأندلس فاستحسنه الخزامي وغيره من علماء المدينة.
# وإلى هذا ذهب ابن حبيب فقال: استحب للإمام أن يأمر الناس قبل بروزه
~~للمصلى بهم أن يصبحوا صياما يومهم ذلك. ولو أمرهم أن يصوموا ثلاثة أيام،
~~آخرها اليوم الذي فيه يبرزون - كان أحب إلي.
# والمعلوم من مذهب مالك إنكار هذه الأمور المحدثات كلها، من ذلك أنه كره
~~في سماع ابن القاسم القراءة في المسجد والاجتماع يوم عرفة بعد العصر في
~~المساجد للدعاء والدعاء عند خاتمة القرآن. فيحتمل ما في هذه الرواية من
~~قوله: ما سمعت إنكارا على من عمله، أن يكون انتهى كلامه -أي: مالك - إلى
~~قوله: ما سمعت، أي: ما سمعت أن ذلك يفعل، ويكون إنكارا على من عمله من قول
~~ابن القاسم. أخبر أن مالكا أراد بقوله: ما سمعت الإنكار على، فيكون ذلك
~~مطابقا لمذهب ابن القاسم، ويحتمل أن يكون الكلام كله من قول مالك فيقتضي
~~جواز ذلك عنده إذ قد نفى أن يكون سمع الإنكار على من عمله. والأول من
~~التأويلين أولى. والله أعلم.
# وقد مضى هذا كله في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من كتاب
# PageV17P121
# الصيام؛ لتكرر المسألة هناك. وبالله التوفيق.
### | [اتخاذ الإبل من مال الله ليحج بها الناس]
# في اتخاذ الإبل من مال الله ليحج بها الناس قال مالك: بلغني أن عمر بن
~~الخطاب اتخذ إبلا من مال الله يعطيها الناس، يحجون عليها، فإذا رجعوا ردوها
~~إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا من النظر الصحيح في مال الله؛ لأن أولى ما صرف فيه
~~مال الله ما يستعان به على أداء فرائض الله، فينبغي للأئمة أن يأنسوا في
~~ذلك بفعله. فقد قال رسول الله - صلى الله عليه ms6744 وسلم -: «عليكم بسنتي وسنة
~~الخلفاء الراشدين المهديين من بعدي عضوا عليها بالنواجذ» وقد مضى هذا كله
~~في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من كتاب الحج لتكرر الحكاية عن عمر بن
~~الخطاب فيه، وبالله تعالى التوفيق.
### | [ما جاء عن رسول الله صلى الله عليه وسلم في زينب زوجته]
# ما جاء عن رسول الله صلى الله عليه وسلم
# في زينب زوجته قال مالك: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لنسائه:
~~«أولكن يلحقني أطولكن باعا» ، قال: فكن يتطاولن حتى ينظرن أيهن أطول؟ حتى
~~هلكت زينب، وكانت امرأة صناعا، عظيمة الصدقة، فلما ماتت عرفن أن رسول الله
~~أراد بذلك الصدقة، وأنها قالت: إني أرى عمر بن الخطاب سيبعث إلي بكفني
~~وكانت قد
# PageV17P122
# أعدت لها كفنا، فإن بعث إلي بشيء فتصدقوا به. قال: وكان عمر أول من جعل
~~عليها هذا النعش الذي جعل على النساء سترها به.
# قال الإمام القاضي: ويروى أنه قال - صلى الله عليه وسلم -: «أطولكن يدا
~~أسرعكن لحاقا بي» والمعنى في ذلك سواء؛ لأنه أراد طول اليد والباع بالصدقة،
~~وذلك من الاستعارات البليغة الحسنة، وفيه فضل الصدقة وعلم من أعلام
~~النبوءة؛ لأنه أخبر بمن يموت بعده أولا من نسائه، فكان كما قال، ولم يصرح
~~باسمها لما كان عليه من الخلق الكريمة، مخافة أن يعلمها بما تشفق منه
~~وتكرهه؛ لأن المؤمن يكره الموت لشدته، ويخاف تعجيله، ويود تأخيره رجاء
~~الازدياد من الأعمال الصالحات.
# وقد «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الأخوين اللذين تأخرت حياة
~~أحدهما، فذكرت فضيلة الأول عند رسول الله، فقال: "ألم يكن الآخر مسلما؟
~~فقالوا: بلى كان لا بأس به. قال: فما يدريكم ما بلغت به صلاته؟ إنما مثل
~~الصلاة كمثل نهر عذب غمر يقتحم فيه أحدكم كل يوم خمس مرات، فما ترون ذلك
~~يبقي من درنه، فإنكم لا تدرون ما بلغت به صلاته» .
# وقد روي عن شريح بن هانئ عن أبي هريرة قال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من أحب لقاء الله أحب ms6745 الله لقاءه، ومن كره لقاء الله كره
~~الله لقاءه ". قال شريح: فأتيت عائشة فقلت: يا أم المؤمنين سمعت أبا هريرة
~~يذكر عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حديثا إن كان ذلك فقد هلكنا،
~~قالت: وما ذلك؟ قلت: " من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه، ومن كره لقاء الله
~~كره الله لقاءه» ، فبينت عائشة - رضي الله عنها - أن ذلك إنما هو عند
~~المعاينة وحضور الموت، وحين لا تقبل توبة التائب، إن لم يتب قبل ذلك. وزينب
~~هذه بنت جحش تزوجها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في سنة خمس من
~~الهجرة، وقيل: في سنة ثلاث،
# PageV17P123
# وكانت قبله تحت زيد بن حارثة الذي كان تبناه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، قال عز وجل: {فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها} [الأحزاب: 37] ...
~~الآية، وذلك أن المنافقين تكلموا في ذلك لما تزوجها، فقالوا: تزوج حليلة
~~ابنه، وقد كان ينهى عن ذلك فأنزل الله هذه الآية، أنزل قوله: {ما كان محمد
~~أبا أحد من رجالكم ولكن رسول الله وخاتم النبيين} [الأحزاب: 40]
# الآية، وقال: {ادعوهم لآبائهم هو أقسط عند الله} [الأحزاب: 5] . فدعي من
~~يومئذ زيد بن حارثة، وكان يدعى زيد بن محمد، وكانت زينب تفخر على نساء
~~النبي - عليه السلام - بأن الله زوجه إياها، تقول: إن آباءكن أنكحوكن،
~~والله أنكحني من فوق سبع سماوات. وتوفيت سنة عشرين من خلافة عمر. وهي السنة
~~التي افتتحت فيها مصر. وقيل: توفيت في سنة أحد وعشرين، وهي السنة التي
~~افتتحت فيها الإسكندرية، والله أعلم.
### | [الاختيار للذبائح]
# في الاختيار للذبائح قال مالك: ولقد أخبرني شيخ من بني عبد الأشهل، قال:
~~أدركت الناس يختارون لذبائحهم.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصيد والذبائح ساقها فيه على أن الاختيار للمرأة إذا اضطرت إلى ذكاة
~~ذبيحة وعندها نصراني أن تذكيها ولا تكلها إلى النصراني. ووجه اختيار أهل
~~الفضل للذبائح صحيح؛ لأن الفاسق وإن كانت تؤكل ذبيحته، لكن لا ينبغي أن
~~يؤتمن ابتداء على ms6746 الذبح، مخافة أن يقصر فيما يلزمه فيه، فيكتم ذلك، ولا
~~يعلم به. وذلك مأمون من أهل الفضل.
# وقد مضى في الرسم المذكور من الكتاب المذكور بيان القول فيمن تجوز ذبيحته
~~ومن لا تجوز ومن تكره.
# PageV17P124
### | الشكر على الطعام والشراب
# فيما يلزم من الشكر على الطعام والشراب قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب
~~أتى قباء فاستسقى فسقي عسلا، فقال: من يأخذه يشكر عليه، فقال رجل: أنا،
~~فأعطاه إياه.
# قال الإمام القاضي: معنى قول عمر - رضي الله عنه -: من يأخذه يشكر عليه -
~~أي: من يأخذه يشكر الله تعالى على النعمة به حق شكره. وقد «قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لأصحابه في الطعام الذي صنعه لهم أبو الهيثم بن
~~التيهان والماء الذي استعذبه لهم: " لتسألن عن نعيم هذا اليوم» ، أي: هل
~~أديتم الواجب عليكم من الشكر لله تعالى، وبالله التوفيق.
### | [إجابة عبد الله بن الأرقم عن النبي عليه السلام]
# في إجابة عبد الله بن الأرقم عن النبي - عليه السلام -
# قال مالك: بلغني «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كتب إليه كتاب،
~~فقال: " من يجيب عني؟ " فقال ابن الأرقم: أنا. فأجاب عنه، فأتى به النبي
~~فأعجبه وأنفذه» فكان عمر يعجبه ذلك، ويقول: أصاب ما أراد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فلم يزل في قلبه، حتى لما ولي استعمله على بيت المال.
~~فقال عمر: ما رأيت أحدا أخشى لله منه، حاشى رسول الله.
# قال الإمام القاضي: عبد الله بن الأرقم هذا القرشي الزهري أسلم
# PageV17P125
# عام الفتح، وكتب للنبي - عليه السلام -، ثم لأبي بكر، واستكتبه أيضا عمر،
~~واستعمله على بيت المال وعثمان بعده أيضا سنين حتى استعفاه من ذلك فأعفاه.
~~وروي أنه أعطاه ثلاثمائة درهم، فأبى أن يأخذها. وقال: إنما عملت لله، وإنما
~~أجري على الله.
# وروى ابن وهب عن مالك قال: بلغني أن عثمان أجاز عبد الله بن الأرقم، وكان
~~له على بيت المال بثلاثين ألفا، فأبى أن يقبلها. وروي: أنه بلغ من أمانته
~~عند رسول الله - صلى الله عليه ms6747 وسلم - أنه كان يأمره أن يكتب إلى بعض
~~الملوك فيكتب، ويأمره أن يطبعه ويختمه من غير أن يقرأه النبي - عليه السلام
~~- لأمانته عنده.
### | [أشد البلاء ما هو]
# في أشد البلاء ما هو؟ قال مالك: كان يقال: من أشد البلاء الإملاء في
~~المعاصي.
# قال محمد بن رشد: هذا بين شهد له قوله تعالى: {إنما نملي لهم ليزدادوا
~~إثما} [آل عمران: 178] فلا شيء أشد على العبد من الازدياد في الإثم الموجب
~~لسخط الرب؛ لأن العبد إذا ابتلي في ماله أو جسمه، إن رضي بقدر الله وصبر
~~واحتسب - أجر، وإن سخط ولم يصبر ولا احتسب ثم مع ذهاب ماله وفقدان صحته، لم
~~يتكرر عليه الإثم كما يتكرر على من أملي له في المعاصي، وبالله التوفيق.
### | [إقادة الإمام من نفسه]
# في إقادة الإمام من نفسه
# قال مالك: بلغني أن أبا بكر لما تولى أمر الناس ضرب رجلا ثم ندم، فقال:
~~ما لي وما لهذا؟ لأردنها عليه، فلما سمعت عائشة أرسلت إلى عمر، فجاءه،
~~فقال: ما لك؟ قال: قد ضربت رجلا وقد والله أعلم؛ لأن الله قال فيها: {من
~~أوسط ما تطعمون أهليكم} [المائدة: 89] ،
# PageV17P126
# كنت معافى من هذا أن أضرب أحدا أو أشتمه. فقال له عمر: كذلك الإمام. قال:
~~وما المخرج؟ قال: تأتي الرجل فتسأله أن يجعلك في حل، فأتاه فأحله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه ضربه أدبا بالاجتهاد في غير حد، فخشي
~~أن يكون قد أخطأ في الاجتهاد، فتجاوز في الضرب، وضربه فيما كان يجب التجاوز
~~فيه، وترك الأدب بالضرب. وهذا على طريق التواضع والورع والخوف لله والتنحي
~~من المتشابه، لا على سبيل الوجوب؛ لأن للإمام أن يؤدب الجناة بالضرب، كما
~~يؤدب الرجل عبده وأمته، وكما يؤدب الرجل زوجته بالضرب، فلا يكون عليه في
~~ذلك حرج، لقوله عز وجل: {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن واهجروهن في المضاجع
~~واضربوهن} [النساء: 34] فالإمام مأجور على اجتهاده وإن أخطأ فيه. قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن اجتهد الحاكم فأخطأ، فله أجر، وإن أجتهد
~~فأصاب ms6748 فله أجران» . وبالله التوفيق.
### | [اختلاف قدر الإطعام باختلاف البلدان]
# في اختلاف قدر الإطعام باختلاف البلدان سمعت مالكا يقول: إن أنس بن مالك
~~كانت له مكيلة بالعراق، فأطعم عشرة، ثم جاء هاهنا، يريد المدينة، فكال بها
~~فأطعم عشرين.
# قال محمد بن رشد: يريد أنه أطعم بالمدينة عشرين مسكينا من
# PageV17P127
# المكيلة التي كان يطعم منها بالعراق عشرة مساكين، وذلك في كفارة اليمين.
~~وذلك يختلف باختلاف عيش أهل البلد، وذلك حجة لقول مالك في المدونة.
# وأما عندنا هاهنا فليكفر بمد النبي - عليه السلام - في الأيمان بالله.
~~وأما أهل البلدان فإن لهم عيشا غير عيشنا، فأرى أن يكفروا بالوسط من عيشهم،
~~ولا ينظر في البلدان إلى مد النبي - عليه السلام - فيجعله مثل ما جعلته في
~~المدينة.
### | تفسير السبع المثاني
# في السبع المثاني قال: وسمعت مالكا يقول: السبع المثاني أم القرآن.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في السبع المثاني هي أم القرآن هو قول جمهور
~~العلماء. وروي عن ابن عباس في قول الله عز وجل: {ولقد آتيناك سبعا من
~~المثاني} [الحجر: 87] ، قال: فاتحة الكتاب. قيل لها ذلك لأنها تثنى في كل
~~ركعة.
# وقد قيل في فاتحة الكتاب: إنها السبع المثاني والقرآن العظيم. وذلك مروي
~~عن ابن عباس، وبين من حديث أبي بن كعب في الموطأ: «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ناداه وهو يصلي، فلما فرغ من صلاته لحقه، فوضع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يده على يده، يريد الخروج من باب المسجد، فقال: "إني
~~لأرجو أن لا تخرج من المسجد حتى تعلم سورة، ما أنزل الله في التوراة ولا في
~~الإنجيل مثلها"، فجعلت أبطئ في المشي، رجاء ذلك، ثم قلت: يا رسول الله،
~~السورة التي وعدتني، قال: كيف تقرأ إذا افتتحت؟ قال: بقراءة "الحمد لله"
~~حتى أتيت على آخرها، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: "هي هذه
~~السورة وهي السبع المثاني"
# PageV17P128
# والقرآن العظيم.» على ما جاء في حديث أبي قال: المعنى في ذلك، أنها تعدل
~~القرآن في الثواب، كما تقول ms6749 قل هو الله أحد ثلث القرآن في الثواب.
# وقد مضى الكلام في معنى ذلك مجردا في رسم يتخذ الخرقة لفرجه من كتاب
~~الصلاة من سماع ابن القاسم. وقيل لها سبع، لأنها سبع آيات، {الحمد لله رب
~~العالمين} [الفاتحة: 2] آية. {الرحمن الرحيم} [الفاتحة: 3] آية. {مالك يوم
~~الدين} [الفاتحة: 4] آية. {إياك نعبد وإياك نستعين} [الفاتحة: 5] آية.
~~{اهدنا الصراط المستقيم} [الفاتحة: 6] آية. {صراط الذين أنعمت عليهم}
~~[الفاتحة: 7] آية. {غير المغضوب عليهم ولا الضالين} [الفاتحة: 7] آية. ومن
~~جعل باسم الله الرحمن الرحيم آية من الحمد، وأوجب قراءتها في الصلاة. وهو
~~مذهب الشافعي لم يعد الذين أنعمت عليهم. وبالله التوفيق.
### | إقامة قبلة مسجد النبي عليه السلام
# في إقامة قبلة مسجد النبي - عليه السلام - قال مالك: سمعت أن جبريل هو
~~الذي أقام لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - قبلة المسجد مسجد النبي -
~~عليه السلام - مسجد المدينة.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله: إنه أقام له قبلة المسجد، أي أعلمه بحقيقة،
~~سمت القبلة، وأراه إياها وذلك والله أعلم حين حولت القبلة إلى الكعبة. وذلك
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - أقام بالمدينة ستة عشر شهرا يصلي إلى بيت
~~المقدس، ثم حولت القبلة إلى المسجد الحرام، قبل بدر بشهرين. قال عز وجل:
~~{قد نرى تقلب وجهك في السماء فلنولينك} [البقرة: 144] إلى
# PageV17P129
# قوله: {فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] . فتحول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بصلاته إلى الكعبة، وأقام له جبريل قبلة مسجده، وأراه السمت
~~إليها، فقبلته قبالة الميزاب، على ما قاله في رسم الصلاة الثاني من سماع
~~أشهب من كتاب الصلاة. ولم يختلف في أن صلاته صلى الله عليه كانت إلى بيت
~~المقدس، حتى حولت القبلة وإنما اختلف في صلاته بمكة قبل قدومه المدينة،
~~فروي أنها كانت إلى الكعبة، وروي أنها كانت إلى بيت المقدس، وأنه كان يصلي
~~إلى بيت المقدس، الكعبة بين يديه وبالله التوفيق.
### | ضرب الرجل امرأته
# في كراهية ضرب الرجل امرأته قال مالك: قال - صلى الله عليه وسلم -: «ما
~~أحب أن أرى الرجل ثامرا فريض عصبه رقبته ms6750 على امرأته يقاتلها» .
# قال الإمام القاضي: هي قوله يقتبها أي يكثر منازعتها وضربها وهذا من قول
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مطابق لما أنزل الله في كتابه العزيز من
~~قوله: {وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] لأن من أكثر من ضرب امرأته لم
~~يعاشرها بالمعروف كما قال الله عز وجل. وقال - صلى الله عليه وسلم - في
~~خطبة بعرفة: «فاتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم
~~فروجهن بكلمة الله ولكم عليهن ألا يوطئن فرشكن أحدا تكرهون فإن فعلن
~~فاضربوهن ضربا غير مبرح ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف» .
# PageV17P130
### | [: تفسير إن ناشئة الليل والحض على مداومة العمل]
# في تفسير: إن ناشئة الليل والحض على مداومة العمل وسئل مالك عن تفسير:
~~{إن ناشئة الليل هي أشد وطئا وأقوم قيلا} [المزمل: 6] قال: هي قيام الليل،
~~وهي بلسان الحبشة إذا قام الرجل قالوا: قد نشأ فلان. قال: وحدثنا مالك قال
~~أبو هريرة: الغدو والرواح وشيء من الدلج والقصد تبلغوا. فقيل له وما المدلج
~~إلى الصلاة؟ يعني صلاة الصبح.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في ناشئة الليل قيام الليل، مروي عن ابن عباس
~~روي عنه أنه قال: ناشئة الليل هي ما وراء العشاء إلى الفجر، وأنه قال:
~~الصلاة بعد العشاء ناشئة الليل. وروي مثله عن قتادة. وقال مجاهد: ساعة تسجد
~~من الليل فهي ناشئة، وسكت مالك عن تفسير بقية الآية فقوله: {هي أشد وطئا}
~~[المزمل: 6] . تقرأ على وجهين: وطئا ووطاء. فقيل معناه: أثبت في القلب،
~~وقيل معناه: أشد في تواطئ القلب. وقيل معناه فراغ القلب. وقوله: {وأقوم
~~قيلا} [المزمل: 6] معناه وأصوب قيلا. وأصدق في التلاوة. وأجدر ألا يلبس
~~عليك الشيطان تلاوتك. قال: {إن لك في النهار سبحا طويلا} [المزمل: 7] أي
~~فراغا طويلا لحوائجك. قال: {واذكر اسم ربك وتبتل إليه تبتيلا} [المزمل: 8]
~~وقول أبي هريرة: الغدو والرواح وشيء من الدلج والقصد تبلغوا ادأبوا على هذه
~~الأعمال، وهي صلاة الصبح، وصلاة الضحى والرواح إلى سائر الصلوات في
~~الجماعات، تبلغوا بها وإن قلت إلى ما تريدون من مرضات ربكم، ms6751 يقول ولا
~~تحملوا على أنفسكم بكثرة العمل فتقطعون عنه. يشهد بصحة قوله قول رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «إن الله لا يمل حتى تملوا أكلفوا من العمل ما لكم
~~به طاقة» وكان أحب
# PageV17P131
# العمل إلى رسول الله صلى الله عليه الذي يدوم عليه ما حبه، وقال: «إن
~~المنبت لا أرضا قطع، ولا ظهرا أبقى» والله أعلم.
### | رفع اليدين في الدعاء
# في رفع اليدين في الدعاء قال مالك: رأيت عامر بن عبد الله بن الزبير يرفع
~~يديه وهو جالس بعد الصلاة يدعو فقيل له: أترى بذلك بأسا؟ قال لا أرى بذلك
~~بأسا.
# قال الإمام القاضي: إجازة مالك في هذه الرواية لرفع اليدين في الدعاء عند
~~خاتمة الصلاة نحو قوله في المدونة لأنه أجاز فيها رفع اليدين في الدعاء، في
~~مواضع الدعاء، كالاستسقاء، وعرفة، والمشعر الحرام، لأن ختمة الصلاة موضع
~~للدعاء. واختلف قوله في المدونة في المقامين عند الجمرتين، فرآه في كتاب
~~الصلاة من مواضع الدعاء ترفع الأيدي فيهما ولم يره في كتاب الحج الأول من
~~مواضع الدعاء التي ترفع الأيدي فيها. وسئل في رسم يتخذ الخرقة لفرجه من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة عن رفع اليدين في الدعاء، فقال: ما يعجبني
~~فظاهره خلاف لما في هذه الرواية ولما في المدونة وقد يحتمل أن يتأول ذلك
~~على أنه إنما أراد الدعاء في غير مواضع الدعاء، ولذلك قال: إنه لا يعجبه
~~رفع اليدين في ذلك.
# وقد مضى الكلام على هذه المسألة في رسم المحرم المذكور من كتاب الصلاة
~~وفي رسم شك في طوافه منه وبالله التوفيق.
### | [ترك الاهتمام بهم سنة على يوم]
# في ترك الاهتمام بما يأتي قال مالك: قال عيسى ابن مريم: لا تحملوا هم سنة
~~على يوم حسب كل يوم بما فيه.
# PageV17P132
# قال الإمام القاضي: وصية عيسى ابن مريم بما أوصى من هذا حكمة، إذ لا يدري
~~المهتم بما يحتاج إليه في السنة، هل يعيش إلى تمام السنة أم لا؟ فاهتمامه
~~بما يخاف من الموت قبل السنة آكد عليه ms6752 من الاهتمام بما يحتاج إليه في السنة
~~وبالله التوفيق.
### | [أي المواضع أفضل من مسجد النبي عليه السلام للصلاة]
# في أي المواضع أفضل من مسجد النبي - عليه السلام - للصلاة؟ وسئل مالك عن
~~الصلاة في مسجد النبي - عليه السلام - أي المواضع أحب إليك؟ قال: أما
~~النافلة، فمصلى النبي - عليه السلام -. وأما الفريضة، فالتقدم إلى أول الصف
~~أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك صلاة النافلة في مصلى النبي - عليه السلام -
~~للتبرك بموضع صلاته، ورأى للصلاة في ذلك الموضع فضلا على سائر المسجد. ومن
~~الدليل على ذلك، «أن عتبان بن مالك، قال لرسول الله صلى الله عليه يا رسول
~~الله. إنها تكون الظلمة والسيل والمطر، وأنا رجل ضرير البصر، فصل يا رسول
~~الله في بيتي مكانا أتخذه مصلى فجاءه رسول الله صلى الله عليه فقال له: "
~~أين تحب أن أصلي؟ " فأشار له إلى مكان من البيت فصلى فيه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -.» فإذا كان ذلك الموضع من بيته بصلاة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فيه صلاة واحدة أفضل من سائر بيته، وجب أن يكون الموضع
~~الذي يواظب على الصلاة فيه من مسجده أفضل من سائر المسجد بكثير وإنما قال:
~~إنه يتقدم في الفريضة إلى أول الصف، يريد إلى أول
# PageV17P133
# الصفوف، وهو الصف الأول، لأن فضل الصف الأول معلوم بالنص من النبي - عليه
~~السلام -، فهو أولى مما علم فضله بالدليل ومصلى النبي - عليه السلام - من
~~مسجده هو العمود المخلق قاله ابن القاسم في رسم نذر سنه من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصلاة وبالله التوفيق.
### | ما يلزم في التثبت في مسائل الاجتهاد
# فيما يلزم في التثبت في مسائل الاجتهاد وتقديم اجتهاد أهل المدينة
# قال مالك: وبلغني أن ابن مسعود كان يسأل عن المسألة فيفكر فيها شهرا ثم
~~قام فقال: اللهم إن كان صوابا فمن عندك، وإن كان خطأ فمن عند ابن مسعود
~~يسأل عن الشيء بالعراق، فيقوم فيه، ثم يقدم المدينة، فيسأل، ثم يجد الأمر
~~على غير ما قال، فإذا ms6753 رجع لم يحط رحلته، ولم يدخل بيته حتى يرجع إلى ذلك
~~الرجل فيخبره بذلك.
# قال محمد بن رشد: المسألة التي فكر فيها شهرا ثم أجاب فيها، فقال ما قال،
~~هي مسألة الرجل يموت عن زوجته قبل الدخول وقبل أن يفرض لها هل لها مع
~~الميراث صداق أم لا؟ وهي مسألة اختلف فيها الصحابة ومن بعدهم فروي «أن ابن
~~مسعود سئل عنها فقال: ما سئلت منذ فارقت النبي - عليه السلام - عن شيء أشد
~~علي من هذه المسألة. سألوا غيري، فترددوا فيها شهرا وقالوا: من نسأل؟ أنتم
~~جلة أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بهذه البلد، فقال: سأقول فيها
~~رأيي فإن كان صوابا فمن الله، وإن كان خطأ فمني والشيطان. أرى لها مهر
~~امرأة من نسائها لا وكس ولا شطط. ولها الميراث، وعليها العدة. فقال معقل بن
~~سنان وفي بعض الآثار معقل بن يسار وفي بعضها أيضا فقام ناس من أشجع،
# PageV17P134
# فقالوا: نشهد أن رسول الله صلى الله عليه قضى فيها مثل الذي قضيت في
~~امرأة منا يقال لها: يروع بنت واشق، قال فرأيت ابن مسعود لم يفرح بشيء مثل
~~ما فرح يومئذ» . وقال عبد الله بن عمر، وزيد بن ثابت، لا صداق لها. ولها
~~الميراث على ما وقع في الموطأ من أن ابنة لعبيد الله بن عمر، كانت تحت ابن
~~لعبد الله بن عمر، فمات ولم يدخل بها، ولم يسم لها صداقا فابتغت أمها
~~صداقها وهي بنت زيد بن الخطاب، فقال لها عبد الله بن عمر: ليس لها صداق،
~~ولو كان لها صداق، لم تمسكه، ولم نظلمها فأبت أمها أن تقبل ذلك، فجعلوا
~~بينهم زيد بن ثابت فقضى أن لا صداق لها، ولها الميراث. فأخذ مالك والليث بن
~~سعد والأوزاعي بمذهب ابن عمر. وهو قول ابن شهاب ومذهب أهل الحجاز. وأخذ أبو
~~حنيفة وأصحابه والثوري والحسن بن حي بما روي عن ابن مسعود، وجاء عن النبي
~~عليه السلام في يروع بنت واشق. واختلف قول الشافعي في ذلك، فروي عنه مثل ms6754
~~قول مالك، وروي عنه مثل قول أبي حنيفة، وذكر المزني عنه أنه قال: إن ثبت
~~حديث يروع، فلا حجة لأحد مع السنة، وإن لم يثبت فلا مهر لها. ولها الميراث.
~~وقال مسروق لا يكون ميراثا حتى يكون مهرا يريد والله أعلم وجوب المهر لوجوب
~~الميراث.
# وقد تعلق من ذهب إلى أن الحق عند الله فيما لا نص فيه من مسائل الاجتهاد.
~~وقد يصيبه المجتهد وقد يخطئه بقول ابن مسعود: هذا إن يكن صوابا فمن الله،
~~وإن
# PageV17P135
# يكن خطأ فمن ابن مسعود ولا تعلق له في ذلك، لاحتمال أن يريد إصابة النص
~~إن كان في النازلة نص لم يعلم به، كحديث يروع بنت واشق في نازلته. والصواب
~~أن كل مجتهد مصيب عند الله تعالى.
# وقد بينا هذه المسألة بيانا شافيا في كتاب الأقضية من مختصر كتاب الطحاوي
~~في شرح مشكل الحديث والشيء الذي سئل عنه بالعراق فقال فيه: ثم قدم المدينة
~~فوجد الأمر بخلاف ما قال، فلما رجع لم يحط رحلته ولا دخل بيته، حتى أتى
~~الرجل، فأخبره بذلك، هو أنه سئل عن نكاح الأم بعد الابنة إن لم تمس الابنة،
~~فأرخص في ذلك فلما قدم المدينة سأل عن ذلك فأخبر أن الأمر بخلاف ما قال،
~~وأن الشرط إنما هو في الربائب، لا في أمهات النساء، فرجع الكوفة، فلم يدخل
~~منزله حتى أتى الرجل الذي رخص له في ذلك، فأمره أن يفارق امرأته على ما وقع
~~من ذلك في الموطأ وقد روي إجازة ذلك عن علي بن أبي طالب، وزيد بن ثابت.
~~وقال به من شذ من العلماء. وله وجهان من التأويل: أحدهما أن يجعل قوله: {من
~~نسائكم اللاتي دخلتم بهن} [النساء: 23] عائد على الربائب وعلى أمهات
~~النساء، بإضمار أعني إذ لا يجوز في العربية أن يكون اللاتي دخلتم بهن. نعت
~~لأمهات الربائب، وبنات الأمهات، لأن بنات الأمهات مخفوض بالإضافة، وأمهات
~~الربائب مخفوض بمن، ولا يجوز أن ينعت بنعت واحد، ما عمل فيه عاملان. والوجه
~~الثاني أن يجعل قوله: {من نسائكم ms6755 اللاتي دخلتم بهن} [النساء: 23] شرط
~~لاتصال الكلام، فيبيح نكاح الأم إذا لم يدخل بالبنت، ويبيح نكاح الربيبة
~~إذا لم يدخل بالأم، فالقياس عليها. وبدليل قوله: {وربائبكم اللاتي في
~~حجوركم من نسائكم اللاتي دخلتم بهن} [النساء: 23] إذ لا تكون الربيبة في
~~حجره حتى يدخل بأمها، لأن من ذهب إلى هذا يجعل قوله: {وأمهات نسائكم
~~وربائبكم اللاتي في حجوركم} [النساء: 23] كلاما متصلا
# PageV17P136
# تاما، فيصح رد قوله: {من نسائكم اللاتي دخلتم بهن} [النساء: 23] إلى أول
~~الكلام وهو قوله: {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] أو إليهما جميعا بإضمار
~~أعني على ما ذكرناه. والذي قال به عامة العلماء وفقهاء الأمصار: مالك،
~~والشافعي، وأبو حنيفة، إن الأم مبهمة لا شرط فيها، وإن الشرط إنما هو في
~~الربائب، فلا يحل نكاح الأم إذا تزوج البنت، وإن لم يدخل بها هو الصحيح،
~~لأن الظاهر أن الكلام يتم في قوله: {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] ويحسن
~~الوقف عليه ثم يبتدأ بقوله: {وربائبكم اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي
~~دخلتم بهن} [النساء: 23] الآية.
### | [ما ذكر من خلاء مسجد النبي عليه السلام]
# في ما ذكر من خلاء مسجد النبي عليه السلام
# قال مالك: بلغني أن سعيد بن المسيب قال: خلاء بيت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في ثلاثة أيام، لم يجمع فيه من حين كان: يوم قتل عثمان، ويوم
~~الحرة، ويوم آخر قال مالك: أنسيته.
# قال محمد بن رشد: أما قتل عثمان رضي الله عنه وما وقع يوم قتله مما أدى
~~إلى الاشتغال عن إقامة الصلاة في المسجد على العادة، فهو معروف، وأما يوم
~~الحرة فإنه كان في خلافة يزيد بن معاوية سنة ثلاث وستين من الهجرة وذلك أن
~~أهل المدينة خلعوا طاعة يزيد بن معاوية، وكان القائم بذلك عبد الله بن
~~حنظلة. وكان قد وفده أمير المدينة عثمان بن محمد إلى يزيد بن معاوية فيمن
~~وفد إليه مع بنين ثمانية، فأعطاه مائة ألف، وأعطى كل واحد من بنيه عشرة ألف
~~درهم، سوى كسوتهم وحملانهم، فلما قدم المدينة أتاه الناس فقالوا: ما وراءك؟
~~فقال: ms6756 أتيتكم من عند رجل والله لو.
# PageV17P137
# لم أجد إلا بني هؤلاء، لجاهدته بهم، قالوا: سمعنا أنه أجازك وأكرمك
~~وأعطاك، فقال: قد فعل، ولكني ما قبلت ذلك منه، إلا أن أتقوى به عليه، وحض
~~الناس فبايعوه، ودعوا إلى الرضى والشورى، وأمروا على قريش عبد الله بن مطيع
~~العدوي وعلى الأنصار عبد الله بن حنظلة الغسيل وعلى قبائل المهاجرين معقل
~~بن سنان الأشجعي، وأخرجوا أمير المدينة ومن كان بها من بني أمية، فبلع ذلك
~~ابن عباس وهو بالطائف، فقال: أميران؟، هلك القوم. وكتب مروان إلى يزيد
~~بالذي كان من أمر القوم، فأمر بقبة فضربت له خارجا من قصره، وقطع البعوث
~~على أهل الشام، وولى عليهم مسلم بن عقبة، وبعث أهل المدينة إلى كل ماء
~~بينهم وبين أهل الشام، فصبوا فيها زقا من قطران، وغوروه، فأرسل الله عليهم
~~ماء السماء، فلم يستقوا بدلو حتى وردوا المدينة، فخرج إليهم أهل المدينة
~~بجموع كثيرة، وبهيئة لم ير مثلها فلما رآهم أهل الشام، هابوهم وكرهوا
~~قتالهم فأمر مسلم بسريره، فوضع بين الصفين، ثم أمر مناديه: قاتلوا عني
~~ودعوا، فشد الناس في قتالهم، وانهزم أهل المدينة وعبد الله بن حنظلة
~~متساندا إلى بعض بنيه يغط نوما، فنبهه ابنه، فلما فتح عينه، ورأى ما صنع،
~~أمر أكبر بنيه، فتقدم حتى قتل، فلم يزل يقدمهم واحدا بعد واحد حتى أتى
~~القتل على جميعهم، فكسر هو جفن سيفه، وقاتل حتى قتل. ودخل مسلم بن عقبة
~~المدينة، ودعا الناس إلى البيعة على أنهم خول ليزيد ابن معاوية، يحكم في
~~أهليهم ودمائهم وأموالهم ما شاء، حتى أتى يزيد بن عبد الله بن زمعة أسيرا،
~~وكان صديقا ليزيد بن معاوية وصفيا له فقال: بايع على أنك خول لأمير
~~المؤمنين، يحكم في دمك وأهلك ومالك، فقال أبايعك على أني ابن عم أمير
~~المؤمنين، يحكم في دمي وأهلي، فقال: اضربوا عنقه، فوثب مروان فضمه إليه،
~~فقال: يبايعك على ما أحببت، فقال: والله ولا أقيلها إياه أبدا وقال: إن
~~تنحا وإلا فاقتلوهما جميعا. فتركه مروان وضربت ms6757 عنق ابن زمعة. وقتل معقل بن
~~سنان الأشجعي صبرا
# PageV17P138
# ومحمد بن أبي حذيفة العدوي صبرا ومحمد بن أبي الجهم بن حذيفة العدوي
~~صبرا. وانتهى عدد من مثل ذلك اليوم من قريش والأنصار ثلاثمائة رجل، وستة
~~رجال. هذا كله على ما ذكره بعض المؤرخين والله أعلم بصحة ذلك. فهذه المحنة
~~هي التي أوجبت ذلك اليوم خلاء مسجد النبي - عليه السلام - من التجميع
~~كاليوم الذي قتل فيه عثمان. والله أسأله العصمة والغفران برحمته. وقد وقع
~~في رسم مرض بعد هذا من قول ابن القاسم: إنه سمع مالكا يقول: قتل يوم الحرة
~~سبعمائة رجل كلهم قد جمعوا القران. قال ابن القاسم: شككت أنه قال: كان فيهم
~~أربعة أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# واليوم الثالث الذي ذكر مالك أنه أنسيه. قال محمد بن عبد الحكم هو يوم
~~خرج بها أبو حمزة الخارجي وكان خروجه فيما ذكروا في خلافة مروان آخر خلفاء
~~بني أمية الذي خلفه أبو العباس السفاح من بني العباس في سنة ثلاثين ومائة
~~قال خليفة ابن خياط في تاريخه: سار أبو حمزة في أول سنة ثلاثين ومائة. يريد
~~المدينة، واستخلف على مكة إبراهيم بن الصباح الحميري، وجعل على مقدمته بلج
~~بن عقبة السعدي، وخرج أهل المدينة فالتقوا بقديد يوم الخميس لتسعة خلون من
~~صفر سنة ثلاثين ومائة، وبلج في ثلاثين ألف فارس، فقالوا لهم: طريقنا تأتي
~~هؤلاء الذين بغوا علينا، وجاروا في الحكم، ولا تجعلوا أخذنا بكم، فإنا لا
~~ندري قتالكم، فأبوا وقاتلوهم،، فانهزم أهل المدينة، وجاءهم أبو حمزة فقال
~~له علي بن الحصين: اتبع هؤلاء القوم، وأجهز على جريحهم، فإن لكل زمن حكما
~~والأثخان في هؤلاء أمثل. قال: ما أرى ذلك، وما أرى أن أخالف من مضى قبل.
~~ومضى أبو حمزة إلى المدينة فدخلها يوم الاثنين لثلاث عشرة خلت من صفر، سنة
~~ثلاثين ومائة. ففي يوم دخوله إياها والله أعلم خلا مسجد النبي - عليه
~~السلام - من أن يجمع فيه وأصيب من قريش يومئذ ثلاثمائة رجل، ومن آل الزيبر،
~~اثنا ms6758 عشر رجلا، فما سمع الناس بواكي أوجع
# PageV17P139
# للقلوب من بواكي قديد، ما بقي بالمدينة أهل بيت إلا وفيهم بكاء. وقالت
~~نائحة تبكيهم:
# ما للزمان وماليه ... أفنى قديد رجاليه
# فلأبكين سريرة ... ولأبكين علانيه
### | تشميت العاطس
# في تشميت العاطس
# وسئل مالك عن العاطس إذا لم يحمد الله أو لم يسمعه أيشمته؟ قال: لا يشمته
~~حتى يسمعه يحمد الله. قيل له: فإنه ربما كانت الحلقة كثيرة الأهل فأسمع
~~القوم يشمتونه؟ قال: إذا سمعت الذين يلونه يشمتون فشمته.
# قال الإمام القاضي: إنما قال: إنه لا يشمته حتى يسمعه يحمد الله لما روي
~~عن النبي - عليه السلام - من أنه قال: «إذا عطس أحدكم فليقل الحمد لله ".
~~وإذا قال الحمد لله فليقل له، يرحمك الله، فإذا قيل له ذلك فليقل يهديكم
~~الله ويصلح بالكم» . وروي عنه أنه قال: «إذا عطس أحدكم فليحمد وليقل له من
~~عنده يرحمك الله وليرد عليه يغفر الله لنا ولكم» . وقال مالك: إن شاء قال
~~العاطس في الرد على من شمته: يغفر الله لنا ولكم، وإن شاء قال: يهديكم الله
~~ويصلح بالكم. وهو قول الشافعي أي ذلك قال فحسن، وقال أصحاب أبي حنيفة يقول:
~~يغفر الله لنا ولكم، ولا يقول يهديكم الله ويصلح بالكم. وروي عن إبراهيم
~~النخعي أنه قال: يهديكم الله ويصلح بالكم. وهذا شيء قالته الخوارج لأنهم لا
~~يستغفرون
# PageV17P140
# للناس. والصحيح ما ذهب إليه مالك من أنه يرد عليه بما شاء من ذلك إذ قد
~~جاء عن النبي الأمران معا. وقد اختار الطحاوي وعبد الوهاب وغيره، يهديكم
~~الله ويصلح بالكم على قوله: يغفر الله لنا ولكم. لأن المغفرة لا تكون إلا
~~من ذنب، والهداية قد تعري من الذنوب. والذي أقول به: إن قوله: يغفر الله لي
~~ولكم أولى إذ لا يسلم أحد من مواقعة الذنوب، وصاحب الذنب محتاج إلى
~~الغفران، لأنه إن هدي فيما يستقبل ولم يغفر له ما تقدم من ذنوبه، بقيت
~~التباعات عليه فيها، وإن جمعهما جميعا. فقال: يغفر الله لنا ولكم، ويهديكم
~~ويصلح بالكم كان أحسن وأولى ms6759 إلا في الذمي إذا عطس، ويحمد الله فلا يقال له:
~~يرحمك الله، وإنما يقال له: يهديك الله ويصلح بالك، لأن اليهودي والنصراني
~~لا تغفر له السيئات، حتى يؤمن. ومما يدل على هذا ما روي: من «أن اليهود
~~كانوا يتعاطسون عند النبي - عليه السلام - رجاء أن يقول: يرحمكم الله،
~~فيقول: يهديكم الله ويصلح بالكم.» واختلف في تشميت العاطس فقيل: هو واجب
~~على كل من سمعه كرد السلام، وقيل هو ندب وإرشاد وليس بواجب. ولا اختلاف في
~~أنه لا يجب تشميت العاطس إذا لم يحمد الله. وإنما أمر العاطس أن يحمد الله
~~لما في العطاس من المنفعة ما لم يكن مضنوكا على ما دل عليه قوله في الحديث:
~~«إن عطس فشمته، ثم إن عطس فشمته، ثم إن عطس فشمته ثم إن عطس فقل: إنك
~~مضنوك. وقال عبد الله بن أبي بكر: لا أدري أبعد الثالثة أو الرابعة.»
~~ويقال: تشميت، وتسميت، وقال الخليل تسميت العاطس لغة في تشميته. وقال ثعلب:
~~التشميت معناه: أبعد الله عنك الشماتة، وجنبك ما يشمت به عليك. وأما
~~التسميت فمعناه جعلك الله على سمت حسن وبالله التوفيق لا إله إلا هو رب
~~العرش العظيم.
# PageV17P141
### | كتاب الجامع الثاني
# ] [
### | قراءة الطالب على الراوي
# ومن كتاب أوله حلف أن لا يبيع سلعة سماها في العرض على العالم هل يقال
~~فيه حدثنا؟ وسئل مالك فقيل له: أرأيت ما عرضنا عليك القول فيه حدثنا قال:
~~نعم، قد يقول الرجل يقرأ على الرجل: أقرأني فلان وإنما قرأ عليه. ولقد قال
~~ابن عباس: كنت أقرئ عبد الرحمن بن عوف، فقيل له: أفيعرض الرجل أحب إليك أم
~~تحدثه؟ قال: بل يعرض إذا كان مثبتا في قراءته، وربما غلط الذي يحدث أو سها،
~~إن الذي يعرض أحب إلي وأعجب في ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك، إن قراءة الطالب على الراوي
~~أصح له من قراءة الراوي عليه، لأن الطالب إذا كان هو القارئ فيها وغلط رد
~~عليه الراوي بعلمه، مع حضور ذهنه أو من ms6760 بحضرته، وإذا كان الراوي هو القارئ
~~لم يرد عليه الطالب، إما لجهله، وإما لمهابته الشيخ، وإما لأنه صادف موضع
~~اختلاف، فيظن ذلك له مذهبا يحمله عنه. وروى ابن أبي أويس عنه أنه قال:
~~السماع عندنا على ثلاثة أضرب: أولها قراءة على العالم، والثاني قراءة
~~العالم عليك، والثالث أن يدفع
# PageV17P143
# العالم إليك كتابا قد عرفه، فيقول: اروه عني. والذي عليه الجمهور أن
~~قراءة الطالب على العالم مقدمة على قراءة العالم على الطالب، وروى علي وابن
~~عباس أنهما قالا: قراءتك على العالم، كقراءة العالم عليك، وهو مذهب أهل
~~المدينة قديما وحديثا، فهي ثلاثة أقوال. وأهل العراق لا يجيزون الرواية عن
~~العالم حتى يكون هو القارئ وقد قال بعض الحفاظ: لا يختلف أهل الحديث في أن
~~أصح مراتب السماع، قول العالم: سمعت فلانا قال: سمعت فلانا، ولا فرق في حكم
~~اللسان بين أن يقول سمعت فلانا أو حدثني أو أخبرني، أو أنبأني أو خبرني أو
~~قال لي، أو ذكر لي، وإنما تفترق هذه الألفاظ عند المحدثين في استعمالها من
~~جهة العرف والعادة، لا من جهة موضع اللسان. وروي عن ابن وهب أنه قال: يقال
~~فيما هو قراءة عن العالم: أخبرنا وفيما هو سماع من لفظ العالم: حدثنا فكأنه
~~أراد أن يعرف بهذا من حديثه، ما هو سماع عن الراوي مما هو قراءة عليه
~~واختار ابن إسحاق بن راهويه وجماعة من أصحاب الحديث، أخبرنا في الوجهين
~~جميعا. وقالوا: أخبرنا أعم في التحديث من حدثنا. وهذه الألفاظ كلها في
~~السماع من العالم حقيقة، وفي القراءة عليه مجازا.
# والحقيقة فيه أن يقول: قرأت على فلان، لأن العدول من الحقيقة إلى المجاز
~~فيما لا يلتبس فيه المعنى جائز سائغ موجود في القرآن وفي السنن وفي الآثار.
~~وساغ المجاز في هذا لما كان الحكم فيما هو سماع وفيما هو قراءة سواء من جهة
~~أنه إذا قرأ على العالم فقد أقر به وأمره بنقله عنه، إذا
# PageV17P144
# سمعه منه، وكذلك الإجازة، وإن كانت على مراتب، أعلاها المناولة، وأدناها
~~أن يقول ms6761 له: ما صح عندك من حديثي فاروه عني من غير أن يعين له شيئا يستوي
~~مع السماع من العالم والقراءة عليه في إقراره وأمره بنقله عنه، فجاز أن
~~يقول فيه: حدثنا وأخبرنا مجازا ومن المحدثين من ذهب إلى أنه يقول في
~~الإجازة: أنبأنا ليفرق في ذلك بين الإجازة وبين السماع والقراءة.
# وقد قيل إنه يجوز لمن أتى إلى العالم بجزء فسأله هل هو من حديثه؟ فأخذه
~~فنظره، وقال له: نعم هو من حديثي: إنه يجوز له أن يحدث به عنه وإن لم يقل
~~له حدث به عني. وكذلك لو رآه ينظر في جزء، فقال له ما هذا الجزء؟ فقال: جزء
~~من حديثي عن شيوخي فسرقه الطالب واستحسنه من غير علمه، لجاز له أن يحدث به
~~عنه. ونظير هذا: أن يأتي الرجل بذكر حق إلى رجل، فيقول له: أتعرف هذا الصك؟
~~فيقول: نعم هو دين علي لم أؤده بعد، فإنه يصح له أن يشهد بما فيه، وإن لم
~~يقل له: اشهد به على اختلاف في هذا في مذهبنا. وبالله التوفيق.
### | [تفسير قول الله تعالى وليوفوا نذورهم]
# في تفسير قول الله تعالى:
# {وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] وسئل مالك عن تفسير قول الله: {وليوفوا
~~نذورهم} [الحج: 29] قال هو رمي الجمار. من كلام العرب أن يسمعوا العقل
~~النذر، يريدون بذلك العدد.
# قال محمد بن رشد: إنما تأول مالك إن مراد الله بقوله تعالى: {وليوفوا
~~نذورهم} [الحج: 29] هو رمي الجمار، من أجل أن الوفاء بالشيء لا يكون إلا
~~بإكماله إلى آخره. ورمي الجمار هو آخر عمل الحج مع الطواف الذي ذكره الله
~~معه فقال: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] واستدل على ذلك بأن
# PageV17P145
# العرب تسمي العقل نذرا. وهو العدد الذي يجب في الجراح. يريد فكذلك رمي
~~الجمار، سماه الله نذرا، لأنه عدد واجب رميه في الحج.
# وقد مضى في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الحج لتكرار المسألة هناك.
~~وبالله التوفيق.
### | [تفسير قوله عز وجل سواء العاكف فيه والباد]
# في تفسير قوله عز وجل:
# {سواء العاكف ms6762 فيه والباد} [الحج: 25] وسئل مالك عن هذه الآية {سواء
~~العاكف فيه والباد} [الحج: 25] قال: سواء في الحق والسعة. والباد: أهل
~~البادية وغيرهم ممن يقدم عليهم. وكانت الفساطيط تضرب في الدور. ولقد سمعت
~~أن عمر بن الخطاب كان ينزع أبواب مكة إذا قدم الناس.
# قال محمد بن رشد: تأويل مالك لهذه الآية، على أن حق أهل مكة وغيرهم ممن
~~يقدم عليهم من الناس في دور مكة، سواء. واستدلاله على ذلك بما ذكر بأن عمر
~~بن الخطاب كان ينزع أبواب مكة إذا قدم الحاج يدل على أنها لا تباع ولا
~~تكرى، خلاف ظاهر أقوال ابن القاسم في كتاب كراء الأرضين، وكتاب الحوائج من
~~المدونة ولما ذكر فيهما من نفاق كراء الدور بها في أيام الموسم.
# وليس في الآية بيان يرفع العذر، لاحتمال رجوع الضمير من قوله تعالى:
~~{سواء العاكف فيه والباد} [الحج: 25] على المسجد المذكور، دون سائر البلاد.
~~على ما قاله جماعة المفسرين. والأصل في اختلاف أهل العلم في هذه المسألة
~~خلافهم في افتتاح مكة في ذهب إلى أنها افتتحت عنوة. قال: إن دورها لا تباع
~~ولا تكرى. وهو قول أبي حنيفة وجماعة سواء ويشهد لهذا القول ما روي من أن
~~رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P146
# وسلم قال: «مكة كلها مباح لا تباع ولا تؤاجر» ومن ذهب إلى أنها مؤمنة.
~~والأمان كالصلح، وأن أهلها مالكون لرباعها. وأجاز لهم بيعها وكراءها. وهو
~~قول الشافعي. ولا خلاف عند مالك وأصحابه في أنها افتتحت عنوة. إلا أنهم
~~اختلفوا، هل من بها على أهلها فلم تقسم كما لم يسب أهلها لما عظم الله من
~~حرمتها؟ أو هل أقرت للمسلمين؟. فعلى هذا جاء الاختلاف في جواز كرائها في
~~المذهب، فروي عن مالك في ذلك ثلاثة روايات: إحداها المنع. والثانية
~~الإباحة. والثالثة كراهية كرائها في الموسم خاصة.
# وقد مضى هذا كله في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الحج لتكرر المسألة
~~هناك.
### | حرق ما التبس من كتب الخصوم
# في استحسان حرق ما التبس من كتب الخصوم قال ms6763 مالك: وقد كان قاض في زمن
~~عثمان وأنه رفع إليه كتب قد تقادم أمرها والتبس الشأن فيها، فأخذها فأحرقها
~~بالنار. فقيل لمالك: فحسن ذلك، قال: نعم. هذه الأمور لا أرى ما هي.
# قال محمد بن رشد: معنى هذه الكتب إنها كتب في الخصومات، طالت المحاضر
~~فيها والدعاوي، وطالت الخصومات حتى التبس أمرها على الحكام، فإذا احرقت قيل
~~لهم: بينوا الآن ما تدعون، ودعوا ما تلبسون به من طول خصوماتكم، ووثقوا
~~العمل علي وهو حسن من الحكم على ما استحسنه مالك.
# وقد مضى هذا في الرسم من هذا السماع من كتاب الحج لتكرر المسألة هناك.
# PageV17P147
# وإنما أمر بحرق الكتب، ولم يأمر بخرقها وتمزيقها، صيانة لما وقع من أسماء
~~الله فيها كما فعل عثمان بالصحف، إذ جمع القرآن. وبالله التوفيق.
### | بيان رسول الله صلى الله عليه وسلم لما أجمله الله في القرآن والصلاة والزكاة
# في بيان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما أجمله الله في القرآن
~~والصلاة والزكاة قال مالك: الحج كله في كتاب الله تعالى والصلاة والزكاة
~~ليس لهما في كتاب الله تفسير. ورسول الله صلى الله عليه وسلم بين ذلك.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول مالك هذا إن الحج كله في كتاب الله تعالى
~~مفسر، وإن الصلاة والزكاة ليستا مفسرتين فيه، وأن النبي - عليه السلام -
~~فسرهما وليس ذلك بصحيح، بل ما أتى في القرآن من ذكر الحج مفتقرا إلى
~~التفسير والبيان الذي فسره به رسول الله وبين مراد الله تعالى فيه قولا
~~وعملا، كافتقار الصلاة والزكاة إلى ذلك سواء، ولو تركنا وظاهر ما في القرآن
~~من أمر الحج لما صح لنا منه امتثال أمر الله تعالى به، إذ لم يبين فيه شيئا
~~من صفة عمله وترتيبه في أوقاته التي لا يصح إلا فيها، وشرائطه التي لا يتم
~~إلا بها وسنته التي لا يكمل إلا بها، فليس الكلام على ظاهره، وإنما معناه
~~الذي أراده به أن الحج كله في كتاب الله تبارك وتعالى، والصلاة والزكاة، تم
~~الكلام هاهنا، ثم ms6764 ابتدأ فقال ليس لها أي لجميع ذلك في كتاب الله تفسير.
# ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين ذلك، ويبين تأويلنا هذا ما في
~~كتاب محمد بن المواز من قوله: وكذلك الحج والزكاة ونزل وجوبهما في القرآن
~~مجملا، وبين رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ما أراد منه وفسره وبينه.
~~وقوله في الرواية أيضا ليس لها ولم يقل لهما، وقد نقل ابن أبي زيد هذه
~~الرواية بالمعنى على ظاهرها نقلا غير
# PageV17P148
# صحيح فقال فيها: الحج كله في كتاب الله تعالى. وأما الصلاة والزكاة فذلك
~~مجمل فيه ولهذا وشبهه رأى الفقهاء قراءة الأصول أولى من قراءة المختصرات
~~والفروع. وقد تقدم هذا كله في هذا الرسم من هذا السماع لتكرر المسألة هناك.
### | الركوع بعد صلاة الجمعة
# في الركوع بعد صلاة الجمعة
# قال مالك: ليس من السنة أن يركع الإمام بعد الجمعة في المسجد وأما غيره
~~فليركع إن شاء.
# قال الإمام القاضي: إنما قال مالك: ليس من السنة أن يركع الإمام بعد
~~الجمعة في المسجد لما بلغه من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~إذا صلى الجمعة انصرف ولم يركع في المسجد، وإذا دخل بيته ركع ركعتين» وقع
~~له ذلك في المدونة قال فيها: وينبغي للإمام اليوم إذا صلى الجمعة أن يداخل
~~منزله ويركع ركعتين، ولا يركع في المسجد.
# وقال في هذه الرواية فيمن عدى الإمام: إنه يركع إن شاء، فظاهر قوله فيها
~~إباحة الركوع له دون كراهة، خلاف ما في المدونة من كراهة ذلك له، لأنه قال
~~في كتاب الصلاة الأول منها: أنه لا يتنقل في المسجد، لكراهة ذلك بدليل قوله
~~في كتاب الصلاة الثاني منها: أحب إلي أن ينصرف ولا يركع في المسجد. قال:
~~وإن ركع فواسع، لأنه إذا استحب ترك الركوع، فقد كره الركوع.
# وقوله: وإن ركع فواسع، يريد: إنه لا إثم عليه ولا حرج إن فعل، فعلى ما في
~~المدونة. إن صلى أجر في صلاته، وإن قعد ولم يصل أجر في قعوده، لأن حد
~~المكروه ما في ms6765 تركه ثواب، كما أن حد المندوب ما في فعله ثواب.
# وعلى ما في هذه الرواية، إن صلى أجر في صلاته، وإن قعد ولم يصل لم يؤجر
~~في قعوده. وقد كان من أدركنا من الشيوخ يحملون ما في كتاب الصلاة الأول من
~~المدونة على ما في كتاب الصلاة الثاني منها، ويقولون: قوله: وإن ركع فواسع،
~~يدل على أنه لم يكره له
# PageV17P149
# الركوع مثل ظاهر هذه الرواية، وليس ذلك بصحيح، لما بيناه من أنه إذا
~~استحب ترك الركوع فقد كره الركوع. وذهب الطحاوي إلى أنه يجوز أن يتنفل بعد
~~الجمعة في المسجد أربعا ولا ينتفل بعدها ركعتين، وينتفل ركعتين في بيته بعد
~~صلاة الجمعة على تصحيح أحاديث رواها في ذلك.
### | إمامة الأعمى
# في إمامة الأعمى وسئل عن الأعمى يؤم الناس، قال: نعم قد أم على عهد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أعمى.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في قوله الأول من كتاب الصلاة من المدونة قال:
~~لا بأس أن يتخذ الأعمى إماما. وقد أم على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وهو أعمى ابن مكتوم، وإنما لم ير مالك في ذلك بأسا، من أجل أن حاسة
~~البصر لا تعلق لها بشيء من فرائض الصلاة، ولا بسنتها ولا بفضائلها، بل ربما
~~كان بصره سببا لاشتغاله عن الإقبال عليها. فقد جاء «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - جعل في نعليه شراكان جديدان، فأمر أن ينزعا وترد فيهما
~~الحلقتان اللتان كانتا فيهما. قيل: لم يا رسول الله؟ قال: إني نظرت إليهما
~~في الصلاة» . وصلى - صلى الله عليه وسلم - في خميصة شامية، لها علم، فلما
~~انصرف من الصلاة ردها إلى مهديها إليه أبي جهم وقال: «إني نظرت إلى علمها
~~في الصلاة فكاد يفتنني» . وإذا خشي النبي
# PageV17P150
# - عليه السلام - الفتنة في صلاته بالنظر فيها؟ إلى ما يروق منظره، فغيره
~~بذلك أولى. ولهذا المعنى كره العلماء تزويق المساجد. وكذلك سائر الحواس
~~الخمس، لا تعلق لها بشيء من الصلاة حاشى السمع، فإن الأصم لا ينبغي ms6766 أن يتخذ
~~إماما راتبا، لأنه قد يسهو فيسبح له، فلا يسمع، فيكون ذلك سببا لإفساد
~~الصلاة.
# وإنما كره أن يتخذ الأعمى إماما راتبا من كرهه. والله أعلم. من أجل أنه
~~قد يتوضأ بماء غير طاهر، يصلي بثوب نجس، وهو لا يعلم، إذ لا يبصر النجاسة،
~~ولا تغير لون الماء، وأما نقصان الجوارح كاليد والرجل فلهما تعلق بالصلاة،
~~ولذلك اختلف في إمامة الأشل، والأقطع، وقد مضى الكلام على هذا في سماع
~~زونان من كتاب الصلاة.
### | الحض على الصدق وما جاء فيه
# في الحض على الصدق وما جاء فيه قال: وسمعت مالكا يقول: قال عمر بن
~~الخطاب: عليك بالصدق ولو ظننت أنه مهلك.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإن ظننت أنه مهلك. معناه: وإن خشيت ذلك، ما لم
~~تتيقنه، لأن الظن قد يكون بمعنى الشك، وبمعنى اليقين، وذلك لما يلزم الرجل
~~أن يصدع فيه بالحق، لما يرجو في الصدق من الصلاح، ويخاف في الكذب من
~~الفساد، كالكلام عند السلطان وشبه ذلك، فهذا الذي ينبغي فيه الصدق، وإن ظن
~~أن في ذلك هلاكه، ما لم يتيقن الهلاك في الصدق فيه فيسعه السكوت عليه. ولا
~~يحل له الكذب فيه، إلا أن يضطر إلى ذلك بالخوف على نفسه، وإنما يلزمه الصدق
~~وإن خاف على نفسه فيما عليه من الحقوق، كالقتل والسرقة والزنا. وشبه ذلك.
~~والكذب ينقسم على أربعة أقسام: كذب لا يتعلق فيه حق لمخلوق، وهو الكذب فيما
~~لا مضرة فيه، ولا يقصد به وجها من وجوه الخير، وهو قول الرجل في حديثه كان
~~كذا وكذا، وجرى كذا وكذا، لما لم يكن ولا جرى، فهذا الكذب محرم في الشريعة
~~بإجماع العلماء، وهو الذي جاء فيه عن النبي عليه السلام: " إن
# PageV17P151
# المؤمن الممدوح إيمانه لا يكون كذابا " وهو الذي يغلب عليه. الكذب حتى
~~يعرف وقد كان جبانا وبخيلا. وعن ابن مسعود: إنه لا يزال العبد يكذب وتنكث
~~في قلبه نكثة سوداء حتى يسود قلبه فيكتب عند الله من الكذابين. والتوبة منه
~~بالإقلاع عنه والاستغفار منه. وكذب ms6767 يتعلق به حق لمخلوق، وهو أن يكذب الرجل
~~على الرجل، فينسب إليه أنه فعل ما لم يفعل، أو قال ما لم يقل، وهو أشد من
~~الأول، لأن التوبة منه لا تصح، إلا أن يحلله صاحبه، أو يأخذ حقه منه. وكذب
~~فيما لا مضرة فيه على أحد، ويقصد به وجه من وجوه الخير، وهو الكذب في الحرب
~~والإصلاح بين الناس وكذب الرجل لامرأته فيما يعدها ليستصلحها، فهذا كله
~~جوزته السنة.
# وقيل: إنه لا يباح فيه إلا معاريض الكلام، لا النص بالكذب. والأول أصح،
~~لأن التصريح بالكذب في ذلك جائز، يدل عليه قوله عز وجل حكاية عن إبراهيم:
~~{بل فعله كبيرهم هذا} [الأنبياء: 63] وقوله في قصة يوسف: {فلما جهزهم
~~بجهازهم جعل السقاية في رحل أخيه ثم أذن مؤذن أيتها العير إنكم لسارقون}
~~[يوسف: 70] إلى قوله: {كذلك كدنا ليوسف} [يوسف: 76] وقد قيل: إن معاريض
~~القول جائزة في كل موضع، لما جاء عن بعض السلف إن فيها مندوحة عن الكذب،
~~والذي أقول به: إن ذلك مكروه، لما فيه من الألغاز على المخاطب، فيظن أنه قد
~~كذبه، فيعرض نفسه بذلك إلى أن ينسب إليه الكذب، فتركه أحسن، وكذبه في دفع
~~مظلمة عن أحد، مثل أن يختفي رجل عنده ممن يريد قتله أو ضربه، فيسأل هل هو
~~عنده أو يعلم مستقره؟ فيقول: ما هو عندي ولا أعلم مستقره. فهذا الكذب واجب،
~~لما فيه من حقن دم الرجل، أو الدفع عن بشرته. وبالله التوفيق.
# PageV17P152
### | حكم دخول الأسواق
# في جواز دخول الأسواق وكراهية ترديد اليمين قال: وسمعت مالكا يذكر، قال:
~~كان ابن عمر ربما أتى السوق وجلس فيه،، وأنه قعد يوما ورجل يبيع شيئا، وهو
~~يحلف ويردد، وابن عمر يسمعه. فقال له: اتق الله، ونهاه، فإن هذه سبعون
~~يمينا. فقال: لا والله ردا على ابن عمر فقال: هذه إحدى وسبعون.
# قال محمد بن رشد: أما دخول الأسواق والجلوس فيها فلا اختلاف أن ذلك مباح
~~غير محظور، ولا مكروه. وكفى من الدليل على ذلك، قوله تعالى: {وما أرسلنا
~~قبلك ms6768 من المرسلين إلا إنهم ليأكلون الطعام ويمشون في الأسواق} [الفرقان:
~~20] ردا لقول المشركين: {مال هذا الرسول يأكل الطعام ويمشي في الأسواق}
~~[الفرقان: 7] الآية وإنما نهى ابن عمر الرجل عن ترديد الأيمان ووعظه في
~~ذلك، لأن من ردد الأيمان وأكثر منها لم يسلم من مواقعة الحنث فيها والتقصير
~~في الكفارة، وأن يحلف على ما لم يفعله يقينا فيأثم في ذلك كله.
# وأما حلف الرجل على شيء أن لا يفعله فلا كراهية في ذلك، لأن الله أمر
~~نبيه - عليه السلام - بالحلف باسمه في غير ما آية فقال: {قل إي وربي}
~~[يونس: 53] وقال: {بلى وربي لتبعثن} [التغابن: 7] ، وكان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كثيرا ما يحلف " لا والذي نفسي بيده "، ولا ومقلب القلوب
~~فلا وجه لكراهية ذلك، لأن القصد إلى الحلف بالشيء تعظيم له، فلا شك في أن
~~في ذكر الله عز وجل على وجه التعظيم له أجرا عظيما.
# وقد مضى هذا المعنى في آخر رسم الجنائز والذبائح والنذور، من
# PageV17P153
# سماع أشهب من كتاب النذور في تكلمنا على ما وقع هناك من أن عيسى بن دينار
~~كان يقول: يا بني إسرائيل، إن موسى كان ينهاكم أن تحلفوا بالله إلا وأنتم
~~صادقون ألا وإني أنهاكم أن تحلفوا بالله كاذبين أو صادقين والله أعلم.
### | تعجيل ما اجتمع عند العامل من زكاة الفطر
# في الأمر بتعجيل ما اجتمع عند العامل
# من زكاة الفطر قال مالك: بلغني أن عاملا لعمر بن عبد العزيز كتب إليه
~~يخبره أنه اجتمع عنده من زكاة الفطر شيء كثير، وأن ذلك لما رجوا من عدل
~~أمير المؤمنين فكتب إليه عمر إنهم لم يخبروني وإياك كما رجوا، فإذا جاءك
~~كتابي هذا فإن جاءك ليلا فإن استطعت ألا تصبح حتى تقسمه فافعل، وأي شيء
~~رأيي فيه حين تكتب إلي فيه؟ قال سحنون: يقال: إنه عثمان.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في كتاب زكاة العين في رسم الرطب
~~باليابس من هذا السماع على خلاف ما وقعت هاهنا إذ لم يذكر هناك كون ms6769 الزكاة
~~مجتمعة عند العامل من زكاة الفطر ونص الرواية هناك قال: وسمعت مالكا يذكر
~~أن عاملا لعمر بن عبد العزيز كتب إليه إن الناس قد أسرعوا في أداء الزكاة
~~فرغبوا في ذلك لموضع عدلك، وأنه قد اجتمعت عندي زكاة كثيرة فكأن عمر كره
~~ذلك من كتابه لمدحه، فكتب إليه: ما وجدوني وإياك على ما رجوا وظنوا،
~~فاقسمها. قال ابن القاسم: وقال عمر: وأي رأي لي فيها حين تكتب إلي؟ وهذا
~~أصح مما وقع هاهنا لأن زكاة الفطر، الحكم فيها أن تجمع قبل يوم الفطر فتفرق
~~يوم الفطر. لقول النبي - عليه السلام -: «أغنوهم عن طواف هذا اليوم» . فلو
~~كان المجتمع عنده من
# PageV17P154
# زكاة الفطر نبه عمر على تأخير تفريقها عن يوم الفطر وأما سائر الزكوات
~~فلا حد في وقت تفريقها إلا أن الواجب فيما اجتمع فيها تعجيل تفريقها على ما
~~أمر به عمر بن عبد العزيز وبالله التوفيق.
### | [الإقبال على الذكر والتسبيح في الصلاة]
# في الإقبال على الذكر والتسبيح
# في الصلاة قال مالك: كان عبد الله بن عتبة بن مسعود وعامر بن عبد الله،
~~لا ينصرفان من صلاتهما لأحد يجلس إليهما قلت له: أفيحسب ذلك له؟ قال: نعم
~~إلا أن يأتيه الرجل إلى الحاجة الخفيفة، تكون به إليه أو الرجل يسأله عن
~~المسألة تنزل به، فهذا، وما أشبهه أرى أن ينصرف فيه. وأما غيره فلا.
# قال محمد بن رشد: إنما كانا يفعلان ذلك، لما جاء عن النبي - عليه السلام
~~- أنه قال: «من سبح دبر كل صلاة ثلاثا وثلاثين، وكبر ثلاثا وثلاثين، وحمد
~~ثلاثا وثلاثين، وكمل المائة بلا إله إلا الله وحده لا شريك له، غفرت ذنوبه
~~ولو كانت مثل زبد البحر-» ، ولما يرجى من قبول الدعاء، عند خاتمة الصلاة،
~~فهو حسن من الفعل، والاقتداء بهما في ذلك خير. وبالله التوفيق.
### | يقول للرجل في منازعة ما يشبه أن يريد به القذف
# في الذي يقول للرجل في منازعة ما
# يشبه أن يريد به القذف وسئل عن رجل كانت بينه وبين رجل محاورة فقال: ms6770
~~والله لأجلدنك حدين. أترى هذا فرية؟ قال: أرى أن يحلف بالله ما
# PageV17P155
# أردت فرية وما أردت إلا كذبا، فإن حلف قال: رأيت أن يؤدب له.
# قال محمد بن رشد: قال: إنه إن حلف أدب، وهو صحيح، لأنه سب يشبه أن يكون
~~أراد به القذف. فإن حلف أنه لم يرد القذف، لم يسقط عنه الأدب الذي يجب عليه
~~في السب، ولم يقل إن نكل عن اليمين: ما يكون الحكم فيه، والحكم في ذلك أن
~~يسجن حتى يحلف، واختلف إن طال سجنه ولم يحلف فقيل إنه يؤدب ولا يحد، يريد
~~أدبا فوق الأدب الذي يؤدب إذا حلف وهو مذهب ابن القاسم. وقيل إنه يحد إذا
~~طال سجنه ولا يحلف.
# وقد مضى هذا المعنى في رسم الحدود من سماع أصبغ من كتاب الحدود في القذف
~~وفي غير ما موضع والله الموفق.
### | ما جاء عن صفوان بن أمية في تأليف النبي عليه السلام إياه بالعطاء
# ما جاء عن صفوان بن أمية في تأليف النبي
# - عليه السلام - إياه بالعطاء قال مالك: بلغني «أن صفوان بن أمية وكان من
~~المؤلفة قلوبهم وكان شريفا. قال: لقد حضرت حنينا مع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، وما أحد من الخلق أبغض إلي منه. فما زال يعطيني حتى ما كان
~~أحد من الخلق أحب إلي منه» .
# قال محمد بن رشد: في هذا بيان موضع العطاء والإحسان من النفس، وما له فيه
~~من التأثير، ولعلم الله عز وجل بذلك جعل للمؤلفة قلوبهم سهما من الصدقة،
~~ليسلموا فيسلم بإسلامهم من وراءهم. واختلف في الوقت الذي بدئ فيه
~~بائتلافهم، فقيل: قبل أن يسلموا لكي يسلموا، وقيل: بعد ما أسلموا كي يحبب
~~إليهم الإيمان، فكانوا على ذلك إلى صدر من خلافة أبي بكر الصديق، وقيل إلى
~~صدر من خلافة عمر، ثم قال لأبي
# PageV17P156
# سفيان: " قد أغنى الله عنك وعن ضربائك ". إنما أنت رجل من المسلمين. وقطع
~~ذلك عنهم. واختلف هل يعود ذلك إليهم إن احتيج إليه أم لا يعود إليه؟ فرأى
~~مالك أنه ms6771 لا يعود. وهو مذهب أهل الكوفة. وقيل: إنه يعود إن احتيج إليه ورأى
~~ذلك الإمام وهو قول ابن شهاب وعمر بن عبد العزيز وإليه ذهب الشافعي والله
~~أعلم.
### | التوقي في الحديث عن النبي عليه السلام
# في التوقي في الحديث عن
# النبي - عليه السلام - قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب شيع قوما خارجين
~~إلى العراق، فقال لهم خيرا، ثم أوصاهم بما أوصاهم به، وقال لهم: أقلوا
~~الحديث عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأنا شريككم في ذلك في الأجر،
~~قال: لا ولكن أنا أفعل ذلك أنا أقل الحديث عن النبي - عليه السلام -.
# قال محمد بن رشد: المعنى عندي فيما أمر به عمر بن الخطاب في إقلال الحديث
~~عن النبي - عليه السلام - مع أمره - صلى الله عليه وسلم - بالتبليغ عنه
~~وقوله: «ليبلغ الشاهد الغائب» وقوله: «بلغوا عني ولو آية» هو أنه لما كان
~~للصاحب أن يقول: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كذا وكذا لما لم
~~يسمعه منه، وإنما حدثه به غيره من الصحابة، فكان بمنزلة ما سمعه منه، من
~~أجل أن الجرحة مرتفعة عنهم، خشي أن يكون الذي سمع الحديث من
# PageV17P157
# النبي - عليه السلام - قد نقله إلى غيره من الصحابة على المعنى، ولا
~~يستوي جميعهم في ذلك، لتباينهم في العلم، فأمر ألا يحدث الصاحب بالحديث
~~الذي لم يسمعه من النبي - عليه السلام - إلا أن يكون الذي حدثه به عن النبي
~~- عليه السلام - من فقهاء الصحابة، مخافة أن يكون نقله على المعنى الذي
~~عنده، وليس كما ظنه. وفي الاحتياط في الانتقاء في ذلك بالاجتهاد تقليل
~~الحديث عن النبي - عليه السلام - كما أمر به عمر - رضي الله عنه -، وإذا
~~شاركهم في إقلال الحديث، فقد شاركهم في الأجر على ذلك وبالله التوفيق.
### | معاقبة من لم يشهد الجمعة والمنع من البيع في يوم الجمعة
# في معاقبة من لم يشهد الجمعة والمنع
# من البيع في يوم الجمعة وسئل مالك عن إمام بلد يأمر إذا فرغ من صلاة
~~الجمعة من يخرج، فمن وجد لم ms6772 يحضر الجمعة، ربطه بعمد المسجد، فأنكر ذلك،
~~ورأى أنه قد أخطأ، فقيل له: أفيمنع السوق قبل الأذان يوم الجمعة؟ قال: لا
~~قد قال ذلك الرجل الصالح، حين جاء ولم يغتسل كنت في السوق، فأنت تعلم أن
~~الأسواق قائمة على عهد عمر بن الخطاب، ورأى أنه أخطأ حين جاء إلى الجمعة
~~ولم يغتسل، فإنما ذهب إلى السوق في حاجته، فأنت تعلم أن الأسواق كانت قائمة
~~في زمن عمر بن الخطاب والذاهب إلى السوق عثمان، ولا أرى أن يمنع أحد يوم
~~الجمعة الأسواق، يريد إلى انتصاف النهار قال ابن القاسم: وكذلك قال لنا
~~مالك.
# قال محمد بن رشد: إمام البلد الذي سئل مالك عن فعله أنكره، ورأى أنه قد
~~أخطأ، هو عمر بن عبد العزيز والله أعلم لأن هذه الحكاية ذكرها سحنون في
~~نوازله من كتاب الشهادات وزاد فيها وعوقب. وقال: أراه عمر بن عبد العزيز.
~~قال أصبغ: بل لا شك فيه أنه عمر بن عبد
# PageV17P158
# العزيز، وإنما رأى مالك أن فعله خطأ وأنكره، لوجهين: أحدهما: أنه لم ير
~~أن يعاقب من وجد لم يشهد الجمعة، إذ لعله قد كان له عذر منعه من شهودها
~~يتوالى ذلك من فعله ويتكرر، فيتبين أنه قصد إلى ترك شهودها بدليل قول النبي
~~- عليه السلام -: «من ترك الجمعة ثلاث مرات من غير عذر ولا علة، طبع الله
~~على قلبه بطابع النفاق» . والثاني: معاقبته على ذلك بربطه بسارية المسجد،
~~إذ لم يتخذ المسجد لذلك، وإنما ينبغي أن يؤدب على ذلك بالسجن أو الضرب.
~~وقوله: إنه لا يمنع السوق قبل الأذان يوم الجمعة إذا نودي بالصلاة، فوجب أن
~~لا يمنع فيما قبله، واحتجاجه على ذلك بأن الأسواق كانت قائمة في زمن عمر بن
~~الخطاب إلى حين أذان الجمعة بالحديث الذي ذكره صحيح. وبالله تعالى التوفيق.
### | العمل بالصرف
# في العمل بالصرف وسئل مالك عن العمل بالصرف هل يكره للرجل أن يعمل به؟
~~قال: نعم، إلا أن يكون في ذلك يتقي الله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن ms6773 الربا في الصرف كثير لدخوله في أكثر
~~وجوهه، فالتخلص منه عسير، لا يسلم من عمل به، إلا
# PageV17P159
# أن يتقي الله ويتحفظ فيه وقليل ما هم، ولذلك كان الحسن يقول: إن استقيت
~~ماء فسقيت من بيت صراف فلا تشربه. وكره أصبغ أن يستظل بظل الصيرفي. قال ابن
~~حبيب: لأن الغالب عليهم الربا. ولذلك استحب مالك في رسم شك في طوافه من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الصرف للرجل أن يصرف من التجار إن وجد صرفا ومن
~~أهل الصيانة.
### | [الاهتمام بهم السنة في اليوم]
# في النهي عن الاهتمام بهم السنة في اليوم قال مالك بلغني أن عيسى ابن
~~مريم كان يقول: لا تحملوا هم سنة على يوم، حسب كل يوم بما فيه، قيل له: وما
~~تفسير ذلك عندك، قال: يقول: لا تهتموا برزق السنة وطلبه ولكن يوما بيوم.
# قال محمد بن رشد: وقد مضى هذا متكررا في الرسم الذي قبله والكلام عليه
~~فلا وجه لإعادته.
### | الشروط في النكاح
# في كراهية الشروط في النكاح قال مالك: وأشرت على قاض منذ دهر أن أنه
~~الناس ألا يتزوجوا بالشروط، ولا يتزوجوا إلا على دين الرجل وأمانته وأنه
~~كتب في ذلك كتابا وصيح به في الأسواق، وعابها عيبا شديدا.
# قال محمد بن رشد: يريد الشروط اللازمة بيمين، كطلاق الداخلة، وعتق
~~السرية، وما أشبه ذلك. فهذه الشروط التي يكرهها مالك، فإذا وقع النكاح
~~عليها مضى ولم يفسخ قبل الدخول ولا بعده، ولزم الشرط، ووجه الكراهية في
~~ذلك، أن المرأة قد حطت من صداقها بسبب الشروط، ولا تدري هل يفعل الزوج ذلك
~~أم لا؟ فأشبه ذلك الصداق
# PageV17P160
# الفاسد. وقد روي عن سحنون لهذه العلة، أنه نكاح فاسد، يفسخ قبل الدخول
~~ويثبت بعده، ويكون فيه الصداق المسمى، وللخروج من هذا الاختلاف يعقد الناس
~~هذه الشروط في صدقاتهم على الطوع، وذلك إذا وقع الشرط في أصل النكاح على
~~تسمية الصداق. وأما إذا نكحها نكاح تفويض على الشرط، فلا اختلاف في أن
~~النكاح لا يفسد.
# وقد مضت هذه الحكاية متكررة والكلام ms6774 عليها باستيعاب من هذا في هذا الرسم
~~من هذا السماع من كتاب السلطان.
### | ما يستحب من مكارم الأخلاق
# في ما يستحب من مكارم الأخلاق قال مالك: لقد أدركت بعض من مضى، وإنه
~~لتكون تحته المرأة ما له بها حاجة، يمنعه الحياء والتكرم أن يطلقها ويطلع
~~أحد منهما على مثل ما اطلع عليه. وفي حديث ابن عمر قال: «إن الرجل إذا كبر
~~ذهب حسامه، كما يذهب حسام السيف» . قال مالك: الحسام الغيرة. قال: وهو في
~~السيف حده. وكان رجل يسائله عن بيت بعض أهله، قال: قال مالك: أراها صفية.
~~قال: هذا منزلها.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا أن ابن عمر لما أرى الرجل منزل زوجته صفية.
~~قال هذا القول، كأنه يقول: لو كنت في غير هذا السن لكرهت سؤالك. وبالله
~~التوفيق.
### | [فضل عمر بن حسين وعبادته]
# في فضل عمر بن حسين وعبادته
# قال مالك: كان عمر بن حسين من أهل الفضل والعلم، وكان عابدا، ولقد أخبرني
~~رجل أنه كان يسمعه في رمضان يبتدئ
# PageV17P161
# القرآن في كل يوم إذا راح فقيل له: أكان يختم؟ قال: نعم في رأيي في يومه
~~وليلته. وكان في رمضان إذا صلى العشاء انصرف فإذا كان في ليلة ثلاث وعشرين
~~قائما مع الناس، لم يكن يقم معهم غيرها، فقيل له: فالرجل المحصي يختم
~~القرآن كل ليلة، قال: ما أجود ذلك إن القرآن إمام لكل خير.
# قال الإمام القاضي: استحب مالك في هذه الرواية قراءة القرآن كله في كل
~~يوم وليلة، ولمن قدر على ذلك، على ما روي عن عمر بن حسين وقال: ما أجود
~~ذلك، إن القرآن إمام لكل خير وقد ذكر في موطئه عن يحيى بن سعيد أنه قال:
~~كنت أنا ومحمد بن يحيى بن حبان جالسين فدعا محمد رجلا قال: أخبرني بالذي
~~سمعت من أبيك فقال: أخبرني أبي أنه أتى زيد بن ثابت، فقال: كيف ترى في
~~قراءة في سبع؟ فقال: حسن، ولأن أقرأه في نصف شهر أو عشرين، أحب إلي، وسألني
~~لم ذلك؟ قال: ms6775 فإني أسلك، قال زيد: لكي أتدبره وأقف عليه وإنما رأى زيد بن
~~ثابت قراءة القرآن في شهر أو عشرين يوما أحب لله من قراءته في سبع. وإن كان
~~للقراء بكل حرف من القرآن عشر حسنات بالألف من الحمد عشر حسنات وباللام عشر
~~حسنات، وبالحاء عشر حسنات، لأن الحسنة قد تضاعف إلى سبعمائة فرجا أن تكون
~~حسناته إذا قرأ القرآن في شهر أكثر من حسناته إذا قرأه في سبع، لتضعيف
~~الحسنات له في قراءته من أجل تدبره. وبالله التوفيق.
### | [من أين يستحب للداخل مكة أن يدخلها وأن يخرج منها]
# قال مالك: بلغني أن ابن عمر، دخل مكة من عقبة كداء
# PageV17P162
# وخرج من كدى.
# قال محمد بن رشد: كداء هي الثنية التي بأعلى مكة بشرقها وكدى هي الثنية
~~التي بأسفلها بغربيها وذلك مما يستحب للحاج أن يفعله لأن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فعله دخل مكة يوم الفتح، وفي حجته وفي عمره الثلاث من
~~العقبة كداء، وهي الثنية التي بأعلى مكة. وخرج من الثنية السفلى التي يقال
~~لها عقبة كدى. وقال: «خذوا عني مناسككم» . وبالله التوفيق.
# [ضحى بالليل]
# فيمن ضحى بالليل وسئل مالك عن رجل قدم على أهله من الليل بعد يوم النحر،
~~فوجد عندهم ضحية قد أعدوها، فضحى بها بالليل، قال أرى أن يعود بضحية أخرى.
~~وقال في الحديث الأضحى يومان بعد يوم الأضحى وليس يضحى بليل. قال: {ويذكروا
~~اسم الله في أيام معلومات على ما رزقهم من بهيمة الأنعام} [الحج: 28] . ولم
~~يذكر الليل، فأرى عليه الإعادة وإن الذي يفتي أن يضحي بالليل، قد جار جورا
~~بعيدا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة وغيرها من أن من
### | ضحى بالليل
# أعاد وروي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من ضحى ليلا أعاد
~~ومن ضحى قبل الإمام أعاد» . وكذلك الهدايا، لا تنحر ولا
# PageV17P163
# تذبح بالليل، ومن فعل ذلك لم يجزه، لا اختلاف في هذا إلا ما قاله أشهب في
~~الهدي إن نحره في الليل إذا لم يكن في ms6776 ليلة النحر أجزأه والله أعلم.
### | تحديد يوم الحج الأكبر
# في يوم الحج الأكبر وسئل عن يوم الحج الأكبر، فقال: هو يوم النحر.
# قال محمد بن رشد: اختلف أهل العلم في قوله عز وجل: {وأذان من الله ورسوله
~~إلى الناس يوم الحج الأكبر} [التوبة: 3] هل الأكبر نعت لليوم، أو للحج؟
~~واختلف الذين قالوا: إنه نعت للحج، فمنهم من قال: إنما قيل له الأكبر لأن
~~ثم حجا أصغر، وهو العمرة، ومنهم من قال: إنما قيل له الأكبر، لأنه عنى به
~~حج أبي بكر، إذ وقع في ذي القعدة، على ما كان عليه أهل الجاهلية من النسيء،
~~وقد كان الحج في العام الذي قبله في ذي القعدة أيضا فسماه الله الأكبر، لأن
~~الأكبر من الحجتين الواقعتين في ذي القعدة.
# وقيل: إن حجة أبي بكر وقعت في ذي الحجة، فسماها الله الأكبر، لاستدارة
~~الزمن إليه وثبوت الحج فيه إلى يوم القيامة واختلف الذين قالوا: إن الله
~~نعت اليوم أيضا، فمنهم من قال: إنه يوم عرفة، لقول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «الحج عرفة» . ولأن من فاته الوقوف بعرفة، فقد فاته الحج.
~~ومنهم من قال: إنه يوم النحر، وإلى هذا ذهب مالك، وهو أظهر الأقوال، لأن
~~المراد به المجتمع الأكبر، ولأن رسول الله
# PageV17P164
# - صلى الله عليه وسلم - بعث أبا بكر أميرا على الحج سنة تسع، والنسيء
~~قائم، والمشركون يحجون مع المسلمين، وكان قريش ومن ولدته قريش، يقفون
~~بالمشعر الحرام يوم عرفة، ويقف سائر الناس بعرفة، ثم يجتمعون كلهم يوم
~~النحر بمنى، فأمر الله تعالى نبيه عليه السلام أن يؤذن الناس ببراءة الله
~~ورسوله من المشركين يوم الحج الأكبر أي يوم اجتماعهم الأكبر وهو يوم النحر،
~~ليسمع جميع الناس النداء، فيبلغ شاهدهم غائبهم، فكان مما أوذنوا به ألا يحج
~~بعد العام مشرك، ولا يطوف بالبيت عريان، وتليت عليهم سورة براءة إنذارا
~~لهم، وإعذارا إليهم.
# وقد مضى هذا كله في رسم مساجد القبائل من سماع ابن القاسم من كتاب الحج
~~لتكرر المسألة هناك وبالله التوفيق.
### | الرقى ms6777 بالحديد والملح وعقد الخيط
# في الرقى بالحديد والملح وعقد الخيط قال: وسئل مالك عن الرقى بالحديد
~~والملح وعقد الخيط، فكره ذلك كله، وكان العقد عنده في ذلك أعظم كراهية فقيل
~~له: فالشيء ينجم، ويجعل عليه حديدة، قال: أما التنجيم فأرجو أن يكون خفيفا،
~~إنه ليقع في قلبي إنما التنجيم لطول الليل.
# قال الإمام القاضي: كراهة مالك للرقى بالحديد والملح، وعقد الخيط بينه،
~~لأن الاستشفاء لا يكون بما سوى كلام الله تعالى وأسمائه الحسنى، وما يعرف
~~من ذكره جل جلاله، وتقدست أسماؤه، ورأى العقد في الخيط، أشد في الكراهة،
~~لأن العقد في الخيط من ناحية السحر الذي أمر الله تعالى بالاستعاذة منه
~~بقوله: {ومن شر النفاثات في العقد} [الفلق: 4] واستحب التنجيم إذ ليس فيه
~~أكثر من التبرك بالنجوم، لما جعل الله فيها من المنفعة لعباده باهتدائهم
~~بها في ظلمات البر والبحر.
# PageV17P165
# وقد مضى في رسم الصلاة الأول من سماع أشهب من كتاب الصلاة زيادات في هذا
~~المعنى، لها بيان. وبالله التوفيق.
### | [ما جاء عن معاذ بن جبل من عدله بين نسائه]
# فيما جاء عن معاذ بن جبل من عدله بين نسائه قال مالك: حدثني يحيى بن سعيد
~~أن معاذ بن جبل كانت له امرأتان وأنهما هلكتا في طاعون جميعا فأسهم بينهما
~~أيهما تدفن قبل.
# قال محمد بن رشد: هذا لا يلزم، لأن العدل بينهما إنما يجب لهما عليه في
~~حياتهما، بدليل قوله عز وجل: {فلا تميلوا كل الميل فتذروها كالمعلقة}
~~[النساء: 129] فإنما فعل ذلك تحريا للعدل بينهما على وجه الاستحباب، وقد
~~كان - رضي الله عنه - إذا كان يوم إحداهما لم يشرب من بيت الأخرى الماء.
~~ذكر ذلك مالك عنه في رسم الطلاق من سماع أشهب، من كتاب النكاح، وإنما كان
~~يفعل ذلك تحريا للعدل والمساواة بينهما، من غير أن يكون ذلك واجبا عليه. لا
~~بأس على الرجل أن يتوضأ من ماء المرأة من زوجاته، ويشرب من بيتها الماء،
~~ويأكل من طعامها الذي ترسل إليه في يوم غيرها، من غير أن يتعمد ms6778 بذلك ميلا،
~~وأن يقف ببابها، فيتفقد من شأنها وحالها، ويسلم من غير أن يدخل عليها أو
~~يجلس عندها.
# وقد ذكرنا في رسم الطلاق المذكور من سماع أشهب من كتاب النكاح الحجة في
~~جواز ذلك، من السنة وبالله التوفيق.
### | صبغ الشعر
# في صبغ الشعر وسئل مالك عن الصبغ بالحنا والكتم. قال ذلك واسع.
# PageV17P166
# وأما السواد فما سمعت فيه شيئا. وغيره من الصباغ أعجب إلي منه.
# قال محمد بن رشد: أما صبغ الشعر وتغيير الشيب بالحنا والكتم، والصفرة،
~~فلا اختلاف بين أهل العلم في أن ذلك جائز، وإنما اختلفوا هل الصبغ بذلك
~~أحسن، أو ترك الصبغ جملة أحسن؟، بدليل هذه الرواية أن ترك الصبغ أحسن، لأنه
~~لما وسع في الصبغ دل على أن تركه عنده أحسن. ودليل ما في الموطأ أن الصبغ
~~بذلك أحسن، لأنه قال فيه: إن ترك الصبغ كله واسع إن شاء الله، ليس على أحد
~~فيه ضيق. ودليل هذا ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن
~~اليهود والنصارى لا يصبغون فخالفوهم» وما ذكره في موطئه عن أبي سلمة بن عبد
~~الرحمن قال: إن عبد الرحمن بن الأسود بن عبد يغوث. قال: وكان جليسا لهم،
~~وكان أبيض اللحية والرأس قال: فغدا عليهم ذات يوم، وقد حمرها فقال له
~~القوم: هذا أحسن فقال: إن أمي عائشة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أرسلت إلي البارحة جارتها نخيلة فأقسمت علي لأصبغن، وأخبرتني أن أبا بكر
~~الصديق كان يصبغ. وفي هذا الحديث بيان أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يصبغ قاله مالك، إذ لو صبغ لأرسلت بذلك عائشة إلى عبد الرحمن.
# وقد «سئل أنس بن مالك عن الخضاب فقال: خضب أبو بكر بالحنا والكتم، وخضب
~~عمر بالحنا قيل له: فرسول الله، قال: لم يكن في لحيته عشرون شعرة بيضاء»
~~وسئل سعيد بن المسيب، أخضب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ قال: " لم
~~يبلغ ذلك ". وروي «عن أبي الدرداء أنه قال: ما كان رسول الله صلى الله عليه ms6779
~~يخضب، ولكنه قد كان فيه شعرات بيض، فكان
# PageV17P167
# يغسلها بالحنا والسدر» وما في كتاب الحج من الموطأ من قول عبد الله بن
~~عمر وأما الصفرة فإني رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصبغ بها،
~~فأنا أحب أن يصبغ بها. قيل: في الثياب، وقيل معناه في الخضاب. وكان مالك لا
~~يخضب، وروي أن بعض ولاة المدينة قال له: ألا تخضب يا أبا عبد الله، فقال
~~له: لم يبق عليك من العدل إلا أن أخضب. وكان الشافعي قد عجل به الشيب فكان
~~يخضب. وأما الخضاب بالسواد، فكرهه جماعة من العلماء، لما روي من أنه «جيء
~~بأبي قحافة إلى النبي - عليه السلام - يوم الفتح. وكأن رأسه ثغامة فقال:
~~اذهبوا به إلى بعض نسائه، فغيروه، وجنبوه السواد» . وقد سئل سعيد بن جبير
~~عن الخضاب بالوسمة فقال: يكسو الله العبد في وجهه النور، ثم يطفئه بالسواد،
~~وقد خضب بالسواد جماعة، منهم الحسن، والحسين، ومحمد، بنو علي بن أبي طالب،
~~ونافع بن جبير، وموسى بن طلحة، وأبو سلمة بن عبد الرحمن، وعقبة بن عامر،
~~وكان عقبة ينشد في ذلك.
# تخضب أعلاها وتأبى أصولها ... ولا خير في الأعلى إذا فسد الأصل
# وكان هشيم يخضب بالسواد، فأتاه رجل فسأله عن قول الله عز وجل: {وجاءكم
~~النذير} [فاطر: 37] فقال له: إنه الشيب. فقال له السائل: فما تقول فيمن جاء
~~النذير من ربه فسود وجهه، فترك الخضاب. وبالله التوفيق.
# PageV17P168
### | غضب سعيد بن المسيب على ابن شهاب
# في غضب سعيد بن المسيب على ابن شهاب قال بلغني أن سعيد بن المسيب غضب على
~~ابن شهاب، وقال: ما حكمك علي أن حدثت عني بحديثي ابن مروان؟ فما زال حتى
~~ترضاه. فقلت له: أهو حديث أمهات الأولاد؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: حديث أمهات الأولاد الذي عاتبه على أن حدث به، عنه عبد
~~الملك بن مروان هو ما كان حدث به بأن عمر بن الخطاب قضى بأن أمهات الأولاد،
~~متعة لساداتهن ما عاشوا، ثم هن بعد موتهم أحرار من رءوس أموالهم، ms6780 بعد مشورة
~~من حضره من بقية العشرة والمهاجرين والأنصار، فيحتمل أن يكون مذهبه في
~~أمهات الأولاد خلاف ذلك، ولذلك عاتبه على أن حدثه بحديثه، لأنه قضى بما
~~حدثه به، ورآه حجة، لانعقاد الإجماع عنده على ذلك من الصحابة، ولم ير ذلك
~~هو حجة إذ قد رجع علي بن أبي طالب حين أفضت إليه الخلافة عن ذلك، فبطل
~~الإجماع على مذهب من يرى أن الإجماع لا ينعقد إلا بعد انقراض العصر، وإذا
~~بطل الإجماع وسع الخلاف، فرأى سعيد حكم ابن مروان بما حكم به خطأ أوجبه
~~عليه ما حدث به عنه، فلذلك عاتبه على ذلك، وغضب عليه من أجله. وهذا على أن
~~الحق في واحد، ولو كان عنده كل مجتهد مصيب، لما عاتب ابن شهاب على أن حدثه
~~بحديثه. وبالله التوفيق.
### | وضع الحكمة عند من لا يعقلها
# في كراهية وضع الحكمة عند من لا يعقلها قال وحدثني مالك أنه بلغه أن
~~لقمان قال لابنه: لا تضع الحكمة عند من لم يعقلها، ولا يعيها ولا يعمل بها،
~~فإن مثل ذلك كمثل الذي يتغنى عند رأس الميت. فقيل له ما تفسيره؟
# PageV17P169
# قال: الذي يتغنى عند رأس الميت من السفه، وإن الذي يضع الحكمة عند غير
~~أهلها هو الأمر الذي لا ينبغي.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لا يحتاج إلى بيان والله الموفق.
### | [أغضبته امرأته فطلقها البتة]
# حكاية فيمن أغضبته امرأته فطلقها البتة وحدثني سحنون عن ابن القاسم عن
~~مالك عن ربيعة أن رجلا كان من أشراف الناس، وأنه كان بينه وبين امرأته عتاب
~~في جوف الليل، فلما أصبحت وخرج زوجها إلى الصبح، جمعت عليها ثيابها وخرجت،
~~حتى أتت امرأة مروان بن الحكم، فذكرت ذلك لها، فلما دخل مروان من الصلاة
~~ذكرت امرأته له شأنها، فقال لها: وأين هي؟ فقالت: هي في الحجاب، فأرسل
~~مروان إلى زوجها فوادعه في ذلك، فقال للرسول الساعة؟ ما له؟ قال: لا أدري
~~إلا أنه أمرني أن أدعوك، فخرج حتى دخل عليه فذكر له شأنها فقال ms6781 له الرجل:
~~وما يدريك؟ أنه كان بيني وبينها أمر، قال: هي أخبرت بذلك، قال: فأين هي؟
~~قال: هي في الحجاب قال: فإنها طالقة البتة. قال مروان: ما هذا الذي دعوتك
~~له، فقال: أما إذا بلغت هذا فهي طالق البتة.
# قال محمد بن رشد: هذه حكاية ليس فيها معنى يحتاج إلى شرحه وبيانه. والله
~~الموفق.
### | الركوع بعد صلاة الجمعة
# في الركوع بعد صلاة الجمعة قال: وحدثنا سحنون عن ابن القاسم، عن مالك عن
~~نافع، عن ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يكن يصلي بعد
# PageV17P170
# الجمعة شيئا حتى ينصرف» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام قبل هذا من هذا الرسم على هذه المسألة
~~فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق.
### | تعريف النجش
# في النجش قال مالك: قال نافع: عن ابن عمر: إن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «نهى عن النجش» .
# قال محمد بن رشد: النجش هو أن يعطي الرجل العطاء في السلعة، لا يريد
~~شراءها، ليغتر بذلك غيره. فإن فعل ذلك غيره ليس من قبل البائع، ولا كان له
~~فيه سبب، لزم المشتري الشراء، وباع الناجش بالإثم، وإن كان البائع هو دس من
~~زاد في السلعة، أو كان له فيه سبب، مثل عبده أو أجيره أو شريكه أو ما أشبه
~~ذلك، فالمشتري بالخيار في السلعة، ما كانت قائمة، إن شاء التزمها بالثمن
~~الذي كان اشتراها به، وإن شاء ردها، وإن فاتت في يده، ردت إلى القيمة، وإن
~~كانت أقل من الثمن. قاله ابن حبيب في الواضحة.
# وقد مضى هذا في هذا السماع من كتاب السلطان وبالله تعالى التوفيق.
### | الحض على حياطة الدين
# في الحض على حياطة الدين وحدثني سحنون عن ابن القاسم عن مالك أن عطاء بن
~~يسار كان يقول: دينكم دينكم فأما دنياكم فلا أوصيكم بها أنتم عليها
# PageV17P171
# أحرص وأنتم بها مستوصون.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا يفتقر إلى كلام وبالله التوفيق.
### | لباس الخز
# في لباس الخز، والشرب في القدح المضبب بالفضة وسئل مالك ms6782 عن لباس الخز
~~فقال: أما أنا لا يعجبني، ولا أحرمه. فقيل له: فالقدح تكون فيه الحلقة من
~~الفضة أو تضبيب في شفته؟ قال: ما يعجبني أن يشرب فيه وهذا ليس من عمل الناس
~~ولا يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام مستوفى على لباس الخز محصلا غاية التحصيل
~~في أول مسألة من سماع ابن القاسم، فلا معنى لإعادته. وأما الحلقة من الفضة،
~~تكون في القدح والتضبيب في شفته، فقياسه قياس العلم من الحرير في الثوب،
~~كرهه مالك، وأجازه جماعة من السلف. وقد روي عن عمر بن الخطاب أنه أجازه على
~~قدر الأصبعين والثلاث والأربع. وقع ذلك في مختصر ما ليس في المختصر لابن
~~شعبان، وسيأتي التكلم على هذا في سماع أصبغ وبالله تعالى التوفيق.
### | النفخ في الطعام والشراب
# في النفخ في الطعام والشراب وسئل مالك عن النفخ في الطعام أتكرهه كما
~~تكره النفخ في الشراب؟ قال: نعم هو مكروه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله لأن المعنى الذي جاء من أجله النهي
~~عن النبي - عليه السلام - عن النفخ في الشراب وهو مخافة أن يتطاير من ريقه
~~فيه شيء، فيتقزز ذلك من سواه موجود في الطعام. وقد روي ذلك عن النبي - عليه
~~السلام - نصا، روي عن عقيل «عن ابن شهاب قال: بلغني أن
# PageV17P172
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن النفخ في الطعام والشراب»
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | رفع اليدين في الدعاء
# في رفع اليدين في الدعاء
# وسئل عن رفع اليدين في الدعاء فكره ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الصلاة. وقد مضى في الرسم الذي قبل هذا الكلام على هذا
~~مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | لبس الخز
# في لبس الخز قال مالك: وذكر لبس الخز فقال: قوم يكرهون لباس الخز ويلبسون
~~القلانس من الخز، تعجبا من اختلاف رأيهم. وإنما كره لباس الخز لأن سداه
~~حرير.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على ms6783 هذه المسألة أول رسم من سماع ابن
~~القاسم حسبما ذكرناه فوق هذا فلا معنى لإعادته.
### | [عدد من قتل من الأنصار يوم أحد ويوم حسر أبي عبيد ويوم اليمامة]
# ومن كتاب أوله كتب عليه ذكر حق في عدد من قتل من الأنصار يوم أحد ويوم
~~جسر أبي عبيد ويوم اليمامة قال مالك: حدثني يحيى بن سعيد عن سعيد بن المسيب
# PageV17P173
# قال: قتل من الأنصار في ثلاث معارك، سبعون يوم أحد، ويوم جسر أبي عبيد
~~ويوم اليمامة.
# قال محمد بن رشد: كانت الوقعة بأحد يوم السبت للنصف من شوال سنة ثلاث من
~~الهجرة. وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خرج عشية يوم الجمعة
~~لأربع عشرة ليلة خلت من شوال، وكانت الوقعة يوم السبت بعده، وكانت اليمامة
~~في سنة إحدى عشرة من الهجرة في خلافة أبي بكر الصديق. روي أن أبا بكر
~~الصديق وجه خالد بن الوليد إلى اليمامة، وأمره أن يصمد لمسيلمة الكذاب،
~~فلما دنا من اليمامة نزل واديا من أوديتهم، فأصاب فيها مجاعة بن مرارة، في
~~عشرين رجلا كانوا خرجوا في طلب رجل من بني نمير فقال لهم خالد: يا بني
~~حنيفة، ما تقولون؟ قالوا: نقول: منا نبي ومنكم نبي. فعرضهم خالد على السيف،
~~فقتلهم إلا مجاعة، فاستوثق منه بالحديد، ثم سار، فاقتتلوا، فكان أول قتيل
~~من المشركين رحال بن عنفوة، فاقتتلوا قتالا شديدا، فانكشف المسلمون، ثم
~~تداعوا، فقال ثابت بن قيس بن شماس: بئس ما عودتم به أنفسكم يا معشر
~~المسلمين، اللهم إني أبرا إليك مما يصنع هؤلاء، ثم قاتل حتى قتل.
# وروي عن هشام بن عروة عن أبيه قال: جاء المسلمون حتى بلغوا الرحال، فقال
~~ابن العوام: يا أيها الناس قد بلغتم الرحال، فليس لأحد مفر عن رحله،
~~فارجعوا فرجعوا، فهزم الله المشركين، وقتل مسيلمة. وكانت وقعة جسر أبي
~~عبيدة في آخر شهر رمضان، وأول شوال، من سنة ثلاث عشرة، في صدر خلافة عمر بن
~~الخطاب. وذلك أن عمر - رضي الله عنه - بعث أبا عبيد بن مسعود ms6784 الثقفي إلى
~~العراق، فلقي جابان بين الحرة والقادسية، ففض جمعه، وأسره، وقتل أصحابه.
~~ففدى جابان نفسه، ثم أغار على تلك النواحي، وبعث البعوث في تلك الجهات
~~فسبوا ومثلوا، فلما رجع المشركون منهزمين إلى مليكهم شتمهم وأقصاهم ودعا
~~بهمان ذا الحاجب وعقد له على اثني عشر ألفا وأعطاه سلاحا كثيرا. وحمل معه
~~من آلة الحرب أوقارا ودفع إليه الفيل الأبيض، وبلغ
# PageV17P174
# أبا عبيد مسيرهم، فعبر الفرات، وقطع الجسر، وأقبل ذو الحاجب فنزل، وبينه
~~وبين أبي عبيد الفرات، فأرسل إليه، إما أن تعبر إلينا أو نعبر إليك، فقال
~~أبو عبيد: نعبر إليكم، فعقد له ابن صلوتا الجسر، وعبر، فالتقوا في مضيق،
~~وقدم ذو الحاجب جاليوس معه الفيل الأبيض، فاقتتلوا قتالا شديدا وضرب أبو
~~عبيد مشفر الفيل، وضرب أبو محجن عرقوبه، وقتل أبو عبيد - رحمه الله -. وقد
~~كان قال: إن قتلت فعليكم فلان، وإن قتل فعليكم فلان، وإن قتل فعليكم فلان.
~~فقتل جميع الأمراء، وأخذ المثنى بن حارثة الراية، واستحر القتل في
~~المسلمين، فمضوا نحو الجسر، حتى انتهوا إليه، وقد سبقهم إليه عبد الله بن
~~يزيد الخطي، ويقال: عبد بن يزيد الثقفي، فقطع الجسر، وقال: قاتلوا عن
~~دينكم، فاقتحم الناس الفرات فغرق ناس كثير، ثم عقد المثنى الجسر، وعبر
~~المسلمون، واستشهد يومئذ من المسلمين ألف وثمانمائة، وقيل: أربعة آلاف بين
~~قتيل وغريق، وانحاز بالناس المثنى بن حارثة الشيباني. وبالله التوفيق.
### | [ما وعد به عمر رضي الله عنه من المساواة بين الناس في العطاء]
# في ما وعد به عمر - رضي الله عنه - من المساواة بين الناس في العطاء قال:
~~وحدثني مالك عن زيد بن أسلم عن أبيه: أن عمر بن الخطاب قال: لئن بقيت إلى
~~قابل، لألحقن أسفل الناس بأعلاهم.
# قال الإمام القاضي: كان أبو بكر الصديق يساوي بين الناس في قسم مال الله
~~عليهم، ولا يفضل أحدا في العطاء بسابقة ولا قدم، فكلمه عمر بن الخطاب في
~~ذلك، فقال: تلك فضائل عملوها لله، وثوابهم فيها على الله. وهذا المعاش
~~الناس فيه أسوة، وإنما ms6785 الدنيا بلاغ. وقسم عمر بن الخطاب بعد أبي بكر، ففاضل
~~بين الناس، وفرض لهم الديوان على سوابقهم في الإسلام وفضلهم على أنفسهم،
~~وكان يقول: الرجل وبلاؤه،
# PageV17P175
# والرجل وسابقته. وظاهر قول عمر هذا: لئن بقيت إلى قابل، لألحقن أسفل
~~الناس بأعلاهم، إنه رجوع منه عن مذهبه الذي كان يسير به من تفضيل أهل
~~السوابق والفضل في العطاء على من لا سابقة له في العطاء، ولا فضل معلوم،
~~إلى مذهب أبي بكر في المساواة بينهم. وذهب ابن حبيب إلى أن معنى قوله عنده
~~التسوية على جميع الناس من المال، حتى يصير نصيب أدنى المسلمين لكثرة ما
~~أفاء الله به عليهم، مثل ما يصيب أعلاهم منه، يوم قال هذا القول، ولم يرد
~~أن يرد الأعلى إلى الأسفل، وإنما تأول قوله على هذا، لأنه اختار مذهبه على
~~مذهب أبي بكر وأخذ عثمان بفعل عمر، وأخذ علي بالعراق بفعل أبي بكر، ساوى
~~ولم يفضل، ثم ولي عمر بن عبد العزيز، فأخذ في ذلك بالأمرين جميعا، وذلك أنه
~~فرض العطاء، ففاضل فيه بين الناس على قدر شرفهم، ومنازلهم في الإسلام، وقسم
~~قسمين على العامة على غير ديوان العطاء، فساوى بين الناس في ذلك، واختار
~~مالك فعل أبي بكر الصديق. فقال: يبدأ بالفقراء ثم يساوي بين من بقي، إلا أن
~~يشاء الإمام أن يحبسه لنوائب الإسلام. ومعنى قوله: يساوي بين من بقي، أن
~~يعطي الصغير قدر ما يغنيه، والكبير قدر ما يغنيه، والمرأة قدر ما يغنيها،
~~فإن فضل شيء ورأى الإمام أن يحبسه لنوائب الإسلام حبسه وإن رأى أن يرده
~~عليهم رده. وقال: قد يجيز الإمام الرجل بالجائزة، لوجه يراه قد استحق به
~~الجائزة. وبالله التوفيق.
### | [إقادة الإمام من نفسه]
# في إقادة الإمام من نفسه
# قال: وبلغني أن عمر بن الخطاب ضرب رجلا بالدرة، ثم قال عمر للرجل: استغفر
~~لي، فقال الرجل: أنت استغفر لي، فأنا ظالم، ثم قال عمر: أولا علم لك بنزوات
~~الإمارة أو الملك؟ قال مالك: حدثني عاصم بن عبيد الله بن عاصم، أن ms6786 عمر بن
~~الخطاب، نزل يوما بطريق مكة تحت شجرة، فلما اشتدت
# PageV17P176
# الشمس، خرج من تحتها، فطرح عليه ثوبا يستظل به، فناداه رجل: يا أمير
~~المؤمنين، هل لك في رجل قد رثدت حاجته، وطال انتظاره؟ فقال عمر: من رثدها؟
~~فقال: أنت فما زال القول والمراجعة حتى ضربه بالمحقنة، فأخذ الرجل بثوب
~~عمر، وقال: عجلت علي قبل أن تنظر، فإن كنت مظلوما رددتني إلى الحق، فقال
~~عمر: صدقت، ثم أخذ عمر بثوب الرجل ثم أعطاه الدرة، فقال له: استقد مني.
~~فقال الرجل: ما أنا بفاعل، فقال له عمر: والله لتفعلن أو لتفعلن ما يفعل
~~المنصف من حقه. قال الرجل: فإني أعفو قال: فالتفت عمر إلى الرجل من أصحابه،
~~فقال: أنصفت من نفسي قبل أن ينتصف مني. وأنا كاره فلو كنت بالأراك لسمعت
~~خنين ابن الخطاب.
# قال محمد بن رشد: هذا من عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - نهاية في الخوف
~~والورع لله تعالى، إذ لم يضربه متعديا عليه فيكون القود منه واجبا، وإنما
~~ضربه بالاجتهاد الذي رأى به أن الضرب يجب عليه فإن كان أصاب في اجتهاده،
~~فله أجران، وإن كان أخطأ فله أجر والضرب مع الخطأ في الاجتهاد خطأ والخطأ
~~لا قصاص فيه، إلا أنه خشي أن يكون قد قصر فيما يلزمه، فيكون مسئولا عن ذلك،
~~فتورع بما فعل لئلا يبقى عليه سؤال ولا تبعة يوم القيامة، والخنين بالخاء
~~المعجمة يريد البكاء وقيل الخنين الغنة التي تصير في صوت الباكي، من تردد
~~البكاء يقال فيه خن يخن خنينا. وقيل: الخنين الضحك إذا خرج جافيا والخنة
~~ضرب من الغنة يقال امرأة خناء وغناء. وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P177
### | [صفة إشعار البدن في الحج]
# في صفة إشعار البدن في الحج قال: وحدثني عن ابن القاسم عن نافع عن أبي
~~نعيم عن نافع مولى عبد الله بن عمر أنه كان يشعر بدنه من الشقين جميعا إذا
~~كانت صعابا مقرنة موثقة.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذا الحديث في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب ms6787
~~الحج. وإنما كان ابن عمر يفعل هذا ليدللها بذلك، وليس لأن ذلك سنة إشعارها،
~~وإنما سنة إشعارها، صعبة كانت أو دللا من الشق الأيسر. وقوله: وإنما كان
~~ابن عمر يفعل هذا ليدللها بذلك يدل على أنه يشعرها من الشقين جميعا معا
~~خلاف ما ذهب إليه ابن المواز من أن معنى قوله من الشقين جميعا أي من أي
~~الشقين أمكنه ومثل تأويل ابن المواز حكى ابن حبيب عنه نصا من رواية مطرف عن
~~العمري عن نافع عن ابن عمر. وزاد في صفة الإشعار أنه طولا في سنامها وفي
~~المدونة عرضا وقوله: إن السنة في الإشعار أن تكون في الشق الأيسر، هو مثل
~~ما في المدونة. وقد روي عن النبي - عليه السلام - أن الإشعار في الشق
~~الأيمن. وروي هذا كله في كتاب الحج. ووجه الإشعار في الشق الأيسر وفي
~~الأيمن وبالله التوفيق.
### | [تفسير يجد في الأرض مراغما]
# في تفسير يجد في الأرض مراغما
# وسئل مالك عن قول الله تعالى: {مراغما كثيرا وسعة} [النساء: 100] قال
~~المراغم الذهاب في الأرض، وسعة، سعة البلد.
# PageV17P178
# قال محمد بن رشد: قوله: المراغم الذهاب في الأرض بين في المعنى. يقول:
~~{ومن يهاجر في سبيل الله} [النساء: 100] أي ومن يهاجر في سبيل الله قومه
~~وأهله، ويخرج عنهم، ولا يبالي بأن يعادوه، يجد في الأرض مراغما كثيرا أي
~~مضطربا ومطلبا وتحولا وسعة في البلاد، وقيل: في الرزق، وقيل: في إظهار
~~الدين، لما كان يلحقهم من تضييق المشركين عليهم في أمر دينهم حتى يمنعوهم
~~من إظهاره، والمراغم والمهاجر واحد، تقول: راغمت وهاجرت، وأصله أن الرجل
~~كان إذا أسلم خرج عن قومه مراغما لهم، أي مغاضبا ومهاجرا أي مقاطعا من
~~الهجران، فقيل للمذهب مراغم، وللمصير إلى النبي - عليه السلام - هجرة لأنها
~~كانت بهجرة قومه. وبالله تعالى التوفيق.
### | أخذ الماء إلى الأذنين في الوضوء
# في أخذ الماء إلى الأذنين في الوضوء
# قال: وحدثني مالك عن نافع عن ابن عمر أنه كان يمسح رأسه بالماء، ويدخل
~~أصبعه في الماء، ثم يدخلها في أذنه.
# قال ms6788 محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وابن القاسم وجميع أصحابهما أن الأذنين
~~يستأنف لهما الماء، فمسحهما مع استئناف الماء لهما سنة، والمنصوص عليه عن
~~مالك أن الأذنين من الرأس، ويستأنف لهما الماء، فإنما السنة على هذا في
~~استئناف الماء لهما، لأن بلة اليد تذهب في مسح الرأس، فيستأنف أخذ الماء
~~لهما سنة. وقد قيل في غير المذهب: إنهما من الرأس يمسحان معه، ولا يستأنف
~~لهما ماء. وقيل: إنهما من الوجه، يغسلان معه. وقيل: إن باطنهما من الوجه
~~وظاهرهما من الرأس. والصواب ما ذهب إليه مالك يشهد بصحته الحديث، قوله:
~~«إذا
# PageV17P179
# توضأ العبد المؤمن فمضمض خرج الخطايا من فيه» إلى قوله: «فإذا مسح رأسه
~~خرجت الخطايا من رأسه حتى تخرج من آذنيه» وبالله تعالى التوفيق.
### | التكبير في العيدين
# في التكبير في العيدين وحدثني عن نافع عن أبي نعيم عن نافع مولى ابن عمر
~~أن ابن عمر قال: التكبير في العيدين في الأولى سبعا قبل القراءة وفي الآخرة
~~خمسا قبل القراءة.
# قال محمد بن رشد: وقف نافع عن نافع هذا الحديث عن ابن عمر، وأسنده عبد
~~الله بن عامر الأسلمي عن نافع عن ابن عمر عن النبي - عليه السلام -.
# وروي أيضا عن النبي - عليه السلام - من رواية كثير بن عبد الله المزني عن
~~أبيه عن جده وكان من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم، كبر في العيدين
~~في الأضحى والفطر، في الركعة الأولى سبعا قبل القراءة، وفي الركعة الأخيرة
~~خمسا قبل القراءة، على ما وقع في رسم من بعد هذا.
# وهذا أمر متفق عليه في المذهب، في أن التكبير في صلاة العيدين سبعا في
~~الأولى بتكبيرة الإحرام، وفي الثانية خمسا سوى تكبيرة الإحرام، وفي خارج
~~المذهب في ذلك اختلاف كثير في عدد التكبير، وفي موضعه، لاختلاف الآثار في
~~ذلك، عن النبي - عليه السلام -، وعن جماعة من أصحابه، فروي عن النبي عيه
~~السلام من رواية عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده، أن التكبير في العيدين سبع
~~في الأولى وخمس في الآخرة ms6789 سوى
# PageV17P180
# تكبيرة الصلاة. وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أن التكبير فيهما أربع
~~أربع، مثل تكبير الجنائز، وروي عن علي بن أبي طالب أنه كان يكبر في النحر
~~خمس تكبيرات: ثلاث في الأولى واثنتين في الثانية، وأنه كان يكبر يوم الفطر
~~إحدى عشرة تكبيرة، يفتتح بتكبيرة واحدة، ثم يقرأ، ثم يكبر خمسا، يركع
~~بإحداهن، ثم يقوم فيقرأ، ثم يكبر خمسا، يركع بإحداهن. وفي موضع التكبير
~~ثلاثة أقوال:
# أحدها: مذهب مالك أنه يكبر في الأولى قبل القراءة، وفي الآخرة قبل
~~القراءة، فلا يوالي بين التكبيرتين، ولا بين القراءتين.
# والثاني: أنه يكبر في الأولى والثانية بعد القراءة، فيوالي بين التكبير،
~~ولا يوالي بين القراءة، وهو الذي مضى عن علي بن أبي طالب.
# والثالث: أنه يكبر في الأولى قبل القراءة، وفي الثانية بعد القراءة،
~~فيوالي بين القراءة، ولا يوالي بين التكبير. وهو مذهب أبي حنيفة، وأبي
~~يوسف، ومحمد على ما روي من أن عمر بن الخطاب وعبد الله اجتمع رأيهما في
~~تكبير العيدين على تسع تكبيرات. خمس في الأولى، وأربع في الآخرة. وبالله
~~التوفيق.
### | من أسباب السعادة
# فيما يقال فيه: إنه من السعادة
# قال مالك يقال: من السعادة المرأة الصالحة، والمسكن الواسع، والدابة
~~الصالحة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن من اجتمعت له هذه الثلاثة
~~الأشياء، فقد سلم في دنياه.
### | براءة هل يقال فيها بسم الله الرحمن الرحيم
# في براءة هل يقال فيها بسم الله الرحمن الرحيم؟ قال وسئل مالك عن براءة
~~يقرأ فيها بسم الله الرحمن
# PageV17P181
# الرحيم قال مالك: تقرأ كما أنزلت ليس فيها بسم الله الرحمن الرحيم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة في أول رسم من هذا السماع
~~مستوفى فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق.
### | التحري في الشهادة
# في التحري في الشهادة قال مالك: قال عمر بن الخطاب لرجل: أتشهد أنه شرب
~~خمرا قال: أشهد أنه قاءها. قال عمر: هذا التعمق، يعني في الشهادة.
# قال محمد بن رشد: في هذا: إنه يجوز للرجل ms6790 أن يشهد بما علمه من جهة النظر
~~والاستدلال كما يجوز له أن يشهد بما علمه ضرورة بالعيان، لأن عمر بن الخطاب
~~أمر الرجل وهو أبو هريرة أن يشهد أنه شربها وهو لم يعاين شربه إياها، وإنما
~~عاين أنه قاءها، فلما توقف عن الشهادة بذلك، قال له: ما هذا التعمق؟ يعني
~~في الشهادة.
# وقد مضى هذا الوجه الذي توقف أبو هريرة من أجله على الشهادة أنه شربها في
~~رسم الأشربة والحدود من سماع أشهب من كتاب الحدود في القذف، وهو يحتمل أنه
~~لم يشربها باختياره، وإنما أكره عليها، فصبت في حلقه، ولم ير عمر الشهادة
~~تبطل بهذا الاحتمال، لأن أمره يحمل على أنه شربها باختياره، إذ لم يدع أنه
~~أكره على شربها، وإنما أنكر أن يكون شربها. وفي قول عمر لأبي هريرة: أتشهد
~~أنه شربها؟ دليل بين واضح على أن القاضي لا يقضي بعلمه. وبالله تبارك
~~وتعالى التوفيق.
### | فضل الشهادة في سبيل الله
# في فضل الشهادة في سبيل الله قال مالك: وحدثني يحيى بن سعيد «أن رجلا
~~يسمى حارثه
# PageV17P182
# استشهد يوم بدر وأن أمه حزنت عليه، فاجتمع إليها النساء يعزينها وقلن ما
~~لك لا تبكين على حارثة؟ فقالت: لا أبكي عليه حتى يأتي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فأسأله، فإن كان في الجنة لا أبكي عليه، وإن كان غير هذا
~~فسترين بكائي، قال: فعجلت فلقيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عند بير
~~أبي عنبة عند الحرة، فقالت: يا رسول الله: أقتل حارثة؟ قال: نعم، قالت: أفي
~~الجنة هو؟ قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: يا أم حارثة، إنها لجنان
~~كثيرة وإنه في الفردوس الأعلى.» قال مالك: «إن عبد الله بن عمرو بن حرام
~~أبا جابر بن عبد الله صاحب النبي - صلى الله عليه وسلم -، كان استشهد يوم
~~أحد، وأنه كان عليه دين قد رهقه فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: إذا
~~كان الجداد فآذني فأذنته فوضع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يده ودعا
~~فيه فكال منه لأهل ms6791 دينه وبقي بعد ذلك مثل الذي كان فيه قبل قضاء الدين» .
# قال محمد بن رشد: حارثة المذكور في الحديث الأول هو حارثة بن سراقة بن
~~الحارث الأنصاري من بني النجار، شهد بدرا فكان أول قتيل قتل فيه، رماه حبان
~~بن العرقة بسهم وهو يشرب من الحوض، فأصاب حنجرته فقتله. وفيه أن منزلة
~~الشهيد في سبيل الله، أرفع المنازل في الجنة عند الله. قال عز وجل: {ولا
~~تحسبن الذين قتلوا في سبيل الله أمواتا} [آل عمران: 169]
# PageV17P183
# الآية. وبير أبي عنبة على ميل من المدينة خرجت إلى النبي فتلقته عند
~~البير المذكور. وأما حديث عبد الله بن حرام ففيه علم جليل من أعلام نبوة
~~النبي - عليه السلام -، لأنه كان عليه من الدين أكثر مما في الحائط من
~~الثمر بكثير، لا يشك في ذلك، فكال منه لأهل دينه جميع ديونهم وبقي بعد ذلك
~~من الثمر مثل ما كان فيه قبل قضاء الدين ببركة دعاء النبي - عليه السلام -.
~~وفي قوله: فكال منه لأهل دينه وبقي منه بعد ذلك مثل الذي كان فيه بعد قضاء
~~الدين، تقديم وتأخير، وصواب الكلام دون تقديم ولا تأخير فكال منه لأهل
~~دينه، وبقي منه بعد ذلك بعد قضاء الدين مثل الذي كان.
# ففي بعض الآثار: وبقي لنا خرص نخلنا كما هو. وفي بعضها: وفضل منة مثل ثمر
~~النخل في كل عام. والحديث يروى من وجوه كثيرة بألفاظ مختلفة، وعلى المعجزة
~~في ذلك متفقة. منها ما روي «عن جابر بن عبد الله أن أباه قتل يوم أحد شهيدا
~~وعليه دين، فاشتد الغرماء في حقوقهم. قال جابر: فأتيت النبي - عليه السلام
~~- فكلمته، فسألهم أن يقبلوا ثمر حائطي ويحللوا أبي فأبوا، فلم يعطهم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - حائطي ولم يكسره لهم ولكنه قال: سأغدو عليك،
~~فغداه علي حين أصبح، فطاف في النخل ودعا في ثمرها بالبركة» . الحديث، وفي
~~هذا الحديث من الفقه أنه من كان له على رجل مكيلة ثمر فجائز له أن يأخذ منه
~~فيما له من المكيلة ثمرا ms6792 جزافا في رءوس النخل إذا كان قد استجد وحان قطافه،
~~إذا لم يشك أن ذلك مما كان له من المكيلة، ويحلله من بقية حقه، وهو مذهب
~~مالك. ومن أهل العلم من يخالفه في ذلك وبالله التوفيق.
# PageV17P184
### | [سؤال الإمارة]
# في النهي عن سؤال الإمارة قال مالك: سمعت وكان مما يحدث به الناس أن
~~النبي - عليه السلام - قال: «لا تسل الإمارة، فإنك إن تؤتها من غير مسألة
~~تعن عليها وإنك إن تؤتها عن مسألتها توكل إليها» .
# قال محمد بن رشد: الذي قال ذلك له النبي - عليه السلام - عبد الرحمن بن
~~سمرة، كذلك في البخاري عنه. والمعنى في هذا الحديث بين. فيه من الفقه أنه
~~لا ينبغي أن يولى القضاء من أراده، وإن اجتمعت فيه شروط القضاء، مخافة أن
~~يوكل إليه، فلا يقوم به، ولا يقوى عليه. قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إنا لا نستعمل على عملنا من أراد» ونظر عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - إلى شاب في وفد وفد عليه، فاستحلاه وأعجبه، فإذا هو يسأله القضاء
~~فقال له عمر: كدت أن تغرنا بنفسك، إن الأمر لا يقوى عليه من يحبه.
### | [ما يحذر من فساد الزمان]
# فيما يحذر من فساد الزمان قال مالك: يوشك أن يأتي على الناس زمان يقل فيه
~~الخير في الدين، ويقل فيه الخير في الدنيا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«خير القرون قرني ثم الذين يلونهم ثم الذين يلونهم» وقال
# PageV17P185
# عبد الله بن مسعود: ما من عام إلا والذي بعده شر منه. والله أعلم. وبه
~~التوفيق.
### | [صفة السوائب والبحائر]
# في السوائب والبحائر قال: وحدثني عيسى عن ابن القاسم عن مالك عن زيد بن
~~أسلم عن عطاء بن يسار أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أول من
~~نصب النصب، وسيب السوائب، وغير عهد إبراهيم عمرو بن لحي. ولقد رأيته في
~~النار يجر قصبه يؤذي أهل النار برائحته. وأول من بحر البحائر رجل من بني
~~مدلج، عمد ms6793 إلى ناقتين له فجذع أذناهما وحرم ألكانهما وظهورهما، ثم احتاج
~~إليهما فشرب ألبانهما وركب ظهورهما، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~ولقد رأيته وإياهما يخبطانه بأخفافهما ويعضانه بأفواههما» .
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في صفات المسميات بهذه الأسماء. وما السبب
~~الذي من أجله كانت العرب تفعل ذلك. فروي عن أبي هريرة أنه قال: «سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول لأكثم بن الجون الخزاعي، يا أكثم رأيت
~~عمرو بن لحي يجر قصبه في النار، فما رأيت من رجل أشبه من رجل منك به ولا به
~~منك. قال أكثم: أيضرني شبهه يا نبي الله قال: لا لأنك مؤمن وهو كافر وإنه
~~كان أول من غير دين إسماعيل فنصب الأوثان وسيب السائبة فيهم» وإن ذلك
~~الناقة إذا تابعت اثنتي عشرة إناثا ليس فيهن ذكر، سيبت فلم تركب ولم يجز
~~وبرها ولم يشرب لبنها إلا ضيف فما نتجت بعد ذلك من أنثى تشق أذنها ثم خلى
~~سبيلها مع أمها في الإبل، فلم يركب ظهرها، ولم يجز وبرها، ولم يشرب لبنها
~~إلا ضيف، كما فعل بأمها
# PageV17P186
# فهي البحيرة، ابنة السائبة، والوصيلة إن الشاة إذا أنتجت عشرة إناث
~~متتابعات، في خمسة أبطن ليس فيهن ذكر، جعلت وصيلة، قالوا: وصلت، فكان ما
~~ولدت بعد ذلك للذكر منهم، دون إناثهم، إلا أن يموت منها شيء، فيشتركون في
~~أكله ذكورهم وإناثهم، والحامي إن الفحل إذا تم له عشر إناث متتابعات، ليس
~~فيهن ذكر، قالوا: حما ظهره فلم يركب، ولم يجز وبره ويخلى في إبله يضرب
~~فيها، ولا يتبع به لغير ذلك. قال الله لمحمد - صلى الله عليه وسلم -: {ما
~~جعل الله من بحيرة ولا سائبة} [المائدة: 103] الآية، وقال قتادة: البحيرة
~~من الإبل، كانت الناقة إذا انتجت خمسة أبطن، فإن كانت الخامسة ذكرا كان
~~للرجال دون النساء، وإن كانت أنثى بتكوا أذنها ثم أرسلوها فلم ينحروا لها
~~ولدا. ولم يشربوا لها لبنا ولم يركبوا لها ظهرا.
# وأما السائبة فإنهم كانوا يسيبون بعض إبلهم، فلا تمنع حوضا ms6794 أن تشرع فيه،
~~ولا مرعى أن ترتع فيه، والوصيلة الشاة كانت إذا ولدت سبعة أبطن، فإن كان
~~السابع ذكرا ذبح وأكله الرجال دون النساء، وإن كانت أنثى تركت.
# وقالوا أيضا: إن الوصيلة: الشاة إذا ولدت سبعة أبطن ذبحوا السابع إذا كان
~~جديا وإن كان عناقا استحيوها، وإن كان جديا وعناقا استحيوهما كليهما،
~~وقالوا: إن الجدي وصلته أخته فحرمته علينا. وجملة القول في هذه الآية: إن
~~القوم كانوا يحرمون من أنعامهم على أنفسهم ما لم يحرمه الله عليهم، اتباعا
~~منهم لخطوات الشيطان، فوبخهم الله بذلك. ولا يضر الجهل بكيفية ذلك. واختلف
~~في قوله عز وجل: {ولكن الذين كفروا يفترون على الله الكذب} [المائدة: 103]
~~في المعني بالذين كفروا، وبالمراد بقوله: {وأكثرهم لا يعقلون} [المائدة:
~~103] فقيل: الذين كفروا هاهنا أهل الكتاب، والذين لا يعقلون أهل الأديان،
~~وقيل هم أهل ملة واحدة. والمفترون المبتدعون والذين لا
# PageV17P187
# يعقلون، الأتباع، وقيل هم مشركوا العرب، لأن الابتداء كان فيهم فالخبر
~~بهم أولى من غيرهم إذا لم يكن عرض في الكلام ما يصرف من أجله عنهم إلى
~~غيرهم. والقصب: المعي في قوله: يجر قصبه والجمع الأقصاب، والبحيرة المشقوقة
~~الأذن، والبحر الشق. وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ولقد رأيته في النار
~~يجر قصبه وفي أهل النار برائحته» . معناه: أنه عرضت عليه النار في الدنيا
~~ممثلة، فرآه فيها ممثلا في الدنيا على الحال التي تكون عليها في الآخرة،
~~لأن الآخرة هي دار الجزاء والعقاب التي يصير الناس فيها فريقين: فريق في
~~الجنة، وفريق في السعير. وبالله التوفيق.
### | [أحب الناس إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم]
# فيمن هو أحب الناس إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم
# وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن عبد الله بن دينار، عن عبد الله بن عمر
~~قال: «بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعثا وأمر عليهم أسامه بن زيد
~~فطعن الناس في إمارته، فقام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن
~~تطعنوا في إمارته، فقد كنتم تطعنون في إمارة أبيه من ms6795 قبله وأيم الله إن كان
~~لخليقا بالإمارة وإن كان لمن أحب الناس إلي وإن هذا لمن أحب الناس إلي
~~بعده» .
# قال محمد بن رشد: قد روي «أن عليا سأل النبي - عليه السلام -: أي الناس
~~أحب إليه؟ فقال: فاطمة بنت محمد، فقال: إني لست أسألك عن النساء، وإنما
~~أسألك عن الرجال، قال: من أنعم الله عليه وأنعمت عليه
# PageV17P188
# أسامة بن زيد. قال علي: ثم من؟ فقال: ثم أنت، فقال العباس شبه المغضب: ثم
~~من يا رسول الله؟ قال: ثم عمي، فقال: جعلت عمك آخر القوم، فقال: يا عباس،
~~إن عليا سبقك بالهجرة» . وروي «أن عمرو بن العاص سأل النبي - عليه السلام
~~-: من أحب إليه؟ فقال: عائشة، فقلت: من الرجال، قال أبوها. قلت: ثم من؟
~~قال: عمر بن الخطاب، فعد رجالا.» وروي أن عائشة سئلت عن أي أصحاب رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - كان أحب إليه؟ قالت: أبو بكر ثم عمر ثم أبو عبيدة
~~بن الجراح. وروي عنها أنه ذكر لها علي فقالت: ما رأيت رجلا كان أحب إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - منه ولا امرأة أحب إلى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - من امرأته.
# والحكم في هذه الأحاديث أن لا تحمل على التعارض، وأن تصحح بأن يقال: إن
~~أهل بيت النبي - عليه السلام - أحب إليه ممن سواهم، وإن أحب أهل بيته إليه
~~من النساء، فاطمة، ومن الرجال علي بن أبي طالب، ثم العباس، لأن ما روي عنه
~~- صلى الله عليه وسلم - تقديمه أسامة على علي في محبته إياه كان والله أعلم
~~إذ كان من أهل بيته، تبنى ابنه زيدا لأنه كان ابن ابنه، فلما نسخ الله ذلك
~~بقوله: {ما كان محمد أبا أحد من رجالكم} [الأحزاب: 40] وقوله: {ادعوهم
~~لآبائهم هو أقسط عند الله} [الأحزاب: 5] فخرج عن أن يكون من أهل بيته، ذهب
~~المعنى الذي من أجله تقدم في محبته، فعادت المحبة إلى من ذكر بعده، وهو علي
~~بن أبي طالب، وأن أحب، من سوى أهل بيته إليه ms6796 من النساء، عائشة، ومن الرجال
~~أبوها، ثم عمر بن الخطاب، ثم أبو عبيدة بن الجراح والله الموفق.
# PageV17P189
### | [ما جاء من أن يحيى بن زكرياء لم يذنب ذنبا بخلاف من سواه]
# فيما جاء من أن يحيى بن زكرياء لم يذنب ذنبا بخلاف من سواه وحدثني ابن
~~القاسم عن مالك عن يحيى بن سعيد بن المسيب قال: ما من الناس أحد إلا يلقى
~~الله يوم القيامة ذا ذنب، إلا يحيى بن زكرياء، فإن الله تعالى ذكر يحيى
~~فقال: {وسيدا وحصورا ونبيا من الصالحين} [آل عمران: 39] قال: ثم ذبح ذبحا
~~قال: ثم تناول سعيد بن المسيب شيئا من الأرض صغيرا فقال: لم يكن ذكره إلا
~~مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: الحديث مرفوع إلى النبي - عليه السلام - ومثله لا يكون
~~رأيا. رواه سعيد بن المسيب عن ابن العاص سمع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول: «كل بني آدم يأتي يوم القيامة وله ذنب إلا ما كان من يحيى ابن
~~زكرياء» وذكر الحديث. وفي قوله: كل بني آدم يأتي يوم القيامة وله ذنب إلا
~~ما كان من يحيى ابن زكرياء دليل ظاهر على أن الأنبياء غير معصومين من
~~الذنوب الصغائر، إذ لا اختلاف أنهم معصومون من الكبائر.
# ويدل على ذلك من القرآن قوله عز وجل: {ليغفر لك الله ما تقدم من ذنبك وما
~~تأخر} [الفتح: 2] وقد قيل: إنهم معصومون من الصغائر والكبائر، وأن الخطاب
~~في قوله تعالى للنبي - عليه السلام - والمراد به أمته. والمعنى في ذلك:
~~{إنا فتحنا لك فتحا مبينا} [الفتح: 1] . في الدين لتهتدي به أنت والمسلمون
~~فيكون ذلك سببا لغفران ذنوبهم. والأظهر أن الخطاب في ذلك للنبي - عليه
~~السلام - وأن المعنى فيه {إنا فتحنا لك فتحا مبينا} [الفتح: 1] . إنا حكمنا
~~لك حكما
# PageV17P190
# يبين به لمن سمعه أو بلغه أنا قضينا لك بالنصر والظفر على من خالفك،
~~وناصبك من كفار قومك، لتشكر ربك على ذلك وتسبحه وتستغفره فيغفر لك بفعلك
~~ذلك، ما تقدم من ذنبك وما تأخر. وقيل: عنى بالفتح، فتح مكة، ms6797 فيغفر له على
~~شكره ذلك ما تقدم من ذنبه قبل الفتح وما تأخر عنه، وقيل: ما تقدم من ذنبه
~~قبل الرسالة، وما تأخر عنها. وقيل: ما تقدم من ذنبه يوم بدر، وما تأخر عنه
~~يوم حنين، وذلك أن الذنب المتقدم يوم بدر أنه جعل يدعو ويقول: «إن تهلك هذه
~~العصابة لا تعبد في الأرض أبدا» فأوحى الله إليه من أين تعلم أنه إن أهلكت
~~هذه العصبة لا أعبد في الأرض؟ فكان هذا الذنب المتقدم، وأما الذنب المتأخر،
~~فيوم حنين لما انهزم الناس، «قال لعمه العباس، ولابن عمه أبي سفيان:
~~ناولاني تحفا من حصاة الوادي فناولاه فأخذه بيده ورمى به في وجوه الكفار،
~~وقال: شاهت الوجوه، لا ينصرون، فانهزم المشركون عن آخرهم، ولم يبق أحد إلا
~~امتلأت عيناه رملا وحصا ثم نادى أصحابه، فرجعوا فقال لهم عند رجوعهم: لو لم
~~أرمهم لم ينهزموا فأنزل الله: {وما رميت إذ رميت ولكن الله رمى} [الأنفال:
~~17] » . فكان هذا هو الذنب المتأخر. والله أعلم.
# والذي أقول به: إن الأنبياء معصومون من القصد إلى إتيان الصغائر، كما
~~أنهم معصومون من القصد إلى إتيان الكبائر، إلا أنهم يؤاخذون لمكانهم
~~ومنزلهم بما ليس بكبائر ولا صغائر، في حق من سواهم. وهذا نحو قول النبي -
~~عليه السلام -: «اللهم إن هذا قسمي فيما أملك، فلا تؤاخذني بما تملك ولا
~~أملك» فسأل الله عز وجل أن لا يؤاخذه بما ليس في وسعه، ولا يدخل تحت طاقته
~~وقدرته، وأن يغفر ذلك له، وإن كان الله قد تجاوز لعباده عنه بقوله عز وجل:
~~{لا يكلف الله نفسا إلا وسعها لها ما كسبت وعليها ما اكتسبت} [البقرة: 286]
# PageV17P191
# ونحو ما كان من شأنه مع ابن أم مكتوم حتى عاتبه الله على ذلك بقوله: {عبس
~~وتولى} [عبس: 1] {أن جاءه الأعمى} [عبس: 2] ، إلى قوله: {إنها تذكرة} [عبس:
~~11] والحصور الذي لا يقدر على جماع النساء. ومنه حصر الخطيب في خطبته،
~~والقارئ في قراءته. ومنه حصر العدو. وقوله: ذبح ذبحا قد مضى الكلام على
~~السبب الذي من أجله ذبح ms6798 في رسم نذر سنة قبل هذا فلا معنى لإعادته.
### | أشراط الساعة
# فيما هو من أشراط الساعة
# وحدثني ابن القاسم عن مالك عن عبد الله بن عبد الرحمن بن معمر بن محيريز،
~~قال: من أشراط الساعة المعلومة المعروفة أن يرى الرجل يدخل البيت، فلا يشك
~~من يراه أنه يدخل لسوء إلا أن الجدر تواريه.
# قال محمد بن رشد: يريد: إن من أشراطها المؤذنة بقربها، أن يكثر الفسوق في
~~الناس، ويشتهر المتهمون به، فإذا رئي الواحد منهم يدخل البيت الذي يتهم
~~أهله بالمكروه، لم يشك رائيه أنه يدخله لسوء يريده لغلبة ظنه بذلك، وهي
~~كثيرة. من ذلك أن يؤتمن الخائن، ويخون الأمين، وأن يوسد الأمر إلى غير أهله
~~وأن تلد الأمة ربتها. على ما أتت به الروايات عن النبي - عليه السلام -.
~~وهي أكثر من أن تحصى.
# والنبي - صلى الله عليه وسلم - من أشراطها، إذ لا نبي بعده قال - صلى
~~الله عليه وسلم -: «بعثت أنا والساعة كهاتين وأشار بأصبعه الوسطى التي تلي
~~الإبهام» . وأما الأشراط
# PageV17P192
# الكبار التي بين يدي الساعة، فمنهما الدابة، ويأجوج ومأجوج، وطلوع الشمس
~~من مغربها، وبالله التوفيق.
### | ما أعلم النبي عليه السلام به من الفتنة التي تكون بعده
# فيما أعلم النبي - عليه السلام - به من الفتنة التي تكون بعده
# قال مالك: «ذكر النبي عليه السلام فتنة، فقالوا: يا رسول الله ما النجاة
~~منها؟ فقال: " ترجعون إلى أمركم الأول» . قال مالك: «قال النبي عليه السلام
~~لعبد الله بن عمرو بن العاص: " يا عبد الله، كيف بك إذا بقيت في حثالة من
~~الناس قد مرجت عهودهم وأمانتهم واختلفوا وشبك بين أصابع يده؟ فقال: كيف بي
~~يا رسول الله؟ قال: تدع عوامهم وعليك بخاصتك» .
# قال محمد بن رشد: في هذا علم من أعلام نبوة النبي - عليه السلام -، لأنه
~~أخبر بما كان بعده من الفتون والاختلاف، ودل على وجه السلامة من ذلك بقوله:
~~«ترجعون إلى أمركم الأول» . يريد التمسك بكتاب الله. وبالله التوفيق.
### | [ترك تولي الولاية للرجل]
# في أن ترك تولي الولاية للرجل خير ms6799 له قال مالك: دعا عمر بن الخطاب رجلا
~~ليوليه ولاية فأبى فجعل عمر يديره عليها، فقال الرجل: نشدتك بالله أي ذلك
~~تعلم أنه خير لي؟ قال: تركها خير لك.
# قال محمد بن رشد: في رواية أخرى قال: فاعفني، قال: قد فعلت. وإنما رأى
~~عمر بن الخطاب ترك الولاية خيرا له، وإن كان في العمل
# PageV17P193
# فيها بالصواب أجر عظيم، مخافة أن لا يتخلص في عمله، ويضعف عن إقامة
~~الواجب عليه فيها، ولا يعدل بالسلامة شيء. وإذا كان عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - يقول: وددت أني أنجو من هذا الأمر كفافا لا لي ولا علي، فكيف
~~بمن بعده من الناس؟ وبالله التوفيق.
### | ترك عمرما كان أراده من كتاب الأحاديث
# ومن كتاب أوله حلف ليرفعن أمرا إلى السلطان في ترك عمر ما كان أراده من
~~كتاب الأحاديث. قال مالك: كان عمر بن الخطاب قد أراد أن يكتب الأحاديث، أو
~~كتب منها ثم قال: كتاب مع كتاب الله تعالى لا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا والله أعلم أن عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - كان أراد أن يكتب الأحاديث المأثورة عن النبي - عليه السلام -،
~~ليجعلها أصلا يحمل الناس عليها في الآفاق، كما يفعل بالقرآن، فتوقف عن ذلك،
~~إذ لا يقطع على صحة نقل الأحاديث عن النبي عليه السلام، كما يقطع على صحة
~~نقل التواتر، فقامت الحجة فرأى أن يكل أمر الأحاديث إلى الاجتهاد، والنظر
~~في صحة نقلها، ووجوب العمل بها، وأما أن يكتب الرجل الحديث قد رواه ليتذكره
~~ولا ينساه، فلا كراهة في ذلك.
# وقد «حدث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بحديث، فجاء رجل من أهل اليمن
~~فقال: " اكتب لي يا رسول الله، فقال: اكتبوا لأبي فلان ".» وقال أبو هريرة:
~~ما من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أحد أكثر حديثا عنه مني، إلا
~~ما كان من عبد الله بن عمر فإنه كان يكتب ولا أكتب.
# ولولا أن العلماء قيدوا الحديث ودنوه وميزوا الصحيح منه من السقيم، لدرس
~~العلم ms6800 وعمي أمر الدين. فالله يجازيهم على اجتهادهم في ذلك بأفضل جزاء
~~المحسنين. وبالله التوفيق.
# PageV17P194
### | القلائد في أعناق الإبل والأجراس
# في كراهة القلائد في أعناق الإبل والأجراس وسئل مالك عن كراهية القلائد
~~في أعناق الإبل أهو مثل الجرس؟ قال: لا الجرس أشد. قيل له: لم كره الجرس؟
~~قال: لا أراه كره إلا لصوته. ذلك الذي يقع في قلبي.
# قال محمد بن رشد: تعليق الأجراس والقلائد، وهي التمائم بما ليس فيه ذكر
~~الله، في أعناق الإبل مكروه عند عامة العلماء، لما ذكره مالك في موطئه، من
~~«أن رسول الله صلى الله عليه بعث في بعض أسفاره رسولا، والناس في مقيلهم،
~~ألا يبقى في رقبة بعير قلادة من وتر أو قلادة إلا قطعت. فعم ولم يخص جرسا
~~من غيره» . ورأى مالك الجرس أشد، لما فيه من الإذاية بصوته.
# وفي رسم باع غلاما بعد هذا عن سالم بن عبد الله أنه مر على عير لأهل
~~الشام، وفيها جرس، فقال لهم سالم: إن هذا نهي عنه فقالوا له: نحن أعلم بهذا
~~منك إنما يكره الجلجل الكبير، فأما مثل هذا صغير، فليس فيه بأس، فسكت سالم.
~~وإذا كان الجرس إنما يكره لصوته كما قال مالك، فلا شك في أنه كلما عظم فهو
~~أشد كراهية. ويحتمل أن يكون وجه الكراهية فيه شبهه بالناقوس الذي يضرب به
~~النصارى. وقد جاء عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «العير التي فيها
~~الجرس، لا تصحبها الملائكة» وقع هذا بعد هذا في رسم باع غلاما المذكور.
~~وقوله في الحديث قلادة من وتر أو قلادة
# PageV17P195
# شك من المحدث. ومن أهل العلم من ذهب إلى أنه إنما تكره القلادة من الوتر
~~خاصة، لأن البهيمة قد تختنق بها في خشبة أو شجرة، والخيط ينقطع سريعا، فلا
~~تختنق به. وأما الحديث الذي جاء: «قلدوا الخيل ولا تقلدوها الأوتار» .
~~فمعناه لا تركبوها في الدخول وطلب التراث. وأما التميمة بذكر الله وأسمائه،
~~فأجازها مالك مرة في المرض، وكرهها في الصحة، مخافة العين، أو لما يتقى من
~~المرض، وأجازها ms6801 مرة بكل حال، في حال الصحة والمرض. ومن أهل العلم من كره
~~التمائم في كل حال، كان فيها ذكر أو لم يكن، وفي كل حال، كان ذلك في حال
~~الصحة أو المرض لما جاء في الحديث، من أن «من تعلق شيئا وكل إليه، ومن علق
~~تميمة فلا أتم الله له ومن علق ودعة فلا ودع الله له» . ومنهم من أجازها
~~على كل حال في حال المرض، ومنع منها في حال الصحة. لما روي عن عائشة من
~~أنها قالت: ما علق بعد نزول البلاء فليس بتميمة.
# وقد مضى هذا والكلام عليه مستوفى في الرسم الذي قبل هذا. وبالله التوفيق.
### | حكم الخضاب
# في الخضاب قال مالك في قول عائشة: إن أبا بكر كان يصبغ، من الدلائل على
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يصبغ ولو كان يصبغ لبدأت به.
# قال محمد بن رشد: يريد لبدأت به ولذكرته لعبد الرحمن بن
# PageV17P196
# الأسود بن عبد يغوث حين أرسلت إليه جاريتها نخيلة، تعزم عليه أن يصبغ،
~~وتخبره أن أبا بكر الصديق كان يصبغ.
# وقد مضى هذا كله والكلام عليه مستوفى في الرسم الذي قبل هذا وبالله
~~التوفيق.
### | [تفسير الفدادين والداء العضال]
# في تفسير الفدادين والداء العضال وما جاء من أن بخيبر واديا قد سال نارا
~~وسئل مالك عن تفسير الفدادين قال: هم أهل الجفا. قال مالك: وقد سألت عنهم،
~~فقيل لي: هم أهل الجفا وقال مالك: إنه يقال: إن بخيبر واديا قد سال نارا.
# وسئل مالك عن الداء العضال فقال: هو الهلاك في الدين.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للفدادين يريد الفدادين المذكورين في حديث
~~أبي هريرة، أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «رأس الكفر في المشرق
~~والفخر والخيلاء في أهل ألخيل والإبل والفدادين من أهل الوبر. والسكينة في
~~أهل الغنم» . صحيح وتفسيره أيضا للداء العضال يريد المذكور في حديث مالك:
~~أنه بلغه أن عمر بن الخطاب أراد الخروج إلى العراق، فقال له كعب الأحبار:
~~لا تخرج إليها يا أمير ms6802 المؤمنين، فإن بها تسعة أعشار السحر، وبها فسقة
~~الجن، وبها الداء العضال. صحيح أيضا بين، لا إشكال فيه. وما ذكره من أنه
~~يقال: إن بخيبر واديا قد سال نارا، فالمعنى في ذلك إن صح أنه كان فيما خلا
~~من الأمم السالفة عقوبة لأحد، أو معجزة لنبي. وبالله التوفيق.
# PageV17P197
### | حديث عيينة بن بدر
# في حديث عيينة بن بدر قال ابن القاسم: سألنا مالكا عن حديث عيينة بن بدر
~~حين دخل على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فوجد عنده امرأة يقال لها:
~~أم مسلمة، وهو الحديث الذي قال فيه عيينة ما هذه الحميراء؟
# قال محمد بن رشد: عيينة بن بدر هذا هو عيينة بن حصن بن بدر الفزاري يكنى
~~أبا مالك، أسلم بعد الفتح وشهد الفتح مسلما. وهو من المؤلفة قلوبهم. وكان
~~من الأعراب الجفاة. وحديثه الذي سأل ابن القاسم مالكا عنه هو ما روي أنه
~~«دخل على النبي - عليه السلام - بغير إذن فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: وأين الإذن؟ فقال: ما استأذنت على أحد من مضر وكانت عائشة مع النبي
~~- عليه السلام - جالسة فقال: من هذه الحميراء؟ فقال: أم المؤمنين، فقال
~~أفلا أنزل لك عن أجمل منها فقالت عائشة: من هذا يا رسول الله فقال: هذا
~~أحمق مطاع وهو على ما ترين سيد قومه» .
# وفي حديث آخر أنه دخل على رسول - صلى الله عليه وسلم -، وذلك قبل أن ينزل
~~الحجاب، وعنده عائشة فقال: من هذه؟ فقال: عائشة. قال أفلا أنزل لك عن أم
~~المؤمنين فتنكحها فغضبت عائشة وقالت: من هذا؟ فقال: هذا أحمق مطاع يعني في
~~قومه وكان لعيينة هذا ابن أخ له دين وفضل من جلساء
# PageV17P198
# عمر بن الخطاب. يقال له الحر بن قيس. فقال لابن أخيه: ألا تدخلني على هذا
~~الرجل؟ قال: إني أخاف أن تتكلم بكلام لا ينبغي. فقال: لا أفعل فأدخله على
~~عمر فقال: يا ابن الخطاب، والله ما تقسم بالعدل، ولا تعطي الجزل، فغضب عمر
~~غضبا شديدا حتى هم أن يوقع به. فقال ms6803 ابن أخيه: يا أمير المؤمنين: إن الله
~~يقول في كتابه: {خذ العفو وأمر بالعرف وأعرض عن الجاهلين} [الأعراف: 199]
~~قال: فخلى عنه عمر. وكان وقافا عند كتاب الله. وإنما سأل ابن القاسم مالكا
~~عن حديث عيينة المذكور. والله أعلم هل بلغه أم لا؟ لما فيه من جهله على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فيه، وحلمه عليه. وبالله التوفيق.
# [اللقحة الصفي]
# في اللقحة الصفي هي الغزيرة الكثيرة اللبن.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في
### | اللقحة الصفي
# : إنها الغزيرة الكثيرة اللبن صحيح، لأن ذلك مفسر في الحديث: حديث أبي
~~هريرة رواه مالك عن أبي الزناد عن الأعرج عن أبي هريرة أن رسول اله قال:
~~«نعم المنيحة اللقحة الصفي، والشاة الصفي تغدو بإناء وتروح بآخر» ومعنى
~~الصفي المختارة، لأن صاحب اللقاح والغنم، يصطفي لنفسه غزار اللبن منها أي
~~يختارها. فإذا منح جاره وابن عمه ما يصطفيه ويختاره، فنعمت المنحة هي، كما
~~جاء في الحديث قال تعالى: {يا أيها الذين آمنوا أنفقوا من طيبات ما كسبتم}
~~[البقرة: 267] الآية والله أعلم وبه التوفيق.
# PageV17P199
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال مالك: لما قدم على عمر بن عبد العزيز ابن زرارة قال: يا أمير
~~المؤمنين: جئتك من عند قوم أحوج الناس إلى معروفك وصلتك، قال: أجل يا ابن
~~زرارة إلا من كان من أهل قسطنطينة.
# قال محمد بن رشد: يريد والله أعلم بقوله: إلا من كان من أهل قسطنطينة إلا
~~من كان من أسرى المسلمين بقسطنطينة فإنهم لا يحتاجون من صلتي ومعروفي إلى
~~أكثر مما أصلهم وإنما هذه من أمرهم. فقد ذكر بعض المؤرخين أنه كتب إلى
~~الأسرى بقسطنطينة لستم أسرى ولكنكم حبساء في سبيل الله ولست أقسم شيئا إلا
~~خصصت أهلكم بمثله. وقد بعثت إلى كل شخص منكم خمسة دنانير، وبعثت أن يفادى
~~كبيركم وصغيركم فأبشروا وبالله التوفيق.
### | التلبية في الحج في القفول
# في النهي عن التلبية في الحج
# في القفول قال مالك: كان رجل من أهل ms6804 العراق يحرم بالحج إذا قفل فلقيه
~~مولى لابن عباس، أراه عكرمة، وكان مفوها. فقال له: لم فعلت هذا؟ إني أظنك
~~رجل سوء يقول الله في كتابه: {وأذن في الناس بالحج يأتوك رجالا وعلى كل
~~ضامر} [الحج: 27] وأنت تلبي راجعا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن المدعو إنما يجيب الدعاء حتى يصل إليه
~~ولا وجه لإجابته في انصرافه عنه. وذلك ازدراء من فعله، ولذلك قال عكرمة لمن
~~رآه يلبي في رجوعه من الحج، أراك رجل سوء لأن
# PageV17P200
# إبراهيم - صلى الله عليه وسلم - إنما دعا الناس إلى الحج كما أمره عز وجل
~~حيث يقول: {وأذن في الناس بالحج يأتوك رجالا} [الحج: 27] من عرفة فإليها
~~تنهي غاية الملبي. وأجاز مالك لمن أبق غلامه، أو ذهب بعض متاعه في ذهابه
~~إلى الحج، فرجع في طلبه أن يلبي في رجوعه في طلبه، لأنه في حكم الذاهب، وقد
~~مضى في هذا الرسم من هذا السماع في كتاب الحج. وبالله التوفيق.
### | التحذير من الأهواء
# في التحذير من الأهواء
# قال مالك: كان هاهنا رجل يقول: ما بقي من دين إلا وقد دخلت فيه يعني
~~الأهواء فلم أر شيئا مستقيما، يعني بذلك فرق الإسلام، فقال له الرجل: أنا
~~أخبرك ما شأنك لم تعرف المستقيم، إنك رجل لا تتقي الله. يقول الله في
~~كتابه: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2] .
# قال محمد بن رشد: أهل الأهواء على ثلاثة أقسام: قسم يكفرون بإجماع وهم
~~الذين اعتقادهم كفر صريح، كالذين يقولون: إن جبريل أخطأ بالوحي، وإنما كان
~~النبي علي بن أبي طالب. وقسم لا يكفرون بإجماع وهم الذين لا يؤول قولهم إلى
~~الكفر إلا بالتركيب، وهو أن يقال: إذا قال كذا وكذا، فلزمه عليه كذا أو كذا
~~وإذا قال كذا وكذا لزمه عليه كذا وكذا، حتى يؤول بذلك إلى الكفر. وقسم
~~يختلف في تكفيرهم وهم الذين يعتقدون مذهبا يسد عليهم طريق المعرفة بالله
~~تعالى، كنحو ما يعتقده القدرية والمعتزلة والخوارج، والروافض. فروي عن مالك
~~أنهم يكفرون بمآل قولهم. قاله ms6805 في أول سماع ابن القاسم من كتاب المحاربين
~~والمرتدين، فيستتابون على هذا القول كالمرتد وقيل: إنهم لا
# PageV17P201
# يكفرون بمآل قولهم لقول النبي - عليه السلام - في المثل الذي ضربه فيهم.
~~وتتمارا في الفرق، لأنه يدل عن الشك في خروجهم عن الإيمان، وإذا شك في
~~خروجهم عن الإيمان وجب ألا يحكم بكفرهم إلا بيقين فيضربون على هذا القول،
~~كما فعل عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - بصبيغ ولا يقتلون. وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه الناس من ضيق العيش في أول الأمة
# فيما كان عليه الناس من ضيق
# العيش في أول الأمة قال مالك: كان الناس في أول هذه الأمة، ليس لهم غداء
~~ولا عشاء، إن وجد شيئا أكل وإلا ترك. يعني في أول الساعة.
# قال محمد بن رشد: الغداء والعشاء نهاية الترفه في الدنيا ولذلك قال عز
~~وجل في أهل الجنة: {ولهم رزقهم فيها بكرة وعشيا} [مريم: 62] أي إن الذي بين
~~غدائهم، وعشائهم في الجنة قدر ما بين غداء أحدنا وعشائه في الدنيا لأنه لا
~~ليل في الجنة ولا نهار. وهذا مثل قوله عز وجل: {خلق الأرض في يومين} [فصلت:
~~9] و {خلق السماوات والأرض في ستة أيام} [الأعراف: 54] يعني من أيام الدنيا
~~وبالله التوفيق.
### | حسن الصوت بالقرآن
# في حسن الصوت بالقرآن وسئل مالك عن النفر يكونون في المسجد، فيحف أهل
~~المسجد، فيقولون لرجل حسن الصوت اقرأ علينا. يريدون حسن صوته، فكره ذلك
~~وقال: إنما هذا يشبه الغناء، فقيل أفرأيت
# PageV17P202
# الذي قال عمر لأبي موسى؟ ذكرنا ربنا فقال: إن من الأحاديث أحاديث قد
~~سمعتها وأنا أتقيها، ووالله ما سمعت هذا قط قبل هذا المجلس، وكره القراءة
~~بالألحان. وقال هذا عندي يشبه الغناء، ولا أحب أن يعمل بذلك. وقال: إنما
~~اتخذوها يأكلون بها، ويكسبون عليها. قال: وسئل مالك عن النفر يتحلقون في
~~السورة الواحدة، فكره ذلك، وقال: لا يعجبني هذا من العمل. قال ابن القاسم
~~فهو رأيي.
# قال محمد بن رشد: إنما كره مالك للقوم أن يقولوا للحسن الصوت: اقرأ
~~علينا، إذا أرادوا بذلك ms6806 حسن صوته كما قال، لا إذا قالوا ذلك له استدعاء
~~لرقة قلوبهم بسماع قراءته الحسنة. فقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «ما أذن الله لشيء ما أذن لنبي يتغنى بالقرآن» أي ما استمع
~~لشيء يحسن صوته بالقرآن طلبا لرقة قلبه بذلك.
# وقد كان عمر بن الخطاب إذا رأى أبا موسى الأشعري قال: ذكرنا ربنا فيقرأ
~~عنده. وكان حسن الصوت، فلم يكن عمر ليقصد الالتذاذ بحسن صوته، وإنما استدعى
~~رقة قلبه بسماع قراءته للقرآن، وهذا لا بأس به، إذا صح من فاعله على هذا
~~الوجه. وقول مالك: إن من الأحاديث أحاديث قد سمعتها وأنا أتقنها، إنما اتقى
~~أن يكون التحدث بما روي عن عمر بن الخطاب من هذا ذريعة لاستجازة قراءة
~~القرآن بالألحان ابتغاء سماع الأصوات الحسان، والالتذاذ بذلك، حتى يقصد أن
~~يقدم الرجل للإمامة لحسن صوته، لا لما سوى ذلك، مما يجب أن يرغب في إمامته
~~لأجله، فقد روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «بادروا بالموت ستا» .
~~فذكرها أحدها: «نشوا يتخذون القرآن مزامير يقدمون أحدهم ليغنيهم، وإن كان
# PageV17P203
# أقلهم فقها» . فالتحذير إنما وقع في الحديث لإيثارهم تقديم حسن الصوت على
~~الكثير الفقه، فلو كان رجلان مستويين في الفضل والفقه، وأحدهما أحسن صوتا
~~بالقراءة، لما كان مكروها أن يقدم الأحسن صوتا بالقراءة، لأنها مزية زائدة
~~محمودة، خصه الله بها. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأبي موسى
~~الأشعري تغبيطا له بما وهبه الله من حسن الصوت، «لقد أوتيت مزمارا من
~~مزامير آل داوود» .
# وأما ما روي من أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال: «ليس منا من لم
~~يتغن بالقرآن» . فقيل معناه: من لم يستغن بالقرآن أي من لم ير أنه به أفضل
~~حالا من الغناء بغناه. وقيل: معناه من لم يحسن صوته بالقرآن استدعاء لرقة
~~قلبه بذلك. وقد قيل لابن أبي مليكة: أحد رواة الحديث: فمن لم يكن له حلق
~~حسن. قال: يحسنه ما استطاع والتأويل الأول أولى، لأن قوله في الحديث. ms6807 «ليس
~~منا من لم يتغن بالقرآن» يدل على أنه من لم يفعل ذلك فهو مذموم، وليس من
~~ابتغى ثواب الله من غير أن يحسن به صوته مذموما على فعله.
# وقد مضى هذا في رسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة لتكرر المسألة
~~هناك. وإنما كره مالك لقوم يتحلقون في السورة الواحدة، لأنه أمر مبتدع، ليس
~~من فعل السلف، ولأنهم يبتغون من الألحان وتحسين الأصوات بموافقة بعضهم
~~بعضا، وزيادة بعضهم في صوت
# PageV17P204
# بعض، على نحو ما يفعل في الغناء فوجه المكروه في ذلك بين. وقد مضى هذا في
~~رسم من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة. وبالله التوفيق.
### | نهي عمر للمهاجرين أن يتخذ مالا خلف الروحا
# في نهي عمر للمهاجرين أن يتخذ مالا خلف الروحا قال مالك: قال عمر بن
~~الخطاب: لا يتخذ أحد من المهاجرين مالا خلف الروحا، فإن قلب الرجل معلق
~~بماله.
# قال محمد بن رشد: إنما قال عمر - رضي الله عنه - هذا لأنه استحب
~~للمهاجرين المقام بالمدينة التي هاجروا إليها فالمهاجر لا يجوز له المقام
~~بمكة لقول النبي - عليه السلام -: «لا يقيمن مهاجر بمكة بعد قضاء نسكه فوق
~~ثلاث» . ويستحب له المقام بالمدينة وترك الخروج منها إلى غيرها على ما يدل
~~عليه قول عمر في هذا الحديث. وبالله التوفيق.
### | وقت فتح خيبروالخندق والفتح
# في وقت فتح خيبر والخندق والفتح قال مالك فتحت خيبر على رأس ست سنين،
~~والخندق على أربع، والفتح على ثمان.
# قال محمد بن رشد: قوله في خيبر إنها فتحت على رأس ست سنين صحيح. كذا قال
~~أهل السير. وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما انصرف من
~~الحديبية إلى المدينة، مكث بها ذا الحجة، وبعض المحرم، ثم خرج في البقية
~~منه غازيا إلى خيبر، ولم يبق من السنة السادسة من الهجرة، إلا شهر وأيام،
~~وكان الله عز وجل قد وعده إياها وهو بالحديبية. فأنزل عليه: {لقد رضي الله
~~عن المؤمنين} [الفتح: 18] الآية. فلم يختلف أهل العلم أنها
# PageV17P205
# البيعة بالحديبية وكانت الشجرة ms6808 سمرة بالحديبية. وأما قوله في الخندق: إنه
~~كان على أربع، فهو خلاف ما قاله أهل السير من أنه كان في شوال من السنة
~~الخامسة. وكان سببه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما أجلى بني
~~النضير خرج نفر من سادات اليهود منهم حيي بن أخطب، وسلام بن أبي الحقيق،
~~حتى قدموا مكة، فدعوا قريشا إلى حرب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأجابهم أهل مكة إلى ذلك، ثم خرجوا إلى غطفان، فدعوهم فأجابوهم، فخرجت قريش
~~يجرهم أبو سفيان بن حرب، وخرجت غطفان يقودهم عيينة بن حصين الفزاري، فأقبلت
~~قريش في نحو عشرة آلاف بمن معهم من كنانة وأهل تهامة، وأقبلت غطفان بمن
~~معها من أهل نجد، فلما سمع رسول الله صلى الله عليه وسلم باجتماعهم وخروجهم
~~إليه، شاور أصحابه، فأشار عليه سلمان بحفر الخندق، فرضي رأيه، وعمل
~~المسلمون في الخندق، ونكص المنافقون وجعلوا يتسللون لواذا فنزلت فيه آيات
~~من القرآن وكان من فرغ من المسلمين من حصته، عاد إلى غيره فأعانه حتى كمل
~~الخندق، وكانت فيه آيات بينات، وعلامات للنبوءة مذكورات.
# وأما قوله في الفتح: إنه كان على ثمان، فهو صحيح، لأن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لما انصرف من عمرة القضاء سنة سبع، أقام بالمدينة ذا
~~الحجة والمحرم، وصفر، وشهري ربيع، ثم بعث - عليه السلام - في جمادى الآخرة
~~من السنة الثامنة الأمراء إلى الشام، وأمر على الجيش زيد بن حارثة مولاه.
# وقال: إن أصيب فعلى الناس جعفر بن أبي طالب، وشيعهم وودعهم، ثم انصرف
~~ونهض، وكان من أمرهم ما هو مذكور في السير. ثم أقام رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بالمدينة بعد بعث موتة، جمادى ورجب، ثم حدث الأمر الذي أوجب
~~نقض عقد قريش المعقود يوم الحديبية، تركت ذكره احتصارا.
# وخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في عشرة آلاف، واستخلف على
~~المدينة أبا رهم كلثوم بن الحصين الغفاري، وكان خروجه لعشر خلون من رمضان
~~من سنة ثمان كما قال مالك في الرواية. وبالله تعالى التوفيق. ms6809
# PageV17P206
### | لباس الحرير في الجهاد
# في لباس الحرير في الجهاد
# قال مالك: وسئل عن رجال بالإسكندرية يتهيئون يوم العيد بالسلاح، ويلبسون
~~عليها ثيابا من حرير، ليتهيبوا بها العدو. قال مالك: ما يعجبني لبس الحرير،
~~ولم ير ابن القاسم بأسا أن يتخذ منها راية في أرض العدو.
# قال محمد بن رشد: أما اتخاذ الراية من الحرير فلا اختلاف في جواز ذلك،
~~وأما لباسه عند القتال، فقد أجازه جماعة من الصحابة والتابعين، وهو قول ابن
~~الماجشون وروايته عن مالك لما في ذلك من المباهاة بالإسلام، والإرهاب على
~~العدو، ولما يقي عند القتال من النبل وغيره من السلاح، وهو قول محمد بن عبد
~~الحكم. وحكاه ابن سفيان عن مالك من رواية عيسى عن ابن القاسم عنه، فإن
~~استشهد وهو عليه، نزع عنه على مذهب من لا يجيز له لباسه في الجهاد.
# وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الجهاد لتكرر المسألة
~~هناك.
### | [شراء اللحم يأخذ منه كل يوم رطلا أو رطلين والثمن إلى العطاء]
# في شراء اللحم يأخذ منه كل يوم رطلا أو رطلين والثمن إلى العطاء وحدثنا
~~مالك عن عبد الرحمن بن المحبر عن سالم بن عبد الله، قال: كنا نبتاع اللحم
~~من الجزارين بسعر معلوم، نأخذ بكل يوم رطلين أو ثلاثة نشترط عليهم أن ندفع
~~الثمن إلى العطاء قال: وأنا أرى ذلك حسنا. قال مالك: وما أرى به بأسا. وذلك
~~إذا كان الطعام معروفا، وإن كان الثمن إلى أجل فلا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله: كنا نبتاع اللحم من الجزارين بسعر
# PageV17P207
# معلوم، نأكل كل يوم رطلين أو ثلاثة، نشترط عليهم أن ندفع الثمن إلى
~~العطاء. يدل على أن ذلك كان معلوما عندهم مشهورا من فعلهم، لاشتهار ذلك من
~~فعلهم، سميت بيعة أهل المدينة، وهذا أجازه مالك وأصحابه، اتباعا لما جرى
~~عليه العمل بالمدينة بشرطين: أحدهما أن يشرع في أخذ ما سلم فيه، والثاني أن
~~يكون ذلك أصل المسلم إليه على ما قاله غير ابن القاسم ms6810 في سماع سحنون، من
~~كتاب السلم والآجال، فليس ذلك بسلم محض، ولذلك جاز تأخير رأس المال فيه،
~~ولا شراء شيء بعينه حقيقة، ولذلك جاز أن يتأخر قبض جميعه إذا شرع في قبض
~~أوله.
# وقد روي عن مالك أنه لم يجز ذلك، ورآه دينا بدين. وقال: تأويل حديث ابن
~~المحبر أن يجب عليه ثمن ما يأخذ كل يوم إلى العطاء، وهو تأويل سائغ في
~~الحديث، لأنه إنما سمى فيه السوم ولم يأخذه في كل يوم، ولم يذكر عدد
~~الأرطال التي اشترى منه، فلم ينعقد بينهما في ذلك بيع على عدد مسمى، من
~~الأرطال، فكلما أخذ منه شيئا وجب عليه ثمنه إلى العطاء ولا يلزم واحدا
~~منهما التمادي على ذلك، إذا لم يعقد بيعهما على ثمن معلوم مسمى من الأرطال،
~~وإجارة ذلك مع تسمية عدد الأرطال التي يأخذ منها في كل يوم رطلين أو ثلاثة،
~~على الشرطين المذكورين هو المشهور في المذهب. وقوله في هذه الرواية: وأنا
~~أرى ذلك حسنا، معناه: وأنا أجيز ذلك استحسانا اتباعا لعمل أهل المدينة. وإن
~~كان القياس بخلافه. وبالله التوفيق.
### | حكاية عن سعيد بن المسيب
# قال مالك: بعث رجل إلى سعيد بن المسيب بخمسة آلاف درهم، وكان أمويا،
~~فجاءه الرسول وهو يحاسب غلاما له في نصف درهم، يذكر أنه له قبله، فعرض عليه
~~الخمسة الآلاف فأبى أن يقبلها، فعجب الرسول منه فقال: أنا أعطيك خمسة آلاف
~~وأنت تحاسب في نصف الدرهم، قال: النصف درهم هو أحب إلي من هذه الخمسة
~~الآلاف.
# PageV17P208
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال - رضي الله عنه -، إن النصف درهم أحب إليه
~~من هذه الخمسة الآلاف. لأن الأمير الذي أعطاه الخمسة الآلاف لم يكن الخليفة
~~أو أميرا مفوضا إليه قسمة مال الله بين الناس وإجازة من يستحق الجائزة
~~منهم، فلا يجوز له الأخذ منه، وإن كان للخليفة أو من فوض إليه الخليفة أمر
~~مال الله، فتركه خير من أخذه، وإن كان المجبى حلالا وعدل في قسمه بين
~~الناس، لأنه إذا تركه، ليعطى لمن ms6811 هو أحوج إليه منه فقد أجر في ذلك، مع قول
~~النبي - عليه السلام - لحكيم بن حزام: «إن خيرا لأحدكم أن لا يأخذ من أحد
~~شيئا، قال: ولا منك يا رسول الله قال: ولا مني» وتركه لمحاسبة غلامه بما له
~~عنده، من إضاعة المال المنهي عنه.
### | علم الحرير في الثوب
# في علم الحرير في الثوب وسئل مالك عن الملاحف يكون فيها العلم من الحرير
~~قدر الأصبع والأصبعين والثلاثة، فكره ذلك، وقال: لا أحب لباسها.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في آخر رسم حلف قبل هذا فلا معنى
~~لإعادته.
### | ما يلزم المستشار من النصح
# فيما يلزم المستشار من النصح قال عيسى: وأخبرني ابن القاسم عن يحيى بن
~~زكريا، «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال له رجل أشر علي. قال ابن
~~القاسم لا أعلمه إلا قال لي فحسر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~ذراعيه وقال: "المستشار أمين» .
# PageV17P209
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث أن على المستشار للمستشير أن يعمل نظره
~~فيما يراه من الرأي، ولا يشير عليه إلا بعد أن يتثبت في ذلك، ويجهد النظر
~~فيه، فإنه قد ائتمنه في ذلك، ورجا حسن نظره له، وأداء الأمانة من الإيمان
~~والنصيحة من الدين. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الدين النصيحة
~~قيل: لمن يا رسول الله، قال: لله ورسوله ولأئمة المسلمين وعامتهم» . وبالله
~~التوفيق.
### | [صلاة الرجل في داره بصلاة الإمام]
# في صلاة الرجل في داره بصلاة الإمام
# قال: وسئل مالك عن الدار تكون قريبا من المسجد يصلون بصلاة الناس في
~~المسجد قال: نعم إلا الجمعة.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة وغيرها، ولا أعرف في ذلك اختلافا
~~في مذهبنا. وبالله التوفيق.
### | ترك الصلاة بين الظهر والعصر
# في ترك الصلاة بين الظهر والعصر وذكر مالك الصلاة بين الظهر والعصر فقال:
~~كان عمر بن الخطاب إذا صلى الظهر يقعد للناس يحدثهم بما يأتيه من أخبار
~~الأجناد ويحدثونه عن أحاديث النبي عليه السلام، وقوم ms6812 إذا رأوا الناس
~~يتحدثون يقولون لهم: اذكروا الله ولم يكن ذلك شأن الأخيار وكانوا يتحدثون.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن ما بين الظهر والعصر
# PageV17P210
# ليس من الأوقات المرغب فيها للصلاة كالهواجر وآخر الليل بدليل ما ذكره عن
~~عمر بن الخطاب، فلا يعاب على أحد ترك الصلاة فيما بين الظهر والعصر والحديث
~~فيه إذ كان الأخيار يفعلونه. وقد اختار مالك في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات
~~من كتاب الصلاة على القعود لمذاكرة العلم في الأوقات التي تستحب فيها
~~الصلاة، ولم ير ما بين الظهر والعصر من تلك الأوقات، بدليل قول سعيد بن
~~المسيب، وقد قيل له: إن قوما يصلون ما بين الظهر والعصر: ليست هذه عبادة،
~~إنما الورع عما حرم الله والتفكر فيما أمر الله به، يريد أنها ليست عبادة
~~إنما العبادة الورع عما حرم الله والتفكير في أمر الله يريد: أنها ليست
~~عبادة من العبادات المرغب فيها لا أنها ليست عبادة أصلا، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | تواضع عمر بن الخطاب وإشفاقه على المسلمين
# حكاية في تواضع عمر بن الخطاب وإشفاقه على المسلمين قال مالك لما خرج عمر
~~بن الخطاب إلى الشام لقيه راهب فجعل يتعجب ويقول: ما رأيت ملكا في رهبانيته
~~قبل اليوم. قال مالك: كانت الرمادة في زمن عمر بن الخطاب سنين ليست واحدة،
~~وأول ما أغيثوا في الخريف. قال: وقال مالك عن عمر في السمن الذي اشترته له
~~عاتكة، لا أطعمه حتى يجيء الناس من أول ما يحيون، قال يريد: حتى يغاث
~~الناس.
# قال محمد بن رشد: الذي رأى الراهب من حال عمر التي تعجب منها هو ما وقع
~~في سماع أشهب من كتاب الدعوى والصلح من أنه لما خرج إلى الشام فتلقاه عجمها
~~ركب خلف أسلم وقلب فروه، فجعلوا كلما لقوا أسلم، قالوا: أين أمير المؤمنين؟
~~فيقول: أمامكم أمامكم، حتى أكثر، فقال له عمر كثرت عليهم، أخبرهم الآن،
~~فسألوه فقال: هو هذا. فوقفوا كالمتعجبين من حاله، فقال عمر: لا ترون علي
~~كسوة قوم غضب الله ms6813 عليهم، فنحن تزدري بنا أعينهم، ثم لم يزل قابضا بين
~~عينيه،
# PageV17P211
# حتى لقيه أبو عبيدة بن الجراح فقال: أنت أخي حقا لم تغيرك الدنيا. ولقيه
~~على بعير خطامه حبل شعر أسود. قال مالك: وتلقى عمر يومئذ ببرذون تخاربي
~~فركبه ثم نزل عنه وسبه، فقيل له: ما له؟ قال: حملتموني على شيطان حتى،
~~أنكرت نفسي. وقوله في الرمادة: إنها كانت سنين، مثله في المدونة وبالله
~~التوفيق.
### | قصة ثابت بن قيس مع ضيفه
# في قصة ثابت بن قيس مع ضيفه
# قال: وسمعت مالكا يحدث «أن رسول الله صلى الله عليه قال لثابت بن قيس بن
~~شماس: انقلب بهذا الرجل فأضفه الليلة فانقلب به ثابت فقال لأهله: إذا وضعتم
~~الطعام فضعوا أيديكم وارفعوها ولا تمسوا فيه شيئا، وقال: أطفئوا المصباح،
~~فلما أصبح أقبل إلى رسول الله صلى الله عليه فقال: يا ثابت ما فعلت بضيفك؟
~~قال: الله ورسوله أعلم. قال: إن الله تبارك وتعالى ليضحك لفعلك بضيفك» .
# قال محمد بن رشد: لم يسم البخاري الرجل المنقلب بالضيف إلى منزله في هذا
~~الحديث، ذكر عن أبي هريرة «أن رجلا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم -، فبعث
~~إلى نسائه فقلن: ما معنا إلا الماء. فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم: من
~~يضم أو يضيف هذا؟ قال رجل من الأنصار: أنا فانطلق به إلى امرأته فقال:
~~أكرمي ضيف رسول الله، فقالت: ما عندنا إلا قوت الصبيان فقال هيئي طعامك
~~وأصبحي سراجك ونومي صبيانك إذا أرادوا عشاء فهيأت طعامها وأصبحت سراجها،
~~ونومت صبيانها ثم قامت كأنها تصلح سراجها فأطفأته فجعلا يريانه أنهما
~~يأكلان فباتا طاويين فلما أصبح غدا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
# PageV17P212
# فقال: ضحك الله الليلة أو عجب من فعالكما. فأنزل الله {ويؤثرون على
~~أنفسهم ولو كان بهم خصاصة ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [الحشر: 9]
~~» وروي عن أبي هريرة أنه قال: «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ليضيفه فلم يكن عنده ما يضيفه، فقال: ألا رجل يضيف هذا - رحمه ms6814 الله -؟ فقال
~~رجل من الأنصار يقال له: أبو طلحة، فانطلق به إلى رحله فقال لامرأته» .
~~وساق الحديث بمعنى حديث البخاري. فيحمل أن يكون ثابت بن قيس بن شماس يكنى
~~أبا طلحة، ويحتمل أن يكون رجلا آخر فعل مثل ما فعل ثابت بن قيس في وقت آخر.
~~ومعنى ضحك الله من فعالكما الليلة أي أبدى رضاه عن ذلك، وعظيم كرامته لهما
~~على ذلك وأظهر بمنه عليهما جزيل ثوابه على فعليهما، لأن معنى الضحك في لسان
~~العرب راجع إلى ظهور ما كان مستترا. يقال: ضحكت الأرض إذا ظهر فيها النبات،
~~وضحك الطريق إذا ظهر وتبين فيحمل من الله عز وجل على ما ذكرناه مما يليق
~~به، ولا يستحيل في صفته. وقوله في حديث البخاري: أو عجب شك من المحدث في أي
~~اللفظين قاله النبي عليه السلام، ومعناهما متقارب، لأن معنى عجب الله من
~~فعل الرجل أي رضي عنه وعظم عنده من أجله قدره، لأن المتعجب منا، معظم لما
~~تعجب منه، راض به، وذلك جائز في صفة الله تعالى، وذلك لا يكون منا إلا من
~~أمر يطرأ علينا علمه، وذلك مستحيل في حقه تعالى، لتقدم علمه بما كان ويكون،
~~فيحمل التعجب إذا أضيف لله تعالى على ما يليق به ويجوز في حقه، دون ما
~~يستحيل عليه ولا يجوز. ومعنى قوله: باتا طاويين أي ضامري البطن من الخوا
~~يقال طوي بطنه يطوى فإذا تعمد ذلك، قيل:
# PageV17P213
# طوى بطنه يطويه. والطيان الجائع. قاله الكسائي. وبالله التوفيق.
### | [حكاية عن عيينة بن بدر]
# قال مالك: قدم عيينة بن بدر المدينة فنزل على ابن أخ كان أعمى، فبات ابن
~~أخيه يصلي، فلما أصبح غدا إلى المسجد، فقال: ما رأيت قوما أوجه للناس لما
~~وجهوهم له من هذا الحي من قريش، كان ابن أخي عندي أربعين سنة لا يطيعني،
~~وإنهم قد وجهوه لأمر فأطاعهم، ما زال الليلة يصلي. قال: فدخل عمر بن الخطاب
~~فقال: والله ما تعطينا الجزيل، وما تقضي بيننا بالحق، قال: فقعد عمر
~~فاستوى. قال: فقام ابن ms6815 أخيه فقعد بينه وبين عمر، ثم قال: يا أمير المؤمنين:
~~إن الله يقول في كتابه: {خذ العفو وأمر بالعرف وأعرض عن الجاهلين}
~~[الأعراف: 199] وإن هذا من الجاهلين، فقال عمر: أخرجوه عني.
# قال محمد بن رشد: عيينة بن بدر هذا هو عيينة بن حصن بن بدر يكنى أبا
~~مالك، أسلم بعد الفتح. وقيل قبل الفتح، وشهد الفتح مسلما. وهو من المؤلفة
~~قلوبهم. وكان من الأعراب الجفاة وقد مضى حديثه قبل هذا الرسم في دخوله على
~~النبي - عليه السلام - بغير إذن، وما قاله بحضرة عائشة - رضي الله عنها -
~~مما أغضبها. وابن أخيه هو الحر بن قيس بن حصن، الذي تمارى مع ابن عباس في
~~صاحب موسى الذي سأل لقاءه على ما ذكر من شأنهما في القرآن، فعربهما أبي بن
~~كعب، فحدثهما بقصة موسى والخضر، على ما وقع من ذلك في كتاب العلم من كتاب
~~البخاري وبالله التوفيق.
# PageV17P214
### | [التمسك بما سنه رسول الله صلى الله عليه وسلم وولاة الأمر من بعده]
# ومن كتاب أوله سن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في التمسك بما سنه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وولاة الأمر من بعده
# قال مالك بن أنس: إن عمر بن عبد العزيز قال: سن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وولاة الأمر من بعده سننا. الأخذ بها اتباعا لكتاب الله
~~واستكمالا لطاعته، وقوة على دين الله، ليس لأحد تبديلها، ولا تغييرها، ولا
~~النظر في شيء خالفها، من اهتدى بها مهتد، ومن استنصر بها منصور، ومن تركها
~~اتبع غير سبيل المؤمنين، وولاه الله ما تولى وصلاه جهنم، وساءت مصيرا.
### | ما جاء من إن الأعمال بالنيات
# فيما جاء من إن الأعمال بالنيات وقال مالك عن يحيى بن سعيد عن محمد بن
~~إبراهيم بن الحرث التيمي عن علقمة بن وقاص أنه سمع عمر بن الخطاب على
~~المنبر يقول: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما الأعمال بالنيات
~~وإنما لكل امرئ ما نوى فمن كانت هجرته إلى دنيا يصيبها أو امرأة يتزوجها
~~فهجرته إلى ms6816 ما هاجر إليه» .
# قال محمد بن رشد: لفظة إنما في قوله إنما الأعمال بالنيات هي من ألفاظ
~~الحصر ولا ترد أبدا إلا على سببه، فهي تنفي الحكم عن السبب وتوجبه للمذكور
~~وتدل على نفيه عما سواه. وقد قيل إنها لا تدل على ذلك، فقول النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - «إنما الأعمال بالنيات» معناه إنما العبادات التي ينتفع
~~بها عند الله ما أخلصت النية فيه لله، والسبب الذي ورد عليه هذا الحديث ما
~~روي أن رجلا هاجر يريد نكاح امرأة، فنفى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بالحديث أن يكون له في هجرته ثواب،
# PageV17P215
# وأوجب الثواب في الأعمال التي يراد بها وجه الله، يريد العبادات منها،
~~لأن لفظ الأعمال هاهنا عموم يراد به الخصوص، فدل على أنه لا ثواب فيما لم
~~يرد به وجه الله من الأعمال. ومن الناس من قال: لا دليل في الحديث على ذلك
~~وإنما هو معلوم بالإجماع. وهذا الذي قلته من أن معنى الحديث إيجاب الانتفاع
~~بالعمل إذا قارنته النية، ونفي الانتفاع به إذا لم تقارنه النية معقول منه
~~تجري مجرى النص في العلم به، إذ لا يصح أن يحمل على ظاهره في الإعلام بوجود
~~الأعمال بالنيات وعدمها بعدم النيات.
# وقد ادعى بعض أصحاب أبي حنيفة فيه الإجمال بحق ظاهره، وذلك بعيد،
~~لاستحالة حمله عليه. وهذا فيما كان من العبادات يصح أن يفعل لله ولغير
~~الله، أما ما كان من العبادات لا يصح أن يفعل لله، وذلك كالنظر والاستدلال
~~عند من يراه أول الواجبات ولا يصح أن يفعل إلا لله وذلك النية، إذ لو
~~افتقرت النية إلى نية في لتسلسلت النيات إلى ما لا نهاية له، وذلك مستحيل،
~~والكلام في هذا المعنى وما يتعلق به يطول فأومأنا منه إلى هذا القدر من
~~البيان وبالله التوفيق.
### | [قتل المشرك في الحرب بعد أن قال لا إله إلا الله]
# في قتل المشرك في الحرب بعد أن قال لا إله إلا الله قال: وسمعت مالكا
~~قال: بلغني «أن رجلا من المسلمين في ms6817 بعض مغازي النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- حمل على رجل من المشركين، فلما علاه بالسيف قال المشرك: لا إله إلا الله.
~~فقال الرجل: إنما تتعوذ بها من القتل فقتله، فأتى إلى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فأخبره، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كيف لك بلا إله
~~إلا الله. فقال: يا رسول الله إنما كان يتعوذ بها من القتل، فما زال يعيدها
~~على النبي والنبي يعيد عليه: فكيف لك بلا إله إلا الله. فقال الرجل: وددت
~~أني أسلمت في ذلك اليوم، وأنه بطل ما كان من عملي قبل ذلك، وأني استأنفت من
~~ذلك اليوم» .
# PageV17P216
# قال محمد بن رشد: الرجل المذكور في الحديث هو أسامة بن زيد، وذلك أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بعثه في جيش إلى الحراقات من جهينة، فكان من
~~أمره مع المشرك ما ذكره في الحديث، فعنفه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~على قتله بعد أن قال: لا إله إلا الله، وعذره باجتهاده فلم تنحط بذلك
~~مرتبته عنده لأنه اجتهد فأخطأ، فكان له في ذلك أجر، على ما روي عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - من أن «القاضي إذا اجتهد فأصاب فله أجران، وإن اجتهد
~~فأخطأ فله أجر» .
# وإنما عنفه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأنه ترك الاحتياط، إذ كان
~~الاحتياط ترك قتله وإن كان أداه اجتهاده إلى إجازة قتله، فلم يكن كمن قتل
~~مسلما عمدا فيأثم في قتله، ولا كمن قتله خطأ فيكون عليه في قتله ما على
~~قاتل الخطأ من الكفارة والدية على العاقلة.
# ويحتمل أن يكون تأول في الاجتهاد قول الله عز وجل: {فلما رأوا بأسنا
~~قالوا آمنا} [غافر: 84] الآية إلى قوله: {في عباده} [غافر: 85] أي الذين
~~تقدموا ذلك الزمان كفرعون في قوله لما أدركه الغرق: {قال آمنت أنه لا إله
~~إلا الذي آمنت به بنو إسرائيل وأنا من المسلمين} [يونس: 90] . فأجيب عن ذلك
~~بأن قيل له: {آلآن وقد عصيت قبل وكنت من المفسدين} [يونس: 91] . فأعلم
~~النبي - صلى الله ms6818 عليه وسلم - بأن مجيء البأس من الله بخلاف مجيئة من
~~الناس.
# وقد روي «عن خالد بن الوليد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بعثه إلى
~~ناس من خثعم فاستعصموا بالسجود فقتلهم، فوداهم النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- بنصف الدية ثم قال: أنا بريء من كل مسلم مع مشرك لا تراءى نارهما» (كذا)
~~. وإنما وداهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بما وداهم به تطوعا منه
~~وتفضلا عليهم واستئلافا لمن سواهم، إذا لم يكن قتلهم من الخطأ الذي تكون
~~فيه الدية والكفارة، وإنما كان باجتهاد من خالد بن الوليد في قتلهم كما فعل
~~في بني
# PageV17P217
# جذيمة، إذ دعاهم إلى الإسلام فلم يحسنوا أن يقولوا أسلمنا فجعلوا يقولون
~~صبأنا صبأنا، وجعل يقتل ويأسر فيهم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: إذ بلغه ذلك: «اللهم إني أبرأ إليك مما فعله خالد» . فعنفه - صلى الله
~~عليه وسلم - إذ لم يتثبت حتى يقف عن إرادتهم بقولهم: صبأنا صبأنا. وفعل
~~خالد في هؤلاء كفعل أسامة في قتيله بعد أن قال: لا إله إلا الله، فلم يكن
~~عليه حرج فيما فعل إن شاء الله بل كان ما جوا في اجتهاده والمعنى فيما روي
~~عن عمران بن حصين قال: «بعثنا رسول الله صلى الله عليه في سرية فحمل رجل من
~~ولد أبي على رجل من المشركين، فلما غشيه بالرمح قال: إني مسلم فقتله، ثم
~~أتى النبي فقال: يا رسول الله إني قد أذنبت فاستغفر لي، قال: وما ذاك؟ قال:
~~إني حملت على رجل، فلما غشيه بالرمح قال: إني مسلم فظننت أنه متعوذ،
~~فقتلته، فقال: أفلا شققت عن قلبه حتى يستبين لك؟ قال: ويستبين لي؟ قال: قد
~~قال لك بلسانه فلم تصدقه على ما في قلبه، فلم يلبث الرجل أن مات فدفن فأصبح
~~على وجه الأرض فقلنا عدو نبشه، فأمرنا عبيدنا وموالينا فحرسوه، فأصبح على
~~وجه الأرض، فقلنا فلعلهم غفلوا، فحرسنا فأصبح على وجه الأرض، فأتينا النبي
~~- عليه السلام - فأخبرناه فقال: إن الأرض لتقبل من هو شر منه ms6819 ولكن أراد
~~الله تعالى أن يخبركم بعظم الدم، ثم قال: انتهوا به إلى سفح هذا الجبل،
~~فأنضدوا عليه من الحجارة ففعلنا» انتهى الحديث، إنه إنما قتله بعد أن علم
~~أن قتله لا يجوز بقيام الحجة عنده على ذلك. والدليل على ذلك من الحديث قوله
~~فيه للنبي - عليه السلام -: إني قد أصبت ذنبا فاستغفر لي والله أعلم.
### | كراهية تفسير القرآن بما يظهر من المعنى
# في كراهية تفسير القرآن بما يظهر من المعنى فيه قال مالك: أخبرني يحيى بن
~~سعيد، عن سعيد بن المسيب
# PageV17P218
# أنه سئل عن آية في كتاب الله، قال سعيد: لا أقول في القرآن شيئا. قال ابن
~~القاسم: قال مالك: وبلغني عن القاسم بن محمد نحو ذلك قال مالك: وبلغني أن
~~أبا بكر قال: أي سماء تظلني؟ وأي أرض تقلني إن أنا قلت على الله ما لا
~~أعلم.
# قال محمد بن رشد: هذا من قول الأئمة من السلف الصالح حجة لقول من ذهب إلى
~~أن المتشابه من القرآن لا يعلم تأويله إلا الله، وأن ذلك مما استأثر الله
~~بعلمه، فلا يعلم تأويله سواه، وأن الوقف في الآية يحسن عند قوله: {وما يعلم
~~تأويله إلا الله} [آل عمران: 7] فثم تم الكلام، ثم يبتدئ القارئ بقوله:
~~{والراسخون في العلم يقولون آمنا به} [آل عمران: 7] ومن أهل العلم من يقول:
~~إن الراسخين في العلم يعلمون تأويله أيضا بما نصب لهم من الأدلة على
~~معرفته، وجعل لهم من الطرق الموصلة إليه.
# وتمام الكلام الذي يحسن فيه الوقف، {والراسخون في العلم} [آل عمران: 7] ،
~~ثم يبتدئ القارئ بقوله: {يقولون آمنا به} [آل عمران: 7] أي وهم يقولون:
~~آمنا به. وسيأتي الكلام على تفسير الآية في رسم البز إن شاء الله وبالله
~~التوفيق.
### | [حكم المفاوضة والمناظرة]
# في استحسان المفاوضة والمناظرة
# قال مالك كان عمر بن عبد العزيز يقول: ما رأيت أحدا لاحى الرجال لم يأخذ
~~بجوامع الكلم.
# قال محمد بن رشد: الملاحاة المفاوضة والمناظرة، فمن تدرب في ذلك تعلم
~~تحسين العبارة في الحجة، فكان له بذلك فضل ms6820 بيان الصواب بتحرير العلة. ورواه
~~أبو عبيدة في غريب الحديث: "عجبت لمن لاحن الرجال " بالنون. واللحن الفطنة
~~بفتح الحاء ومنه حديث النبي عليه
# PageV17P219
# السلام: «ولعل بعضكم أن يكون ألحن بحجته من بعض» .
### | [تمتشط الحاد بالحناء وتجعل في عينها صبرا]
# فيما كرهت أم سلمة للحاد أن تفعله
# قال مالك: بلغني أن أم سلمة كرهت أن تمتشط الحاد بالحناء وتجعل في عينها
~~صبرا.
# قال محمد بن رشد: هذا في المدونة عن أم سلمة أنها كرهت أن تمتشط الحاد
~~بالحناء وقالت: تجمع رأسها بالسدر، وهو مذهب مالك. قال: لا تمتشط بالحناء
~~ولا الكتم، ولا بشيء مما يختمر في رأسها، وإنما كرهت - أم سلمة - أن تجعل
~~في عينها صبرا لما جاء من «أن رسول الله صلى الله عليه دخل عليها وهي حاد
~~على أبي سلمة وقد جعلت على عينها صبرا، فقال: ما هذا يا أم سلمة؟ قالت:
~~إنما هو صبر يا رسول الله. قال: أجعليه بالليل وامسحيه بالنهار» . ذكر ذلك
~~مالك في الموطأ وبالله التوفيق.
### | قصر الصلاة بمنى وعرفة
# في قصر الصلاة بمنى وعرفة قال مالك: بلغني أن القاسم بن محمد وسالم بن
~~عبد الله يفتيان بقصر الصلاة بمنى وعرفة، قال مالك: وحدثني نافع، أن ابن
~~عمر كان يصلي ركعتين بمنى وعرفة، إلا أن يصلي مع الإمام فيصلي بصلاته.
# قال محمد بن رشد: معناه أنهما كانا يفتيان من حج من أهل مكة أو
# PageV17P220
# كان مقيما بها من غير أهلها بقصر الصلاة بمنى وعرفة، كما كان يفعل ابن
~~عمر في رواية نافع. وهو مذهب مالك لم يختلف قوله في أنه يقصر بمنى وبعرفة
~~وفي مواطن الحج إلا في رجوعه من منى إلى مكة بعد انقضاء حجه، إذا نوى
~~الإقامة بمكة أو كان من أهلها على ما تقدم، فكان أولا يقول: إنه يتم،
~~مراعاة لقول من يرى أنه يتم، إذ ليس في سفر تقصر في مثله الصلاة، وهو مذهب
~~أهل العراق، ثم رجع فقال: إنه يقصر حتى يأتي مكة، بناء على أصله في أنه من
~~أهل ms6821 القصر دون مراعاة منه لقول غيره.
# وكذلك اختلف في ذلك أيضا اختيار ابن القاسم. فمن ذهب إلى أنه يتم قال:
~~إنما قصر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بمنى وعرفة، لأنة كان مسافرا إذ
~~لم يقم بمكة قبل. خروجه إقامة يجب عليه بها الإتمام وهو مذهب أهل العراق.
~~ومن ذهب إلى أنه يقصر قال: بل قصر رسول الله صلى الله عليه بمنى وعرفة وقد
~~أقام بمكة إقامة تخرجه عن السفر، لأنه قدم مكة صبيحة رابعة من ذي الحجة.
~~فأقام بمكة إلى يوم التروية. وذلك أربع ليال، وقد مضى هذا المعنى في رسم شك
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة وبالله التوفيق.
### | ما يقال في الحج عند محاذاة الركن في بطن المسعى
# فيما يقال في الحج عند محاذاة الركن في بطن المسعى وسئل مالك عما يتكلم
~~به الناس إذا حاذوا الركن الأسود: اللهم إيمانا بك وتصديقا بكتابك، وما
~~يتبعه من الكلام مثل ما يقول في بطن المسعى: اللهم اغفر وارحم واعف عما
~~تعلم، فأنكر ذلك وقال: ليس في هذا شيء معروف، ولا أعرف هذا، وأنكر أن يكون
~~هذا من العمل، قال: وليس في ذلك شيء معروف، إلا على ما تيسر.
# قال محمد بن رشد: قد استحب ابن حبيب أن يقول الحاج عند استلام الركن:
~~باسم الله والله أكبر اللهم إيمانا بك، وتصديقا بما جاء به محمد - عليه
~~السلام - قال فقد حدثني أصبغ عن ابن وهب عن محمد بن
# PageV17P221
# عمر، أن النبي - عليه السلام - علم ناسا من أصحابه أن يقولوا هذا. واستحب
~~أيضا أن يقول في هرولته ببطن المسيل بين الصفا والمروة: رب اغفر وارحم واعف
~~عما تعلم أنت الرب الأحكم، وأنت الأعز الأكرم. قال: فقد كان ابن عمر يقوله
~~في هذا الموضع على ما حدثني غسان بن قيس عن ابن جريح عن مجاهد، وهذا كله من
~~الكلام الحسن، فلا يكره مالك لأحد أن يقوله، وإنما أنكر أن يكون هذا من
~~القول أمرا قد جرى العمل به فلا يتعدى إلى ما ms6822 سواه من الذكر والدعاء.
~~وبالله التوفيق.
### | كراهية اتكاء الرجل على يده اليسرى عند أكله
# في ذكر كراهية اتكاء الرجل على يده اليسرى عند أكله وسئل مالك عن الرجل
~~يأكل وهو واضع يده اليسرى على الأرض. فقال: إني لأتقيه، وما سمعت فيه شيئا،
~~وإني لأكرهه.
# قال محمد بن رشد: كره مالك هذا لأنه أشبه عنده الاتكاء، وقد قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «أما أنا فلا آكل متكئا» والمعنى الذي من
~~أجله أبى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يأكل متكئا هو ما روي «أن
~~الله تعالى أرسل إليه ملكا من الملائكة، ومعه جبريل، فقال الملك: إن الله
~~يخيرك بين أن تكون عبدا نبيا وبين أن تكون ملكا، فالتفت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى جبريل كالمستشير، فأشار جبريل إليه أن تواضع فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، لا بل أكون عبدا نبيا فما أكل بعد تلك
~~الكلمة طعاما متكئا» . ويحتمل أن يكون المعنى في ذلك أنه يورث العجب
~~والخيلاء وأنه من فعل الأعاجم وبالله التوفيق.
### | ثناء النبي عليه السلام على أصحابه
# في ثناء النبي - عليه السلام - على أصحابه قال مالك: بلغني أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - قال:
# PageV17P222
# «نعم الرجل أبو بكر، نعم الرجل عمر بن الخطاب، نعم الرجل أبو عبيدة بن
~~الجراح، نعم الرجل معاذ بن جبل، نعم الرجل أسيد بن الحضير، نعم الرجل ثابت
~~بن قيس بن شماس، نعم الرجل عمرو بن الجموح» .
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث تقديم أبي بكر الصديق على عمر بن الخطاب،
~~وليس في قوله: نعم الرجل أبو عبيدة بن الجراح بعد قوله عمر بن الخطاب، دليل
~~على أنه أفضل الناس بعده، والذي عليه عامة أهل السنة، وكافة علماء الأمة،
~~أن أمة نبينا - عليه السلام -، أفضل الأمم، كما أنه هو أفضل الأنبياء
~~والرسل، وخاتم النبيين، وسيد الخلق أجمعين، وأن أفضل أصحابه - عليه السلام
~~-: أبو بكر الصديق، ثم عمر بن الخطاب، ثم عثمان بن عفان، ثم علي بن ms6823 أبي
~~طالب، وقد روي هذا عن مالك نصا وقيل: إنه الذي رجع إليه بعد أن كان وقف في
~~عثمان وعلي، فلم يفضل أحدهما على صاحبه على ظاهر ما وقع في كتاب الديات من
~~المدونة على أنه كلام محتمل للتأويل، لأن قوله: ويرى الكف عنهما يحتمل أن
~~يكون من كلام ابن القاسم، حكاية عن مالك، ويحتمل أن يكون من قول مالك،
~~حكاية عمن أدرك ممن يقتدي به ولعله يريد في الرواية، لا في العلم والفقه،
~~ولعله قد صح عنده عمن لم يدرك ممن هو أرفع مرتبة ممن أدرك تفضيل عثمان على
~~علي، فأخذ بذلك، على ما روي عنه منصوصا عليه، وقد وقع في بعض الروايات،
~~ورأيته يرى الكف عنهما، فيكون هذا تأويلا من ابن القاسم على مالك، والتأويل
~~قد يخطئ ويصيب. ثم يقدم بعد هؤلاء الخلفاء في التفضيل، بقية العشرة، الذين
~~شهد لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالجنة، وهم الزبير بن العوام،
~~وطلحة بن عبيد الله، وعبد الرحمن بن عوف، وسعد بن أبي وقاص، وأبو عبيدة بن
~~الجراح، وسعيد بن زيد.
# PageV17P223
# وهؤلاء العشرة كلهم بدريون، ثم التقدم بعد هؤلاء العشرة في الفضل لبقية
~~أهل بدر، ثم أهل بيعة الرضوان، وهم أصحاب الشجرة ومنهم من اتفقت له هذه
~~المواطن كلها، ومنهم من نال بعضها، ثم من أنفق من بعد الفتح وقاتل وكلا وعد
~~الله الحسنى ومن أهل العلم من ذهب إلى أن من مات في حياة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - من الشهداء، مثل حمزة، وجعفر، وسعد بن معاذ، ومصعب بن
~~عمير، أو مات في حياته وإن لم يكن من الشهداء، كعثمان بن مظعون الذي قال
~~فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ذهبت ولم تلبس منها بشيء» أفضل ممن
~~بقي بعده. وإياه اختار ابن عبد البر ومن حجتهم قوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «الشهداء أحد هؤلاء اشهد عليهم، فقال أبو بكر الصديق: ألسنا يا رسول
~~الله بإخوانهم أسلمنا كما أسلموا وجاهدنا كما جاهدوا؟ فقال رسول الله - صلى
~~الله ms6824 عليه وسلم -: " بلى ولكن لا أدري ما تحدثون بعدي» . وهذا لا حجة لهم
~~فيه، لأن الحديث ليس على عمومه في أبي بكر وغيره، لأن العموم قد يراد به
~~الخصوص، كقول النبي - عليه السلام -: «اللهم أشدد وطأتك على مضر» . وإنما
~~أراد الكافر منهم دون المؤمن، فالقول الأول هو الصحيح، ويؤيده ما روي عن
~~ابن عمر أنه قال: كنا نفاضل على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فنقول: أبو بكر ثم عثمان، ثم نسكت، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P224
### | التوصية بالقبط
# في التوصية بالقبط قال مالك: عن ابن شهاب، عن كعب بن مالك أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «إذا افتتحتم مصر، فاستوصوا بالقبط خيرا فإن لهم ذمة
~~ورحما» قال: وكان يقال: أم إسماعيل بن إبراهيم آجر منهم.
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث علم من أعلام النبوءة، لأنه أعلم فيه بما
~~يكون من افتتاح مصر بعده، والرحم الذي للقبط هو ما ذكره من أن أم إسماعيل
~~منهم. وأما قوله: إن لهم ذمة وهم يومئذ لا ذمة لهم، لأنهم أهل حرب، فمعناه:
~~إن لهم ذماما برحمهم، يجب مراعاتها لهم إذا عوهدوا أو ملكوا ويقال: هاجر
~~وآجر، وذلك واحد، مثل أرقت الماء وهرقت الماء. والله الموفق.
### | ما جاء من أن الكافر يأكل في سبعة أمعاء
# فيما جاء من أن الكافر يأكل في سبعة أمعاء قال مالك عن نافع عن ابن عمر
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «الكافر يأكل في سبعة أمعاء، والمؤمن
~~يأكل في معي واحد» .
# PageV17P225
# قال محمد بن رشد: هذا من المجاز على غير حقيقة اللفظ، لأن عدد أمعاء
~~الكافر والمؤمن سواء، فإنما هو مثل ضربه في قلة الأكل من كثرته، على سبيل
~~الاستعارة. وهو كثير. من ذلك قوله عز وجل: {واشتعل الرأس شيبا} [مريم: 4]
~~واختلف في تأويله، فقيل: إنه على ظاهره في مقدار أكل المؤمن من أكل الكافر،
~~ومعناه: في الرجل بعينه الذي ضاف النبي - عليه السلام - وهو كافر، فأمر له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بشاة فحلبت ms6825 فشرب حلابها ثم بأخرى فشربه، ثم
~~بأخرى فشربه، حتى شرب حلاب سبع شياه، ثم إنه أصبح فأسلم فأمر له رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بشاة، فحلبت فشرب حلابها، ثم أمر له بأخرى فلم
~~يستتمها فقال ذلك القول، فكان مقصورا على ذلك الرجل الذي كان سببه، ولم يكن
~~على عمومه في كل مسلم وكافر، وقيل: ليس على ظاهره في مقدار أكل المؤمن من
~~أكل الكافر إذ قد يكون الكافر قليل الأكل، والمؤمن كثير الأكل، وقد كان
~~يطرح لعمر صاع من تمر فيأكله، حتى يأكل حشفه، ومن يساويه في جودة الإيمان؟
~~وإنما معناه: إن الكافر يرغب في الدنيا ويستكثر منها، ولا يؤثر على نفسه،
~~إذ لا يعتقد القربة بذلك، والمؤمن يدخر فيها، ولا يستكثر منها، ويطوي بطنه
~~عن جاره، ويؤثره على نفسه، أي إن هذا هو فعل المؤمن الممدوح إيمانه، وهذا
~~أولى ما قيل في تأويل الحديث. وقد قيل: المعنى فيه إن المسلم يسمي الله
~~تعالى على طعامه ليضع له البركة به، والكافر لا توضع له البركة في طعامه أي
~~لا يسمي الله عز وجل والله أعلم.
### | [ما جاء في أن الحمى من فيح جهنم]
# في أن الحمى من فيح جهنم قال مالك: عن نافع عن ابن عمر إن النبي صلى الله
~~عليه
# PageV17P226
# وسلم قال: «إن الحمى من فيح جهنم، فأبردوها بالماء» .
# قال محمد بن رشد: أعلم النبي - عليه السلام - بهذا الحديث أن ما يجده
~~المحموم من حر الحمى هو من حر جهنم، كما أعلم - صلى الله عليه وسلم - أن ما
~~يجده الناس من شدة الحر، هو من فيح جهنم، فوجب الإيمان بذلك، وأن الله عز
~~وجل يبتلي المؤمن بالحمى من فيح جهنم، ليثيبه على ذلك، وقد كان مجاهد يقول
~~في قول الله عز وجل: {وإن منكم إلا واردها} [مريم: 71] أن ورود المؤمن هو
~~ما يصيبه في الدنيا من حمى ومرض، وذلك حظ من النار. وروي ذلك في حديث عن
~~أبي صالح «عن أبي هريرة أنه قال: خرج رسول الله - صلى ms6826 الله عليه وسلم -
~~يقود رجلا من أصحابه وعكا وأنا معه ثم قال: إن الله عز وجل قال: هي ناري
~~أسلطها على عبدي المؤمن لتكون حظه من النار في الآخرة» .
### | ما يروى عن ابن عمر أنه كان يدعو به
# فيما يروى عن ابن عمر أنه كان يدعو به قال مالك عن نافع، قال: كان ابن
~~عمر يقول: اللهم أذهب عني الرجز.
# قال محمد بن رشد: الرجز العذاب، قال عز وجل: {فلما كشفنا عنهم الرجز}
~~[الأعراف: 135] أي العذاب الذي أرسله عليهم من الطوفان والجراد والقمل
~~والضفادع. وقد يراد بالعذاب وسوسة الشيطان، لأنها مؤدية إلى
# PageV17P227
# العذاب. قال عز وجل: {إذ يغشيكم النعاس أمنة منه} [الأنفال: 11] إلى
~~قوله: {رجز الشيطان} [الأنفال: 11] أي وسوسته، وهو الذي أراد ابن عمر بما
~~دعا به. والله أعلم، لأن من سلم من وسوسة الشيطان بعصيانه، وترك طاعته، فقد
~~نجا، واستوجب جنة المأوى. فخير ما يدعو به العبد ويرغب فيه إلى ربه أن
~~يعصمه من الشيطان الرجيم. وبالله التوفيق.
### | وصايا عمر بن الخطاب
# فيما ذكر عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه أوصى به عن زيد بن أسلم
~~أن عمر بن الخطاب قال: أوصيكم بالأنصار خيرا وأوصيكم بالعرب خيرا وأوصيكم
~~بأهل الذمة خيرا. وقال مالك عن يحيى بن سعيد، أن عمر بن الخطاب كان يقول:
~~من كانت له أرض فليعمرها، ومن كان له مال فليصل فيوشك أن يأتي من لا يعطي
~~إلا من أحب.
# قال محمد بن رشد: المعنى في توصيته بمن وصى بهم أن يحفظوا ويراعوا ويحسن
~~إلى محسنهم، ويتجاوز عن مسيئهم. وإنما أوصى بالأنصار لتقدمهم في الإسلام،
~~وسابقتهم فيه، ولأن النبي - عليه السلام - أوصى بهم، ودعا لهم ولأبنائهم،
~~فقال: «اللهم اغفر للأنصار، ولأبناء الأنصار» . وإنما خص العرب بالتوصية
~~بهم دون غيرهم، من العجم، لمكانتهم من النسب، ولما خشي أن يجهل عليهم، لما
~~في كثير منهم من الجهل، وإنما أوصى بأهل الذمة مخافة أن تستخف إذايتهم من
~~أجل كفرهم. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من ms6827 ظلم معاهدا أو
~~ذميا لم يرح رائحة الجنة، وإن رائحتها لتوجد من مسيرة خمسمائة سنة» . وإنما
# PageV17P228
# أوصى الناس بحفظ أموالهم بالقيام عليها، مخافة أن يضيعوها اتكالا منهم
~~على أعطيات الإمام. وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن إضاعة
~~المال. وهذا من إضاعته. وقد قيل في تأويله غير ما وجه. وقول عمر - رضي الله
~~عنه -: فيوشك أن يأتي من لا يعطي إلا من أحب. معناه: فيغلب على الظن أن ذلك
~~يكون فكان كما غلب على ظنه. وقد كان - رضي الله عنه - يقول الشيء على ظنه،
~~ويرأسه، فيكون على ما قال. من ذلك قوله: " وافقت ربي في ثلاث. منها: آية
~~الحجاب، وآية فداء الأسرى، ومقام إبراهيم " وقد قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «سيكون بعدي محدثون، فإن يكن فعمر، فقال: إن الله ضرب على قلب
~~عمر ولسانه بالصدق» وروي عن علي بن أبي طالب أنه قال: كنا نعد السكينة تنطق
~~على لسان عمر.
# وأما قوله: أدرك أهلك فقد احترقوا للذي سأله عن اسمه، فقال حمزة: فقال:
~~ابن من؟ قال: ابن شهاب. قال: ممن؟ قال من الحرقة، قال: أين مسكنك؟ قال:
~~بحرة النار، قال: بأيتها؟ قال: بذات لظى. فكان كما قال، فإنما ذلك والله
~~أعلم من معنى قول النبي - عليه السلام -: «إن البلاء موكل بالقول» . وبالله
~~التوفيق.
### | ما يقاتل عليه الناس
# فيما يقاتل عليه الناس قال مالك عن أبي الزناد عن الأعرج، عن أبي هريرة
~~عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا
~~لا إله إلا الله فإذا قالوها عصموا مني ماءهم وأموالهم إلا
# PageV17P229
# بحقها وحسابهم على الله» .
# قال محمد بن رشد: معنى قوله: " حتى يقولوا لا إله إلا الله " أي حتى
~~يسلموا فيقولوا لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله ويلتزموا سائر قواعد
~~الإسلام. وهي الصلاة والزكاة والصيام، وحج بيت الله الحرام، من استطاع إليه
~~سبيلا، لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «بني الإسلام على خمس
~~شهادة أن لا إله ms6828 إلا الله وإقام الصلاة وإيتاء الزكاة، وصوم رمضان، وحج بيت
~~الله الحرام» لا أن قتالهم يحرم بمجرد قول لا اله إلا الله فقد قال أبو بكر
~~الصديق: والله لأقاتلن من فرق بين الصلاة والزكاة. وقد روي هذا الحديث
~~بألفاظ مختلفة ذكر في بعضها مع شهادة أن لا اله إلا الله الصلاة، وفي بعضها
~~الصلاة والزكاة، وفي بعضها الصيام والصلاة والزكاة وصيام شهر رمضان. وأداء
~~الخمس وهو بين ما ذهبنا إليه من أن الشرائع داخلة في الحديث بالمعنى، وإن
~~لم تذكر فيه. وقد ذهب بعض من تكلم على معاني الحديث أن ما روي في هذا
~~الحديث من اختلاف الألفاظ فيه، محمولة على ظاهرها من التعارض، لأن المعنى
~~فيها أنها مرتبة على الأزمان، لأن الفرائض كانت تنزل شيئا بعد شيء، فالحديث
~~الذي لم يذكر فيه شيء من الشرائع، كان في أول الإسلام قبل فرض الصلاة،
~~والحديث الذي ذكر فيه الصلاة، ولم يذكر فيه الزكاة، كان قبل فرض الزكاة،
~~والحديث الذي ذكر فيه الزكاة والصلاة، ولم يذكر فيه صيام رمضان كان قبل فرض
~~صيام رمضان. والحديث الذي ذكر فيه صيام رمضان متأخرا عن الأحاديث الأول،
~~والذي ذكرناه وذهبنا إليه في تأويل الحديث أولى والله أعلم. ومعنى قوله -
~~عليه السلام -: " وحسابهم على الله " أي أنه
# PageV17P230
# هو يحاسبهم بما يعلمه من صدق نياتهم في ذلك، إذ لا يعلم حقيقة ذلك سواه.
~~فإن اعتقدوا بقلوبهم ما قالوه بألسنتهم، كانوا مسلمين مؤمنين، وانتفعوا
~~بإسلامهم، وإن لم يعتقدوه بقلوبهم، لم ينتفعوا بإسلامهم. وقد تكلمنا في صدر
~~كتاب المقدمات على حكم الإيمان والإسلام والفرق بينهما عند من رآه وبالله
~~التوفيق.
### | ترك غسل الجمعة
# في جهل تارك غسل الجمعة قال مالك: بلغني عن ابن مسعود أنه سئل عن شيء
~~فقال: لئن جهلت هذا لأنا أجهل من تارك غسل يوم الجمعة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لأنه لا يترك سنة الغسل يوم الجمعة
~~إلا من جهل السنة في ذلك، ولم يعرف قدرها لمن التزمها، ولم يضيعها من الفضل ms6829
~~في ذلك، أو علمه فحرم التوفيق. وقد وبخ عمر بن الخطاب عثمان بن عفان، إذ
~~جاء يوم الجمعة وهو يخطب، فقال: أية ساعة هذه؟ فقال يا أمير المؤمنين:
~~انقلبت من السوق، فسمعت النداء، فما زدت على أن توضأت، فقال عمر والوضوء
~~أيضا؟ وقد علمت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر بالغسل.
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | هل يكون الرجل أحق بمجلسه إذا قام عنه ثم رجع إليه
# في هل يكون الرجل أحق بمجلسه إذا قام عنه ثم رجع إليه؟ وسئل مالك عن
~~الرجل يقوم من المجلس، فقيل له: إن بعض الناس يزعم أنه إذا قام الرجل من
~~مجلسه ثم رجع إليه، إنه
# PageV17P231
# أحق به، فقال سمعت في ذلك شيئا، وإنه لحسن إن كان إتيانه قريبا، وإن
~~تباعد ذلك حتى يذهب بعيدا ونحو ذلك، فلا أرى ذلك له. وإن هذا لمن محاسن
~~الأخلاق.
# قال محمد بن رشد: قوله: وإنه لحسن إن كان إتيانه قريبا، معناه: إذا قام
~~عنه على أن لا يرجع إليه، وأما إن قام عنه على أن يرجع إليه فهو أحق به إن
~~رجع بالقرب، فتحصيل هذا أنه إن قام عنه على أن لا يرجع إليه فرجع بالقرب،
~~حسن أن يقوم له عنه من جلس بعده فيه، وإن لم يرجع بالقرب، لم يكن ذلك عليه
~~في الاستحسان، وإن قام عنه على أن يعود إليه فعاد إليه بالقرب، كان أحق به،
~~ووجب على من جلس فيه بعده أن يقوم له عنه، وإن لم يعد إليه بالقرب، حسن أن
~~يقوم له عنه من جلس فيه بعده، ولم يجب ذلك عليه. وبالله التوفيق.
### | ما جاء في أن المرء مع من أحب
# قال مالك: عن إسحاق بن عبد الله بن أبي طلحة: عن أنس بن مالك «إن أعرابيا
~~أدرك النبي - عليه السلام -، فقال: متى تقوم الساعة؟ فقال: وما أعددت لها،
~~قال لا شيء، والله لأني قليل الصلاة، قليل الصيام، إلا أني أحب الله ورسوله
~~فقال النبي - عليه السلام - فإنك مع من أحببت» ms6830 .
# قال محمد بن رشد: قوله: إني لقليل الصلاة، قليل الصيام، معناه في النافلة
~~لا في الفريضة، لأن من ترك بعض الصلاة المفروضة، والصيام المفروض، مضيعا
~~لذلك أو مفرطا فيه فمذهب ابن حبيب فيه أنه كافر. وذهب غيره إلى أنه لا يكون
~~كافرا بترك شيء من الشرائع إلا بترك الصلاة خاصة، تعلقا بظاهر ما روي عن
~~النبي - عليه السلام - من قوله: من
# PageV17P232
# ترك الصلاة فقد كفر، ومن ترك الصلاة فقد حبط عمله، ومن ترك الصلاة فقد
~~حشر مع هامان وقارون) . والصحيح أنه لا يكون كافرا وإن تركها مضيعا لها أو
~~مفرطا فيها، إذا كان مقرا بفرضها. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«خمس صلوات كتبهن الله على العباد في اليوم والليلة، من جاء بهن لم يضيع
~~منهن شيئا استخفافا بهن، كان له عند الله عهد أن يدخله الجنة، ومن لم يأت
~~بهن، فليس له عند الله عهد إن شاء عذبه، وإن شاء أدخله الجنة» ، فإنما
~~يستحق الرجل بتضييع الصلوات اسم الفسق، لا اسم الكفر. وقوله في الحديث: كان
~~له عند الله عهد أن يدخله الجنة، معناه: ابتداء دون أن يعذبه بإدخال النار،
~~وقوله: فليس له عند الله عهد إن شاء عذبه، وإن شاء أدخله الجنة معناه: إن
~~شاء عذبه ثم أدخله الجنة، وإن شاء أدخله الجنة ولم يعذبه، لأن من مات على
~~الإيمان، فلا بد له من دخول الجنة، لأنه إن دخل النار، فلا بد أن يخرج منها
~~بالشفاعة على ما تظاهرت به الآثار وبالله التوفيق.
### | سؤال الناس النبي عليه السلام الاستقاء
# في سؤال الناس النبي - عليه السلام - الاستقاء وسمعت مالكا يقول: «أتي
~~إلى النبي - عليه السلام - فقيل له: يا نبي الله: استسق لنا فدعا الله لهم
~~فسقوا. ثم لما كان من قابل، جاؤوه فقالوا يا رسول الله: ادع الله أن
~~يسقينا، فقال: أتريدون سقي الكفار؟» .
# قال محمد بن رشد: في هذا دليل على صحة رواية أبي
# PageV17P233
# المعصب عن مالك، إن الاستسقاء على سنة الاستسقاء من البروز إلى المصلى لا ms6831
~~يكون إلا عند الحطمة الشديدة، ولا يؤثر عنه ولا عن أصحابه فيما علمت خلاف
~~ذلك، فيحمل على البيان للمذهب، ويشهد لصحتهما أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إنما استسقى حين جاءه الرجل فقال يا رسول الله: هلكت المواشي
~~وانقطعت السبل، فادع الله وبالله التوفيق.
### | [ما جاء في أن لله عبادا أهل عافية في الدنيا والآخرة]
# قال مالك وبلغني أن النبي - عليه السلام - قال: «إن لله عبادا أهل عافية
~~في الدنيا والآخرة» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، إذ قد يكون الرجل يرزق المال الحلال
~~فيعيش منه العيش الحسن، ويؤدي حق الله، ويقيم فرائضه من الصلاة والزكاة
~~والصيام والحج، ويجتنب محارمه، ويعافيه الله في بدنه طول حياته، ثم يميته
~~على الإيمان، فيكون معافيه في الدنيا والآخرة وبالله التوفيق.
### | الحلف بالله على الصدق
# في الحلف بالله على الصدق قال مالك: بلغني أن عيسى عليه السلام قال
~~لقومه: إن موسى قال لقومه: لا تحلفوا بالله إلا وأنتم صادقون، وأنا أقول
~~لكم لا تحلفوا بالله صادقين ولا كاذبين، قولوا: بلى ونعم.
# PageV17P234
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول عيسى ابن مريم - صلى الله عليه وسلم - أن شرعه
~~مخالف لشرع موسى - عليه السلام - قبله في إباحة الحلف بالله عز وجل على
~~الصدق، ومخالف لشرعنا أيضا، لأن الله تعالى قد أمر نبيه بالحلف باسمه في
~~غير ما آية فقال: {قل إي وربي} [يونس: 53] ، وقال: {قل بلى وربي لتأتينكم}
~~[سبأ: 3] وقال: قل: {بلى وربي لتبعثن} [التغابن: 7] وكان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كثيرا ما يحلف لا والذي نفسي بيده، ولا ومقلب القلوب. ولا
~~وجه لكراهة ذلك، لأن القصد إلى الحلف بالشيء تعظيم له، فلا شك أن في ذكر
~~الله تعالى على قصد التعظيم له أجرا عظيما، ويحتمل أن يكون عيسى ابن مريم -
~~عليه السلام - إنما كره لهم اليمين بالله صادقين وكاذبين، مخافة أن يكثر
~~منهم، فيكون ذريعة إلى حلفهم بالله على ما لم يقولوه يقينا أو يواقعوا
~~الحنث كثيرا ويقصروا في الكفارة، فيواقعوا الإثم ms6832 من أجل ذلك، لا من أجل
~~اليمين بالله.
# وقد مضى في آخر سماع أشهب من كتاب النذور، لتكرر المسألة هناك.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال مالك: وبلغني أن لقمان قال لابنه: يا بني جالس
~~العلماء، وزاحمهم بركبتك، فلعل الرحمة تنزل عليهم فتصيبك معهم، وقال له في
~~الفجار، في مجالستهم، مثل ما قال له في العلماء في الرحمة لئلا ينزل عليهم
~~سخط فيصيبك معهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين واضح ليس فيه ما يشكل وبالله تعالى
~~التوفيق.
# PageV17P235
### | [ما جاء في الإبار]
# قال مالك: «مر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ببعض الحوائط وهم يأبرون
~~النخل ويلقحونها، فقال: " ما عليكم ألا تفعلوا " قال: فترك الناس الإبار في
~~ذلك العام، فلم تطعم النخل، فشكوا ذلك إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فقال: " إنما أنا بشر، فاعملوا بما يصلحكم» .
# قال محمد بن رشد: التلقيح وضع الذكور في الأنثى. وقد روي هذا الحديث
~~بألفاظ مختلفة، يقرب بعضها من بعض منها: أنه قال: «ما أظن هذا يغني شيئا
~~ولو تركوه لصلح، أو لا لقاح، أو ما أرى اللقاح شيئا فتركوه فشيص فأخبر به
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: " ما أنا بزارع ولا صاحب نخل،
~~لقحوا أو قال: " إنما ظننت ظنا، والظن يخطئ ويصيب أو لا تؤاخذوني بالظن،
~~ولكن إذا حدثتكم عن الله شيئا فخذوه، فإني لن أكذب على الله» . فقال
~~الطحاوي فيما روي من ذلك كله: إنه ليس باختلاف تعارض، وإنما معناه أنه قال
~~ما قال من ذلك لقوم بعد قوم، فحكى كل واحد منهم ما سمع، ولم يكن - صلى الله
~~عليه وسلم - ممن يعاني ذلك ولم يكن من بلد فيه نخل، فاتسع له أن ينفي ما
~~توهم بالظن استحالته، وهو أن يكون الإناث من غير الحيوان يأخذن من الذكور
~~شيئا، ولم يكن ذلك إخبار منه عن وحي. هذا معنى قول الطحاوي والذي أقول به
~~في ذلك إنه إنما قال للذين رآهم يأبرون النخل ويلقحونها ما قال ms6833 لهم مما روي
~~عنه في ذلك أنه قاله لهم لما علمه من أنه لا تأثير لشيء من
# PageV17P236
# المخلوقات في شيء منها بإفساد ولا إصلاح. وإنما الله هو المفسد المصلح،
~~الفاعل لكل شيء، إلا أنه تعالى قد أجرى العادة بأن يفسد من المخلوقات، وأن
~~يصلحها عند مباشرة غيرها لها، ويعلم ذلك من الناس من جربه، فوجد العادة
~~مستمرة عليه، كالأطباء الذين يعلمون الأدوية النافعة من الضارة لتجربتهم
~~وتجربة من تقدم من أسلافهم، ولا يسلم من ذلك سواهم ممن لم يجرب من ذلك ما
~~جربوه، فكذلك إبار النخل وتلقيحه، علم الانتفاع به من جربه من أهل النخل
~~بطول التجربة، ولم يعلمه النبي - عليه السلام - إذ لم تتقدم له به تجربة،
~~فقال لهم ما قال، مما هو مذكور في الآثار. وقولي كالأطباء الذين يعلمون
~~الأدوية النافعة من الضارة، تجوز في العبارة، إذ ليس الأدوية على الحقيقة
~~بنافعة ولا ضارة، وإنما النافع والضار الله رب العالمين.
### | حكم الصفرة للرجل
# في إنكار النبي - عليه السلام - الصفرة للرجل، وإقادته من نفسه قال مالك:
~~«رأى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجلا فيه أثر صفرة، فطعنه بقدح كان
~~معه، فقال: له: أوجعتني يا رسول الله فطرح القدح إليه ثم قال له: " استقد "
~~فقال له الرجل: إن الله بعثك بالحق وعليك قميص، وليس علي قميص. قال: فكشف
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - القميص عنه فجعل الرجل يقبل ذلك الموضع»
~~.
# قال محمد بن رشد: قوله: وبه أثر صفرة معناه والله أعلم وبه ودع من
~~زعفران، ففي طعن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إياه لما رأى به من ذلك
~~على ما يدل عليه ظاهر الحديث، دليل على أن ذلك لا يجوز له، إذ لا ينكر على
~~أحد ما يجوز له أن يفعله. وهذا نحو ما جاء عنه صلى الله
# PageV17P237
# عليه وسلم من رواية أنس بن مالك: «أنه نهى أن يتزعفر الرجل» وهو معارض
~~لحديث أنس بن مالك في الموطأ أن عبد الرحمن بن عوف جاء إلى رسول الله ms6834 - صلى
~~الله عليه وسلم - وبه أثر صفرة، فسأله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأخبره أنه تزوج. الحديث إلى قوله: أولم ولو بشاة لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لم ينكر عليه ما رأى به من أثر الصفرة، كما فعل بالرجل الذي
~~طعنه بالقدح. ولتعارض هذه الآثار اختلف العلماء هل يكره للرجل أن يصفر
~~لحيته بالزعفران، ويلبس الثياب المصبوغة؟ فذكر مالك في الموطأ عن عبد الله
~~بن عمر أنه كان يلبس الثوب المصبوغ بالمشق، والمصبوغ بالزعفران. وجاء ذلك
~~عن جماعة من السلف، وأخذ به مالك وأصحابه، فأجازوا لباس الثياب المصبوغة
~~بالزعفران للرجال.
# وإنما كره ذلك مالك في الإحرام. وقد سئل ابن شهاب عن الخلوق، فقال قد كان
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يتخلقون، ولا يرون بالخلوق بأسا.
~~وكره الشافعي وأبو حنيفة وأصحابهما أن يصبغ الرجل ثيابه ولحيته بالزعفران.
~~وقال ابن شهاب هذا جائز عند أصحابنا في الثياب دون الجسد، وهو قول ثالث في
~~المسألة.
# وإقادة النبي - صلى الله عليه وسلم - الرجل الذي طعنه بالقدح من نفسه
~~تواضعا منه لله بأن أعطى من نفسه ما لم يجب عليه، إذ لم يفعل به إلا ما كان
~~له أن يفعله به، لمخالفته ما كان قد علمه من أمره والله أعلم. لكنه لما قال
~~له: قد أوجعتني خشي أن يكون قد تجاوز القدر الذي كان أراده خطأ منه. والخطأ
~~ليس بمسئول عنه، فتنحى من ذلك بالإقادة من نفسه تطوعا من غير
# PageV17P238
# أن يجب ذلك عليه - صلى الله عليه وسلم -. وقد روي «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عدل صفوف أصحابه يوم بدر، وفي يده قدح يعدل به القوم فمر
~~به ابن غزية حليف بني عدي ابن النجار وهو مستنصل من الصف فطعن في بطنه
~~بالقدح، وقال: استو في الصف يا سواد، فقال: أوجعتني يا رسول الله وقد بعثك
~~الله بالحق والعدل فأقدني قال: فكشف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~بطنه. فقال. استقد. قال: فاعتنقه وقبل بطنه. فقال: ما ms6835 حملك على هذا يا سواد
~~قال: يا رسول الله حضر ما ترى فأردت أن يكون آخر العهد بك أن يمس جلدي
~~جلدك، فدعا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - له بخير وقاله» .
# وقع هذا الحديث في البر لابن هشام فإن كان حديث الجامع، على ما يدل عليه
~~ظاهره من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، إنما طعن الرجل من أجل ما
~~رأى به من الصفرة، فهو حديث آخر، في رجل آخر، ويحتمل أن يكون هو الحديث
~~بعينه، ويكون المعنى فيه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رأى الرجل
~~يريد سواد بن غزية، وفيه أثر صفرة خارجا عن الصف يوم بدر، فطعنه بقدح كان
~~بيده، ليعتدل في الصف. الحديث. وقوله: فجعل الرجل يقبل ذلك الموضع، إشارة
~~منه إلى الموضع الذي كشفه له ليستقيد منه. وبالله تعالى التوفيق.
### | ما جاء من أن رسول الله لم ينتقم قط لنفسه
# فيما جاء من أن رسول الله لم ينتقم قط لنفسه قال مالك: بلغني «أن عائشة
~~قالت: ما انتقم رسول الله صلي الله عليه وسلم من شيء قط أتى إليه إلا أن
~~تنتهك حرمة الله فينتقم لله منها» .
# قال محمد بن رشد: يشهد لما قالته عائشة قوله تعالى: {وإنك لعلى خلق عظيم}
~~[القلم: 4] «وسئلت عائشة عن خلق رسول الله صلى الله عليه
# PageV17P239
# وسلم قالت: كان خلقه القرآن» تريد أنه كان جبل على ما حض الله عليه في
~~القرآن من العفو والصفح. والتفضل والإحسان بقوله: {ولا تنسوا الفضل بينكم}
~~[البقرة: 237] {وأحسن كما أحسن الله إليك} [القصص: 77] وقوله: {والعافين عن
~~الناس والله يحب المحسنين} [آل عمران: 134] فكان - صلى الله عليه وسلم -
~~يحلم عمن جهل عليه، ويعفو عمن ظلمه، فلا ينتقم إلا لله، وقد قال - صلى الله
~~عليه وسلم -: «بعثت لأتمم حسن الأخلاق» وبالله التوفيق.
### | التحذير من الدخول في الفتن
# في التحذير من الدخول في الفتن
# قال مالك: وبلغني أن عبد الله بن عمرو بن العاص كان مجالس رجل من الأنصار
~~يسمى أبا جهيم، قال: فكان ms6836 عبد الله ابن عمرو بن العاص يحدثه عن الفتن، فلما
~~كانت الفتنة، بلغ أبا جهيم الذي كان من عبد الله بن عمرو بن العاص. قال:
~~دخل فيما دخل فيه. وقد كان يحدثني بما يحدث به في الفتن. إن لله علي ألا
~~أكلمه أبدا. قال: فقدم عبد الله بن عمرو بن العاص فلقي الرجل فكلمه فأبى ثم
~~كلمه فأبى فقال عبد الله: أنا أعرف لم تركت كلامي لما كنت أحدثك؟
# قال محمد بن رشد: أبو جهيم هذا هو والله أعلم عبد الله بن جهيم الأنصاري
~~الذي روى عن النبي عليه السلام في المار بين يدي
# PageV17P240
# المصلي أنه لو علم ما عليه في المرور بين يديه لكان أن يقف أربعين خير له
~~من أن يمر بين يديه ويحتمل أن يكون أبو جهيم بن الحرث بن الصمة الأنصاري
~~الذي روى عن النبي - عليه السلام - أنه أتى من نحو بير جمل، فلقيه رجل فسلم
~~عليه، فلم يرد عليه شيئا، حتى أتى على جدار، فمسح بوجهه ويديه، ثم رد عليه.
~~وعبد الله بن عمرو بن العاص من فضلاء الصحابة، ولد لأبيه عمرو وهو ابن بضع
~~عشرة سنة، وأسلم قبله، وكان يسرد الصوم، ويقوم الليل، فشكاه أبوه إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -. فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن
~~لعينك عليك حقا، وإن لأهلك عليك حقا وإن لزوجك عليك حقا قم ونم وصم وأفطر
~~صم ثلاثة أيام من كل شهر، فذلك صيام الدهر، قال: فإني أطيق أكثر من ذلك فلم
~~يزل يراجعه في الصيام حتى قال له: لا صوم أفضل من صوم داوود يصوم يوما
~~ويفطر يوما» «ونازل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أيضا في ختم القرآن
~~فقال: " اختمه في شهر، فقال: إني أطيق أفضل من ذلك، فلم يزل يراجعه حتى
~~قال: لا تقرأه في أقل من سبع» وروي في أقل من خمس والأكثر على سبع.
# فوقف عند ذلك فكان لما أسن يقول: وددت أني قبلت رخصة رسول الله - عليه
~~السلام -. والذي ms6837 كان يحدث به أبا جهيم عن الفتن هو ما روي عن النبي عليه
~~السلام من التحذير منها نحو قوله: «ستكون فتن القاعد فيها خير من القائم،
~~والقائم فيها خير من
# PageV17P241
# الماشي، والماشي فيها خير من الساعي من تشرف لها تستشرفه ومن وجد فيها
~~ملجأ ومعاذا فليعذ به ".» وقوله: «لا ترجعوا بعدي كفارا يضرب بعضكم رقاب
~~بعض» وما أشبه ذلك من الآثار المروية في ذلك عن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، فإنه كان حافظا لآثاره، لأنه استأذن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن يكتب حديثه فأذن له في ذلك، فكان واقفا عليه وحافظا له. والذي
~~دخل فيه من أمر الفتنة وهجره عليه أبو جهيم، هو شهوده صفين وقتاله مع
~~معاوية. وقد ذكر أنه كانت بيده الراية يومئذ، وليس ذلك مما يقدح في عدالته،
~~لأنه لم يفعل ذلك إلا وهو على بصيرة من أمره فيما أداه إليه اجتهاده.
# وقد روي أنه اعتذر من ذلك وأقسم أنه لم يرم فيها برمح ولا بسهم، وأنه
~~إنما شهدها لعزم أبيه عليه في ذلك، وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال له: «أطع أباك» . وإنما أطاعه بما عرض عليه من الحجة التي ظهرت عليه
~~حينئذ، لا أنه أطاعه ويعتقد أنه على خطأ. هذا ما لا يحل أن يتأول عليه -
~~رضي الله عنه - لأنه لا طاعة لأحد في معصية الخالق ثم اعتذر بعد ذلك من
~~الأمر، إذ ظهر له خلاف رأيه الأول فيه، فهو محمود في كلتي الحالتين، وعتب
~~أبي جهيم عليه، إنما كان إذ لم يتورع عن ذلك. وقد كان في سعة منه. وإن كان
~~يرى حينئذ أن معاوية على صواب لأنه رآه مغررا إذ من يقاتل على الاجتهاد
~~فيما لا نص فيه، فقد تذكره البصيرة في خلاف رأيه، وهو قد نشب في القتال،
~~فتذكره الحمية مما دخل فيه من القتال فيتمادى عليه،
# PageV17P242
# فيكون قد وقع في الحرج، والتوقي من ذلك هو الحظ، كفعل أحد ابني آدم، إذ
~~قال لأخيه: {لئن بسطت إلي ms6838 يدك لتقتلني ما أنا بباسط يدي إليك لأقتلك}
~~[المائدة: 28] ولا شك أنه رجع إلى تكليمه إذ بين له الوجه الذي دخل فيما
~~دخل فيه من أجله، فهو الذي يدل عليه قوله له: أنا أعرف لما تركت كلامي لما
~~كنت أحدثك به، لأن المعنى في ذلك، أنا أعرف ذلك، وإنما دخلت فيما دخلت فيه
~~لوجه كذا والله أعلم.
### | [التحفظ من سوء الظن ونصيحة الإمام لرعيته]
# في التحفظ من سوء الظن ونصيحة الإمام لرعيته قال مالك: بلغني أن ابن عمر
~~باع من رجلين تبنا، قال: فكان يكيل لهما، وقعد إلى جنب حائط في ظله، فذهب
~~الظل عنهما، وأصابت ابن عمر الشمس، فقال له الرجل: إن لو انصرفت عن الشمس،
~~فإنا لا نزيد على حقنا. فقال: أما إني لا أرى إلا وقد صدقتكما، ولكن القعود
~~في الشمس أحب إلي من ظن السوء.
# قال مالك عن قطن بن وهب عن عمه، أنه سمعه يقول: كنت مع عمر بن الخطاب حتى
~~إذا كنا بالروحا أو قريبا من الروحا، رأى عمر بن الخطاب راعيا فعدل إليه من
~~الطريق برواحله، حتى دنا منه، ثم قال: يا راعي إني رأيت مكانا هو أكلأ من
~~هذا المكان الذي أنت فيه، فانتقل إليه وهو مكان كذا وكذا، ألا وإن كل راع
~~مسئول عن رعيته. ثم انصرف.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذين الحديثين بين، ليس فيه ما يخفى فيحتاج
~~إلى بيانه وبالله التوفيق.
### | التحذير من اتباع الهوى ومن الزيغ البعيد
# في التحذير من اتباع الهوى ومن الزيغ البعيد وقال مالك: بلغني أن عمر بن
~~عبد العزيز قال: أحذركم ما
# PageV17P243
# مالت إليه الأهواء والزيغ البعيد.
# قال محمد بن رشد: إنما حذر - رضي الله عنه - من اتباع الهوى لقوله عز
~~وجل: {ونهى النفس عن الهوى} [النازعات: 40] {فإن الجنة هي المأوى}
~~[النازعات: 41] والزيغ البعيد هو الإغراق في القياس، والغلو في الدين،
~~وكلاهما مذمومان، لأنك لا تكاد تجد الإغراق في القياس إلا مخالفا للسنة،
~~والغلو في الدين منهي عنه. قال عز وجل: {يا ms6839 أهل الكتاب لا تغلوا في دينكم
~~غير الحق} [المائدة: 77] وبالله التوفيق.
### | حكاية بينة في المعنى ليس فيها ما يخفى
# قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز قال: إني لست متبوعا ولكن متبعا،
~~ولست بقاض ولكن منفذ، ولست بخير من أحدكم ولكني من أثقلكم حملا. قال مالك:
~~ورفعوه إلى النبي - عليه السلام - قال: " من «أحدث في المدينة أو أوى محدثا
~~فعليه لعنة الله والملائكة والناس أجمعين» . قال مالك: يريد من عمل بمعاصي
~~الله، أو أوى أهل المعاصي في رأي. قال مالك: بلغني أن المسور بن مخرمة، دخل
~~على مروان، فجلس معه. قال: فسأله مروان عن شيء، أو ابتدأه به المسور فقال
~~له: بئس ما قلت، فركضه مروان برجله، قال: فخرج المسور، قال: ثم إن مروان
~~نام فأتي في المنام، فقيل له: ما لك وللمسور؟ {كل يعمل على شاكلته فربكم
~~أعلم بمن هو أهدى سبيلا} [الإسراء: 84] ، قال
# PageV17P244
# فأرسل مروان إلى المسور فقال: إني قد زجرت عنك في المنام، وأخبره بالذي
~~رأى، فقال له المسور: ولقد نهيت عني في اليقظة والمنام، وما أراك تنهى.
# قال مالك: كان في المسجد مجلس من أهل الفضل فيما مضى والفقه، فكان
~~الرجلان يأتيان في الأمر يكون بينهما، فيدليان بحججهما، فإذا رأوا أن
~~أحدهما أظلم، قالوا له: ما نراك إلا أظلم. ووعظوه. فإن انتهى، وإلا حصبوه
~~بالحصباء كلهم، حتى يقوم من عندهم وبالله التوفيق.
### | ما روي عن النبي عليه السلام في سعد بن معاذ
# في قول مالك فيما روي عن النبي - عليه السلام - في سعد وسألت مالكا عن
~~الحديث الذي يذكره الناس عن النبي - عليه السلام - في سعد بن معاذ. فأنكره
~~وقال: إني أنهاك أن تقوله، وما يدعو أمرأ أن يتكلم بهذا ولا يدري ما فيه من
~~التغرير. وقال مالك: حدثني يحيي بن سعيد قال: لقد نزل لموت سعد بن معاذ
~~سبعون ألف ملك ما نزلوا الأرض قبلها.
# قال محمد بن رشد: إنما نهى مالك أن يتحدث بهذا الحديث وهو ما روي أن
~~العرش اهتز لسعد بن ms6840 معاذ ويتكلم به، مخافة أن يشيع في الناس فيسمعها الجهال
~~الذين لا يعرفون تأويلها فيسبق إلى ظنونهم التشبيه بها، لظنهم أن العرش إذا
~~اهتز أي تحرك، تحرك الله بتحركه، كالجالس منا على كرسيه إذا تحرك الكرسي
~~تحرك هو بتحركه. وليس عرش الرحمن بموضع استقرار له، إذ ليس في مكان، ولا
~~مستقر بمكان، تعالى
# PageV17P245
# عن ذلك ذو الجلال والإكرام. وقد اختلف في تأويل الحديث، فقيل: بأن المراد
~~بالعرش سريره الذي حمل كلليه، فيكون المعنى فيه: إن الله أحياه معجزة للنبي
~~- عليه السلام -، وأفهمه منزلته عند الله، فاهتز هيبة له، كما أحيا الجذع
~~الذي كان يخطب إليه، إذ صنع له الكرسي فحن إليه وجأر، حتى ارتج له المسجد،
~~وقيل: إن المراد به عرش الرحمن، وذلك مذكور في بعض الآثار، فقيل على هذا
~~المعنى فيه: إنه اهتز حملته استبشارا لقدومه عليهم. خرج مخرج: واسأل القرية
~~أي أهلها. ومخرج قوله - صلى الله عليه وسلم -: «هذا جبل يحبنا ونحبه» . أي
~~يحبنا أهله ونحب أهله. وقيل المعنى فيه، اهتز حقيقة بأن أحياه الله، وأفهمه
~~منزلته عنده، فتحرك هيبة له، ولا يلحق ذلك الله عز وجل، إذ ليس بمستقر عليه
~~ولا يحويه مكان. وبالله التوفيق.
### | ما كتب به عبد العزيز إلى ابنه عمر
# فيما كتب به عبد العزيز إلى ابنه عمر قال مالك: بلغني أن عبد العزيز كتب
~~إلى ابنه عمر بن عبد العزيز وهو بالمدينة: إنه لا دين لمن لا نية له، ولا
~~جديد لمن لا خلق له، ولا مال لمن لا رفق له، وكأنه بلغه عنه إسراف في
~~الكسوة. فلقد رؤي بعد كتاب أبيه إليه، وإن ثوبه لمرقوع.
# قال محمد بن رشد: قوله لا دين لمن لا نية له صحيح، يشهد له قول النبي -
~~عليه السلام -: «إنما الأعمال بالنيات» ومعناه نفي الانتفاع بالعمل دون
~~نية، لا نفي العمل، فمن أسلم ولم تكن له نية في أعماله، فهو ضعيف الدين،
~~ليس له دين ممدوح، وقوله: لا جديد لمن لا يلبس الخلق، حكمة صحيحة منه، لأنه
~~إن ms6841 لم يضن ثوبه الجديد بالخلق خلق الجديد بسرعة، فلم يكن له جديد. وقوله:
~~لا مال لمن لا رفق له،
# PageV17P246
# صحيح أيضا لأن من لا يرفق بماله، هلك سريعا. وفي الحديث المحفوظ: «إن
~~الله رفيق، يحب الرفق ويرضى به ويعين عليه ما لا يعين على العنف، فإذا
~~ركبتم هذه الدواب العجم، فأنزلوها منازلها، فإن كانت الأرض جدبة، فانجوا
~~عليها بنقيها فإن الأرض تطوى بالليل ما لا تطوى بالنهار» وقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «إن المنبت لا أرضا قطع، ولا ظهرا أبقى» وبالله
~~التوفيق.
### | أول من أحدث القتل
# أحاديث بينة في المعنى قال مالك: بلغني أن ابن آدم الذي قتل أخاه حمله
~~على عنقه، قال: فبعث الله الغراب، قال: {يا ويلتا أعجزت أن أكون مثل هذا
~~الغراب فأواري سوأة أخي} [المائدة: 31] قال ابن القاسم بلغني أن ما من قتيل
~~يقتل إلا ضوعف عليه العذاب، لأنه أول من أحدث القتل. قال ابن القاسم: وسمعت
~~مالكا قال: حدثني أبو الزناد عن الأعرج عن أبي هريرة - رضي الله عنه - أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «قال الله تعالى يا ابن آدم أنفق
~~أنفق عليك» ، حدثنا مالك: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أذن لي أن أحدث
~~عن ملك من الملائكة إن ما بين شحمة أذنه وعاتقه لمجرى الطير سبعين عاما» .
# قال محمد بن رشد: هذه أحاديث بينة في المعنى ليس فيها ما يخفى فلا وجه
~~لتكلف القول بما هو بين يدرى.
# PageV17P247
### | التكبير في الفطر والأضحى
# في التكبير في الفطر والأضحى قال سحنون حدثني عبد الله بن نافع عن كثير
~~بن عبد الله المزني، عن أبيه عن جده، وكان من أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كبر في العيدين في الأضحى
~~والفطر، في الركعة الأولى سبعا قبل القراءة وفي الركعة الثانية خمسا قبل
~~القراءة» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذه المسألة قبل هذا في رسم كتب عليه
~~ذكر حق فلا وجه لإعادته. ms6842
### | أخذ زكاة الفطر من أهل البادية
# في أخذ زكاة الفطر من أهل البادية قال ابن القاسم: وحدثني عبد الله بن
~~نافع عن كثير بن عبد الله عن ربح بن عبد الرحمن عن أبى سعيد الخدري «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، أخذ زكاة الفطر من أهل البادية» .
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وأصحابه والشافعي وأبي حنيفة. وقال الليث
~~بن سعد ليس على أهل العمود زكاة الفطر أصحاب الخصوص والمظال، وإنما هي على
~~أهل القرى. وهو قول ضعيف، لأنه كما يستوي الحاضرة والبادية في جميع شرائع
~~الدين، من الصلاة والصيام، وزكاة العين والحرث والماشية، فكذلك يلزم أن
~~يستويا في زكاة الفطر. وبالله التوفيق.
# PageV17P248
### | ما جاء في أن يحيى بن زكريا وعيسى ابن مريم ابنا خالة
# في أن يحيى بن زكريا وعيسى ابن مريم ابنا خالة قال: وبلغني أن عيسى ابن
~~مريم ويحيى بن زكريا ابنا خالة، وكان حماهما جميعا معا، فبلغني أن أم يحيى
~~قالت لمريم: إني أرى ما في بطني سجد لما في بطنك، لتفضيل عيسى، فإن الله
~~جعله يحيي الموتى، ويبرئ الأكمه والأبرص، ولم يكن ليحيى عيش إلا عشب الأرض،
~~وإن كان ليبكي من خشية الله، حتى لو كان على خده القار لأذابه، ولقد كان
~~الدمع اتخذ في وجهه مجرى.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، ليس فيه ما يخفى فيحتاج إلى بيانه.
~~وبالله التوفيق.
### | [ما جاء في أن الدعاء لا يرد القدر]
# في أن الدعاء لا يرد القدر قال: وحدثني مالك أن ابنا لعبد الملك بن مروان
~~مرض، فكأنهم رقوا له. قال: فقالت أمه لو أخرجته إلى القراء والناس يدعون
~~له. قال: فخرج، ثم إنه مات، قال: فدخل عليها عبد الملك. فقالت: قد دعي له
~~فمات، قال عبد الملك: إن لله عزائم من قضائه لا مردود لها.
# قال محمد بن رشد: قول عبد الملك، إن لله عزائم من قضائه لا مردود لها،
~~كلام ليس بمحصل، لأن فيه دليلا على أن له عزائم من قضائه ms6843 يردها الدعاء،
~~والدعاء لا يرد القضاء، إذ لا يدعو الداعي، ولا يجاب لدعائه إلا بأمر من
~~الله. قد سبق به القضاء. فقد علم الله في أزله، من يدعو فيجيب دعاءه، ومن
~~يدعو فلا يجيب دعاءه. ومن لا يدعو إذا لم يوفقه للدعاء. وعلم أن من قضى
~~عليه أن يدعو فيجيب دعاءه فيما دعا به وسأله لو سبق قضاؤه ألا يدعو في ذلك
~~الشيء لم يكن إذ لم يدع فيه،
# PageV17P249
# لأن الله تعالى يعلم ما كان وما يكون، إذ قد قدره وقضى به ويعلم ما لم
~~يكن لو كان كيف كان. قال عز وجل: {ولو ردوا لعادوا لما نهوا عنه} [الأنعام:
~~28] وهم لا يردون، إذ قد سبق في علم الله أنهم لا يردون، فقد يود الرجل
~~الشيء ويحب أن يكون، فيدعو فيه، فيجيب الله دعاءه فيه، ويكون بما سبق من
~~قضاء بذلك، وقد لا يجيب دعاءه ولا يكون إذا كان قد سبق من قضاء الله أن ذلك
~~لا يكون، وقد لا يدعو فيه فيكون أيضا. ولا يكون بما سبق أيضا من قضائه بأن
~~ذلك لا يكون، أو يكون.
# فلو قال عبد الملك بن مروان: إن عزائم الله وقضاياه لا مردود لها، لكان
~~قوله صحيحا، وإن لم يستجب للداعي فيما دعا فيه، أجر في دعائه. فكتبت له به
~~حسنات وكفرت عنه سيئات. لأنه عبادة من العبادات.
### | موقع الحسنة من قلب المؤمن
# في موقع الحسنة من قلب المؤمن
# قال مالك: وبلغني أن ابن مسعود قال: لأن أعلم أن الله قد قبل مني حسنة،
~~أحب إلي مما على الأرض.
# قال محمد بن رشد: هذا اعتقاد صحيح، لأن ما على الأرض جميعا لو كان له
~~يموت ويتركه. والجزاء من الله عز وجل على الحسنة المقبولة سرمدا أبدا لا
~~نهاية له، فينبغي لكل مسلم أن يسر بقبول الله تعالى له حسنة واحدة أكثر مما
~~يسر بمتاع الدنيا كله لو أعطيه، وأمكن أن يملكه وينفعه، لأنه متاع قليل،
~~يموت ويتركه. وبالله التوفيق.
### | [المشرك يسلم هل يثاب على ms6844 ما عمل من خير في حال شركه]
# في المشرك يسلم هل يثاب على ما عمل من خير في حال شركه؟ وسئل مالك عن عمل
~~أهل الشرك، أبلغك أنهم ما عملوا من خير كتب لهم بعد أن يسلموا حسنات؟ فأنكر
~~ذلك وقال: لا
# PageV17P250
# أدري ما هذا؟ وإنما الأعمال بالنية فأما اليهود والنصارى يعملون الآن،
~~فإذا أسلموا كتب لهم، فأنكر ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا في أن الكافر لا يثاب إذا أسلم بما عمله
~~من الخير في حال كفره، صحيح، واحتجاجه في ذلك بقول النبي - عليه السلام -:
~~«إنما الأعمال بالنيات» . بين واضح، لاسيما بما في الحديث من قوله فيه:
~~«وإنما لكل امرئ ما نوى فمن كانت هجرته إلى الله ورسوله فهجرته إلى الله
~~ورسوله، ومن كانت هجرته إلى دنيا يصيبها أو امرأة يتزوجها فهجرته إلى ما
~~هاجر إليه» والكافر ما عمل في حال كفره من صلة رحم أو فعل معروف، أو عتق
~~رقاب أو قرا ضيف فإنما يريد بذلك أن يحمد بذلك ويشكر عليه، فليس له بما
~~فعله من ذلك إلا ما نوى به، وإذا كان المسلم لا يكون له بما عمله إذا لم
~~يرد به وجه الله إلا ما نواه من أمر دنياه، فأحرى ألا يكون للكافر إلا ذلك،
~~ويؤيد هذا ما روي «عن عدي بن حاتم قال: قلت: يا رسول الله: إن أبي كان يفعل
~~كذا وكذا ويصل الرحم. قال: إن أباك أراد أمرا فأدركه» . أي إنما كان ذلك
~~منه لمعنى قد بلغه وناله في دنياه، فلا ثواب له عليه في أخراه وقد ينتفع
~~بذلك ولده من بعده، فيكون له به شرف عند الناس وحرمة، ويؤيد هذا ما روي من
~~«أن سلمان بن عامر أتى النبي عليه السلام فقال: إن أبي كان يقري الضيف،
~~ويفعل ويفعل، وإنه مات قبل الإسلام، فقال: " لن ينفعه ذلك ". فلما ولى قال
~~علي الشيخ، فلما جاء قال إن ذلك لن ينفعه، ولكن في عقبه، إنهم لن يفتقروا
~~ولن يذلوا ولن يجزوا.» والمعنى ms6845 في رده إياه والله أعلم أنه أراد أن يبين له
~~أن قوله لن ينفعه ذلك، إنما أراد بذلك أنه لا ينفعه في الآخرة، ولم يرد أن
~~المنفعة بذلك في الدنيا تنقطع بموته، إذ قد ينتفع بذلك عقبه من بعده، فيكون
~~لهم به حرمة يراعون من أجلها ويتمكنون من
# PageV17P251
# اكتساب المال بسببها، فيبين له آخرا ما أجمله من قوله أولا، وقد قيل في
~~تأويل رده: إنه إنما كان لوحي أتاه به الملك في الحين. والذي قلته أولى
~~والله أعلم. وما روي «عن حكيم بن حزام أنه قال لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أرأيت أمورا كنت أتحدث بها في الجاهلية، من صدقة وعتاقة وصلة رحم،
~~هل لي فيها من أجر؟ فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أسلمت على ما
~~أسلفت من خير.» يحمل على أن ذلك الخير هو الخير الذي يناله في دنياه من
~~المحمدة والشكر والثناء وينتفع به ولده من بعده. فيحظى عند الناس من أجله.
~~وبالله التوفيق.
### | النهبة حكمها
# في النهبة قال مالك: أخبرني شيخ قديم قال: لما كانت فتنة ابن الزبير
~~انتهب الناس تمرا من تمر مال الله، قال: فاشترت أمي ذلك الثمر، فعملت منه
~~خلا حتى طاب وذهبت الفتنة، فأمرتني أمي أن أذهب إلى ابن عمر فأسأله عن ذلك،
~~فذهبت إلى ابن عمر فسألته عنه فأفتاني أن أهرقه، ولا آكله، قال مالك: أرى
~~ابن عمر إنما كرهه لموضع النهبة.
# قال محمد بن رشد: وجه فتوى ابن عمر - رضي الله عنه - المرأة أن تهرقه ولا
~~تأكله، هو أن الثمر الذي عملته منه هو من مال الله، فكان الحق منه أن يقسمه
~~الإمام بالاجتهاد، فلما لم تكن هي ممن لها الاجتهاد في ذلك، لم يأمرها
~~بالتصدق به، ورأى لها الخلاص أن تهرقه ولا تأكله، لأن تصدقها به من غير أن
~~يكون لها الاجتهاد في ذلك، من جنس النهبة التي وقعت فيه أولا. والله أعلم.
~~ويحتمل أن يكون ابن عمر - رضي الله عنه - أفتاه بإراقته وترك أكله، عقوبة
~~لها ms6846 على ما فعلت من عملها إياه من التمر المنهوب ولم يأمرها بالصدقة، لئلا
~~يظن ظان أنها تصدقت به على ملكها، فتكون مأجورة في فعلها، فيكون ذلك ذريعة
~~إلى استجازة ذلك الفعل، وهذا من
# PageV17P252
# نحو ما قيل فيمن يفعل ما لا يجوز له من تخليل الخمر إنها لا تؤكل وتهرق،
~~ولا يتصدق بها. وقد ذهب جماعة من العلماء إلى أن أمر رسول الله صلى الله
~~عليه بإكفاء القدر يوم خيبر من لحوم الحمر الأهلية، إنما كان من أجل أنها
~~كانت نهبة. وأما ما ينثر على الصبيان عند خروج أسنانهم، وفي العرائس، فتكون
~~فيه النهبة، فكرهه مالك بكل حال، لظهور الآثار الواردة عن النبي - عليه
~~السلام - في ذلك. من ذلك نهيه عن النهبة، وأنه قال: «النهبة لا تحل» وأنه
~~قال: «من انتهب فليس منا» وفي ذلك تفصيل أما ما ينثر عليهم ليأكلوه على وجه
~~ما يؤكل دون أن ينتهب حرام، لا يحل ولا يجوز، لأن مخرجه إنما أراد أن
~~يتساووا في أكله على وجه ما يؤكل. فمن أخذ منه أكثر مما كان يأكل منه مع
~~أصحابه على وجه الأكل فقد أخذ حراما، وأكل سحتا لا مرية فيه. ودخل تحت
~~الوعيد. وأما ما ينثر عليهم لينتهبوه، فهذا كرهه مالك، وأجازه غيره. وتأول
~~أن نهي النبي - عليه السلام - عن الانتهاب، إنما معناه انتهاب ما لم يؤذن
~~في انتهابه، بدليل ما روي عن عبد الله بن قوط قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أحب الأيام إلى الله يوم النحر ثم يوم القر» فقرب إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بدنات خمسا، أو ستا فطفقن يزدلفن إليه
~~بأيتهن يبدأ، فلما وجبت جنوبها قال كلمة خفية لم أفقهها، فقلت للذي كان إلى
~~جنبي: ما قال رسول الله صلى الله عليه؟ قال: قال: " من شاء اقتطع ". وما
~~روي من «أن صاحب هدي رسول الله صلى الله عليه قال يا رسول الله: كيف
# PageV17P253
# أصنع بما عطب من الهدي فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms6847 -: "
~~انحرها، ثم ألق قلائدها في دمها، ثم خل بين الناس وبينها يأكلونها» . لأنه
~~صلى الله عليه أباح في هذين الحديثين للناس الذين يحل لهم الهدي أن يأخذ
~~منهم من شاء ما أخذ، من غير مقدار ولا قسم معلوم، وفي هذا بيان إن شاء
~~الله.
### | تحريق رحل الغال
# في تحريق رحل الغال وسئل مالك عن الحديث الذي جاء فيه من غل أحرق رحله.
~~فأنكر ذلك وقال لا حرق في الإسلام، ولا يحرق رحل رجل في الإسلام.
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي جاء بإحراق رحل الغال حديث شاذ لم يأخذ به
~~مالك ولا أحد من فقهاء الأمصار ولا قال بذلك من الفقهاء إلا مكحول، وقوله
~~شاذ بعيد في النظر إذ لا يحل إهلاك مال أحد بذنب من الذنوب، وإن قتل. وإن
~~صح الحديث، فمعناه أنه كان في أول الإسلام حين كانت العقوبات في الذنوب
~~بالأموال. من ذلك ما روي عن النبي - عليه السلام - في مانع الزكاة أن خذوها
~~منه وشطر ماله عزمة من عزمات ربنا. وما روي عنه صلى الله عليه في حريسة
~~الجبل، أن فيها غرامة مثليها وجلدات نكال. وما روي عنه من أن من أخذ يصيد
~~في حرم المدينة شيئا فلمن أخذه سلبه ثم نسخ ذلك كلها بالإجماع، على أن ذلك
~~لا يجب، وأن العقوبات إنما تجب في الأبدان، وقد روي أنه يجب عليه مع حرق
~~رحله، ضرب عنقه. حكى «أن مسلمة بن عبد الملك، دخل
# PageV17P254
# أرض الروم فغل رجل، فبعث مسلمة إلى سالم بن عبد الله فقال: حدثني أبي
~~قال: سمعت رسول الله صلى الله عليه يقول: " من أخذتموه قد غل فاضربوا عنقه
~~وأحرقوا متاعه» وهذا ما لم يقل به أحد من فقهاء الأمصار، ويعارضه القرآن
~~قول الله تعالى: {والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما جزاء بما كسبا نكالا من
~~الله} [المائدة: 38] فإذا لم يجب على السارق في سرقة ما لا حظ له فيه، ضرب
~~عنقه، فأحرى ألا يجب ذلك على من سرق من المغنم الذي له فيه حظ. وقال ms6848 رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث: أن يكفر
~~بعد إيمان أو يزني بعد إحصان أو يقتل نفسا بغير نفس» فاقتضى ذلك إسقاط
~~القتل عمن سوى هؤلاء الثلاث نصا، فلا يصح أن يوجب القتل على الغال بهذا
~~الحديث، وإن صح إلا أن يعلم أنه كان بعده، فيكون ناسخا له، لأنه إذا احتمل
~~أن يكون قبله وأن يكون بعده، لم يصح أن يحمل على أنه كان بعده، لأن الدماء
~~محظورة فلا تباح إلا بيقين.
### | ركوع الإمام وغيره في المسجد بعد الجمعة
# في ركوع الإمام وغيره في المسجد بعد الجمعة قال مالك: كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إذا صلى الجمعة انصرف من المسجد ولم يركع بعدها في مقامه
~~شيئا. قال مالك: والإمام يفعل ذلك، فأما الناس، فمن شاء ركع، ومن شاء لم
~~يركع، قال ابن القاسم: وأحب إلى غير الإمام أن يرجع إلى بيته فيصلي ركعتين.
# PageV17P255
# قال محمد بن رشد: هذه مسألة قد مضى الكلام عليها في رسم حلف قبل هذا
~~مستوفى فلا معنى لإعادته.
### | المثل الذي ضربه رسول الله لأمته مع من قبلها من الأمم
# في المثل الذي ضربه رسول الله لأمته مع من قبلها من الأمم وحدثنا مالك عن
~~عبد الله بن دينار عن عبد الله بن عمر عن النبي صلى الله عليه قال: «إنما
~~أجلكم فيما خلا من الأمم كمثل ما بين صلاة العصر إلى مغرب الشمس، وإنما
~~مثلكم ومثل اليهود والنصارى كرجل استعمل عمالا فقال: من يعمل لي إلى نصف
~~النهار على قيراط، قيراط فعملت اليهود إلى نصف النهار على قيراط قيراط، ثم
~~قال: من يعمل لي من نصف النهار إلى صلاة العصر على قيراط قيراط فعملت
~~النصارى على قيراط قيراط ثم قال من يعمل من صلاة العصر إلى مغيب الشمس على
~~قيراطين قال: فأنتم الذين تعملون من صلاة العصر إلى مغيب الشمس على قيراطين
~~قيراطين. قال: فغضبت اليهود والنصارى وقالوا: نحن أكثر عملا وأقل عطاء قال:
~~فهل ظلمتكم من ms6849 حقكم شيئا؟ قالوا: لا. قال: فإن فضلي أوتيه من أشاء» .
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث مثلان، ضربهما النبي - عليه السلام -،
~~أحدهما في مقدار مدة أمته، من سائر الأمم، وهو قوله في أول الحديث: إنما
~~أجلكم فيما خلا من الأمم، كمثل صلاة العصر إلى مغرب الشمس، فأعلم صلى الله
~~عليه بهذا المثل، أن نسبة مدة أمته، من نسبة مدة سائر الأمم كنسبة مدة ما
~~بين العصر إلى المغرب من نسبة مدة جميع النهار، وذلك نحو الربع في المقادر.
~~والمثل الثاني في مقدار أجور
# PageV17P256
# أمته، من أجور أهل التوراة، والإنجيل. وهو قوله: " وإنما مثلكم ومثل
~~اليهود والنصارى كرجل استعمل عمالا " إلى آخر الحديث. فأعلم صلى الله عليه
~~بهذا المثل، أن أجور أمته ضعف أجور أهل التوراة وضعف أجور أهل الإنجيل، وإن
~~كانوا أقل عملا منهم؛ لأن مدتهم أقصر مدة منهم. وهذا في الجملة، والمعنى
~~فيه على التفصيل، والله أعلم، أن لمن آمن بالنبي - عليه السلام -، وعمل بما
~~شرعه إلى أن توفي، من الأجر ضعف ما لمن آمن بموسى وعمل بما شرعه، إلى أن
~~توفي، وضعف ما لمن آمن بعيسى وعمل بما شرعه إلى أن توفي أيضا، وقد خرج
~~البخاري هذا الحديث عن عبد الله بن عمر، من غير رواية مالك معناه وإن خالفت
~~ألفاظه ألفاظه، وخرجه من رواية يزيد عن أبي بردة عن أبي موسى بما يخالف
~~لفظه ومعناه، من الأجراء الآخرين الذين عملوا من العصر إلى المغرب،
~~يستوجبون أجر الفريقين جميعا الذين عملوا من أول النهار إلى نصف النهار،
~~ومن نصف النهار، إلى حين صلاة العصر، ويذهبان غما ولا شيء لهما. وهذا المثل
~~إنما ضربه صلى الله عليه فيمن آمن بموسى من أهل التوراة، وكان على شرعه،
~~إلى أن بعث عيسى، فلم يؤمن به، وفيمن آمن من أهل الإنجيل بعيسى، وكان على
~~شرعه، إلى أن بعث النبي - عليه السلام -، فلم يؤمن به؛ لأن هذين يبطل
~~أجرهما جميعا، الأول بكفره بعيسى، والثاني بكفره بمحمد عليه السلام، ويكون
~~لمن آمن بالنبي ms6850 عليه السلام ضعف ما كان يكون لمن آمن بموسى ولم يدرك عيسى
~~ولا كفر به، وضعف ما كان يكون لمن آمن بعيسى، ولم يدرك نبينا عليه السلام،
~~ولا كفر به. وأما من آمن بموسى وكان على شرعه إلى أن بعث عيسى فآمن به، أو
~~كان على شرع عيسى إلى أن بعث محمد صلى الله عليه فآمن به، فله أجره مرتين،
~~على ما جاء فيما كتب به النبي - عليه السلام - إلى هرقل، وبالله التوفيق.
# PageV17P257
### | أنكر لون ولده
# في الذي أنكر لون ولده وحدثني عن ابن شهاب، عن سعيد بن المسيب، عن أبي
~~هريرة: «أن رجلا من أهل المدينة أتى إلى رسول الله صلى الله عليه فقال: يا
~~رسول الله، ولدت امرأتي غلاما أسود. فقال له رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: هل لك من إبل؟ قال: نعم، قال: فما ألوانها؟ قال: حمر، قال: هل فيها
~~من أورق؟ قال: إن فيها لورقا. قال: فأنى أتاها ذلك؟ قال: فأراه عرقا نزعه،
~~قال: فلعل ابنك نزعه عرق» .
# قال محمد بن رشد: زاد في حديث آخر: ولم يرخص له في الانتفاء منه. وهو
~~المعنى فيه. فلا اختلاف فيمن أقر بوطء امرأته فجاءت بولد لما يلحق به، ولم
~~يستبرئها، فأنكر لونه أنه يلزمه، ولا يكون له أن ينفيه عن نفسه؛ لأن اللعان
~~لا يكون إلا على ستة أوجه، الثلاثة منها متفق عليها، وهي أن ينفي حملا لم
~~يكن مقرا به ويدعي الاستبراء، أو يدعي رؤية لا مسيس بعدها في غير ظاهرة
~~الحمل، أو ينكر الوطء جملة، فيقول: لم أطأها قط، أو منذ مدة كذا وكذا، لما
~~لا تلحق به الأنساب. والثلاث المختلف فيها هي أن يقذف زوجته ولا يدعي رؤية،
~~أو ينفي حملها ولا يدعي استبراء، أو يدعي رؤية ولا مسيس بعدها في حامل بينة
~~الحمل. وفي هذا الحديث إثبات الحكم بالقياس؛ لأن القياس إنما هو تمثيل
~~الشيء بالشيء، وإجراء حكمه عليه. وبالله التوفيق.
### | الاستعانة بالمشرك على قتال العدو
# في الاستعانة بالمشرك وحدث عن مالك، عن ms6851 الفضيل بن أبي عبد الله، عن
# PageV17P258
# عبد الله بن دينار، عن عروة بن الزبير، «عن عائشة زوج النبي - عليه
~~السلام - أنها قالت: خرج النبي - عليه السلام - قبل بدر، فلما كان بحرة
~~الوبرة، أدركه رجل قد كان يذكر منه جرأة ونجدة، ففرح أصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - حين رأوه، فلما أدركه قال: يا رسول الله: جئتك لأتبعك،
~~وأصيب معك، فقال له النبي - عليه السلام -: أتؤمن بالله ورسوله؟ قال: لا،
~~قال: أرجع فلن أستعين بمشرك، قالت عائشة: ثم مضى حتى إذا كنا بالشجرة أدركه
~~الرجل فقال كما قال أول مرة، فقال: لا، أرجع فلن أستعين بمشرك، قالت. فرجع،
~~ثم أدركه بالبيداء، فقال له كما قال أول مرة: أتؤمن بالله ورسوله؟ قال:
~~نعم، قال: فانطلق» .
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الحديث في كتاب الجهاد من المدونة، وأخذ به
~~مالك وأصحابه، فلم يجيزوا للإمام أن يستعين بالكفار على قتال العدو، ولا أن
~~يأذن لهم في الغزو مع المسلمين، ولا منفردين أيضا؛ لأنه وجه من العون،
~~ولأنهم يستبيحون فيه ما لا يجوز في الغزو على ما قاله أصبغ في نوازله؛ لقول
~~النبي - عليه السلام -: «لن أستعين بمشرك» . ولما روي من «أن الأنصار قالوا
~~يوم بدر: ألا نستعين بحلفائنا من يهود؟ فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: لا حاجة لنا فيهم» . وهو نص قول ابن القاسم في سماع يحيى من كتاب
~~الجهاد. قال: لا أحب للإمام أن يأذن لهم بالغزو. ودليل على أنهم إن لم
~~يستأذنوه لم يجب عليه أن يمنعهم.
# PageV17P259
# وعلى هذا يحمل غزو صفوان بن أمية مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~حنينا والطائف، خلاف قول أصبغ في نوازله إنهم يمنعون من ذلك أشد المنع. وقد
~~ذكر أبو الفرج عن مالك أنه لا بأس على الإمام أن يستعين بالمشركين في قتال
~~المشركين إذا احتاج إلى ذلك. وهو دليل قوله للأنصار: لا حاجة لنا فيهم. وقد
~~روي عنه - عليه السلام - «أنه لما بلغه جمع أبي سفيان ليخرج إليه يوم أحد ms6852
~~استعان بيهود النضير. فقال لهم: (إنا وأنتم أهل كتاب، وإن لأهل الكتاب
~~النصر على أهل الكتاب، فإما قاتلتم معنا، وإما أعرتمونا سلاحا» فإن غزوا
~~بإذن الإمام أو بغير إذنه منفردين تركت لهم غنيمتهم ولم تخمس، وإن غزوا مع
~~المسلمين في عسكرهم، لم يكن لهم في الغنيمة نصيب، إلا أن يكونوا متكافئين
~~أو يكونوا هم الغالبين فتقسم الغنيمة بينهم وبين المسلمين قبل أن تخمس، ثم
~~يخمس سهم المسلمين خاصة. وأهل الكتاب وغيرهم عند مالك سواء في هذا. وحكى
~~الطحاوي عن أبي حنيفة وأصحابه أنهم أجازوا الاستعانة بأهل الكتاب دون من
~~سواهم من المشركين عبدة الأوثان والمجوس، وصحح الآثار على ذلك. قال: وإنما
~~لم يستعن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بحلفاء الأنصار من يهود، للحلف
~~الذي كان بينهم وبين عبد الله بن أبي المنافق؛ لأنهم خرجوا بذلك من حكم أهل
~~الكتاب، وهو من التأويل البعيد، ولا بأس بأن يستعار السلاح من الكفار، كما
~~فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وأجاز ابن حبيب أن يقوى الإمام على
~~من سالمه من أهل الحرب على من لم يسالمه منهم بالقوة والسلاح أن يسايروا
~~عسكر المسلمين ما لم يكونوا في داخله وبسبيل أهله. وقد مضى في أول سماع
~~يحيى من كتاب الجهاد، وبالله التوفيق.
# PageV17P260
### | في الرؤيا والحلم
# وحدثنا محمد بن أحمد العتبي، عن عيسى بن دينار، أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «الرؤيا من الله، والحلم من الشيطان، فإذا رأى أحدكم الذي
~~يكرهه في منامه فلينفث عن يساره ثلاث مرات ويتعوذ بالله من الشيطان الرجيم،
~~فإنها لا تضره» . قال عيسى: وقال لي ابن وهب مثل هذا، إلا أنه قال: يقول:
~~«أعوذ بالله بما عاذت به ملائكة الله ورسوله من شر ما رأيت في منامي أن
~~يصيبني منه شيء أكرهه في الدنيا والآخرة وليتحول على شقه الآخر» .
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي ذكره موسى عن عيسى بن دينار هو في الموطأ
~~مسند من رواية أبي سلمة بن عبد الرحمن عن أبي قتادة ms6853 بن ربعي أنه سمع النبي
~~- عليه السلام - يقول: «الرؤيا الصالحة من الله» . الحديث. فزاد فيه
~~الصالحة. وهو يبين ما في الحديث. والمعنى فيه أن الرؤيا الصالحة وهي الحسنة
~~التي تبشر بالخير في الدنيا وفي الآخرة، لا مدخل فيها للشيطان. وهي من الله
~~جزء من ستة وأربعين جزءا من النبوءة، إذا رآها الرجل الصالح. وروي من خمسة
~~وأربعين جزءا، وروي من سبعين جزءا. والمعنى في هذه التجزئة، أن ما يصاب في
~~تأويله من هذه الرؤيا التي هي على الصفة المذكورة، يتخرج على ما يعبر به
~~مما يخطأ في تأويله. فلا تخرج على ما يعبر يكون جزءا من خمسة وأربعين أو من
~~ستة وأربعين أو من سبعين، إذ لو خرجت كلها على ما تعبر لكانت كالنبوءة في
~~الإخبار
# PageV17P261
# بالمغيبات. وهذا هو الفرق بين الأنبياء وبين رؤيا سائر الناس؛ لأن رؤيا
~~سائر الناس قد يخطأ في تأويلها فلا تخرج على ما تعبر. وقد يصاب في تأويلها
~~فتخرج على ما تعبر. وما يصاب في تأويله منها هو الجزء من النبوءة، لكونه في
~~معنى النبوءة. فالرؤية الصالحة المبشرة من الله عز وجل، جزء من الأجزاء
~~المذكورة في الحديث، إن كانت من الرجل الصالح، وإن لم تكن من الرجل الصالح
~~فلا يقال فيها، وإن كانت من الله عز وجل، إنها جزء من خمسة وأربعين جزءا من
~~النبوءة، ولا من ستة وأربعين، ولا من سبعين. والرؤيا المكروهة تنقسم على
~~قسمين: منها رؤيا من الله عز وجل، قد يصاب في تعبيرها فتخرج على ما يعبر
~~به، وقد يخطأ في تعبيرها فلا تخرج على ما تعبر به، ولا يقال فيها أيضا:
~~إنها جزء من خمسة وأربعين جزءا ولا من ستة وأربعين ولا من سبعين. ومنها حلم
~~من قبل الشيطان، يحزن به الإنسان لا يضر رائيه، فأمر الرجل إذا رأى في
~~منامه ما يكرهه أن يستعيذ بالله من شر ما رأى، فإذا فعل ذلك موقنا بما روي
~~في ذلك لم يضره ما رأى، أو المعنى في ذلك أن الله لا ms6854 يوفقه للاستعاذة مما
~~رأى إلا بيقين صحيح، إلا فيما هو من تحزين الشيطان، وفيما هو بخلاف ما
~~تأوله مما كره. وقد يصرف الله عنه ما كرهه مما رآه في منامه، وإن كان من
~~الله، بالاستعاذة منه، كما يصرف عنه سوء القدر بالدعاء الذي سبق في علمه
~~أنه يصرف به على ما تقدم القول فيه قبل هذا الرسم، وبالله التوفيق.
# تم الجزء الثاني من الجامع بحمد الله.
# PageV17P262
### | كتاب الجامع الثالث
# ] [
### | الكلام بعد طلوع الفجر
# ومن كتاب أوله اغتسل على غير نية
# في الكلام بعد طلوع الفجر قال مالك: حدثني أبو النصر مولى عمر بن عبيد
~~الله عن أبي سلمة بن عبد الرحمن، عن عائشة زوج النبي - عليه السلام - «أن
~~النبي - عليه السلام - كان يصلي بالليل إحدى عشرة ركعة، ثم ينصرف، قالت:
~~فإن كنت يقظانة حدثني، وإن كنت نائمة اضطجع حتى يأتيه المؤذن، وذلك بعد
~~طلوع الفجر» . قال: وقد كان سالم بن عبد الله يتحدث بعد الفجر، قال: ولم
~~أدرك الناس إلا على ذلك. قال ابن القاسم: ورأيت مالكا يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كله في كتاب الصلاة الثاني من المدونة وزاد فيها
~~قال: وإنما يكره الكلام بعد صلاة الصبح، ولقد رأيت نافعا مولى ابن عمر،
~~وموسى بن ميسرة، وسعيد بن أبي هند يجلسون بعد أن يصلوا الصبح، فيتفرقون
~~للركوع، وما يكلم أحد منهم صاحبه، يريد بذلك، اشتغالا بذكر الله، فأجاز
~~مالك الكلام بعد الفجر، إلى صلاة الصبح،
# PageV17P263
# اتباعا لحديث عائشة، وكره الكلام بعد صلاة الصبح إلى طلوع الشمس، أو قرب
~~طلوعها. وأهل العراق على ضد هذا، يكرهون الكلام بعد طلوع الفجر إلى صلاة
~~الصبح، ولا بأس بالكلام عندهم بعدها. قال أحمد بن خالد: والسنة ترد ما
~~قالوه، وما قاله مالك من حديث عائشة يرد قول أهل العراق. وما روي عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - من «أنه كان إذا صلى الصبح حول وجهه إلى الناس وقال: هل
~~رأى أحد منكم الليلة رؤيا» وبالله التوفيق.
### | تفضيل عمررضي الله عنه لركبة على ms6855 الشام
# في تفضيل عمر - رضي الله عنه - لركبة على الشام
# وقال في تفسير قول عمر: بيت بركبة خير من عشرة أبيات بالشام. قال مالك:
~~يريد بذلك الوباء بالشام وصحة ركبة.
# قال محمد بن رشد: ركبة موضع بين الطائف ومكة، في طريق العراق، قاله ابن
~~وضاح. وقال غيره: ركبة واد من أودية الطائف. وتفسير مالك للحديث صحيح.
~~والمعنى فيه أن الأمراض تقل بركبة. وتطول أعمار أهلها بها في الغالب من
~~أحوالهم، بخلاف الشام، التي ينتابها الوباء وتكثر فيها الأمراض بعادة
~~أجراها الله في البلدين مع اختلاف الهواء فيهما، لا أن في ذلك للهواء
~~تأثيرا. ولم ينكر قول القائل من الحكماء: هواء بلد كذا جيد مصح للأجسام.
~~وهواء بلد كذا فاسد مولد للأمراض؛ لأن ذلك عندهم مجاز، ليس على ظاهره من
~~الحقيقة؛ لأن الهواء لا يصح الجسم، ولا يولد فيه مرضا بحال، والفاعل لذلك
~~كله إنما الله عز وجل، لكنه تعالى أجرى ما يفعله من ذلك كله على عوائد أمره
~~عليها، فلما وجدت بلدان على مر الدهور والأزمان، يختلف هواؤها ويختلف أحوال
~~أهلها فيها بالصحة
# PageV17P264
# والمرض على وتيرة واحدة، نسب إلى هواء كل بلد حال أهله من الصحة والسقم،
~~مجازا على غير حقيقة. هذا هو الواجب اعتقاده في هذا، وما عداه كفر. والحديث
~~عن عمر في الجامع من الموطأ، وقد روي عنه أنه قال: لأن أعمل عشر خطايا
~~بركبة، أحب إلي من أن أعمل واحدة بمكة. والمعنى في هذا تفضيل مكة على ركبة،
~~بأن السيئات تضاعف فيها، كما تضاعف فيها الحسنات، وقد رأى بعض العلماء
~~تغليظ الدية في الجراح والنفس في البلد الحرام والشهر الحرام. وبالله
~~التوفيق.
### | استتابة القدرية
# في استتابة القدرية قال مالك في القدرية: إن لم يتوبوا أرى أن يقتلوا.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في القدرية: إنهم يستتابون فإن تابوا وإلا
~~قتلوا. كما يفعل بالمرتدين، يدل على أنه كفرهم بما يدينون به من اعتقادهم.
~~وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في أول رسم من سماع ابن القاسم من ms6856 كتاب
~~المرتدين والمحاربين. وفي رسم يريد من سماع عيسى منه، فمن أراد الوقوف على
~~الشفاء من ذلك تأمله هناك، وبالله التوفيق.
### | ما جاء من اختتان إبراهيم صلى الله عليه بالقدوم
# فيما جاء من اختتان إبراهيم
# صلى الله عليه بالقدوم قال: وسمعت مالكا يحدث، قال: «اختتن إبراهيم
~~بالقدوم على رأس عشرين ومائة سنة. وبقي بعد ذلك ثمانين سنة» .
# قال محمد بن رشد: قد روي هذا الحديث عن سعيد بن المسيب
# PageV17P265
# عن أبي هريرة، عن النبي - عليه السلام -. فمن الرواة من أوقفه على سعيد
~~بن المسيب، ومنهم من أوقفه على أبي هريرة، ومنهم من أسنده إلى النبي - عليه
~~السلام -، وهو الصحيح؛ لأن مثله لا يكون رأيا. وقد روى أبو هريرة عن النبي
~~صلى الله غليه وسلم أنه قال: اختتن إبراهيم بعد ما مرت عليه ثمانون سنة،
~~واختتن بالقدوم. والقدوم موضع، وقيل فيه: إنه الحديدة التي اختتن بها. روي
~~عن عكرمة أنه قال: ختن نفسه بالفاس فصرف بصره عن عورته أن ينظر إليها. قال:
~~فلم يطف بالبيت بعد على ملة إبراهيم إلا مختونا. والمعنى في صرفه بصره عن
~~عورته، أنه فعل ذلك تكرما إذ لا حرج على الرجل في النظر إلى عورته. والختان
~~طهرة الإسلام. روي عن المسيب بن رافع أنه قال: أوحى الله إلى إبراهيم أن
~~تطهر فتوضأ، فأوحى الله أن تطهر فاغتسل، فأوحى الله إليه أن تطهر، فاختتن.
~~فصار الختان من ملته وشريعته التي أمر الله نبيه - عليه السلام - بالتزامها
~~حيث يقول: {ملة أبيكم إبراهيم} [الحج: 78] . أي الزموها. {هو سماكم
~~المسلمين} [الحج: 78] . الآية. روي عن ابن عباس أنه قال: الأقلف لا تؤكل له
~~ذبيحة، ولا تقبل له صلاة، ولا تجوز شهادته. وروى أبو بردة عن النبي - عليه
~~السلام - في الأقلف: «أنه لا يحج بيت الله حتى يختتن» . وفي الحديث من
~~الفقه وجوب الختان على من أسلم كبيرا. فروي عن مالك أنه كان يرخص بذلك
~~للشيخ الكبير، ولا يرى بإمامته بأسا، ولا بشهادته وذبيحته وحجه. وقال محمد
~~بن عبد الحكم: إذا ضعف ms6857 وخاف على نفسه، كان له أن يترك الختان. وقال سحنون:
~~ليس له أن يتركه، وإن خاف على نفسه منه. ألا ترى أن الذي يجب عليه قطع يده،
~~لا يترك عنه ذلك، وإن خيف عليه منه. وحد الختان عند مالك، إذا أدب على
~~الصلاة ابن عشر سنين ونحوها. وكره الختان يوم السابع. قال: لأنه فعل
~~اليهود. وروي أن إبراهيم عليه السلام ختن ابنه
# PageV17P266
# إسماعيل لثلاث عشرة سنة، وإسحاق لسبعة أيام. وأنه كان بين ختان إسماعيل
~~ومولد إسحاق سنة. وأما الخفاض للنساء، فإنه مكرمة للنساء، وكان أول ذلك ما
~~روي عن علي - رضي الله عنه - في حديث سارة مع الملك. قال فيه: فوهب لها
~~هاجر فخدمتها ما شاء الله، ثم إنها غضبت عليها ذات يوم فحلفت لتغيرن منها
~~ثلاثة أشياء. فقال إبراهيم لها: تخفضينها وتشقين أذنيها، واختلف فيمن ولد
~~مختونا فقيل: تمر الموسى عليه، فإن كان فيه ما يقطع قطع، وقيل قد كفي
~~المؤنة فيه. وهو الأظهر إن شاء الله.
### | الشرب في القدح المضبب بالفضة
# في الشرب في القدح المضبب بالفضة وسئل مالك عن الرجل يشرب في القدح وفيه
~~تضبيب ورق أو حلقة من ورق. قال: لا أحب الشرب فيه.
# قال محمد بن رشد: قياس القدح المضبب بالفضة، أو الذي يكون فيه الحلقة من
~~الفضة، قياس الثوب يكون فيه العلم من الحرير. وقد مضى هذا في رسم حلف ألا
~~يبيع سلعة سماها قبل هذا.
### | الشرب في نفس واحد
# في الشرب في نفس واحد قال مالك في حديث النبي - عليه السلام -: إني لا
~~أروى من نفس واحد، فقال له النبي - عليه السلام -: «فأبن القدح عن فيك» ،
~~وإني لا أرى بالشرب من نفس واحد بأسا، وأرى فيه رخصة لموضع الحديث. إني لا
~~أروى من نفس واحد.
# قال محمد بن رشد: استدلال مالك بالحديث على إجازة الشرب في نفس واحد بين
~~واضح؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما نهى عن
# PageV17P267
# النفخ في الشراب فقال له الرجل: إني لا أروى من نفس واحد قال له: ms6858 «فأبن
~~القدح عن فيك ثم تنفس» ومعناه: فإن كنت لا تقدر على ذلك فأبن القدح عن فيك
~~ثم تنفس. وفي ذلك دليل ظاهر على أنه إن قدر على ذلك جاز له أن يفعله.
~~والنظر يدل على جواز ذلك أيضا؛ لأن النهي إنما جاء عن النفخ في الإناء أو
~~التنفس فيه. روي عن ابن عباس قال: «نهى رسول الله صلى الله عليه أن ينفخ في
~~الإناء أو يتنفس فيه» . وعن أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا يتنفس أحدكم في الإناء إذا كان يشرب. ولكن إذا أراد أن يتنفس
~~فليؤخره عنه ثم يتنفس» . فإذا لم يتنفس في الإناء جاز له أن يشرب كيف شاء،
~~إن شاء في نفس واحد، وإن شاء في نفسين. وهو قول عمر بن عبد العزيز. روي عن
~~ميمون بن مهران أنه قال: رآني عمر بن عبد العزيز وأنا أشرب، فجعلت أقطع
~~شرابي وأتنفس. فقال: إنما نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن تنفس في
~~الإناء، فإذا لم تنفس فيه فاشربه إن شئت في نفس واحد. وقوله عين الفقه، وهو
~~قول سعيد بن المسيب، وعطاء بن أبي رباح عن جماعة من السلف، أنهم كرهوا ذلك،
~~منهم ابن عباس وطاوس وعكرمة. قالوا: الشرب من نفس واحد شرب الشيطان، وبالله
~~التوفيق.
### | كسر معاصر الخمر
# في كسر معاصر الخمر قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز بعث في كسر
~~معاصر الخمر، فكسرت أو كسر بعضها. قال مالك: قد تكون أشياء فيها رخص، من
~~تركها غير محرم لها فلا أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: ما بلغ مالكا من أن عمر بن عبد العزيز بعث
# PageV17P268
# في كسر معاصر الخمر معناه: في معاصر المسلمين، لا في معاصر أهل الذمة.
~~قاله مالك في رسم المحرم من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان. وهو صحيح؛
~~لأن أهل الذمة إنما بذلوا الجزية على أن يقروا في ذمتهم على ما يجوز لهم في
~~دينهم، فلا يمنعون من عصر الخمر إذا ms6859 لم يظهروها في جماعة المسلمين. وقوله
~~أو كسر بعضها معناه: أنه ترك منها ما لم يتهم صاحبه على أنه إنما يعصر
~~الخمر فيها ليشربها أو ليبيعها، لاحتمال أن يكون إنما يعصرها فيها ليخللها
~~أو ليبيعها. وقول مالك قد تكون أشياء فيها رخص من تركها غير محرم لها فلا
~~أرى به بأسا. كلام فيه نظر؛ لأن من ترك الرخص وتجنبها فقد أخذ بالاحتياط
~~لنفسه، وذلك نهاية الورع، فلا يقال في مثل هذا: إنه لا بأس به، وإنما يقال
~~فيه: إنه قد أتى ما يستحب له، فينبغي أن يتأول الكلام على أن فيه إضمارا،
~~فيكون معناه من تركها غير محرم لها فقد أحسن لأنه مأجور على ذلك، ومن أتاها
~~فلا بأس به أي لا إثم عليه في ذلك، وذلك في مثل أن يعصر الرجل الخمر
~~ليجعلها خلا فلا بأس بذلك، إذ قد رخص فيه من أباحه، ومن لم يأخذ بالرخصة في
~~ذلك فقد أحسن. وإلى هذا الوجه من الرخص ذهب مالك - والله أعلم- في قوله:
~~وقد تكون أشياء بما دل عليه من جواز المسألة، وقد ذكرنا في كتاب الأشربة من
~~المقدمات حكم تخليل الخمر وتخللها مستوفى لمن أراد الوقوف عليه.
### | حكم أكل الضب
# في أكل الضب قال: وسئل مالك عن أكل الضب فقال: لا أرى بأكله بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أرى في أكله بأسا، معناه مباح لا إثم في أكله.
~~ولا جزاء في تركه. وقوله صحيح، للأحاديث الواردة فيه، منها حديث عبد الله
~~بن عمر في الموطأ «أن رجلا نادى رسول الله صلى الله عليه فقال يا رسول
~~الله: ما ترى في الضب، فقال رسول الله صلى الله
# PageV17P269
# عليه: لست بآكله ولا محرمه» وإنما لم يأكله - صلى الله عليه وسلم - لأنه
~~عافه.، إذ لم يكن بأرض قومه، على ما جاء من «أن عبد الله بن عباس وخالد بن
~~الوليد دخلا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيت ميمونة، زوج النبي -
~~عليه السلام -، فأتي بضب محنوذ، فأهوى إليه رسول الله ms6860 - صلى الله عليه وسلم
~~- بيده، فلما أخبر أنه ضب، رفع يده. فقال له خالد بن الوليد: أحرام يا رسول
~~الله؟ فقال: لا، ولكنه لم يكن بأرض قومي فأجدني أعافه. قال خالد: فاجتررته
~~فأكلته، ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - ينظر» . لما نص النبي - عليه
~~السلام - في هذا الحديث على أنه ليس بحرام وأخبر بالعلة التي من أجلها رفع
~~يده ولم يأكله، مع أنه مباح ليس بمحرم ولا مكروه، وقد كره أكله جماعة من
~~العلماء، لما روي عن ثابت بن وديعة قال: «كنا مع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في جيش، فأصبنا به ضبابا. قال: فشريت منها ضبا وأتيت رسول الله
~~فوضعته بين يديه، قال: فأخذ عودا فعد به أصابعه فقال: إن بني آدم مسخت دواب
~~في الأرض، ولا أدري أي الدواب هي؟ قال: فلم يأكل ولم ينه» . وإذا لم يأكله
~~مخافة أن يكون مسخا فهو مكروه. من تركه أجر، ومن أكله لم يأثم. وقد روى ابن
~~مسعود عن النبي - عليه السلام - ما يبطل هذه العلة. وذلك أنه «سئل - صلى
~~الله عليه وسلم - عن القردة والخنازير، أهم من نسل الذين مسخوا؟ فقال: إن
~~الله لم يهلك قوما أو لم يمسخ قوما فيجعل لهم عاقبة
# PageV17P270
# ولا نسلا، ولكنهم من شيء كان قبل ذلك» وليس هذان الحديثان بمتعارضين..
~~والمعنى فيهما- والله أعلم- أن ما أخبر به النبي - عليه السلام - في حديث
~~ابن مسعود من أن المسوخ لم يكن لها نسل، متأخر عما جاء عنه في حديث ثابت
~~ابن وديعة، من أنه شك في الضب، وخشي أن يكون من المسوخ، فعلم آخرا ما شك
~~فيه أولا. وهذا يقضي بأنه لا كراهية في أكل الضب، وأنه من الجائز المباح.
~~فمن كرهه لم يبلغه حديث ابن مسعود. والله أعلم. إذ لا يصح أن يحمل الحديثان
~~على التعارض.
### | تفسير الفدادين
# في تفسير الفدادين وسئل مالك عن تفسير الفدادين قال: هم أهل الجفا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا التفسير لمالك في رسم حلف، وهو تفسير صحيح،
~~وبالله ms6861 التوفيق.
### | يمر بالحوائط هل يأكل من فاكهتها
# في الذي يمر بالحوائط هل يأكل من فاكهتها؟ وسئل مالك عن الأعناب والفاكهة
~~التي في الأجنة يمر بها الناس، مثل فواكه الشام ومصر، قال: لا أحب لأحد أن
~~يأكلها. قيل له: فإن أجراءها يطعمون الناس منها. قال: لا أحب لكم أن
~~تأكلوه. ثم قال: أرأيت رجلا مر براعي غنم ليست له، أله أن يبتاع منها؟ وقد
~~مر ابن عمر على راع معه غنم، فسأله: ألك هذه الغنم؟ فقال: لا. فقال: ابتعني
~~من هذه الغنم، فقال: ليست لي فقال له ابن عمر: بلى فبعني وما علم أربابها.
~~قال: فأين الله؟ قال: فأعجب ذلك ابن عمر. فسأل عنه حتى اشتراه فأعتقه. وإن
~~في حديث الابن عن النبي عليه السلام ما فيه عبرة، وهو أهون على أهله من
~~فواكههم. وإنما ذكرنا هذا لهذا.
# PageV17P271
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك لرجل إذا مر بجنان غيره أن يأكل من ثمره،
~~وكذلك إذا مر بجنان أبيه أو أمه أو أخيه على ما يأتي له في صدر سماع أشهب
~~بعد هذا. وإن أذن له في ذلك أجيره وأطعمه إياه؛ لأن الأجير لم يؤذن له
~~بذلك. واستدل على ذلك بما ذكره من أن الرجل إذا مر براعي غنم لا يجوز له أن
~~يشتري شيئا منها. واختلف هل يصدقه أولا يصدقه إذا زعم أنه أذن له في ذلك،
~~أو كان ممن يشبه أن يؤذن له فيه؟ فقيل: إنه يصدقه إذا زعم أنه أذن له في
~~ذلك، وكان ممن يشبه أن يؤذن له فيه. وهو قول مالك في أول رسم من سماع أشهب
~~من كتاب الضحايا. وقيل: إنه لا يصدقه وهو ظاهر ما في سماع أشهب من كتاب
~~المديان والتفليس. واعتبر في المنع من أن يأكل الرجل من ثمار ما مر به من
~~الحوائط بحديث النبي - عليه السلام - في الابن الذي أشار إليه، وهو قوله في
~~حديث عبد الله بن عمر في الموطأ: «لا يحتلبن أحد ماشية أحد بغير إذنه، أيحب
~~أحدكم ms6862 أن تؤتى مشربته فتكسر خزانته، فينتقل طعامه؟، وإنما تخزن لهم ضروع
~~مواشيهم أطعماتهم، فلا يحتلبن أحد ماشية أحد إلا بإذنه» . وهو اعتبار صحيح؛
~~لأنه إذا لم يجز أن تحتلب ماشيته إلا بإذنه، واللبن يعود في الضروع كل يوم،
~~فأحرى ألا يكون له أن يأكل من ثمر حائطه. وهو إنما يأتي من عام إلى عام.
~~ومن الحجة له قوله تعالى: {لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل} [النساء: 29]
~~وقول النبي - عليه السلام -: «لا يحل مال امرئ مسلم بغير طيب نفس منه» وقد
~~فرق بين اللبن والثمار بأن اللبن
# PageV17P272
# مختزن في الضروع، فهو بمنزلة ما اختزن من الثمار في البيوت. وقال في
~~الرواية في الثمار: لا أحب لأحد أن يأكلها، ولم يقل لا يحل ذلك له، وإن كان
~~عنده لا يجوز له إلا عند الضرورة التي تبيح له أكل الميتة إذا أمن أن يعد
~~سارقا على ما قاله في موطاه؛ لأن أهل العلم قد اختلفوا في إجازة ذلك للآثار
~~الواردة فيه. منها حديث عبيد الله ابن عمر، عن نافع، عن ابن عمر، عن النبي
~~- عليه السلام - قال: «من دخل حائطا فأكل منه فلا يتخذ خبنة» . ومنها حديث
~~سمرة بن جندب، أن النبي - عليه السلام - قال: «إذا أتى أحدكم على ماشية،
~~فإن كان فيها صاحبها فليستأذنه، فإذا أذن له فليحتلب وليشرب، وإن لم يكن
~~فيها أحد فليصوت ثلاثا، فإن أجابه أحد فليستأذنه، فإن لم يجبه أحد فليشرب
~~ولا يحمل» ، ولا حجة في شيء من هذه الآثار إلى مالك؛ لأن الحديث الأول قد
~~ذكر فيه الحاجة، والحديث الثاني والثالث، يحتمل أن يكون المعنى فيهما في ذي
~~الحاجة، كما في الحديث الأول. وقد حمل هذين الحديثين على ظاهرهما جماعة من
~~أهل العلم عن أبي زينب قال: صحبت عبد الرحمن بن سمرة وأنس بن مالك، وأبا
~~بردة في سفر، فكانوا يصيبون من الثمار. وقال الحسن: يأكل، ولا يفسد، ولا
~~يحمل. وروي عن عمر بن الخطاب مثل ذلك في أموال أهل الذمة وغيرهم. وذلك خلاف
~~ما ذكرناه من مذهب ms6863 مالك، أنه لا يأكل إلا أن يحتاج. قال ابن وهب عنه: فإن
~~دخل الحائط فوجد الثمر ساقطا فلا يأكل منه، إلا أن يحتاج، أو يعلم أن صاحبه
~~طيب النفس به، يريد لصداقة بينهما، والله أعلم. فقد ذكر حارث بن مسكين قال:
~~سمعت أشهب بن عبد العزيز
# PageV17P273
# يقول: خرجنا مرابطين إلي الإسكندرية، فمررنا بجنان الليث بن سعد، فأكلنا
~~من الثمر، فلما رجعت دعتني نفسي إلى أن أستحل ذلك من الليث، فدخلت إليه
~~فقلت: يا أبا الحارث إنا خرجنا مرابطين، ومررنا بجنانك، فأكلنا من الثمر،
~~فأحببنا أن تجعلنا في حل، فقال الليث: يا ابن أخي لقد نسكت نسكا أعجميا.
~~أما سمعت الله يقول: {أو صديقكم ليس عليكم جناح أن تأكلوا جميعا أو أشتاتا}
~~[النور: 61] : فلا بأس أن يأكل الرجل من مال أخيه الشيء التافه الذي يسره
~~بذلك. ومن أهل العلم من لم يجز له أن يأكل شيئا، وإن كان صديقا له إلا
~~بإذنه. وهو مذهب مالك، - لأنه إذا لم يجز ذلك، وإن كان أباه أو أمه أو
~~أخاه، فأحرى ألا يجيز ذلك إن كان صديقا. فيتحصل في المسألة إذ لم يحتج
~~ثلاثة أقوال: الجواز، والمنع، والفرق بين الصديق وغيره. وهو أعدل الأقوال،
~~وأولاها بالصواب. وهذا في ثمر الحائط، دون لبن الماشية؛ لحديث عبد الله بن
~~عمر في الموطأ في لبن الماشية. وقيل: بل ذلك في لبن الماشية وفي ثمر الحائط
~~سواء، لحديث سمرة بن جندب الذي ذكرناه. وأما إذا احتاج فلا اختلاف في أنه
~~يجوز له أن يأكل من ثمر الحائط الذي يمر به، ويحتلب من لبن الغنم الذي يمر
~~بها ما يرد به جوعه من ذلك كله. وبالله تعالى التوفيق..
### | الدؤابة للصبيان
# في الدؤابة للصبيان قال مالك: أكره الدؤابة للصبيان، وأن يترك بعض رأسه
~~ويحلق بعضها.
# قال محمد بن رشد: الدوابة للصبيان هي الناصية تترك في بعض رأس الصبي،
~~ويحلق سائره، فكره ذلك لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«نهى عن القزع» . وهو حلق بعض الرأس دون ms6864 بعض. فعم
# PageV17P274
# ولم يخص صغيرا من كبير. وكذلك كره في رسم الجامع من سماع أشهب من كتاب
~~السلطان القصة والقفا للصبيان لهذا الحديث. وقال: إن كانوا يريدون أن يدعوا
~~شعره كله فليدعوه، وإن كانوا يريدون أن يحلقوه كله فليحلقوه. وقد كاتبت في
~~ذلك بعض الأمراء وأمرته أن ينهى عنه، فسئل عن القصة وحدها بلا قفا فقال مثل
~~ما قال في القصة والقفا.
# وقد مضى الكلام على ذلك هناك مستوفى، وبالله التوفيق.
### | تفسير الشؤم في الدار والفرس
# في الشؤم في الدار والفرس
# وسئل مالك عن تفسير الشؤم في الدار والفرس قال: ذلك فيما نرى: كم من دار
~~سكنها ناس فهلكوا ثم سكنها آخرون فهلكوا، ثم سكنها آخرون فهلكوا، وهذا
~~تفسيره فيما نرى، والله أعلم.
# قال محمد بن رشد: قوله سئل عن تفسير الشؤم في الدار والفرس معناه: سئل عن
~~الشؤم الذي جاء الحديث أنه في الدار والفرس ما هو؟ والمروي في ذلك عن النبي
~~- عليه السلام - حديثان في جامع الموطأ: أحدهما قوله: «إن كان ففي الفرس
~~والمرأة والمسكن» يعني الشؤم. والثاني قوله: «الشؤم في الدار والمرأة
~~والفرس» وليس ذلك بتعارض بين الحديثين. والمعنى فيهما أنه قال في الأول
~~منهما: إن كان قبل أن يعلم أن ذلك يكون، فلما علم بإعلام الله له، إذ لا
~~ينطق عن الهوى أن ذلك يكون، قال: «الشؤم في الدار والمرأة والفرس» وفسر
~~مالك الشؤم بما قد فسره به مما يصيب ساكن بعض الدور في أغلب الأحوال، من
~~الهلاك وشبهه
# PageV17P275
# ومعناه، بعادة أجراها الله من غير أن يكون للدار في ذلك تأثير، أو عدوى،
~~وقد ذهب بعض الناس إلى أن حديث النبي - عليه السلام - في «الشؤم في الدار
~~والمرأة والفرس» يعارضه ما جاء عنه من أنه قال: «لا عدوى ولا طيرة» . وضعف
~~حديث الشؤم لما روي من «أن عائشة أنكرت على أبي هريرة حديثه عن النبي -
~~عليه السلام - أنه قال: الطيرة في المرأة والدار والدابة، وأقسمت أنه ما
~~قاله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قط. وإنما ms6865 كان أهل الجاهلية
~~يقولونه. ثم قرأت {ما أصاب من مصيبة في الأرض ولا في أنفسكم إلا في كتاب من
~~قبل أن نبرأها} [الحديد: 22] » ومنهم من صحح الحديث وتأوله على أن معنى
~~الشؤم في الدار، سوء الجوار، وفي المرأة سوء خلقها. والذي أقول به: إنه لا
~~تعارض بين الحديثين؛ لأن المعنى الذي أوجبه في أحدهما غير المعنى الذي نفاه
~~في الأخرى. نفى في الحديث الواحد أن يكون لشيء من الأشياء عدوى في شيء من
~~الأشياء أو تأثير فيه بقوله: «لا عدوى ولا طيرة» ، إذ لا فاعل في الحديث
~~سوى الله عز وجل. وأعلم في الحديث الأخر أنه قد يوجد الشؤم في الدار
~~والمرأة والفرس، وهو تكرر الأذى على ساكن بعض الدور، أو نكاح بعض النساء،
~~أو اتخاذ بعض الخيل بقضاء الله وقدره السابق على ما أخبر به في كتابه حيث
~~يقول: {ما أصاب من مصيبة} [الحديد: 22]
### | ....
# الآية. وفي الفرس ركوبه فيما لا ينبغي ركوبه فيه، لا بعدوى في شيء من ذلك
~~إلى شيء ولا تأثير له فيه، فلم ينف النبي - عليه السلام - بقوله «لا عدوى»
~~وجود ما هو موجود مما يعتدي، وإنما بقي أن يكون شيء من الأشياء يعدي على ما
~~يعتقده أهل الجاهلية والجهالة بالله. ألا ترى إلى
# PageV17P276
# ما جاء في الحديث الصحيح من قوله: «لا عدوى ولا هام ولا صفر، ولا يحل
~~الممرض على المصح وليحلل المصح حيث شاء، قالوا: يا رسول الله وما ذاك؟ فقال
~~رسول الله: إنه أذى» فنفى أن يكون لشيء عدوى، ونهى أن يحل الممرض على
~~المصح؛ لأنه أذى، أي لأنه قد يتأذى بذلك على ما هو موجود من جري العادة في
~~ذلك، من فعل الله وقدره السابق. ويبين هذا الذي ذكرناه، حديث أبي هريرة «أن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم قال: " لا عدوى ولا هامة ولا صفر ". فقام
~~أعرابي فقال يا رسول الله: إن الإبل تكون في الرمل كأنها الظباء، فيرد
~~عليها البعير الجرب فتجرب كلها. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms6866 -: فمن
~~أعدى الأول؟» وبالله التوفيق.
### | تفسير حديث النبي عليه السلام اعلفه نضاحك
# في تفسير النضاح في الحديث وسئل مالك عن تفسير حديث النبي - عليه السلام
~~-: «اعلفه نضاحك» " قال: رقيقك؛ لأن النضاح عندهم الرقيق. ويكون من الإبل.
~~ولكن تفسيره الرقيق.
# قال محمد بن رشد: حديث النبي عليه السلام الذي جاء فيه «اعلفه نضاحك» هو
~~حديث مالك في موطئه عن ابن شهاب «عن ابن محيصة الأنصاري أحد بني حارثة، أنه
~~استأذن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في إجارة الحجام فنهاه عنها، فلم
~~يزل يسأله ويستأذنه حتى قال " اعلفة نضاحك» يعني رقيقك. وهو كما قال - رحمه
~~الله - من أن النضاح الرقيق.
# PageV17P277
# وقد يكون من الإبل، والأظهر في الحديث أنه أراد النضاح فيه من الإبل؛
~~لأنه حال فيه اعلفه، ولم يقل أطعمه؛ لأن العلف إنما يستعمل في البهائم، لا
~~في بني آدم. ويبين هذا قوله في غير هذا الحديث: «اعلفه ناضحك وأطعمه رقيقك»
~~. ولم ينه النبي - عليه السلام - عن إجارة الحجام، من أجل أنها حرام، وإن
~~كان قد روي عن النبي - عليه السلام - في كسب الحجام، أنه سحت. وروي عنه أنه
~~قال: «السحت كسب الحجام» . وأنه قال فيه: " إنه خبيث " إذ لو كان حراما أو
~~سحتا أو خبيثا لما جاز أن يطعمه رقيقه. وإنما المعنى فيه أنه من الكسب الذي
~~يستحب لذوي الفضل والأقدار أن يتنزهوا عنه. فإن كان ولا بد فلا يأكلوه
~~ويطعموه رقيقهم، كما جاء في الحديث، وقد قال مالك: لا بأس بإجارة الحجام.
~~واحتج في ذلك بأن قال: كل ما يحل للعبيد أكله يحل للأحرار، وبالله التوفيق.
### | تفسير قوله عليه السلام في الحديث انجو عليها بنقيها
# في تفسير قوله في الحديث «انجو عليها بنقيها» وسئل مالك عن تفسير قوله:
~~انجو عليها بنقيها قال: نقيها شحومها وأنفسها. أما تسمع أنه يقال: لا تنقي
~~فهو النقي.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن النقي الشحم والقوة في
# PageV17P278
# النفس، والحديث الذي جاء هذا فيه. هو حديث مالك الذي رواه في موطئه عن ms6867
~~أبي عبيد مولى سليمان بن عبد الملك، عن خالد بن معدان يرفعه: «إن الله
~~تبارك وتعالى رفيق يحب الرفق ويرضى به، ويعين عليه ما لا يعين على العنف،
~~فإذا ركبتم هذه الدواب العجم فأنزلوها منازلها، فإن كانت الأرض جدبة فانجو
~~عليها بنقيها، وعليكم بسير الليل، فإن الأرض تطوى بالليل ما لا تطوى
~~بالنهار، وإياكم والتعريس على الطريق، فإنها طرق الدواب، ومأوى الحيات»
~~وقوله في الحديث «ويعين عليه ما لا يعين على العنف» والعنف لا يحبه الله
~~ولا يرضى به. والمعنى فيه إن الله يعطي صاحب الرفق من بلوغ حاجته التي
~~يستعين بها على أمور دينه ودنياه، ما لا يعطي لصاحب العنف، يريد بهذا
~~التأويل قوله في الحديث: «إن هذا الدين متين فأوغلوا فيه برفق فإن المنبت
~~لا أرضا قطع، ولا ظهرا أبقى» . وسائر ما في الحديث أدب أرشد النبي عليه
~~السلام إليه المسافر، من أن ينزل الدواب منازلها في الخصب لترعى فيه، وتقوى
~~على المسير، ويسرع السير عليها في الجدب قبل أن تضعف، فلا تقدر على السير.
~~وحض على السير بالليل؛ لأن الدواب إذا استراحت بالنهار نشطت على المشي
~~بالليل، وكان أخف عليها من المشي بالنهار، فقطعت فيه من المسافة ما لا تقطع
~~في قدره من النهار. فهذا هو معنى قوله: «فإن الأرض تطوى بالليل ما لا تطوى
~~بالنهار» . إذ لا تطوى على الحقيقة لا في الليل ولا في النهار إلا للأنبياء
~~معجزة وللأولياء كرامة.
# PageV17P279
### | ما جاء في قول الرجل هلك الناس
# فيما جاء في قول الرجل هلك الناس وسئل مالك عن تفسير: «إذا قال الرجل:
~~هلك الناس فهو أهلكهم» قال: ما أرى ذلك فيما أرى، والله أعلم، إلا أن يقول:
~~هلك الناس، أي إني خير منهم. قال: وأما إذا قال هلك الناس تحزنا عليهم فلا
~~بأس.
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي جاء هذا فيه وسئل مالك عن تفسيره هو حديث
~~أبي هريرة في جامع الموطأ أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا
~~سمعت الرجل يقول: هلك ms6868 الناس فهو أهلكهم» وتفسير مالك صحيح لا اختلاف أعلمه
~~في أن معنى الحديث، إذا قال ذلك إعجابا بنفسه، واحتقارا للناس. وأما إذا
~~قاله إشفاقا على من بقي، لقلة الخير فيهم، وتحزنا على من مضى لكثرته فيهم،
~~فليس ممن جاء الحديث فيه، والله أعلم. وقد قال مسلم بن يسار: إذا لبست ثوبا
~~فظننت أنك فيه أفضل منك في غيره، فليس الثوب هو لك. قال مسلم: وكفى بالمرء
~~من الشر أن يرى أنه أفضل من أخيه.
### | خشية عمر بن عبد العزيز
# في خشية عمر بن عبد العزيز قال مالك: صلى بالناس عمر بن عبد العزيز
~~المكتوبة، فقرأ بهم: {والليل إذا يغشى} [الليل: 1] فلما بلغ: {فأنذرتكم
~~نارا تلظى} [الليل: 14]
# PageV17P280
# خنقته العبرة فلم يستطع أن يجاوز ذلك ثم أعادها فلما بلغ ذلك الموضع أيضا
~~خنقته العبرة، فتركها. ثم قرأ {والسماء والطارق} [الطارق: 1] .
# قال محمد بن رشد: هذا من فعل عمر بن عبد العزيز نهاية في الخوف لله. ومن
~~بلغ هذا الحد فهو من أهل الجنة بفضل الله. قال تعالى: {ولمن خاف مقام ربه
~~جنتان} [الرحمن: 46] . وقد روى الصلت عن ابن القاسم أنه قال: لا يطلق على
~~من حلف بالطلاق، وأن عمر بن عبد العزيز من أهل الجنة. وسئل مالك عن ذلك
~~فتوقف، وقال: عمر بن عبد العزيز إمام هدى أو قال رجل صالح، وفضائله - رضي
~~الله عنه - أكثر من أن تحصى. وقول ابن القاسم بالصواب أولى لأن الأمة قد
~~اجتمعت على الثناء عليه، والشهادة له بالخير وهي معصومة. قال رسول الله صلى
~~الله عليه: «لن تجتمع أمتي على ضلالة» ، وقال: «أنتم شهداء الله في الأرض،
~~فمن أثنيتم عليه بخير وجبت له الجنة، ومن أثنيتم عليه بشر وجبت له النار» .
~~وقد مضى هذا في رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب من كتاب الصلاة.
### | ما يلزم من بر الأب
# ما جاء فيما يلزم من بر الأب وسئل مالك عن الرجل يكتب اسمه قبل اسم أبيه
~~فقال: هذا الضلال، والنبي - عليه السلام - يقول: «كبر كبر» .
# PageV17P281
# قال محمد ms6869 بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن للأب عليه حق السن الذي أمر
~~النبي - عليه السلام - أن يقدم بسببه. وحق الأبوة الذي هو أكبر من حق السن.
~~قال الله عز وجل: {أن اشكر لي ولوالديك} [لقمان: 14] وقال: {وقل لهما قولا
~~كريما} [الإسراء: 23] {واخفض لهما جناح الذل من الرحمة} [الإسراء: 24] وقال
~~رسول الله صلى الله عليه: «لن يجزي ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه
~~فيعتقه» . ولما جاء من أنه ما بر أبويه من شد النظر إليهما أو إلى أحدهما.
~~وبالله التوفيق.
### | وضع المرأة جلبابها عند زوج ابنتها
# في وضع المرأة جلبابها عند زوج
# ابنتها وسئل مالك عن الرجل أتضع أم امرأته عنده وهي قاعدة جلبابها؟ قال:
~~لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال؛ لأن الله يقول: {وليضربن بخمرهن على
~~جيوبهن} [النور: 31] الآية. فأباح عز وجل أن تضع خمارها عن جيبها وتبدي
~~زينتها عند ذوي محارمها من النسب والصهر، زوج ابنتها من ذوي محارمها، فجاز
~~أن تضع عنده جلبابها، وقد كره مالك في رسم حلف في كتاب النكاح أن يسافر
~~الرجل بامرأة أبيه، بعد أن يفارقها أبوه استحسانا، بعد أن استدل بقوله عز
~~وجل: {حرمت عليكم أمهاتكم} [النساء: 23]
# PageV17P282
# الآية. على جواز ذلك. وكره ذلك ابن القاسم فارقها أو لم يفارقها، لاحتمال
~~أن يكون أراد النبي - عليه السلام - بقوله: «لا تسافر امرأة مسيرة يوم
~~وليلة إلا مع محرم من ذوي محارمها» من النسب دون الصهر. وقد نص الله في هذه
~~المسألة على ذوي محارمها من النسب والصهر بقوله: {آبائهن أو آباء بعولتهن
~~أو أبنائهن أو أبناء بعولتهن} [النور: 31] فوضع جلبابها عنده أبين في
~~الجواز من سفرها معه. وبالله تعالى التوفيق.
### | صلاة الرجل في بيته بزوجته
# في صلاة الرجل في بيته بزوجته وسئل مالك عن الرجل يصلي في بيته المكتوبة،
~~أيصليها بزوجته وحدها؟ قال: نعم. وتكون وراءه.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن للرجل أن يصلي بزوجته وحدها وتكون وراءه صحيح
~~مما اجتمع عليه العلماء، ولم يختلفوا فيه؛ لأن ms6870 سنة النساء في الصلاة أن يكن
~~خلف الرجال وخلف الإمام، لا في صف واحد معه ولا معهم، واحدة كانت أو اثنتين
~~أو جماعة، وإنما الكلام في الرجل أو الرجلين إذا كانا مع الإمام، على ما
~~مضى القول فيه في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | يقين يعقوب عليه السلام برؤيا ابنه يوسف
# في يقين يعقوب برؤيا ابنه يوسف وسمعته يقول: كان يعقوب يقول في غمراته
~~التي كان فيها: فأين رؤيا يوسف؟ يقينا بما أراه الله.
# قال محمد بن رشد: معنى هذا أنه كان يقول في غمراته التي
# PageV17P283
# كانت تعتريه من شدة وجده على يوسف، لما كان يوسف منه، فأين رؤيا يوسف؟
~~يقينا بأنها ستخرج على ما تأولها عليه، وذلك أن يوسف لما قال له: {يا أبت
~~إني رأيت أحد عشر كوكبا والشمس والقمر رأيتهم لي ساجدين} [يوسف: 4] تأول أن
~~إخوة يوسف، وكانوا أحد عشر رجلا، وأبويه سيسجدون له، أعلمه الله بذلك،
~~فقال: {يا بني لا تقصص رؤياك على إخوتك فيكيدوا لك كيدا} [يوسف: 5] يقول:
~~يحسدونك ظنا منهم، فكان حقا، {إن الشيطان للإنسان عدو مبين} [يوسف: 5] أي
~~بين العداوة. ثم قال له: {وكذلك يجتبيك ربك} [يوسف: 6] أي يصطفيك ربك، وهو
~~الإخبار بالنبوءة. وهو شيء أعلمه الله يعقوب، أنه سيعطي يوسف النبوءة.
~~وقوله {ويعلمك من تأويل الأحاديث} [يوسف: 6] قيل: تعبير الرؤيا، وقيل:
~~عواقب الأمور التي لا تعلم إلا بوحي النبوءة. {ويتم نعمته عليك} [يوسف: 6]
~~بالنبوءة {وعلى آل يعقوب} [يوسف: 6] . أعلمه أنه سيعطي أولاد يعقوب النبوءة
~~كلهم.
### | ما يخشى على محتكر الطعام من فساد نيته
# فيما يخشى على محتكر الطعام من
# فساد نيته قال: وسمعت رجلا كان عنده طعام كثير، فغلا الطعام، فأتى الناس
~~يغبطونه بذلك، قال: فإني أشهدكم أنه للناس بما أخذته. وقال: أبجوع الناس
~~تغبطوني.
# قال محمد بن رشد: في قوله: هو للناس بما أخذته، دليل على أنه اشتراه
~~للحكرة، ولم يصبه من حرثه. ومعنى ذلك أنه اشتراه في وقت لا يضر شراؤه
~~بالناس، إذ لو ms6871 اشتراه في وقت يضر شراؤه بالناس، لكان ما فعل من إعطائه لهم
~~بما اشتراه به، هو الواجب عليه، إذ لا اختلاف في أنه لا يجوز احتكار شيء من
~~الأطعمة في وقت يضر احتكاره بالناس، وأما
# PageV17P284
# احتكارها في وقت لا يضر احتكارها فيه بالناس، ففيه أربعة أقوال، أحدها:
~~إجازة احتكارها كلها: القمح والشعير وسائر الأطعمة، وهو مذهب ابن القاسم في
~~المدونة. والثاني: المنع من احتكارها كلها جملة من غير تفصيل، للآثار
~~الواردة في ذلك عن النبي - عليه السلام - وغيره، فقد روي عن النبي عليه
~~السلام أنه قال: «لا يحتكر إلا خاطئ» وهو مذهب مطرف وابن الماجشون.
~~والثالث: إجازة احتكارها كلها ما عدا القمح والشعير، وهو دليل رواية أشهب
~~عن مالك في رسم البيوع الأول من كتاب جامع البيوع. والرابع: المنع من
~~احتكارها كلها، ما عدا الأدم والفواكه، والسمن، والعسل والتين، والزبيب
~~وشبه ذلك. وقد قال ابن أبي زيد فيما ذهب إليه مطرف وابن الماجشون من أنه لا
~~يجوز احتكار شيء من الأطعمة: معناه في المدينة، إذ لا يكون الاحتكار أبدا
~~إلا مضرا بأهلها، لقلة الطعام بها، فعلى قوله، هم متفقون على أن علة المنع
~~من الاحتكار تغلية الأسعار، وإنما اختلفوا في جوازه لاختلافهم باجتهادهم في
~~وجود العلة وعدمها. ولا اختلاف بينهم في أن ما عدا الأطعمة من العصفر
~~والكتان والحنا وشبهها من السلع يجوز احتكارها إذا لم يضر ذلك بالناس.
### | الدعاء في حوائج الدنيا
# في استحباب الدعاء في حوائج الدنيا
# قال: وحدثني يحيى بن سعيد أنه كان بإفريقية، قال: فأردت حاجة من حوائج
~~الدنيا، قال: فدعوت فيها ورغبت ونصبت واجتهدت، قال: ثم ندمت بعد ذلك، فقلت:
~~لو كان دعائي هذا في حاجة من حوائج آخرتي، قال: فشكوت ذلك إلى رجل كنت
~~أجالسه فقال لي: فلا تكره ذلك. فإن الله قد بارك
# PageV17P285
# لعبد في حاجة أذن له فيها بالدعاء. قال مالك: بينما عروة بن الزبير في
~~المسجد، إذا برجل يصلي، ثم انصرف ولم يدع كثيرا. قال: فدعاه عروة بن الزبير
~~فقال له: ms6872 أما كانت لك حاجة إلى الله؟ والله إني لأدعو في حوائجي حتى في
~~الملح، وقد بلغني أنه ما من داع يدعو إلا كان على إحدى ثلاث: إما أن يعطى
~~الدعوة التي دعاها، أو يدخر له، أو يصرف عنه بها.
# قال محمد بن رشد: قوله في الحكاية الأولى: فإن الله قد بارك لعبد في حاجة
~~أذن له فيها بالدعاء. معناه قد بارك له في حاجة وفقه فيها للدعاء، إذ هو
~~مأذون له في الدعاء في جميع حوائجه؛ لأن الدعاء عبادة من العبادات يؤجر
~~عليها الأجر العظيم، أجيبت دعوته فيما دعا به أو لم تجب. لأنه لا يدعو
~~ويجتهد في الدعاء إلا بإيمان صحيح، ونية خالصة. ولن يضيع له ذلك عند الله
~~تعالى، فإن الله عز وجل يقول: {وما كان الله ليضيع إيمانكم} [البقرة: 143]
~~فهذا وجه بركة تلك الحاجة عليه إن كانت سببا لانتفاعه بدعائه في أخراه، وإن
~~حرم المنفعة به في دنياه؛ لأن الذي أعطي خير من الذي حرم. وليس فيما جاء في
~~الحديث من قوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما من داع يدعو إلا كان بين إحدى
~~ثلاث: إما أن يستجاب له، وإما أن يدخر له، وإما أن يكفر عنه» . ما يدل على
~~أنه لا يدخر له ولا يكفر عنه إذا استجيب له. لأن المعنى فيه إلا كان بين
~~إحدى ثلاث: إما أن يستجاب له، وإما أن يدخر له، وإما أن يكفر عنه مع
~~الاستجابة له. والله أعلم، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P286
### | حسن الأدب مع السائل الجاهل
# في حسن الأدب مع السائل الجاهل قال: وسمعته يقول جاء رجل بدوي إلى القاسم
~~فقال له: أنت أفقه أم سالم؟ فقال له: ها أنذا وذاك سالم، فإن تأته لم يخبرك
~~إلا بما أحاط به علما.
# قال محمد بن رشد: لما سأله عما يكره الجواب فيه بما يعتقده في نفسه، من
~~أنه أفقه من سالم، عدل له عن الجواب عما سأله عنه إلى الثناء على سالم بما
~~يعتقده فيه من محاسن الأخلاق.
### | اقتناء الكلاب
# فيما ms6873 جاء في اقتناء الكلاب
# قال محمد بن أحمد العتبي: وحدثني سحنون بن سعيد، عن ابن القاسم، عن مالك،
~~عن نافع، عن عبد الله بن عمر، أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«من اقتنى كلبا إلا كلب صيد أو ماشية نقص من عمله كل يوم قيراطان» .
# قال محمد بن رشد: القيراط مثل جبل أحد على ما جاء في حديث ثواب المصلي
~~على الجنازة، فالمقدار الذي يكون للمصلي على الجنازة من الأجر، هو المقدار
~~الذي يحط كل يوم من أجر مقتني الكلب لغير ماشية ولغير صيد. وهو عدد ما في
~~جبل أحد من مثاقيل الذر؛ لأن الله تعالى يقول: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا
~~يره} [الزلزلة: 7] . فإذا كان من يعمل من
# PageV17P287
# الخير والشر مثقال ذرة يراه، فالذي يعمل مثقال القيراط من الخير والشر.
~~يكون له من الخير وعليه من الشر زنة جبل أحد من مثاقيل الذر، ولا يعلم قدر
~~ذلك من الثواب أو الإثم الذي يستحق عليه العقاب، إلا أن يغفر الله له، إلا
~~يوم الجزاء والحساب؛ لأن الثواب ليس بجسم، يعبر بالوزن، وإنما هو تمثيل
~~وتشبيه. وقد يمثل ما يعقل مما لا يوزن، ليفهم معناه ويعلم. فعقلنا بهذا
~~الحديث أنه ينتقص من أجر مقتني الكلاب لغير ماشية ولا صيد كل يوم من
~~الثواب، عدد ما في جبل أحد من المقدار الذي تفضل الله به على من عمل أدنى
~~يسير من الخير. وهو مقدار الذرة. وفي قوله في الحديث: «من اقتنى كلبا إلا
~~كلب صيد أو ماشية» دليل على أنه يجوز اقتناء كلب الصيد وكلب الماشية.
~~والاقتناء لا يكون إلا بالاشتراء. ففيه دليل على جواز بيع كلب الماشية
~~والصيد، وهو قول ابن نافع وابن كنانة وسحنون وأكثر أهل العلم، والصحيح في
~~النظر؛ لأنه إذا جاز الانتفاع به، وجب أن يجوز بيعه، وإن لم يحل أكله،
~~كالحمار الأهلي الذي لا يجوز أكله، ويجوز بيعه لما جاز الانتفاع به. وهو
~~دليل هذا الحديث، على ما ذكرناه، خلاف ما قاله ابن القاسم، ورواه ms6874 عن مالك،
~~من أنه لا يجوز بيع كلب ماشية ولا صيد، كما لا يجوز بيع ما سواها من
~~الكلاب، لنهي النبي - عليه السلام - عن ثمن الكلب عموما.
# وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في سماع أبي زيد من كتاب جامع البيوع،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | قول النبي عليه السلام في غفار وأسلم وعصية
# قول النبي - عليه السلام - في غفار
# وأسلم وعصية وحدثني عبد الرحمن بن القاسم، عن مالك، عن عبد الرحمن بن
~~دينار، عن عبد الله بن عمر، عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV17P288
# قال: «غفار غفر الله لها، وأسلم سالمها الله، وعصية عصت الله ورسوله» .
# قال محمد بن رشد: إنما قال النبي - صلى الله عليه وسلم - في عصية إنها
~~عصت الله ورسوله، لما كان من غدرهم بأهل بير معونة، وذلك أن رعل وذكوان
~~وعصية وبني لحيان، على ما في الصحيح «استمدوا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - على عدو فأمدهم بسبعين من الأنصار، كانوا يسمون بالقراء في زمانهم،
~~كانوا يحتطبون بالنقار ويصلون بالليل، حتى إذا كانوا ببير معونة قتلوهم
~~وغدروا بهم. فبلغ النبي - عليه السلام - فقنت شهرا يدعو في الصبح على أحياء
~~من أحياء العرب، على رعل وذكوان وعصية وبني لحيان. قال أنس راوي الحديث:
~~فقرأنا فيهم قرآنا، ثم إن ذلك رفع: بلغوا عنا قومنا أنا لقينا ربنا فرضي
~~عنا وأرضانا. وأما أسلم، فإنما قال فيها: سالمها الله. لما روي عن أبي
~~هريرة أسلم ومعه سبعون راكبا من أهل بيته. فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: الحمد لله إذ أسلمت بنو سهم طائعين غير مكرهين، ودعا لهم رسول الله
~~صلى الله عليه فقال: أسلم سالمها الله» . وذلك إن إسلامهم كان سالما من غير
~~حرب. وإما غفار فإنما خصهم بالدعاء والمغفرة - والله أعلم- لمبادرتهم إلى
~~الإسلام، وقد أسلم أبو ذر في أول أيام رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وهو بمكة، غير ظاهر، وفي قصة إسلامه أنه قال: «أتيت رسول الله فأسلمت،
~~فرأيت الاستبشار في وجهه، فقال: من أنت؟ فقلت: ms6875 أنا جندب رجل من غفار، فكأنه
~~ارتدع وود أني كنت من غير قبيلتي.» وذلك لما كانوا يقرفون به من الشر.
~~وكانوا يستحلون
# PageV17P289
# الشهر الحرام في الجاهلية، ويسرقون الحجيج، ويشبه والله أعلم أن يكون "
~~إنما دعا لهم بالمغفرة ليمحو تلك السيئة ويزيلها عنهم، ثم حسن بلاء هاتين
~~القبيلتين في الإسلام. ويقال كان مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من
~~أسلم يوم حنين أربعمائة فارس. ومن غفار مثل ذلك، ذكر ذلك الخطابي. وبالله
~~التوفيق.
### | التبرك بما لبسه رسول الله صلى الله عليه وسلم
# في التبرك بما لبسه رسول الله
# - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: حدثني يحيى بن سعيد، «أن النبي عليه
~~السلام لبس بردة من صوف. قال فلبسها ونزع خلق ثوب كان عليه، قال فجاءه رجل
~~فقال يا رسول الله اكسني إياه، قال: فأعطاه إياه، وأخذ خلق ثوبه، فكره
~~الناس ما صنعه الرجل، فعاتبوه في ذلك، فقال: أما إني لم أسأله إياه أن
~~ألبسه، ولكني أردت أن أجعله كفنا لي» .
# قال محمد بن رشد: في هذا ما كان عليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~من السخاء وبذل المال، والإيثار به عن نفسه، وترك رد من يسأله خائبا.
~~وبالله التوفيق.
### | الربا بين العبد وسيده
# في الربا بين العبد وسيده قال مالك: ولا أحب للسيد أن يكون بينه وبين
~~عبده ربا؛ لأنه لو كان عليه أين كان يحاص سيده بما أربا؟ ولو أعتقه تبعه
~~ماله، فلا أحب أن يكون بينه وبين عبده ربا.
# قال محمد بن رشد: كره مالك الربا بين العبد وسيده، ولم يحرمه فقال: لا
~~أحب للسيد أن يكون بينه وبين عبده ربا، وان كان العبد يملك على مذهبه ما
~~ملكه سيده أو ملكه غيره بوجه جائز، من أجل أن ملكه لماله غير مستقر، إذ
~~لسيده أن ينزعه منه، فلما كان له أن ينتزع ماله بغير رضاه، لم يحرم عليه أن
~~يأخذ منه ما أربى معه فيه، إلا أنه كره ذلك، إذ لم
# PageV17P290
# يأخذه بوجه الانتزاع، وإنما أخذه باسم ms6876 الربا، فكره ذلك لذلك، ولما ذكره
~~في الرواية. من أن الربا يثبت له عليه فيحاص به غرماءه إن كان عليه دين.
~~ومراعاة للخلاف في ملك العبد أيضا، إذ من أهل العلم من يقول: إنه لا يملك،
~~وإن ماله لسيده، ويجب عليه زكاته، ولا يجوز للعبد أن يتصرف فيه، وهو مذهب
~~الشافعي. وأبي حنيفة، القولين وجه، وقول مالك أظهر؛ لأن الله تعالى يقول:
~~{وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] ولا يوصف
~~بالفقر والغنى من لا يملك، فربا السيد مع عبده من المشتبهات التي من تركها
~~أجر، ومن فعلها لم يأثم، لقول النبي - عليه السلام -: «الحلال والحرام بين،
~~وبينهما أمور مشتبهات، فمن أتقى المشتبهات استبرا لدينه» وكذلك الربا مع
~~الحربي في دار الحرب مكروه، وليس بحرام؛ لأنه لما جاز له أن يأخذ من ماله
~~ما لم يؤتمن عليه لم يحرم عليه أن يربي معه فيه، وكره من أجل أنه لم يأخذه
~~على الوجه الذي أبيح له أخذ ماله، وإنما أخذه بما عامله عليه من الربا.
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | الحديث الذي جاء من أنه ما مات نبي حتى يؤمه رجل من قومه
# في الحديث الذي جاء من أنه «ما مات نبي
# حتى يؤمه رجل من قومه» قال النبي - عليه السلام -: «ما مات نبي حتى يصلي
~~وراء رجل من قومه» .
# قال محمد بن رشد: قد روى مالك هذا الحديث عن ربيعة، فصحح «أن النبي -
~~عليه السلام - إذ خرج في مرضه الذي توفي منه وأبو بكر يصلي بالناس، صلى
~~خلفه جالسا، ولم يخرج أبو بكر» عن الإمامة، فلم يجز للإمام
# PageV17P291
# أن يؤم جالسا بالأصحاء قياما. وقد تعارضت الآثار في ذلك، فجاء في بعضها
~~ما دل على «أن النبي - عليه السلام - لما خرج في مرضه وأبو بكر يصلي
~~بالناس، فتأخر أبو بكر عن الإمامة وتقدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فصلى بالناس بقية صلاتهم وهو جالس، والقوم خلفه قياما» . وجاء في بعضها ما
~~دل على أن أبا بكر لم يتأخر عن الإمامة وأن ms6877 رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- إنما صلى مؤتما بأبي بكر. فمن الناس من صحح ما دل منها أن النبي - عليه
~~السلام -، كان الإمام. ومعنى ذلك أنه أحرم خلفه، ثم أتم بالناس بقية
~~صلاتهم، وصار أبو بكر مؤتما به فيها، إذ لا يصح أن يحرم بعد أن خرج أبو بكر
~~عن الإمامة؛ لأنه لا يكون قد أحرم قبل بالناس، ولا يصح أن يحرم الإمام قبل
~~القوم، ورأى ذلك شرعا شرعه لأمته، ولم ينسخه عنهم، ولا اختص به دونهم،
~~فأجاز إمامة المريض جالسا، بالأصحاء قياما. وهي رواية الوليد بن مسلم عن
~~مالك. ومنهم من صحح منها ما دل أيضا أنه كان الإمام، إلا أنه رأى ذلك من
~~خواصه، فلم يجز لأحد بعده إذا كان مريضا أن يؤم بالأصحاء قياسا. وهو
~~المشهور من قول مالك وقول أصحابه. ومنهم من ذهب إلى أن ذلك كان منه - صلى
~~الله عليه وسلم - في صلاتين، فكان في الصلاة الأولى هو الإمام، وائتم في
~~الثانية بأبي بكر، فكان فعله في الصلاة الثانية ناسخا لفعله في الصلاة
~~الأولى، والتأويلان قائمان لمالك في رواية ابن القاسم عنه في رسم سن من
~~سماعه من كتاب الصلاة. وعلى هذا التأويل تتخلص الآثار من التعارض، فهو
~~أولاها بالصواب. وقد زدنا هذه المسألة بيانا في رسم سن المذكور من هذا
~~السماع، من كتاب الصلاة. وبالله تعالى التوفيق.
### | القنوت في الصلاة
# في القنوت في الصلاة قال: وما يعجبني القنوت إلا في الصبح، ولا أرى
~~القنوت في آخر رمضان ولا في أوله.
# قال محمد بن رشد: قوله: ما يعجبني القنوت إلا في الصبح يدل
# PageV17P292
# على أنه عنده مستحب، وليس بسنة. وهو مذهبه في المدونة لأنه قال فيها: لا
~~سجود سهو على من نسيه. وقال فيها عبد الرحمن بن أبي ليلى: القنوت في الفجر
~~سنة ماضية، فعلى قوله من نسيها سجد لسهوه. وروى زياد عن مالك أنه يسجد
~~للسهو عنه قبل السلام من ألزمه نفسه، ولا يسجد من لم يلزمه نفسه. معناه
~~يسجد من اعتقد فيه ms6878 أنه سنة. وقال يحيى بن يحيى: لو كنت ممن يقنت ثم نسيته
~~لسجدت. وقوله: ولا أرى القنوت في آخر رمضان ولا في أوله مثله في كتاب
~~الصيام من المدونة إنه لا يقنت في الوتر أصلا، لا في أول رمضان ولا في
~~آخره، ولا فيما سواه. وهو المشهور عنه-. وقد اختلف قوله في ذلك. فروى علي
~~بن زياد عنه أنه لا يقنت في الوتر إلا في النصف الآخر في رمضان. وروى ابن
~~نافع عنه الروايتين جميعا. وقال في المدونة: ليس العمل على ما جاء من لعن
~~الكفرة في رمضان. يريد- والله أعلم- لما جاء من «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بينما هو يدعو على مضر إذ جاءه جبريل فأومأ إليه أن اسكت، فسكت
~~فقال: يا محمد إن الله لم يبعثك سبابا ولا لعانا وإنما بعثك رحمة ولم يبعثك
~~عذابا {ليس لك من الأمر شيء أو يتوب عليهم أو يعذبهم فإنهم ظالمون} [آل
~~عمران: 128] . ثم علمه القنوت» . وقد اختلف في ذلك اختلافا كثيرا فمن أهل
~~العلم من رأى القنوت في الوتر في رمضان كله، ومنهم من رآه في النصف الآخر
~~منه وهو الأكثر، ومنهم من رآه في النصف الأول، ومنهم من رأى لعن الكفرة فيه
~~على ما في الموطأ عن الأعرج أنه قال: ما أدركت الناس إلا وهم يلعنون الكفرة
~~في رمضان. وقد سئل في رواية محمد بن يحيى السيابي كيف كان ذلك؟ فقال: كان
~~يدعو في النصف الآخر من رمضان في الوتر على الكفرة ويلعنهم، ويستنصر
~~للمسلمين يجهر بذلك. وأول من قطعه زياد بن عبد الله وحين قطعه- والله أعلم-
~~قال الأعرج: ما
# PageV17P293
# أدركت الناس وقد أدرك جماعة من الصحابة إلا وهم يلعنون الكفرة في رمضان،
~~إنكارا عليه، واستحسنه مالك في رواية محمد بن يحيى عنه. وقال: لم يكن في
~~الزمن الأول زمن أبي بكر وعمر وعثمان، وقال ابن القاسم: كان مالك بعد ذلك
~~ينكره إنكارا شديدا، وبالله تعالى التوفيق.
### | العلم بكثرة الرواية
# في أن العلم ليس في كثرة الرواية قال: وسمعته يقول: ms6879 ليس العلم بكثرة
~~الرواية، إنما العلم نور يضعه الله في القلوب.
# قال محمد بن رشد: النور الذي يضعه الله في القلوب، هو الفهم الذي به
~~تستبين المعاني فيتفقه فيما حمل، فشبه ذلك بالنور وهو الضياء الذي به ينكشف
~~الظلام، فمن لم يكن معه ذلك النور، فهو بمنزلة الحمار فيما حمل من كثرة
~~الروايات يحمل أسفارا. فمن أراد الله به خيرا أعطاه من ذلك النور. قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من يرد الله به خيرا يفقهه في الدين» . وقال
~~الله تعالى: {ومن يؤت الحكمة فقد أوتي خيرا كثيرا} [البقرة: 269] قال مالك:
~~هو الفقه في دين الله. وقد أثنى الله عز وجل على من آتاه الفهم، فقال:
~~{ففهمناها سليمان وكلا آتينا حكما وعلما} [الأنبياء: 79] . والحكم الفهم
~~والفقه، والله أعلم، وبه تعالى التوفيق.
# PageV17P294
### | ما جاء من أن رسول الله صلى الله عليه وسلم طاف على نسائه في ليلة
# ما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# طاف على نسائه في ليلة واحدة فاغتسل
# من كل واحدة منهن وحدثني مالك عن رجل من آل أبي رافع «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - طاف على نسائه ليلة من ذلك، فأصابهن، فاغتسل من كل طوفة
~~غسلا، كلما فرغ من واحدة اغتسل. فقال له الذي يحمل له الماء: لو أخرت ذلك
~~يا رسول الله. قال: هذا أطهر» . ولا أعلم إلا أن أبا رافع الذي كان يحمل له
~~الماء.
# قال محمد بن رشد: قوله: هذا أطهر، دليل على أنه كان له الغسل إلى آخرهن.
~~ومعنى ذلك- والله أعلم- أنه فعله عند قدومه من سفره، ثم استأنف القسم لهن،
~~أو بإذن التي كان في ليلتها؛ لأن من عدل الرجل بين نسائه، أن لا يطأ المرأة
~~في يوم الأخرى. وكذلك قال مالك في موطئه: لا بأس أن يطأ الرجل جاريته قبل
~~أن يغتسل، فأما النساء الحرائر فإنه يكره أن يصيب الرجل المرأة في يوم
~~الأخرى. وروي عن عمر بن الخطاب وعبد الله بن عمر في الجنب إذا أراد ms6880 أن يعود
~~توضأ وضوءه للصلاة، وإنما يؤمر بالوضوء عندهما - والله أعلم- رجاء أن ينشط
~~فيغتسل كالجنب إذا أراد أن ينام. وقال أحمد بن حنبل: إن توضأ فهو أعجب إلي،
~~وإن لم يفعل فأرجو ألا يكون به بأس. وكذلك قال إسحاق إلا أنه قال: لا بد من
~~غسل الفرج إن أراد أن يعود. وليس لذلك وجه ظاهر، وبالله التوفيق.
# PageV17P295
### | الرعي في الحرم
# في الرعي في الحرم وقال مالك حين «خرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إلى فدك رأى رجلا يرعى قال: " هشوا أو رعوا» .
# قال محمد بن رشد: معناه في الحرم، والهش أن يضع المحجن في الغصن، فينفضه
~~فيسقط منه، فترعاه الغنم. ولا يعضد ولا يكسر والعضد الكسر. وهذا في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
### | حكم الأكل متكئا
# في أن من التواضع ترك الأكل متكئا وحدثني ابن القاسم عن مالك «أن ملكا
~~خير نبي الله - عليه السلام - قال: أنبي ملك أم نبي عبد؟ فأشار إليه جبريل
~~أن تواضع فقال: بل نبي عبد. فما رئي النبي - عليه السلام - يأكل متكئا حتى
~~لقي الله» .
# قال محمد بن رشد: فالأكل متكئا مكروه؛ لأنه من الكبر وقد كره مالك أن
~~يأكل الرجل متكئا وواضعا يده اليسرى بالأرض؛ لأنه رآه من ناحية الاتكاء.
# وقد مضى هذا في الرسم الذي قبل هذا.
### | كراهية القصص
# في كراهية القصص وقال استبطأ القاسم بن محمد ابنه عبد الرحمن ليلة في
~~الانقلاب فقال: ما حبسك يا بني؟ فقال: مررت بقوم يذكرون الله فجلست معهم،
~~فقال: هذا حسن ولا تعد. قال: وسمعت مالكا يقول: سمعت أن سعيد بن المسيب
~~والقاسم بن محمد وخارجة بن
# PageV17P296
# زيد كانوا لا يجلسون إلى قاص الجماعة.
# قال محمد بن رشد: القصص مكروه، وروي عن يحيى بن يحيى أنه قال: خرج معنا
~~فتى من طرابلس، فكنا لا ننزل منزلا إلا وعظنا فيه، حتى بلغنا المدينة، فكنا
~~نعجب بذلك منه، فلما أتينا المدينة إذا هو قد أراد أن يفعل بهم ما كان يفعل
~~بنا، فرأيته في سماط أصحاب السقط، وهو قائم ms6881 يحدثهم، وقد لهوا عنه، والصبيان
~~يحصبونه ويقولون له: اسكت يا جاهل، فوقفت معجبا لما رأيت، فدخلنا على مالك
~~فكان أول شيء سألناه عنه بعد ما سلمنا عليه ما رأينا من الفتى، فقال مالك:
~~أصاب الرجال إذ لهوا عنه، وأصاب الصبيان إذ ذكروا عليه باطله، قال يحيى:
~~وسمعت مالكا يكره القصص فقيل له: يا أبا محمد، فإذ تكره مثل هذا فعلى ما
~~كان يجتمع من مضى؟ فقال على الفقه. وكان يأمرهم وينهاهم. وبالله التوفيق.
### | فضل الرباط والجهاد
# في الرغبة في الرباط والجهاد وقال: عوتب أبو أيوب صاحب النبي - عليه
~~السلام - في الغيبة عن أهله، فقال: إني أحب أن أبعث من هذه الجزيرة، وكان
~~قد لحق بغزو الجزائر.
# قال محمد بن رشد: أبو أيوب الأنصاري من أصحاب النبي - عليه السلام -،
~~اسمه خالد بن زيد بن كليب بن ثعلبة من بني النجار شهد العقبة وبدرا وأحدا
~~والخندق وسائر المشاهد مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وشهد مع علي
~~حروبه، وكان يلازم الرباط والجهاد، ولا يتخلف عن الغزو في كل عام، فلما ولى
~~معاوية يزيد على الجيش إلى القسطنطينية جعل أبو أيوب يقول: وما علينا إن
~~أمر علينا شاب فغزا تحت رايته قسطنطينة، فمات بها. وقد مضى خبره في ذلك في
~~أول رسم من السماع.
# PageV17P297
# وفضائل الجهاد والرباط أكثر من أن تحصى من ذلك قوله تعالى في الجهاد: {إن
~~الله اشترى من المؤمنين} [التوبة: 111] الآية وقال: {يا أيها الذين آمنوا
~~هل أدلكم} [الصف: 10] الآية وقال: {إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا
~~كأنهم بنيان مرصوص} [الصف: 4] ومن أحبه الله أمنه من عذابه وأكرمه بجواره
~~في الجنة التي أعدها لأوليائه. «وسئل - صلى الله عليه وسلم -: أي الأعمال
~~أفضل؟ فقال: إيمان بالله، وجهاد في سبيله» وقال: «مثل المجاهد في سبيل الله
~~كمثل الصائم القائم الذي لا يفتر من صلاة ولا صيام حتى يرجع، فقال الرجل:
~~لو قمت الليل وصمت النهار ما بلغت نوم المجاهد» . «وقال لرجل له ستة آلاف
~~دينار لو أنفقتها في طاعة ms6882 الله، ما بلغت غبار شراك نعل المجاهد.» ومن ذلك
~~قول النبي - عليه السلام - في الرباط: «رباط ليلة في سبيل الله أفضل من ألف
~~ليلة يقوم ليلها لا يفتر ويصوم نهارا لا يفطر» . وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من رابط فواق ناقة، حرمه الله على النار» .
# الرباط هو أن يخرج من منزله إلى ثغر يقيم فيه لحراسة ذلك الثغر
# PageV17P298
# ممن يجاوره. وليس من سكن الثغر بأهله وولده مرابطا. وقد قيل فيه: إنه
~~أفضل من الجهاد. روي عن عبد الله بن عمر أنه قال: فرض الجهاد لسفك دماء
~~المشركين، والرباط لحقن دماء المسلمين فحقن دماء المسلمين أحب إلي من سفك
~~دماء المشركين. فقيل: إن ذلك حين دخل الجهاد ما دخل. والأظهر في تأويل ذلك
~~أنه عند شدة الخوف على أهل ذلك الثغر، وتوقع هجوم العدو عليهم وغلبتهم
~~إياهم على أنفسهم ونسائهم وذراريهم، إذ لا شك في أن إغاثتهم في ذلك الوقت
~~وحراستهم مما يتوقع عليهم، أفضل من الجهاد إلى أرض العدو، فلا يصح أن يقال:
~~إن أحدهما أفضل من صاحبه على الإطلاق، وإنما ذلك على قدر ما يرى وينزل.
~~وذلك قائم من قول مالك في سماع ابن القاسم من كتاب الجهاد.
### | ما لا يؤخذ في صدقة الغنم
# في تفسير ما جاء عن عمر - رضي الله عنه -
# أنه لا يؤخذ في صدقة الغنم وقال مالك: الربا التي قد وضعت، والماخض
~~الحامل، والأكولة شاة اللحم، وفحل الغنم التيس، والحافل ذات الضرع العظيم،
~~وحزرات الناس، كرائم الأموال وضنائنهم. وقال: العقال القلوص من الإبل.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للربا والماخض والأكولة وفحل الغنم، والحافل
~~الذي جاء عن عمر بن الخطاب أنها لا تؤخذ في الصدقة في حديث سفيان الثقفي أن
~~عمر بن الخطاب بعثه مصدقا، فكان يعد على الناس بالسخل فقالوا: أتعد علينا
~~بالسخل ولا تأخذ منه شيئا؟ فلما قدم على
# PageV17P299
# عمر بن الخطاب ذكر له ذلك، فقال عمر: نعم تعد عليهم بالسخلة، يحملها
~~الراعي ولا تأخذها، ولا تأخذ الأكولة ولا الربي ولا الماخض ms6883 ولا فحل الغنم،
~~وتأخذ الجذعة والثنية، وذاك عدل بين غذاء الغنم وخياره تفصيل صحيح، هو نص
~~قوله، وتفسيره في الموطأ لذلك وتفسيره للحرزات الذي جاء عن عمر أنها لا
~~تؤخذ في الصدقة في حديث عائشة أنها قالت: مر على عمر بن الخطاب بغنم
~~الصدقة، فرأى فيها شاة حافلا ذات ضرع عظيم، فقال عمر بن الخطاب: ما هذه
~~الشاة؟ فقالوا: شاة من الصدقة، فقال عمر بن الخطاب: ما أعطى هذه أهلها وهم
~~طائعون، ولا تفتنوا الناس، لا تأخذوا حزرات المسلمين نكبوا عن الطعام.
~~تفسير صحيح أيضا لأن الحزرات مأخوذة من الحزر، وهو ما يحزر الرجل أنه خيار
~~ماله وكريمه الذي يظن به. وأما تفسيره للعقال الذي جاء في «حديث أبي بكر
~~الصديق من قوله: لو منعوني عقالا لجاهدتهم عليه حين ارتد من ارتد من العرب،
~~ومنعوا زكاة أموالهم، فبعث لقتالهم، فقال له عمر بن الخطاب: يا أبا بكر،
~~ألم تسمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: أمرت أن أقاتل الناس حتى
~~يقولوا لا إله إلا الله، فإذا قالوها عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحقها،
~~وحسابهم على الله عز وجل، فقال: ألا أقاتل أقواما فرقوا بين الصلاة
# PageV17P300
# والزكاة، والله لو منعوني عقالا كانوا يؤدونه إلى رسول الله صلى الله
~~عليه وسام لقاتلتهم عليه» وقد اختلف فيه، فقيل: العقال الحبل الذي يعقل به
~~البعير المأخوذ في الصدقة، وقيل: العقال صدقة عام. واحتج من ذهب إلى ذلك من
~~اللغة بما روي أن معاوية استعمل ابن أخيه عمرو بن عتبة على صدقات كليب
~~فاعتدى عليهم، فقال عمرو بن العداء الكلبي في ذلك:
# سعى عقالا فلم يترك لنا سبدا ... فكيف لو قد سعى عمرو عقالين
# لأصبح الحي أو بادوا ولم يجدوا ... عند التفرق في الهيجا جمالين
# وقيل: العقال الفريضة المأخوذة، روي عن الأعرابي أنه قال: إذا أخذ المصدق
~~غيرها في الماشية، قيل: أخذ عقالا. وإذا أخذ به ثمنا، قيل: أخذ نقدا، وقد
~~روي في بعض الآثار: لو منعوني عناقا. مكان عقال، والعناق الصغير من أولاد ms6884
~~المعز. ففيه حجة لمن يقول: إن الغنم إذا كانت صغارا كلها، يؤخذ منها. وهو
~~قول أبي يوسف وقيل: إن فيها مسنة. وهو قول زفر. وقد قيل: لا شيء فيها. وهو
~~مذهب محمد بن الحسن، وقد قيل في المذهب فيها قولان: أحدهما، وهو المنصوص
~~عليه فيه: إن فيها مسنة. والثاني: إنه يؤخذ منهما قياسا على القول بأنه
~~يؤخذ منها إذا كانت عجافا كلها أو ذوات عوار كلها. وكذلك يختلف أيضا إذا
~~كانت أكولة كلها، أو مواخض على قولين: أحدهما إن فيها السن المأخوذ في
~~الصدقة. ولا يأخذ منها إلا برضا ربها. وهو المنصوص عليه. والثاني: إنه يؤخذ
~~منها قياسا على القول بأنه يؤخذ منها إن كانت صغارا كلها، أو عجافا كلها،
~~أو ذات عوار كلها. وقد قيل: إن الخلاف لا يدخل فيها ولا في الصغار، ويلزم
~~رب المال في الصغار أن يعطي مسنة باتفاق. ولا يجوز للساعي في المواخض
~~والأكولة أن يأخذ منها
# PageV17P301
# إلا برضا ربها. والصحيح دخول الاختلاف فيهما؛ لأن عمر بن الخطاب قال:
~~وتأخذ الجذعة والثنية. وذلك عدل بين غذاء الغنم وخياره. فإذا كانت الغنم
~~صغارا كلها، أو مواخض كلها أخذ منها، لعدم العلة التي توجب أن يأخذ الجذعة
~~والثنية، وهي أن يكون في الغنم أرفع وأدنى فيكون السن عدلا بينهما.
### | الصدقة في حب الفجل
# في الصدقة في حب الفجل وقال مالك: في حب الفجل الصدقة.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف قول مالك في الزكاة في حب القرطم فمرة قال: إن
~~فيه الزكاة، ومرة قال: إنه لا زكاة فيه. وهو قول سحنون. وابن القاسم يرى
~~فيه الزكاة من زيته، وقع ذلك في هذا الرسم من هذا السماع، من كتاب زكاة
~~الحبوب. وهذا الاختلاف داخل في هذه المسألة إذ لا فرق بين حب القرطم وحب
~~الفجل في إيجاب الزكاة فيهما لأن الزكاة إنما وجبت في كل واحد منهما عند من
~~أوجبه، من أجل ما يخرج منه من الزيت قياسا على الزيتون. وما اجتمع الناس
~~على إيجاب الزكاة في الزيتون، ms6885 فالأظهر أنه لا زكاة في واحد منهما. وقول ابن
~~القاسم: إن الزكاة تؤخذ من زيته إغراق في القياس، ومثله لمالك في رسم يسلف
~~من هذا السماع، من كتاب الزكاة. وقد مضى هذا كله بما فيه زيادة بيان في
~~الرسم المذكور من كتاب الزكاة. ولم يختلف مالك في أنه لا زكاة في حب بزر
~~الكتان ولا في زيته. ولأصبغ في كتاب ابن المواز إن فيه الزكاة، وإنما فرق
~~مالك بين بزر الكتان وحب القرطم في الزكاة في أحد قوليه؛ لأنه رأى أن الناس
~~يعصرون الزيت الكثير من القرطم، ويتخذونه لذلك ولا يفعلون ذلك
# PageV17P302
# في بزر الكتان، إذ لا فرق بينهما في القياس؛ لأن الزكاة إنما تجب في ذلك
~~عند من أوجبها فيه، من أجل ما يخرج منه من الزيت، قياسا على الزيتون.
### | ثناء ابن مسعود على معاذ بن جبل
# في ثناء ابن مسعود على معاذ بن جبل قال مالك: بلغني أن عبد الله بن مسعود
~~كان يقول: يرحم الله معاذ بن جبل، كان أمة قانتا لله. فقيل له: يا أبا عبد
~~الرحمن، إنما ذكر الله بهذا إبراهيم. قال ابن مسعود: إن الأمة التي تعلم
~~الناس الخير، وإن القانت هو المطيع لله ورسوله.
# قال محمد بن رشد: المعنى بين فيما وصف ابن مسعود معاذ بن جبل؛ لأنه من
~~فضلاء الصحابة وعلمائهم. قال فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنه
~~أعلمهم بالحلال والحرام وإنه يأتي أمام العلماء يوم القيامة» وكان من
~~السبعين الذين شهدوا العقبة من الأنصار، وشهد بدرا والمشاهد كلها. وآخى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بينه وبين ابن مسعود. وقيل: بل آخى بينه
~~وبين جعفر بن أبي طالب، وهو أحد عماله على اليمن، بعثه على الجند من اليمن
~~واليا ومعلما. «وقال له حين بعثه: بما تقضي؟ قال: بكتاب الله. قال: فإن لم
~~تجد؟ قال: فبسنة رسول الله. قال: فإن لم تجد؟ قال: أجتهد رأيي. فقال: الحمد
~~لله الذي وفق رسول رسوله لما يرضي رسوله» . وكان شابا جميلا براق الثنايا ms6886
~~عظيم العينين، حسن الشعر، سمحا، لا يمسك، فلم يزل يدان حتى استغرق الدين
~~ماله، فجعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لغرمائه، ثم استعمله على
~~اليمن، فقدم منه بعد موت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في خلافة أبي
~~بكر. وقد تجر في مال الله، فأصاب فيه، فأشار عليه عمر أن يتخلى عنه، فقدم
~~به على
# PageV17P303
# أبي بكر الصديق، فوهبه له، فلم يأخذ منه. فقال عمر: الآن حل له، ثم خرج
~~إلى الشام، فمات بناحية الأردن في طاعون عمواس سنة ثماني عشرة من الهجرة.
~~وهو ابن اثنين وثلاثين سنة. وقيل: ابن ثمانية وعشرين سنة. ولم يولد له قط
~~وقيل: إنه ولد له ولد، سماه عبد الرحمن، وبه كان يكنى، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز وعبد الله بن عمر والقاسم بن محمد
# حكاية عن عمر بن عبد العزيز وعبد الله
# ابن عمر والقاسم بن محمد وقال مالك: كان دخول زياد مولى ابن عياش على عمر
~~بن عبد العزيز وهو مملوك، فقال: السلام عليكم، ثم قعد، فتفكر زياد فيها
~~فلام فقال: السلام عليك يا أمير المؤمنين. فقال عمر: أما إني لم أنكر
~~الأولى. قال مالك: سافر رجل مع ابن عمر، فكان يصوم، فيصب على رأسه الماء في
~~الهواجر من شدة الحر، فيقول ابن عمر: إن عذبك الله بعد هذا إنك لشقي. قال
~~مالك: التقى عمر بن عبد العزيز والقاسم بن محمد. فقال له القاسم: عليك
~~بالصبر في مواطن الصبر. قال: وعرض عليه عمر بن عبد العزيز أشياء فقال
~~القاسم: إني امرؤ لا أرزأ أحدا شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذه حكاية كلها بينة في المعنى. فيها تواضع عمر بن عبد
~~العزيز في أنه لم ينكر على زياد ترك تخصيصه بالسلام، وتسميته بما خصه الله
~~به من الإمارة على العادة في ذلك. وفيه شدة خوف عبد الله بن عمر. والله
~~تعالى يقول: {ولمن خاف مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] . وفيها حض القاسم بن
~~محمد لعمر بن عبد العزيز على الصبر؛ ms6887 لأن الله تعالى يقول: {يا أيها الذين
~~آمنوا اصبروا وصابروا ورابطوا واتقوا الله} [آل عمران: 200]
# PageV17P304
# ووعد بالثواب الجزيل عليه فقال: {إنما يوفى الصابرون أجرهم بغير حساب}
~~[الزمر: 10] وما فعله من رده لما عرضه عليه مع جواز الأخذ منه لعدله، فضل
~~منه؛ لأن ذلك مما يستحب له فعله، للحديث الذي جاء: «إن خيرا لأحدكم ألا
~~يأخذ من أحد شيئا، قالوا: ولا منك يا رسول الله؟ قال: ولا مني؛ لأنه إذا
~~ترك ذلك فقد آثر به على نفسه غيره ممن يعطاه» .
### | حكم الصلاة في الكنائس
# في صلاة الكنائس وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن نافع أن عمر بن الخطاب
~~كان يكره الصلاة في الكنائس التي فيها الصور. قال مالك: وأنا أكره الصلاة
~~في الكنائس لأن موضعها نجس ووطئهم بأقدامهم فيها.
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الحديث في أول رسم من سماع ابن القاسم من كتاب
~~الصلاة ولم يذكر فيه التي فيها الصور. وفي قوله: التي فيها الصور دليل على
~~أنه إنما كرهت الصلاة فيها إذا كانت عامرة؛ لأن العامرة هي التي تكون فيها
~~الصور. وقد اختلف في علة كراهة الصلاة في الكنائس. فقال مالك: لنجاستها من
~~أقدامهم وما يدخلون فيها من النجاسات. وقال ابن حبيب: لأنها بيوت متخذة
~~للكفر بالله. وقيل: إن الصلاة تكره فيها للوجهين جميعا. فإن صلى فيها على
~~القول بأن العلة في الكراهة إنها بيوت متخذة للكفر بالله، لم يجب عليه
~~إعادة، بسط فيها ثوبا
# PageV17P305
# صلى عليه أو لم يفعل. وإن صلى فيها على القول بأن العلة في الكراهة في
~~الصلاة فيها نجاستها، لم تجب عليه إعادة إن صلى على ثوب بسطه، وإن صلى دون
~~أن يبسط ثوبا فقيل يعيد أبدا. وهو قول ابن حبيب على أصله فيمن صلى بثوب نجس
~~عامدا، إنه يعيد أبدا. وقيل يعيد في الوقت، إلا أن يضطر إلى النزول فيها،
~~فلا يعيد، من أجل أن نجاستها غير متيقنة، وهو قول سحنون.
# وقد مضى هذا المعنى في أول رسم من سماع ابن القاسم ms6888 من كتاب الصلاة،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | موضع المقام من البيت وحدود
# في موضع المقام من البيت وحدود
# الحرم ومواضع مناسك الحج قال مالك: كان المقام ملتصقا بالبيت فأخره عمر
~~بن الخطاب إلى موضعه، وهو حدد علم الحرم ومعالمها. قال مالك: لما وقف
~~إبراهيم على المقام، أوحى الله للجبال أن تأخري عنه، فتأخرت حتى أراه
~~المناسك. وهو قول إبراهيم: ربنا أرنا مناسكنا.
# قال محمد بن رشد: وقع هذا كله في كتاب الحج الثاني من المدونة بزيادة
~~بيان ونص ذلك فيها: قال مالك: بلغني أن عمر ابن الخطاب لما ولي وحج ودخل
~~مكة، أخر المقام إلى موضعه الذي هو فيه اليوم. وقد كان ملصقا بالبيت في عهد
~~النبي - عليه السلام -، وفي عهد أبي بكر، وقبل ذلك وقد كانوا قدموه في
~~الجاهلية، مخافة أن يذهب به السيل، فلما ولي عمر أخرج أخبوطة كانت في خزانة
~~الكعبة، قد كانوا قاسوا بها ما بين
# PageV17P306
# موضعه وبين البيت إذ قدموه مخافة السيل فقاسه عمر، فأخرجه إلى موضعه
~~اليوم، فهذا الذي كان في الجاهلية وعلى عهد إبراهيم. قال: وسار عمر في
~~أعلام الحرم، واتبع رعاة قدماء كانوا مشيخة من مكة، كانوا يرعون في
~~الجاهلية، حتى تتبع أنصاب الحرم فحدده، فهو الذي حدد أنصاب الحرم ونصبه.
~~وقال مالك: وبلغني أن الله تعالى لما أراد أن يري إبراهيم مواضع المناسك،
~~أوحى إلى الجبال أن تنحي له، فتنحت له حتى أراه مواضع المناسك. فهو قول
~~إبراهيم في كتاب الله تعالى: (ربنا أرنا مناسكنا) وليس في التلاوة ربنا،
~~وإنما فيها {وأرنا مناسكنا} [البقرة: 128] مجازا، أي وأرنا مواضع مناسكنا،
~~خرج ذلك مخرج: {واسأل القرية} [يوسف: 82] أي واسأل أهل القرية؛ لأن المناسك
~~هي الأعمال التي يتقرب إلى الله بها، وينسك له في تلك المواضع من الطواف
~~والإفاضة، والوقوف بعرفة والمزدلفة، وسائر أفعال الحج. والرواية في قوله:
~~{وأرنا مناسكنا} [البقرة: 128] رواية عين على ما نص عليه في الحديث. وقد
~~قيل: إن مناسك الحج مشاعره وهي المواضع التي تفعل فيها أفعال الحج، من
~~الطواف والسعي، ms6889 والرمي والذبح. فعلى هذا القول يكون قوله: {وأرنا مناسكنا}
~~[البقرة: 128] على هذا الحديث رواية عين حقيقة، لا مجاز فيه. وقيل لم يرد
~~بقوله: {وأرنا مناسكنا} [البقرة: 128] رواية عين وإنما أراد علمنا إياها
~~ودلنا كيف نصنع فيها. من ذهب إلى هذا بما روي عن علي بن أبي طالب - رضي
~~الله عنه -. قال: لما فرغ إبراهيم من بناء البيت قال: قد فعلت أي ربي فأرنا
~~مناسكنا أبرزها لنا علمنا إياها، فبعث الله عز وجل جبريل - عليه السلام -،
~~فحج به. وقيل: المناسك في قوله عز وجل:
# PageV17P307
# {وأرنا مناسكنا} [البقرة: 128] المذابح، أي علمنا كيف تذبح نسائكنا.
### | الرعي في الحرم
# في الرعي في الحرم قال مالك في «الذي رآه النبي - عليه السلام - يرعى في
~~حرم المدينة وأرسل إليه فارسين يسوقانه سوقا رفيقا حتى يخرجاه من الحرم،
~~وقال رسول الله صلى الله عليه: هشوا وارعوا» . قال مالك: الهش أن يضع الرجل
~~المحجن في الغصن ثم يحركه حتى يسقط ورقه ولا يكسر العود. فهذا الهش ولا
~~يخبط.
# قال محمد بن رشد: هذا تفسير ما تقدم قبل هذا في هذا الرسم ومثله في
~~المدونة، وبالله التوفيق.
### | مس الفرج
# في ما جاء في مس الفرج قال سحنون حدثني ابن القاسم عن مالك، عن يزيد بن
~~عبد الملك بن المغيرة، عن سعيد بن أبي سعيد المقبري، عن أبي هريرة، أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «من أفضى بيده إلى فرجه ليس بينهما حجاب
~~فقد وجب عليه الوضوء للصلاة» .
# قال محمد بن رشد: وقد روي هذا المعنى عن النبي - عليه السلام - من أوجه
~~كثيرة. وروي «عن طلق بن علي أنه قال: قدمنا على رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فجاءه رجل كأنه بدوي فقال: يا رسول الله: ما ترى في مس الرجل ذكره
~~بعد ما يتوضأ؟ فقال: وهل هو إلا بضعة منك؟» فمن
# PageV17P308
# أهل العلم من أوجب الوضوء من مس الذكر، ومنهم من لم يوجبه، ومنهم من فرق
~~بين العمد والنسيان، فاستعمل الآثار الواردة في ذلك، ولم يطرح منها ms6890 شيئا.
~~والأقوال الثلاثة قائمة في المذهب لمالك، روى أشهب عنه في كتاب الوضوء أنه
~~قال: من مس ذكره انتقض وضوؤه. فظاهره في العمد والسهو، وروي عنه في كتاب
~~الصلاة أنه سئل عن مس الذكر فقال: لا أوجبه رأيا، فروجع في ذلك فقال: يعيد
~~ما كان في الوقت، وإلا فلا، فظاهره أيضا في العمد والسهو. وروى ابن وهب عنه
~~في سماع سحنون من كتاب الوضوء، القول الثالث إنه لا إعادة عليه إلا أن يمسه
~~عامدا، وإلى هذا يرجع ما في المدونة على تأويل بعض الناس، وقد تأول ما فيها
~~على الظاهر من التفرقة بين باطن الكف وظاهره، ومن غير اعتبار يقصد، ولا
~~وجود لذة. وهذا كله إذا مسه على غير حائل. واختلف قوله إن مسه على حائل
~~خفيف على قولين: أحدهما: أنه لا وضوء عليه. وهو قول مالك في رواية ابن وهب
~~عنه في سماع سحنون، من كتاب الوضوء، اتباعا لظاهر هذا الحديث. والثاني: أن
~~عليه الوضوء، وهو قوله في رواية علي بن زياد، عن مالك. وأما إن كان الحائل
~~كثيفا، فلا وضوء عليه قولا واحدا. وقد مضى هذا كله في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب الوضوء لتكرر الحديث هناك.
### | يصبح جنبا في رمضان
# ما جاء في الذي يصبح جنبا في رمضان وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن يزيد
~~بن عبد الملك بن المغيرة، عن يزيد بن خصيبة، عن السائب بن يزيد، «عن عمر بن
~~الخطاب أنه قال: صلى بنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، والله لينفض
~~رأسه بيده فيتطاير عنه الماء من غسل الجنابة في رمضان» .
# PageV17P309
# قال محمد بن رشد: الحديث إنما يرويه الناس عن ابن القاسم عن يزيد، عن عبد
~~الملك، فوهم العتبي بقوله فيه: ابن القاسم عن مالك، ويزيد هذا متروك الحديث
~~ضعيف، إلا أنه قد ثبت معناه من رواية عائشة وأم سلمه، «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يصبح جنبا من جماع غير احتلام ثم يصوم ذلك اليوم» ذكر
~~ذلك مالك ms6891 في موطأه، ولا خلاف في ذلك إلا ما جاء عن أبي هريرة من أنه كان
~~يقول من أصبح جنبا أفطر ذلك اليوم، وقد تبرأ من ذلك حين وقفه على عبد
~~الرحمن ابن الحارث بن هشام بإرسال مروان إياه إليه إلى أرضه بالعقيق على ما
~~وقع من ذلك في الموطا، فقال: لا علم لي بذلك، إنما أخبرنيه مخبر، فروى عنه
~~أنه الفضل بن عباس، وروى عنه أنه أسامة، وروى أن عبد الله بن عبد الله بن
~~عمر
# PageV17P310
# احتلم ليلا في رمضان فاستيقظ قبل أن يطلع الفجر ثم نام قبل أن يغتسل فلم
~~يستيقظ حتى أصبح، قال فأتيت أبا هريرة حين أصبح فاستفتيته في ذلك فقال:
~~أفطر، فإن الرسول - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر بالفطر إذا أصبح جنبا،
~~قال عبد الله بن عبد الله فجئت ابن عمر: فذكرت الذي أفتاني به أبو هريرة،
~~فقال: قسم بالله لئن أفطرت لأوجعن مشفيك، فإن بدا لك أن تصوم يوما آخر
~~فافعل.
# وقد روي عن أبي هريرة من وجوه أنه نزع عن الفتوى بهذا.
# والذي عليه جماعة الصحابة وفقهاء الأمصار: مالك والشافعي وأبو حنيفة
~~وأصحابهم وعامة العلماء أن صيام من أصبح جنبا صحيح جائز لا قضاء عليه فيه،
~~علم بجنابته قبل الفجر أو لم يعلم، وكذلك الحائض إذا طهرت من الدم قبل
~~الفجر فاغتسلت بعده هي من أهل الصيام تصوم ولا تقضي، وقال ابن الماجشون:
~~إنها إن طهرت قبل الفجر فقامت ولم تتوان في غسلها فلم تفرغ منه حتى طلع
~~الفجر فليست من أهل الصيام قياسا على الصلاة، وهو قول محمد بن مسلمة، وحكى
~~ابن عبد البر، عن ابن الماجشون: أنها إذا طهرت قبل فأخرت غسلها إلى بعد
~~الفجر أن يومها يوم فطر لا يجزيها صيامه.
# وخطأه في ذلك، احتج فيه عليه، وأراه غلطا فيما نسب من ذلك إليه، والصواب
~~ألا فرق في هذا بين الحائض والجنب على ما ثبت عن النبي - عليه السلام -،
~~ودل عليه قول الله عز وجل: {فالآن باشروهن} [البقرة: 187] الآية؛ لأن ms6892
~~الجماع إذا كان مباحا إلى طلوع الفجر فالغسل إنما يكون بعده.
# وفي ذلك بين جماعة التابعين اختلاف كثير، منهم إبراهيم النخعي
# PageV17P311
# وعروة بن الزبير، وطاوس، وسالم بن عبد الله، والحسن، يتحصل فيه ستة أقوال
~~أحدها، أن من أصبح جنبا فهو مفطر، والثاني: أنه يصوم ذلك اليوم ويقضيه،
~~والثالث: أنه يستحب له القضاء، والرابع: الفرق بين أن يعلم بجنابته قبل
~~الفجر أو لا يعلم بها إلا بعد الفجر، فإن علم بها قبل الفجر فهو مفطر، وإن
~~علم بها بعد الفجر أتم صيامه وقضاه، والخامس: أنه إن علم بجنابته قبل الفجر
~~أتم صيامه وقضاه، وإن لم يعلم بها إلا بعد الفجر أجزأ صيامه، والسادس: أنه
~~إن علم بجنابته قبل الفجر استحب له القضاء، وإن لم يعلم بها إلا بعد الفجر
~~فصيامه تام لا يؤمر فيه بالقضاء، فكذلك الحائض على مذهبهم إذا طهرت قبل
~~الفجر فاغتسلت بعده، وبالله التوفيق.
### | الإحرام على من أهدى هديه
# فيما جاء من أن الإحرام لا يجب على من أهدى
# هديه فبعث به وحدثني عن عيسى، عن عبد الرحمن بن القاسم، عن نافع، عن أبي
~~نعيم القاري، عن عبد الرحمن بن القاسم بن محمد، عن أبيه «عن عائشة قالت:
~~كنت أفتل قلائد هدي رسول الله صلى الله عليه بيدي، فيبعث بها النبي - عليه
~~السلام - ولا يجتنب شيئا مما يجتنب المحرم» .
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث بيان ما كان عليه أزواج رسول الله صلى
~~الله عليه من عملهن بأيديهن وامتهانهن في ذلك، وكذلك كان رسول الله صلى
~~الله عليه يمتهن نفسه في عمل بيته، فربما خاط ثوبه وخصف نعله، وقد قلد هديه
~~بيديه على ما جاء عن عائشة في غير هذا الحديث أنها فتلت قلائد هدي رسول
~~الله صلى الله عليه بيديها، ثم قلدها رسول الله صلى الله عليه بيده فلم
~~يحرم عليها شيئا مما أحله الله حتى يخرج الهدي، وفيه أن من أهدى هديا لا
~~يكون بتقليده وبإشعاره محرما
# PageV17P312
# حتى يحرم، وإلى هذا ذهب مالك والشافعي وأبو ms6893 حنيفة وأصحابهم، وفي ذلك
~~اختلاف بين السلف، من ذلك ما في الموطأ، عن ابن عباس من أنه قال: من أهدى
~~هديا حرم عليه ما يحرم على الحاج حتى ينحر الهدي، وتابعه على ذلك جماعة
~~سواه لحديث «جابر بن عبد الله قال: كنت عند النبي- عليه السلام -جالسا فقد
~~قميصه من جيبه حتى أخرجه من رجليه، فنظر القوم إلى النبي - عليه السلام -
~~فقال: أمرت ببدني الذي بعثت بها أن تقلد وتشعر على مكان كذا وكذا، فلبست
~~قميصي ونسيت، فلم أكن لأخرج قميصي من رأسي» .
# فذهب قوم إلى أن الرجل إذا بعث بهديه وأقام في رحله في أهله فقلد الهدي
~~وأشعره أنه يتجرد فيقيم كذلك حتى يحل الناس من حجهم.
# وروي عن ابن سيرين أن ابن عباس بعث بهديه ثم وقع على جارية له فأتي مطرف
~~بن الشخير في المنام فقيل له: ائت ابن عباس فمره أن يطهر فرجه فأبى أن
~~يأتيه، فأتى الليلة الثانية، فقيل له مثل ذلك، فأبى أن يأتيه، وأتى ثالثة،
~~وقيل له قول فيه بعض الشدة، فلما أصبح أتى ابن عباس فأخبره بذلك، فقال ابن
~~عباس: ومم ذلك؟ فقال له: إني وقعت على فلانة بعد ما قلدت الهدي، فكتب ذلك
~~اليوم الذي وقع عليها، فلما قدم ذلك الرجل الذي بعث معه الهدي سأله أي يوم
~~قلدت الهدي؟ فأخبره، فإذا هو قد وقع عليها بعدما قلد الهدي، فأعتق ابن عباس
~~جاريته تلك.
# PageV17P313
# واختلفت الرواية في ذلك عن عبد الله بن عمر، فروى عنه نافع أنه قال: إذا
~~فقد الرجل الهدي فقد أحرم، والمرأة كذلك، ما لم تحج فهو حرام حتى ينحر
~~هديه، وروي عن أبي العالية أنه سمعه يقول: يقولون إذا بعث الرجل بالهدي فهو
~~محرم، والله لو كان محرما ما كان له حل دون أن يطوف بالبيت، والله هذا
~~أولى؛ لأنه أصح في النظر وأثبت من جهة الأثر، وإن كان نافع أثبت في ابن عمر
~~من أبي العالية.
# وهذه مسألة يتحصل فيها من أقوال العلماء أربعة أقوال.
# أحدها: أنه ms6894 لا يكون بالتقليد والإشعار محرما حتى يحرم، كان مع هديه أو لم
~~يكن معه، وبعث به على أن يتبعه وهو يقيم في أهله، وهو مذهب مالك وجميع
~~أصحابه، على حديث عائشة عن النبي - عليه السلام -، وما روي عنها من أنها
~~قالت: لا يحرم إلا من أهل ولبى.
# والثاني: ضد هذا القول، أنه يكون بالتقليد والإشعار محرما، كان مع الهدي
~~أو لم يكن معه، وبعث به على أن يتبعه وهو يريد الحج، أو على ألا يتبعه
~~ويقيم في أهله، وهو مذهب ابن عباس وجماعة سواه، على ما جاء في حديث ابن
~~جابر.
# والثالث: أنه يكون بالتقليد والإشعار محرما إذا أراد الحج، كان مع هديه
~~أو بعث به، وهو يريد أن يتبعه وبحج، ولا يكون محرما إذا لم يرد الحج، بعث
~~به مع من يقلده ويشعره أو قلد هو وأشعره وبعث به، وهو قول الثوري. والرابع:
~~أنه لا يكون محرما بالتقليد إلا أن يكون مع هديه وهو يريد الحج، فإن بعث
~~بهديه فقلد وأشعر وهو لا يريد الحج ثم بدا له أن يحج فلا يكون بخروجه
~~محرما، حتى يدرك هديه فيأخذه ويسير به، وهو قول أبي حنيفة، ومن مذهبه لا
~~يكون محرما إلا بالتقليد، ولا يراعى في ذلك الإشعار، وأنه إن أهدى الغنم
~~فلا يكون بتقليدها محرما إذ لا يقلد الغنم،
# PageV17P314
# ومن مذهبه أيضا ومذهب أبي يوسف ومحمد أنه إن بعث بهدي لمتعة ثم أقام
~~أياما حكاما ثم خرج وقد كان قلد الهدي وأشعر، أنه لا يكون محرما بخروجه حتى
~~يدركه ويسير به، بخلاف هدي التطوع، وفي حديث عائشة هذا ما يرد حديث «أم
~~سلمة عن النبي - عليه السلام - أنه قال: إذا دخل العشر فأراد أحدهم أن يضحي
~~فلا يأخذ من شعره ولا أظفاره حتى يضحي» إذ قد علم أن رسول الله صلى الله
~~عليه كان لا يترك الأضحية، ولم يأخذ مالك بحديث أم سلمة وإن كان قد رواه؛
~~لأن حديث عائشة عنده أصح منه، وقد ترك مالك أن يحدث به، روي ms6895 عن عمر أن ابن
~~أنس سأله عنه فقال: ليس من حديثي، قال: فقلت لجلسائه قد رواه عنه شعبة وهو
~~يقول ليس من حديثي، فقالوا لي إن لم يرد الأخذ بالحديث يقول: ليس من حديثي،
~~وإلى ما ذهب إليه مالك من أنه لا بأس بحلق الرأس وقص الأظفار والشارب وحلق
~~العانة من عشر ذي الحجة ذهب أبو حنيفة، واختلف قول الشافعي، فمرة قال: من
~~أراد الضحية لم يمس في عشر ذي الحجة من شعره ولا من أظفاره شيئا حتى يضحي،
~~ومرة قال: أستحب ذلك، فإن فعل فلا بأس لحديث عائشة.
# وقال الأوزاعي: إذا اشترى أضحية بعدما دخل العشر فإنه يكف عن ذلك حتى
~~يضحي، وإن اشتراها قبل أن يدخل العشر فلا بأس.
# فيتحصل في المسألة أربعة أقوال.
# أحدها: أنه يجب ترك ذلك في العشر على من يضحي إذا كان واجد الضحية وإن لم
~~يشترها بعد.
# والثاني: أن ذلك لا يجب عليه إلا بشرائها في عشر ذي الحجة منذ اشتراها،
~~وإن اشتراها قبل ذي الحجة لم يكن به بأس.
# والثالث: أن ذلك يجب عليه في العشر إن اشتراها قبله، وفي بقية إن اشتراها
~~بعد إن مضى بعضه.
# PageV17P315
# والرابع: قول مالك وأصحابه، أن ذلك لا يجب عليه بحال على حديث عائشة..
# وذهب الطحاوي إلى أن حديث عائشة غير معارض لحديث أم سلمة؛ لأن المعنى في
~~حديث عائشة أنه لم يحرم عليه شيء مما أحله الله من أهله حتى ينحر الهدي على
~~ما جاء في بعض الآثار، وفي حديث أم سلمة المنع من حلق الشعر وقص الأظفار
~~لمن أراد أن يضحي في العشر اشترى أضحية أو لم يشترها، وكان واجدا لها فيباح
~~له في العشر الإلمام بأهله على حديث عائشة، ويمنع من حلق الشعر وقص الأظفار
~~على حديث أم سلمة، هذا الذي ذهب إليه الطحاوي، وهو خلاف مذهب مالك وأبي
~~حنيفة وأصحابهما، وبالله التوفيق.
### | الطيب عند الإحرام
# في الطيب عند الإحرام
# «قالت عائشة: طيبت رسول الله صلى الله عليه في حجه لحرمه ولحله» .
# قال ms6896 محمد بن رشد: الحديث بهذا عن عائشة ثابت صحيح روى مالك في موطأه عنها
~~قالت: «كنت أطيب رسول الله صلى الله عليه لإحرامه قبل أن يحرم ولحله قبل أن
~~يطوف بالبيت» وقد روي عنها في هذا الحديث زيادة تبين معناه، وهي أنها قالت:
~~«طيبت رسول الله صلى الله عليه فطاف على نسائه ثم أصبح محرما، وإذا كان على
~~هذا بالغسل قد أتى على الطيب» .
# PageV17P316
# وهذه مسألة قد اختلف فيها الصحابة ومن بعدهم من التابعين، فمنهم من أجاز
~~للمحرم أن يتطيب قبل الإحرام بما يبقى عليه بعد الإحرام، وأن يتطيب إذا رمى
~~الجمرة قبل أن يطوف طواف الإفاضة، ومنهم من لم يجز ذلك، منهم عمر بن الخطاب
~~جاء عنه أنه وجد ريح طيب من ذي الحليفة من معاوية بن أبي سفيان وابن كثير
~~بن الصلت فتغيظ عليهما وأمرهما بغسل ذلك عنهما، وأنه قال بخطبته في عرفة في
~~الحج: إذا جئتم منى فمن رمى الجمرة فقد حل له ما حرم على الحاج إلا النساء
~~والطيب، وإلى هذا ذهب مالك فلم يجز لأحد أن يتطيب قبل الإحرام بطيب يبقى
~~عليه بعد الإحرام، ولا أن يطيب قبل طواف الإفاضة، وإن كان قد رمى الجمرة،
~~إلا أنه لا يرى على من فعل ذلك الفدية، لما جاء في ذلك من الاختلاف وحصل
~~بين العلماء من الصحابة ومن بعدهم، والله الموفق.
### | قول النبي عليه السلام في عمر بن الخطاب
# في قول النبي - عليه السلام - في
# عمر بن الخطاب وعنه أيضا عن نافع عن ابن عمر أن النبي - عليه السلام -
~~قال: «إن الله جعل الحق على قلب عمر ولسانه» .
# قال محمد بن رشد: ويروى: «إن الله ضرب بالحق على قلب عمر ولسانه» والمعنى
~~في ذلك سواء، وهو أنه كان يرى الرؤية بقلبه ويقوله بلسانه فيوافق فيه الحق،
~~وقد نزل فيه القرآن، بموافقته في تحريم الخمر، وفي أسرى بدر، وفي الحجاب،
~~وفي مقام إبراهيم على ما جاء في ذلك كله، وكان - رضي الله عنه - يظن الظن
~~ما يكاد يخطئه، ms6897 روي عن عبد الله بن
# PageV17P317
# عمر أنه قال: قل ما يكون عمر يقول الشيء أظنه كذا إلا كان على ما ظن،
~~وروي عن علي بن أبي طالب أنه قال: ما كنا نبعد أن السكينة تنطق على لسان
~~عمر من كثرة ما كان يصيب في قوله الحق، وقد توجد الزكانة والفطنة وإصابة
~~الرأي في القول في كثير من الناس، وروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال:
~~«كان فيما مضى محدثون يعني ملهمون، فإن يكن في أمتي أحد منهم فعمر» . فمن
~~ذلك ما روي عنه أنه بعث بعثا أمر عليهم سارية بن زنيم - رجل من أصحابه -،
~~فبينما عمر يخطب إذ صرخ ثلاث صرخات يقول: يا سارية بن زنيم الجبل الجبل،
~~ظلم من استرعى الذئب الغنم، قال فشنع ذلك، فلما سمع عبد الرحمن بن عوف دخل
~~على عمر فقال: كأنك أعرابي إذ صرخت ثلاث صرخات، بينما أنت تخطب يا سارية بن
~~زنيم الجبل الجبل، ظلم من استرعى الذئب الغنم قال: وقع في روعي أنه ألجأه
~~العدو إلى الجبل، قال: فلعل عبدا من عبيد الله يبلغه صوتي، قال فجاء سارية
~~من الجبل فقال: نعم سمعت صوتا يوم الجمعة نصف النهار يا سارية بن زنيم
~~الجبل الجبل، ظلم من استرعى الذئب الغنم، وذكر أيضا أن سارية ابن زنيم لما
~~قصد نساودرا بجرد وانتهى إلى عسكرهم نزل عليهم وحاصرهم ما شاء الله، ثم
~~إنهم استمدوا وتجمعوا وتجمعت إليهم أكراد فارس، فدهم المسلمين أمر عظيم
~~وجمع كثير، ورأى عمر في تلك الليلة فيما يرى النائم معركتهم وعددهم في ساعة
~~من النهار، فنادى من الغد الصلاة جامعة، حتى إذا كان في الساعة التي رأى
~~فيها ما رأى خرج إليهم، وكان أربهم والمسلمين بصحراء إن أقاموا فيها أحيط
~~بهم، فإن أووا إلى جبل من خلفهم لم يؤتوا إلا من وجه واحد، ثم قال: يا أيها
~~الناس إني رأيت
# PageV17P318
# هذين الجمعين، وأخبر بحالهما، ثم قال يا سارية الجبل الجبل، ثم أقبل
~~عليهم وقال: إن لله جنودا، ولعل بعضهم أن يبلغهم، ms6898 ولما كانت تلك الساعة من
~~ذلك اليوم أجمع سارية والمسلمون على الاستناد إلى الجبل، ففعلوا وقاتلوا
~~القوم من وجه واحد، فهزمهم الله فكتبوا بذلك وباستيلائهم على البلد إلى
~~عمر، فنفذ الرسول عن عمر لأمره الذي أمره به فيما غنموه، وقد سألوه أهل
~~المدينة عن سارية وعن الفتح وهل سمعوا شيئا يوم الوقعة؟ فقال: نعم، سمعنا:
~~يا سارية الجبل، وقد كدنا نهلك فألجأنا إليه، ففتح الله علينا.
# ومن ذلك قوله: أدرك أهلك فقد احترقوا، وكان كما قال للذي سأله ما اسمك؟
~~فقال: جمرة، قال: ابن من؟ قال: ابن شهاب، قال: أين مسكنك؟ قال: بحرة النار؟
~~قال: بأيتها؟ قال: بذات لظى.
# وقد قيل إن قوله أدرك أهلك فقد احترقوا، من معنى ما روي عن ابن مسعود أنه
~~قال: لا أقول لا أعبد هذا العود، إن البلاء موكل بالقول.
### | ما جاء عن عمر بن الخطاب في أن القبلة ما بين المشرق والمغرب
# فيما جاء عن عمر بن الخطاب في أن
# القبلة ما بين المشرق والمغرب وفيه أيضا عن نافع، عن ابن عمر، أن عمر بن
~~الخطاب قال: ما بين المشرق والمغرب قبلة إذا توجه قبل البيت.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن القبلة إنما تتحرى فيما بين المشرق
~~والمغرب، لا في المشرق ولا في المغرب، بدليل قول النبي - عليه السلام -:
~~«لا يستقبلن أحدكم القبلة لبول ولا لغائط، ولكن شرقوا أو غربوا» ، وإنما
~~خوطب بهذا أهل المدينة، إذ تكون القبلة فيما بين
# PageV17P319
# المشرق والمغرب، إلا لمن كان في الجنب والشمال، وأما إن كان في المشرق أو
~~المغرب فقبلته في الجنوب والشمال، أي يتحرى القبلة فيما بينهما على ما
~~ذكرناه، ومن كان فيما بين الشمال والمشرق أو فيما بين الجنوب والمغرب فإنما
~~يتحرى القبلة فيما يقابله من الخط الذي يكون بين الشمال والمغرب، ومن كان
~~فيما بين الجنوب والمشرق أو فيما بين الشمال والمغرب فإنما يتحرى القبلة
~~فيما يقابله من الخط الذي يكون مما بين المغرب إلى الجنوب إلى ما بين
~~المشرق والشمال. ms6899
# وقد قال بعض الناس في تفسير قول عمر بن الخطاب: ما بين المشرق والمغرب
~~قبلة إذا توجه قبل البيت، وقول النبي - عليه السلام - «ولكن شرقوا أو
~~غربوا» هو أن ينظر الرجل إلى مطلع الشمس وإلى مغربها عند اعتدال الزمن حتى
~~يستوي الليل والنهار، فينصب خطا من المشرق إلى المغرب، ثم يصلي الناس إلى
~~ذلك الخط يتعاطونه من الجهتين، ولا يشرقوا ولا يغربوا، وهو خطأ ظاهر وغلط
~~بين؛ لأن التوجه في الصلاة إنما يجب بنص القرآن إلى شطر المسجد الحرام،
~~يتحرونه من كل جهة من الجهات الأربع، لا إلى الخط الذي يخرج من المشرق إلى
~~المغرب، وقد قال بعض الناس: إن البيت قبلة لأهل المسجد، والمسجد قبلة لأهل
~~مكة، ومكة قبلة لأهل الحرم، قبلة لسائر الناس، وهذا أيضا ليس بصحيح، إذ لا
~~يؤمر أحد أن يتوجه تلقاء الحرم، وإن بعد موضعه من مكة، إنما يؤمر أن يتوجه
~~تلقاء بيت الله الحرام من مكة التي في داخل الحرم.
# ووجه ما ذهب إليه قائل هذا القول: إن القبلة كلما بعدت اتسع الخطأ فيها،
~~فيكون سبيل الذي يخرج في اجتهاده من أهل مكة عن استقبال شيء من المسجد
~~كسبيل الذي يخرج في اجتهاده من سائر الناس عن استقبال
# PageV17P320
# شيء من الحرم، وكسبيل الذي يخرج في اجتهاده من أهل الحرم عن استقبال شيء
~~من مكة، وهذا لا معنى له، إذ لا يفترق في الحكم قلة الخطأ في ذلك من كثرته.
# والخطأ في القبلة لا يخلو من أربعة أوجه.
# أحدها: أن يكون الخطأ مما يرجع به من اجتهاد إلى اجتهاد..
# والثاني: أن يكون مما يرجع فيه من يقين إلى يقين.
# والثالث: أن يكون مما يرجع فيه من يقين إلى اجتهاد.
# والرابع: أن يكون مما يرجع فيه من اجتهاد إلى يقين.
# فأما ما يرجع فيه من اجتهاد إلى اجتهاد، مثل أن ينحرف الرجل عن القبلة من
~~غير أن يشرق أو يغرب، فلا إعادة عليه في وقت ولا غيره.
# وأما ما يرجع فيه من يقين إلى يقين، مثل ms6900 أن يصلي الرجل بمكة إلى غير
~~القبلة، فعليه الإعادة في الوقت وبعده.
# وأما ما يرجع فيه من يقين إلى اجتهاد، مثل أن يصلي الرجل مستدبر القبلة
~~أو مشرقا أو مغربا، فهذا فيه قولان في المذهب، أحدهما أنه يعيد في الوقت،
~~وهو قول ابن القاسم وروايته عن مالك، والثاني: الفرق بين أن يشرق أو يغرب
~~أو يستدبر القبلة، فإن شرق أو غرب أعاد في الوقت، وإن استدبر القبلة أعاد
~~بدءا، وهو قول المغيرة.
# وجه قول ابن القاسم وروايته عن مالك، أنه لما كان لا يرجع إلى يقين لم
~~يجب عليه الإعادة إلا في الوقت.
# ووجه قول المغيرة بالتفرقة بين الذي يصلي مستدبر القبلة وبين الذي يصلي
~~مشرقا أو مغربا، أن الذي صلى مستدبر القبلة يعلم قطعا أنه صلى إلى غير
~~القبلة، والذي صلى مشرقا أو مغربا يوقن أنه صلى إلى غير القبلة، ولا يعلم
# PageV17P321
# ذلك قطعا، لقول عمر بن الخطاب: ما بين المشرق والمغرب قبلة إذا توجه قبل
~~البيت..
# ولعمري من صلى عندنا مغربا ليعلم قطعا أنه صلى إلى غير القبلة، إذ يعلم
~~أن القبلة عندنا ليست في الغرب، كما يعلم أنها ليست في الجوف.
# وأما الوجه الرابع: وهو ما يرجع فيه من اجتهاد إلى يقين، مثل أن يصلي في
~~البعد من مكة مجتهدا في القبلة، ثم يأتي مكة فيعلم فيها أن صلاته الأولى
~~كانت إلى غير القبلة، فالحكم في ذلك عندي حكم من يرجع من يقين إلى اجتهاد،
~~ولا أعلم في ذلك نصا، وقد قال بعض العلماء: إن القبلة يستدل عليها في كل
~~بلد بأي جهة كان من الأرض، بأن يستقبل الرجل الشمس ويجعلها بين عينه إذا
~~استوت الشمس في كبد السماء في أطول يوم من السنة؛ لأن الشمس تكون في ذلك
~~الوقت في ذلك مقابلة للبيت ومسامتة له، بدليل أنه لا فيء له، فإذا استقبل
~~الناظر إليها فقد استقبل البيت، وهذا القول ظاهره الصحة، وليس بصحيح؛ لأن
~~الشمس لا تستوي في كبد السماء في وقت واحد في البلد المتباين ms6901 بالبعد
~~الكثير، وبالله التوفيق.
### | الإهلال بالحج
# ما جاء في الإهلال بالحج وعنه، عن نافع، عن أبي نعيم، عن نافع مولى ابن
~~عمر، عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه قال: «يهل أهل المدينة من ذي
~~الحليفة، وأهل الشام من الجحفة، وأهل نجد من قرن» ، وقال: يهل أهل الحد من
~~يلملم.
# قال محمد بن رشد: ذو الحليفة مهل أهل المدينة على مقربة من
# PageV17P322
# المدينة والجحفة مهل أهل الشام على بعد منها في الطريق من المدينة، وأما
~~قرن ويلملم فليسا في طريق مكة من المدينة، وكذلك ذات عرق التي وقتها عمر بن
~~الخطاب لأهل العراق فمن مر من أهل الشام ومن وراءهم من المغرب على المدينة
~~كان له أن يؤخر إحرامه إلى مهله الجحفة، والفضل له أن يحرم من ميقات النبي
~~- عليه السلام - ذي الحليفة، ومن مر من أهل العراق وأهل نجد أو أهل اليمن
~~بالمدينة فعليه أن يحرم من ذي الحليفة مهل أهل المدينة، إذ لا يمر واحد
~~منهم بطريقه على مهله وإنما يمر على الجحفة وليست بميقات له، وإنما هي
~~ميقات لأهل الشام، وهذا بين في المدونة وغيرها، فكل من مر بميقات ليس هو له
~~بميقات فعليه أن يحرم منه واجبا إلا أهل الشام إذا مروا بذي الحليفة عليهم
~~أن يحرموا منه لأن ميقاتهم أمامهم، ومن لم يمر بميقات من المواقيت في طريقه
~~فعليه أن يحرم إذا حاذى الميقات.
# واختلف فيمن كان في البحر، فقيل إنه يحرم فيه إذا حاذى الميقات، وقيل لا
~~يحرم حتى يخرج منه لقول الله: {وأذن في الناس بالحج يأتوك رجالا وعلى كل
~~ضامر} [الحج: 27] وهو قول مالك في رواية علي بن زياد، وبالله التوفيق.
### | صيام عاشوراء
# ما جاء في صيام عاشوراء وعنه أيضا عن نافع عن أبي نعيم عن نافع مولى ابن
~~عمر ذكر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - صيام يوم عاشوراء فقال النبي -
~~عليه السلام -. «كان يوم عاشوراء يوما تصومه الجاهلية فمن شاء فليصمه ومن
~~شاء فليفطر» .
# PageV17P323
# قال محمد بن رشد: المعنى ms6902 في هذا الحديث - والله أعلم - أنه كان بعد أن
~~فرض رمضان لأن صومه كان واجبا قبل أن يفرض صوم رمضان، بدليل ما جاء عن
~~عائشة في حديث الموطأ من قولها: «كان يوم عاشوراء يوما تصومه قريش في
~~الجاهلية وكان رسول الله صلى الله عليه يصومه في الجاهلية، فلما قدم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - المدينة صامه وأمر بصيامه، فلما فرض رمضان كان
~~هو الفريضة وترك يوم عاشوراء، فمن شاء صامه ومن شاء تركه؛» لأن في قولها
~~فلما فرض رمضان كان هو الفريضة دليل ظاهر على أنه كان هو الفريضة قبل أن
~~يفرض رمضان، وقد دل على هذا أيضا ما روي «عن عبد الرحمن بن سلمة الخزاعي عن
~~عمه قال: غدونا على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صبيحة عاشوراء وقد
~~تغدينا، فقال: أصمتم هذا اليوم؟ فقلنا: قد تغدينا، قال: فأتموا بقية يومكم»
~~وروي «عن أبي سعيد الخدري أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذكر يوم
~~عاشوراء فعظم فيه، ثم قال لمن حوله: " من كان لم يطعم منكم فليصم يومه هذا،
~~ومن كان قد طعم فليصم بقية يومه» ؛ لأن هذا هو حكم الفرض لا حكم التطوع، إذ
~~لا يصح صيام التطوع لمن لم يبيته، لقول النبي - عليه السلام -: «لا صيام
~~لمن لم يبيت الصيام من الليل» .
# وقد روي عن ابن عباس ما دل على أن صومه لم يكن إلا للشكر لا للفرض، قال:
~~«لما قدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - المدينة وجد اليهود يصومون يوم
~~عاشوراء فسألهم فقالوا: هذا اليوم أظهر الله عز وجل فيه موسى على فرعون،
~~فقال: أنتم أولى بموسى منهم فصوموه» فجمع الطحاوي بين الحديثين بأن قال:
~~يحتمل أن يكون رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أوجب صيامه بعد أن لم يكن
~~واجبا.
# PageV17P324
# وما في الحديثين من التعليل يبعد الجمع بينهما على هذا، فالأولى أن يتأول
~~على ما في حديث ابن عباس من قوله: فصوموه على أنه أراد: فصوموه واجبا كما
~~كنتم تصومونه في الجاهلية. ms6903
# ويوم عاشوراء هو اليوم العاشر من محرم، وقد قيل فيه: إنه التاسع بدليل ما
~~روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لئن عشت إلى العام المقبل
~~لأصومن عاشوراء يوم التاسع» ، وهذا الدليل يضعف بما في رواية آخر لهذا
~~الحديث «لئن أعشت، إلى قابل لأصومن يوم التاسع» يعني عاشوراء لأنه يحتمل
~~لأصومن التاسع مع العاشر كيلا أقصد إلى صيامه بعينه دون أن أخلطه بغيره كما
~~يفعله اليهود، بدليل ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال في
~~يوم عاشوراء: «صوموه وصوموا قبله يوما وبعده يوما ولا تشبهوا باليهود» ،
~~وبالله تعالى التوفيق
### | ما جاء في ليلة القدر
# فيما جاء في ليلة القدر وعنه أيضا عن نافع مولى ابن عمر عن ابن عمر قال:
~~«أري ناس من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليلة القدر في السبع
~~الأواخر من رمضان، فقال: " إني أرى رؤياكم، قد تواطأت على السبع الأواخر،
~~فمن كان متحريها فليتحرها في السبع الأواخر» .
# قال محمد بن رشد: ليلة القدر هي الليلة المباركة التي ذكر الله أنه أنزل
~~فيها الكتاب المبين، وأنه يفرق فيها كل أمر حكيم وأنها {خير من ألف شهر}
~~[القدر: 3] وأن الملائكة تتنزل فيها بكل أمر، وأنها سلام حتى مطلع الفجر،
~~وفي تأويل ذلك خلاف.
# PageV17P325
# واختلف أيضا هل كانت في حياة النبي - عليه السلام - ثم رفعت، أو هي باقية
~~لأمته إلى يوم القيامة؟ وهو الصحيح من الأقوال، وهل هي في العام كله أو في
~~شهر منه؟ وهو رمضان منه أو في العشر الأواخر منه أو في العشر الوسط أو
~~العشر الأواخر؟ وهل هي في ليلة بعينها لا تنتقل عنها؟ واختلف على هذا في
~~تعيينها على اختلاف ظواهر الآثار في ذلك، وقد ذكرنا بيان هذا كله مستوفى في
~~كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
### | إرداف الحج على العمرة
# في إرداف الحج على العمرة وعنه أيضا عن نافع عن ابن أبي نعيم عن نافع
~~مولى ابن عمر عن ابن عمر أنه خرج فأهل بالعمرة من الشجرة ثم ms6904 صار حتى ظهر
~~على البيداء فقال: ما شاء الله إن الحج والعمرة إلا واحدا أشهدكم أني أوجبت
~~الحج مع العمرة.
# قال محمد بن رشد: إحرام ابن عمر هذا كان في الفتنة وهو يخشى أن يصد عن
~~البيت فأحرم بعمرة من أجل أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان معتمرا
~~إذ صده المشركون وقال: إن صددت عن البيت صنعت كما صنعنا مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - حين صد عن البيت على ما جاء عنه في غير هذا الحديث.
# وقوله في هذا الحديث حين ظهر على البيداء: ما شاء الله معناه ما شاء الله
~~أن يكون كان من الوصول إلى مكة والصدود عنها.
# وقوله إن الحج والعمرة إلا وحدا معناه إن الحكم في الصدود عن البيت في
~~الحج والعمرة سواء في أن يحل المصدود منها في الموضع الذي صد فيه على ما
~~فعله رسول الله صلى الله عليه وسلم.
# PageV17P326
# وفي قوله أشهدكم أني أوجبت الحج والعمرة دليل بين على أن القران أفضل
~~عنده من التمتع لأنه لم ينتقل من التمتع إلى القران إلا ابتغاء الفضل في
~~ذلك.
# وقد اختلف في الإفراد والتمتع والقران أن أيهم أفضل على اختلافهم في رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - هل كان في حجة الوداع مفردا أو قارنا أو
~~متمتعا؟ فمن صح عنده أنه كان مفردا رأى الإفراد أفضل وهو مذهب مالك، ومن صح
~~عنده أنه كان قارنا رأى القران أفضل، ومن صح عنده أنه كان متمتعا رأى
~~التمتع أفضل.
# ومن أهل العلم من رأى الإفراد أفضل ثم التمتع لأن الله تعالى أباحه في
~~القران، ثم القران، ومنهم من لم يفضل شيئا من ذلك على شيء منها؛ لأن الله
~~تعالى قد أباحها كلها وأذن فيها ورضيها.
# وإرداف ابن عمر الحج على العمرة التي كان قد أحرم بها قبل أن يعمل منها
~~شيئا أمر متفق عليه من فقهاء الأمصار، وهو مذهب مالك وجميع أصحابه أن
~~المحرم بالعمرة له أن يردف الحج ما لم يطف بالبيت ms6905 ويسعى بين الصفا والمروة،
~~فإن أردف الحج على العمرة قبل أن يتم الطواف بالبيت فهو قرن، واختلف
~~بالتأويل على ما في المدونة إن أردفه عليها بعد أن يكمل الطواف بالبيت قبل
~~أن يركع، وأما إن أردفه عليها بعد أن ركع وشرع في السعي أو قبل أن يشرع فيه
~~فليس بقارن يمضي على سعيه ويحل ثم يستأنف الحج، وأما إن أردفه بعد أن أكمل
~~السعي قبل أن يحلق فيلزمه الحج وليس بقارن ويكون عليه دم لتأخير الحلاق ولا
~~يرتدف الحج على الحج ولا العمرة على العمرة ولا الحج على العمرة.
# وقال أبو ثور: إذا أحرم لحجة فليس له أن يضم إليها عمرة، وكذلك إذا أحرم
~~بعمرة فليس له أن يدخل عليها حجة ولا يدخل إحراما على إحرام، كما لا يدخل
~~صلاة على صلاة، وما روي في السنة الثابتة عن النبي - عليه السلام -
# PageV17P327
# من قوله لمن كان أحرم بالعمرة من أصحابه: «من كان معه هدي فليهل بالحج مع
~~العمرة ثم لا يحل حتى يحل منهما جميعا» يرد قوله، والله أعلم، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | الاعتكاف في رمضان وتحري ليلة القدر
# في الاعتكاف في رمضان وتحري ليلة القدر وعنه أيضا عن نافع بن أبي نعيم عن
~~محمد بن إبراهيم التيمي عن أبي سلمة بن عبد الرحمن، عن أبي سعيد الخدري
~~قال: «اعتكف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - العشر الوسط من رمضان فلما
~~كانت ليلة إحدى وعشرين قال: من اعتكف معي فليعتكف هذه العشر الأواخر فإني
~~رأيت ليلة القدر فأنسيتها ورأيتني أسجد في صبيحتها في ماء وطين» .
# قال محمد بن رشد: وقع في حديث أبي سعيد هذا في الموطأ «كان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يعتكف في العشر الوسط من رمضان» .
# وقوله كان يعتكف يدل على أن ذلك كان فعله الذي يواظب عليه، وفي ذلك دليل
~~على أن ليلة القدر قد يكون فيها وفيه زيادة أيضا، «قال أبو سعيد: فأبصرت
~~عيناي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وعلى جبينه أثر الماء والطين من ms6906
~~صبح ليلة القدر ليلة أحد وعشرين من رمضان» فتبين من هذا أن ليلة القدر ليلة
~~إحدى وعشرين من رمضان وفي «أمر النبي - عليه السلام - لعبد الله بن أنيس
~~الجهني أن ينزل ليلة ثلاث وعشرين من رمضان» على ما وقع من ذلك في الموطأ
~~دليل على أن ليلة القدر ليلة ثلاث وعشرين من رمضان، فمن الناس من ذهب إلى
~~أن ليلة القدر لا تنتقل، فحمل ذلك على التعارض وصحح أحد الحديثين ورآه أولى
~~من الآخر، ومنهم من ذهب إلى أنها تنتقل فقال: كانت في العام الواحد ليلة
~~إحدى وعشرين، وفي العام الثاني آخر ليلة ثلاث وعشرين، وفي عام آخر ليلة سبع
~~وعشرين، على حديث أبي بن كعب
# PageV17P328
# ومعاوية وهو الصحيح في النظر؛ لأنها كلها أحاديث صحاح فلا يصح أن يحمل
~~التعارض والجمع بينها بالتأويل محتمل ظاهر بين، والله الموفق.
### | قضاء الحاج بالليل ما فاته بالنهار
# في قضاء الحاج بالليل ما فاته بالنهار
# قال مالك: بلغني أن ابن عمر أمر بعض أهله أن يقضوا ما فاتهم بالنهار
~~بالليل ولم يبلغني أن يهرقوا دما.
# قال محمد بن رشد: بعض أهله الذين أمرهم أن يقضوا ما فاتهم بالليل هما
~~صفية بنت أبي عبيد زوجته وبنت أخ لها والتي فاتها رمي جمرة العقبة، يبين
~~هذا الحديث الموطأ رواه مالك عن أبي بكر بن نافع عن أبيه أن بنت أخ لصفية
~~بنت عبيد نفست فتخلفت هي وصفية حتى أتتا منى بعد أن غربت الشمس من يوم
~~النحر، فأمرهما عبد الله بن عمر أن يرميا الجمرة حين أتتا، ولم ير عليهما
~~شيئا، وهو ظاهر قول مالك في الموطأ، واختلف قوله في ذلك في المدونة، فمرة
~~قال في ذلك بالدم، ومرة لم يقل فيه دما وكذلك من ترك رمي جمرة من الجمار
~~الثلاث حتى غربت الشمس اختلف قول مالك في وجوب الدم عليه، مرة رآه عليه
~~ومرة لم يره.
# وأما من ترك رمي جمرة من الجمار حتى ذهبت أيام منى وفات الرمي فلم يختلف
~~قوله في وجوب الدم، ms6907 واستحب لمن ترك جمرة العقبة أو رمي يوم من أيام أن يهدي
~~بدنة، فإن ترك جمرتين من يوم من أيام منى فليهد بقرة، وإن لم يترك إلا جمرة
~~واحدة فشاة، والشاة تجزيه في ذلك كله في باب الإجزى، وبالله التوفيق.
# PageV17P329
### | فضل هشام بن حكيم وقول عمر فيه
# ومن كتاب أوله [الشجرة] تطعم بطنين في السنة
# في فضل هشام بن حكيم وقول عمر فيه وحدثني مالك عن هشام بن حكيم بن حزام
~~ومثل ما حدثني به أولا، قال: كان عمر بن الخطاب إذا سئل الأمر الذي لا
~~ينبغي يقول أما ما بقيت أنا وهشام فلا يكون ذلك، وقال هشام لبعض أمراء
~~الشام ورأى نبطا قد أقيموا في الشمس لخراجهم فقال لهم: أشهد أني سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إن الله ليعذب في الآخرة الذين يعذبون
~~الناس في الدنيا» ، وكان هشام رجلا قد تبتل وترك نكاح النساء، وكان في حاله
~~شبيها بالسياحة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا الإخبار بين لا وجه للقول فيه وكفى منه
~~قول الله عز وجل: {محمد رسول الله والذين معه} [الفتح: 29] الآية فوصفهم
~~الله في التوراة لموسى بن عمران بما وصفهم به من السيماء التي في وجوههم من
~~السجود، ووصفهم في الإنجيل لعيسى بأنهم كزرع أخرج شطأه أي فراخه يقال منه
~~أشطأ الزرع إذا أفرخ يشطي فهو أشطأ وقرأ ابن كثير شطأه بفتح الطاء، وهما
~~لغتان، وإنما مثلهم عز وجل بالزرع المشطأ لأنهم أبتداوا في الدخول في
~~الإسلام وهم عدد قليلون ثم جعلوا يتزايدون ويدخل فيه الجماعة بعدهم ثم
~~الجماعة بعد الجماعة حتى كثر عددهم كما يحدث في أصل الزرع الفرخ منه ثم
~~الفرخ بعده حتى يكثر وينمي وقوله: فآزره يقول فقواه أي قوى الزرع شطئه،
~~ويقرأ فأزره بالقصر وهو في القراءتين جميعا من المؤازرة وهي المعاقدة،
~~فاستغلظ يقول فغلظ الزرع، فاستوى على سوقه، والسوق جمع ساق، وساق الزرع
~~والشجر حامله، وقوله: {يعجب الزراع ليغيظ بهم الكفار} [الفتح: 29] معناه
~~يعجب زراع هذا الزرع ms6908 لتمامه وحسن نباته، وكذلك محمد
# PageV17P330
# وأصحابه ابتدأ أمرهم بالضعف ثم قوي واشتد، فعل الله ذلك بأصحاب محمد
~~ليغيظ بهم الكفار، وبالله تعالى التوفيق.
### | حمل العلم بالإجازة
# في حمل العلم بالإجازة وسئل مالك عن الرجل يقول له العالم هذا كتابي
~~فاحمله عني وحدث به.
# قال: لا أرى هذا يجوز ولا يعجبني، ولقد كان ناس يفعلون ذلك وإنما يريد
~~هؤلاء كثرة الحمل بالأمانة اليسيرة.
# قال محمد بن رشد: معناه: هذا مكروه لا يعجبني؛ لأن ما يجوز لا يصح أن
~~يقال فيه لا يعجبني، وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم حلف قبل هذا.
### | العمل مقدم على خبر الواحد
# في أن العمل مقدم على خبر الواحد
# وحدثني أن محمد بن أبي بكر بن عمر بن حزام كان قاضيا وكان أخوه عبد الله
~~بن أبي بكر كثير الأحاديث، وكان رجل صدق، فكان إذا قضى محمد بالقضية قد جاء
~~فيها الحديث مخالفا للقضاء يقول له أخوه: لم يأت في هذا حديث كذا وكذا،
~~قال: بلى، قال: فما لك لا تقضي؟ قال: فأين الناس عنه؟ يريد بذلك أن العمل
~~أثبت من الأحاديث.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم عنده من مذهب مالك أن العمل أقوى عنده من خبر
~~الواحد؛ لأن العمل المتصل بالمدينة لا يكون إلا عن توقيف فهو يجري عنده
~~مجرى ما نقل نقل التواتر من الأخبار فيقدم على خبر الواحد وعلى القياس،
~~والقياس أيضا مقدم على خبر الواحد؛ لأن خبر الواحد يجوز عليه النسخ والغلط
~~والسهو والكذب والتخصيص ولا يجوز من الفساد على
# PageV17P331
# القياس إلا وجه واحد وهو: هل الأصل معلول بهذه العلة أم لا؟ وما جاز عليه
~~أوجه كثيرة مما تبطل الحجة به أضعف مما لم يجز عليه إلا وجه واحد، وكذلك
~~إجماع أهل المدينة عنده من جهة حجة تجري مجرى نقل التواتر؛ لأنهم إذا
~~أجمعوا على أمر من الأمور فلا يخلو من أن يكونوا أخذوه توقيفا أو رآهم
~~النبي - عليه السلام - فأقرهم ولم يتعرض للنهي عنه ولا أنكره، وأي ذلك كان ms6909
~~فقد حصل النقل له من جميعهم والتواطؤ عليه من كافتهم، فوجب أن يقدم على
~~غيره ولا سيما إذا كان الأمر مما لا ينفك منه أهل عصر والحاجة إليه عامة
~~كالأذان والإقامة والصلاة على الجنائز وترك أخذ الزكوات من الخضراوات وما
~~أشبه ذلك كثير.
# ولما كانت المدينة معدن العلم ومهبط التنزيل وعنها خرج العلماء، والكافة
~~من العلماء بها مقيمون، والعمل جار منهم على ما استقر من أركان الشريعة وجب
~~أن يكون إجماعهم على الحادثة يحج من سواهم ممن رحل عنهم فخالفهم لجواز أن
~~يكون قد نسي أو شبه له، كما روي أن ابن مسعود أفتى في الكوفة بتزويج الأم
~~قبل أن يدخل بها ثم قدم المدينة فأخبروه أن الأم مطلقة وأن العمل بخلاف ما
~~أفتى، فرجع إلى الكوفة فأمر الرجل أن يفارق امرأته، ولو حصل إجماعهم من
~~طريق القياس لوجب أن يقدم على قياس غيرهم؛ لأنهم وإن شاركوا أهل الأمصار في
~~مقامات العلم فقد زادوا عليهم بمشاهدة الوحي وترتيب الشريعة ووضع الأمور
~~مواضعها والعلم بناسخ القرآن من منسوخه واستقر عليه آخر أمر النبي - عليه
~~السلام - لأن القياسين إذا تعارضا وجب أن يقدم أرجحهما على الآخر ويرجح
~~قياس أهل المدينة أيضا بقول النبي - عليه السلام -: «إن الإيمان ليأرز إلى
~~المدينة كما تأرز الحية إلى جحرها» .
# PageV17P332
### | الدخول على المعذبين
# في النهي عن الدخول على المعذبين
# إلا للاعتبار والبكاء وحدثني عن عبد الله بن دينار عن ابن عمر أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «لا تدخلوا على هؤلاء القوم المعذبين إلا أن
~~تكونوا باكين فإن لم تكونوا باكين فلا تدخلوا عليهم» .
# قال محمد بن رشد: هؤلاء القوم المعذبون هم ثمود قوم صالح أصحاب الحجر
~~الذين كذبوه وعقروا الناقة التي أخرجها الله من- الصخرة آية إذ قال له
~~قومه: {إنما أنت من المسحرين} [الشعراء: 153] {ما أنت إلا بشر مثلنا فأت
~~بآية إن كنت من الصادقين} [الشعراء: 154] ، قالوا له على ما في التفسير: إن
~~كنت صادقا فأخرج لنا من هذه الصخرة ناقة، فتصدعت الصخرة فخرجت منها ms6910 ناقة
~~عشراء فنتجت فصيلا فقال لهم: {هذه ناقة لها شرب ولكم شرب يوم معلوم}
~~[الشعراء: 155] {ولا تمسوها بسوء} [الشعراء: 156] أي بعقر {فيأخذكم عذاب
~~يوم عظيم} [الشعراء: 156] {فعقروها فأصبحوا نادمين} [الشعراء: 157] {فأخذهم
~~العذاب} [الشعراء: 158] وقال عز وجل: {كذبت ثمود بطغواها} [الشمس: 11] أي
~~بطغيانها {إذ انبعث أشقاها} [الشمس: 12] {فقال لهم رسول الله ناقة الله
~~وسقياها} [الشمس: 13] {فكذبوه فعقروها فدمدم عليهم ربهم} [الشمس: 14] أي
~~أهلكهم {بذنبهم فسواها} [الشمس: 14] أي بالعقوبة {ولا يخاف عقباها} [الشمس:
~~15] قيل معناه فلم يخف الذي عقر الناقة العقبى من الله في ذلك، وقيل معناه
~~فلا يخاف الله أن يتبع بذلك مثل قوله: {ثم لا تجدوا لكم علينا به تبيعا}
~~[الإسراء: 69] ولما مر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بحجر ثمود في غزوة
~~تبوك أمر أصحابه ألا يتوضئوا من بئر ثمود ولا يعجنوا خبزا بمائها ولا
~~يستعملوا شيئا منها، فقيل له: إن قوما عجنوا خبزا من ذلك الماء فأمر
# PageV17P333
# بالعجين فطرح للإبل علفا وأمرهم أن يستعملوا ماء بئر الناقة في كل ما
~~يحتاجون إليه، أمر أصحابه - عليه السلام - بأن لا يدخلوا بيوت ثمود وقال:
~~لا تدخلوا على هؤلاء المعذبين إلا أن تكونوا باكين أن يصيبكم مثل ما أصابهم
~~ونهاهم أن يخرج أحدهم منفردا فخرج رجلان من بني ساعدة كل واحد منهما منفرد
~~عن صاحبه، أحدهما يريد الغائط فخنق أحدهما فأخبر النبي - عليه السلام -
~~بذلك فدعا له فشفي، والآخر خرج في طلب بعير له فأخذته الريح فرمته في جبل
~~طي فردته طي إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم، وبالله تعالى التوفيق.
### | مفاتح الغيب
# في مفاتح الغيب وحدثني عن مالك عن ابن دينار عن ابن عمر قال: «مفاتح
~~الغيب خمس لا يعلمها إلا الله، علم الساعة ولا يدري أحد متى يأتي المطر،
~~ولا يدري أحد ما في الأرحام إلا الله، ولا يعلم ما في غد إلا الله ولا تدري
~~نفس بأي أرض تموت» .
# قال محمد بن رشد: قد روي حديث ابن عمر هذا مرفوعا إلى النبي - عليه
~~السلام - قال. قال رسول ms6911 الله - صلى الله عليه وسلم -: «خمس لا يعلمهن إلا
~~الله "، وتلا قوله تعالى: {إن الله عنده علم الساعة} [لقمان: 34] إلى آخر
~~السورة» .
# ويريد بمفاتح الغيب قول الله عز وجل: {وعنده مفاتح الغيب لا يعلمها إلا
~~هو} [الأنعام: 59] وليس في قوله خمس لا يعلمهن إلا الله دليل على أنه يعلم
~~سواها من المغيبات من عداه، بل لا يعلم أحد شيئا من الغيب إلا الله، قال
~~تعالى: {عالم الغيب فلا يظهر على غيبه أحدا} [الجن: 26] {إلا من ارتضى من
~~رسول} [الجن: 27]
# PageV17P334
# فعم من جميع الغيوب بقوله: الغيب؛ لأن الألف واللام إذا دخلت على النكرة
~~اقتضت استغراق الجنس، قال عز وجل: {والعصر} [العصر: 1] {إن الإنسان لفي
~~خسر} [العصر: 2] فكأن معناه: إن الإنسان لفي خسر، بدليل استثناء الذين
~~آمنوا وعملوا الصالحات منهم، وإذا اعتبرت هذه الخمس وجدتها مستغرقة لجميع
~~الغيوب؛ لأن قوله عز وجل: {وما تدري نفس ماذا تكسب غدا} [لقمان: 34] معناه
~~أنه يقتضي أنه لا تعلم نفس ما يكون في غد من الأشياء، وإنما ذكرنا الكسب
~~دون ما سواه من الأشياء؛ لأنه جل ما يحرص الناس على معرفته من الأشياء، وقد
~~«روي أنه جاء رجل من البادية فقال: إن امرأتي حبلى فأخبرني ماذا تلد؟
~~وبلادي مجدبة فأخبرني متى ينزل المطر؟ وقد علمت متى ولدت فأخبرني متى أموت؟
~~فأنزل الله عز وجل هذه الآية» وبالله التوفيق.
### | رفع الأمانة وفضل العلم
# في رفع الأمانة وفضل العلم وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن يحيى بن سعيد
~~أنه بلغه أن أول ما يرفع من الناس الأمانة وآخر ما يبقى فيهم الصلاة،
~~وحدثني أنه بلغه أن ابن مسعود كان يقول: إذا لم يعلم أحدكم الفرائض وسنة
~~الحج والطلاق فما فضله على أهل البادية؟
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا كله بين؛ لأن أهل البادية أهل جمالة،
~~فإنما فضلهم أهل الحاضرة بالمعرفة بأمور الدين، قال عز وجل: {يرفع الله
~~الذين آمنوا منكم والذين أوتوا العلم درجات} [المجادلة: 11] وقال: {هل
~~يستوي الذين يعلمون والذين لا يعلمون} [الزمر: 9] .
# PageV17P335
### | تصديق ms6912 الرسل واليقين بقولهم
# في تصديق الرسل واليقين بقولهم وحدثني عن ابن القاسم، عن مالك، أنه بلغه
~~أنه خرج مع موسى رجلان من أصحابه إلى البحر، فلما إليه قالا له: ماذا أمرك؟
~~قال. أمرني أن أضرب البحر بعصاي فقال له: افعل ما أمرك به ربك. فلن نخلفك،
~~ثم ابتدرا البحر فألقيا أنفسهما فيه تصديقا له، قال مالك في تفسيره: فما
~~زال البحر كذلك حتى دخل فرعون ومن معه، ثم رجع إلى ما كان.
# قال محمد بن رشد: في كتاب الله بيان هذا، وتفسيره قال عز وجل: {وأوحينا
~~إلى موسى أن أسر بعبادي إنكم متبعون} [الشعراء: 52] فخرج بهم ليلا على ما
~~روى: {فأرسل فرعون في المدائن حاشرين} [الشعراء: 53] {إن هؤلاء لشرذمة
~~قليلون} [الشعراء: 54] يعني هم قليلون في كثيرنا، وكان أصحاب موسى ستمائة
~~ألف، وقيل إنه اتبعهم فرعون على ألف ألف حصان ومائتي ألف حصان، وقيل مبلغ
~~جنوده كان أربعين ألف ألف {فأتبعوهم مشرقين} [الشعراء: 60] كما قال إلى حين
~~أشرقت الشمس: {فلما تراءى الجمعان قال أصحاب موسى إنا لمدركون} [الشعراء:
~~61] {قال كلا إن معي ربي سيهدين} [الشعراء: 62] يريد الطريق، قال قتادة:
~~ذكر لنا أن مؤمنا من آل فرعون كان بين يدي نبي الله موسى يومئذ يسير ويقول:
~~أين أمرت يا رسول الله، فيقول له موسى: أمامك، فيقول له المؤمن: وهل أمامي
~~إلا البحر، والله ما كذبت ولا كذبت، ثم يسير ساعة
# PageV17P336
# ثم يلتفت، فيقول: أين أمرك يا نبي الله؟ فيقول: أمامك، فيقول: وهل أمامي
~~إلا البحر؟ والله ما كذبت ولا كذبت، ثم يسير ساعة، ثم يلتفت فيقول مثل ذلك،
~~حتى دخلوا البحر، فلما انتهوا إلى البحر أوحى الله إلى موسى أن اضرب بعصاك
~~البحر، جاءه جبريل على فرس وأمره أن يضرب بعصاه البحر، فضربه موسى بعصاه
~~{فانفلق فكان كل فرق كالطود العظيم} [الشعراء: 63] ، أي كالجبل العظيم، صار
~~اثني عشر طريقا لكل سبط طريق، وصار ما بين كل طريق منه مثل القناطير ينظر
~~بعضهم إلى بعض، واتبعهم فرعون.
# قال قتادة: ذكر لنا أنه لما ms6913 خرج آخر أصحاب موسى دخل آخر أصحاب فرعون شطط
~~البحر فغرقهم، قال: {إن في ذلك لآية} [الشعراء: 67] أي لعبرة لمن اعتبر
~~وحذر أن ينزل به ما نزل بهم، فأخرج الله آل فرعون كما قال: {من جنات وعيون}
~~[الشعراء: 57] {وكنوز ومقام كريم} [الشعراء: 58] أي كريم في الدنيا، وقيل
~~أي منزل حسن في الدنيا، قال: {وأورثناها بني إسرائيل} [الشعراء: 59] رجعوا
~~إلى مصر بعدما أهلك الله فرعون وقومه.
### | الاستمتاع بما أباحه الله من متاع الدنيا
# في جواز الاستمتاع بما أباحه الله
# من متاع الدنيا قال ابن القاسم: وسمعت مالكا يقول: دخل عباس البصري على
~~ابن هرمز في بيته فرأى فيه أسرة ثلاثا عليها ثلاثة فراش ووسائد ومحابس
~~معصفرة، فقال له يا أبا بكر ما هذا؟ فقال له ابن هرمز: ليس بهذا بأس، وليس
~~الذي تقوله بشيء، أدركت الناس على هذا.
# قال محمد بن رشد: هو كما قال ابن هرمز؛ لأن الله تعالى يقول: {يا بني آدم
~~خذوا زينتكم} [الأعراف: 31] إلى قوله: {خالصة يوم القيامة} [الأعراف: 32]
# PageV17P337
# أي هي للذين آمنوا في الحياة الدنيا مستقرة سائغة خالصة، وروى ابن عمر عن
~~النبي أنه قال: «إن الله يحب أن يرى نعمته على عبده» ، وروى «عن أبي الأحوص
~~عن أبيه أنه أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو قشف الهيئة، فقال له
~~رسول الله: " هل لك مال "؟ قال: نعم، قال: من أي المال؟ قال: من كل من
~~الخيل والإبل والرقيق، قال: فكل ما آتاك الله من مال فلير عليك» .
# وقال عمر بن الخطاب: إذا أوسع الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم.
# جمع رجل عليه ثيابه وقال إني لأحب أن أنظر إلى القارئ أبيض الثياب،
~~والقارئ ها هنا أراد به العابد الزاهد المتقشف؛ لأن القراء عندهم العباد
~~العلماء، ومن هذا كان يقال عندهم للخوارج قبل خروجهم القراء، لما كانوا فيه
~~من العبادة والاجتهاد.
# وما فضل عند الرجل من ماله بعد أن أدى منه الواجب عليه فيه فاستمتاعه به
~~في الرفيع من اللباس، والطيب من الطعام، والحسن من الركوب والجيد ms6914 من السكنى
~~من غير إسراف في شيء من ذلك كله لقوله تعالى: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا
~~ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] أولى من ترك ذلك وإمساك
~~ماله، إذ لا أجر فيه، وإنما يؤجر على إمساكه إذا أمسكه لخير يريد أن يفعله
~~منه، وقد يؤجر على الاستمتاع بماله في لباس الحسن، لما جاء من أن الله يحب
~~أن يرى أثر نعمته على عبده، وما أشبه ذلك من الآثار التي ذكرناها، فبانت
~~صحة قول ابن هرمز وأنه الفقه.
### | الاستشارة في الفتوى
# في الاستشارة في الفتوى قال مالك: وجاء رجل ابن هرمز فأرسل بعض السلاطين
# PageV17P338
# يستشيره في الفتوى فسأله أتراني أهلا لذلك؟ قال إن كنت عند الناس كذلك،
~~ورأوك أهلا لذلك فباشر.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه الحكاية في كتاب الأقضية أنه قال له: إن
~~رأيت نفسك أهلا لذلك ورآك الناس أهلا لذلك فافعل، وهي زيادة صحيحة لأنه هو
~~أعرف بنفسه، فإذا لم ير نفسه أهلا لذلك فلا ينبغي له أن يفعل، وإن رآه
~~الناس أهلا لذلك، وأما إذا لم يره الناس أهلا لذلك فلا ينبغي أن يفتي وأن
~~رأى هو نفسه أهلا لذلك؛ لأنه قد يغلط فيما يعتقده في نفسه من أنه أهل لذلك،
~~ولا حرج عليه إن فعل إذا علم من نفسه أنه قد كملت له آلات الاجتهاد بأن
~~يكون عالما بالقرآن يعرف ناسخه من منسوخه، ومفصله من مجمله، وخاصه من عامه،
~~عالما بالسنة مميزا بين صحيحها وسقيمها، عالما بأقوال العلماء من الصحابة
~~والتابعين ومن بعدهم من فقهاء الأمصار، وما اتفقوا عليه، وما اختلفوا فيه
~~من أهل النظر والاجتهاد، بصيرا بوجه القياس، عارفا بوضع الأدلة في مواضعها،
~~ويكون عنده من علم اللسان ما يفهم به معاني الكلام، فإذا اجتمعت فيه هذه
~~الخصال مع العدالة والخير والدين صح استفتاؤه فيما ينزل من الأحكام وجاز
~~للعاصي تقليده فيها.
### | طلب العلم وتقوى الله
# في طلب العلم وتقوى الله
# قال مالك: وكان ابن هرمز يقول إن سأله رجل عن طلب ms6915 العلم، إن رأيت أنك أهل
~~لذلك فاطلبه وكان يقول: اتق الله بني آدم يحبك الناس وإن كرهوا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا عندي أنه كان إذا سأله رجل عن طلب العلم
~~أواجب هو عليه أم لا؟ يجيبه بما ذكر من وجوب الأمر في رد ذلك عليه إلى ما
~~يعلم من نفسه، فإن كان من أهل الذكاء والفهم ما ترجى به إمامته تعين عليه
~~من العلم ما يحتاج في خاصته من وضوئه وصلاته وصيامه وزكاته إن كان من أهل
~~الزكاة، وما يحل عليه ويحرم من المحرمات، وما يجوز عليه مما لا يجور في
~~البيع إن كان من أهل التجارات، وبالله التوفيق.
# PageV17P339
# وإنما قال: من اتقى الله يحبه الناس وإن كرهوا؛ لأن من اتقى الله يحبه
~~الله ومن أحبه الله أحبه أهل السماء ووضع له القبول في الأرض، على ما جاء
~~في الحديث من رواية أبي هريرة، أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«إذا أحب الله العبد قال لجبريل: قد أحببت فلانا، فيحبه جبريل، ثم ينادي في
~~أهل السماء: إن الله قد أحب فلانا فأحبوه، ثم يوضع له القبول في الأرض،
~~وإذا أبغض الله العبد، قال مالك: لا أحسبه قال في البغض إلا مثل ذلك» .
### | صدقة الماشية
# في صدقة الماشية وحدثنى عن مالك، عن ربيعة، أنه ذهب معه إلى عبد الله بن
~~واقد بن عمر وكان فاضلا واحدا، يعجب لفضله، فسأله عن كتاب عمر بن الخطاب
~~إليه في الصدقة فأخرجه إليه.
# قال محمد بن رشد: هذا هو سند مالك في كتاب عمر بن الخطاب في الصدقات الذي
~~ذكره في موطئه أنه قرأه ولم يسنده، قال: فوجدت فيه: بسم الله الرحمن
~~الرحيم، هذا كتاب الصدقة في أربع وعشرين من الإبل، فدونها الغنم، في كل خمس
~~شاة، الكتاب إلى آخره بطوله هو كتاب صحيح مشهور عند أهل المدينة، أصله من
~~النبي - عليه السلام -، روي عن ابن شهاب، عن سالم، عن ابن عمر، «أن رسول
~~الله صلى الله عليه كتب كتاب ms6916 الصدقة فلم يخرجه إلى عماله حتى قبض، وعمل به
~~أبو بكر حتى قبض، ثم عمر حتى قبض، فكان فيه:
# في أربع وعشرين من الإبل فدونها الغنم، في كل خمس ذود شاة» وذكر معنى ما
~~ذكره مالك في موطئه في كتاب ابن عمر سواء، وروي عن ابن شهاب أيضا قال: أخرج
~~إلي سالم وعبد الله ابنا عبد الله بن عمر نسخة كتاب رسول الله - عليه
~~السلام - في الصدقة، قال ابن شهاب أقرأنيها سالم فوعيتها
# PageV17P340
# على وجهها، وهي التي انتسخ عمر بن عبد العزيز وأمر عماله بالعمل بها، ولم
~~يزل خلفاؤه يعملون بها، قال: وهذا تفسيرها: لا يؤخذ في شيء من الإبل صدقة
~~حتى يبلغ خمس ذود، فإذا بلغت خمسا ففيها شاة، ثم ذكر معنى ما ذكر مالك عن
~~عمر في كتابه، ثم قال: فإذا كانت إحدى وعشرين ففيها ثلاث بنات لبون حتى
~~تبلغ ثلاثين ومائة، فإذا بلغت ثلاثين ومائة ففيها حقة وبنتا لبون، وليس بين
~~أهل العلم اختلاف في زكاة الإبل إلا في هذا الموضع، وهو إذا زادت الإبل على
~~عشرين ومائة واحدا، فابن شهاب يقول فيها ثلاث بنات لبون على ما في حديثه،
~~ومالك يرى الساعي مخيرا بين أن يأخذ حقتين أو ثلاث بنات لبون، والمغيرة
~~وابن الماجشون يقولان ليس فيهما إلا حقتين حتى تبلغ ثلاثين ومائة فيكون حقة
~~وابنتا لبون، وروى ذلك أشهب عن مالك، وبالله التوفيق.
### | كيد الشيطان
# في كيد الشيطان قال مالك: إنه ليقال إن الشيطان إذا لم يجبه العبد إلى
~~المعاصي جاءه من قبل المقنط والإياس [منه] وتعظيم الشيء عليه.
# PageV17P341
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى بغير هذا اللفظ في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب الوضوء والجماعة من سماع أشهب منه، وليس في ذلك معنى يشكل
~~فيحتاج إلى بيانه؛ لأنه من فعل الشيطان ووسوسته التي أقدره الله عليها
~~ومكنه منها ابتلاء لعباده يجازي الحسن بإحسانه ويعاقب العاصي بإساءته، فهو
~~يلبس على الناس بها ويفسد عليهم طاعتهم بما يلقي في نفوسهم من التقصير ms6917
~~فيها، فالذي يؤمن به من اعتراه شيء منها أن يضرب عنقه ولا يلتفت إليه، فإن
~~ذلك يقطعه عنه بفضل الله ورحمته، وبالله تعالى التوفيق.
### | التورع من أخذ العطاء ومداراة الإمام
# في التورع من أخذ العطاء ومداراة الإمام وحدثني أنه لما قدم الوليد بن
~~عبد الملك سأل عمر بن عبد العزيز أن يدله على رجل صالح يعطيه مالا، فدله
~~على بشر ابن سعيد، فأرسل إليه بألف درهم أو خمسمائة درهم وحلة، فأبى أن
~~يقبل منه، فدخل عليه عمر بن عبد العزيز وجده مغضبا، فقال: دللتني على
~~حروري، فقال يا أمير المؤمنين: بل هو رجل متغن، وأنت تحب من هو أحوج منه
~~تعطيه، فتركه الوليد وأعطى غيره.
# قال محمد بن رشد: إنما رد بشر عطيته من أجل أنه لم يستجز أخذ جائزته،
~~والله أعلم، وفهم ذلك منه الوليد، ولذلك غضب، فاستلطفه عمر بن عبد العزيز
~~واعتذر إليه.
# وقد اختلف في قبول جوائز الخلفاء، فروي عن مالك أنه لا بأس بذلك إذا كان
~~المجبى حلالا، ومن أهل العلم من كرهها وإن كان المجبى ممن يعطاه على نفسه
~~فله أجر ذلك.
# وأما إن كان المجبى يشوبه حلال وحرام فالأكثر يكرهونها، ومنهم من يجيزها،
~~وأما إن كان المجبى حراما فمنهم من يحرمها ومنهم من يكرهها
# PageV17P342
# ومنهم من يجيزها، وهم الأقل.
# ومن أعطى من المجبى الحرام أو المجبى الذي يشوبه الحرام والحلال مما فيه
~~من الحرام فهو كمن أعطى من المجبى [الحرام] ، ومن أعطى مما فيه من الحلال،
~~فهو كمن أعطى من المجبى الحلال، وإن كان الغالب على المجبى الحرام فله حكم
~~المجبى [الحرام] ، ومن لم يأخذ من المجبى الحلال وإن كان يعدل في القسم فهو
~~أفضل، لقول النبي عليه السلام: «إن خيرا لأحدكم ألا يأخذ من أحد شيئا
~~قالوا: ولا أنت يا رسول الله؟ قال: ولا أنا» لأن من ترك حقه فيه ولم يأخذه
~~فقد آثر به غيره ممن يعطاه على نفسه، فله أجر ذلك ".
### | ما جاء في وادي العقيق
# وقال مالك: " بلغني «أن رسول ms6918 الله صلى الله عليه وسلم كان نائما بالعقيق،
~~وأن رجلا حرك رجله بشيء، فقال له: لقد أيقظتني وإني أراني بواد مبارك» .
# قال محمد بن رشد: وادي العقيق هو بذي الحليفة، عرس رسول الله صلى الله
~~عليه فيه، فقيل له: إنك ببطحاء مبارك، روى موسى بن عقبة، عن سالم بن عبد
~~الله، «عن النبي - عليه السلام - أنه ريء وهو في معرس بذي الحليفة ببطن
~~الوادي، قيل له إنك ببطحاء مباركة» قال، وقد أناخ بنا سالم يتوخى المناخ
~~الذي كان عبد الله ينيخ فيه يتحرى معرس رسول الله، وهو أسفل من المسجد الذي
~~ببطن الوادي، بينه وبين الطريق وسط من ذلك، وقال عمر بن الخطاب: «سمعت
~~النبي - عليه السلام - يقول بوادي العقيق: أتاني الليلة آت من ربي عز وجل
~~فقال: صل في هذا الوادي المبارك» وقال: عمرة في حجة، والموضع المبارك هو
~~الذي تزكو فيه الأعمال، وينال فيه الأجر الكثير من الله عز وجل، قال عز
~~وجل:
# PageV17P343
# {حم} [الأحقاف: 1] {والكتاب المبين - إنا أنزلناه في ليلة مباركة}
~~[الدخان: 2 - 3] وهي ليلة القدر التي قال عز وجل فيها إنها {خير من ألف
~~شهر} [القدر: 3] أي ثواب العمل فيها أكثر من ثواب العمل في ألف شهر.
### | جزاء الصادق في الدنيا
# في جزاء الصادق في الدنيا قال: وبلغني أنه يقال ما كان رجلا صدوقا ليس من
~~أهل الكذب إلا متع بعقله ولم يصبه ما يصيب غيره من الهرم والخرف. قال محمد
~~بن رشد: مثل هذا لا يكون إلا عن توقيف، وإن صح فمعناه في الغالب، والله
~~أعلم، وقد أثنى الله على الصديقين في غير ما آية في كتابه فقال: {رجال
~~صدقوا ما عاهدوا الله عليه} [الأحزاب: 23] وقال: {أولئك هم الصديقون}
~~[الحديد: 19] وقال عمر بن الخطاب فيما تقدم قبل هذا: عليكم بالصدق وإن ظننت
~~أنه مهلكك، وقد مضى الكلام عليه، وكان ابن مسعود يقول: «عليكم بالصدق فإن
~~الصدق يهدي إلى البر، والبر يهدي إلى الجنة، وإياكم والكذب، فإن الكذب يهدي
~~إلى الفجور، والفجور يهدي إلى النار» ألا ms6919 ترى أنه يقال صدق وبر، وكذب وفجر،
~~وقد «قيل لرسول الله صلى الله عليه: أيكون المؤمن كذابا؟ قال: لا» ومعناه
~~أنه لا يكون مؤمنا ممدوح الإيمان ممن يمدح بأن يقال فلان مؤمن حقا.
### | تفسير قوله تعالى بنين وحفدة
# في تفسير قوله تعالى: {بنين وحفدة} [النحل: 72]
# قال: وسمعت مالكا يقول في تفسير قوله عز وجل: {بنين وحفدة} [النحل: 72]
~~قال: الحفدة الخدام والتباع.
# PageV17P344
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للحفدة أنهم الخدام والتباع صحيح بين، وقد
~~روي عن ابن مسعود أنه قال: الحفدة الأختان، وليس ذلك بمخالف لما قاله مالك
~~لأن الأختان من الخدمة والتباع لأنهم يتصلون به بسبب الصهر فيحفون به
~~ويشاركونه في أموره ويعينونه فيها، ومعنى الآية في قوله: {والله جعل لكم من
~~أنفسكم أزواجا وجعل لكم من أزواجكم بنين وحفدة} [النحل: 72] . إن الله عدد
~~نعمته على خلقه بأن خلق من الرجال النساء، وأصل ذلك أن خلق حواء من آدم،
~~فجعل النساء أزواجا للرجال يسكنون إليهم، ويكون لهم منهن البنون والأنسال،
~~يكون منهم التباع والخدمة والعبيد والأعوان؛ لأن الناس يخدم بعضهم بعضا،
~~قال تعالى: {نحن قسمنا بينهم معيشتهم في الحياة الدنيا ورفعنا بعضهم فوق
~~بعض درجات ليتخذ بعضهم بعضا سخريا} [الزخرف: 32] وهي حكمة عظيمة في عمارة
~~الدنيا، وعبرة ظاهرة لمن اعتبر، إذ لا يقوم حال أحد بنفسه، ولا يصل النفع
~~إليه الذي به حياته إلا بعمل غيره من حرث وحصد ودرس وطحن وخبز وطبخ، والحرث
~~لا يكون إلا بالآلات، يخدم في عملها الجماعات، وكذلك الخبز والطحن والطبخ،
~~إذ لا بد لذلك كله من الآلات يعملها الجماعات، فلا يحصي أحد عدد ما يخدمه
~~من البشر في اللقمة التي يأكل أو في الثوب الذي يلبس إلا الله عز وجل،
~~فالفكرة في هذا وشبهه والاعتبار فيه وشكر الله تعالى عليه من أعظم
~~العبادات.
### | ما جاء في معاذ بن جبل
# قال مالك: بلغني أن معاذ بن جبل أمام العلماء برتوة.
# قال محمد بن رشد: الرتوة الدرجة، وإنما يتقدمهم بالدرجة
# PageV17P345
# لكونه أعلم منهم بالحلال والحرام ms6920 على ما جاء في ذلك عن النبي - عليه
~~السلام -؟ لأنه قال الله عز وجل: {يرفع الله الذين آمنوا منكم والذين أوتوا
~~العلم درجات} [المجادلة: 11] فدرجتهم في الآخرة على مقدار تقدمهم في
~~المعرفة والعلم مع الفضل والدين، وبالله التوفيق.
### | ولاية القاسي القلب
# في أن القاسي القلب لا ينبغي أن يولى
# الإمارة قال مالك: إن عمر بن الخطاب دعا رجلا يستعمله، فجاء ابن لعمر صبي
~~فأخذه عمر فقبله، فقال له يا أمير المؤمنين، أتقبله؟ قال: نعم، قال إن لي
~~كذا وكذا ولدا ما قبلت أحدا منهم قط، فقال له عمر: أنت لا ترحم ولدك، فأنت
~~للناس أقل رحمة، وأبى أن يستعمله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا وجه للقول فيه.
### | تفسير وسبح بحمد ربك حين تقوم
# وفي تفسير
# {وسبح بحمد ربك حين تقوم} [الطور: 48] وسئل عن تفسير {وسبح بحمد ربك حين
~~تقوم} [الطور: 48] قال: حين تقوم إلى الصلاة في رأيي، وقد قال الله {ومن
~~الليل فسبحه وإدبار النجوم} [الطور: 49] .
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك في هذه الرواية لقوله عز وجل: {وسبح بحمد
~~ربك حين تقوم} [الطور: 48] أي إن المعنى في ذلك حين تقوم
# PageV17P346
# إلى الصلاة، هو مثل ما روي عن الضحاك أنه قال: معنى ذلك إذا قمت إلى
~~الصلاة فقل: سبحانك اللهم وبحمدك تبارك اسمك، وتعالى جدك ولا إله غيرك،
~~بدليل احتجاجه على ذلك بقوله: {ومن الليل فسبحه وإدبار النجوم} [الطور: 49]
~~يريد أن المراد بذلك أن يسبح الله عز وجل في هذه الأوقات، وقد قيل في قوله
~~عز وجل: {وسبح بحمد ربك حين تقوم} [الطور: 48] أن المعنى في ذلك أن يقال
~~حين يقوم من نومه سبحان الله وبحمده.
# والمختار في هذا من أقوال العلماء أن يكون المراد بالأمر بالتسبيح في هذه
~~الآية وما أشبهها الصلوات المفروضات، لا التسبيح، بأن يقول سبحانك اللهم
~~وبحمدك، إذ لا يجب على أحد فرضا واجبا أن يقول ذلك في الصلاة ولا في غير
~~الصلاة، إنما يجب اعتقاد ذلك، والإيمان بمعنى التسبيح، وهو التنزيه ms6921 لله عن
~~مشابهة شيء من مخلوقاته، فمعنى قول الله عز وجل: {وسبح بحمد ربك حين تقوم}
~~[الطور: 48] صلاة الظهر، وكذلك قوله {ومن الليل فسبحه} [الطور: 49] يعني
~~ومن الليل فعظمه بالصلاة، وذلك صلاة المغرب والعشاء، وقوله {وإدبار النجوم}
~~[الطور: 49] يعني صلاة الصبح.
# وقد قيل: المعنى المراد بذلك ركعتا الفجر، وقد روي ذلك عن النبي - عليه
~~السلام - من رواية علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -، قال: «سئل رسول الله
~~عن إدبار النجوم فقال هما الركعتان قبل صلاة الصبح» .
### | تواضع الصحابة وما كانوا عليه
# في تواضع الصحابة وما كانوا عليه
# من الخدمة لأنفسهم وقال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب لقي رجلا وعلى عنقه
~~شيء يحمله، فقال له: يا أبا الحسن ما بقي من شد؟، قال فوضع علي ذلك ثم شد
~~بين يديه فقال له
# PageV17P347
# عمر: إن البقية بعد الصالحة، قال ابن القاسم قال الليث: حزمة حطب.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا معنى يشكل؛ لأن الشد الجري، فظن عمر أنه قد
~~أعياه حمل ما كان يحمله لثقله فرآه يشده بين يديه أنه لم يدركه بذلك إعياء
~~ولا كلال.
### | الشفعة في البئر
# ومن كتاب صلى نهارا ثلاث ركعات
# في الشفعة في البئر وسئل مالك عن تفسير لا شفعة في بئر، فقال: إنما ذلك
~~في بئر الأعراب، وأما بئر الزرع ففيه الشفعة إذا كانت النخل لم تقسم.
# قال محمد بن رشد: أما آبار الأعراب وهي الآبار التي تحتفر في البراري
~~والمهامه للمواشي فلا شفعة فيها، إذ لا يجوز بيع مائها، وإنما يكون حافرها
~~أحق بمائها حتى تروى ماشيته ويخلى بين الناس وبين الفضل، لقول النبي - عليه
~~السلام -: «لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ» .
# وأما بئر الزرع فلا اختلاف في وجوب الشفعة فيه إذا بيع جزء منها مع الأرض
~~أو دون الأرض والأرض لم تقسم، واختلف إذا بيع جزء منها والأرض قد قسمت
~~وبقيت البئر بينهما يقسمون ماءها بالقلد، فقال في المدونة: إنه لا شفعة في
~~ذلك مثل قوله في هذه الرواية، ms6922 وروى يحيى عن ابن القاسم في كتاب الشفعة فيما
~~بيع: فيها الشفعة، وذهب سحنون وابن لبانة إلى أن رواية يحيى ليست بمخالفة
~~لما في المدونة، واختلفا في تأويل
# PageV17P348
# ذلك، وذهب غيرهما إلى أنها مخالفة لما فيها، واختلفوا في تأويل ذلك على
~~ما قد ذكرناه وبيناه في سماع يحيى من كتاب الشفعة.
# ولو أشهد حافر البئر في المهامه والبراري عند حفره إياها أنها لا يحفرها
~~للصدقة، وإنما يحفر لتكون له يبيعها أو يبيع ماءها إن شاء ويمنع فضله إن
~~أراد لكانت فيها الشفعة على رواية يحيى، وبالله التوفيق.
### | قسم رسول الله صلى الله عليه وسلم قريضة بين المهاجرين وثلاثة من الأنصار
# ما جاء في قسم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# قريضة بين المهاجرين وثلاثة من الأنصار قال مالك: قسم رسول الله صلى الله
~~عليه قريضة بين المهاجرين ونفير من الأنصار، سمعت منه أنهم ثلاثة: سهل بن
~~حنيف، وحارث بن الصمة، وسماك بن خرشة.
# فأما النضير فإنها كانت صافية لم تكن فيها خمس.
# وخيبر كانت صافية إلا قليلا منها فتحت عنوة، وذلك يسير فخمس ذلك رسول
~~الله صلى الله عليه.
# فقيل له يا أبا عبد الله: كان في خيبر زرع حين ساقاها رسول الله صلى الله
~~عليه؟ قال: نعم، كان ذلك يسيرا، وهي على حالها اليوم.
# قال محمد بن رشد: قوله إن رسول الله قسم قريضة بين المهاجرين وثلاثة من
~~الأنصار خلاف ما وقع في المدونة، وخلاف ما وقع في رسم نذر قبل هذا من هذا
~~الكتاب، وقد مضى الكلام على ذلك هنالك فلا معنى لإعادته، وما قاله في زرع
~~خيبر من أنه كان يسيرا هو مثل ما قاله في المدونة من أنه كان يسيرا بين
~~ضعاف السواد، إذ لا يجوز كراء الأرض
# PageV17P349
# بالجزء مما يزرع فيها من الزرع، فتأول من ذلك على أنه كان يسيرا في حيز
~~التبع. فجاز دخوله في المسافات.
### | الصلاة في الهاجرة بين الظهر والعصر
# في الصلاة في الهاجرة بين الظهر والعصر
# قيل لسعيد بن المسيب: إن ms6923 قوما يصلون ما بين الظهر والعصر، قال سعيد: ليست
~~هذه عبادة، إنما العبادة الورع عما حرم الله والتفكر في أمر الله، قال
~~مالك: وإنما كانت صلاة القوم بالهاجرة والليل، لم تكن هذه صلاة القوم.
# قال محمد بن رشد: قول سعيد بن المسيب في الصلاة فيما بين الظهر والعصر
~~إنها ليست بعبادة، يريد أنها ليست عبادة من العبادات المرغب فيها، إذ ليس
~~ذلك الوقت من الأوقات التي جاء الترغيب فيها في الصلاة كالهاجرة وصلاة
~~الليل؛ لأنها ليست بعبادة أصلا على ظاهر قوله، وقد مضى في رسم حلف قبل هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | المتوارثين يهلكون ولا يدرى أيهما مات
# في المتوارثين يهلكون ولا يدرى أيهما مات
# قبل صاحبه قال مالك: بلغني أنه قتل طلحة بن عبد الله وابنه محمد بن طلحة
~~يوم الجمل فاختصموا في ميراثه، فلم يورث أحد منهم من صاحبه، فأصلحت بينهم
~~عائشة.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب مالك وجميع أصحابه ألا يورث واحد منهما من
~~صاحبه، ويكون ميراث كل واحد منهما لورثته من الأحياء، وهو مذهب زيد بن
~~ثابت، وجمهور أهل المدينة، ومذهب الشافعي، ومذهب أبي حنيفة وأصحابهما، فيما
~~حكى ابن عبد البر أن الطحاوي ذكره، ولم يقع ذلك له في كتابيه المعروفين،
~~وقد قيل إنه يورث كل واحد منهما من
# PageV17P350
# صاحبه مما تركه لا مما ورثه عنه، مثال ذلك أن يموت رجل وابنه ولكل واحد
~~منهما ولد ولا يدرى أيهما مات قبل صاحبه، ويترك كل واحد منهما ستمائة دينار
~~فيورث الأب من ابنه، فيكون له من الستمائة دينار التي ترك مائة دينار تكون
~~لولده الحي، ويورث الابن من أبيه، فيكون له من الستمائة التي ترك ثلاثمائة
~~دينار تكون لولد الحي، فيحصل لولد الابن ثمانمائة دينار، خمسمائة دينار
~~ورثها مما ترك أبوه، والثلاثمائة دينار التي ورثها أبوه عن والده، ويحصل
~~لولد الأب أربعمائة دينار ثلاثمائة دينار ورثها من الستمائة التي ترك أبوه،
~~والمائة دينار التي ورثها والده عن ابنه، وكذلك لو مات زوجان غرقا في البحر
~~وترك كل ms6924 واحد منهما أربعمائة دينار وعاصبا، فيورث الزوج من زوجته مائتي
~~دينار من أربعمائة دينار التي تركت الزوجة، مائة دينار من الأربعمائة دينار
~~التي ترك، فيصير لعاصب الزوجة مما تركت المائتان التي فضلت بعد نصيب الزوج،
~~والمائة التي ورثت عن زوجها، ويصير لعاصب الزوج الثلاثمائة التي فضلت مما
~~ترك بعد نصيب الزوجة، والمائتان التي ورث من زوجته، وهذا القول يروى عن عمر
~~بن الخطاب، وعلي بن أبي طالب، وهو قول شريح وأبي عبيدة والشعبي وأبي حنيفة
~~فيما ذكر في الفرائض.
### | تبدئة الرجل أخاه على نفسه في كتاب الله وهو أصغر منه
# في تبدئة الرجل أخاه على
# نفسه في كتاب الله وهو أصغر منه وسئل عن الرجل يكتب إلى أخيه وهو أصغر
~~منه فيبتدئ باسمه قبله لمعرفته بحاله ودينه، وقال مالك: لا بأس بذلك إذا
~~كانت تبدئته على هذا الوجه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال أنه أبدأه على نفسه لفضله ودينه لا لغرض من
~~أغراض الدنيا فلا بأس بذلك؛ لأن الرجلين إذا كان أحدهما أسن والأخر أفضل
~~فالأفضل أولى بالتقديم من الأسن، وإنما يجب تقديم الأسن
# PageV17P351
# إذا استويا في الفضل لأن زيادة السن زيادة في الفضل، وسيأتي هذا المعنى
~~بزيادة عليه في رسم شك في طوافه.
### | المراد باللينة من النخل
# في اللينة من النخل وقال مالك في قول الله تعالى: {ما قطعتم من لينة أو
~~تركتموها قائمة على أصولها فبإذن الله} [الحشر: 5] قال اللينة فأمر العجوة
~~من الثمار من الألوان.
# قال محمد بن رشد: قد قال في اللينة إنها لون من النخل، وروي ذلك عن ابن
~~عباس، وقال مجاهد اللينة النخل كلها العجوة وغيرها ويشهد بصحة قول مالك ما
~~وري عن ابن عباس وغيره من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بقطع
~~نخل بني النضير إلا العجوة، وذلك كانت قوتهم الذي يعتمدون عليها، وهي التي
~~جاء الحديث في فض جلتها، قول النبي - عليه السلام -: «العجوة من الجنة»
~~وثمرها يغدو ما لا يغدو غيره والله أعلم، فشق ذلك عليهم ms6925 وقالوا: أنتم
~~تزعمون أنكم تكرهون الفساد وهذا من الفساد دعوا النخل لمن غلب، فأنزل الله
~~تعالى الآية بتصويب فعل نبيه - عليه السلام -، وأن ما أمر به عن إذنه عز
~~وجل.
# وقيل إنهم أخا قطعوا بعضا وتركوا بعضا سألوا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: هل لهم اجر فيما قطعوا؟ وهل عليهم وزر فيما تركوا؟ فأنزل الله
~~الآية فهي دالة على إباحة القطع وعلى ألا حرج في الترك، وتوقف مالك في
~~المدونة في الأفضل من ذلك، وتأول الآية على أنه لا بأس بالقطع
# PageV17P352
# [والأظهر] أفضل من الترك، لما في ذلك من إذلال العدو وإصغارهم ونكايتهم،
~~وقد قال الله عز وجل: {ولا ينالون من عدو نيلا إلا كتب لهم به عمل صالح}
~~[التوبة: 120] إلا أن يكون بلد يرجى أن يصير للمسلمين فيتوقف عن القطع
~~والتحريق والتخريب أفضل بدليل نهي أبي بكر الصديق أمراء جيوشه إلى الشام
~~لما علم من أن المسلمين يستفتحونها، لقول النبي - عليه السلام - في الحديث
~~المشهور: «وتفتح الشام فيأتي قوم فيتحملون بأهليهم ومن أطاعهم، والمدينة
~~خير لهم لو كانوا يعلمون» ، وبحضه - صلى الله عليه وسلم - على الصلاة في
~~بيت المقدس وبشد المطايا إليها، وما أشبه ذلك من الآثار الدالة على ذلك،
~~وإنما نهى - صلى الله عليه وسلم - عن قطع العجوة لأنها من ثمار الجنة على
~~ما روي عنه، والله أعلم، وقد مضى هذا الرسم من هذا السماع [من كتاب الجهاد
~~المذكور] ، وبالله تعالى التوفيق.
### | مناقشة الحساب
# في مناقشة الحساب وسمعته يقول: قالت عائشة: «من نوقش الحساب هلك.
# » قال محمد بن رشد: قول عائشة هذا يشهد القرآن بصحته قوله عز وجل: {فأما
~~من أوتي كتابه بيمينه} [الانشقاق: 7] {فسوف يحاسب حسابا يسيرا} [الانشقاق:
~~8] {وينقلب إلى أهله مسرورا} [الانشقاق: 9] ، وبالله التوفيق.
# وهو حسبي ونعيم الوكيل.
# PageV17P353
### | دعاء النبي عليه السلام في فتح خيبر
# ومن كتاب أوله مرض وله أم ولد فحاضت
# في دعاء النبي - عليه السلام - في فتح خيبر قال: وسمعته يذكر أنه «لما
~~كان فتح خيبر قال أصحاب رسول الله - صلى الله ms6926 عليه وسلم -: يا رسول الله لا
~~نستطيع القتال، قال: لم؟ قالوا: الجوع منعنا والبرد والعري، فقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: " اللهم افتح عليهم اليوم أكثرها طعاما وودكا» .
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الحديث في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب من
~~كتاب الجهاد، وزاد فيه ففتح الله عليهم خيبر، وإنما قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في خيبر: «اللهم افتح عليهم اليوم أكثرها طعاما وودكا؛»
~~لأنه كان بخيبر حصون كثيرة ففتح الله عليهم ذلك اليوم بدعاء النبي - عليه
~~السلام - خيبر نفسها، ولا شك في أنها كانت أكثرها طعاما وودكا، وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | رفع عمر بن الخطاب صوته في صلاته بسورة النبي عليه السلام
# في رفع عمر بن الخطاب صوته في صلاته بسورة
# النبي - عليه السلام - بعدما كان يفعل وقول عائشة فيه قال مالك: قرأ عمر
~~بن الخطاب بسورة النبي - عليه السلام - فرفع بها صوته فوق ما كان من قراءته
~~كأنه يريد أن يسمع قراءتها أزواج النبي - عليه السلام -، فقيل له: يا أمير
~~المؤمنين لم رفعت صوتك؟ قال: أريد أن أذكرهن العهد، قال مالك: وكانت عائشة
~~تقول: إذا أردتم أن يطيب لكم المجلس فاذكروا عمر.
# PageV17P354
# قال محمد بن رشد: في رفع عمر بن الخطاب صوته في الصلاة فوق ما كان يفعل
~~ليسمع أزواج النبي - عليه السلام - قراءة السورة التي فيها ذكرهن ليذكرهن
~~بذلك العهد دليل على إجازة رفع صوت المأموم بالتكبير ليسمع ذلك من بعد من
~~الإمام فيقتدي بتكبيره، إذ لا فرق بالمعنى بين الموضعين، وقد كره ذلك جماعة
~~من الفقهاء المتأخرين ولم يجيزوه، وفيما جاء في الحديث الصحيح من تأخر أبي
~~بكر عن الصلاة بالناس إذ خرج النبي - عليه السلام - في مرضه وهو يصلي،
~~فتقدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فكان أبو بكر يصلي بصلاة النبي -
~~عليه السلام -، وكان الناس يصلون بصلاة أبي بكر، دليل أيضا على إجازة ذلك؛
~~لأن المعنى فيه على القول بأن النبي - عليه السلام - كان الإمام في تلك
~~الصلاة، أنه - صلى ms6927 الله عليه وسلم - ضعف عن رفع صوته بالتكبير، فكان أبو
~~بكر هو الذي يسمع الناس التكبير فيصلون بصلاته، أي يقتدون بتكبيره في
~~صلاتهم خلف النبي - عليه السلام -، وفي ذلك اختلاف قد مضى في رسم اغتسل فوق
~~هذا.
# وقول عائشة في عمر إن المجلس يطيب بذكره بين على ما قالته؛ لأن ذكر هديه
~~وما كان عليه من أمره مما تنشرح له الصدور، وتطيب به النفوس، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | ما رأى النائم لعمر في خلافة أبي بكر
# فيما رأى النائم لعمر في خلافة أبي
# بكر - رضي الله عنهما - قال ابن القاسم: سمعت مالكا يذكر أن رجلا على عهد
~~أبي بكر رأى فيما يرى النائم أن الناس حشروا، وأنه رأى عمر ابن الخطاب يفضل
~~الناس قد فرعهم بثلاثة أدرع أو ثلاث بسطات، فقلت: بم
# PageV17P355
# فضل عمر بن الخطاب؟ فقيل له: بالشهادة والخلافة وبأنه لا يخاف في الله
~~لومة لائم، فأتى الرجل إلى عمر وهو قاعد مع أبي بكر فقص عليه الرؤيا، فقال
~~عمر: أحلام نائم، فلما ولى أرسل إليه، فقال: أخبرني بالرؤيا، فقال: ما كنت
~~أخبرتك فرددتها علي، فقال: أو لا تستحي أن تقصها وأبو بكر حي، فقصها عليه
~~الرجل فقال: الخلافة، فقال: هذه أولهن ثم قال: وبالشهادة، فقال عمر: أنى لي
~~بالشهادة والعرب حولي، ثم قال: والله إني لقادر على ذلك، ثم قال: وإنه لا
~~يخاف في الله لومة لائم، فقال عمر: ما أبالي إذا قعد الخصمان بين يدي على
~~من دار الحق فأدير.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في المدونة فقال فيها: وما كنت تستحيي
~~أن تذكر فضيلتي في موضع فيه أبو بكر؟ والذي ها هنا أولى وأصح في المعنى؛
~~لأنه إنما كره أن يقص الرؤيا بحضرة أبي بكر والله أعلم، لما فيها من ذكر
~~الخلافة وأبو بكر خليفة، وأما فضيلته فمعلومة يعرفها أبو بكر ويقر له بها،
~~وإن كان هو لا يدعيها، وما يظهر من قوله أن تذكر فضيلتي، وليس في الرؤيا ما
~~يدل على أن له عليه ms6928 فضلا، إذ لم يقل إن أبا بكر كان في جملة الناس الذين
~~فضلهم، فإنما أنكر عليه أن يقص الرؤيا بحضرة أبى بكر لما فيها من خلافته،
~~والله أعلم، وهذه الرؤيا وما كان مثلها حق؛ لأنها جزء من أجزاء النبوءة،
~~قال النبي - عليه السلام -: «الرؤية الصالحة من الرجل الصالح جزء من ستة
~~وأربعين جزءا من النبوءة، أو من خمسة وأربعين، أو من سبعين» على ما روي من
~~ذلك كله عن النبي - عليه السلام -، وقد مضى الكلام في المعنى
# PageV17P356
# في هذه التجزية مستوفى قبل هذا، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | قول الأنصار إذ دعاهم النبي عليه السلام ليقطع لهم بالبحرين
# في قول الأنصار إذ دعاهم النبي - عليه السلام -
# ليقطع لهم بالبحرين قال: وسمعت مالكا يقول: حدثني يحيى بن سعيد، عن انس
~~بن مالك، «أن النبي - عليه السلام - دعا الأنصار فأراد أن يقطع لهم
~~بالبحرين فقالوا: لا يا رسول الله حتى تقطع لإخواننا من المهاجرين، فقال
~~لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " إنه ستصيبكم أثرة من بعدي،
~~فاصبروا حتى تلقوني على الحوض» .
# قال محمد بن رشد: مصداق هذا الحديث في كتاب الله، حيث يقول في ثنائه على
~~الأنصار: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] نزلت في الذي
~~أضافه منهم ضيف فلم يكن عنده إلا قوته وقوت صبيانه، فقال لامرأته: نومي
~~الصبية وأطفئي السراج، فجعل يري ضيفه أنه يأكل معه وهو لا يأكل، وقوله:
~~ستصيبكم بعدي أثرة، يروى أثرة بفتح الألف والثاء، ويروى أثرة بضم الألف
~~وإسكان الثاء، والمعنى في ذلك سواء يقول: سيأتي زمن يستأثر عليهم فيه
~~بالأموال، وأراد بقوله: ستصيبكم أمته إلا المخاطبين بأعيانهم، فكان كما قال
~~- صلى الله عليه وسلم -، وفي هذا ترك الخروج على أمراء الجور.
# PageV17P357
### | قول أبي بكر عند نزول قول الله عز وجل ولو أنا كتبنا عليهم
# في قول أبي بكر عند نزول قول
# الله عز وجل: {ولو أنا كتبنا عليهم} [النساء: 66]
# الآية قال: وسمعت مالكا يقول: لما نزلت هذه الآية {ولو أنا كتبنا عليهم ms6929
~~أن اقتلوا أنفسكم أو اخرجوا من دياركم ما فعلوه إلا قليل منهم} [النساء:
~~66] قال أبو بكر: والذي بعثك بالحق إن كنت لفاعلا.
# قال محمد بن رشد: لا شك أن أبا بكر من القليل الذي استثنى الله في الآية،
~~فلا أحد أحق بهذه الصفة منه، ويمينه على ذلك برة، وفي هذا حجة لرواية ابن
~~الماجشون عن مالك فيمن حلف في أمر سلف لو كان كذا وكذا لفعلت كذا وكذا لما
~~يمكنه فعله، لا حنث عليه، خلاف قول أصبغ إنه حانث، لا يدري هل كان يفعل أو
~~لا يفعل.
### | قول ابن عباس إنه لا يزال لله في الأرض ولي
# في قول ابن عباس: إنه لا يزال لله
# في الأرض ولي
# قال مالك: بلغني عن ابن عباس أنه كان يقول: لا يزال لله في الأرض ولي ما
~~كان للشيطان فيها ولي.
# قال محمد بن رشد: إن لم يكن هذا عند ابن عباس عن توقيف من النبي - عليه
~~السلام - فإنه أخذه من قول الله عز وجل حاكيا عن إبليس: {قال رب فأنظرني
~~إلى يوم يبعثون} [ص: 79] {قال فإنك من المنظرين} [ص: 80] {إلى يوم الوقت
~~المعلوم} [ص: 81] {قال فبعزتك لأغوينهم أجمعين} [ص: 82] {إلا عبادك منهم
~~المخلصين} [ص: 83]
# PageV17P358
# وفي هذا أن الإملاء باق إلى قيام الساعة، وبالله تعالى التوفيق.
### | ما خص به عيسى دون سائر البشر
# فيما خص به عيسى دون سائر البشر قال مالك: بلغني أنه ما من مولود يولد
~~إلا والشيطان يطعن في خصيبه، إلا عيسى ابن مريم فإن الشيطان حين طعن حال
~~بينه وبين ذلك الحجاب.
# قال محمد بن رشد: ولا يرى في غير هذا الحديث ألا تسمعون إلى صراخه؟ ومن
~~هذا قال أهل العلم: إن المولود لا يورث حتى يستهل صارخا، وإن رضع أو عطس أو
~~تنفس إلا وقد استهل، وكذلك قال سحنون: إن الرضاع يدل على الحياة، ولا يمكن
~~أن يرضع حتى يستهل، وليس العطاس عنده مما يدل على الحياة، ورآه عبد العزيز
~~بن أبي سلمة مما يدل على الحياة، وقد ms6930 مضى الكلام على هذا مستوفى في أول
~~سماع ابن القاسم من كتاب الزكاة.
### | قرب الساعة
# في قرب الساعة قال مالك: وبلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «بعثت أنا والساعة كأصبعي هاتين، وأشار بأصبعه التي تلي الإبهام
~~والأخرى» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن قيام الساعة متصل بانقراض أمته إذ لا
~~نبي بعده، قال الله عز وجل: {وما أمر الساعة إلا كلمح البصر أو هو أقرب}
~~[النحل: 77] .
# PageV17P359
### | المثل الذي ضربه النبي صلى الله عليه وسلم لقرب الساعة
# في المثل الذي ضربه النبي صلى الله
# عليه وسلم لقرب الساعة قال مالك: بلغني أن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~قال: «مثلي ومثلكم مثل قوم بعثوا طليعة إلى عدوهم فأراد أن يرجع إليهم
~~فأعجله ما رأى منهم فألاح إليهم أتيتم أتيتم» .
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ضربه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقرب
~~الساعة والحض على المبادرة بالأعمال قبل حلول الأجل، وقد قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «بعثت أنا والساعة كهاتين» ، ولما نزلت: {وأنذر
~~عشيرتك الأقربين} [الشعراء: 214] ناداهم اعملوا لما عند الله فإني لا أملك
~~لكم من الله شيئا، وقال: إني نذير لكم بين يدي عذاب شديد، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | النار التي تبعث في أرض اليمن
# في النار التي تبعث في أرض اليمن
# في آخر الزمن قال مالك: بلغني أنه تبعث نار من أرض اليمن تسوق الناس سوقا
~~إلى أرض المحشر.
# قال محمد بن رشد: المحشر هي الشام التي يحشر الناس إليها
# PageV17P360
# بعد البعث للحساب، وهذه النار التي تسوق الناس إلى أرض المحشر هي أول شرط
~~من شروط الساعة الكبار التي تكون بين يدي الساعة كالدابة والدخان وياجوج
~~وماجوج والدجال، وطلوع الشمس من مغربها، يبين هذا قول النبي - عليه السلام
~~- أول أشراط الساعة بأن تحشر الناس من المشرق إلى المغرب، ذكر البخاري في
~~الترتيب، وخرج من رواية أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا تقوم الساعة حتى تخرج نار من ms6931 أرض الحجاز تضيء أعناق الإبل ببصرى»
~~، وهذا الحديث يشهد لصحته قول كعب الأحبار الذي يأتي بعد هذا في هذا الرسم
~~من أن الساعة لا تقوم إلا على شعل نار بهذا الوادي، يعني وادي سرواغ بأكناف
~~قديد، نار تضيء منه أعناق الإبل بأيلة، فيحتمل أن تكون هذه النار هي التي
~~تبعث بأرض اليمن فتسوق الناس إلى أرض المحشر فتمر في طريقها على الحجاز على
~~وادي سرواغ بقديد، ويحتمل أن تكون نارا أخرى، والله أعلم بحقيقة ذلك.
# وأما أشراطها المؤذنة بقربها فكثيرة، من ذلك انشقاق القمر في حياة النبي
~~- عليه السلام - على ما روي، قال الله عز وجل: {اقتربت الساعة وانشق القمر}
~~[القمر: 1] ومنها رمي الشياطين بالشهاب، ومنها موت الفجاة، والتطاول في
~~البنيان، ومنها يؤتمن الخائن ويخون الأمين، وأن تلد الأمة ربها وربتها،
~~وأشياء كثيرة أتت بها الروايات عن النبي - عليه السلام -.
# والنبي أيضا من أشراطها إذ هو آخر الأنبياء لا نبي بعده، وقد قال - عليه
~~السلام -: «بعثت أنا والساعة كهاتين» ، وأشار بأصبعيه التي تلي الإبهام
~~والأخرى، يريد أن قيام الساعة متصل بانقراض أمته إذ لا نبي بعده، قال عز
~~وجل: {وما أمر الساعة إلا كلمح البصر أو هو أقرب} [النحل: 77] على ما مضى
~~فوق هذا، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P361
### | التثبت في مسائل الاجتهاد
# فيما يلزم من التثبت
# في مسائل الاجتهاد قال مالك: كان عمر بن الخطاب إذا شاور أصحابه قال لهم:
~~ارجعوا وتثبتوا فإنه أثبت لكم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن ما يعين من الاجتهاد في الأحكام
~~التي لا نص فيها في الكتاب ولا في السنة ولا فيما اجتمعت عليه الأمة، يفتقر
~~إلى إعمال النظر في رد ما اختلف عليه إلى ما اتفق عليه بالمعنى الجامع
~~بينهما، ووضع الأدلة في ذلك موضعها، وذلك لا يكون إلا بعد روية وتدبر، لا
~~يصح إلا بصرف الهمة إلى ذلك، والانفراد له دون الاشتغال بما سواه، والله
~~أعلم، وبالله تعالى التوفيق.
### | ما أمر به عمر من عد الأئمة
# فيما أمر به عمر ms6932
# من عد الأئمة قال: وسمعت [مالكا] يذكر، قال عمر بن الخطاب: عدوا الأئمة،
~~فعدوا له رهيطا، قال: سبحان الله أمتروك الناس بغير أئمة؟
# قال محمد بن رشد: أراد عمر بالأئمة الأئمة في الدين والعلم الذين يفتونهم
~~في ذلك كله، فلما لم يبلغ ما عدوا منهم إلا رهيطا قال: سبحان الله!! أنكر
~~ألا يكون في عهده من الأئمة إلا من عدوه، هذا معنى قوله، والله أعلم، ويشهد
~~لذلك قول النبي صلى الله عليه وسلم: «أصحابي كالنجوم، بأيهم اقتديتم
~~اهتديتم» . كان الصحابة في زمن عمر
# PageV17P362
# ابن الخطاب متوافرين، فيبعد ألا يكون فيهم أئمة يعتمد بهم [إلا رهيطا] .
### | تعريف التقي
# في التقي قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يقول: التقي ملجم لا يستطيع أن
~~يعمل بكل ما يريد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن من خاف الله عز وجل حجزه خوفه
~~عن هواه، قال الله عز وجل: {وأما من خاف مقام ربه ونهى النفس عن الهوى}
~~[النازعات: 40] {فإن الجنة هي المأوى} [النازعات: 41] ، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | المسجد الذي أسس على التقوى
# في المسجد الذي أسس على التقوى قال مالك: بلغني أن المسجد الذي أسس على
~~التقوى مسجد النبي - عليه السلام -.
# قال محمد بن رشد: هذا الذي حكى مالك أنه بلغه، يريد عن النبي - عليه
~~السلام -، من أن المسجد الذي أسس على التقوى هو مسجد النبي - عليه السلام -
~~هو مذهبه، وبه قال، وله احتج في أول رسم من سماع أشهب من كتاب الصلاة، بأن
~~قال: أين كان يقوم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ أليس في هذا؟ ويأتونه
~~أولئك. وقال الله عز وجل: {وإذا رأوا تجارة أو لهوا انفضوا إليها وتركوك
~~قائما} [الجمعة: 11] فإنما هو مسجد رسول الله
# PageV17P363
# - صلى الله عليه وسلم -، وقد قال عمر بن الخطاب: لولا أني رأيت رسول الله
~~أو سمعته يريد أن يقدم القبلة وقال عند ذلك بيده ما قدمتها، قدمها عمر
~~لموضع المقصورة الآن، فلما كان عثمان بن عفان قدمها إلى موضعها الذي هي به
~~الآن، ms6933 ثم لم تحول بعد، وهو مروي عن أبي سعيد الخدري وغيره، «أن رجلا من بني
~~خدرة، ورجلا من بني عمرو بن عوف امتريا في المسجد الذي أسس على التقوى،
~~فقال العوفي: هو مسجدنا بقباء، وقال الخدري: هو مسجد رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، فخرجا فأتيا النبي فسألاه عن ذلك فقال: هذا المسجد، هو مسجد
~~رسول الله» وفي ذلك خير كثير، وإلى هذا ذهب ابن عمر.
# وخالفه ابن عباس وجماعة من العلماء فذهبوا إلى أنه مسجد قباء مسجد سعد بن
~~ختمة بظاهر ما في كتاب الله عز وجل من قوله: {لا تقم فيه أبدا} [التوبة:
~~108] إلى قوله: {المتطهرين} [البقرة: 222] يريد الأنصار بما روي من «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لما نزلت: " يا معشر الأنصار إن رسول
~~الله قد أثنى عليكم في الطهور في طهوركم، قالوا: نتوضأ للصلاة ونغتسل من
~~الجنابة ونستنجي بالماء، وفي بعض الآثار: ونستنجي بالأحجار ثم بالماء» ،
~~فقال: هو ذلك فعليكموه، وهذا ليس بدليل قاطع لاحتماله التأويل؛ لأن أولئك
~~الرجال كانوا في مسجد النبي - عليه السلام -؛ لأنه كان معمورا بالمهاجرين
~~والأنصار ومن سواهم من الصحابة.
# واستدلوا أيضا ببنيان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إياه، روي «عن
~~عائشة أنها قالت: أول من حمل حجر القبلة بمسجد قباء رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، ثم حمل أبو بكر آخر، ثم حمل عمر آخر، ثم حمل عثمان آخر، فقلت:
~~يا رسول الله أما ترى هؤلاء يتبعونك؟ فقال: أما هم
# PageV17P364
# أمراء الخلافة من بعدي» وهذا لا دليل فيه أيضا؛ لأنه بنى مسجده أيضا فلم
~~يختص بناء مسجد قباء دون مسجده، فصح ما ذهب إليه مالك بتأييد الأثر له عن
~~النبي - عليه السلام - بالنص على أنه مسجده.
# واستدلال مالك في رواية أشهب عنه بقول عمر بن الخطاب ظاهر، وذلك أن الله
~~تعالى لما ذكر فيه أنه أسس على التقوى لم يستجز نقض أسه وتبديل قبلته إلا
~~بما سمع من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ذلك وأراه قد ms6934 أراد أن
~~يفعله.
# وروي عن ابن عباس أنه قال: «لما بنى رسول الله مسجد قباء خرج رجال من
~~الأنصار وهم اثنا عشر رجلا من المنافقين فبنوا مسجد النفاق، فقال رسول الله
~~لأحدهم: ويلك ما أردت إلى ما أرى؟ فقال: يا رسول الله ما أردت إلا الحسنى،
~~وهو كاذب، فصدقه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» وروي «أن رسول الله
~~أقبل من تبوك حتى نزل بذي أوان: بلد بينه وبين المدينة ساعة من النهار،
~~وكان أصحاب مسجد الضرار قد كانوا أتوه وهو يتجهز إلى تبوك، فقالوا: يا رسول
~~الله قد بنينا مسجدا لذي العلة والحاجة والليلة المطيرة والليلة الشاقة،
~~وإنا لنحب أن تأتينا فتصلي لنا فيه، فقال: إني على جناح سفر وحال شغل، أو
~~كما قال - صلى الله عليه وسلم -، ولو قد قدمنا أتيناكم فصلينا لكم فيه،
~~فلما نزل بذي أوان أتاه خبر المسجد بما أنزل الله فيه من قوله: {والذين
~~اتخذوا مسجدا ضرارا وكفرا وتفريقا بين المؤمنين} [التوبة: 107] » يعني ليلا
~~يصلون في مسجد قباء جميعا {وإرصادا لمن حارب الله ورسوله من قبل} [التوبة:
~~107] يعني رجلا كان منهم يقال له أبو عامر الراهب، كان محاربا لرسول الله،
~~وكان قد انطلق إلى هرقل، فكانوا يرصدون إذا قدم أبو عامر أن يصلي فيه، وكان
~~قد خرج
# PageV17P365
# من المدينة محاربا لله ورسوله، فقالوا: إذا رجع أبو عامر من عند هرقل أو
~~من عند قيصر صلى فيه ثم يظهر على محمد: {وليحلفن إن أردنا إلا الحسنى والله
~~يشهد إنهم لكاذبون} [التوبة: 107] {لا تقم فيه أبدا} [التوبة: 108] أي لا
~~تقم يا محمد في المسجد الذي بنى هؤلاء المنافقون ضرارا وتفريقا بين
~~المؤمنين، ثم أقسم عز وجل فقال: {لمسجد أسس على التقوى من أول يوم أحق أن
~~تقوم فيه فيه رجال} [التوبة: 108] إلى قوله: {والله لا يهدي القوم
~~الظالمين} [التوبة: 19] وكل القراء قرأ أسس بنيانه بالنصب في هذين
~~الموضعين، وهذا بين في المعنى، إلا نافعا وابن عامر فإنهما قرآ أسس بنيانه
~~بالرفع على ما لم يسم فاعله. ms6935
### | ما جاء في الفردوس
# قال مالك: حدثني زيد بن أسلم، عن عطاء بن يسار، عن النبي - عليه السلام -
~~قال: «الجنة مائة درجة، أعلاها وأوسطها الفردوس، منها تتفجر أنهار الجنة،
~~وعليها العرش، فإذا سألتم الله فاسألوه الفردوس» .
# قال محمد بن رشد: في هذا أن الاختيار للداعي إذا دعا الله عز وجل يسأله
~~أرفع المنازل؛ لأن الله جواد كريم يستجيب للداعي إذا دعاه، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | تسمية المولود يوم سابعه
# في تسمية المولود يوم سابعه قال مالك: يسمى الصبي في اليوم السابع.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لمالك في رسم يسلف المتاع والحيوان المضمون من
~~سماع ابن القاسم من كتاب العقيقة، وإنما اختار مالك أن يسمى المولود يوم
~~السابع لما جاء في الحديث من قول النبي - عليه السلام -: «الغلام مرتهن
~~بعقيقته، تذبح عنه يوم السابع، ويحلق رأسه
# PageV17P366
# ويسمى» ، وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «سموا المولود يوم
~~سابعه» ، والأمر في ذلك واسع، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~حين ولد له ابنه إبراهيم: «ولد لي الليلة غلام فسميته باسم أبي إبراهيم»
~~«وأنه - صلى الله عليه وسلم - أتي بعبد الله ابن أبي طلحة صبيحة الليلة
~~التي ولد له فيها، فحنكه بثمر عجوة ودعا له وسماه عبد الله،» في حديث طويل.
# ويحتمل أن يكون معنى ما في الحديث من تسمية المولود يوم سابعه ألا تؤخر
~~تسميته عن ذلك؛ لأنه إذا سماه يوم السابع فهو مسمى يوم السابع وقبله، فيتفق
~~الآثار على هذا، وقال ابن حبيب على اختيار مالك: ولا بأس أن يتخير له
~~الأسماء قبل السابع، ولا يقع عليه الاسم إلا يوم السابع.
# فإن مات قبل يوم السابع سمي بعد موته، ولم تترك تسميته؛ لأنه ولد ترجى
~~شفاعته، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن السقط ليظل حبطيا
~~على باب الجنة يقال له: ادخل الجنة، فيقول لا أدخل حتى يدخل أبواي» وذكر
~~لمالك الحديث الذي ذكر أن السقط يقول يوم القيامة لأبيه: تركتني بلا اسم
~~فلم ms6936 يعرفه، وبالله التوفيق.
### | ما أعطى عمر لامرأته بالشام حين قدمها
# فيما أعطى عمر لامرأته
# بالشام حين قدمها
# قال مالك: لما قدم عمر بن الخطاب الشام أعطى أبا عبيدة مائتي دينار
~~يجعلها في حاجته، ثم دفع إلى معاذ بن جبل مثلها ففرقها، فقالت له امرأته:
~~غفر الله لك، ما لنا فيها حق؟ وكانت قد
# PageV17P367
# بقيت أربعة دنانير فطرحها إليها.
# قال محمد بن رشد: في هذا ما كان عليه أبو عبيدة ومعاذ بن جبل من الزهد في
~~الدنيا والرغبة فيما رغب الله فيه في بذل المال في طاعته وأثنى على فاعله
~~بقوله: {وآتى المال على حبه ذوي القربى واليتامى والمساكين} [البقرة: 177]
~~إلى قوله: {وأولئك هم المتقون} [البقرة: 177] ، وبالله التوفيق.
### | التحذير من الكذب
# في التحذير من الكذب قال مالك: يقال عن ابن مسعود كفى بالمرء كذبا أن
~~يحدث بكل ما سمع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن من يحدث بكل ما سمع يحدث
~~بالحق والباطل، ولكن ليس ذلك بحقيقة الكذب المحرم إذ لم يختلقه هو، فإن كان
~~كذبا فإثمه على دس من اختلقه، وقد مضى الكلام في الكذب وتقسيمه في أول رسم
~~حلف قبل هذا.
### | الصلاة بغير رداء
# في كراهية الصلاة بغير رداء وقال مالك: رأى ابن عمر نافعا يصلي بغير
~~رداء، فقال له: ألا أخذت رداءك، فإن الله أحق من تجمل له، قال: وجاء عنه من
~~وجه آخر أنه رآه يصلي في خلوته بثوب واحد، فقال له: ألم أكسك يوم الأول
~~ثوبين؟. قال: بلى، قال: أفكنت تخرج إلى السوق بثوب واحد؟ قال: لا، قال:
~~فالله أحق أن يتجمل له.
# قال محمد بن رشد: حض ابن عمر نافعا مولاه على أن يصلي بردائه وفي ثوبين
~~إن كان في خلوته هو مثل ما في المدونة لمالك من قوله:
# PageV17P368
# وأحب إلي أن يجعل على عاتقه عمامة إن كان مسافرا أو صلى في داره، وكره في
~~المدونة للإمام أن يجعل على عاتقه عمامة في رسم مساجد القبائل من سماع ابن
~~القاسم من ms6937 كتاب الصلاة، ونزع بقوله عز وجل: {خذوا زينتكم عند كل مسجد}
~~[الأعراف: 31] .
# وما كره تركه ففعله مستحب، والاستحباب في هذا على مراتب أربعة، فأعلاها
~~في الاستحباب وأكرهها فيه صلاة الأئمة في مساجد الجماعات ومساجد القبائل
~~بالأردية، وما كان في معناها من الغفائر والبرانس، ويليها في الاستحباب
~~صلاة المنفرد في الجماعات ومساجد القبائل بالرداء وما كان في معناه، ويلي
~~ذلك في الاستحباب صلاة الإمام في داره وفي فنائه بالرداء وما كان في معناه،
~~ويلي ذلك صلاة المنفرد بداره بالرداء أو ما يقوم مقامها وهو أدناها مرتبة
~~في الاستحباب، فإذا صلى الإمام بالناس في مساجد الجماعات بخس نفسه حظا
~~وافرا من الأجر، والله أعلم بقدره، وإذا صلى وحده في مساجد الجماعات بغير
~~رداء فقد بخس نفسه من الحظ والأجر دون ذلك، وإذا أم الرجل الجماعة في داره
~~بغير رداء فقد بخس نفسه من الحظ والأجر دون ذلك، وإذا صلى الرجل في داره
~~بغير رداء فلا بأس بذلك لأن الذي بخس نفسه في صلاته وحده بغير رداء يسير.
### | عدد من قتل يوم الحرة
# في عدد من قتل يوم الحرة قال وسمعت مالكا يقول: قتل يوم الحرة سبعمائة
~~رجل كلهم قد جمعوا القرآن، قال ابن القاسم شككت أنه كان فيهم أربعة من
~~أصحاب رسول الله صلى الله عليه.
# قال محمد بن رشد: الحرة كان في خلافة يزيد بن معاوية سنة ثلاث وستين من
~~الهجرة، وذلك أن أهل المدينة خلعوا طاعة يزيد بن معاوية
# PageV17P369
# وأخرجوا المغيرة بالمدينة وكان القائم بذلك عبد الله بن حنظلة، فكتب بذلك
~~مروان بن الحكم إلى يزيد فجيش إليهم الجيوش، فكان من أمرهم ما قد مضى في
~~رسم حلف فيما ذكر مالك فيه عن سعيد بن المسيب من أنه قال: خلا مسجد النبي -
~~عليه السلام - لم يجمع فيه ثلاثة أيام يوم قتل عثمان ليوم الحرة ويوم آخر.
### | ما حكي عن كعب الأحبار من أنه ستشتعل بوادي سوارغ نار
# فيما حكي عن كعب الأحبار من أنه ستشتعل
# بوادي سوارغ نار قال مالك: ms6938 قال كعب الأحبار لأبي واقد الليثي أبو واقد
~~رجلا أعرابيا عارفا بالبلد وهو بأكناف قديد أي واد هذا؟ قال: هذا سوارغ،
~~قال كعب: والذي نفسي بيده لا تقوم الساعة حتى تخرج نار من هذا الوادي تضيء
~~منه أعناق الإبل.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا من الأخبار بما يكون بالمغيبات لا يكون إلا عن
~~توقيف، وشهد له ما خرجه البخاري من رواية أبي هريرة عن النبي - عليه السلام
~~- أنه قال: «لا تقوم الساعة حتى تخرج نار من أرض الحجاز تضيء أعناق الإبل
~~ببصرى» فإن صح هذا وكان على الحقيقة فهو من أشراط الساعة التي تكون بين
~~يديها، مثل ما جاء عن النبي - عليه السلام - في النار التي تبعث من اليمن
~~فتسوق الناس إلى المحشر على ما حكى
# PageV17P370
# مالك فوق هذا أنه بلغه، ويحتمل أن يكون ذلك مجازا على غير حقيقة واستعارة
~~من فتنة تكون بالوادي المذكور واختلاف واختلاط يبلغ ضرره إلى أن يكون أيلة،
~~فإن المجاز جائز استعماله، وقد جاء ذلك كثيرا في القرآن والسنن والأخبار،
~~من ذلك قول الله عز وجل: {واشتعل الرأس شيبا} [مريم: 4] والاشتعال لا يكون
~~حقيقة إلا في النار، وقوله عز وجل: {واخفض لهما جناح الذل من الرحمة}
~~[الإسراء: 24] والذل لا جناح له حقيقة.
### | إهلال عيسى ابن مريم بالحج
# في إهلال عيسى ابن مريم بالحج قال مالك: قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ليهلن ابن مريم بفج الروحا حاجا ومعتمرا، أو ليثنينهما، فقيل ما
~~معنى ذلك؟ أيقرن أم يحج ويعتمر قال: بل يحج ويعتمر» .
# قال محمد بن رشد: قد أعلم الله عز وجل في كتابه الذي لا يأتيه الباطل من
~~بين يديه ولا من خلفه أن عيسى ابن مريم ما قتل ولا صلب وأن الله رفعه إليه،
~~وأخبر النبي - عليه السلام - إخبارا أوقع العلم به أنه سينزل في آخر الزمن
~~حكما عدلا، فيكسر الصليب، ويقتل الخنزير، ويضع الجزية، ويفيض المال حتى لا
~~يقبله أحد، وفي بعض: فيهلك الله في أيامه الملل كلها، فلا يبقى إلا ms6939
~~الإسلام، وتقع الأمنة في الأرض، حتى يرعى الأسد الإبل، والنمور مع البقر،
~~والذياب مع الغنم، والغلمان بالحيات، فلا يضر بعضهم بعضا، فهذه الأحاديث
~~يعضد بعضها بعضا، ويشهد بصحة ذلك عن النبي صلى الله عليه في هذه الحكاية،
~~وقد وقعت في رسم الحج من سماع أشهب من كتاب الحج.
# PageV17P371
# وقال مالك فيها متصلا بقوله: أو ليثنينهما، أراد في رأيي يجمعنهما،
~~والجمع. بين الحج والعمرة هو القران بعينه، وذلك أظهر في تأويل ليثنينهما
~~من قوله في هذه الرواية ليس معنى ذلك القران، وإنما معناه أن يحج ويعتمر،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | المقسطون على منابر يوم القيامة على يمين الرحمن
# ومن كتاب أوله سئل عن تأخير صلاة
# العشاء في الحرس حكاية عن مالك أن كعب الأحبار تكلم بكلام- خفي فقال له
~~عمر: ما لك تكلمت به؟ قال: لا شي، قال: لتخبرني، قال، قلت: ويل لسلطان
~~الأرض من سلطان السماء، فقال عمر: إلا من حاسب نفسه، قال كعب: والذي نفسي
~~بيده وأنه تعالى آثرها في كتاب الله.
# قال محمد بن رشد: فهم عمر - والله أعلم - أن الكلام الخفي الذي تكلم به
~~قاله بسببه، فلذلك سأله عنه وعزم عليه أن يخبره به.
# وقوله: ويل لسلطان الأرض من سلطان السماء، معناه إن لم يعدل فيما جعل
~~الله له عليه السلطان وهو معنى قول عمر ابن الخطاب: إلا من حاسب نفسه؛ لأن
~~من عدل في سلطانه فهو في أرفع المنازل عند الله، روي عن النبي - عليه
~~السلام - قال: «المقسطون على منابر يوم القيامة على يمين الرحمن وكلتا يديه
~~يمين» . وقال صلى الله عليه: «سبعة يظلهم الله يوم لا ظل إلا ظله» فبدأ
~~بالإمام العادل، ومثل هذا كثير، وفي موافقة بقوله
# PageV17P372
# إلا من حاسب نفسه، كتاب الله أي التورية على ما أخبر به كعب وحلف عليه،
~~بيان قول رسول الله صلى الله عليه فيه «إن الله ضرب بالحق على قلب عمر
~~ولسانه» ، فكان يرى الرأي بقلبه ويقول الشيء بلسانه فيوافق الحق فيه، وقد
~~نزل القرآن بموافقته في تحريم الخمر وفي ms6940 أسرى بدر وفي الحجاب وفي مقام
~~إبراهيم على ما جاء في ذلك كله.
### | ما قل وكفى خير مما كثر وألهى
# في أن ما قل وكفى خير مما كثر وألهى وسمعت مالكا يقول كان داود النبي
~~يقول: ما قل وكفى خير مما كثر وألهى.
# قال محمد بن رشد: في قول داود النبي - عليه السلام -: ما قل وكفى خير مما
~~كثر وألهى، دليل على أنه ليس بخير مما كثر إذا لم يله، وفي هذا تفضيل الغنى
~~على الكفاف، وهو أيضا أفضل من الفقر على ما يختاره مما قيل في ذلك في رسم
~~نذر منه، وبيان هذا بالحجة فيه، وبالله تعالى التوفيق.
### | تواضع عمر بن الخطاب رضي الله عنه
# في تواضع عمر بن الخطاب
# - رضي الله عنه - وسمعت مالكا يقول: قيل لعمر: تركب دابة بالشام حين
~~دخلها فقال: لا، إنما أعزنا الله بالإسلام.
# قال محمد بن رشد: قال مالك في سماع أشهب من كتاب الدعوى والصلح وتلقي عمر
~~يومئذ ببرذون نحاري فركبه حتى نزل عنه
# PageV17P373
# وسبه فقيل له ما لك؟ فقال ركبتموني على شيطان حتى أنكرت نفسي، ولما دخل
~~الشام تلقاه عجمها ركب خلف أسلم وقلب فرويه فجعلوا كلما لقوا أسلم يقولون
~~أين أمير المؤمنين؟ فيقول أمامكم أمامكم حتى أكثروا، فقال له عمر: أكثرت
~~عليهم، أخبرهم الآن، فسألوه فقال: هو هذا، فوقفوا كالمتعجبين من حاله، فقال
~~عمر: لا يرون علينا ثياب قوم غضب الله عليهم، فنحن تزدري بنا أعينهم، ثم لم
~~يزل قابضا بين عينيه حتى لقيه أبو عبيدة بن الجراح فقال: أنت أخي حقا لم
~~تغيرك الدنيا، ولقيه على بعير خطامه حبل شعر أسود، وقد قال أنس بن مالك:
~~رأيت عمر بن الخطاب وهو يومئذ أمير المؤمنين وقد وقع بين كتفيه برقاع ثلاث
~~لبس بعضها فوق بعض، وهذا كله نهاية في التواضع من عمر بن الخطاب، ومن تواضع
~~لله رفعه، والله أعلم، وبالله تعالى التوفيق.
### | الركوع بعد أذان المغرب
# في الركوع بعد أذان المغرب وسمعت مالكا يقول: أدركت بعض الشيوخ إذا سمع ms6941
~~مؤذن المغرب قام فركع ركعتين قبل صلاة المغرب.
# قال محمد بن رشد: قال ابن القاسم: قال مالك: لا يعجبني هذا العمل لاختلاف
~~بين أهل العلم في أن الصلاة قد حلت عند غروب الشمس لقول النبي - عليه
~~السلام -: «إذا بدا حاجب الشمس فأخروا الصلاة حتى يبرز وإذا غاب حاجب الشمس
~~فأخروا الصلاة حتى تغيب» ولما جاء من أنه نهى عن الصلاة بعد الصبح حتى تطلع
~~الشمس، وعن الصلاة
# PageV17P374
# بعد العصر حتى تغرب الشمس، إلا أن صلاة المغرب قد وجبت بغروب الشمس، فلا
~~ينبغي لأحد أن يصلي نافلة قبل صلاة المغرب؛ لأن تعجيل صلاة المغرب عند أول
~~وقتها أفضل عند من رأى وقت الاختيار لها يتسع إلى مغرب الشفق، وهو ظاهر قول
~~مالك في موطئه، وقد قيل إنه ليس لها في الاختيار إلا وقت واحد فلا يجوز أن
~~تؤخر عنه إلا لقدر.
# واختلف فيمن كان في المسجد منتظرا للصلاة هل له أن يتنفل بين الأذان
~~والإقامة، فقيل ذلك له على ما حكاه مالك في هذه الرواية عن بعض من أدرك من
~~الشيوخ، ومن حجتهم ما روى المختار بن فلفل، عن أنس بن مالك قال: كان إذا
~~نودي بالمغرب قام بباب أصحاب رسول الله يبتدرون السواري يصلون الركعتين،
~~ومن حجتهم أيضا التعلق بظاهر ما روي عن النبي عليه السلام من قوله: «بين كل
~~أذانين صلاة، بين كل أذانين صلاة، بين كل أذانين صلاة. لمن شاء» على ما
~~تأولوه من أنه أراد بذلك ما بين كل أذان وإقامة؛ لأن الإقامة أذان.
# وقيل: ليس ذلك له، وهو مذهب مالك على ما روى ابن القاسم عنه في هذه
~~الرواية من قوله: لا يعجبني هذا العمل.
# وما ذهب إليه مالك من كراهة ذلك أظهر لثلاثة أوجه.
# أحدها: حماية للذرائع؛ لأن ذلك لو أبيح في الناس فكان ذلك سببا لتأخير
~~المغرب عن وقتها المختار، وعن أول وقتها المختار على مذهب من رأى لها وقتين
~~في الاختيار.
# والثاني: ما روي أن رسول الله صلى الله عليه قال: «عند كل ms6942 أذان ركعتان ما
~~خلا صلاة المغرب» .
# PageV17P375
# والثالث: استمرار العمل من عامة العلماء على ترك الركوع في هذا الوقت،
~~وأن النبي - عليه السلام - لم يفعله ولا أبو بكر ولا عمر، إذ لو فعلوا ذلك
~~لنقل عنهم، وقال إبراهيم النخعي من أجل هذا المعنى: إن الركعتين قبل المغرب
~~بدعة، ويتخرج في المسألة قول ثالث بين أن يكون في المسجد جالسا من قبل غروب
~~الشمس، وبين أن يدخل فيه بعد غروبها، فيجب إذا دخل فيه بعد غروبها منتظرا
~~للصلاة ألا يجلس حتى يركع لقول النبي - عليه السلام -: «إذا دخل أحدكم
~~المسجد فليركع ركعتين قبل أن يجلس» ، وبالله تعالى التوفيق.
### | سكنى البلد الذي تظهر فيه المناكر
# في كراهية سكنى البلد الذي تظهر فيه المناكر
# ظهورا لا يقدر على تغييرها قال: وسمعت مالكا ذكر مرانطابلس في آثارها
~~فقال: ما يعجبني سكنى هذه البلدة، وقال سعيد بن المسيب: إذا جئت قوما لا
~~يوفون بالمكيال أو الميزان فأقل اللبث معهم، وإن حديث سعيد بن المسيب أيسر
~~شدة مما ذكرتم.
# قال محمد بن رشد: قوله في أثرها يريد في أثر أهلها مما يضيفون ويبيحون
~~لهم ما لا يجوز مثل الربا وشبهه، والله أعلم، فكره السكنى معهم لذلك، كما
~~كره سعيد بن المسيب المقام مع القوم الذين لا يوفون بالمكيال ولا بالميزان.
# PageV17P376
# والسكنى معهم مكروه لوجهين، أحدهما: مخافة أن يعاقبهم الله على فعلهم
~~فتأخذه العقوبة معهم، فقد روي «أن أم سلمة قالت لرسول الله صلى الله عليه
~~يا رسول الله أنهلك وفينا الصالحون؟ فقال رسول الله: " نعم إذا كثر الخبث»
~~، وكان عمر بن عبد العزيز يقول ما يقال إن الله تعالى لا يعذب العامة بذنب
~~الخاصة، ولكن إذا عمل المنكر جهارا استحلوا العقوبة كلهم، والوجه الثاني:
~~إذا عملوا بالربا ولم يوفوا بالمكيال والميزان فقد خالط مالهم الحرام
~~والحلال، ولا ينفك من سكن معهم من معاملتهم، ومعاملة من خالط الحرام ماله
~~مكروهة، ووقع في بعض الكتب، وسمعت مالكا يذكر أمر أنطابلس في أمر آبارها
~~بالباء المعجمة من أسفل، فيحتمل أن ms6943 يكون المعنى في ذلك على هذا أن آبارها
~~ينضب الماء عنها فيضطر جميعهم إلى الغسل والوضوء والشرب من أجبابها
~~ومراجلها، ولا يوقن بطهارة مائها؛ لأنه من ماء المطر يشرب إليها حتى يجتمع
~~فيها، فقد تمر على المواضع النجسة، وقد تقع فيها النجاسات وتموت فيها
~~الدواب، وتختلف في أخذ الماء منه أيدي الناس، ومنهم الجنب والحائظ ومن لا
~~يتحفظ بدنه فيتوقى من النجاسة على ما يجب، فكره سكناها لذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | حكم التنعم بالحلال
# في التنعم وزي العجم قال مالك: قال عمر: وإياكم وهذا التنعم وزي العجم.
# قال محمد بن رشد: أما التنعم بالحلال فهو حلال وإن كان لا بد من السؤال
~~عنه، قال الله عز وجل: {لتسألن يومئذ عن النعيم} [التكاثر: 8] وقال النبي -
~~عليه السلام -: «لتسألن عن نعيم هذا اليوم في الطعام» الذي كان عمله لهم
~~أبو الهيثم بن التيهان، وقد كان صنع لهم خبزا من شعير، وذبح لهم شاة،
~~واستعذب لهم ماء، لكنه يكره من أجل أنه إذا اعتاد التنعيم فيما رزقه
# PageV17P377
# الله من المال قل فعله للخير فيه، وقد قال عمر بن الخطاب: إياكم واللحم
~~فإن له ضراوة الخمر، وأدرك جابر بن عبد الله ومعه جمال لحم فقال ما هذا؟
~~فقال: يا أمير المؤمنين قرمنا إلى الفحم فاشتريت بدرهم لحما، فقال عمر: أما
~~يريد أحدكم أن يطوي بطنه عن جاره أو ابن عمه، أين تذهب هذه الآية؟ {أذهبتم
~~طيباتكم في حياتكم الدنيا واستمتعتم بها} [الأحقاف: 20] .
# وأما زي العجم فمكروه للتشبه بهم، وقد قال رسول الله صلى الله عليه: «من
~~تشبه بقوم فهو منهم، ومن رضي عمل قوم كان شريك من عمله» وقد جاء في لابسه
~~أنه ملعون، وكذلك سيوفهم وشكلهم وجميع زيهم فهو مثله في اللعنة والكراهة،
~~وروي «عن علي بن أبي طالب أن رسول الله نظر إلى رجل متنكب قوسا فارسية،
~~فقال له يا صاحب القوس ألقها عنك فإنها ملعونة ملعون حاملها، وعليكم بهذه
~~القسي العربية وبها الغنى، فبها يعين الله دينكم ويمكن لكم في البلد» فلا ms6944
~~يجوز لأحد لبس شيء من زي العجم في صلاة ولا غيرها، ومن جهل فلبسه في صلاة
~~فقد أساء، ولا إعادة عليه إن كان طاهرا، وبالله التوفيق.
### | استكتاب النصراني
# في أن النصراني لا يستكتب وسئل مالك عن النصراني أيستكتب؟ فقال: لا أرى
~~ذلك، ومن ذلك أن الكاتب يستشار، أفيستشار النصراني في أمر المسلمين وغير
~~ذلك؟ فما يعجبني أن يستكتب.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا متكررا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~السلطان، وهو بين على ما قاله، ومثله في الأقضية من
# PageV17P378
# المدونة، ولا ينبغي أيضا أن يستكتب القاضي من المسلمين إلا العدول
~~المرضيين، وبالله التوفيق.
### | النبي صلى الله عليه وسلم كان يرد الصدقة ويقبل الهدية
# في أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يرد
# الصدقة ويقبل الهدية قال مالك: بلغني أن سلمان أتى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بصدقة في أول الإسلام، فردها عليه، وأتى بهدية فقبلها منه.
# قال محمد بن رشد: الفرق في المعنى بين الصدقة والهدية أن الصدقة هي ما
~~يقصد بها المتصدق الإحسان إلى المتصدق عليه والتفضل عليه، والهدية هي ما
~~يقصد بها المهدي إكرام المهدى إليه وإتحافه بالهدية لكرامته عليه ومنزلته
~~عنده إرادة التقرب منه، فالمتصدق يتفضل على المتصدق عليه وليس المهدي يتفضل
~~على المهدى إليه، وإنما المهدى له هو المتفضل على المهدي في قبول الهدية،
~~فنزه الله تبارك وتعالى نبيه عن الصدقة بأن حرمها عليه، وأباح له الهدية
~~لما فيها من صلة المهدي وإدخال السرور عليه بتبليغه، أما ما قصد بهديته
~~إليه فهذا حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - في خاصته، لا تحل له الصدقة
~~بوجه من الوجوه، ولا على حال من الأحوال.
# وأما آله - صلى الله عليه وسلم - فإنها تحرم عليهم الزكوات والكفارات
~~التي هي أوساخ الناس، يغسلونها عنهم، لا صدقة التطوع جائز للرجل أن يتصدق
~~على من شاء منهم بما شاء من ماله تطوعا.
# والأصل في جواز ذلك ما روي «عن ابن عباس قال: قدمت عير المدينة فاشترى
~~منه النبي ms6945 - عليه السلام - متاعا فباعه بربح أواق من فضة، فتصدق بها على
~~أرامل بني عبد المطلب» .
# واختلف فيما أخرج الرجل تطوعا من ماله دون أن يجب عليه صدقة للمساكين هل
~~لمفرقها أن يعطي منها لفقراء النبي - عليه السلام - شيئا ويسوغ لهم
# PageV17P379
# ذلك أم لا على قولين، والله أعلم، وبالله تعالى التوفيق.
### | قبول الرجل ما أعطي من غير مسألة
# في قبول الرجل ما أعطي من غير
# مسألة قال مالك: بلغني «أن عمر بن الخطاب رد شيئا أعطيه، فقال له رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: لم رددته؟ فقال: للذي قلت يا رسول الله في
~~العطية، قال: إنما ذلك على وجه المسألة، فأما ما أتى الله به من غير
~~المسألة فإنما هو رزق رزقك» إقيل له: كان في الحديث رخصة.
# قال محمد بن رشد: قوله: رد شيئا أعطيه يريد رد شيئا أعطاه النبي - عليه
~~السلام - من مال الله.
# وقوله: للذي قلت يا رسول الله في العطية، يريد الحديث الذي جاء حرا «إن
~~خيرا لأحدكم ألا يأخذ من أحد شيئا، قالوا: ولا منك يا رسول الله؟ قال: ولا
~~مني» .
# وقوله فيما أعطي الرجل من غير مسألة أنه رزق رزقه الله دليل على إباحة
~~أخذ الرجل عطية الإمام من بيت المال إذا لم يعلم أن كان المجبى حلالا أو
~~حراما، وليس عليه أن يبحث على ذلك، وكذلك إذا علم أن في المجبى حلالا
~~وحراما له، في ظاهر الحديث رخصة أن يأخذ دون أن يبحث هل أعطاه مما فيه من
~~الحلال، أو مما فيه من الحرام، أو مما اختلط حلاله بحرامه، وقد مضى قبل هذا
~~في رسم الشجرة القول في الأخذ من بيت المال على افتراق أموال المجبى، فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله
# تم الجزء الثالث من الجامع والحمد لله
# PageV17P380
### | كتاب الجامع الرابع
# ] [
### | نظرالإمام في أمر قد قضى فيه من قبله من الأئمة العدول
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا
# ومولانا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما كتاب الجامع ms6946 الرابع
# في إن الإمام لا ينظر في أمر قد قضى فيه
# من قبله من الأئمة العدول قال: وكان بين رجلين خصومة من أصحاب النبي -
~~عليه السلام - خرجا من المدينة في أرض لهما حتى ارتفع الشأن بينهما فركب
~~عثمان في ذلك وكانت خصومتهما في زمن عثمان، وركب معه رجال، فلما ساروا قال
~~له رجل: إن عمر قد قضى فيه، فقال عثمان: لا أنظر في أمر قضى فيه عمر فرجع.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الأقضية، ووقعت أيضا في آخر الزكاة الأول من المدونة. وفائدتها والذي فيها
~~من الفقه أن القاضي يستحسن له أن يركب ويقف على الحقوق بنفسه وبمن معه من
~~أهل العلم فيما التبس وأشكل، وقد يكون هذا كثيرا في الضرر وشبهه، ولو أمكنه
~~أن يقف على جميع الأمور بنفسه لكان أحسن، ولكن هذا لا يمكنه فيستنيب من
~~يوجهه مكانه لذلك في الحيازات وشبهها، والواحد يجزئ في ذلك كما قال في
~~المدونة في الذي يرسله لتحليف المرأة، والاثنان أحسن، وإنما رجع عثمان،
~~وترك ذلك لأن المحكوم عليه كان يريد فسخ قضاء عمر فيه، وذلك ما لا يجوز،
~~ففي
# PageV17P381
# الحديث من الفقه أن القاضي إذا بلغه أن قاضيا قضى في أمر لم يكن له أن
~~ينظر فيه، وهذا ما لا اختلاف فيه إذا كان القاضي الذي قضى في ذلك الأمر
~~عدلا.
# والذي قال ذلك لعثمان هو معاوية، وكانت الخصومة بين علي بن أبي طالب
~~وطلحة ابن الزبير في ضفير بين ضيعتهما كان علي يحب أن يثبت وطلحة يحب أن
~~يزال، فوكل علي عبد الله بن جعفر فتنازعا الخصومة فيه بين يدي عثمان وهو
~~خليفة، فقال لهما: إذا كان غد ركبت في الناس معكما حتى أقف على الضفير
~~فأقضي فيه بينكما معاينة، فقال وهما يتنازعا الخصومة في الطريق: لو كان
~~منكرا لأزاله عمر، فكان قوله سبب توجه الحكم لعبد الله على طلحة، فوقف
~~عثمان - رضي الله عنه - والناس معه على الضفير فقال: ms6947 يا هؤلاء أخبرونا أكان
~~هذا أيام عمر؟ فقالوا: نعم، قال: فدعوه كما كان أيام عمر - رضي الله عنه -،
~~فقصصت عليه القصة حتى بلغت إلى كلام معاوية، فضحك ثم قال: أتدري لم أعانك
~~معاوية؟ قال: قلت: لا، قال: أعانك بالمنافسة، قم الآن إلى طلحة فقل له: إن
~~الضفير لك فاصنع به ما بدا لك، فأتيته فأخبرته فسر بذلك، ثم دعا بردائه
~~ونعليه وقام معي حتى دخلنا على علي - رضي الله عنه -، فرحب به وقال: الضفير
~~لك فاصنع به ما شئت، فقال: قد قبلت وأنا جئت شاكرا ولي حاجة ولا بد من
~~قضائها، فقال له علي - رضي الله عنه -: اسأل حتى أقضيها لك، فقال طلحة: أحب
~~أن تقبل الضيعة مع من فيها من الغلمان والدواب والآلة، فقال علي: قد قبلت،
~~قال: ففرح طلحة وتعانقا وتفرقنا، وقال عبد الله: فوالله لا أدري أيهما أكرم
~~في ذلك المجلس، أعلي إذ جاء بالضفير؟ أم طلحة إذ جاء بالضيعة بعرصته
~~بمسناة.
# روي عن الشعبي أنه قال: أول من جرى جريا أي وكل وكيلا من
# PageV17P382
# الصحابة علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -، وكل عبد الله بن جعفر، فقيل
~~له: لم وكلت عبد الله وأنت سيد من سادات الناطقين؟ فقال: إن للخصومات فحما،
~~قال عبد الله: فنازعني طلحة في ضفير كان بين ضيعة لعلي وضيعة لطلحة، ثم ساق
~~بقية الحكاية وإن كان فيها بعض الخلاف لحكاية مالك بالمعنى المقصود منها،
~~وهو استحسان ركوب القاضي فيما أشكل، ووجوب إمضاء أحكام من قبله لا خلاف
~~فيه، وبالله التوفيق.
### | دخول أهل الفضل الأسواق
# في جواز دخول أهل الفضل الأسواق
# ومقاربتهم في البيع والشراء وسئل مالك عن الرجل له فضل وصلاح يحضر السوق
~~يشتري لنفسه فيقارب لذلك لفضله أو لحاله، قال: لا بأس بذلك، وقد كان عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - يدخل السوق، وسالم بن عبد الله إن كان ليقعد في
~~سوق الليل ويجلس معه رجال وإن كان الحرس ليمرون بجلسائه فيقولون: يا أبا
~~عمر أمن جلسائك؟ فقيل له: ما ms6948 بال الحرس؟ قال: يطردون عنه أهل السفه والعبث.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال من أن مقاربة أهل الأسواق الرجل فيما
~~يشتريه منهم لفضله وخيره سائغ له لا بأس به؛ لأن ذلك شيء كان منهم إليه دون
~~سؤال منه، فهو رزق رزقه الله إياه على ما جاء في الحديث الذي مضى قبل هذا
~~بيسير في هذا الرسم.
# وأما جواز دخول الأسواق والمشي فيها فكفى من الحجة في جواز ذلك قول الله
~~عز وجل: {وما أرسلنا قبلك من المرسلين إلا إنهم ليأكلون الطعام ويمشون في
~~الأسواق} [الفرقان: 20] ردا لقول المشركين: {مال هذا الرسول يأكل الطعام
~~ويمشي في الأسواق} [الفرقان: 7] الآية.
# PageV17P383
# ووقع في بعض الكتب أمن جلسائك، والمعنى في ذلك إعلامهم إياه أنهم
~~يحفظونهم لمجالستهم إياه، فهم آمنون، ومعنى أمن؟ في داخل الكتاب الاستفهام
~~في الرجل هل هو من جلسائك فيحفظونه من أهل السفه كما يحفظونه وجلساءه،
~~وبالله التوفيق.
### | التورع عن العطاء
# في التورع عن العطاء قال مالك: قد كان رجال ببلدنا هذا من أهل الفضل
~~والعبادة يردون العطية يعطونها، حتى إن كان بعضهم ليؤامر نفسه، يعني بذلك
~~إذا كان يرى أن له عنها غنى.
# قال محمد بن رشد: يريد بالعطية العطية من بيت المال، والله أعلم.
# وفي قوله: حتى إن كان بعضهم ليؤامر نفسه نظر؛ لأن الذي يرد العطية ولا
~~يؤامر نفسه في ذلك أزهد فيها من الذي يؤامر نفسه في أخذها أو ردها، وحتى
~~غاية تدل على أنه أراد أن منهم من يربي في الزهادة والعبادة على الذين
~~يردونها ولا يقبلونها، فكان وجه الكلام أن يقول، حتى إن كان بعضهم لا يؤامر
~~نفسه في قبولها فيردها، وإن كان يرى أنه لا غنى به عنها.
# وردهم إياها يحتمل أن يكون زهادة فيها مع جواز أخذها لهم لا كراهة فيها
~~إذا كان المجبى حلالا، وقسم بوجه الاجتهاد دون مأثرة ومحابات، وهذا نهاية
~~في الزهد والفضل؛ لأنه يترك حقه الجائز له أخذه ويؤثر فيه غيره ممن يعطاه،
~~وإن كانت به حاجة إليه، ms6949 فمن فعل ذلك كان من الصنف الذين أثنى الله تبارك
~~وتعالى عليهم بقوله: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] .
~~وإن كان المجبى حلالا ولم يعدل في قسمته فمن أهل العلم من يكره
# PageV17P384
# الأخذ منه، وأكثرهم يجيزه.
# وأما إن كان المجبى يشوبه حلال وحرام فمن أهل العلم من يجيز الأخذ منه
~~وأكثرهم يكرهه.
# وأما إن كان المجبى حراما فمن أهل العلم من حرم الأخذ منه وروي ذلك عن
~~مالك، ومنهم من أجازه ومنهم من كرهه وهم الأكثر، وقد مضى هذا كله في هذا
~~الرسم من هذا السماع من كتاب الصدقات والهبات لتكرر الحكاية هناك ومضى من
~~هذا المعنى في رسم الشجرة قبل هذا من هذا الكتاب، ومضى في آخر سماع سحنون
~~من كتاب الشهادات القول فيه مستوفى، ومضى في رسم شك في طوافه من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الصدقات استحباب ترك الرجل قبول ما وصل به، وبالله التوفيق.
### | شدة خشية عمر
# في شدة خشية عمر السؤال قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب قال: لو مات
~~جمل بشط الفرات ضياعا لخشيت أن يسألني الله عنه.
# قال محمد بن رشد: هذا من عمر بن الخطاب نهاية في الخوف لله؛ لأن مثل هذا
~~لو وقع لم يؤاخذه الله به، إذ لم يكن بتضييع منه ولا إهمال، ومن بلغ هذا
~~الحد من الخشية فهو من الفائزين، قال الله عز وجل: {ومن يطع الله ورسوله
~~ويخش الله ويتقه فأولئك هم الفائزون} [النور: 52] ، وبالله تعالى التوفيق.
### | أول من استقضي
# في أول من استقضي ومجلس القاضي للحكم قال: وسئل مالك: عن أول من استقضي،
~~قال: معاوية بن
# PageV17P385
# أبي سفيان، قيل له: أفرأيت شريحا؟ قال: كذلك يقول أهل العراق، ونحن ننكر
~~ذلك، وإني لأنكر ذلك من قولهم.
# قيل له: يا أبا عبد الله أفترى للقاضي أن يجلس في المسجد؟ قال: نعم، وذلك
~~من أمر الناس القديم، ويستحسن ذلك، ولقد كان قاضي عمر بن عبد العزيز وابن
~~خلدة وغيره يجلسون في المسجد يقضون فيه، وما زال ms6950 ذلك شأن الناس، وإني لأرى
~~فيه خيرا، وأفضل الناس يدخلون ولا يغلق دونهم باب، وهل للقاضي أن يرضى
~~بالدون من المجلس؟
# قال محمد بن رشد: إنكار مالك لما قاله أهل العراق من أن شريحا كان قاضيا
~~لعمر بالعراق يدل على أنه أراد أن معاوية أول من استقضي بموضعه الذي هو فيه
~~لاشتغاله بما سوى ذلك من أمور المسلمين كبعث البعوث وسد الثغور وفرض العطاء
~~وقسم الفيء وما أشبه ذلك، فقد ولى عمر - رضي الله عنه - على ما ذكر قضاء
~~البصرة أبا مريم الحنفي ثم عزله، وولي كعب بن سور اللقيطي فلم يزل قاضيا
~~حتى قتل عمر - رضي الله عنه -، وولي شريحا قضاء الكوفة.
# وأما استحسانه أن يكون جلوس القاضي للحكم بين الناس في المسجد للمعاني
~~التي ذكرها من التواضع بالرضا بالدون من المجلس، وأن يصل إليه القوي
~~والضعيف ولا يحجب عنه أحد فهو قوله في المدونة وغيرها والماضي من فعل السلف
~~الصالح المقتدى بهم، فقد جاء في بعض الآثار: أن عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - بلغه أن أبا موسى الأشعري - رحمه الله - يقضي بالعراق في دار سكناه
~~فبعث رسولا إليه من المدينة وأمره أن يضرمها نارا، فدخل الرسول العراق
~~ووافي أبا موسى الأشعري في الدار يقضي، فنزل عن بعيره وأوقد النار في بابها
~~فأخبر أبو موسى بذلك، فخرج فازعا، فقال له: ما بالك؟ فقال: أمرني أمير
~~المؤمنين بأن أضرمها عليك نارا لالتزامك القضاء فيها، ثم
# PageV17P386
# انصرف الرسول من فوره ذلك، ولم يعد أبو موسى إلى القضاء في داره، وبالله
~~التوفيق.
### | قدوم الرجل على أهله عشاء
# في قدوم الرجل على أهله عشاء
# وسئل مالك: عن الذي يقدم العشاء على أهله، أترى أن يأتيهم تلك الساعة؟
~~فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد جاء عن النبي - عليه السلام - من رواية جابر بن عبد
~~الله، قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يطرق أهله ليلا» خرجه
~~البخاري، وعن أنس بن مالك قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم ms6951 - لا يطرق
~~أهله، وكان لا يدخل إلا غدوة أو عشية» . وفي بعض الآثار: «نهى أن يأتي
~~الرجل أهله طروقا حتى تمتشط الشعثة وتستحد المغيبة» . فمعنى قول مالك: لا
~~بأس بذلك - أي: لا إثم عليه في ذلك ولا حرج، وإن كان قد أتى مكروها؛ لأنه
~~رأى النهي الوارد في ذلك عن النبي - عليه السلام - نهي أدب وإرشاد، لا نهي
~~تحريم، وبالله التوفيق.
### | إقامة الحدود في المسجد
# في كراهية إقامة الحدود في المسجد
# وإجازة الأدب اليسير فيه وسئل مالك: عن القاضي يعاقب الرجل في المسجد
~~بالأسواط، قال: لا أرى بذلك بأسا، وكره أن تضرب فيه الحدود وما كثر فيه
~~الضرب من الأدب وإن لم يكن حدا.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة وغيرها، والذي قاله
# PageV17P387
# مالك من أنه لا يضرب في المسجد الحد ولا ما كثر من الضرب هو نحو ما حكاه
~~البخاري عن عمر بن الخطاب وعلي بن أبي طالب في تبويبه، وأقامه من الحديث
~~الذي خرجه فيه، وذلك أنه بوب: من حكم في المسجد حتى إذا أتى على حد أمر أن
~~يخرج من المسجد فيقام، وقال عمر: أخرجاه من المسجد واضرباه، ويذكر عن علي
~~نحوه، ثم ساق حديث أبي هريرة، قال: «أتى رجل رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وهو في المسجد فناداه، فقال: يا رسول الله، إني زنيت، فأعرض عنه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فلما شهد على نفسه أربعا، قال: أبك
~~جنون؟ قال: لا، قال: اذهبوا به فارجموه» . وقد روي عن النبي - عليه السلام
~~- أنه قال: «جنبوا مساجدكم صبيانكم ومجانينكم وخصوماتكم وبيعكم وشراءكم وسل
~~سيوفكم ورفع أصواتكم وإقامة حدودكم، وجمروها أيام جمعكم واجعلوا مطاهركم
~~على أبواب مساجدكم» . فهذا كله مما يجب أن تنزه عنه المساجد لقول الله عز
~~وجل: {في بيوت أذن الله أن ترفع ويذكر فيها اسمه} [النور: 36] .
# ويكره رفع الصوت فيها حتى في العلم، وقد بنى عمر بن الخطاب رحبة في مؤخر
~~المسجد تسمى البطيحاء، وقال: من كان يريد أن يلغط أو يشعر، ms6952 ينشد شعرا، أو
~~يرفع صوته، فليخرج إلى هذه الرحبة، وبالله التوفيق.
### | حلق وسط الرأس والقفا
# في حلق وسط الرأس والقفا
# واستئصال الشارب والأخذ من اللحية وسمعت مالكا: يكره حلق وسط الرأس
~~للمحجمة، فقد ذكر مالك:
# PageV17P388
# وجه الكراهية في ذلك وهو التشبه بالنصارى الذين يفحصون عن أوساط رءوسهم
~~من الشعر على ما جاء في ما أوصى به أبو بكر الصديق ليزيد بن أبي سفيان حين
~~بعثه إلى الشام، فقال له: إنك ستجد أقواما فحصوا عن أوساط رءوسهم من الشعر
~~فاضرب ما فحصوا عنه بالسيف.
# وأما حلق القفا فكرهه مالك إذ لم يرد في حلقه أثر يتبع يراه مثله، وقربا
~~عنده من فعل النصارى الذين يحلقون مؤخر رءوسهم.
# وأما استئصال الشارب فاختلف أهل العلم فيه لما جاء من «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أمر بإحفاء الشارب وإعفاء اللحى» . والإحفاء
~~الاستئصال بالحلق، فحمله جماعة من العلماء على ظاهره وعمومه، منهم أبو
~~حنيفة والشافعي وأصحابهما، فقالوا: إحفاء الشواب أفضل من قصها، وإلى هذا
~~ذهب أحمد بن حنبل، فكان يحفي شاربه إحفاء شديدا، ويقول: السنة فيه أن يحفى؛
~~كما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أحفوا الشوارب» .
# وذهب مالك - رحمه الله - إلى أن السنة أن يقص ويؤخذ منه حتى يبدو أطراف
~~الشفة الإطار ولا يستأصل جميعه بالحلق، لأنه روي عن النبي - عليه السلام -
~~أنه قال: «من لم يأخذ من شاربه فليس منا» ، وأنه قال: «خمس من الفطرة، فذكر
~~منها قص الشارب» ، فجعل ذلك من قوله: "فينا" لأمره بإحفاء
# PageV17P389
# الشوارب، فقال: معناه أن يقص حتى يحفي منه الإطار لا جميعه.
# وقوله صحيح؛ لأن استعمال الأحاديث وحمل بعضها على التفسير لبعض أولى من
~~الأخذ ببعضها والاطراح لسائرها، لا سيما وفي العمل المتصل من السلف
~~بالمدينة بترك إحفاء الشوارب دليل واضح على أنهم فهموا عن النبي - عليه
~~السلام - أنه إنما أراد بإحفاء الشوارب قصها والأخذ منها وألا تعفى كما
~~يفعل باللحى، وهو دليل واضح، ولذلك قال مالك: إن حلق الشارب مثله، وحكم له
~~في رسم ms6953 الجامع من سماع أشهب من كتاب السلطان بأنه بدعة، ورأى أن يؤدب من
~~فعل ذلك؛ لما فيه من تقصير المتقدم في مخالفتهم ظاهر الحديث والجهل به، وهم
~~ما جهلوه ولا خالفوه، لكنهم تأولوه على ما تأوله عليه مالك - رحمه الله -،
~~ولا يصح أن يكون المتأخر أعلم بمراد النبي - عليه السلام - من السلف
~~المتقدم، وقد قال بعض المتأخرين: إن الشارب لا يقع إلا على ما يباشر به شرب
~~الماء وهو الإطار، فذلك هو الذي يحفى.
# والصحيح أن الشارب ما عليه الشعر من الشفة العليا إلا أن المراد بإحفائها
~~إحفاء بعضها وهو الإطار منها، لا إحفاء جميعها بدليل الحديثين الأخيرين،
~~وقد روي عن ابن القاسم أنه كان يكره أن يؤخذ من أعلاه، ويقول: تفسير حديث
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في إحفاء الشارب إنما هو الإطار، والأظهر أن
~~ذلك ليس بمكروه، وأنه مستحسن، فيقص الشارب لما جاء في الحديث من أن قصه من
~~السنة، ويحفى الإطار منه لما جاء في الحديث من الأمر بإحفاء الشوارب.
# PageV17P390
# وما استحسنه مالك من أن يؤخذ من اللحى إذا طالت جدا حسن ليس فيه ما يخالف
~~أمر النبي - عليه السلام - بإعفائها، بل فيه ما يدل على ذلك بالمعنى، لأنه
~~إنما أمر - صلى الله عليه وسلم - بإعفاء اللحى لأن حلقها أو قصها تشويه
~~ومثله، وكذلك طولها نعما سماجة وشهرة، ولو ترك بعض الناس الأخذ من لحيته
~~لانتهت إلى سرته أو إلى ما هو أسفل من ذلك، وذلك مما يستقبح، وبالله
~~التوفيق.
### | صفة المؤمن
# في صفة المؤمن قال مالك: المؤمن يسير المؤنة حسن المعونة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن هذه هي صفة المؤمن الممدوح إيمانه،
~~ومنها أن يكون حسن السمت هينا لينا مكرما لجاره وضيفه لا ينطق إلا بخير
~~ويسارع إلى فعل الخير، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من كان يؤمن
~~بالله واليوم الآخر فليقل خيرا أو ليصمت، ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر
~~فليكرم جاره، ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم ضيفه" ms6954 جائزته يوم
~~وليلة» الحديث.
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «المؤمن يأكل في معي واحد، والكافر يأكل في
~~سبعة أمعاء» ، إن المؤمن يزهد في الدنيا ولا يستكثر منها، ويطوي
# PageV17P391
# بطنه عن جاره ويؤثر على نفسه، والكافر يرغب في الدنيا ويستكثر منها ولا
~~يؤثر على نفسه فيها، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في بلال رضي الله عنه
# في ما جاء في بلال
# - رضي الله عنه -
# وسمعت مالكا يذكر أنه بلغه: أن النبي - عليه السلام - قال لبلال: «يا
~~بلال، إني دخلت الجنة فسمعت خشفا أمامي» ، وقال: الخشف الوطء، «فقلت: من
~~هذا؟ فقالوا: بلال، فكان بلال إذا ذكر ذلك بكى» .
# قال محمد بن رشد: بلال هذا هو بلال بن رباح مولى أبي بكر الصديق، كان
~~يعذب على دينه، فاشتراه أبو بكر وأعتقه، فكان له خازنا ولرسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - مؤذنا، فأذن له حتى توفي، ثم أذن لأبي بكر حياته، ولم
~~يؤذن في زمن عمر، فقال له: ما منعك أن تؤذن؟ قال: إني أذنت لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - حتى قبض، وأذنت لأبي بكر حتى قبض؛ لأنه كان ولي
~~نعمتي، وقد سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «يا بلال، ليس عمل
~~أفضل من الجهاد في سبيل الله» ، فخرج مجاهدا، ويقال: إنه أذن لعمر - رضي
~~الله عنه - إذا دخل الشام مرة فبكى عمر وغيره من المسلمين، وروي: أنه كان
~~يؤذن لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فلما مات النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أراد أن يخرج إلى الشام، فقال له أبو بكر: بل تكون عندي، فقال: إن
~~كنت أعتقتني لنفسك فاحبسني، وإن كنت أعتقتني لله عز وجل، فقال: اذهب، فذهب
~~إلى الشام، فكان بها حتى مات.
# PageV17P392
# ورؤية النبي - عليه السلام - إياه في الجنة شهادة منه له بها؛ لأن رؤيا
~~الأنبياء وحي، وبكاؤه إذا ذكر ذلك كان شوقا لله وتوقا إلى لقائه، وبالله
~~التوفيق.
### | فضل الفقه في الدين
# في الفقه في الدين وسمعت مالكا يقول: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «من ms6955 يرد الله به خيرا يفقهه في الدين» .
# قال محمد بن رشد: يشهد لصحة معنى هذا الحديث قول الله عز وجل: {ومن يؤت
~~الحكمة فقد أوتي خيرا كثيرا} [البقرة: 269] جاء في التفسير أنه الفقه في
~~دين الله، وهو تفسير يشهد بصحته قول النبي - عليه السلام -: «من يرد الله
~~به خيرا يفقهه في الدين» ، والفقه في الدين هو العلم به، وقد أثنى الله على
~~العلماء بما أثنى ووعدهم بالدرجات العلى، فقال عز وجل: {إنما يخشى الله من
~~عباده العلماء} [فاطر: 28] ، وقال: {وما يعقلها إلا العالمون} [العنكبوت:
~~43] ، وقال: {هل يستوي الذين يعلمون والذين لا يعلمون} [الزمر: 9] ، وقال:
~~{يرفع الله الذين آمنوا منكم والذين أوتوا العلم درجات} [المجادلة: 11] ،
~~وطلب العلم أفضل أعمال البر، روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «ما
~~أعمال البر كلها في الجهاد إلا كبصقة في بحر، وما أعمال البر كلها والجهاد
~~في طلب العلم إلا كبصقة في بحر» ، فنص في هذا
# PageV17P393
# الحديث على أن طلب العلم أفضل من الجهاد، ومعناه في الموضع الذي يكون فيه
~~الجهاد فرضا على الكفاية إذا كان قد قيم به لأنه حينئذ يكون له قافلة، وأما
~~القيام بفرض الجهاد [والجهاد] في الموضع الذي يتعين فيه الجهاد على الأعيان
~~فلا شك أنه أفضل من طلب العلم، والله أعلم.
# وظاهر الحديث أن طلب العلم أفضل من الصلاة. وما روي عن النبي - عليه
~~السلام - أنه «سئل عن أفضل الأعمال فقال: " الصلاة لأول ميقاتها» - معناه
~~في الفرائض، وأما النوافل فطلب العلم أفضل منها على ظاهر الحديث المذكور،
~~والله تعالى أعلم.
# وقد سئل مالك: عن القوم يتذاكرون الفقه، القعود في ذلك أحب إليك أم
~~الصلاة؟ فقال: بل الصلاة، وروي عنه أن العناية بالعلم أفضل، وليس ذلك عندي
~~اختلافا من قوله، ومعناه: أن طلب العلم أفضل من الصلاة لمن ترجى إمامته،
~~والصلاة أفضل من طلب العلم لمن لا ترجى إمامته إذا كان عنده منه ما يلزمه
~~في خاصة نفسه من صفة وضوئه وصلاته وزكاته إن كان ممن تجب عليه الزكاة، وقال
~~سحنون: ms6956 يلزم أثقلهما عليه.
### | [تفسير إن تتقوا الله يجعل لكم فرقانا]
# في تفسير {إن تتقوا الله يجعل لكم فرقانا} [الأنفال: 29]
# وسئل مالك: عن تفسير: {إن تتقوا الله يجعل لكم فرقانا} [الأنفال: 29] ،
~~قال: مخرجا؛ لأن الله تبارك وتعالى يقول: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا}
~~[الطلاق: 2] .
# قال محمد بن رشد: فسر مالك - رحمه الله - إحدى الآيتين بالأخرى، فقال:
~~معنى فرقانا في الآية الواحدة معنى مخرجا في الآية الثانية، وقد قيل:
# PageV17P394
# معنى فرقانا: نصر، وقيل: نجاة، وأحسن ما قيل في ذلك أن المعنى فيه فصلا
~~بين الحق والباطل، حتى يعرفوا ذلك بقلوبهم ويهتدوا إليه؛ لأن الفرقان في
~~لسان العرب مصدر من قولهم فرقت بين الشيء والشيء أفرق فرقا وفرقانا. وأما
~~قول الله عز وجل {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2] ، فمعناه: يجعل
~~له من أمره مخرجا، وذلك أنه إذا اتقى الله فطلق كما أمره الله ولم يطلق
~~ثلاثا كان له مخرجا بالارتجاع الذي يملكه في العدة وبالخطبة التي هي له
~~مباح بعد العدة، وقد روي: أن الآية نزلت في رجل من أصحاب النبي - عليه
~~السلام - يقال له عوف بن مالك الأشجعي كان له ابن أسره المشركون، فكان يأتي
~~إلى النبي - عليه السلام - ليشكو إليه مكان ابنه وحالته التي هو بها أو
~~حاجته، فكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يأمره بالصبر، ويقول له: إن
~~الله سيجعل له مخرجا، فلم يلبث بعد ذلك إلا يسيرا فانفلت من أيدي العدو فمر
~~بأغنام لهم فاستاقها فجاء بها إلى أبيه وجاء معه بعثا قد أصابه من الغنم،
~~فنزلت فيه: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2] {ويرزقه من حيث لا
~~يحتسب} [الطلاق: 3] ، فمن اتقى الله عز وجل وهو في شدة من أمره جعل الله له
~~منه مخرجا على ما في سورة الطلاق، وإن كان في حيرة جعل الله له فرقانا، أي:
~~فصلا يبين له به الحق من الباطل، والصواب وفيما تحير فيه على ما في سورة
~~الأنفال.
# فتأويل من تأول لكل آية منها معنى غير معنى ms6957 الأخرى أولى ممن صرفهما إلى
~~معنى واحد على ما ذهب إليه مالك، والله تعالى أعلم.
### | القدوم على البلد الذي تقع فيه الأمراض
### | 17 -
# PageV17P395
# في القدوم على البلد الذي تقع فيه
# الأمراض فيكثر فيه الموت وسئل مالك: عن الأمراض تقع في بعض البلدان فيكثر
~~فيهم الموت- وقد كان الرجل يريد الخروج إلى ذلك الموضع فلما بلغه كثرة ذلك
~~المرض والموت كره أن يخرج إليه.
# قال: ما أرى بأسا إن خرج أو أقام وذكر الحديث الذي جاء عن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في الطاعون، فقلت له: أفتراه يشبه ما جاء فيه الحديث
~~من الطاعون؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي جاء في الطاعون قول عبد الرحمن بن عوف لعمر
~~بن الخطاب إذ خرج إلى الشام، فلما بلغ سرغ، بلغه أن الوباء قد وقع فيه،
~~فاستشار المهاجرين والأنصار في القدوم عن الوباء أو الرجوع عنه، فاختلفوا
~~عليه في ذلك: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إذا سمعتم به
~~بأرض فلا تقدموا عليه، وإذا وقع بأرض وأنتم بها فلا تخرجوا فرارا منه» ،
~~فرجع عمر بن الخطاب، قيل: بحديث عبد الرحمن بن عوف، وقيل: بل إنما حدثه به
~~بعد أن كان عزم على الرجوع بما أشار به عليه مشيخة الفتح إذ لم يختلفوا
~~عليه في ذلك.
# وقول النبي - عليه السلام -: «إذا سمعتم به بأرض فلا تقدموا عليه» - ليس
~~بنهي تحريم، وإنما هو نهي أدب وإرشاد من ناحية قوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا يحل الممرض على المصح، وليحل المصح حيث شاء» ، لئلا يقع بنفسه إن
~~قدم عليه فأصابه فيه قدر أنه لو لم يقدم عليه لنجا منه، ولا مجير
# PageV17P396
# لأحد عن القدر، فلهذا قال مالك: ما أرى بأسا إن خرج أو أقام، أي: لا حرج
~~عليه إن قدم على البلد في مخالفة النهي، إذ ليس بنهي تحريم، بل له الأجر إن
~~شاء الله إذا قدم عليه موقنا بأن ما أصابه لم يكن ليخطئه، وما أخطأه لم يكن
~~ليصيبه، فهو يؤجر ms6958 إذا قدم عليه لهذا الوجه، ويؤجر إذا لم يقدم عليه لاتباع
~~نهي النبي - عليه السلام - عن ذلك، فهذا وجه تخيير مالك إياه في ذلك.
# وكذلك قول النبي - عليه السلام -: «وإذا وقع بأرض وأنتم بها فلا تخرجوا
~~فرارا منه» - ليس بنهي تحريم وإنما هو أمر بالمقام الذي هو أفضل من أجل
~~الاستسلام للقدر، فالمقام أفضل بوجهين: أحدهما: اتباع الحديث، والثاني:
~~الاستسلام للقدر، والخروج جائز لا حرج فيه إن شاء الله إلا أنه مكروه
~~لمخالفة الحديث.
# وقد أمر به عمرو بن العاص فروي عن الطاعة، فقال: تفرقوا عنه فإنما هو
~~بمنزلة نار، فقام معاذ بن جبل، فقال: لقد كنت فينا وأنت أضل من حمار أهلك،
~~سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «هو رحمة لهذه الأمة» اللهم
~~فاذكر معاذا فيمن تذكره في هذه الرحمة "، فمات في طاعون عمواس بالأردن من
~~الشام سنة ثماني عشرة، وهو ابن ثمان وثلاثين سنة، وروي عن شرحبيل بن حسنة
~~أن عمرو بن العاص قال وقد وقع الطاعون بالشام: إنه رجس فتفرقوا عنه، فقال
~~شرحبيل: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إنها رحمة ربكم
~~ودعوة نبيكم وموت الصالحين قبلكم فلا تفرقوا عنه» . قال ابن عبد البر في
~~الاستذكار أظن قوله " ودعوة نبيكم " قوله - صلى الله عليه وسلم -: «اللهم
~~فاجعل فناء أمتي بالطعن والطاعون، قالت عائشة: يا رسول الله، الطعن عرفناه،
~~فما الطاعون؟
# PageV17P397
# قال: غدة كغدة البعير تخرج في المراق والآباط» .
# ووجه ما ذهب إليه عمرو بن العاص من أن الخروج عن البلد الذي يقع فيه
~~الطاعون أولى من المقام فيه، هو مخافة الفتنة في ذلك بأن يصيبه قدر في
~~مقامه فيقول القائل لو خرج لنجا، فقد روي عن ابن مسعود أنه قال: الطاعون
~~فتنة على المقيم وعلى الفار، أما الفار فيقول: فررت فنجوت، وأما المقيم
~~فيقول: أقمت فهلكت، وكذبا جميعا، فر من لم يجئ أجله، وأقام فمات من جاء
~~أجله، وقد قال المدائني: يقال: إنه قل ما فر أحد من الطاعون فسلم من الموت.
# فيتحصل ms6959 على هذا في الأفضل من القدوم على الوباء والخروج عنه أو ترك ذلك
~~بعد الإجماع على أنه لا إثم ولا حرج في شيء من ذلك ثلاثة أقوال للسلف:
# أحدها: أن الأفضل أن يقدم عليه وأن لا يخرج عنه، وهو مذهب من أشار من
~~المهاجرين والأنصار على عمر بن الخطاب أن يقدم عليه ولا يرجع عن وجهته؛ لأن
~~ترك القدوم عليه أحب من الرجوع عنه، فإذا كره الرجوع عنه فأحرى أن يكره
~~الخروج عنه.
# والثاني: أن الأفضل أن لا يقدم عليه وأن يخرج، وهو الذي ذهب إليه عمرو بن
~~العاص؛ لأنه إذا كره المقام فيه فأحرى أن يكره القدوم عليه.
# PageV17P398
# والقول الثالث: أن الأفضل ألا يقدم عليه وألا يخرج عنه للنهي الوارد في
~~ذلك عن النبي - عليه السلام - رواية عبد الرحمن بن عوف، وهذا القول أصح
~~الأقوال؛ لأن السنة حجة على القولين الآخرين، وبالله التوفيق.
### | نتف الشيب وقرضه
# في نتف الشيب وقرضه وسئل مالك: عن نتف الشيب؟ فقال: ما أعلم حراما، وتركه
~~أحب إلي من نتفه، قال ابن القاسم: ولا أحب نتفه، قيل له: لو قرضه؟ فقال:
~~أكره أن يقرضه من أصله، وهو عندي يشبه النتف.
# قال محمد بن رشد: الكراهية في ذلك ما جاء من أن إبراهيم - صلى الله عليه
~~وسلم - أول الناس ضيف الضيف، وأول الناس اختتن، وأول الناس قص شاربه، وأول
~~الناس رأى الشيب، فقال: يا رب ما هذا؟ فقال الله تبارك وتعالى: (وقارا يا
~~إبراهيم، فقال: رب زدني وقارا) ، فما دعا إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -
~~به الزيادة فيه لا ينبغي لأحد أن ينقصه من نفسه، وبالله التوفيق.
### | ماء غير متملك يجري على قوم إلى قوم دونهم
# في سيل مهزور ومذينب وسئل مالك: عن سيل مهزور ومذينب حين قضى فيهما رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، أكان فيهما يومئذ أصول نخل؟ فقال: نعم.
# قال محمد بن رشد: مهزور ومذينب واديان معروفان من أودية المدينة يسيلان
~~بالمطر يتنافس فيهما أهل المدينة فقضى - صلى الله عليه وسلم - أن
# PageV17P399
# يمسك ms6960 الأعلى إلى الكعبين ثم يرسل على الأسفل، وهذا هو الحكم في كل ماء
~~غير متملك يجري على قوم إلى قوم دونهم أن من دخل الماء أرضه أولا فهو أحق
~~بالسقي به حتى يبلغ الماء في أرضه إلى الكعبين.
# ثم اختلف الناس إذا بلغ الماء إلى الكعبين هل يرسل جميع الماء إلى الأسفل
~~أو لا يرسل إليه إلا ما زاد على الكعبين؟ وقال ابن القاسم: بل يرسل جميع
~~الماء ولا يحبس منه شيئا، والأول أظهر، وروى زياد عن مالك: أن معنى الحديث
~~أن يجري الأول الذي هو أقرب إلى الماء من الماء في ساقيته إلى حائطه بقدر
~~ما يكون الماء في الساقية إلى حد كعبيه حتى يروى حائطه بقدر ما يكون الماء
~~في الساقية، ثم يفعل الذي يليه كذلك ما بقي من الماء شيء، قال: وهذا السنة
~~فيهما وفيما يشبههما مما لا حق فيه لأحد بعينه أن الأول أحق بالتبدئة ثم
~~الذي يليه إلى آخرهم رجلا، وبالله التوفيق.
### | تغيير الشيب
# في تغيير الشيب قال: وسمعته يذكر، قال مالك: كان عمر بن الخطاب وعلي بن
~~أبي طالب وأبي بن كعب وسعيد بن المسيب والسائب بن زيد لا يغيرون الشيب.
# قال محمد بن رشد: أما صبغ الشعر وتغيير الشيب بالحناء والكتم والصفرة فلا
~~اختلاف بين أهل العلم في أن ذلك جائز، وإنما اختلفوا هل الصبغ بذلك أحسن أو
~~ترك الصبغ جملة أحسن، واختلف في ذلك قول مالك بدليل ما له في الموطأ أن
~~الصبغ بذلك أحسن، ودليل ما تقدم من قوله قبل هذا في رسم حلف ألا يبيع سلعة
~~سماها أن ترك الصبغ بذلك كله أحسن، وقد مضى الكلام على هذا هناك مستوفى فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV17P400
### | قضاء الرجل الرجل الذهب في المسجد
# في قضاء الرجل الرجل الذهب في المسجد وسئل مالك: عن الرجل يقضي الرجل
~~ذهبا في المسجد، فقال: لا أرى به بأسا، وأما ما كان على وجه التجارة والصرف
~~فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا متكررا في ms6961 هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~السلطان، وكره في رسم شك في طوافه منه في كتاب ذكر الحق في المسجد إلا أن
~~يكون شيئا خفيفا لا يطول، وهذا كله بين؛ لأن المساجد إنما وضعت لذكر الله
~~والصلاة، قال الله عز وجل: {في بيوت أذن الله أن ترفع ويذكر فيها اسمه يسبح
~~له فيها بالغدو والآصال} [النور: 36] {رجال لا تلهيهم تجارة ولا بيع عن ذكر
~~الله} [النور: 37] ، فواجب أن ترفع وتنزه عن أن تتخذ لغير ما وضعت له، وقد
~~اتخذ عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - رحبة بناحية المسجد تسمى البطيحاء،
~~فقال: من كان يريد أن يلغط أو ينشد شعرا أو يرفع صوته فليخرج إلى هذه
~~الرحبة، وكان عطاء إذا مر به بعض من يبيع في المسجد دعاه فسأله: ما معه وما
~~يريد؟ فإذا أخبره أنه يريد أن يبيعه، قال: عليك بسوق الدنيا فإنما هذا سوق
~~الآخرة، وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم في أول الإسلام من قلة السعة
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أول الإسلام من
~~قلة السعة وسمعت مالكا يقول: كان عبد الله بن عمر يقول: ما شبعنا من الثمر
~~حتى فتحت خيبر.
# قال محمد بن رشد: قد مضى معنى هذا في رسم نذر سنة
# PageV17P401
# وتكلمنا هناك على ما يتعلق به من التفضيل بين الفقر والغنى، فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ظهور أثر السجود بين عيني الرجل
# في كراهية ظهور أثر السجود بين عيني الرجل
# وسمعته يقول: بلغني أن سعد بن أبي وقاص رأى رجلا بين عينيه سجدة، فقال:
~~منذ كم أسلمت، فذكر الرجل أمدا كأنه تقربه، فقال سعد: أسلمت منذ كذا وكذا
~~وما بين عيني شيء.
# قال محمد بن رشد: كره له سعد - رضي الله عنه - أن يشد جبهته بالأرض حتى
~~يؤثر فيها السجود فيبدو ذلك للناس؛ إذ ليس ذلك هو المعنى المراد بقول الله
~~عز وجل: {سيماهم في وجوههم من أثر السجود} [الفتح: 29] ، وإنما ms6962 هو ما
~~يعتريهم من الصفرة والنحول بكثرة العبادة وسهر الليل، وقيل: إن ذلك في
~~الآخرة لا في الدنيا، ولعله اتهمه أن يكون قصد إلى ذلك ليعرف به، فلذلك
~~وبخه بما قرره عليه في الرواية، والله أعلم.
# وقد روي أن عمر بن عبد العزيز استعمل عروة بن عياض على مكة فاستعداه عليه
~~رجل ذكر أنه سجنه في حق فلم يخرجه منه حتى باع ماله منه بثلاثة آلاف، وقد
~~كان أعطاه به ستة آلاف فأبى أن يبيعه منه، واستحلفه بالطلاق ألا يخاصمه في
~~ذلك أبدا، فنظر عمر إلى عروة ونكت بالخيزران بين عينيه في سجدته، ثم قال:
~~هذه غرتني منك، لسجدته، ولولا أني أخاف أن تكون سنة من بعدي لأمرت بموضع
~~السجود فغور، ثم قال للرجل: اذهب فقد رددت عليه مالك ولا حنث عليك، وقد مضى
~~هذا في رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب من كتاب الصلاة لتكون الحكاية هناك،
~~وبالله التوفيق.
# PageV17P402
### | شكل المصاحف
# في شكل المصاحف وسئل مالك: عن شكل المصاحف أتشكل؟ فقال: أما أمهات
~~المصاحف فإني أكره ذلك، وأما ما يشكل للتعليم فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهيته لشكل أمهات المصاحف هو أن الشكل مما
~~قد اختلف القراء في كثير منه، إذ لم يجئ مجيئا متواترا فلا يحصل العلم بأي
~~الشكلين أنزل، وقد يختلف المعنى باختلافه، فكره أن يثبت في أمهات المصاحف
~~ما فيه اختلاف، وبالله التوفيق.
### | يأمر للسائل بشيء فيجده قد ذهب
# في الذي يأمر للسائل بشيء فيجده قد ذهب وسئل مالك: عن السائل يقف بالباب
~~فيأمر له بدرهم فيجده قد انصرف، أترى أن يسترجعه؟ فقال: لا، ولكن يتصدق به،
~~قال له: فالكسوة؟ قال: كذلك يتصدق بها.
# قال محمد بن رشد: زاد في هذه المسألة في هذا الرسم من كتاب العارية، وما
~~رآه عليه بواجب، ووصل ابن أبي زيد بها في النوادر، وقال: ومن خرج إلى مسكين
~~بشيء فلم يقبله فليعطه غيره، وهو أشد من الأول، وليس بينهما فرق بين،
~~والمعنى الذي ذهب إليه ms6963 ابن أبي زيد في الفرق بينهما والله أعلم هو أنه لما
~~وجده فأبى أن يقبلها وقد كان له أن يقبلها فردها أشبه عنده ردها إليه بعد
~~قبوله إياها، ولعله إنما ردها إليه ليعطيها لغيره، مثل أن يقول له أنا لا
~~حاجة لي بها فادفعها لغيري، فيكون ذلك قبولا منه لها، ويكون بذلك راجعا في
~~صدقته، وكذلك إذا سأله قريبه أو
# PageV17P403
# أجنبي أن يعطيه شيئا فيعده بذلك فيأتي بما وعده به فلا تجده يستحب له أن
~~يعطيه لغيره.
# فآكدها في الاستحباب الذي يخرج بالشيء إلى السائل فيجده فلا يقبل، ويليها
~~إذا لم يجده، ويليها الرجل الأجنبي يعده بالشيء فلا يجده، ويليها القريب
~~يعده بالشيء فلا يجده، وهو أخفها كلها من أجل أنه إنما أراد عينه لقربه
~~منه، وبالله تعالى التوفيق.
### | مقاتلة العصبية
# في مقاتلة العصبية وسئل مالك: عن العصبية مثل ما كان في أهل الشام، قال:
~~أرى للإمام أن يتدارك ذلك وأن يزجرهم، فإن طاعوا وإلا جوهدوا فيه، يعني أن
~~يقاتلوا.
# قال محمد بن رشد: هذا نص ما في كتاب الجهاد من المدونة، والأصل في ذلك
~~قول الله عز وجل: {وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا بينهما فإن بغت
~~إحداهما على الأخرى فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله} [الحجرات: 9]
~~، أي: حتى ترجع إلى الحق الذي أمر الله به، وبالله التوفيق.
### | حد المنجم
# في المنجم وسئل مالك: عن الذي ينظر في النجوم فيقول الشمس تكسف غدا
~~والرجل يقدم غدا، وما أشبه هذا.
# قال: أرى أن يزجر عن ذلك، فإن لم يفعل أدب في ذلك، ثم قال: وإني لأرى
~~هؤلاء الذين يعالجون المجانين
# PageV17P404
# ويزعمون أنهم يعالجونهم بالقرآن وقد كذبوا ليس كما قالوا، ولو كانوا
~~يعلمون ذلك لعلمته الأنبياء، قد صنع لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - سحر
~~فلم يعرفه حتى أخبرته الشاة. وإني لأرى هذا ينظر في الغيب، وإنها عندي لمن
~~حبائل الشيطان.
# قال محمد بن رشد: ليس قول الرجل: الشمس تكسف غدا والقمر يكسف ليلة كذا -
~~من جهة النظر في ms6964 النجوم وعلم الحساب، بمنزلة قوله من هذا الوجه: فلان يقدم
~~غدا، في جميع الوجوه؛ لأن الشمس والقمر مسخران لله تعالى في السماء يجريان
~~في أفلاكهما من برج إلى برج على ترتيب وحساب وقدر لا يتعديانه، قال الله عز
~~وجل: {والقمر قدرناه منازل حتى عاد كالعرجون القديم} [يس: 39] وقال: {الشمس
~~والقمر بحسبان} [الرحمن: 5] وقال: {وكل في فلك يسبحون} [يس: 40] .
# فالقمر سريع الذهاب يقطع جميع بروج السماء في شهر واحد ولا تقطعها الشمس
~~إلا في اثني عشر شهرا، فهو يدرك الشمس في آخر كل شهر ويصير بإزائها من
~~البروج الذي هي فيه، ثم يخلفها فإذا بعد وكلما زاد بعده منها زاد ضوءه إلى
~~أن ينتهي في البعد ليلة أربعة عشر فتكمل استدارته وضوءه لمقابلة الشمس، ثم
~~يأخذ في القرب منها، فلا يزال ضوءه ينقص إلى أن يدرك الشمس فيصير بإزائها
~~على ما أحكمه خالق الليل والنهار، لا إله إلا هو.
# فإذا قدر الله عز وجل على ما أحكمه من أمره وقدره من منازله في سيره أن
~~يكون بإزاء الشمس في النهار فيما بين الأبصار وبين الشمس ستر جرمه عنا ضوء
~~الشمس كله إن كان مقابلها أو بعضه إن كان منحرفا عنها، فكان ذلك هو
# PageV17P405
# الكسوف للشمس، آية من آيات الله عز وجل يخوف بها عباده، كما قال عز وجل:
~~{وما نرسل بالآيات إلا تخويفا} [الإسراء: 59] ، ولذلك أمر النبي - عليه
~~السلام - بالدعاء عند ذلك، وسن له صلاة الكسوف.
# فليس في معرفة وقت كون الكسوف بما ذكرناه من جهة النجوم وطريق الحساب
~~ادعاء علم غيب ولا ضلالة وكفر على وجه من الوجوه، لكنه يكره الاشتغال به؛
~~لأنه مما لا يعني، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء
~~تركه ما لا يعنيه» .
# وفي الإنذار به قبل أن يكون ضرر في الدين؛ لأن من سمعه من الجهال يظن أن
~~ذلك من علم الغيب، وأن المنجمين يدركون علم الغيب من ناحية النظر في
~~النجوم، فوجب أن يزجر عن ذلك قائله ويؤدب عليه كما قال؛ ms6965 لأن ذلك من حبائل
~~الشيطان، وقد روي: أن رجلا قال بالإسكندرية عند عمرو بن العاص: زعم حسطال
~~هذه المدينة أنه يكسف بالقمر الليلة أو أن القمر ينكسف الليلة، فقال رجل:
~~كذبوا هذا هو، علموا ما في الأرض فما علمهم بما في السماء؟ فقال عمرو بن
~~العاص: إنما الغيب خمسة: {إن الله عنده علم الساعة وينزل الغيث ويعلم ما في
~~الأرحام وما تدري نفس ماذا تكسب غدا وما تدري نفس بأي أرض تموت} [لقمان:
~~34] وما سوى ذلك يعلمه قوم ويجهله آخرون.
# وأما قوله فلان يقدم غدا فهو من التخرص في علم الغيوب والقضاء بالنجوم.
# PageV17P406
# وقد اختلف في المنجم يقضي بتنجيمه، فيقول: إنه يعلم متى يقدم فلان، ويعلم
~~وقت نزول الأمطار وما في الأرحام وما يستسر به الناس من الأخبار وما يحدث
~~من الفتن والأهوال وما أشبه ذلك من المغيبات، فقيل: إن ذلك كفر يجب به
~~القتل دون استتابة؛ لقول الله عز وجل: {ولقد صرفناه بينهم ليذكروا فأبى
~~أكثر الناس إلا كفورا} [الفرقان: 50] ، ولقول النبي - عليه السلام -: «قال
~~الله عز وجل: أصبح من عبادي مؤمن بي وكافر بي، فأما من قال: مطرنا بفضل
~~الله ورحمته، فذلك مؤمن بي كافر بالكوكب، وأما من قال: مطرنا بنوء كذا
~~وكذا، فذلك كافر بي مؤمن بالكوكب» ، وقيل: إنه يستتاب فإن تاب وإلا قتل،
~~روي ذلك عن أشهب، وقيل: إنه يزجر عن ذلك ويؤدب عليه، وهو قوله في هذه
~~الرواية، والذي أقول به: إن هذا ليس باختلاف قول في موضع واحد، وإنما هو
~~اختلاف في الأحكام بحسب اختلاف الأحوال، فإذا كان المنجم يزعم أن النجوم
~~واختلافها في الطلوع والغروب هي الفاعلة لذلك كله وكان مستسرا بذلك فحضرته
~~البينة قتل بلا استتابة؛ لأنه كافر زنديق، وإن كان معلنا بذلك غير مستسر به
~~يظهره ويحاج عليه استتيب، فإن تاب وإلا قتل كالمرتد سواء، وإن كان مؤمنا
~~بالله عز وجل مقرا بأن النجوم واختلافها في الطلوع والغروب لا تأثير لها في
~~شيء مما يحدث في العالم، وأن الله هو الفاعل ms6966 لذلك كله إلا أنه جعلها أدلة
~~على ما يفعله، فهذا يزجر عن اعتقاده ويؤدب عليه أبدا حتى يكف عنه ويرجع عن
~~اعتقاده ويتوب عنه؛ لأن ذلك بدعة يجرح بها، تسقط إمامته وشهادته على ما
~~قاله سحنون في نوازله من كتاب الشهادات.
# ولا يحل للمسلم أن يصدقه في شيء مما يقول، وأنى يصح أن يجتمع في قلب مسلم
~~تصديقه مع قول الله عز وجل: {قل لا يعلم من في السماوات والأرض الغيب إلا
~~الله} [النمل: 65]
# PageV17P407
# وقوله: {عالم الغيب فلا يظهر على غيبه أحدا} [الجن: 26] {إلا من ارتضى من
~~رسول} [الجن: 27] وقوله: {إن الله عنده علم الساعة وينزل الغيث ويعلم ما في
~~الأرحام وما تدري نفس ماذا تكسب غدا وما تدري نفس بأي أرض تموت} [لقمان:
~~34] ، وروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «من صدق كاهنا أو منجما أو
~~عرافا فقد كفر بما أنزل الله على قلب محمد» ، ويمكن أن يصادف في بعض الجمل
~~وذلك من حبائل الشيطان، فلا ينبغي أن يغتر أحد بذلك ويجعله على صدقه دليلا
~~فيما يقول، كما لا ينبغي أن يصدق المعالجون الذين يعالجون المجانين فيما
~~يزعمون من أنهم إنما يعالجون بالقرآن، فلا يعلم الأمور الغائبة على وجوهها
~~وتفاصيلها إلا علام الغيوب أو من أطلع عليها علام الغيوب من الأنبياء ليكون
~~ذلك دليلا على صحة نبوته، قال الله عز وجل في كتابه حاكيا عن عيسى ابن مريم
~~- صلى الله عليه وسلم -: {وأنبئكم بما تأكلون وما تدخرون في بيوتكم إن في
~~ذلك لآية لكم إن كنتم مؤمنين} [آل عمران: 49] ، فادعاء معرفة ذلك والإخبار
~~به على الوجه الذي يعرف ذلك الأنبياء ويخبر به تكذيبا لدلالتهم.
# وفي دون هذا كفاية لمن شرح الله صدره للإسلام وهداه ولم يرد إضلاله
~~وإغواءه.
# والذي ينبغي أن يعتقد فيما يخبرون به من الجمل فيصيبون مثل ما روي عن
~~هرقل: أنه أخبر أنه نظر في النجوم فرأى ملك الختان قد ظهر، أن ذلك إنما هو
~~على معنى التجربة التي قد تصدق في الغالب من نحو قول ms6967 النبي - عليه السلام
~~-: «إذا نشأت بحرية ثم تشاءمت فتلك عين الغديقة» ، وبالله التوفيق.
# PageV17P408
### | كراء الأفنية
# في كراء الأفنية وسئل مالك: عن الأفنية التي تكون في الطريق يكريها
~~أهلها، أترى ذلك لهم وهي طريق المسلمين؟
# قال: إذا كان فناء ضيقا إذا وضع فيه شيء أضر ذلك بالمسلمين في طريقهم فلا
~~أرى أن يمكن أحد من الانتفاع به وأن يمنعوا، وأما كل فناء إن انتفع به أهله
~~لم يضيق على المسلمين في طريقهم شيئا لسعته لم أر بذلك بأسا، قال: وقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار» ، فإذا وضع في طريق
~~المسلمين ما يضيق عليهم به فقد أضر بهم.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال: إن لأرباب الأفنية أن يكروها ممن يضع
~~فيها ما لا يضيق به في الطريق على المارة فيه، لأنه إذا كان لهم أن ينتفعوا
~~بها على هذه الصفة وكانوا أحق بذلك من غيرهم كان لهم أن يكروها؛ لأن ما كان
~~للرجل أن ينتفع به كان له أن يكريه، وهذا ما لا أعلم فيه خلافا.
# وإنما الذي لا يباح لصاحب الفناء أن يقتطعه ويدخله في داره، فإن فعل وكان
~~ذلك يضر بالطريق هدم عليه وأعيد إلى حاله.
# واختلف إن كان لا يضر، فقيل: إنه يهدم عليه أيضا، وهو قول أشهب وابن وهب
~~في سماع زونان من كتاب السلطان، وقيل: إنه لا يهدم عليه، وهو قول أصبغ
~~وروايته عن أشهب في رسم الأقضية والحبس من سماع أصبغ من الكتاب المذكور،
~~وقد مضى هذا كله في هذا الرسم من هذا السماع من الكتاب المذكور لتكرر
~~المسألة هناك، وبالله التوفيق.
# PageV17P409
### | أول طعام أهل الجنة
# في أول طعام أهل الجنة قال: وسمعت مالكا يحدث أنه يقال: أول ما ينزله أهل
~~الجنة بلام ونون، قال: يلبث الثور نافشا في الجنة يأكل من ثمرة الجنة، فإذا
~~أضحى ذكاه الحوت بذنبه فأكلوا منه، ويظل الحوت يسبح في أنهار الجنة يأكل من
~~ثمار الجنة، فإذا أمسى نهره الثور بقرنه فأكلوا من لحمه. ms6968
# قال محمد بن رشد: البلام الثور، والنون الحوت، قال الله عز وجل: {وذا
~~النون إذ ذهب مغاضبا} [الأنبياء: 87] ، وقال في موضع آخر: {كصاحب الحوت}
~~[القلم: 48] ، فبان أن النون هو الحوت، والمعنى في هذا الحديث إن صح: أن
~~الله يعيد الثور بعد أن ذكاه الحوت فأكلوا منه حيا كما كان، فينهر الحوت
~~بقرنه فيأكلوا منه، ويحتمل أن يكون النون الذي ينهر الحوت غير الذي ذكاه
~~الحوت فأكلوا منه، لا ذلك الثور بعينه؛ لأن الألف واللام في قوله "يلبث
~~الثور" قد تكون للعهد وقد تكون للجنس، والنفش الرعي بالليل، قال الله عز
~~وجل: {إذ نفشت فيه غنم القوم} [الأنبياء: 78] والجنة لا ظلام فيها ولا ليل
~~ولا ضحى ولا مسى، روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «الجنة
~~بيضاء تتلألأ، وأهلها بيض، لا ينام أهلها وليس فيها شمس ولا ليل مظلم ولا
~~حر ولا برد يؤذيهم» . وروي عن عبد الله بن أبي أوفى: «أن رجلا قال: يا رسول
~~الله أفي الجنة ليل؟ فقال: "ليس في الجنة ظلمة، إن الليل ظلمة، إن شجرها
~~نور وأنوارها نور وثمرتها نور وخدمها نور» .
# PageV17P410
# فقوله "يلبث في الجنة الثور نافشا في الجنة" أي: آكلا من ثمرها مقدار ليل
~~الدنيا.
# وقوله "فإذا أضحى ذكاه الحوت بذنبه فأكلوا منه، فإذا أمسى نهره الثور
~~بقرنه فأكلوا منه" - مثل قول الله عز وجل في كتابه العزيز: {ولهم رزقهم
~~فيها بكرة وعشيا} [مريم: 62] ، يريد: أنهم يؤتون به على قدر ما كانوا
~~يشتهونه في الدنيا الغداء والعشاء، وقيل: إنه إذا مضى مقدار ثلاث ساعات من
~~اثنتي عشرة ساعة من ساعات الدنيا التي هي مقدار النهار فيها أتوا بغدائهم،
~~وإذا بقيت ثلاث ساعات أتوا بعشائهم، فيكون على هذا بين الأكل والأكل مقدار
~~ست ساعات من ساعات الدنيا، ويروى: أنه يغدى على أدنى منزلة في الجنة كل يوم
~~بسبعين ألف صحفة من ذهب، في كل واحدة منها لون ليس في الأخرى، يأكل منها من
~~آخرها كما يأكل من أولها، ويراح عليه بمثلها، وقد قال ms6969 رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فيما روي عنه حاكيا عن ربه عز وجل: «أعددت لعبادي الصالحين ما
~~لا عين نظرت ولا أذن سمعت ولا خطر على قلب بشر» ، وبالله التوفيق.
### | فساد الناس وقلة زعتهم
# ومن كتاب البز في فساد الناس وقلة زعتهم قال مالك: وذكر فساد الناس وقلة
~~زعتهم، وقال: لقد قال ذلك الرجل: لقد رأيتنا في الجاهلية وكأنا في ملك
~~ضابط، يريد بذلك كف بعضهم عن بعض وأحلامهم فيما بينهم، وذكر عنه، قال ابن
~~القاسم: إنه الزبير بن العوام.
# PageV17P411
# قال محمد بن رشد: وإذا كان مالك - رحمه الله - قد أشفق في زمنه لما رأى
~~من فساد الناس وقلة زعتهم. فناهيك من زمننا هذا الوادركه، وقد قال عبد الله
~~بن مسعود: ما من عام إلا والذي بعده شر منه، يريد في فساد الناس وقلة زعتهم
~~وكثرة الشر فيهم، وبالله التوفيق.
### | معنى الحكمة والعقل
# في الحكمة والعقل قال: وسمعت مالكا يقول: وسمعت زيد بن أسلم يقول: {وكلا
~~آتينا حكما وعلما} [الأنبياء: 79] ، إن الحكمة العقل، قال مالك: والذي يقع
~~بقلبي أن الحكمة هي الفقه في دين الله، ومما يبين ذلك أنك تجد الرجل عاقلا
~~في أمر الدنيا ذا بصر، وتجد آخر ضعيفا في دنياه عالما في أمر دينه بصيرا به
~~يؤتيه الله إياه ويحرم هذا، فهذه الحكمة، الفقه في دين الله.
# قال محمد بن رشد: تأويل مالك أظهر؛ لأن الله عز وجل يقول: {ومن يؤت
~~الحكمة فقد أوتي خيرا كثيرا} [البقرة: 269] ، وقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من يرد الله به خيرا يفقهه في الدين» ، وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - يحمل على التفسير لقول الله عز وجل: {ومن يؤت الحكمة فقد أوتي خيرا
~~كثيرا} [البقرة: 269] ، وقد قيل: معنى "حكما وعلما" فهما وعقلا، وقيل:
~~معناه: فهما وعلما، فيأتي في تأويل الحكم في هذه الآية ثلاثة أقوال، قيل:
~~الفقه، وقيل: الفهم، وقيل: العقل، وفي رسم شك في طوافه بعد هذا أن الحكمة
~~في قوله عز وجل:
# PageV17P412
# {يؤتي الحكمة من يشاء} [البقرة: 269] التفكير في ms6970 أمر الله والاتباع.
~~والتفكير في أمر الله لا يكون إلا بالعقل والفهم، والتأويلات كلها قريبة
~~بعضها من بعض في المعنى؛ لأن الفقه لا يكون إلا بالفهم، والفهم لا يكون إلا
~~بالعقل، وفي قوله عز وجل: {وكلا آتينا حكما وعلما} [الأنبياء: 79] مع
~~اختلافهما فيما حكما به يدل على أن كل مجتهد مصيب، وللقول في هذا مكان غير
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | تمني عمر بن عبد العزيز الموت
# في تمني عمر بن عبد العزيز الموت قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز
~~في مرضه الذي توفي فيه أنه حبا حتى توضأ، ثم أتى المسجد فركع ثم ذكر موت
~~سهل أخيه وعبد المالك ابنه ومزاحم مولاه، فقال: ما ازددت إلا حبا، وما
~~ازددت فيما عندك إلا رغبة، قال ابن القاسم: ولا أعلمه إلا قال: فاقبضني
~~إليك.
# قال محمد بن رشد: في تمني عمر رغبة فيما عند الله وحبا في لقاء الله -
~~دليل على ما له عند الله، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «قال الله
~~تبارك وتعالى: إذا أحب عبدي لقائي أحببت لقاءه، وإذا كره لقائي كرهت لقاءه»
~~، ومن أحب الله لقاءه فهو من أهل الجنة؛ لأن معنى محبة الله لقاءه إرادته
~~لتنعيمه، وبالله التوفيق.
# PageV17P413
### | حشف التمر
# في حشف التمر لعمر - رضي الله عنه - قال: وسمعت مالكا في حديث عمر بن
~~الخطاب في الصاع من التمر، قال: يحشف له، قال: يريد يقشر له، فقيل له:
~~تفسير يحشف؟ قال: ينزع له قشره والحشف.
# قال محمد بن رشد: هذه الحكاية عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - تدل على
~~أنه ينتقى له التمر فيأكل طيبه، وذلك جائز لا بأس به بإجماع من العلماء،
~~قال الله عز وجل: {قل من حرم زينة الله التي أخرج لعباده والطيبات من
~~الرزق} [الأعراف: 32] ، وهي خلاف لما ذكره مالك في موطئه عن أنس بن مالك
~~أنه قال: رأيت عمر بن الخطاب وهو يومئذ أمير المؤمنين يطرح له صاع من تمر
~~فيأكله حتى يأكل حشفه. وهذا يدل على أنه كان ms6971 يقتصر في أكله على التمر، وأنه
~~كان لا يأكل حتى يجوع، وأنه كان لا ينقى له من حشفه فيأكله بحشفه، لأنه كان
~~مخشوشنا في طعامه لا ينتقيه، والحشف الرديء من التمر المسوس من اليابس،
~~وللعرب مثل تضربه فيمن باع شيئا رديا وكال كيل سوء، قالت: أحشفا وسوء كيله
~~بكسر الكاف. وقد روى عن حفصة بنت عمر، قالت لعمر: يا أمير المؤمنين، لو
~~لبست ثوبا هو ألين من ثوبك، وأكلت طعاما هو أطيب من طعامك فقد وسع الله من
~~الرزق وأكثر من الخير، قال: إني سأخاصمك إلى نفسك، ألا تذكرين ما كان يلقى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من شدة العيش؟ فما زال يذكرها حتى
# PageV17P414
# أبكاها، ثم قال: والله لئن استطعت لأشاركنهما بمثل عيشهما لعلي أدرك
~~معهما الرخاء. وسيأتي في رسم طلق بن حبيب أنه كان يحشف له الصاع من التمر
~~فيأكله كله، فقيل له: ما يحشف؟ قال: يأكله بحشفه، والمعنى في ذلك، والله
~~أعلم: أنه كان يحشف له فيكره ذلك من فاعله لما كان عليه من الخشونة في
~~مطعمه وملبسه، ويأكله بحشفه، وهو نحو ما في الموطأ، وبالله التوفيق.
### | يضعف عن حمل العلم على وجهه
# في الذي يضعف عن حمل العلم على وجهه قال مالك: كنت أسمع ربيعة بن عبد
~~الرحمن يقول: إن الرجل لتجده صالحا صائما مصليا رجل صدق وعابدا، وآخر ضعيفا
~~ليس فيه محمل لهذه الأشياء، ويضعف عن العلم أن يحمله ويخاف أن يحمله على
~~غير وجهه، فهو عندي خير من هذا الذي حمل الفقه، قال: ورأيت مالكا يعجبه قول
~~ربيعة ويقول: صدق، يسمع الشيء فيضعف عن وجه حمله فيفتي به الناس ويحملهم
~~عليه وقد أخطأ في ذلك؟ وقال: مثل فلان.
# قال محمد بن رشد: ما قاله ربيعة واستحسنه مالك صحيح؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول: «إن الله لا يقبض العلم انتزاعا ينتزعه من القلوب،
~~ولكن يقبضه بقبض العلماء، حتى إذا لم يبق عالم اتخذ الناس رؤساء جهالا
~~فأفتوا بغير علم فضلوا وأضلوا» ، فمن نظر ms6972 في العلم وضعف عن حمله على وجهه
~~وأفتى الناس بتأويله إياه على غير وجهه يخشى ألا يقوم ما عليه من الوزر في
~~ذلك بما له من الأجر والثواب في صلاته وصيامه وعبادته، وبالله التوفيق.
### | سن عمر بن عبد العزيز
### | 17 -
# PageV17P415
# في سن عمر بن عبد العزيز وسئل مالك: كم أتى على عمر بن عبد العزيز من
~~السنين؟ قال: اثنان وأربعون سنة.
# قال محمد بن رشد: من مات في هذا السن فلم يبلغ سن الشيخ وهو يعد في حد
~~الشباب والكهولة بدليل ما روى عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «دخلت
~~الجنة فإذا بقصر من ذهب، فقلت: لمن هذا القصر؟ فقالوا: لشاب من قريش فظننت
~~أني هو، فقلت: من هو؟ فقالوا: عمر بن الخطاب، فيا أبا حفص لولا ما أعلم من
~~غيرتك لدخلته، فقال عمر: من كنت أغار عليه يا رسول الله فإني لم أكن أغار
~~عليك» . وما روى عنه من أنه قال في أبي بكر الصديق وعمر بن الخطاب: «هذان
~~سيدا كهول أهل الجنة من الأولين والأخيرين إلا النبيين والمرسلين» . وروى
~~ذلك عنه علي بن أبي طالب، وأنه قال: «ولا تخبرهما بذلك يا علي،» فكل كهل
~~شاب وليس كل شاب كهلا؛ لأن الرجل يولد طفلا فيقع عليه اسم الطفولة ما لم
~~يحتلم، فإذا احتلم كان شابا ما لم يبلغ الأشد، وقيل فيه: إنه خمس وثلاثون
~~سنة فإذا بلغ خمسا وثلاثين سنة فهو شاب إلى أن يبلغ حد الشيخوخة، فعمر بن
~~عبد العزيز إمام عدل شاب نشأ في عبادة الله، وقد قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «سبعة يظلهم الله في ظله يوم لا ظل إلا ظله: إمام عادل وشاب
~~نشأ في عبادة الله ... » الحديث، فجمع الله لعمر هاتين
# PageV17P416
# الفضيلتين وذلك فضل الله يؤتيه من يشاء، وبالله التوفيق.
### | فضل الفتيان
# في الفتيان قال مالك: كان محمد بن كعب القرظي إذا ذكر الفتيان، قال:
~~{سمعنا فتى يذكرهم يقال له إبراهيم} [الأنبياء: 60] وقال: {إنهم فتية آمنوا
~~بربهم وزدناهم هدى} [الكهف: 13] ويذكر فضلهم. ms6973
# قال محمد بن رشد: الفتيان هم الشبان فإذا نشأ الشاب في عبادة الله فهو في
~~ظل الله يوم لا ظل إلا ظله على ما جاء في الحديث، وبالله التوفيق.
### | الركوب بصفة الأرجوان
# في الركوب بصفة الأرجوان
# وسئل مالك: عن الركوب بصفة الأرجوان.
# قال: ما أعلم بأسا، وغيره أحب إلي منه.
# قال محمد بن رشد: الأرجوان أظنه الخز الأحمر، ويحتمل أن يكون الصوف
~~الأحمر، فإن كان الخز الأحمر فإنما سئل عنه والله أعلم لما روي عن «علي بن
~~أبي طالب أنه أتي ببغلة عليها سرج خز، فقال: "نهى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - عن الخز وعن ركوب عليه وعن جلوس عليه» . فلم ير به مالك بأسا؛
~~لأنه لم يعرف النهي عن ذلك، والله أعلم، ورأى غيره أحب إليه منه لما فيه من
~~الحرير؛ لأنه يكره لباس الخز لما فيه من الحرير، والركوب عليه إذا جعلت صفة
~~السرج منه، يشبه اللباس له.
# وإن كان الأرجوان هو الصوف الأحمر فإنما رأى غيره أحب إليه منه
# PageV17P417
# والله أعلم لما في ذلك من التشبه بالعجم، ألا ترى أنه قد روي عن عبد الله
~~بن عمر أنه قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الميثرة» وهي
~~جلود السباع. «وعن معاوية: أنه دعا نفرا من الأنصار في الكعبة فقال: أنشدكم
~~بالله عز وجل، ألم تسمعوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن صفف
~~النمور؟ فقالوا: اللهم نعم، قال: وأنا أشهد» وعن المقدام بن معدي كرب أن
~~«رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن الركوب على جلود السبع» ولا وجه
~~للنهي عن ذلك إلا التشبه بالعجم؛ إذ قال - صلى الله عليه وسلم -: «إذا دبغ
~~الإهاب فقد طهر، وذكاة كل أديم دباغه» ، وروي عن أبي أيوب الأنصاري: أنه
~~أتي بدابة بسرج نمور فنزع الصفة، فقيل: الجديتان نمور، فقال: إنما ينهى عن
~~الصفة، يريد
# PageV17P418
# لاستعمال العجم إياها كما ذكرناه.
# وقد أباح ذلك جماعة من التابعين من أجل أن النهي في ذلك إنما هو لهذه
~~العلة ms6974 لا نهي تحريم، فروى أن عروة بن الزبير كان له سرج نمور , وروي ذلك عن
~~الحسن البصري وابن سيرين، ولهذه العلة فرق في حديث علي الذي ذكرناه عن
~~النبي - عليه السلام - في الخز بين لباسه والركوب عليه والجلوس عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | الوضيعة على من باع تمر حائطه
# في أن الوضيعة لا تجب على من باع تمر حائطه إذا لم تصبه جائحة قال مالك:
~~باع عبد الله بن عمر حائطا له واشترط على الذي باعه شروطا، واستثنى عليه
~~فيه شيئا، وكان فيما اشترط عليه ألا يخرج منه أشياء إلا بعلمه فعمل فيه
~~الرجل ثم تبين له فيه وضيعة، فجاءه يستوضعه، فأبى، فسأله الإقالة فأبى،
~~فذهب الرجل.
# فقال له أبو الرجال: إن أمي عمرة حدثتني «أن رجلا ابتاع حائطا على عهد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فعمل فيه فتبين له الوضيعة، فجاءه فسأله
~~الوضيعة، فتألى ألا يفعل، فجاءت أم المشتري إلى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فأخبرته، وقالت: يا رسول الله، ما أصبنا منه إلا تمرة أو رطبة رفعها
~~أحدنا إلى فيه أو شيئا استطعمناه مسكينا، فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: " تألى ألا يفعل خيرا؟ " فسمع بذلك البائع فأتى إلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فقال: يا رسول الله هو له» فلا أدري الوضيعة أم
~~الإقالة رد إليه الثمن.
# PageV17P419
# قال محمد بن رشد: قوله فقال أبو الرجال، يريد فقال لمالك أبو الرجال؛
~~لأنه حديث مالك عن أبي الرجال أدخله في موطئه في باب الجائحة في بيع الثمار
~~والزروع ليبين أن الوضيعة إذا دخلت على المشتري من غير جائحة جرت عليه في
~~الثمن لا رجوع له على البائع؛ لأن النبي - عليه السلام - إنما ندب البائع
~~إلى الوضع ولم يوجب ذلك عليه.
# ولا اختلاف في أن ذلك لا يجب عليه، ولذلك أبى عبد الله بن عمر أن يقيل
~~الذي باع منه ثمر حائطه أو يضع عنه، وأما إذا جرت على الثمر جائحة قبل
~~تناهي طيبها وإمكان جذاذها فمذهبه وجوب ms6975 وضع الجائحة إذا بلغت الثلث فأكثر،
~~لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بوضع الجوائح بهذا
~~بحديثه هذا، وقال: أدخله في موطئه في باب وضع الجائحة، وليس فيه الأمر
~~بالوضع، وإنما فيه الندب إلى ذلك، ولم يدخله مالك فيه إلا ليبين أن الوضيعة
~~إذا دخلت على المشتري بغلة الإصداق أو انحطاط الأسواق فلا حجة له بذلك على
~~البائع، بخلاف إذا أجيحت الثمرة، وبالله التوفيق.
### | فضائل عمر بن عبد العزيز
# في ما يحكى من فضائل عمر بن عبد العزيز قال مالك: قال ابن حبان، وكان
~~عاملا لعمر بن عبد العزيز على المدينة: ما جاءني رسول لعمر بن عبد العزيز
~~إلا بخبر خير، قال مالك: بلغني أنه قال لعمر بن عبد العزيز: أوص، فقال: ما
~~لي من مال أوصي فيه صغار ولدي إلى كبارهم.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا إلا ما هو معلوم من فضائل عمر بن عبد
~~العزيز، وبالله التوفيق.
# PageV17P420
### | تعظيم الخطيئة في الحرم
# في تعظيم الخطيئة في الحرم قال مالك: بلغني أن عبد الله بن عمرو بن العاص
~~كان إذا قدم مكة لم يضطرب بناه إلا خارجا من الحرم، فقلت لمالك: لم كان
~~يفعل ذلك؟ قال: يريد إعظام الخطيئة في الحرم.
# قال محمد بن رشد: تأويل مالك على عمرو بن العاص صحيح بين؛ لأن من تعظيم
~~الحرم أن لا يعصى الله فيه، قال الله عز وجل: {ذلك ومن يعظم حرمات الله فهو
~~خير له عند ربه وأحلت لكم الأنعام إلا ما يتلى عليكم فاجتنبوا الرجس من
~~الأوثان واجتنبوا قول الزور} [الحج: 30] ، وقال: {ومن يرد فيه بإلحاد بظلم
~~نذقه من عذاب أليم} [الحج: 25] ، وروي عن عمر بن الخطاب أنه قال: لأن أعمل
~~عشر خطايا بركبة أحب إلي من أن أعمل واحدة بمكة، والمعنى في ذلك بأن
~~السيئات تضاعف فيها كما تضاعف فيها الحسنات، وقد رأى بعض العلماء تغليظ
~~الدية في الجراح والنفس في البلد الحرام والشهر الحرام لهذا المعنى، وبالله
~~التوفيق.
### | الإشارة بالرجل للعمل
# في ms6976 الإشارة بالرجل للعمل قيل لمالك: فإن فلانا لا يعمل وهو يشير بمن
~~يعمل.
# قال: إن كان يشير برجل مأمون لا بأس بحاله فلا بأس بذلك، فقيل له: أفيطلب
~~الرجل للرجل حتى يوليه؟ قال: إن علم فيه خيرا للمسلمين أشار بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن من أشار على الإمام بتولية من
~~لا خير في توليته للمسلمين أو من ليس بثقة ولا مأمون فقد
# PageV17P421
# غشه وغش المسلمين، وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من غشنا فليس
~~منا» ، وقال: «الدين النصيحة، قيل: لمن يا رسول الله؟ قال: لله ولرسوله
~~ولأئمة المسلمين وعامتهم» ، وقد أعان على الإثم والعدوان، والله عز وجل
~~يقول: {وتعاونوا على البر والتقوى ولا تعاونوا على الإثم والعدوان}
~~[المائدة: 2] ، وبالله التوفيق.
### | ما يدعو به الرجل من أسماء الله
# فيما يدعو به الرجل من أسماء الله وسئل مالك: عن الرجل يقول يا الله يا
~~رحمن يا رحيم، قال: يقول: يا رحمن يا رحيم فيقول بالله، قال: يقول: اللهم
~~أبين، ويدعو بما دعت به الأنبياء.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في جواز الدعاء ب "يا الله" ويا رحمن ويا
~~رحيم؛ لأن الله من أسماء الله العظام، وقد قيل فيه: إنه اسمه الأعظم الذي
~~إذا دعي به أجاب، وإذا سئل به أعطى، والرحمن اسم من أسمائه المختصة به،
~~والرحيم اسم من أسمائه التي سمى بها نفسه في كتابه، إلا أن الدعاء ب "يا
~~رحمن يا رحيم" غير بين، لما ذكرناه من أنهما من أسمائه التي قد أجمعت الأمة
~~على تسميته بها لتسمية الله عز وجهه نفسه بها في كتابه العزيز.
# و"اللهم" بمنزلة "الله"؛ لأن الميم زيدت في اسم الله عوض "يا" النداء
~~المحذوفة من أوله تعظيما له بذلك، وقد جاء القرآن بذلك، قال الله عز
# PageV17P422
# وجل: {قل اللهم مالك الملك تؤتي الملك من تشاء} [آل عمران: 26] الآية،
~~وقال: {قال عيسى ابن مريم اللهم ربنا أنزل علينا مائدة من السماء}
~~[المائدة: 114] ، وقال: {وإذ قالوا اللهم إن كان ms6977 هذا هو الحق من عندك فأمطر
~~علينا حجارة من السماء} [الأنفال: 32] ، وقال: {قل اللهم فاطر السماوات
~~والأرض عالم الغيب والشهادة أنت تحكم بين عبادك في ما كانوا فيه} [الزمر:
~~46] ، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «اللهم لا تجعل قبري وثنا
~~يعبد، اشتد غضب الله على قوم اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد» ، وكان من دعائه
~~- صلى الله عليه وسلم - إذا قام إلى الصلاة من جوف الليل: «اللهم لك الحمد
~~أنت نور السماوات والأرض، ولك الحمد ... » الحديث. وقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يقل أحدكم إذا دعا اللهم اغفر لي إن شئت، اللهم ارحمني إن شئت
# » الحديث، والسنن في هذا أكثر من أن تحصى، ولذا استحب مالك "اللهم" في
~~الدعاء، وإنما كره مالك الدعاء ب "يا سيدي ويا حنان" وبما أشبه ذلك من
~~الأسماء لاختلاف أهل العلم في جواز تسميته بها، إذ لم ترد في القرآن ولا في
~~السنن المتواترة، ولا أجمعت الأمة على جواز تسميته بها.
# وأما الدعاء ب "يا منان" فلا كراهية فيه؛ لأنه من أسماء الله القائمة من
~~القرآن، قال الله عز وجل: {ولكن الله يمن على من يشاء من عباده} [إبراهيم:
~~11] ، وقد مضى هذا في رسم الصلاة الثالث من سماع أشهب من كتاب الصلاة،
~~وبالله التوفيق.
# PageV17P423
### | فضائل عمر بن الخطاب رضي الله عنه
# فيما يحكى من فضائل عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قال مالك: كان عمر بن
~~الخطاب لا يفرض لصبي حتى يعظم، فمر من الليل وصبي يبكي، فقال لأمه: أرضعيه،
~~فقالت: لا يفرض له عمر، ففرض عمر بعد ذلك للمولود مائة درهم في السنة.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في كتاب الزكاة الثاني من المدونة،
~~فزاد فيها: فولى عمر وهو يقول: كدت والذي نفسي بيده أن أقتله، ففرض للمنفوش
~~من ذلك اليوم مائة درهم. وقوله في هذه الرواية: في السنة - تتميم لما وقع
~~في المدونة، وفي هذا إشفاق عمر بن الخطاب للمسلمين وحنوه عليهم لعلمه أنه
~~مسئول عنهم، قال رسول الله - صلى الله عليه ms6978 وسلم -: «كلكم راع وكلكم مسئول
~~عن رعيته، فالإمام راع وهو مسئول عن رعيته، والرجل راع على أهل بيته وهو
~~مسئول عنهم» ، وقد قال عمر بن الخطاب إيمانا بهذا الحديث وتصديقا له: لو
~~مات جمل بشط الفرات ضياعا لخشيت أن يسألني الله عنه، وبالله تعالى التوفيق.
### | يوم بدر وفتح مكة كان كل واحد منهما في يوم سبعة عشر من رمضان
# في أن يوم بدر وفتح مكة كان كل واحد منهما في يوم سبعة عشر من رمضان
# قال مالك: فتحت مكة في سبعة عشر يوما من رمضان، وكان يوم بدر في سبعة عشر
~~يوما من رمضان، كانا جميعا في رمضان.
# قال محمد بن رشد: فيما أخبر به مالك من هذا ما يدل على أن المعرفة بسير
~~النبي - عليه السلام - وغزواته وبعوثاته وأحواله إلى حين وفاته من
# PageV17P424
# العلم الشريف الذي يحظى به صاحبه ويغبط فيه ويحمد عليه، فكانت بدر وهي
~~أعظم المشاهد وأكثرها فضلا لمن شهدها؛ لأن الله أعز بها الدين ونصر فيها
~~المسلمين، وأمدهم بالملائكة المسومين، وأذل بها المشركين في يوم الجمعة
~~السابع عشر من شهر رمضان من السنة الثانية من الهجرة، وذلك أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - هاجر إلى المدينة فقدمها في ربيع الأول يوم الاثنين
~~لاثنتي عشرة ليلة خلت منه، فأقام بها إلى أن دخلت السنة الثانية.
# ففي السنة الثانية في صدر صفر منها كانت غزوة ودان، ويقال لها غزوة
~~الأبواء، وهي أول غزواته - صلى الله عليه وسلم -، خرج فوادع بني ضمرة بن
~~عبد مناة، وعقد ذلك معه سيدهم مخشي بن عمرو ثم رجع ولم يلق كيدا.
# وفيها بعث حمزة بن عبد المطلب في ثلاثين راكبا من المهاجرين ليس فيهم من
~~الأنصار أحد إلى سيف البحر من ناحية العيص فلقي أبا جهل في ثلاثمائة راكب
~~من كفار أهل مكة فحجر بينهم مجدي بن عمرو الجهني وتوادع الفريقان، فلم يكن
~~بينهم قتال.
# وفيها بعث عبيدة بن الحارث في ستين راكبا من المهاجرين ليس فيهم من
~~الأنصار أحد، فنهض حتى ms6979 بلغ ابني وهي ماء بأسفل ثنية المرة من الحجاز، فلقي
~~بها جمعا من قريش عليهم عكرمة بن أبي جهل، فلم يكن بينهم قتال إلا أن سعد
~~بن أبي وقاص كان في ذلك البعث، فرمى فيه بسهم، فكان أول سهم رمى به في سبيل
~~الله، واختلف أهل السير في هذين البعثين أيهما كان قبل صاحبه.
# PageV17P425
# وفيها كانت غزوة بواط، خرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى بلغ
~~بواط من ناحية رضوى ثم رجع إلى المدينة ولم يلق حربا.
# وفيها كانت غزوة العشيرة، خرج - صلى الله عليه وسلم - فسار حتى بلغ
~~العشيرة فوادع فيها بني مدلج، ثم رجع إلى المدينة ولم يلق حربا.
# وفيها كانت غزوة بدر الأولى، أغار كرز بن جابر الفهري على سرح المدينة،
~~فخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى بلغ سفوان في ناحية بدر، وفاته
~~كرز فرجع إلى المدينة.
# وفيها كان بعث سعد بن أبي وقاص في ثمانية رهط من المهاجرين، قيل في طلب
~~كرز بن جابر فبلغ الحرار ثم رجع.
# وفيها بعث عبد الله بن جحش في ثمانية من المهاجرين، منهم واقد بن عبد
~~الله التميمي وعتبة بن غزوان، وكتب له كتابا وأمره ألا ينظر فيه حتى يسير
~~يومين ثم ينظر فيه، ولا يكره أحدا من أصحابه، ففعل ما أمره به، فلما فتح
~~الكتاب وجد فيه إذا نظرت في كتابي هذا فامض حتى تنزل نخلة بين مكة والطائف،
~~فترصد بها وتعلم لنا أخبارهم، فلما قرأ الكتاب قال: سمعا وطاعة، وأخبر
~~أصحابه أنه لا يكره أحدا منهم، وأنه يمضي بمن أطاعه منهم أو وحده إن لم
~~يطعه منهم أحد، وقال: من أحب الشهادة منكم فلينهض معي، ومن كره الموت
~~فليرجع، فقالوا: كلنا نرغب فيما ترغب، وما منا أحد إلا سامع مطيع لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، فنهضوا حتى نزلوا بنخلة فمرت بهم عير لقريش
~~تحمل زبيبا وتجارة من الشام، فيها عمرو ابن الحضرمي، وعبد الله ونوفل ابنا
~~عبد الله بن المغيرة المخزوميان، وكان ذلك في ms6980 آخر يوم من رجب الشهر الحرام،
~~فتشاوروا في ذلك، وقالوا: إن نحن قاتلناهم هتكنا حرمة
# PageV17P426
# الشهر الحرام، وإن تركناهم الليلة دخلوا الحرم، ثم اتفقوا على لقائهم
~~فرمى واقد بن عبد الله التميمي منهم عمرو بن الحضرمي فقتله، وأسروا عثمان
~~بن عبد الله والحكم بن كيسان، وأفلت نوفل بن عبد الله، فقدموا بالعير
~~والأسرى، وقال لهم عبد الله بن جحش: اعزلوا مما غنمنا الخمس لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، وكان أول خمس في الإسلام، ثم نزل القرآن: {واعلموا
~~أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41] الآية، فأقر الله ورسوله فعل عبد الله بن
~~جحش في ذلك ورضياه وسناه للأمة إلى يوم القيامة، فكانت هذه أول غنيمة في
~~الإسلام وأول أسير أسر فيه، وعمر بن الحضرمي أول قتيل قتل فيه، وأنكر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قتله في الشهر الحرام، فسقط في أيدي القوم،
~~فأنزل الله عز وجل: {يسألونك عن الشهر الحرام قتال فيه قل قتال فيه كبير}
~~[البقرة: 217] الآيات إلى قوله: {إن الذين آمنوا والذين هاجروا وجاهدوا في
~~سبيل الله أولئك يرجون رحمت الله والله غفور رحيم} [البقرة: 218] ، فأخبر
~~الله تعالى أن القتال في الشهر الحرام كبير، وأن الكفر بالله والصد عن
~~سبيله وإخراج أهل المسجد الحرام من المسجد الحرام أكبر عند الله من ذلك،
~~وذلك أن المشركين عيروا أصحاب النبي - عليه السلام - بالقتل في الشهر
~~الحرام، فأخبر الله عز وجل أن الذي هم عليه من الكفر أشد وأكبر من القتل في
~~الشهر الحرام، ثم أثنى على أصحاب النبي - عليه السلام - بقوله: {إن الذين
~~آمنوا وهاجروا وجاهدوا بأموالهم} [الأنفال: 72] إلى قوله: {والله غفور
~~رحيم} [الأنفال: 70] فدل ذلك على أنه قد غفر لهم.
# وقد قيل: إن قتلهم لعمرو بن الحضرمي وقتالهم إنما كان في أول ليلة من رجب
~~وآخر ليلة من جمادى، وغمد المسلمون سيوفهم حتى دخل رجب، فالله
# PageV17P427
# أعلم، وقبل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الفداء في الأسيرين، فأما
~~عثمان ابن عبد الله فمات بمكة كافرا وأما الحكم بن كيسان ms6981 فأسلم وأقام مع
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى استشهد ببئر معونة، ورجع سعد وعتبة
~~إلى المدينة سالمين.
# وفيها صرفت القبلة عن بيت المقدس إلى الكعبة.
# ولما دخل رمضان منها اتصل بالنبي - عليه السلام - أن عيرا لقريش عظيمة
~~فيها أموال لهم كثيرة مقبلة من الشام إلى مكة معها ثلاثة وأربعون رجلا من
~~قريش رئيسهم أبو سفيان بن حرب، فندب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~المسلمين إلى تلك العير، وأمر من كان ظهره حاضرا بالخروج، ولم يحتفل لأنه
~~أراد العير، ولم يعلم أنه يلقى حربا، فاتصل بأبي سفيان خروج النبي - عليه
~~السلام -، فأرسل إلى أهل مكة مستصرخا لهم إلى نصر عيرهم، فخرج أكثر أهل مكة
~~ولم يتخلف من أشرافهم إلا القليل، ولما أتى النبي - عليه السلام - الخبر
~~بخروج نفير قريش لنصر العير، أخبر أصحابه بذلك واستشارهم فيما يعملون،
~~فتكلم كثير من المهاجرين وتمادى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو يريد
~~ما يقول الأنصار، فبادر سعد بن معاذ فقال: يا رسول الله، لو استعرضت هذا
~~البحر لخضناه معك، فسر بنا يا رسول الله على بركة الله حيث شئت. فسر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بقوله، وقال: سيروا وأبشروا، فإن الله قد
~~وعدني إحدى الطائفين. ولما قرب أبو سفيان من بدر تقدم وحده حتى أتى ماء
~~بدر، فقال لمجدي: هل أحسست أحدا؟ قال: لا، إلا أن راكبين أناخا إلى هذا
~~التل واستقيا الماء ونهضا، فأتى أبو سفيان مناخهما فأخذ من أبعار بعيرهما
~~ففته، فإذا فيه النوى، فقال: هذه والله علائف يثرب، فرجع سريعا حذرا، فصرف
~~العير عن طريقها، وأخذ طريق الساحل فنجا، وأوصى إلى قريش يخبرهم بأنه قد
~~نجا هو والعير فارجعوا، فأتى أبو جهل، وقال: والله لا نرجع أو نرد ماء بدر
~~ونقيم عليه ثلاثا فتهابنا العرب أبدا وسبق رسول الله
# PageV17P428
# - صلى الله عليه وسلم - قريشا إلى ماء بدر، ومنع قريشا من السبق إليه مطر
~~أنزله الله عليهم عظيم لم يصب منه المسلمين إلا ما شد لهم دهش ms6982 الوادي،
~~وأعانهم على المسير، ومشى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على موضع
~~الوقعة، فعرض على أصحابه مصارع رءوس الكفار من قريش مصرعا مصرعا، يقول: هذا
~~مصرع فلان، وهذا مصرع فلان، فما عدا واحد منهم مصرعه ذلك الذي حده رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، فكانت الوقعة ببدر يوم الجمعة لسبع عشرة ليلة
~~خلت من رمضان السنة الثانية من الهجرة.
# وفيها كانت غزوة بني سليم، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم
~~يقم بالمدينة بعد منصرفه عن بدر إلا سبعة أيام، ثم خرج بنفسه يريد بني
~~سليم، فبلغ ماء يقال له الكدر، فأقام عليه ثلاث ليال ثم انصرف ولم يلق
~~حربا.
# وفيها كانت غزوة السويق، وذلك أن أبا سفيان بن حرب لما انصرف قبل بدر ندب
~~إلى أن يغزو رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فخرج في مائتي راكب حتى أتى
~~العريض في طرف المدينة فحرق أصوارا من النخل وقتل رجلا من الأنصار وحليفا
~~له وجدهما في حرث لهما، ثم كر راجعا فنفر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~والمسلمون في إثره وبلغ رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قرقرة الكدر،
~~وفاته أبو سفيان والمشركون وقد طرحوا سويقا كثيرا من أزوادهم يتخففون بذلك،
~~فأخذه المسلمون فسميت غزوة السويق.
### | متى وقعت غزوة ذي أمر
# وفي السنة الثالثة كانت غزوة ذي أمر في صفر، غزا رسول الله صلى
# PageV17P429
# الله عليه وسلم نجدا يريد غطفان، فأقام - عليه السلام - بنجد صفرا كله،
~~ثم انصرف ولم يلق حربا.
# وفيها كانت غزوة بحران في ربيع الأول، ذلك أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أقام بالمدينة ربيعا الأول، ثم غزا قريشا فبلغ بحران معدنا بالحجاز
~~فأقام هنالك ربيعا الآخر وجمادى الأولى، ثم انصرف إلى المدينة ولم يلق
~~حربا.
# وفيها كانت غزوة بني قنينقاع، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~كان لما قدم المدينة وادعته اليهود وكتب بينه وبينهم كتابا، وألحق كل قوم
~~بلحقائهم وشرط عليهم فيما اشترط ألا يظاهروا عليه أحدا، فنقض ms6983 بنو قنينقاع
~~من اليهود عهده - صلى الله عليه وسلم -، فخرج إليهم وحاصرهم حتى نزلوا على
~~حكمه، فشفع فيهم عبد الله بن أبي ابن سلول، ورغب في حقن دمائهم وألح على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ذلك، فأسعفه فيهم، وحقن دماءهم، وهم
~~قوم عبد الله بن سلام، وكان حصاره لهم خمس عشرة ليلة.
# وفيها كان البعث إلى كعب بن الأشرف، وذلك أنه لما اتصل به قتل صناديد
~~قريش ببدر، قال: بطن الأرض خير من ظاهرها، ونهض إلى مكة فجعل يرثي كفار
~~قريش ويحرض على قتال النبي - عليه السلام -، وكان شاعرا، ثم انصرف إلى
~~موضعه، فلم يزل يؤذي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالهجو والدعاء إلى
~~خلافه ويسب المسلمين حتى آذاهم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من لكعب بن الأشرف، فإنه يؤذي الله ورسوله والمؤمنين؟ "، فقال له محمد بن
~~مسلمة: أنا له يا رسول الله، أنا أقتله إن شاء الله، قال: " فافعل إن قدرت
~~على ذلك» ، فكان من خروجه إليه وتلطفه في قتله بما أذن له فيه
# PageV17P430
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من القول ما هو مذكور في السير.
# وفيها كانت غزوة أحد، وذلك أن كفار قريش غزته في شوال منها، وقد استمدوا
~~بحلفائهم والأحابيش من بني كنانة، وخرجوا بنسائهم لئلا يفروا عنهن، وقصدوا
~~المدينة فنزلوا قرب أحد على جبل على شفير الوادي بقناة مقابل المدينة، فرأى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في منامه أن في سيفه ثلمة، وأن بقرا له
~~تذبح، وأنه أدخل يده في درع حصينة، فتأولها أن نفرا من أصحابه يقتلون، وأن
~~رجلا من أهل بيته يصاب، وأن الدرع الحصينة المدينة، وأشار رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - على أصحابه ألا يخرجوا إليهم، وأن يتحصنوا بالمدينة، فإن
~~قربوا منهم قوتلوا على أفواه الأزقة، ووافق رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- على هذا الرأي عبد الله بن أبي ابن سلول، وأبى كبراء الأنصار إلا الخروج
~~إليهم ليكرم الله منهم من شاء بالشهادة، فلما ms6984 رأى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - عزيمتهم دخل بيته فلبس لأمته وخرج، وذلك يوم الجمعة، وندم قوم
~~من الذين ألحوا في الخروج، وقالوا: يا رسول الله إن شئت فارجع، فقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما ينبغي لنبي إذا لبس لأمته أن يضعها حتى
~~يقاتل» ، فخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ألف من أصحابه نحو أحد،
~~وانصرف عنه عبد الله بن أبي ابن سلول بثلث الناس مغاضبا إذ خولف رأيه، حتى
~~نزل الشعب من أحد من عدوة الوادي إلى الخيل، فجعل ظهره إلى أحد وبنى الناس
~~عن القتال حتى يأمرهم، وتعبأ رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للقتال وهو
~~في سبعمائة، فيهم خمسون فارسا، وكان رماة المسلمين خمسين، وقيل: إن
~~المشركين كانوا في ثلاثة آلاف فيهم مائتا فارس، وظاهر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يومئذ بين درعين، وقاتل الناس قتالا شديدا ببصائر ثابتة،
~~فانهزمت قريش واستمرت الهزيمة عليهم،
# PageV17P431
# فلما رأى ذلك الرماة قالوا: قد هزم أعداء الله فما لقعودنا هاهنا معنى،
~~وقد كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رتبهم خلف الجيش لئلا يأتي العدو
~~من ورائهم، فذكرهم أميرهم أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إياهم ألا
~~يزولوا فلم يلتفتوا إلى قوله، وقالوا: قد انهزموا، ثم كر المشركون فتولى
~~المسلمون وثبت منهم من أكرمه الله بالشهادة، وجرح رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في وجهه وكسرت رباعيته اليمنى السفلى بحجر وهشمت البيضة رأسه
~~وأكبت الحجارة عليه حتى سقط في حفرة كان أبو عامر الراهب قد حفرها مكيدة
~~للمسلمين، فخر - عليه السلام - على جنبه فأخذ علي بيده واحتضنه طلحة حتى
~~قام ونشبت حلقتان من درع المغفر في وجهه - صلى الله عليه وسلم - فانتزعهما
~~أبو عبيدة بن الجراح بثنيتيه فسقطتا فكان أهتم يزينه هتمه، ومص مالك بن
~~سنان والد أبي سعيد الخدري الدم من جرح رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وجزاه عن أمته ودينه بأفضل ما جازى به نبيا من أنبيائه عن صبره، وأصيبت
~~يومئذ ms6985 عين قتادة بن النعمان الظفري، فأتى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وعينه على وجنته فردها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيده وغمزها،
~~فكانت أحسن عينيه وأصحهما، وأدرك أبي بن خلف يومئذ رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فتناول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الحربة من الحارث ابن
~~الصمة ثم طعنه في عنقه فكر منهزما، فقال له المشركون: والله ما بك من بأس،
~~فقال: والله لو بصق علي لقتلني، أليس قد قال: بل أنا أقتله، وقد كان أوعد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالقتل بمكة، فقال له رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: بل أنا أقتلك إن شاء الله، فمات عدو الله من ضربة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - في مرجعه إلى مكة بموضع يقال له سوق، وكان خرج
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عشية الجمعة لأربع عشرة ليلة خلت من
~~شوال، والوقيعة يوم السبت للنصف منه، وكان على ميمنته علي بن أبي طالب،
~~وعلى
# PageV17P432
# الميسرة المنذر بن عمرو، وعلى الرجالة الزبير بن العوام، ويقال المقداد،
~~وعلى الرماة عبيد الله بن جبير ومعه سعد بن مالك. وسائر ما جرى في هذه
~~الغزوة ومن استشهد فيها من المهاجرين والأنصار، وقتل فيها من الكفار - قد
~~ذكره أصحاب السير.
# وفي اليوم الثاني من هذه الوقعة كانت غزوة حمراء الأسود، وذلك أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أمر باتباع العدو، فخرج بالناس إلى موضع يدعى
~~حمراء الأسد على ثمانية أميال من المدينة، فأقام به يوم الإثنين والثلاثاء
~~والأربعاء، ثم رجع إلى المدينة، ولما بلغ العدو خروجه في اتباعهم فت ذلك في
~~أعضادهم وقد كانوا هموا بالرجوع إلى المدينة فكسرهم خروجه عن ذلك وتمادوا
~~إلى مكة.
# وفي رمضان من هذه السنة تزوج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - زينب بنت
~~خزيمة من بني عامر بن صعصعة، وهي أم المساكين، فعاشت عنده شهرين أو ثلاثة.
# وفي شعبان منها تزوج حفصة.
# وفيها تزوج عثمان بن عفان أم كلثوم بنت النبي - عليه ms6986 السلام -.
# وفيها ولد الحسن بن علي بن أبي طالب.
### | أحداث آخر السنة الثالثة من هجرة النبي عليه السلام
# وفي السنة الرابعة في صفر منها وهو آخر السنة الثالثة من هجرة النبي -
~~عليه السلام - قدم على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نفر من عضل
~~والقارة، فذكروا له أنهم قد أسلموا ورغبوا أن يبعث معهم نفرا من المسلمين
~~يعلمونهم القرآن ويفقهونهم في الدين، فبعث
# PageV17P433
# معهم ستة رجال: مرثد بن أبي مرثد الغنوي، وخالد بن بكير الليثي، وعاصم بن
~~ثابت بن الأقلح، وخبيب بن عدي، وزيد بن الدثنة بن عبيد، وعبد الله بن طارق
~~حليف بني ظفر، وأمر عليهم مرثد بن أبي مرثد، فنهضوا مع القوم حتى إذا صاروا
~~بالرجيع وهو بالهذيل بناحية الحجاز استصرخوا عليهم هذيلا وغدروا بهم، فلم
~~يرع القوم وهم في رحالهم إلا والرجال قد غشوهم وبأيديهم السيوف، فأخذوا
~~سيوفهم ليقاتلوهم فأمنوهم، فأبى مرثد بن أبي مرثد وعاصم بن ثابت وخالد بن
~~البكير أن يقبلوا منهم، فقاتلوا حتى قتلوا، وكان عاصم منهم قد قتل يوم أحد
~~فتيين أخوين، من بني عبد الدار فنذرت أمهما سلافة بنت سعد بن شهيد إن الله
~~أمكنها من رأس عاصم لتشربن في قحفه الخمر، فرامت بنو هذيل أخذ رأسه ليبيعوه
~~من سلامة، فأرسل الله عز وجل دونه الدبر فحمته عنهم، فقالوا: إذا كان الليل
~~فسيذهب الدبر، فبعث الله في الليل سيلا لم ير مثله فذهب به فلم يقدروا
~~عليه، وأما زيد بن الدثنة وخبيب بن عدي وعبد الله بن طارق فألقوا بأيديهم
~~فأسروهم وخرجوا بهم إلى مكة، فلما ساروا بمر الظهران انتزع عبد الله بن
~~طارق يده من القران، ثم أخذ سيفه وتأخر عن القوم فرموه بالحجارة حتى قتلوه
~~وحملوا خبيب بن عدي وزيد بن الدثنة فباعوهما بمكة فصلب خبيب - رحمه الله -
~~بالتنعيم، وهو القائل حين قدم ليصلب:
# PageV17P434
# ولست أبالي حين أقتل مسلما ... على أي جنب كان في الله مصرعي
# وذلك في ذات الإله وإن يشأ ... يبارك على أوصال شلو ممزع
# في أبيات له، ms6987 وهو أول من سن الركعتين عند القتل.
# وقال له أبو سفيان بن حرب: أيسرك يا خبيب أن محمدا عندنا بمكة نضرب عنقه
~~وأنك سالم في أهلك؟ ... والله ما يسرني أني في أهلي وأن تصيب محمدا شوكة
~~تؤذيه. وابتاع صفوان بن أمية زيد بن الدثنة فقتله بأبيه.
# وفي هذه السنة في شهر صفر منها أيضا كان بعث بئر معونة، وكان سببه أن أبا
~~براء الكلابي من بني كلاب، ويعرف بملاعب الأسنة واسمه «عامر بن مالك قدم
~~على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فدعاه - صلى الله عليه وسلم - إلى
~~الإسلام فلم يسلم ولم يبعد وقال: لو بعثت رجالا من أصحابك إلى أهل نجد
~~فدعوتهم إلى أمرك لرجوت أن يستجيبوا لك، قال - عليه السلام -: " إني أخشى
~~عليهم أهل نجد "، فقال أبو براء: أنا لهم جار، فبعث رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - المنذر بن عمرو الساعدي» وهو الذي يعرف بالمعنق ليموت لقب غلب
~~عليه، والأكثرون يقولون أعنق ليموت في أربعين رجلا، وقيل: في سبعين رجلا من
~~خيار المسلمين، منهم شباب من الأنصار كانوا يسمون القراء، كانوا يتنحون
~~ناحية من المدينة يحسب أهلوهم أنهم في المسجد،
# PageV17P435
# ويحسب أهل المسجد أنهم في أهليهم، فيصلون من الليل حتى إذا تقارب الصبح
~~احتطبوا الحطب واعتذبوا الماء فوضعوه على أبواب حجر النبي - عليه السلام -،
~~وأمر على جميعهم المنذر بن عمرو، فنهضوا حتى نزلوا بئر معونة من أرض بني
~~عامر وحرة بني سليم ثم بعثوا منها حرام بن ملحان بكتاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى عدو الله عامر ابن الطفيل، فلما أتاه لم ينظر في
~~كتابه حتى عدا عليه فقتله، ثم استصرخ عليهم بني عامر فأبوا أن يجيبوه،
~~وقالوا: لا نخفر أبا براء وقد عقد لهم عقدا وجوارا، فاستصرخ عليهم قبائل من
~~سليم: عصية ورعل وذكوان، فأجابوه إلى ذلك فخرجوا حتى غشوا القوم فأحاطوا
~~بهم في رحالهم، فلما رأوهم أخذوا سيوفهم ثم قاتلوا حتى قتلوا من آخرهم إلا
~~كعب بن زيد منهم، فإنهم تركوه وبه رمق ms6988 فأرتت من بين القتلى وعاش حتى قتل في
~~الخندق شهيدا وكان في سرحهم عمرو بن أمية الضمري ورجل من الأنصار، فلما
~~رجعا لينظرا حال قومهم وقد شعروا بأمرهم إذا الخيل التي أصابتهم واقفة،
~~فقال الأنصاري لعمرو ابن أمية: ما ترى؟ فقال: أرى أن تلحق برسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فتخبره الخبر، فقال الأنصاري: ما كنت لأرغب عن موضع قتل
~~فيه المنذر بن عمرو، فقاتل حتى قتل، وأسر عمرو بن أمية فجز عامر بن الطفيل
~~ناصيته وأعتقه عن رقبة زعم أنها كانت على أمه، فقدم على رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بعد أن قتل في طريقه
# PageV17P436
# رجلين كانا نزلا معه في ظل من بني عامر أو من بني سليم، وقد كان لهما من
~~النبي - عليه السلام - عهد وجوار لم يعلم به، وظن أنه قد أصاب منهما ثارة
~~من بني عامر فيما أصابوه من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلما
~~أخبر بذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لقد قتلت رجلين كان لهما
~~مني جوار، لأدينهما» ، هذا عمل أبي براء، وقد كنت لهذا كارها، وبلغ أبا
~~براء ما فعل عامر ابن الطفيل، فشق عليه إخفاره إياه.
# ولحسان بن ثابت في ذلك شعر يحرض فيه بني أبي براء على عامر بن الطفيل.
# وفيها في شهر ربيع الأول منها كانت غزوة بني النضير، غزاهم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فتحصنوا منه، فحاصرهم ست ليال وأمر بقطع النخل وإحراقها
~~فألقوا بأيديهم وسألوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يكف عن دمائهم
~~ويجليهم على أن لهم ما حملت الإبل من أموالهم إلا السلاح، فاحتملوا كذلك
~~إلى خيبر، ومنهم من صار إلى الشام.
# وممن صار منهم إلى خيبر أكابرهم كحيي بن أخطب، وسلام بن الحقيق، وكنانة
~~بن الربيع بن أبي الحقيق، فدانت لهم خيبر، وقسم رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أموالهم بين المهاجرين إلا أنه أعطى منها أبا دجانة سماك بن خرشة،
~~وسهل بن حنيف لفقرهما، والحارث بن الصمة، وقد ms6989 مضى في رسم نذر سنة، المعنى
~~الذي من أجله خص بذلك المهاجرين دون الأنصار، ونزلت سورة الحشر في بني
~~النضير قوله عز وجل: {هو الذي أخرج الذين كفروا من أهل الكتاب من ديارهم
~~لأول الحشر} [الحشر: 2]
# PageV17P437
# إلى قوله: {وذلك جزاء الظالمين} [الحشر: 17] فكان إجلاء بني النضير أول
~~الحشر في الدنيا إلى الشام، ولذلك قيل للشام أرض المحشر، وفي الحديث: «تجيء
~~نار من قعر عدن تحشر الناس إلى الشام تبيت معهم إذا باتوا وتقيل معهم إذا
~~قالوا» .
# وكان سبب غزوة بني النضير أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما قال
~~لعمرو بن أمية: لقد قتلت قتيلين لأدينهما خرج بنفسه إلى بني النضير مستعينا
~~بهم في ذلك، وكانت بينه وبينهم موادعة، فتوامروا على قتله، وهموا أن يلقوا
~~عليه صخرة في مكانه الذي كان فيه جالسا عندهم، فأعلمه الله بذلك، فخرج عنهم
~~ولم يشعر أحد ممن معه، ونهض إلى المدينة، فلما استبطأه أصحابه وراث عليهم
~~خبره أقبل رجل من المدينة فسألوه، فقال: لقد لقيته وقد دخل أزقة المدينة،
~~فقام أصحابه ولحقوا به، فأخبرهم - صلى الله عليه وسلم - بما أوحى الله إليه
~~مما أرادت اليهود فعله، وأمر - صلى الله عليه وسلم - أصحابه بالتهيؤ
~~لقتالهم وحربهم، وخرج إليهم.
# وفيها كانت غزوة ذات الرقاع، في جمادى الأولى منها خرج لخمس خلون من
~~الشهر يريد بني محارب وبني ثعلبة بن غطفان حتى نزل نخلة، فلقي بها جمعا من
~~غطفان، وتقارب الناس ولم يكن بينهم قتال، وصلى بها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - صلاة الخوف، ثم انصرف، وإنما سميت ذات الرقاع؛ لأن أقدامهم
# PageV17P438
# نقبت فكانوا يلفون عليها الخرق، وقيل: قيل لها ذات الرقاع لأنهم رقعوا
~~راياتهم فيها، وقيل: ذات الرفاع شجرة بذلك الموضع تدعى بذات الرقاع، وقيل:
~~بل الجبل الذي نزلوا عليه كانت أرضه ذات ألوان من حفرة وصفرة وسواد، فسموا
~~غزوتهم ذات الرقاع لذلك، فالله أعلم، وبه التوفيق.
# وفيها كانت غزوة بدر الثانية في شعبان منها، وذلك أن أبا سفيان كان نادى
~~رسول الله - صلى ms6990 الله عليه وسلم - يوم أحد: موعدنا معكم بدر في العام
~~المقبل، فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من يجيبه بنعم، فخرج
~~للميعاد المذكور، ونهض حتى أتى بدرا، فأقام هنالك ثماني ليال ينتظر أبا
~~سفيان بن حرب، وخرج أبو سفيان في أهل مكة حتى بلغ عسفان، ثم رجع واعتذر هو
~~وأصحابه بأن العام كان عام جدب.
# وفي هذه السنة بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبا عبيدة بن الجراح
~~إلى ذي القصة من طريق العراق.
### | متى وقعت غزوة دومة الجندل
# وفي السنة الخامسة كانت غزوة دومة الجندل، في ربيع الأول منها خرج إلى
~~دومة الجندل، وانصرف من طريقه قبل أن يبلغ إليها، ولم يلق حربا.
# PageV17P439
# وفي شوال منها كانت غزوة الخندق وكان سببها أن اليهود اجتمعوا وألبوا
~~وخرجوا إلى مكة فدعوا قريشا إلى حرب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ووعدوهم من أنفسهم بعون من انتدب إليهم، فأجابهم أهل مكة إلى ذلك، ثم خرج
~~اليهود المذكورون وهم الذين حزبوا الأحزاب إلى غطفان، فدعوهم إلى ذلك
~~فأجابوهم، فخرجت قريش يقودهم أبو سفيان، وخرجت غطفان وقائدهم عيينة بن حصن
~~في فزارة والحارث بن عوف المري في بني مرة، ومسعود بن رخيلة الأشجعي في
~~أشجع، فلما سمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بهم ضرب الخندق على
~~المدينة، فأقبلت قريش ومن معها من هذه القبائل في نحو عشرة آلاف، وأقبلت
~~غطفان بمن معها من أهل نجد حتى نزلوا إلى جانب أحد، وخرج رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - والمسلمون حتى نزلوا بظهر سلع في ثلاثة آلاف، وضربوا
~~عسكرهم والخندق بينهم وبين المشركين، فأقام بضعا وعشرين يوما، فلم يكن
~~بينهم حرب إلا رمي بالنبل، وخرج عمرو بن عبد ود في أصحاب له، فدعا إلى
~~المبارزة، فخرج علي فقتله، وهرب أصحابه واقتحموا الثغرة التي كانوا أجازوا
~~الخندق فيها فرجعوا، وقتل من المسلمين يوم الخندق ستة نفر، منهم سعد بن
~~معاذ أصابه سهم فمات بعد قريظة، وانصرفت الأحزاب عن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم ms6991 -، وكفى الله المؤمنين القتال.
# وكان سبب ذلك أن نعيم بن مسعود قدم على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأسلم وقال: مرني بما شئت وما عسى أن تفعل وأنت رجل واحد، فلو ذهبت فخذلت
~~بين القوم فإن
# PageV17P440
# الحرب خدعة، فذهب فخذل بين قريش وبين بني قريظة، فاختلفت كلمتهم، وبعث
~~الله عليهم ريحا شديدة عاصفة في ليال باردة لم يبق لهم بناء إلا قلبته، ولا
~~قدر إلا كفأته، وكان في حفر الخندق آيات بينات، وعلامات النبوءة مذكورة عند
~~أهل السير والآثار.
# وفي هذه السنة كانت غزوة بني قريظة، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لما أصبح وقد ذهبت الأحزاب ورجع إلى المدينة ووضع الناس سلاحهم عند
~~صلاة الظهر أتاه جبريل في صفة دحية الكلبي على بغلة عليها قطيفة. فقال لهم:
~~إن كنتم وضعتم سلاحكم فإن الملائكة لم تضع سلاحها، والله يأمرك أن تخرج إلى
~~بني قريظة، وإني متقدم إليهم ومزلزل بهم، فنادى منادي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: من كان سامعا مطيعا فلا يصل العصر إلا في بني قريظة، فحاصرهم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خمسا وعشرين ليلة حتى نزلوا على حكم سعد
~~بن معاذ، فحكم فيهم أن يقتل الرجال وتقسم الأموال، وتسبى النساء والذراري،
~~فقتل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجالهم: حيي بن أخطب وكعب بن أسد
~~ستمائة أو سبعمائة، استنزلهم ثم قتلهم بالمدينة، واصطفى من نسائهم عمرة بنت
~~قحافة، ولم يقتل من نسائهم إلا امرأة واحدة وهي نباتة امرأة الحكم القرظي
~~التي طرحت الرحى على خلاد بن سويد فقتله. وروي عن عائشة أنها قالت: إن كانت
~~لعندي تضحك وتحدث ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقتل رجالهم؛ إذ هتف
~~هاتف: أين فلانة؟ قالت: أنا والله مقتولة، قلت: ويلك لم؟ قالت: لحدث
~~أحدثته، فانطلق بها فضربت عنقها.
# PageV17P441
# ولما انقضى شأن الخندق وقريظة تذاكرت الخزرج من في العداوة لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - كابن الأشرف الذي قتله محمد بن مسلمة، حتى لا تنفرد
~~الأوس دوننا ms6992 بمثل تلك المنقبة، فذكروا ابن أبي الحقيق، واستأذنوا رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - في قتله، فأذن لهم، فخرجوا إليه خمسة نفر من الخزرج
~~كلهم من بني سلمة، وهم عبد الله بن عتيك، وعبد الله بن أنس، ومسعود بن
~~سنان، وأبو قتادة بن ربعي، وخزاعي بن أسود حليف لهم، وطرقوه في بيته بخيبر
~~ليلا فقتلوه، وقدموا على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو على المنبر،
~~فقال: أفلحت الوجوه، فقالوا: أفلح وجه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~«قال: أقتلتموه؟ قالوا: نعم، قال: ناولوني السيف، فسله فقال: أجل، هذا
~~طعامه في ذباب السيف» .
# وروي أنهم تداعوا في قتله، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«هاتوا أسيافكم» ، فأروه إياها، فقال - عليه السلام - عن سيف عند عبد الله
~~بن أنس: «هذا قتله، أرى فيه أثر الطعام» ، وقد كانوا لما تعاوروه بأسيافهم
~~صاحت امرأته، فخرج أهل الآطام وأوقدوا النيران، فخرجوا وهم لا يوقنون
~~بموته، فرجع أحدهم فدخل بين الناس، فسمع امرأته تقول: والله لقد سمعت صوت
~~ابن عتيك، ثم قلت: أنى بابن عتيك بهذه البلاد، قال: ثم إنها نظرت في وجهه،
~~فقالت: فاض وإله يهود.
# PageV17P442
### | غزوة بني لحيان
# وفي السنة السادسة كانت غزوة بني لحيان، خرج رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في شهر جمادى الأولى منها إلى بني لحيان مطالبا بثأر عاصم ابن عدي
~~وأصحابهما المقتولين بالرجيع، فوجدهم قد حذروا وتمنعوا في رءوس الجبال،
~~فتمادى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في مائتي راكب حتى نزل عسفان وبعث
~~- صلى الله عليه وسلم - فارسين من أصحابه حتى بلغا كراع الغميم، ثم كرا
~~ورجع - صلى الله عليه وسلم - قافلا إلى المدينة.
# وفي هذه الغزوة قالت الأنصار: إن المدينة خالية منا وقد بعدنا عنها، ولا
~~نأمن عدونا أن يخالفنا إليها فأخبرهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن
~~على أنقاب المدينة ملائكة، على كل نقب منها ملك يحميها بأمر الله تعالى عز
~~وجل.
# وفي هذه السنة كانت غزوة ذي قرد، ولما رجع رسول الله ms6993 - صلى الله عليه
~~وسلم - من غزوة بني لحيان لم يقم بالمدينة إلا ليالي، وأغار على سرح
~~المدينة عيينة بن حصن في بني عبد الله بن غطفان، فاقتسموا لقاحا كانت لرسول
~~الله صلى الله عليه
# PageV17P443
# وسلم بالغابة وناقته العضبا، وكان فيها رجل من بني غفار وامرأة له،
~~فقتلوا الغفاري وحملوا المرأة واللقاح، وكان أول من أنذر بهم سلمة بن عمرو
~~بن الأكوع الأسلمي، كان ناهضا إلى الغابة، فلما علا على ثنية الوداع نظر
~~إلى خيل الكفار فصاح وأنذر المسلمين ثم نهض في آثارهم فأبلى بلاء عظيما
~~ورماهم بالنبل حتى استنقذ أكثر ما في أيديهم، ووقعت الصحية بالمدينة، وجاء
~~الناس إلى النبي - عليه السلام -.
# وأول من جاء منهم المقداد بن الأسود، ثم خرج رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - على فرس لأبي طلحة، وقال: إن وجدته لبحرا وانهزم المشركون، وبلغ
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ماء يقال له ذو قرد، فأقام على ذلك الماء
~~يوما وليلة، ولما قام القوم يوما وليلة قامت امرأة الغفاري المقتول، فجعلت
~~لا تضع يدها على بعير إلا رغا حتى أتت العضبا، فإذا ناقة ذلول، فركبتها
~~ونذرت إن أنجاها الله عليها لتنحرنها، فلما قدمت المدينة عرفت ناقة النبي -
~~عليه السلام -، فأخبر بذلك، فأرسل إليها فجيء بها والمرأة، فقالت: يا رسول
~~الله، نذرت إن أنجاني الله عليها أن أنحرها، فقال لها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «بئس ما جزيتها، لا وفاء في نذر في معصية الله ولا فيما لا
~~يملك ابن آدم» ، وأخذ ناقته - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV17P444
# وفي شعبان من هذه السنة غزا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بني
~~المصطلق، وأغار عليهم وهم غازون على ماء يقال له المريسيع من ناحية قديد
~~بما يلي الساحل، فقتل من قتل وسبى النساء والذرية، وقد قيل: إنهم جمعوا
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأرادوه، فلما بلغه ذلك خرج إليهم
~~فلقيهم على ماء يقال له المريسيع، فاقتتلوا فهزمهم الله، والقول الأول أصح
~~أنه أغار عليهم وهم غارون.
# ومن ms6994 ذلك السبي كانت جويرية بنت الحارث بن أبي ضرار سيد بني المصطلق، وقعت
~~في سهم ثابت بن قيس بن شماس، فكاتبها فأدى عنها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كتابتها وأعتقها وتزوجها، قالت عائشة - رضي الله عنها -: وما رأيت
~~أعظم بركة على قومها منها، ما هو إلا أن علم المسلمون أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - تزوجها وأعتقوا كل ما في أيديهم من سبي المصطلق، وقالوا:
~~أصهار رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وأسلم سائر بني المصطلق.
# وفي هذه الغزاة قال عبد الله بن أبي ابن سلول: لئن رجعنا إلى المدينة
~~ليخرجن الأعز منها الأذل. وبلغ زيد بن أرقم رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- مقالة عبد الله بن أبي ابن سلول، فأنكرها ابن أبي، فأنزل الله عز وجل
~~سورة المنافقين، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لزيد بن أرقم: «وفت
~~أذنك يا
# PageV17P445
# غلام» وأخذ بأذنه، وتبرأ عبد الله بن عبد الله بن أبي من فعل أبيه، وأتى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: يا رسول الله، أنت والله العزيز،
~~وهو الذليل، أو قال: أنت الأعز وهو الأذل وإن شئت لتخرجنه من المدينة.
# وقال سعد بن عبادة لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -: هذا رجل يحمله
~~حسده على النفاق فدعه إلى عمله، فقد كاد قومه على أن يتوجوه بالخرز قبل
~~قدومك المدينة ويقدموه على أنفسهم، فهو يرى أنك نزعت ذلك منه، وقد خاب وخسر
~~إن كان يضمر خلاف ما يظهر، وقد أظهر الإيمان فكله إلى ربه.
# وقال عبد الله بن عبد الله: يا رسول الله بلغني أنك تريد من قتل أبي، فإن
~~كنت تريد ذلك فمرني بقتله فوالله لئن أمرتني بقتله لأقتلنه، وإني أخشى إن
~~قتله غيري أن لا أصبر عن طلب فأقتل مسلما فأدخل النار وقد علمت الأنصار أني
~~أبر أبنائها بأبيه، فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خيرا، ودعا
~~له، وقال: «بر أباك ولا يرى منك إلا خيرا» .
# وفي هذه الغزاة، قال أهل ms6995 الإفك في عائشة - رضي الله عنها - ما قالوا،
~~فبرأها الله مما قالوا، ونزل القرآن ببراءتها.
# وقد قيل في هذه الغزاة: إنها كانت قبل الخندق وقريظة، والصواب أنها كانت
~~بعدها، ثم بعث رسول الله صلى الله
# PageV17P446
# عليه وسلم إلى بني المصطلق بعد إسلامهم بأكثر من عامين - الوليد بن عقبة
~~بن أبي معيط مصدقا لهم، فخرجوا ليتلقوه ففزع منهم وظن أنهم يريدونه بسوء،
~~فرجع عنهم وأخبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنهم ارتدوا ومنعوا
~~الزكاة وهموا بقتله، فتكلم المسلمون في غزوهم، فبينا هم كذلك إذ قدم وافدهم
~~منكرا لرجوع مصدقهم عنهم دون أن يأخذ صدقاتهم وأنهم إنما خرجوا إليه
~~مكرمين، فأكذبه الوليد بن عقبة، فأنزل الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا
~~إن جاءكم فاسق بنبإ} [الحجرات: 6] يعني الوليد بن عقبة، {فتبينوا أن تصيبوا
~~قوما بجهالة} [الحجرات: 6] .
# وفي هذا العام كانت غزوة الحديبية، خرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في ذي القعدة منها معتمرا واستنفر الأعراب الذين حول المدينة، وخرج بمن معه
~~من المهاجرين والأنصار ومن اتبعه من العرب وجميعهم نحو ألف وأربعمائة أو
~~ألف وخمسمائة، وساق معه الهدي. وأحرم بعمرة ليعلم الناس أنه لم يخرج لحرب،
~~فلما بلغ خروجه - صلى الله عليه وسلم - قريشا خرج جميعهم صادين له عن
~~المسجد الحرام ودخول مكة، وأنه إن قاتلهم قاتلوه دون ذلك، وقدموا خالد بن
~~الوليد في خيل إلى كراع الغميم، فورد الخبر بذلك على رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وهو بعسفان فسلك طريقا يخرج وراء ظهورهم فخرج إلى الحديبية من
~~أسفل مكة، ولما وصل - صلى الله عليه وسلم - إلى الحديبية بركت ناقته - صلى
~~الله عليه وسلم -، فقال الناس: خلأت، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «ما خلأت ولا هو لها بخلق،
# PageV17P447
# ولكن حبسها حابس الفيل عن مكة، لا تدعوني اليوم قريش إلى خطة يسألوني
~~فيها صلة رحم إلا أعطيتهم إياها» ، ونزل - صلى الله عليه وسلم - هناك، وجرت
~~السفراء بينه وبين كفار قريش، وطال التراجع بينهم إلى أن جاء سهيل ms6996 بن عمرو
~~العامري، فقاضاه على أن ينصرف عامه ذلك، فإذا كان من العام المقبل أتى
~~معتمرا، ودخل مكة بلا سلاح إلا السيوف في قرابها، فيقيم بها ثلاثا ويخرج،
~~وعلى أن يكون بينه وبينهم صلح عشرة أعوام يتداخل الناس فيها ويأمن بعضهم
~~بعضا، وعلى أن من جاء من الكفار إلى المسلمين مسلما رد إليهم، ومن جاء من
~~المسلمين إليهم مرتدا لم يرد إليهم، فشق ذلك على المسلمين، فقال لهم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «اصبروا فإن الله يجعل هذا الصلح سببا إلى
~~ظهور دينه» ، فأنس الناس إلى قوله واطمأنت له نفوسهم وأبى سهيل بن عمرو أن
~~يكتب في كتاب الصلح بذلك محمد رسول الله، وقال: لو نعلم أنك رسول الله ما
~~صددناك عن البيت، وقد كان علي بن أبي طالب كاتبه، فقال له رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «امحه، فقال: والله لا أمحو اسمك، فقال: أرني إياه،
~~فأراه فمحاه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وكتب محمد بن عبد الله»
~~وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قد بعث عثمان بن عفان قبل الصلح إلى
~~مكة رسولا، فأخبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن أهل مكة قتلوه، فدعا
~~رسول إليه - صلى الله عليه وسلم - المسلمين إلى المبايعة على قتال أهل مكة،
~~قيل: على الموت، وقيل: على أن لا يفروا، وهي بيعة الرضوان تحت الشجرة التي
~~قال الله فيها: {لقد رضي الله عن المؤمنين إذ يبايعونك تحت الشجرة} [الفتح:
~~18] ،
# PageV17P448
# إلى قوله: {وأثابهم فتحا قريبا} [الفتح: 18] يريد فتح مكة {ومغانم كثيرة
~~يأخذونها} [الفتح: 19] يريد ما غنموا بخيبر، وضرب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بيمينه على شماله لعثمان، فهو من أهل بيعة الرضوان، وكان قد
~~جاء من قريش نحو السبعين أو الثمانين للإيقاع بالمسلمين وانتهاز الفرصة في
~~أطرافهم، والسفراء يمشون بينهم في الصلح، ففطن لهم المسلمين فخرجوا إليهم
~~فأسروهم، وجاءوا بهم إلى النبي - عليه السلام - فأطلقهم النبي - عليه
~~السلام -، فهم الذين يسمون العتقاء، وإليهم ينسب العتقيون.
# ولما كمل الصلح بين ms6997 رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والمسلمين، فنحروا
~~وحلقوا، وقد كانوا توقفوا عن النحر والحلق إذ أمرهم به، فلما رأوه قد نحر
~~وحلق تتابعوا في ذلك وتسابقوا إليه، ودعا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~للمحلقين ثلاثا وللمقصرين واحدة.
# ولما رجع إلى المدينة رد بالشرط من جاء من الرجال مسلما، وأنزل الله عز
~~وجل: {يا أيها الذين آمنوا إذا جاءكم المؤمنات مهاجرات} [الممتحنة: 10] إلى
~~آخر السورة، فلم يرد - صلى الله عليه وسلم - من جاء من النساء مسلمات، وقد
~~بينا في أول سماع ابن القاسم من كتاب التجارة إلى أرض الحرب هذا المعنى
~~بيانا شافيا، وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P449
### | أحداث السنة السابعة من الهجرة
# وفي السنة السابعة
# كانت غزوة خيبر، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما انصرف من
~~الحديبية أقام بالمدينة ذا الحجة، وخرج في المحرم إلى خيبر، وافتتحها في
~~صفر، ورجع في غرة ربيع الأول، وكانت حصونا كثيرة، فافتتحها حصنا حصنا، فكان
~~أول حصونهم افتتح حصن ابن أبي الحقيق، ومن سباياه كانت صفية بنت حيي بن
~~أخطب، كانت تحت كنانة بن الربيع بن أبي الحقيق أصابها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وابني عم لها، فقيل: إنه أعطاها لدحية بن خليفة الكلبي ثم
~~ابتاعها منه بسبعة أرؤس، وقيل: إنه كان سأله إياها، فلما اصطفاها لنفسه
~~أعطاها ابني عمها وجعلها عند أم سليم حتى اعتدت وأسلمت، ثم أعتقها وتزوجها
~~وجعل عتقها صداقها، فمن أهل العلم من جعل ذلك خصوصا للنبي - عليه السلام -،
~~كالموهوبة، ومنهم من جعل ذلك خصوصا للنبي سنة لمن شاء من أمته، وقد مضى
~~تحصيل القول في هذه المسألة في رسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب النكاح.
# ولما وقف إلى بعض حصونهم امتنع عليه فتحه ولقوا فيه شدة، فقال النبي -
~~عليه السلام -: «لأعطين الراية غدا رجلا يحب الله ورسوله ويحبه الله ورسوله
~~يفتح الله على يديه"، فلما أصبح دعا عليا وهو رمد فتفل في عينيه، ثم قال:
~~"خذ الراية وامض بها حتى يفتح الله على ms6998 يديك» فلما دنا من الحصن خرج أهله
~~إليه فقاتلهم فضربه رجل من اليهود، فألقى ترسه من يده فتناول علي بابا كان
~~عند الحصن فترس به عن نفسه، فلم يزل في يديه وهو يقاتل حتى فتح الله عليه،
~~ثم ألقاه من يده، قال ابن رافع مولى النبي - عليه السلام - راوي
# PageV17P450
# الحديث: فلقد رأيتني في نفر معي سبعة وأنا ثامنهم نجهد على أن نقلب ذلك
~~الباب فما نقلبه.
# وآخر ما افتتح من حصونهم الوطيح والسلالم، حاصرهم بضع عشرة ليلة، فسألوا
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يسيرهم ويحقن دماءهم ففعل، فقيل في
~~هذين الحصنين: إنهما افتتحا بصلح فلم يكن فيهما خمس، ولا كان لأحد فيها مع
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - شيء، فقطع منها لأزواجه، وكذلك الكتيبة،
~~قيل فيها: إنها كانت صلحا صافية لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - كبني
~~النضير وفدك، وقيل: إنها كانت عنوة كلها، وإلى هذا ذهب ابن عبد البر، فقال:
~~الصحيح أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خمس أرض خيبر كلها، وقسمها بين
~~من شهد الغزاة، وهم أهل الحديبية؛ لأن أرض ذينك الحصنين مما غلب عليهم
~~المسلمون كسائر أرض خيبر، وإنما كان الصلح في الرجال والذرية والعيال، وقد
~~مضى القول في قسم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أرض خيبر، وفي حكم
~~الأرض المفتتحة عنوة عند العلماء، واختلافهم في ذلك مستوفى في سماع أشهب من
~~كتاب الجهاد.
# ولما افتتحت خيبر ولم يقدر أهلها على عمارتها وعملها أقر اليهود فيها على
~~العمل في النخل والأرض، وقال لهم: «أقركم ما أقركم الله» ، ثم أذن الله له
~~في مرضه الذي توفي فيه بإخراجهم، فقال: «لا يبقين دينان بأرض العرب» ، وقال
~~- عليه السلام -: «أخرجوا اليهود والنصارى من أرض الحجاز» ، ولم يكن
# PageV17P451
# بقي بها يومئذ مشرك وثني ولا بأرض اليمن أيضا إلا أسلم في سنة تسع وسنة
~~عشر، فلما بلغ عمر بن الخطاب في خلافته قوله - عليه السلام -: «أخرجوا
~~اليهود والنصارى من أرض العرب» أجلاهم منها، وأخذ المسلمون سهامهم من ms6999 خيبر
~~فتصرفوا فيها تصرف المالكين.
# وفي غزاة خيبر هذه حرم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الحمر الأهلية.
# وفيها أهدت اليهودية زينب بنت سالم بن مشكم لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - الشاة المصلية وسمت له منها الذراع، وكان أحب اللحم إليه، فلما
~~تناول الذراع لفظها ورمى بها وقال: هذا العظم يخبرني أنه مسموم ودعا
~~باليهودية، فقال: ما حملك على هذا؟ فقالت: أردت أن أعلم إن كنت نبيا وعلمت
~~أن الله إن أراد بقاءك أعلمك، فلم يقتلها رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، وأكل معه من الشاة بشر بن البراء بن مغرور فمات من أكلته تلك.
# وكان المسلمون يوم خيبر ألفا وأربعمائة رجل ومائتي فارس.
# وفي هذه السنة كان فتح فدك، وذلك أنه لما اتصل بأهلها ما فعل رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بأهل خيبر بعثوا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- إلى ذلك، فكانت فدك مما لم يوجف عليه بخيل ولا ركاب مما أفاء الله عليه
~~بما نصره من الرعب به فلم يقسمها
# PageV17P452
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ووضعها حيث أمره الله عز وجل.
# قال ابن شهاب عن مالك بن أوس بن الحدثان عن عمر بن الخطاب: كان لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - صفايا بني النضير وخيبر وفدك.
# وفي هذه السنة أيضا كان فتح وادي القرى، وذلك أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - انصرف من خيبر إليها فافتتحها عنوة وقسمها وأصيب بها غلام له
~~أسود يسمى مرغم أصابه سهم غرب فقتله، فقال الناس: هنيئا له الجنة، فقال
~~النبي - عليه السلام -: «كلا إن الشملة التي أصابها يوم خيبر من المغانم لم
~~تصبها المقاسم لتشتعل عليه نارا» .
# وفي هذه السنة أيضا كانت عمرة القضاء، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - رجع من خيبر إلى المدينة، فأقام بها شهر ربيع وشهر جمادى ورجب
~~وشعبان ورمضان وشوال.
# وبعث في خلال ذلك السرايا.
# من ذلك غزوة عمرو بن العاص ذات السلاسل من مشارف الشام في بلي وسعد ms7000 الله
~~ومن يليهم قضاعة فخاف
# PageV17P453
# عمرو بن العاص من ناحية الذي هو به، فبعث إلى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يستمده، فندب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - المهاجرين الأولين،
~~فانتدب فيهم أبو بكر وعمر في سراة من المهاجرين وأمر عليهم أبا عبيدة بن
~~الجرح، فأمد بهم عمرو بن العاص، فلما قدموا على عمرو، قال: أنا أميركم،
~~وإنما أرسلت إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أستمده فأمدني بكم، قال
~~المهاجرون: بل إنما أنت أمير أصحابك، وأبو عبيدة أمير المهاجرين، فقال
~~عمرو: إنما أنتم مدد أمددت بكم، فلما رأى ذلك أبو عبيدة، وكان رجلا حسن
~~الخلق لين الشكيمة متبعا لأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وعهده،
~~قال: تعلم يا عمرو أن آخر ما عهد إلي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~قال: إذا قدمت على صاحبك فتطاوعا، وإنك والله لئن عصيتني لأطيعنك، فسلم أبو
~~عبيدة الإمارة لعمرو بن العاص.
# ثم خرج - صلى الله عليه وسلم - في ذي القعدة قاصدا إلى مكة للعمرة على ما
~~عاقد عليه قريشا في الحديبية، فلما اتصل ذلك بقريش خرج أكابرهم من مكة
~~عداوة لله ولرسوله - صلى الله عليه وسلم -، ولم يقدروا على الصبر في رؤيته
~~يطوف بالبيت هو وأصحابه، فدخل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكة وأتم
~~الله له عمرته، وقعد بعض المشركين بقيقعان ينظرون إلى المسلمين وهم يطوفون
~~بالبيت، فأمرهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالرمل ليروا المشركين أن
~~بهم جلدا وقوة، وكان المشركون قالوا في
# PageV17P454
# المهاجرين قد وهنهم حمى يثرب.
# وتزوج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في عمرته تلك ميمونة بنت الحارث
~~بن حزن الهلالية، قيل: قبل أن يحرم بعمرته، وقيل: وهو محرم بها، وقيل: بعد
~~أن حل منها، فلما تمت الثلاثة الأيام أوصت إليه قريش أن يخرج عن مكة، ولم
~~يمهلوه أن يبني بها، فخرج - صلى الله عليه وسلم - وبنى بها في سرف.
### | أحداث السنة الثامنة من الهجرة
# في السنة الثامنة
# كانت غزوة مؤتة، بعث رسول ms7001 الله - صلى الله عليه وسلم - في جمادى الأولى
~~منها بعث الأمراء إلى الشام وأمر على الجيش زيد بن حارثة مولاه، وقال: إن
~~قتل، أو قال: إن أصيب فعلى الناس جعفر بن أبي طالب، فإن قتل فعبد الله بن
~~رواحة، وشيعهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وودعهم، ثم انصرف، ونهضوا،
~~فلما بلغوا مغار من أرض الشام أتاهم الخبر بأن هرقل ملك الروم نزل في ناحية
~~البلقاء من لخم وجذام وقبائل قضاعة، فأقام المسلمون في معان، وقالوا: نكتب
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نخبره بعدد عدونا فيأمرنا بأمره أو
~~يمدنا، فقال لهم عبد الله بن رواحة: يا قوم إن التي تطلبون قد أدركتموها،
~~يعني الشهادة، وما يقاتل الناس بعدد ولا قوة، ولا نقاتلهم إلا بهذا الدين
~~الذي أكرمنا الله
# PageV17P455
# به، فانطلقوا فهي إحدى الحسنيين، إما ظهور وإما شهادة، فوافقه الجيش كله
~~على هذا الرأي، ونهضوا حتى إذا كانوا بتخوم البلقاء لقوا الجموع التي ذكرنا
~~كلها مع هرقل، إلى جنب قرية يقال لها مشارف. وصار المسلمون في قرية يقال
~~لها مؤتة، فجعل المسلمون على ميمنتهم قطنة بن قتادة العذري، وعلى الميسرة
~~عباية بن مالك الأنصاري، وقيل: عبادة بن مالك، واقتتلوا، فقتل الأمير الأول
~~زيد بن حارثة ملاقيا بصدره الرماح مقبلا غير مدبر، والراية في يده، فأخذها
~~جعفر بن أبي طالب ونزل عن فرس له شقراء، وقيل: إنه عرقبها وعقرها، فقاتل
~~حتى قطعت يمينه، فأخذ الراية بشماله فقطعت، فاحتضن الراية، فقتل وهو كذلك -
~~رضي الله عنه -، وسنه ثلاث وثلاثون أو أربع وثلاثون، فأخذ الراية عبد الله
~~بن رواحة، وتردد عن النزول بعض التردد ثم صمم فقاتل حتى قتل، فأخذ الراية
~~ثابت بن أقوم أخو بني العجلان، وقال: يا معشر المسلمين، اصطلحوا على رجل
~~منكم، قالوا: أنت، قال: لا، فدفع الراية إلى خالد بن الوليد، وقال: أنت
~~أعلم بالقتال مني، فأخذها خالد بن الوليد، وانحاز بالمسلمين، وأنذر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أصحابه بالمدينة يخبرهم في يوم قتلهم قبل ورود
~~الخبر ms7002 بيومين.
# وفي هذه السنة كانت غزوة فتح مكة، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أقام بالمدينة بعد بعث مؤتة جمادى ورجب،
# PageV17P456
# ثم حدث الأمر الذي أوجب نقض العهد لقريش المعقود يوم الحديبية، وذلك أن
~~خزاعة كانت في عقد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مؤمنها وكافرها، وكانت
~~بنو بكر بن عبد مناة بن كنانة في عقد قريش، فعدت بنو بكر بن عبد مناة على
~~قوم من خزاعة خرج نوفل بن معاوية فيمن أطاعه من بني بكر بن عبد مناة حتى
~~بيتت خزاعة ونالت منهم، واقتتلوا، وأعانت قريش بني بكر بالسلاح وقوم منهم
~~بأنفسهم مستخفين بذلك، فانهزمت خزاعة إلى الحرم، فقال قوم نوفل ابن معاوية
~~لنوفل: يا نوفل اتق إلهك ولا تستحل الحرم ودع خزاعة، فقال: لا إله لي
~~اليوم، والله يا بني كنانة إنكم لتسرفون في الحرم، أفلا تدركون فيه ثأركم؟
~~فقتلوا رجلا من خزاعة يقال له منبه، ودخلت خزاعة دور مكة في دار بديل ابن
~~ورقاء الخزاعي ودار مولى لهم يقال له رافع، فكان ذلك نقضا للصلح، فقدم بديل
~~بن ورقاء وقوم من خزاعة على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مستغيثين به
~~فيما أصابهم به بنو بكر بن عبد مناة وقريش، فأجابهم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - إلى نصرهم، وقال: «لا نصرني الله إن لم أنصر بني كعب» ، ثم نظر
~~إلى سحابة، فقال: «إنها لتستهل بنصر بني كعب» يعني خزاعة، وقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لبديل بن ورقاء ومن معه: «إن أبا سفيان سيأتي ليشد
~~العقد ويزيد في مدة الصلح وينصرف بغير حاجة» ، وقدمت قريش على ما فعلت،
~~فقدم أبو سفيان المدينة ليشد العقد ويزيد في المدة، ثم أتى النبي - عليه
~~السلام - في المسجد وكلمه فلم يجبه، فسعى في أن يستشفع إلى النبي - عليه
~~السلام - فيما قدم له بابنته أم المؤمنين أو أبى بكر أو بعمر بن الخطاب،
~~فلم يجبه أحد منهم إلى ذلك، وقال له عمر: أنا أفعل ذلك؟
# PageV17P457
# والله لو لم ms7003 أجد إلا الدرة لجاهدتكم بها، وقال له علي بن أبي طالب هازلا
~~به: أنت سيد بني كنانة، فقم فأجر على الناس والحق بأرضك، فقال له: يا أبا
~~الحسن، أترى ذلك نافعي أو مغنيا عني؟ قال: ما أظن ذلك، ولكن لا أجد لك
~~سواه، فقام أبو سفيان في المسجد، فقال: أيها الناس، إني قد أجرت على الناس،
~~ثم ركب وانطلق راجعا إلى مكة، فلما قدمها أخبر قريشا بما لقي وبما فعل،
~~فقالوا له: ما جئت بشيء وما زادك علي بن أبي طالب على أن لعب بك، ثم أعلن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - المسير إلى مكة وخرج في عشرة آلاف، وكان
~~خروجه لعشر خلون من رمضان، وقد أخفى الله خبرهم عن قريش، فخرج أبو سفيان
~~وبديل بن ورقاء وحكيم بن حزام يتحسسون الأخبار، وقد كان العباس بن عبد
~~المطلب هاجر مسلما تلك الأيام، فلقي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذي
~~الحليفة، فبعث ثقله إلى المدينة، وانصرف مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- غازيا، فهو من المهاجرين قبل الفتح، ولما نزل رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بالجيوش مر الظهران رقت نفس العباس لقريش وأسف على ذهابها وخاف أن
~~تغشاهم الجيوش قبل أن يستأمنوا، فركب بغلة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ونهض حتى أتى الأراك وهو يطمع أن يلقى حطابا واحدا يأتي مكة، فلينذرهم،
~~فبينما هو يمشي إذ هو سمع صوت أبي سفيان بن حرب وبديل بن ورقاء، وهما
~~يتساءلان، وقد رأيا نيران عسكر النبي - عليه السلام -، فلما سمع العباس
~~كلامه ناداه،: أبا حنظلة، فميز أبو سفيان كلامه فناداه: أبا الفضل، فقال:
~~نعم، فقال: فداك أبي وأمي، فقال له العباس: ويحك يا أبا سفيان، هذا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - في الناس،
# PageV17P458
# واصباح قريش، فقال أبو سفيان: فما الحيلة؟ قال: والله إن ظهر بك ليقتلنك،
~~فارتدف خلفي وانهض معي إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فارتدفه
~~العباس على بغلة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمسك ومر ms7004 على نار عمر،
~~فميزه، فقال: أبو سفيان عدو الله، الحمد لله الذي أمكن منك بغير عقد ولا
~~عهد، ثم خرج يشتد إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فسبقه العباس فدخل
~~ودخل عمر على إثره، فقال: يا رسول الله، هذا عدو الله أبو سفيان قد أمكن
~~الله منه بلا عقد ولا عهد، فأذن لي فيه أضرب عنقه، فقال العباس: يا رسول
~~الله قد أمنته وأجرته فأمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يحمله إلى
~~رحله ويأتيه به صباحا، ففعل العباس ذلك، فلما أصبح أتى به النبي - عليه
~~السلام - فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ألم يأن لك أن تعلم
~~أن لا إله إلا الله» ، فقال أبو سفيان: بأبي أنت وأمي، ما أحلمك وما أكرمك
~~وما أوصلك، والله لقد ظننت أنه لو كان مع الله إله غيره لقد أغنى عني، قال:
~~ويحك يا أبا سفيان ألم يأن لك أن تعلم أني رسول الله؟ قال: بأبي وأمي أنت،
~~ما أحلمك وأكرمك وأوصلك، أما هذه ففي النفس منها شيء حتى الآن، فقال له
~~العباس: ويحك أسلم قبل أن تضرب عنقك، فأسلم، فقال العباس: يا رسول الله، إن
~~أبا سفيان رجل يحب الفخر فاجعل له شيئا يفخر به، فقال له رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «نعم، من دخل دار أبي سفيان فهو آمن، ومن أغلق بابه فهو
~~آمن، ومن دخل المسجد فهو آمن» ، فكان هذا أمانا منه لكل من لم يقاتل من أهل
~~مكة إلا من استثنى وهم عبد الله العذوي بن خطل، وعبد الله بن
# PageV17P459
# سعد بن أبي سرح وعكرمة بن أبي جهل والحويرث بن نقير بن وهب ومقيس بن
~~صبابة وقينتا ابن خطل فرتنا وصاحبتها كانتا تغنيان ابن خطل بهجو رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -، وسارة مولاة لبعض بني عبد المطلب والأسباب التي من
~~أجلها استثناها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مذكورة في السير.
# ولذلك قال جماعة من أهل العلم منهم الشافعي: إن مكة مؤتمنة ليست ms7005 عنوة،
~~والأمان كالصلح، ورأى أن أهلها مالكون رباعهم يجوز لهم كراؤها وبيعها
~~وشراؤها؛ لأن من أمن قد حرم ماله ودمه، فمكة مؤمنة عند من قال بهذا القول
~~إلا الذين استثناهم النبي - عليه السلام - وأمر بقتلهم، وإن وجدوا متعلقين
~~بأستار الكعبة.
# وأكثر أهل العلم يرون فتح مكة عنوة لأنها أوجف عليها بالخيل والركاب، إلا
~~أنها مخصوصة بأن لم يجر فيها قسم ولا غنيمة ولا سبي من أهلها أحد.
# وخصت بذلك لما عظم الله من حرمتها.
# ومنهم من يرى أنها إنما خصت بأن لا يسبى أهلها، وأما دورها فمغنومة لا
~~يجوز بيعها ولا كراؤها.
# والأصح أنها بلدة مؤمنة أمن أهلها على أنفسهم فكانت
# PageV17P460
# أموالهم تبعا لهم، ألا ترى إلى قوله - صلى الله عليه وسلم -: «مكة حرام
~~محرم لم تحل لأحد قبلي ولا تحل لأحد بعدي، وإنما أحلت لي ساعة من نهار» ،
~~ولا خلاف أنه لم يكن فيها غنيمة، فالإجماع على ذلك يقضي بصحة قول من أجاز
~~بيع دورها وكراءها، إذ لا فرق بين الأموال والرباع.
# وأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يوقف أبو سفيان بخطم الوادي
~~ليرى جيوش الله تعالى، ففعل العباس ذلك وأراه القبائل قبيلة قبيلة إلى أن
~~جاء مركب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في المهاجرين والأنصار كلهم في
~~الدروع والبيض، فقال أبو سفيان: من هؤلاء؟ قال: هذا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في المهاجرين والأنصار، فقال: والله ما لأحد بهؤلاء قبل، والله
~~يا أبا الفضل لقد أصبح ملك ابن أخيك عظيما، فقال العباس: يا أبا سفيان،
~~إنها النبوءة، قال: نعم إذا تم، قال له العباس: يا أبا سفيان النجاء إلى
~~قومك، فأسرع أبو سفيان فأتى مكة فعرفهم بما أحاط بهم، وأخبرهم بتأمين رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - من دخل داره أو المسجد ودار أبي سفيان ... قوم
~~ليقاتلوا، فبلغ ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فرتب الجيوش، وجعل
~~الزبير على الميمنة وخالد بن الوليد على الميسرة، وأمر الزبير بالدخول من
~~كداء في أعلى مكة، ms7006 والوليد ابن الليط أسفل مكة، وجعل الراية بيد سعد بن
~~عبادة، فكان من قوله: اليوم يوم الملحمة اليوم تستحل الحرمة، فقال له
~~العباس: يا رسول الله
# PageV17P461
# - صلى الله عليه وسلم -، هلكت قريش، لا قريش بعد اليوم، إن سعد بن عبادة
~~قال كذا وكذا، إنه حنق على قريش، ولا بد أن يستأصلهم، فأمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أن تنزع الراية من يد سعد بن عبادة، وتدفع إلى علي، وقيل:
~~بل إلى الزبير، وقيل: بل إلى ابنه قيس بن سعد لئلا يجد في نفسه سعد شيئا،
~~وأمرهم - صلى الله عليه وسلم - بقتال من قاتلهم، وكان عكرمة بن أبي جهل
~~وصفوان بن أمية وسهيل بن عمرو وقد جمعوا جمعا بالحندمة ليقاتلوا فناوشهم
~~أصحاب خالد، فأصيب من المسلمين رجلان، ومن المشركين ثلاثة عشر رجلا، ثم
~~انهزموا، ولهذا قال من قال من أهل العلم: إن مكة افتتحت عنوة؛ إذ هذا هو
~~حكم العنوة.
# ولما دخل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكة طاف بالكعبة وأخذ مفتاحها
~~من عثمان بن طلحة، فدخلها وصلى فيها، ثم خرج ورد المفتاح إلى عثمان بن طلحة
~~وأبقى له حجابة البيت، وقال: خذوها تالدة إلى يوم القيامة، وأمر - عليه
~~السلام - بكسر الصور التي داخل الكعبة وخارجها وحولها، وكسر الأصنام التي
~~حول الكعبة وبمكة كلها، وكانت الأصنام مشدودة بالرصاص، فكان يشير إليها
~~بقضيب في يده، فكلما أشار إلى واحد منها خر لوجهه، وكان يقول: {جاء الحق
~~وزهق الباطل إن الباطل كان زهوقا} [الإسراء: 81] ، وأذن له بلال على ظهر
~~الكعبة، وخطب ثاني يوم الفتح خطبته المشهورة المعروفة، ثم بعث - صلى الله
~~عليه وسلم - السرايا حول الكعبة يدعو إلى الإسلام، ولم يأمرهم بقتال، وكان
~~أحد أمراء تلك السرايا خالد بن الوليد، خرج إلى بني جذيمة فقتل
# PageV17P462
# منهم وسبى، وقد كانوا أسلموا فلم يقبل خالد قولهم وإقرارهم بالإسلام،
~~فوداهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وبعث علي بن أبي طالب بمال إليهم
~~فودى لهم جميع قتلاهم، ورد إليهم ما أخذ لهم، وقال لهم ms7007 علي بن أبي طالب:
~~انظروا إن فقدتم عقالا أديته، بهذا أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-.
# وكان فتح مكة فيما قاله مالك في هذه الرواية في سبعة عشر يوما من رمضان،
~~وقد قيل: إن فتحها كان لعشر بقين من رمضان، سنة ثمان من الهجرة كما ذكرناه.
# وفي هذه السنة كانت غزوة حنين، وذلك أن هوازن لما بلغهم فتح مكة جمعهم
~~مالك بن عوف النصري، فاجتمع إليه قومه من بني نصر وبنو جشم وبنو سعد وثقيف
~~وطائفة من بني هلال بن عامر وحملت بنو جشم مع أنفسهم شيخهم وكبيرهم دريد بن
~~الصمة، وهو يومئذ شيخ كبير لا ينتفع به في غير رأيه، فحملوه في هودج لضعف
~~جسمه، وكانت الرياسة في جميع العسكر إلى مالك بن عوف النصري، فحشر الناس
~~وساق مع الكفار أموالهم وماشيتهم ونساءهم وأولادهم، وزعم أن نفوسهم تحمى
~~بذلك وأن شوكتهم تشتد به، فنزلوا بأوطاس، فقال لهم دريد بن الصمة: ما لي
~~أسمع رغاء البعير ونهاق الحمير وبكاء الصغير وثغاء الشاة؟ قالوا: ساق ذلك
~~مالك مع الناس ليقاتلوا عنهم، فقال لهم دريد: راعي ضأن والله، وهل يرد
~~المنهزم شيء يا مالك؟ إنه إن كانت لك لم ينفعك إلا رجل بسلاحه، وإن كانت
~~عليك فضحت في أهلك ومالك.
# وأخبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بما شاهد منهم فعزم
# PageV17P463
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على قصدهم، واستعار من صفوان بن أمية
~~دروعا، قيل: مائة، وقيل: أربعمائة، وخرج في اثني عشر ألفا من المسلمين،
~~منهم عشرة آلاف صحبوه من المدينة، وألفان من مسلمة الفتح، إلى ما انضاف
~~إليه من الأعراب من بني سليم وبني كلاب وغيرهم، واستعمل على مكة عتاب بن
~~أسيد، ونهض - صلى الله عليه وسلم - حتى أتى وادي حنين، وهو من أودية تهامة،
~~وقد كانت هوازن قد كمنت في جنبتي الوادي، وذلك في غبش الصبح فحملت على
~~المسلمين حملة رجل واحد، وثبت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وثبت معه
~~أبو بكر وعمر، ومن أهل بيته علي ms7008 بن أبي طالب والعباس والفضل بن العباس وقثم
~~بن العباس وأبو سفيان ابن الحارث وابنه جعفر بن أبي سفيان، وكان رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - على بغلته الشهباء، ورسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول: «يا أيها الناس إلى أين؟ أيها الناس أنا رسول الله، أنا محمد
~~بن عبد الله» وأمر العباس وكان جهير الصوت أن ينادي: يا معشر الأنصار، يا
~~أصحاب الشجرة، يا معشر المهاجرين، يا آل الخزرج، كانت الدعوة أولا يا آل
~~الأنصار، ثم خصصت آخرا بآل الخزرج؛ لأنهم كانوا أصبر عند القتال على ما
~~ذكر، فلما ذهبوا ليرجعوا كان الرجل منهم لا يستطيع أن ينفذ بعيره لكثرة
~~الأعراب المنهزمين فكان يلبس درعه، ويأخذ سيفه ومجنه ويقتحم عن بعيره ويكر
~~راجعا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، حتى إذا اجتمعوا حواليه مائة
~~رجل أو نحوهم استقبلوا هوازن بالضرب، واشتد الحرب وكثر الطعن والجلاد، فقام
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ركائبه، ونظر إلى مجتاد القوم، فقال:
~~الآن قد حمي الوطيس، وضرب علي ابن أبي طالب
# PageV17P464
# عرقوب جمل صاحب الراية أو فرسه فصرعه، ولحق به رجل من الأنصار فاشتركا في
~~قتله، وأخذ الراية علي - رضي الله عنه -، وقذف الله عز وجل في قلوب هوازن
~~الرعب حين وصلوا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وذلك أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - إذ واجههم وواجهوه صاح بهم صيحة ورمى في وجوههم
~~بالحصى فلم يملكوا أنفسهم، وفي ذلك يقول الله تعالى: {وما رميت إذ رميت
~~ولكن الله رمى} [الأنفال: 17] ، قال بعض من أسلم من المشركين ممن شهد
~~حنينا، وقد سئل عن يوم حنين: لقينا المسلمين فما لبثنا أن هزمناهم
~~واتبعناهم حتى أتينا إلى رجل راكب على بغلة بيضا، فلما رآنا زجرنا زجرة
~~وانتهرنا وأخذ بكفه حصى أو ترابا، فرمى به، وقال: «شاهت الوجوه» ، فلم تبق
~~عين إلا دخلها من ذلك، وما ملكنا أنفسنا أن رجعنا على أعقابنا، وما استوفى
~~رجوع المسلمين إلى رسول الله - صلى الله عليه ms7009 وسلم - إلا وأسرى هوازن بين
~~يديه، واستحر القتل في بني مالك، فقتل منهم خاصة يومئذ سبعون رجلا منهم،
~~ورئيسهم والخمار، وأخوه عثمان ابنا عبد الله بن ربيعة، وأدرك ربيعة بن رفيع
~~دريد بن الصمة فقتله، وقيل: إنه أسر، فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- بقتله لمشاهدته الحرب وموضع رأيه فيها، ولما انقضى القتل نادى منادي رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من قتل قتيلا له عليه بينة فله سلبه» ،
~~وكانت وقعة هوازن يوم حنين في أول شوال من السنة، وترك رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قسم الغنائم من الأموال والنساء
# PageV17P465
# والذراري فلم يقسمها حتى أتي الطائف.
# وفي هذه السنة كانت غزوة الطائف، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- انصرف من حنين إلى الطائف ولم ينصرف إلى مكة ولا عرج على شيء إلا على غزو
~~الطائف قبل أن يقسم غنائم حنين وقبل كل شيء، فسلك رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في طريقه إلى الطائف على الجعرانة أخذ على قرن وابتنى في طريقه
~~ذلك مسجدا وصلى فيه، ووجد في طريقه ذلك حصنا لمالك بن عوف النصري فأمر
~~بهدمه، ثم نزل - عليه السلام - بقرب الطائف بواد يقال له العقيق، فتحصنت
~~ثقيف، وحاربهم المسلمون، وحصن ثقيف لا مثل له في حصون العرب، فأصيب من
~~المسلمين رجال بالنبل، فزال النبي - عليه السلام - من ذلك المنزل إلى موضع
~~المسجد المعروف اليوم، فحاصرهم بضعا وعشرين ليلة، وقيل: بضع عشرة ليلة،
~~وقيل: عشرين يوما، وأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بنصب المنجنيق
~~على الطائف ورماهم به، ونزل قوم من تحت الربابات من سور الطائف فرارا إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فصب عليهم أهل الطائف سكك الحديد
~~المحماة، ورموهم بالنبل، فأصابوا منهم قوما، ونجى آخرون، منهم أبو بكرة -
~~رحمه الله - وعبيد بن عبيد.
# أهل الطائف منهم الأزرق والد نافع بن الأزرق الخارجي المنسوب إليه
~~الأزارقة.
# وأمر - صلى الله عليه وسلم - بقطع أعناب أهل الطائف إلا
# PageV17P466
# قطعة عنب كانت للأسود بن مسعود ms7010 ولابنه في ماله، وكانت تبعد عن الطائف،
~~وسأله الكف عنها، فكف عنها.
# «ولما انصرف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من الطائف إلى الجعرانة
~~على مقربة من حنين وقسم الغنائم هناك أتاه وفد هوازن مسلمين راغبين في
~~العطف عليهم والإحسان إليهم، فقال لهم: " قد كنت استأنيت بكم وقد وقعت
~~المقاسم وعندي من ترون، فاختاروا إما ذراريكم ونساؤكم وإما أموالكم،
~~فاختاروا العيال والذرية، قالوا: لا نعدل بالأنساب شيئا، فقال لهم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: إذا صليت الظهر فتكلموا واطلبوا حتى أكلم
~~الناس في أمركم، فلما صلى الظهر تكلموا وقالوا: نستشفع برسول الله على
~~المسلمين وبالمسلمين على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فقال النبي -
~~عليه السلام -: أما ما كان لي ولبني عبد المطلب وبني هاشم فهو لكم، وقال
~~المهاجرون والأنصار: وأما ما كان لنا فهو لرسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-، وامتنع الأقرع بن حابس وعيينة بن حصن في قومهما أن يردوا عليهم مما وقع
~~لهم في سهمانهم، وامتنع العباس ابن مرداس وطمع أن يساعده قومه كما ساعد
~~الأقرع وعيينة قومهما، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: من ضن منكم
~~بما في يديه فإنا نعوضه منه» فرد عليهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~نساءهم وأبناءهم، وعوض من لم تطب نفسه بترك نصيبه أعواضا رضوا بها، وكان
~~عدد سبي هوازن ستة آلاف إنسان فيهن الشيماء أخت النبي - عليه السلام - من
~~الرضاعة، وهي بنت الحارث بن عبد العزى من بني سعد بن بكر بنت حليمة
~~السعدية، فأكرمها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأعطاها وأحسن إليها،
~~ورجعت
# PageV17P467
# إلى بلادها مسرورة بدينها وما أفاء الله عليها، وقسم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - الأموال بين المسلمين، وأعطى المؤلفة قلوبهم من قريش
~~وغيرهم، وأعطى عيينة بن حصن والأقرع بن حابس وأبا سفيان ابن حرب وابنه
~~معاوية وحكيم بن حزام والحارث بن هشام، وسهيل بن عمرو وحويطب بن عبد العزى،
~~وصفوان بن أمية، ومالك بن عوف، والعلاء بن حارثة، فهؤلاء أصحاب المئين، ms7011
~~وأعطى رجالا من قريش دون المائة، منهم سعيد بن يربوع أعطاه خمسين بعيرا،
~~وأعطى عباس بن مرداس أباعر قليلة فسخطها، وقال في ذلك أبياتا، فقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «اقطعوا عني لسانه» ، فأعطوه حتى رضي، فكان
~~ذلك قطع لسانه.
# قال موسى بن عقبة: «ولما قسم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الغنائم
~~أو ما شاء الله منها فأكثر لأهل مكة من قريش القسم، وأجزل لهم العطاء، وقسم
~~لغيرهم ممن خرج إلى حنين استيلافا لهم، حتى إنه ليعطي الرجل الواحد مائة
~~ناقة، والآخر ألف شاة، وزوى كثيرا من القسم عن أصحابه، فوجدت الأنصار في
~~أنفسها من ذلك، وقالوا: نحن أصحاب كل موطن شدة وبلاء ثم آثر علينا قومه
~~وقسم فيها قسما لم يقسمه لنا، وما نراه فعل ذلك إلا وهو يريد الإقامة بين
~~ظهرانيهم، فلما بلغ ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أتاهم في مجلسهم
~~فجمعهم، وقال: " من كان هنا من غير الأنصار فليرجع إلى رحله "، فتشهد ثم
~~قال: " حدثت أنكم عتبتم في المغانم أن آثرت بها أناسا أستألفهم على
~~الإسلام، ولعلهم يفقهون، وقد جعل الله في قلوبكم الإيمان وخصكم بالكرامة،
~~وسماكم بأحسن الأسماء، أفلا ترضون أن يذهب الناس
# PageV17P468
# بالغنائم وترجعون برسول الله؟ فوالله لولا الهجرة لكنت امرأ من الأنصار،
~~ولو سلك الناس واديا وسلكتم واديا لسلكت واديكم، فارضوا، فأنتم الشعار،
~~والناس دثار "، فلما سمعوا مقالة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بكوا،
~~فكثر بكاؤهم، وقالوا: الله ورسوله أمن وأفضل، فقال: " ارجعوا إلي فيما
~~أعلمتكم به "، قالوا: وجدتنا يا رسول الله في ظلمات، فأخرجنا الله بك منها
~~إلى النور، ووجدتنا على شفا حفرة من النار فأنقذنا الله بك منها، ووجدتنا
~~ضالين فهدانا الله بك، ووجدتنا أذلة قليلا، فأعزنا الله بك وكثرنا، فرضينا
~~بالله ربا وبالإسلام دينا وبمحمد رسولا، افعل ما شئت يا رسول الله في حل
~~محلل.
# فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " أما والله لو جئتموني بغير هذا
~~لقلت صدقتم، لو قلتم ألم تأتنا طريدا فآويناك؟ ms7012 ومكذبا فصدقناك؟ ومخذولا
~~فنصرناك؟ لقلت: صدقتم "، فقالت الأنصار: بل لله ولرسوله علينا وعلى غيرنا
~~المن والفضل، ثم بكوا الثانية وكثر بكاؤهم، وبكى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - معهم ورضي عنهم» وكانوا بالذي سمعوا من رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - من القول أقر عينا وأشد اغتباطا منهم بالمال.
# وقد اختلف فيما أعطى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذلك اليوم للمؤلفة
~~قلوبهم وغيرهم، هل كان من الخمس أو من خمس الخمس، أو من رأس الغنيمة،
~~والأظهر أنه كان من رأس الغنيمة، إذ لو كان من الخمس أو من خمس الخمس لما
~~وجدت الأنصار في أنفسها من ذلك ما وجدت، ولما قالت له: افعل ما
# PageV17P469
# شئت يا رسول الله في حل محلل، إذ التحليل إنما يكون فيما أعطى - صلى الله
~~عليه وسلم - من الأربعة الأخماس الواجبة للغانمين، وأما الخمس فلا حق لهم
~~فيه إلا أن ينفلهم شيئا باجتهاده - صلى الله عليه وسلم -.
# وقد اختلف أهل العلم فيما ينفله الإمام، فقالت طائفة من العلماء: لا يكون
~~إلا من خمس الخمس، وقالت طائفة: لا يكون إلا من الخمس، وقالت طائفة منهم:
~~لا ينفل من الغنيمة إلا بعد الخمس، وهذا الاختلاف على اختلافهم في قوله عز
~~وجل: {يسألونك عن الأنفال} [الأنفال: 1] الآية، هل هي مخصوصة للنبي - عليه
~~السلام - أو عامة محكمة أو هي منسوخة بآية الغنيمة، قوله عز وجل: {واعلموا
~~أنما غنمتم من شيء} [الأنفال: 41] الآية، وعلى الاختلاف في الخمس هل يقسم
~~بالاجتهاد فيمن سمى الله في الآية وفي غيرهم أو يقسم بالسوية بين من سمى
~~الله في الآية دون غيرهم.
# فمن رأى آية الأنفال عامة محكمة غير منسوخة وأن الخمس يقسم على الاجتهاد
~~- قال: إن الإمام ينفل من رأس الغنيمة.
# ومن رآها عامة محكمة غير منسوخة، وأن الخمس يقسم بالسوية أخماسا بين من
~~سمى الله بالآية دون غيرهم - قال: إن الإمام ينفل من الغنيمة بعد الخمس.
# ومن رآها منسوخة وأن الخمس بالاجتهاد فيمن سمى الله في
# PageV17P470
# الآية وفي غيرهم، قال: إن الإمام ms7013 إنما ينفل من الخمس، وهو مذهب مالك.
# ومن رآها منسوخة وأن الخمس يقسم بالسوية أخماسا بين من سمى الله في آية
~~الخمس، قال: إن النفل إنما يكون من خمس الخمس.
# وفي هذا العام اعتمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من الجعرانة، وذلك
~~أنه لما أتى على قسمة الغنائم خرج منها إلى مكة معتمرا، وأمر ببقايا الفيء
~~فخمس بناحية الظهران، فلما فرغ - صلى الله عليه وسلم - من عمرته استخلف على
~~مكة عتاب بن أسيد ورجع إلى المدينة فدخلها لست بقين من ذي القعدة، وكان
~~خروجه منها لعشر خلون من رمضان، فكانت مدة مغيبه - صلى الله عليه وسلم - مذ
~~خرج من المدينة إلى مكة فافتتحها وأوقع بهوازن بحنين وحارب الطائف واعتمر
~~إلى أن رجع إلى المدينة شهرين وأربعة عشر يوما.
# وانهزم يوم حنين مالك بن عوف رئيس جيش المشركين، فلحق في انهزامه بالطائف
~~كافرا، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لو أتاني مسلما لرددت إليه
~~أهله وماله» فبلغه ذلك فلحق برسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وقد خرج من
~~الجعرانة فأسلم وأعطاه أهله وماله وأعطاه مائة من الإبل كما أعطى سائر
~~المؤلفة قلوبهم، وهو أحدهم ومعدود فيهم، واستعمله على من أسلم من قومه ومن
~~قبائل قيس، وأمره بمناورة ثقيف، ففعل وضيق عليهم
# PageV17P471
# وحسن إسلامه وإسلام المؤلفة قلوبهم حاشى عيينة بن حصن فلم يزل مغموزا
~~عليه.
# وسائر المؤلفة متفاضلون، منهم الخير الفاضل المجتمع على فضله كالحارث بن
~~هشام وحكيم بن حزام وعكرمة بن أبي جهل، وسهيل بن عمرو، ومنهم دون ذلك، وقد
~~فضل الله النبيين وسائر عباده المؤمنين بعضهم على بعض، وهو أعلم بهم.
# وأقام الحج للناس عتاب بن أسيد في تلك السنة، وهو أول أمير أقام الحج في
~~الإسلام، وكان خيرا فاضلا ورعا.
### | أحداث السنة التاسعة من الهجرة
# وفي السنة التاسعة كانت غزوة تبوك، وذلك أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لما انصرف من عمرته بعد فتح مكة وغزوة حنين وحصار الطائف أقام
~~بالمدينة ذا الحجة والمحرم وصفر وربيع ms7014 الأول وربيع الآخر وجمادى الأولى
~~وجمادى الآخرة، وخرج في رجب من سنة تسع بالمسلمين إلى غزو الروم، وهي آخر
~~غزاة غزاها - صلى الله عليه وسلم - بنفسه، وكان خروجه إلى تلك الغزوة في حر
~~شديد حين طاب أول التمر في عام جدب، وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~لا يكاد يخرج غازيا إلى وجه إلا ورى بغيره، إلا غزوه تبوك فإنه بينها للناس
~~لبعد المسافة ونفقه المال والمشقة وقوة العدو المقصود إليه، فتأخر الجد بن
~~قيس من بني سلمة، وكان متهما بالنفاق، فاستأذن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في البقاء وهو غني قوي فأذن له وأعرض عنه، فنزلت فيه: {ومنهم من
~~يقول ائذن لي ولا تفتني ألا في الفتنة سقطوا} [التوبة: 49] .
# PageV17P472
# وفي هذه الغزاة أتى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - البكاءون، وهم سبعة
~~فاستحملوه فلم يكن عنده ما يحملهم عليه، ف {تولوا وأعينهم تفيض من الدمع
~~حزنا ألا يجدوا ما ينفقون} [التوبة: 92] فسموا البكائين.
# وأنفق فيها ناس من المسلمين، فأنفق عثمان - رحمه الله - نفقة عظيمة جهز
~~بها جماعة من المعسرين. روي أنه حمل في هذه الغزاة على تسعمائة بعير ومائة
~~فرس، وجهزهم حتى لم يفقدوا عقالا ولا شكالا. وروي أنه أنفق فيها ألف دينار،
~~وخرج عبد الله بن أبي ابن سلول بعسكره فضربه على باب المدينة أيضا، فكان
~~عسكره فيما زعموا ليس بأقل العسكرين، وهو يظهر الغزاة مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، فلما نهض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تخلف فيمن
~~تخلف من المنافقين وأهل الريب، وكانوا نيفا وثمانين رجلا خلفهم سوء نياتهم
~~ونفاقهم.
# وتخلف في هذه الغزاة من صالح المسلمين ثلاثة رجال، وهم كعب بن مالك
~~الشاعر من بني سلمة، ومرارة بن الربيع من بني عمرو بن عوف، وهلال بن أمية
~~الواقفي، وتفقدهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعد يوم أو يومين، فقيل
~~له: تخلفوا، فعجب
# PageV17P473
# من ذلك للذي يعرف من إيمانهم وفضلهم وعز ذلك عليه، وفيهم نزلت: {وعلى
~~الثلاثة الذين خلفوا حتى ms7015 إذا ضاقت عليهم الأرض بما رحبت} [التوبة: 118]
~~الآية، وحديثهم مشهور معروف.
# ونهض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فخطر على حجر ثمود، فأمر أصحابه
~~ألا يتوضئوا من بئر ثمود، ولا يعجنوا بمائها خبزا، وأمر بما عجن بمائها أن
~~يطرح للإبل، وأمرهم أن يستعملوا في جميع ما يحتاجون إليه ماء بئر الناقة
~~وأن لا يدخلوا بيوت ثمود المعذبين إلا باكين أن يصيبهم مثل ما أصابهم، وقام
~~- صلى الله عليه وسلم - على ثمود بضع عشرة ليلة، ولم يتجاوزها ثم انصرف.
# وكانت في هذه الغزاة آيات بينات وعلامات للنبوءة مشهورات.
# منها أنه كان في طريقه ماء قليل فنهى أن يسبق إليه أحد فسبق إليه رجلان،
~~فاستنفذا ما فيه، فسبهما رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقال لهما ما
~~شاء الله أن يقول، ثم أمرهم فجمعوا من بقية ذلك الماء، غرفوا منه بأيديهم
~~قليلا قليلا حتى اجتمع في شيء، فغسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فيه
~~وجهه ويديه، ثم أعاده فيها فجرت العين بماء كثير جاشت به، كفى الجيش كله،
~~وأخبر - صلى الله عليه وسلم - أن ذلك الموضع سيملأ جنانا.
# وبنى - صلى الله عليه وسلم - بين تبوك والمدينة مساجد نحو
# PageV17P474
# ستة عشر مسجدا أولها مسجد بناه بتبوك وآخرها مسجد بذي خشب [وفي هذه السنة
~~كان إسلام ثقيف] ولما انصرف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من تبوك وكان
~~انصرافه في رمضان رأت ثقيف أنهم لا طاقة لهم بما هم فيه من خلاف جميع
~~العرب، فوفدوا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رسلا منهم بإسلامهم،
~~فخرجوا حتى قدموا المدينة، فكان أول من رآهم بقناة المغيرة بن شعبة، وكان
~~يرعى بها ركاب أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نوبته، فترك الركاب
~~عندهم ونهض مسرعا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليبشره بقدوم ثقيف
~~للإسلام، فلقي أبا بكر الصديق فسأله عن شأنه، فأخبره، فأقسم عليه أن يؤثره
~~بتبشير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك، فأجابه المغيرة إلى ذلك،
~~فذهب أبو بكر بالبشارة ms7016 إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك، ورجع
~~المغيرة إلى قوم ثقيف، فجاء معهم إلى النبي - عليه السلام -، وأعلمهم كيف
~~يحيونه إذا قدموا عليه، فلم يفعلوا وحيوه بتحية الجاهلية، فضرب لهم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قبة في ناحية المسجد، وكان خالد بن سعيد بن
~~العاص هو الذي يختلف بينهم وبين رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وهو
~~الذي كتب لهم الكتاب، فسألوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قبل أن يكتب
~~لهم كتابهم أن يترك لهم الطاغية وهي اللات لا يهدمها ثلاث سنين، فأبى عليهم
~~من ذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فسألوه ألا يهدموا أوثانهم
~~بأيديهم فأجابهم إلى ذلك، وأعفاهم من أن يكسروها بأيديهم، وقالوا: إنما
~~أردنا أن نسلم بتركها من سفهائها ونسائنا، وخفنا أن نروع قومنا بهدمها حتى
~~ندخلهم الإسلام، وقد كانوا سألوه
# PageV17P475
# مع ترك الطاغية أن يعفيهم من الصلاة، فقال لهم: لا خير في دين لا صلاة
~~فيه، فكتب لهم كتابهم وأمر عليهم عثمان بن أبي العاص، وأمره أن يعلمهم
~~القرآن وشرائع الإسلام، وأن يصلي بهم وأن يعذرهم بأضعفهم ولا يطول عليهم،
~~ولا يتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا وبعث معهم أبا سفيان بن حرب
~~والمغيرة بن شعبة لهدم الأوثان الطاغية وغيرها، فهدمها وأخذ مالها وحليها،
~~وخرج نساء ثقيف حسرى يبكين اللات وينحن عليها.
# وفي هذه السنة كانت حجة أبي بكر الصديق، وذلك أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لما انصرف من تبوك أراد الحج، ثم قال: إنه يحضر البيت غدا
~~مشركون يطوفون بالبيت عراة، فلا أحب الحج حتى لا يكون ذلك، فأرسل أبا بكر
~~ثم أردفه عليا لينبذ إلى كل ذي عهد عهده ويعهد إليهم ألا يحج بعد العام
~~مشرك ولا يطوف بالبيت عريان ... إلى سائر ما أمره أن ينادي به في كل موطن
~~من مواطن الحج، فأقام الحج في ذلك العام سنة تسع أبو بكر، ثم حج رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - من قابل حجته التي لم يحج ms7017 من المدينة غيرها، فوقعت
~~حجة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في العام المقبل في ذي الحجة، فقال:
~~«إن الزمان قد استدار
# » الحديث، فثبت الحج في ذي الحجة إلى يوم القيامة، فلما كان يوم النحر في
~~حجة أبي بكر قام علي فأذن في الناس بالذي أمره به رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: «أيها الناس، إنه لا يدخل الجنة كافر، ولا يدخل الجنة
~~إلا نفس مؤمنة، ولا يحج بعد العام مشرك، ولا يطوف بالبيت عريان، وأجل الناس
~~أربعة أشهر من يوم
# PageV17P476
# أذن فيهم ليرجع كل قوم إلى مأمنهم وبلادهم ثم لا عهد لمشرك ولا ذمة إلا
~~أحد كان له عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عهد إلى مدة» ، ثم قدما
~~على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم يحج بعد العام مشرك ولا طاف به
~~عريان.
# وفي هذه السنة وسنة عشر بعده، قدمت وفود العرب على رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - للدخول في الإسلام، وذلك أنه لما فتح الله على رسوله - عليه
~~السلام - مكة وأظهره يوم حنين، وانصرف من تبوك، وأسلمت ثقيف أقبلت إليه
~~وفود العرب من كل وجه يدخلون في دين الله أفواجا، وكل من قدم عليه قدم
~~راغبا في الإسلام إلا عامر بن الطفيل وأربد بن قيس في وفد بني عامر وإلا
~~مسيلمة في وفد بني حنيفة.
# فإن عامر بن الطفيل وأربد بن قيس فإنهما قدما عليه في وفد عامر بن صعصعة،
~~وقد أضمرا الفتك برسول الله - صلى الله عليه وسلم - والغدر به، فكان عامر
~~بن الطفيل قد قال لأربد: إني سأشغله بالكلام عنك، فإذا فعلت فاعله بالسيف،
~~ثم جعل يسأله سؤال الأحمق ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول له: «لا
~~أجيبك في شيء مما سألت عنه حتى تؤمن بالله ورسوله.» فأنزل الله على أربد
~~البهتة والرعب فلم يرفع يدا، فلما يئس منه عامر، قال: يا محمد والله
~~لأملأنها عليك رجالا، فلما وليا قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«اللهم اكفني عامر بن ms7018 الطفيل وأربد بن قيس» ، فلما كان في بعض الطريق بعث
~~الله على عامر بن الطفيل الطاعون في عنقه
# PageV17P477
# فقتله الله في بيت امرأة من بني سلول، فجعل يقول: غدة البكر أو غدة
~~البعير وموتا في بيت سلولية، ووصل أربد إلى بلده، فأنزل الله عليه صاعقة،
~~وكان على جمل قد ركبه في حاجة له فأحرقه الله هو وجمله بالصاعقة.
# وأما مسيلمة فقدم على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في وفد بني
~~حنيفة، فروي أنه دخل مع قومه على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهم
~~يسترونه بالثياب، فكلمه فأجابه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنك لو
~~سألتني هذا العسيف - لعسيف كان معه من سعف النخل- ما أعطيتكه» ، وأسلم قومه
~~ثم انصرفوا عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فلما انتهوا إلى اليمامة
~~ارتد عدو الله مسيلمة وادعى النبوة، وقال: قد أشركني في أمره، واتبعه أكثر
~~قومه، وجعل يسجع لهم أسجاعا يضاهي بها القرآن، وأحل لهم الخمر والزنا،
~~وأسقط عنهم الصلاة، فمن سجعه قوله: لقد أنعم الله على الحبلى أخرج منها
~~نسمة تسعى من بين صفا ووحشى، ومثل هذا من سجعه لعنه الله، واتبعه بنو حنيفة
~~إلا ثمامة بن أثال الحنفي، فإنه بقي على الإيمان بالله ورسوله ولم يرتد مع
~~قومه.
### | أحداث السنة العاشرة من الهجرة
# وفي السنة العاشرة كانت حجة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما دخل
~~عليه ذو القعدة منها تجهز للحج، وأمر الناس بالجهاز، وخرج لخمس بقين من ذي
~~القعدة، واستعمل على المدينة أبا دجانة الشاعري، وقيل: سباع بن عرفطة
~~الغفاري، ولم يحج
# PageV17P478
# - صلى الله عليه وسلم - إلا ثلاث حجات، اثنتان بمكة وواحدة بعد فرض الحج
~~عليه من المدينة.
# ومن أحسن حديث روي في صفة حجه - صلى الله عليه وسلم - وأتمه حديث جابر بن
~~عبد الله، خرجه أصحاب الصحيح، مسلم وغيره، وقطعه مالك في موطئه، فذكر في كل
~~باب منه ما احتاج إليه، وكذا فعل البخاري.
# وحديث جابر بن عبد الله رواية جعفر بن محمد عن أبيه، ms7019 قال: «دخلنا على
~~جابر بن عبد الله وهو يومئذ قد ذهب بصره، فسأل عن القوم حتى انتهى إلي،
~~فقلت: أنا محمد بن علي بن حسين، وأنا يومئذ غلام شاب، فرحب بي وسهل ودعا
~~لي، فقالوا: جئناك نسألك، فقال لي: سل عما شئت يا ابن أخي، فقلت: أخبرني عن
~~حج رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فقال بيده وعقد تسعا، ثم قال: إن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكث تسع سنين لم يحج، ثم أذن في الناس في
~~العاشرة: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حاج فقدم المدينة بشر كثير،
~~كلهم يلتمس أن يأتم برسول الله - صلى الله عليه وسلم - ويعمل مثل عمله،
~~فخرجنا معه حتى أتينا ذا الحليفة، فولدت أسماء بنت عميس محمد بن أبي بكر،
~~فأرسلت إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كيف تصنع؟ قال: اغتسلي
~~واستثفري بثوب وأحرمي، فصلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في المسجد،
~~ثم ركب القصواء، حتى إذا استوت به ناقته على البيداء نظرت إلى ما مد بصري
~~بين
# PageV17P479
# يديه من راكب وماش وعن يمينه وعن يساره مثل ذلك ومن خلفه مثل ذلك، ورسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بين أظهرنا ينزل عليه القرآن، وهو يعرف
~~تأويله، فما عمل من شيء عملنا مثله، فأهل بالتوحيد: لبيك اللهم لبيك، لبيك
~~إن الحمد والنعمة لك والملك لا شريك لك. وأهل الناس بهذا الذي يهلون به فلم
~~يرد عليهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - شيئا منه، ولزم رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - تلبيته» الحديث بطوله على ما قد ذكرناه في الحج من
~~المقدمات.
### | أحداث السنة الحادية عشرة من الهجرة
# وفي السنة الحادية عشرة توفي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ضحى يوم
~~الإثنين من ربيع الأول في الوقت الذي دخل فيه المدينة في هجرته إليها من
~~مكة، فكانت وفاته - صلى الله عليه وسلم - على رأس عشر سنين من الهجرة، ودفن
~~يوم الثلاثاء، وقيل: ليلة الأربعاء، ولم يحضر غسله وتكفينه إلا أهل بيته، ms7020
~~غسله علي بن أبي طالب، وكان الفضل بن العباس يصب عليه الماء، والعباس
~~يعينهم، وحضرهم شقران مولاه.
# ولم يصدق عمر بموته وأنه مات وأنكر على من قال ذلك، وخرج إلى المسجد فخطب
~~الناس، وقال في خطبته: إن المنافقين يقولون إن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - مات، والله ما مات رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، ولكنه ذهب إلى
~~ربه، كما ذهب موسى، فقد غاب عن قومه أربعين ليلة ثم رجع إليهم، والله
~~ليرجعن كما رجع موسى، فليقطعن أيدي رجال وأرجلهم زعموا أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - مات.
# PageV17P480
# وأتى أبو بكر بيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فكشف له عن وجهه -
~~صلى الله عليه وسلم - فقبله وأيقن بموته، ثم خرج فوجد عمر يقول تلك
~~المقالة، فقال له: اجلس، فأبى عمر، ثم قال له: اجلس، فأبى، فتنحى عنه وقام
~~خطيبا، فانصرف الناس إليه وتركوا عمر، قال أبو بكر: أما بعد فمن كان يعبد
~~محمدا فإن محمدا قد مات، ومن كان يعبد الله فإن الله حي لا يموت، ثم تلا:
~~{وما محمد إلا رسول قد خلت من قبله الرسل أفإن مات أو قتل انقلبتم على
~~أعقابكم} [آل عمران: 144] الآية، قال عمر: فلما سمعتها من أبي بكر عرفت ما
~~وقعت فيه، وكأنني لم أسمعها قبل، ثم اجتمع المهاجرون والأنصار في سقيفة بني
~~ساعدة فبايعوا أبا بكر - رضي الله عنه -، ثم بايعوه بيعة أخرى من الغد على
~~ملأ منهم ورضا، فكشف الله به الكربة من أهل الردة، وقام به الدين، والحمد
~~لله رب العالمين.
# ولما أنزل الله على النبي - عليه السلام - سورة {إذا جاء نصر الله
~~والفتح} [النصر: 1] علم أنه قد نعيت إليه نفسه، وسأل عمر ابن عباس عن هذه
~~السورة، فقال: يقول له: اعلم أنك ستموت عند ذلك، فقال له عمر: لله درك يا
~~ابن عباس، إعجابا بقوله، وقد كان سأل عنها غيره من كبار الصحابة فلم يقولوا
~~ذلك.
# ولما دنت وفاته - صلى الله عليه وسلم - أخذه وجعه في بيت ms7021 ميمونة، فخرج
~~إلى أهل أحد، فصلى عليهم صلاته على الميت، وكان أول ما يشكو في علته
~~الصداع، فيقول: وارأساه، ثم لما
# PageV17P481
# اشتد وجعه استأذن أزواجه أن يمرض في بيت عائشة، فأذن له في ذلك، ومرض فيه
~~إلى أن مات فيه - صلى الله عليه وسلم -، وكان يقول لعائشة في مرضه ذلك: «يا
~~عائشة ما زلت أجد ألم الطعام الذي أكلته بخيبر، وما زالت تلك الأكلة
~~تعادني، فهذا أوان قطعت أبهري» .
# وأوصاهم في مرضه بثلاث: أن يجيزوا الوفد بنحو ما كان يجيزهم به، وألا
~~يتركوا في جزيرة العرب دينين، «أخرجوا منها المشركين، والله الله في الصلاة
~~وما ملكت أيمانكم، فأحسنوا إليهم» ، وقال: «لعن الله اليهود اتخذوا قبور
~~أنبيائهم مساجد» ، وقال لهم: «هلموا أكتب لكم كتابا لا تضلون بعده أبدا "،
~~فاختلفوا وتنازعوا واختصموا، فقال: " قوموا عني، فإنه لا ينبغي عندي تنازع»
~~، وكان عمر القائل حينئذ: قد غلب عليه وجعه، وربما صح، وعندكم القرآن، فكان
~~ابن عباس يقول: إن الرزية كل الرزية ما حال بين رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وبين أن يكتب ذلك الكتاب لاختلافهم ولغطهم. وكان يقول في صحته: "
~~«ما يموت نبي حتى يخير ويرى مقعده» ، روته عائشة، قالت: «فلما اشتد مرضه
~~جعل يقول: " مع الرفيق الأعلى، مع النبيين والصديقين والشهداء والصالحين
~~وحسن أولئك رفيقا» ، فعرفت أنه ذاهب، ولما عجز عن الخروج إلى المسجد قال:
~~«مروا أبا بكر فليصل للناس» ، وقال في مرضه: «أهريقوا علي من سبع قرب لم
~~تحلل أوكيتهن، لعلي أعهد إلى الناس» ، فأجلس في مخضب لحفظه، ثم صب عليه من
~~تلك القرب حتى طفق يشير إليهم بيده أن حسبكم، ثم خرج إلى الناس وأبو بكر
~~يصلي للناس، فتأخر أبو بكر وتقدم النبي عليه
# PageV17P482
# السلام فصلى وصلى أبو بكر بصلاة النبي - عليه السلام -، والناس بصلاة أبي
~~بكر، وقد اختلف من كان الإمام للناس منهما في تلك الصلاة على ما قد مضى
~~بيانه والقول فيه في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة، ولما اشتد
~~مرضه به جعل ms7022 يقول: «لا إله إلا الله وحده لا شريك له، إن للموت لسكرات،
~~الرفيق الأعلى» ، فلم يزل يقولها حتى مات - صلى الله عليه وسلم - وشرف
~~وكرم.
### | [تفسير وأصبح فؤاد أم موسى فارغا]
# في تفسير {وأصبح فؤاد أم موسى فارغا} [القصص: 10] وسئل مالك: عن تفسير
~~{وأصبح فؤاد أم موسى فارغا} [القصص: 10] ، قال: ذهاب العقل في رأيي، يقول
~~الله تبارك وتعالى: {لولا أن ربطنا على قلبها لتكون من المؤمنين} [القصص:
~~10] ، والإنسان إذا أهمه الشيء لم يكد يذكر معه شيئا غيره، حتى إن المريض
~~ليمرض فما يكاد يذكر غير مرضه الذي هو فيه.
# [قال القاضي] : قوله في تفسير {وأصبح فؤاد أم موسى فارغا} [القصص: 10]
~~بأنه ذهاب العقل، معناه: أنها أصبحت دالهة على ولدها ذاهلة عن كل شيء سواه،
~~كالمريض إذا اشتد به المرض يذهل عن كل شيء إلا عن مرضه، ومن ذهل عن شيء فلم
~~يفعله، وهذا هو معنى ما روي عن ابن عباس من أنه قال: المعنى في ذلك أصبح
~~فؤاد أم موسى فارغا من كل شيء إلا من ذكر ابنها، وقال ابن
# PageV17P483
# زيد: إنما أصبح فؤاد أم موسى فارغا من الوحي الذي أوحى الله إليها أن
~~تلقيه في اليم، وقال لها: {ولا تخافي ولا تحزني إنا رادوه إليك وجاعلوه من
~~المرسلين} [القصص: 7] فنسيت عهد الله إليها بذلك؛ لأن الشيطان أنساها ذلك،
~~فقال لها: يا أم موسى كرهت أن يقتل فرعون موسى فيكون لك أجره وثوابه وتوليت
~~قتله فألقيته في اليم وغرقته، فحزنت لذلك فنسيت عهد الله إليها أنه يرده
~~إليها ويجعله من المرسلين. وقد قيل: معناه: أنه أصبح فؤاد أم موسى فارغا من
~~الحزن لعلمها أنه لم يغرق ابنها بما وعدها الله به.
# فهي ثلاثة أقوال: أحدها: هذا. والثاني: أنه أصبح فارغا ممن عدى الحزن على
~~ابنها. والثالث: أنه أصبح فارغا من الوحي، وكذلك اختلف في الهاء من قوله:
~~{إن كادت لتبدي به} [القصص: 10] ، فقيل: إنها عائدة على ابنها، إن كادت
~~لتقول: يا بنياه من شدة الحزن عليه، وقيل: إنها عائدة على ms7023 الوحي الذي أوحي
~~إليها به في أمره إن كادت لتبديه، وقيل: إنها ضاق صدرها لما نسب إلى فرعون،
~~فقيل: هو ابن فرعون، فكادت تقول: هو ابني، فتبدي به وتخبر بأمره وتظهره،
~~وبالله التوفيق.
### | الاستنجاء بالأحجار
# في مرور العمل بترك الاستنجاء بالأحجار قال مالك: وبلغني أن ابن شهاب قال
~~لابن هرمز، وكان يكلمه، فقال له ابن شهاب: نشدتك الله، أما علمت أن الناس
~~كانوا يتوضئون فيما مضى ولا يكونون يستنجون بالماء؟ فسكت ابن هرمز فلم يجبه
~~بشيء، فقيل لمالك: لم؟ قال: لم يحب أن يقول له نعم، وهو أمر قد ترك فتركه
~~ولم يجبه.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن من اكتفي في استنجائه بالأحجار دون
~~الماء فصلى أن صلاته تامة ولا إعادة عليه في وقت ولا غيره؛
# PageV17P484
# لما جاء من أن النبي - عليه السلام - سئل عن الاستطابة، فقال: «أولا يجد
~~أحدكم ثلاثة أحجار؟» ، إلا أن الماء أطهر وأطيب، ومن قدر على الجمع بين
~~الأحجار والماء فهو أولى وأحسن، وقد كان أهل قباء يفعلون ذلك، فنزلت فيهم:
~~{فيه رجال يحبون أن يتطهروا والله يحب المطهرين} [التوبة: 108] . قال ابن
~~حبيب: لا نبيح اليوم الاستنجاء إلا لمن عدم الماء، لأنه أمر قد ترك وجرى
~~العمل بخلافه على ما قاله ابن هرمز، وبالله التوفيق.
### | أمر الرجل بإقباله على ما يعنيه
# في أمر الرجل بإقباله على ما يعنيه
# قال: وسمعت مالكا، يقول: دخل رجل على عبد الله بن عمر وهو يخصف نعله،
~~فقال له: يا أبا عبد الرحمن، لو ألقيت هذا النعل وأخذت أخرى جديدة، فقال
~~له: نعلي جاءت بك هاهنا؟ أقبل على حاجتك.
# قال محمد بن رشد: إنما قال له ابن عمر ذلك لقول النبي - عليه السلام -:
~~«من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» ، وهذا ما لا يعنيه، وبالله
~~التوفيق.
### | تخفيف الله عن عباده فيما افترضه عليهم
# في تخفيف الله عن عباده فيما افترضه عليهم قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد
~~العزيز قال: لو أن الله فرض على خلقه بقدر ms7024 عظمته ما أطاقها سماء ولا أرض
~~ولا جبال، ولكن الله خفف عنهم.
# PageV17P485
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين يشهد به القرآن ويعتقده كل مؤمن
~~بالله تعالى، إذ لا يفي بحق عظمة الله أحد، قال الله عز وجل: {وما قدروا
~~الله حق قدره والأرض جميعا قبضته يوم القيامة والسماوات مطويات بيمينه}
~~[الزمر: 67] ، وقال عز وجل: {يريد الله بكم اليسر ولا يريد بكم العسر}
~~[البقرة: 185] ، وقال: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] ،
~~وبالله التوفيق.
### | فضل الله عز وجل على من زهد في الدنيا
# في فضل الله عز وجل على من زهد في الدنيا قال: وسمعت مالكا يقول: سمعت
~~أنه يقال: ما زهد عبد واتقى الله إلا أنطقه الله بالحكمة.
# قال محمد بن رشد: هذا، والله أعلم لأن من اتقى الله وزهد في الدنيا صح
~~نظره في الأمور بتقوى الله تعالى فيها، فوفق للحق وأنطق بالحكمة، فضل من
~~الله تعالى فيها عليه في ذلك، من ذلك ما جاء عن عمر بن الخطاب من أنه كان
~~يرى الرأي بقلبه ويقول الشيء بلسانه فيوافق الحق فيه كموافقته ما نزل في
~~القرآن في الخمر وفي أسرى بدر وفي الحجاب في مقام إبراهيم، على ما جاء في
~~ذلك كله، وبالله التوفيق.
### | إشفاق عمرو بن العاص مما دخل فيه من حرب معاوية لعلي
# في إشفاق عمرو بن العاص مما دخل
# فيه من حرب معاوية لعلي - رضي الله عنه - قال: وسمعت مالكا يقول: كان
~~عمرو بن العاص يقاتل علي بن أبي طالب، فإذا انتصف النهار ضرب سرادقا يستريح
~~فيه ويفرق الناس يستريحون، فيحمل الناس قتلاهم في الأكسية فيقول
# PageV17P486
# عمرو: من هذا؟ فيقال له: فلان، ويقول: من هذا؟ فيقال له: فلان، فقال
~~عمرو: كم من أحسن في الله قد قتله فلان وفلان، يريد عليا ومعاوية، وما
~~يريان أنهما يديان من دمه بشيء ثم يبكي.
# قال محمد بن رشد: قول عمرو بن العاص وما يريان أنهما يديان من دمه بشيء،
~~هو كما حكي عنهما من أن كل واحد ms7025 منهما اعتقد باجتهاده أنه مصيب عند الله
~~تعالى في فعله، فلا حرج عليه في ذلك إذ كان فرضه هو الذي أداه اجتهاده إليه
~~من ذلك، فللمصيب منهما -وهو عندنا علي - أجران، وللمخطئ منهما -وهو عندنا
~~معاوية - أجر واحد، وكذلك حكم من اتبع كل واحد منهما وقاتل معه، هذا الذي
~~يجب على كل مسلم أن يعتقده فيما شجر بينهم؛ لأن الله تعالى قد أثنى عليهم
~~في كتابه، وعلى لسان رسوله، فقال عز من قائل: {كنتم خير أمة أخرجت للناس}
~~[آل عمران: 110] ، وقال: {وكذلك جعلناكم أمة وسطا} [البقرة: 143] أي: خيارا
~~عدولا، وقال: {محمد رسول الله والذين معه أشداء على الكفار رحماء بينهم}
~~[الفتح: 29] الآية، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أصحابي
~~كالنجوم فبأيهم اقتديتم اهتديتم» .
# PageV17P487
# وبكاء عمرو بن العاص والله أعلم عند المرور بالقتلى عليه إنما هو مخافة
~~أن يكون قد قصر في خاصة نفسه فيما يلزمه من بلوغ غاية الاجتهاد الذي أداه
~~إلى أن معاوية الذي قاتل معه على الحق، وبالله تعالى التوفيق.
### | احتقار شأن المتكبرين من ملوك الدنيا ووعظهم
# في احتقار شأن المتكبرين من ملوك الدنيا ووعظهم وسمعت مالكا يحدث عن عمه
~~أبي سهيل بن مالك، أنه كان يقول: إن ملكا كان في بني إسرائيل، وأنه ركب
~~يوما في مدينته، فركب في زي عظيم، فمر برجل قاعد على عمله لا يلتفت إليه،
~~فلما رأى الملك ذلك قال له: ما لك لا تنظر إلي كما ينظر الناس إلي؟ فقال له
~~الرجل: إني قد رأيت ملكا مثلك، وكان على هذه القرية، فمات هو ومسكين في يوم
~~واحد، فدفنا فكان قبراهما جميعا في موضع واحد، فكنت أتعاهدهما فأعرفهما
~~بقبريهما، ثم نسفت الريح قبريهما وكشفت عنهما فاختلط عظم هذا بعظم هذا، فما
~~أعرف أحدهما من صاحبه، فلذلك لم يعجبني ما أنت فيه فأقبلت على عملي.
# قال محمد بن رشد: هذا وشبهه مما ينبغي أن يوعظ به من كان فيه زهو بنفسه
~~وإعجاب بحاله، وبالله التوفيق.
### | تواضع العلماء وجلوسهم في الأسواق
# في تواضع العلماء ms7026 وجلوسهم في الأسواق وعند أصحاب العباء قال: وحدثني مالك
~~عن يحيى بن سعيد أنه قال: ما أخذت
# PageV17P488
# أحاديث كثيرة من أحاديث سعيد بن المسيب إلا عند أصحاب العباء في السوق،
~~وما أخذت من سالم بن عبد الله أحاديث كثيرة إلا في ظل المنارة التي في
~~السوق، كان يقعد في ظلها، وسعيد عند أصحاب العباء، قال مالك: كان ذلك من
~~شأن الناس يخرجون إلى السوق ويقعدون فيه.
# قال محمد بن رشد: في هذا تواضع العلماء برضاهم بالدون من المجلس ومجالسة
~~المساكين ودخول الأسواق، ومن تواضع لله رفعه الله. ومن الحجة في جواز دخول
~~الأسواق وأنه لا عيب في ذلك - قول الله عز وجل: {وما أرسلنا قبلك من
~~المرسلين إلا إنهم ليأكلون الطعام ويمشون في الأسواق} [الفرقان: 20] الآية
~~[ردا لقول المشركين: {مال هذا الرسول يأكل الطعام ويمشي في الأسواق}
~~[الفرقان: 7] ، وبالله التوفيق] .
### | الجلوس في المساجد والاشتغال فيها بالعمل اليسير
# في الجلوس في المساجد وجواز الاشتغال فيها بالعمل اليسير قال مالك: كان
~~سعيد بن المسيب يحدث، وربما أخذ ثياب بعض من يقعد إليه فيذرعه وهو في
~~المسجد، فقلت له: ثياب الناس؟ قال: نعم، وهو في المسجد، قال مالك: قال جعفر
~~بن محمد، وكان عمر بن الخطاب يقعد في المسجد ويقعد إليه رجال يحدثهم عن
~~الأجناد ويحدثونه بالأحاديث، والقاسم بن
# PageV17P489
# محمد، فما يقولون له كيف تقول؟ ولا كيف يقول؟ كما يصنع أهل هذا الزمان.
# قال محمد بن رشد: ما كان سعيد بن المسيب ربما فعله من ذرع ثياب بعض من
~~كان يقعد إليه، المعنى في ذلك، والله أعلم: إنما فعله لوجه أراد معرفة
~~مقداره من ثوب الرجل، وذلك جائز لا بأس به، فقد استحب مالك أن يقضي الرجل
~~الذهب في المسجد إذا لم يكن على وجه التجارة والصرف، واستحب كتاب ذكر الحق
~~فيه إلا أن يطول.
# وقعود عمر بن الخطاب في المسجد مع رجال يحدثهم ويحدثونه كان فيما بين
~~الظهر والعصر، وذلك جائز لا بأس به، إذ ليس ذلك من الأوقات المرغب في
~~الصلاة ms7027 فيها، فلا وجه لإنكار من أنكر ذلك، وقد مضى هذا قبل هذا في رسم حلف،
~~وبالله تعالى التوفيق.
### | إشفاق ابن عمر من قتل عثمان
# فيما بلغ إليه إشفاق ابن عمر من قتل عثمان قال: وسمعت مالكا يحدث: أن
~~رجلا أهدى إلى عبد الله بن عمر صرة فيها جوارش، فقال له ابن عمر: ما هذه؟
~~قال: جوارش، إذا أكلت فكظك الطعام أكلته على إثره، فقال له ابن عمر: والله
~~ما شبعت منذ قتل عثمان.
# قال محمد بن رشد: حق لعبد الله بن عمر في فضله وخيره أن يبلغ الإشفاق منه
~~من قتل عثمان - رضي الله عنه - هذا المبلغ، فإنه كان حدثا عظيما في
~~الإسلام، لم يكن قبله ولا بعده مثله على ما سبق في أم الكتاب، وأنذر به
~~النبي - عليه السلام -، وبالله التوفيق.
# PageV17P490
### | احتجاب النساء من الرجال
# في احتجاب النساء من الرجال قال: وسمعت مالكا يحدث أن عائشة زوج النبي -
~~عليه السلام - دخل عليها رجل أعمى وأنها احتجبت منه، فقيل لها: يا أم
~~المؤمنين إنه أعمى لا ينظر إليك؟ فقالت: ولكني أنظر إليه.
# قال محمد بن رشد: قد روي «عن أم سلمة أنها كانت عند رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - مع ميمونة. قالت: فبينما نحن عنده أقبل ابن أم مكتوم، فدخل
~~عليه، وذلك بعد أن أمر بالحجاب، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~"احتجبا منه"، فقلنا: يا رسول الله، أليس هو أعمى لا يبصرنا ولا يعرفنا؟
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أفعمياوان أنتما؟ ألستما تبصرانه؟»
~~وهذا خاص في أزواج النبي - عليه السلام -، بخلاف غيرهن من النساء، والله
~~أعلم، بدليل «قول النبي - عليه السلام - لفاطمة بنت قيس: اعتدي عند ابن أم
~~مكتوم فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك» فيصح للمرأة أن تنظر من الرجل الأجنبي
~~إلى ما يصح للرجل أن ينظر إليه من ذوات محارمه، وقد قيل: إنه لا يصح للمرأة
~~أن تنظر من الرجل إلا إلى ما يصح للرجل أن ينظر منها، على فعل عائشة في
~~احتجابها من ms7028 الرجل الأعمى، وعلى ظاهر قول الله عز وجل؛ لأنه قال: {وقل
~~للمؤمنات يغضضن من أبصارهن} [النور: 31] كما قال: {قل للمؤمنين يغضوا من
~~أبصارهم} [النور: 30] ، وليس ذلك بصحيح إذ قد بينت السنة في حديث فاطمة بنت
~~قيس أن النساء في ذلك بخلاف الرجال، فتنظر المرأة من الرجل الأجنبي إلى ما
~~ينظر إليه الرجل من ذوات محارمه، وتنظر المرأة من الرجل من ذوي محارمها إلى
~~ما ينظر إليه الرجل من الرجل.
# وكذلك تنظر المرأة من المرأة إلى ما ينظر إليه الرجل من الرجل، وقد
# PageV17P491
# زدنا هذا المعنى بيانا في الجامع من مختصر الطحاوي، وبالله التوفيق.
### | مناغاة من باد من أهل الخربة على سبيل الاعتبار
# في مناغاة من باد من أهل الخربة على سبيل الاعتبار قال: وسمعت مالك يحدث
~~أن عامر بن عبد القيس كان يمر بالخربة فينادي فيها: يا خربة أين أهلك؟
~~مرارا، ثم يقول: بادوا وعامر بالإثر.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين ليس فيه ما يشكل، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | ترك أكل طيب الطعام مخافة العادة
# في ترك أكل طيب الطعام مخافة العادة قال مالك: بلغني أن عمر بن العزيز
~~قدم طعاما ورجل قاعد يأكل معه، فأخذ الرجل يبطئ في الأكل وعمر يأكل، فقال
~~له: ألا تأكل؟ فقال: إن ثم طعاما غيره، يريد الطعام الذي يعمل للناس، ويريد
~~أنه أطيب، فأنت لا تأكل؟ فقال عمر: لو أكلت منه ما رأيت علي شيئا، ولكن لا
~~أحب أن أعود نفسي.
# قال محمد بن رشد: هذا من نحو قول عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: "إياكم
~~واللحم، فإن له ضراوة كضراوة الخمر "، فإنما نهى عمر ابن الخطاب عن اللحم،
~~وترك عمر بن عبد العزيز أكل الطيب من الطعام مخافة أن يضرى ذلك، فيصير له
~~عادة، لا من أجل أن ذلك يكره إذ
# PageV17P492
# لا أجر في مجرد ترك لباس الحسن من اللباس وأكل الطيب من الطعام؛ لقول
~~الله عز وجل: {قل من حرم زينة الله التي أخرج لعباده والطيبات من الرزق}
~~[الأعراف: 32] ، وإنما ms7029 يؤجر في ترك ذلك إذا تركه ابتغاء معنى من الخير
~~يقصده بذلك وينويه به، وبالله تعالى التوفيق.
### | ما جاء في سلمان الخير
# قال: وسمعت مالكا يحدث: أن سلمان الخير خرج يطلب الدين قبل الإسلام، وأنه
~~سبي بالشام فاستخدم ثم هرب فأخذ بوادي القرى فاشتري واستخدم ثم جلب إلى
~~المدينة فبيع فابتاعه رجل من الأنصار، فكاتبه على مائتي ودية يغرسها ويقوم
~~عليها حتى تبلغ، فقدم النبي - عليه السلام - على إثر ذلك المدينة، فأتى
~~النبي - عليه السلام - فأخبره بذلك، فقال له رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إذا أردت أن تغرسها فأتني فأعلمني» ، فلما أراد أن يفعل أتاه
~~فأعلمه، فذهب معه فبرك له فيها، فما مات منها ودية واحدة، ثم أتي النبي -
~~عليه السلام - بشيء فيه ثمر أو رطب، فقال له النبي - عليه السلام -: «ما
~~هذا؟ " فقال له: صدقة، فقال له النبي صلوات الله عليه: "إني لا أقبل
~~الصدقة» ، فرجع به، ثم أقام ما شاء الله ثم أتاه الثانية بمثله، فقال له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ما هذا؟ قال: هو هدية، فأخذه النبي - عليه
~~السلام - منه» وكان ذلك من سلمان اختبارا للنبي - عليه السلام - في صفته،
~~كأنه إنما أراد بذلك الاختبار في صفته.
# PageV17P493
# قال مالك: وكان سلمان بالعراق يعمل بيده الحوص فيعيش منه ولا يقبل من أحد
~~شيئا، وإنه لم يكن له بيت، وإنما كان يستظل بظل الجدار، وإن رجلا قال له:
~~أبني لك بيتا، قال له: ما لي به حاجة، فما زال الرجل يردد ذلك عليه ويأبى
~~ذلك عليه، حتى قال له الرجل: أنا أعرف البيت الذي يوافقك، قال: فصفه لي،
~~قال: أبني لك بيتا إذا قمت فيه أصاب سقفه رأسك، وإذا أنت مددت فيه رجلك
~~أصابت حائطه، قال: نعم، فبناه له.
# قال محمد بن رشد: سلمان الخير هذا هو سلمان الفارسي، ويعرف بسلمان الخير،
~~يكنى أبا عبد الله، ويقال: إنه مولى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. روي
~~من وجوه أنه اشتراه على العتق، أصله من فارس، وكان إذا ms7030 قيل له: ابن من أنت؟
~~قال: أنا سلمان ابن الإسلام. وروي عنه أنه قال: كنت من أبناء أساورة فارس.
~~وكان يطلب دين الله ويتبع من يرجو ذلك عنده، فدان بالنصرانية وغيرها، وقرأ
~~الكتب وصبر في ذلك على مشقات نالته. وروي: أنه تداوله في ذلك بضعة عشر ربا،
~~من رب إلى رب حتى أفضى إلي النبي - عليه السلام - ومن الله عليه بالإسلام،
~~وكان خيرا فاضلا عالما زاهدا، دخل عليه قوم وهو أمير على المدائن بالعراق،
~~وهو يعمل الخوص، فقيل له: لم تعمل هذا وأنت أمير يجري عليك رزق؟ فقال: إني
~~أحب أن آكل من عمل يدي، وكان تعلم عمل الخوص بالمدينة عند بعض موالي
~~الأنصار، وكان إذا خرج عطاؤه تصدق به، وكانت له عباءة يفترش بعضها ويلبس
~~بعضها، وأول مشاهده الخندق، وهو الذي أشار بحفره، فقال أبو سفيان وأصحابه؛
~~إذ رأوه: هذه مكيدة ما كانت العرب تكيدها، وقد قيل: إنه شهد بدرا وأحدا،
~~والأكثر أن أول مشاهده الخندق،
# PageV17P494
# ولم يفته بعد ذلك مشهد مع النبي - عليه السلام -.
# وقال فيه - صلى الله عليه وسلم -: «لو كان الدين بالثريا لناله سلمان» ،
~~وفي رواية أخرى: «لنالته رجال من فارس» ، وروي عن النبي - عليه السلام -
~~أنه قال: «أمرني ربي بحب أربعة، أخبرني أنه يحبهم: علي، وأبو ذر، والمقداد،
~~وسلمان» ، وروي عن علي أنه قال: سلمان الفارسي مثل لقمان الحكيم، وتوفي
~~سلمان - رحمه الله - في آخر خلافة عثمان سنة خمس وثلاثين، وقيل: بل توفي في
~~أول سنة ست وثلاثين، وقيل: بل توفي في خلافة عمر، والأول أكثر، وبالله
~~التوفيق.
### | سكنى المقابر للاعتبار
# في سكنى المقابر للاعتبار قال مالك: بلغني أن رجلا سكن القبور، وأنه كلم
~~في ذلك، فقال: إن لي جيران صدق ولا يؤذونني، وإن لي فيهم عبرة.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه عمر بن الخطاب رضي الله عنه ترك التنعم بالمطاعم الطيبة
# في ما كان عليه عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - من ms7031 ترك التنعم بالمطاعم
~~الطيبة
# قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب قال: آكل مما يأكل الناس وأشرب مما
~~يشرب الناس وأستبقي دنياي لآخرتي، وذلك
# PageV17P495
# حين أحدث الناس الخبيص الأحمر والأخضر، قال مالك: وكان عمر لا يأتيه مال
~~إلا أظهره، ولا رسول إلا أنزله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في قول عمر بن الخطاب حين أحدث الناس الخبيص
~~الأحمر والأخضر: آكل مما يأكل الناس وأستبقي دنياي لآخرتي، أي: لا أتنعم في
~~مالي بأكل المطاعم الطيبة، فيكون ذلك سببا إلى أن أشح على فعل الخير منه
~~الذي أجده في آخرتي، يبين ذلك قوله لجابر بن عبد الله، إذ أدركه ومعه حمال
~~لحم، فقال: ما هذا؟ قال: يا أمير المؤمنين قرمنا إلى اللحم، فاشتريت لحما
~~بدرهم، أما يريد أحدكم أن يطوي بطنه عن جاره وابن عمه، أين تذهب هذه الآية
~~عنكم {أذهبتم طيباتكم في حياتكم الدنيا واستمتعتم بها} [الأحقاف: 20] ؟ لأن
~~الأجر ليس هو في مجرد شح الرجل على نفسه بما له في ترك أكل المطاعم الطيبة
~~منه؛ لأن الله عز وجل يقول: {قل من حرم زينة الله التي أخرج لعباده
~~والطيبات من الرزق} [الأعراف: 32] ، وإنما هو في تركه ذلك ليواسي به ويفعل
~~الخير منه، وقد روي عنه - رضي الله عنه - أنه قال: لو شئت كنت أطيبكم طعاما
~~وألينكم لباسا، ولكني أستبقي طيباتي. ومعناه: أستبقيها لأوثرها غيري فأجد
~~ذلك في آخرتي، فآكل الطيب من الطعام من المباح الذي لا وزر في فعله ولا أجر
~~في مجرد تركه، وإذا لم يصرف الغني شيئا من ماله إلا في استمتاعه به في أكل
~~الطيبات ولباس لين الثياب فالفقر خير له من الغنى إذا شكر الله عليه
# PageV17P496
# كما يشكره على الغنى، وذكر أن عمر بن الخطاب لما قدم الشام صنع له طعام
~~لم ير مثله، فقال: هذا لنا، فما لفقراء المسلمين الذين باتوا وهم لا يشبعون
~~من خبز الشعير؟ فقال خالد بن الوليد: لهم الجنة، فاغرورقت عينا عمر بن
~~الخطاب، فقال كلاما معناه: لئن كان حظنا من الدنيا ms7032 الاستمتاع بحطامها،
~~وذهبوا بالجنة لقد باينونا بونا بعيدا.
# وسيرته - رضي الله عنه - في أنه كان لا يأتيه مال إلا أظهره ولا رسول إلا
~~أنزله - هي سيرة أهل العدل، وقد أوصى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~فقال في وصيته: وأجيزوا الوفد بنحو ما كنت أجيزهم، وبالله التوفيق.
### | الخصام لذي الهيئة وإتيان أبواب الأمراء
# في كراهية الخصام لذي الهيئة وإتيان أبواب الأمراء قال مالك: بلغني أن
~~عمر بن عبد العزيز عاتب رجلا له قدر في الحال، في خصومة خاصم فيها، فقال:
~~إن لك قدرا وحالا، فلا أحب لك أن تخاصم، فإن ذلك مما يعيبك، قال مالك: يحضر
~~فيحجب ويتنزه وينتهره الحرس ويجبر، وهذه مذلة لذوي الهيئة، وقال مالك:
~~بلغني أن أبا الدرداء قيل له: تأتى باب معاوية فيحبسك ويصفحك؟ قال: اللهم
~~غفرا، من يأت أبواب الأمراء يقول ويقعد.
# قال محمد بن رشد: معنى يصفحك يمنعك ويحرمك، يقال صفحت الرجل إذا أعطيته،
~~وأصفحته إذا منعته وحرمته، وفي الحديث: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال في سائل منعه بعض أهله: «لعلكم أصفحتموه» ، والمعنى فيما قاله عمر بن
~~عبد العزيز وأبو الدرداء بين لا يفتقر إلى كلام، وبالله التوفيق.
# PageV17P497
### | هل الهد في القرآن أو الترتيل أفضل
# في الأفضل، هل الهد في القرآن أو الترتيل أفضل وسئل مالك: عن الهد في
~~القرآن؟ فقال: من الناس من إذا هد كان أخف عليه، وإن رتل أخطأ، ومن الناس
~~من لا يحسن يهد، والناس في ذلك على حالهم فيما يخف عليهم، وذلك واسع.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من أنه من لم يقدر على الهد رتل،
~~ومن لم يقدر على الترتيل هد، وأما من كان يقدر على الوجهين جميعا فالترتيل
~~له أفضل؛ لقول الله عز وجل: {ورتل القرآن ترتيلا} [المزمل: 4] ، وفي
~~الموطأ: وقد أتى رجل زيد بن ثابت، فقال له: كيف ترى في قراءة القرآن في
~~سبع، فقال له: حسن، ولأن أقرأه في نصف شهر أو عشرين أحب إلي، وسلني: لم
~~ذلك؟ ms7033 قال: فإني أسألك، قال: لكي أتدبره عليه.
### | ما أحله رسول الله صلى الله عليه وسلم أو حرمه
# في ما أحله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أو حرمه، وفي مناداته
~~لقرابته قال مالك: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في اليوم الذي مات
~~فيه: «لا يمسك الناس علي شيئا، إني لا أحل إلا ما أحل الله في كتابه، ولا
~~أحرم إلا ما حرم الله في كتابه، يا فاطمة بنت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، ويا صفية عمة رسول الله، اعملا لما عند الله، فإني لا أغني لكما من
~~الله شيئا» .
# قال محمد بن رشد: يشهد بصحة هذا الحديث من قوله: لا
# PageV17P498
# أحل إلا ما أحل الله في كتابه، ولا أحرم إلا ما حرم الله في كتابه - قول
~~الله عز وجل في كتابه: {تبيانا لكل شيء} [النحل: 89] وقوله تعالى فيه: {ما
~~فرطنا في الكتاب من شيء} [الأنعام: 38] ، إلا أن منه نصا جليا ومنه مجملا
~~متشابها خفيا، فبين النبي - عليه السلام - ما أجمله الله في كتابه من
~~الحلال والحرام وجميع الأحكام. كما أمره الله تعالى في كتابه حيث يقول:
~~{وأنزلنا إليك الذكر لتبين للناس ما نزل إليهم ولعلهم يتفكرون} [النحل: 44]
~~.
# وإنما نادى - صلى الله عليه وسلم - ابنته فاطمة وعمته صفية بما ناداهما
~~به لما أمره العشائر به من قوله عز وجل: {وأنذر عشيرتك الأقربين} [الشعراء:
~~214] ، وقد اختلف في تعيين عشيرته الأقربين الذين أمره الله بمناداتهم في
~~هذه الآية وجعل لهم حقا في الفيء وخمس الغنيمة، وحرم عليهم الصدقة على سبعة
~~أقوال قد ذكرناها محصلة مبينة في مسألة أفردناها لذكر ذلك، وبالله التوفيق.
### | ضنانة عبد الله بن عمر بنافع مولاه
# في ضنانة عبد الله بن عمر بنافع مولاه قال مالك: بلغني أن عبد الله بن
~~عمر أتى عبد الله بن جعفر ومعه نافع مولى عبد الله بن عمر، فقال له: بعني
~~هذا، قال: فكان عبد الله بن عمر بعد ذلك يقول لنافع: لا تأت معي، قال مالك:
~~يخاف أن يفتنه بما ms7034 يعطيه فيبيعه إياه، فلما خاف أمره ألا يأتي معه.
# قال محمد بن رشد: قد بين مالك معنى نهيه إياه أن يأتي معه
# PageV17P499
# إليه، ويحتمل أن يكون خاف أن يعيد سؤاله إياه ذلك فلا يجيبه إليه فيجد في
~~نفسه من ذلك عليه، إذ كان عبد الله بن عمر والله أعلم ممن لا يفتتن فيه
~~بكثرة الثمن، وبالله التوفيق.
### | قول عبد الله بن أبي ابن سلول لسعد بن معاذ حين حكم في بني قريظة
# في قول عبد الله بن أبي ابن سلول لسعد بن معاذ حين حكم في بني قريظة قال:
~~وسمعت مالكا يقول: قال عبد الله بن أبي ابن سلول لسعد بن معاذ في بني
~~قريظة: إنهم أحد جناحي، وإنهم ثلاثمائة ذارع وستمائة حاسد، فقال له سعد: قد
~~آن لسعد ألا تأخذه في الله لومة لائم.
# قال محمد بن رشد: لما ذهبت الأحزاب في غزاة الخندق ورجع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ووضع الناس سلاحهم عند صلاة الظهر، أتاه جبريل في صفة
~~دحية الكلبي على بغلة عليها قطيفة، فقال له: إن كنتم وضعتم سلاحكم فإن
~~الملائكة لم تضع سلاحها، والله يأمرك أن تخرج إلى بني قريظة، وإني متقدم
~~إليهم فمزلزل بهم، فنادى منادي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من كان
~~سامعا مطيعا فلا يصل العصر إلا في بني قريظة» ، فحاصرهم رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - خمسا وعشرين ليلة حتى نزلوا على حكم سعد بن معاذ، فحكم
~~فيهم أن يقتل الرجال وتقسم الأموال وتسبى النساء والذراري، فقتل رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - حيي بن أخطب وكعب بن أسد، قيل: في ستمائة أو
~~سبعمائة استنزلهم، ثم قتلهم بالمدينة، واصطفى من نسائهم عمرة بنت قحافة،
~~ولم يقتل من نسائهم إلا امرأة واحدة، وهي نباتة امرأه الحكم القرظي التي
~~طرحت الرحى على خلاد بن سويد فقتلته. روي عن عائشة أنها قالت: إن كانت
~~لعندي تضحك وتحدث، ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقتل رجالهم، إذ هتف
~~هاتف:
# PageV17P500
# أين فلانة؟ قالت: أنا ms7035 والله مقتولة، قلت: ويلك لم؟ قالت: لحدث أحدثته
~~فانطلق بها فضرب عنقها، وبالله التوفيق.
### | أعتق أبو بكر الصديق سبعة كلهم يعذب في الله
# في أن أبا بكر أعتق سبعة كلهم يعذب في الله قال مالك: أعتق أبو بكر
~~الصديق سبعة كلهم يعذب في الله.
# قال محمد بن رشد: منهم بلال بن رباح المؤذن، كان يعذب على دينه، فروي أن
~~أبا جهل قال له: أنت تقول أيضا فيمن يقول، فأخذه فبطحه على وجهه وسلقه في
~~الشمس، وعمد إلى رحى فوضعها عليه، فجعل يقول: أحد أحد، وكان على ما روي:
~~إذا أراد المشركون أن يقاربهم، قال: الله الله، قال: فلقي النبي - عليه
~~السلام - أبا بكر، فقال: «لو كان عندنا اشترينا بلالا» ، فلقي أبو بكر
~~العباس بن عبد المطلب، فقال له: اشتر لي بلالا، فاشتراه العباس من سيده،
~~فبعث به إلى أبي بكر فأعتقه، فكان يؤذن لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~حتى مات، فلما مات - صلى الله عليه وسلم - أراد أن يخرج إلى الشام، فقال له
~~أبو بكر: بل تكون عندي، فقال: إن كنت أعتقتني لنفسك فاحبسني، وإن كانت
~~أعتقتني لله عز وجل فذرني أذهب إلى الله عز وجل، فقال: اذهب، فذهب إلى
~~الشام، فكان بها حتى مات، وكان أمية بن خلف ممن يعذبه ويوالي عليه بالعذاب
~~والمكروه، فكان من قدر الله أن قتله بلال يوم بدر، فقال فيه أبو بكر الصديق
~~أبياتا منها قوله:
# هنيئا زادك الرحمن خيرا ... فقد أدركت ثارك يا بلال
# ذكر هذا ابن عبد البر في كتاب الصحابة على حسب ما أتى من ذلك في السير.
# PageV17P501
# ومنهم عامر بن فهيرة، كان مولدا مرت مولدي الأزد، أسود اللون مملوكا
~~لطفيل بن عبد الله بن شجرة، فأسلم وهو مملوك، فاشتراه أبو بكر من الطفيل
~~فأعتقه وأسلم قبل أن يدخل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - دار الأرقم
~~وقبل أن يدعو فيها إلى الإسلام، وكان يرعى الغنم في ثور، ثم يروح بها على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر ms7036 في الغار، وكان رفيقا لهما في
~~هجرتهما إلى المدينة، وشهد بدرا وأحدا، وقتل يوم بئر معونة، وهو ابن أربعين
~~سنة، قتله عامر بن الطفيل، ويروى عنه أنه قال: رأيت أول طعنة طعنتها عامر
~~بن فهيرة مورا خرج منها. وروي: أنه طلب يومئذ في القتلى فلم يوجد، فكانوا
~~يرون أن الملائكة رفعته.
# وبقية السبعة المذكورين: أم عبس، وزبيرة ويروي وزنيرة، فأصيب بصرها حين
~~أعتقها، فقالت قريش: ما أذهب بصرها إلا اللات والعزى، فقالت: كذبوا وبيت
~~الله، ما تضر اللات والعزى ولا تنفعان، فرد الله إليها بصرها، والنهدية
~~أعتقها وبنتها، وكانت لامرأة من بني عبد الدار، فمر بهما وقد بعثتهما
~~سيدتهما بطحين لها، وهي تقول: والله لا أعتقكما أبدا، فقال أبو بكر: حل يا
~~أم فلان، فقالت: حل؟ أنت أفسدتهما، فأعتقهما، قال: فبكم هما؟ قالت: بكذا
~~وكذا، قال: قد أخذتهما، هما حرتان، أرجعا إليها طحينها، قالتا: أونفرغ منه
~~يا أبا بكر، ثم نرده إليها، قال: وذلك إن شئتما.
# ومر بجارية بني مؤمل حي من بني عدي بن كعب، وكانت مسلمة وعمر بن الخطاب
~~يعذبها لتترك الإسلام وهو يومئذ مشرك وهو يضربها، حتى إذا مل، قال: إني
~~أعتذر إليك أني لم أتركك إلا ملالة، فتقول: كذلك فعل الله بك، فابتاعها أبو
~~بكر فأعتقها، وروي: أن أبا قحافة قال لأبي بكر: يا بني، إنك تعتق رقابا
~~ضعافا، فلو أنك إذ فعلت ما فعلت أعتقت رجالا جلدا يمنعونك
# PageV17P502
# ويقومون دونك، فقال أبو بكر: يا أبي إني إنما أريد ما أريد، فيتحدث ما
~~نزل هؤلاء الآيات إلا فيه وفيما قال له أبوه: {فأما من أعطى واتقى} [الليل:
~~5] {وصدق بالحسنى} [الليل: 6] إلى قوله: {وما لأحد عنده من نعمة تجزى}
~~[الليل: 19] {إلا ابتغاء وجه ربه الأعلى} [الليل: 20] {ولسوف يرضى} [الليل:
~~21] ، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في القدر
# قال: وسمعت مالكا يقول لرجل: سألتني عن القدر؟ فقال له الرجل: نعم. قال:
~~يقول تبارك وتعالى: {ولو شئنا لآتينا كل نفس هداها ولكن حق القول مني
~~لأملأن جهنم من الجنة والناس أجمعين} ms7037 [السجدة: 13] حقت كلمة ربك ليملأن
~~جهنم منهم، فلا بد أن يكون ما قال.
# قال محمد بن رشد: هذه آية بينة في الرد على أهل القدر كما قال، وذلك
~~لأنهم يقولون: إن الله تبارك وتعالى أمر عباده بالطاعة وأرادها منهم،
~~ونهاهم عن المعصية ولم يردها منهم، فلم يكن ما أراد من الطاعة وكان ما لم
~~يرد من المعصية؛ لأن العباد عندهم خالقون لأفعالهم بمشيئتهم وإرادتهم دون
~~إرادة ربهم وخالقهم، وذلك ضلال بين وكفر صريح عند أكثر العلماء، لأنهم
~~يلحقون العجز بالله تعالى، بأن يكون ما لا يريد ويريد ما لا يكون، والجهل
~~به أيضا، لأنهم إذا كانوا هم الخالقون لأفعالهم بمشيئتهم فلا يعلم وقوعها
~~منهم على قولهم حتى يفعلوها، وهذا كفر صريح وتكذيب لقوله عز وجل في غير ما
~~آية من كتابه، من ذلك قوله عز وجل: {ولو شاء ربك لآمن من في الأرض كلهم
~~جميعا} [يونس: 99] ،
# PageV17P503
# وقوله: {فمن يرد الله أن يهديه يشرح صدره للإسلام ومن يرد أن يضله يجعل
~~صدره ضيقا حرجا كأنما يصعد في السماء} [الأنعام: 125] ، وقال: {وما تشاءون
~~إلا أن يشاء الله} [الإنسان: 30] ، وقال: {الله خالق كل شيء} [الرعد: 16] ،
~~وقال: {والله خلقكم وما تعملون} [الصافات: 96] وقال: {ألا يعلم من خلق وهو
~~اللطيف الخبير} [الملك: 14] ، والآيات في الرد عليهم أكثر من أن تحصى وأبين
~~من أن تخفى، وقد قال عون بن معمر: سمعت سعيد بن أبي عروة وكان يذهب مذهب
~~أهل القدر، يقول: ما في القرآن آية أشد علي من قوله: {إن هي إلا فتنتك تضل
~~بها من تشاء وتهدي من تشاء} [الأعراف: 155] ، قال: فقلت: القرآن يشق عليك،
~~والله لا أكلمك أبدا، فما كلمه حتى مات، فرحم الله عون ابن معمر، والآثار
~~في ذلك عن النبي - عليه السلام - متواترة لا تحصى، من ذلك قوله: «كل شيء
~~بقدر» ، وقوله: «لا تسأل المرأة طلاق أختها [لتستفرغ صحفتها] ، ولتنكح
~~فإنما لها ما قدر لها» ، وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله خلق آدم
~~ثم مسح ظهره بيمينه، فاستخرج منه ذرية، فقال: ms7038 خلقت هؤلاء للجنة وبعمل أهل
~~الجنة يعملون، ثم مسح ظهره واستخرج منه ذرية،
# PageV17P504
# فقال: خلقت هؤلاء للنار وبعمل أهل النار يعملون، فقال رجل: يا رسول الله،
~~ففيم العمل؟ فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: إن الله إذا خلق العبد
~~للجنة استعمله بعمل أهل الجنة حتى يموت على عمل من أعمال أهل الجنة فيدخله
~~به الجنة، وإذا خلق العبد للنار استعمله بعمل أهل النار حتى يموت على عمل
~~من أعمال أهل النار فيدخله به النار» ، وقول آدم لموسى في حديث محاجته له:
~~«أتلومني على أمر قد قدر علي قبل أن أخلق» ، وقد مضى هذا كله في هذا الرسم
~~من هذا السماع من كتاب المحاربين والمرتدين لتكرار المسألة هناك، وبالله
~~التوفيق.
### | ما جاء في أن لله عبادا أهل عافية في الدنيا والآخرة
# في أن لله عبادا أهل عافية في الدنيا والآخرة قال مالك: إن النبي - عليه
~~السلام - قال: «إن لله عبادا أهل عافية في الدنيا والآخرة» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا الحديث بين، لأنك قد تجد الرجل يكون له
~~المال الحلال من ميراث أو غيره، فيكون مدة حياته معافى في بدنه وماله،
~~ويكون مع هذا من أهل الخير والصلاح، فينقلب من خير إلى خير، وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | مناداة النبي عليه السلام لأهل قليب بدر من المشركين
# في مناداة النبي - عليه السلام - لأهل قليب بدر من المشركين قال مالك:
~~«قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأهل قليب
# PageV17P505
# بدر من المشركين: {قد وجدنا ما وعدنا ربنا حقا فهل وجدتم ما وعد ربكم
~~حقا} [الأعراف: 44] قالوا: يا رسول الله، إنهم أموات أفيسمعون، قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: "إنهم ليسمعون ما أقول» .
# قال محمد بن رشد: وقد روي أنه قال: «ما أنتم بأسمع منهم ولكن لا يجيبون»
~~، ومن هذا المعنى قوله - صلى الله عليه وسلم - في الميت إذا دفن وانصرف
~~الناس عنه: «إنه ليسمع خفق نعالهم إذا ولوا مدبرين» ، وقد قيل: المعنى في
~~ذلك أنهم ليعلمون الآن أن ما كنت ms7039 أقول لهم حقا، لا أنهم يسمعون ما يقال
~~لهم؛ لأن الله عز وجل قال: {إنك لا تسمع الموتى} [النمل: 80] ، وقال: {وما
~~أنت بمسمع من في القبور} [فاطر: 22] ، وهو قول عائشة - رضي الله عنها -،
~~والأظهر أن يحمل الحديث على ظاهره من أنهم سمعوا ما قاله لهم رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ إذ قد علم بتظاهر الآثار أن الميت إذا مات يعاد إليه
~~الروح ويفتن في قبره بمسائلة منكر ونكير، ويعرض عليه مقعده بالغداة والعشي،
~~إن كان من أهل الجنة فمن أهل الجنة، وإن كان من أهل النار فمن أهل النار،
~~يقال له: هذا مقعدك حتى يبعثك الله إلى يوم القيامة، وقد قيل: إن الآيات
~~المذكورات إنما وردت في الكفار على المثل بأنهم لا ينتفعون بما يسمعونه كما
~~لا ينتفع الموتى بما يسمعونه.
### | ما جاء في أهل بدر
### | 17 -
# PageV17P506
# ما جاء في أهل بدر قال مالك: بلغني أن «جبريل قال للنبي - عليه السلام -:
~~كيف أهل بدر فيكم؟ قال: إنهم خيارنا. قال: إنهم كذلك فينا» .
# قال محمد بن رشد: يريد أن من شهد بدرا من الملائكة الذين أمد الله بهم
~~نبيه - عليه السلام - والمؤمنين حيث يقول: {ولقد نصركم الله ببدر وأنتم
~~أذلة فاتقوا الله لعلكم تشكرون - إذ تقول للمؤمنين ألن يكفيكم أن يمدكم
~~ربكم بثلاثة آلاف من الملائكة منزلين} [آل عمران: 123 - 124] {بلى إن
~~تصبروا وتتقوا ويأتوكم من فورهم هذا يمددكم ربكم بخمسة آلاف من الملائكة
~~مسومين} [آل عمران: 125] هم خيار الملائكة، كما أن من شهدها منكم خياركم،
~~وهذا نهاية في الفضل لأهل بدر، وبالله التوفيق.
### | صفوان حين أعطاه رسول الله صلى الله عليه وسلم ما أعطاه هل كان مسلما أم لا
# في صفوان حين أعطاه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ما أعطاه، هل كان
~~مسلما أم لا؟ وسئل مالك: عن صفوان حين أعطاه النبي - عليه السلام - ما
~~أعطاه، أكان مسلما أو مشركا؟ قال: ما سمعت فيه شيئا ولا أراه إلا مشركا،
~~لقد قال: لرب من قريش خير من رب من ms7040 هوازن. وما هذا بكلام مسلم، وكان من
~~أشدهم قولا حين قال صفوان: لقد أكرم الله أمية حين لم ير هذا الأسود فوق
~~الكعبة، قال أبو سفيان بن حرب: أما أنا فلا أقول شيئا، إن تكلمت بلغته هذه
~~الحصباء، وقال رجل من آل خالد بن أسيد: ما أحد لهذا الأسود؟ يريد بلالا،
~~قال: وكان سهيل بن عمرو من أشدهم قولا، قال لهم: يا قوم دعوا هذا، فإن كان
~~من الله أمضاه الله.
# PageV17P507
# قال محمد بن رشد: قوله حين أعطاه النبي - عليه السلام - ما أعطاه يريد من
~~غنائم حنين، وذلك أنه أعطى منها عطايا وافرة لأشراف قريش وغيرهم من المؤلفة
~~قلوبهم، فأعطى منها لصفوان بن أمية مائة بعير، وكذلك أعطى لعيينة بن حصن
~~والأقرع بن حابس مائة بعير، وكانوا أشرافا فأعطاهم يتألفهم ويتألف قومهم
~~بهم، وكذلك أعطى لجماعة سواهم من المؤلفة قلوبهم مائة بعير، منهم أبو سفيان
~~بن حرب، وابنه معاوية، والحارث بن هشام وسهيل بن عمرو.
# وقول صفوان "لرب من قريش خير من رب هوازن " الذي استدل به مالك على أنه
~~لم يكن يومئذ مسلما، قاله يوم حنين، وذلك أنه حمل المشركون على المسلمين
~~حملة رجل واحد، فجال المسلمون جولة ثم ولوا مدبرين، فمر رجل من قريش بصفوان
~~بن أمية، فقال: أبشر بهزيمة محمد وأصحابه، فوالله لا يجبرونها أبدا، فقال
~~له صفوان: أتبشرني بظهور الأعراب؟ فوالله لرب من قريش أحب إلي من رب من
~~هوازن، وكان صفوان قد هرب من مكة يوم الفتح ثم رجع إلى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فشهد معه حنينا والطائف وهو كافر، وامرأته مسلمة، أسلمت
~~يوم الفتح قبل صفوان بشهر، ثم أسلم صفوان، فقرا على نكاحهما، وكان من أشراف
~~قريش في الجاهلية، وهو أحد المؤلفة قلوبهم وممن حسن إسلامه منهم.
# والمؤلفة قلوبهم قوم من صناديد مضر كان النبي - عليه السلام - يعطيهم من
~~الزكاة أيضا يتألفهم على الإسلام ليسلم بإسلامهم من وراءهم؛ لأن الله تعالى
~~جعل لهم فيها سهما، وقد مضى الكلام على هذا في رسم ms7041 أخذ يشرب خمرا من سماع
~~ابن القاسم من كتاب زكاة العين، وبالله التوفيق.
### | سن عبد الله بن عمر
# في سن عبد الله بن عمر وحكاية
# عن سعيد بن المسيب - رضي الله عنه - قال مالك: سنو عبد الله بن عمر سبع
~~وثمانون سنة، قال
# PageV17P508
# مالك: بلغني أن سعيد بن المسيب لما حبس بعث إليه أهله بخبز ولحم، فقال
~~سعيد: لا أذوقه، أرأيت الأقراص الأربعة التي كنت آكلهن فابعثوا بهن إلي،
~~قال: وكان معهم رجل في الحبس يبعث إليه أهله الألوان من الطعام، فقال له
~~سعيد: أرأيت ما تريد أن تبرح من هذا الموضع.
# قال محمد بن رشد: المعنى فيما فعله سعيد بن المسيب من تركه لأكل ما أرسل
~~إليه من الخبز واللحم هو أنه أراد ترك التنعم في السجن بشيء من الطعام
~~ليكون أجره في السجن موفورا، وكان سجنه والله أعلم، أما إذ دعاه جابر بن
~~الأسود الزهري عامل المدينة إلى بيعة ابن الزبير فأبى أن يبايع له حتى
~~يجتمع الناس عليه، فضربه ستين سوطا، وإما إذ دعا عبد الملك بن مروان الناس
~~إلى البيعة للوليد بعده ثم سليمان بعد الوليد، فبايعوا وكتب إلى هشام بن
~~إسماعيل المخزومي أن يأخذ لهما بيعة الناس بالمدينة ففعل، وبايع الناس لهما
~~إلا سعيد بن المسبب فإنه أبى، وقال: لا أبايع وعبد الملك حي، فضربه هشام
~~ضربا مبرحا وألبسه ثياب شعر وسرحه إلى ثنية بالمدينة، كانوا يقتلون ويصلبون
~~عندها، فظن سعيد أنهم يريدون قتله، فلما انتهوا به إلى ذلك الموضع ردوه
~~وبلغ عبد الملك خبره، فقال: قبح الله هشاما فيما فعل، لكان أخرج إلى صلة
~~وجهه من أن يضربه، فإنا لنعلم أن ابن المسيب ما عنده شقاق ولا خلاف، وبالله
~~التوفيق.
### | ما كان عليه عمررضي الله عنه من التفقد لأحوال رعيته
# فيما كان عليه عمر - رضي الله عنه - من التفقد لأحوال رعيته قول مالك: إن
~~عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - مر بحمار
# PageV17P509
# عليه لبن فوضع عنه طوبتين، قال: فأتت سيدته عمر فقالت: يا عمر، ms7042 ما لك
~~ولحماري إنك عليه سلطان؟ قال: فما يقعدني في هذا الموضع؟
# وسئل مالك: عن حديث عمر بن الخطاب حين ذكر رقيق الحوائط إذ كان يخرج
~~إليهم فيخفف عن ثقلهم ويزيد في رزق من أقل له، أكان ذلك في رقيق الناس؟
~~قال: نعم وغيرهم من الأحرار من عمل ما لا يطيق، فقلت له: فإن الولاة عندنا
~~يوكلون الشرط، فمن مر به بحمل ثقيل من جمل أو بغل أن يخففوا عنه، قال: أرى
~~أن قد أصابوا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن النبي - عليه السلام - قال:
~~«كلكم راع، وكلكم مسئول عن رعيته، فالإمام راع وهو مسئول عن رعيته ... »
~~الحديث، وقد قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - لهذا الحديث وما كان في
~~معناه: لو مات جمل بشط الفرات ضياعا لخشيت أن يسألني الله عنه.
### | ما عفا الله عنه فلم يذكره بتحليل ولا تحريم
# فيما عفا الله عنه فلم يذكره بتحليل ولا تحريم قال مالك: سمعت من أرضى به
~~يأثره عن غيره: "إن الله تبارك وتعالى أحل حلالا وحرم حراما وأشياء عفا
~~عنها الله فدعوها".
# قال محمد بن رشد: هذا يدل على أنه لا يستباح إلا ما أباحه الله تعالى،
~~وأن المسكوت عنه محظور، وقد قيل: إن المسكوت عنه مباح، وإلى هذا ذهب أبو
~~الفرج.
# PageV17P510
# وجه القول الأول من طريق النظر: أنه قد ثبت أن الأشياء ملك مالك، والأصل
~~أنه لا يستباح ملك أحد إلا بإذنه.
# ووجه القول الثاني: أن خلق الله له دليل على الإباحة؛ إذ يقول: {لا أجد
~~في ما أوحي إلي محرما على طاعم يطعمه إلا أن يكون ميتة أو دما مسفوحا أو
~~لحم خنزير} [الأنعام: 145] ، فوجب أن يكون ما عدا هذا مما لم يثبت فيه عن
~~النبي - عليه السلام - نهي مباحا، وبالله تعالى التوفيق.
### | تفسير الراسخين في العلم
# في تفسير الراسخين في العلم وسئل مالك: عن تفسير {والراسخون في العلم}
~~[آل عمران: 7] ، قال: العالمون العاملون بما علموا المتبعون له.
# قال محمد بن رشد: قول مالك ms7043 في الراسخ في العلم: إنه العالم العامل بما
~~علم المتبع له، معناه: أنه العالم المتحقق بما علم العالم العامل به المتبع
~~له - هو معنى ما روي من «أن النبي - عليه السلام -، سئل: من الراسخ في
~~العلم؟ فقال: " من برت يمينه، وصدق لسانه، واستقام به قلبه، وعف بطنه، فذلك
~~الراسخ في العلم» ، ويشهد بصحة هذا قول الله عز وجل: {إنما يخشى الله من
~~عباده العلماء} [فاطر: 28] لأنه كلام يدل على أنه من لم يخش الله فليس
~~بعالم.
# وقد اختلف في قوله عز وجل: {وما يعلم تأويله إلا الله والراسخون في
~~العلم} [آل عمران: 7] .
# فقالت طائفة: إن الراسخين في العلم يعلمون تأويل المتشابهات،
# PageV17P511
# والكلام يتم عند قوله: {وما يعلم تأويله إلا الله والراسخون في العلم}
~~[آل عمران: 7] ، أي: والراسخون في العلم يعلمون تأويله، ويقولون مع العلم
~~بتأويله: آمنا به.
# وقالت طائفة: المتشابهات مما استأثر الله بعلمها، فلا يعلم تأويلها إلا
~~الله، والكلام يتم عند قوله: {وما يعلم تأويله إلا الله} [آل عمران: 7] ،
~~ثم يحسن الوقف، ثم يبدأ القارئ: {والراسخون في العلم يقولون آمنا به} [آل
~~عمران: 7] ، وهذا هو نص قول مالك في رسم البيوع الأول من سماع أشهب بعد
~~هذا.
# وقد اختلف في المتشابهات التي عناها الله بقوله: {وأخر متشابهات} [آل
~~عمران: 7] ، ما هي؟ فقيل: إن المتشابهات من القرآن منسوخه ومقدمه ومؤخره
~~وأمثاله وأقسامه وما يؤمن به ولا يعمل به. وقيل: إنه ما لم يكن لأحد إلى
~~علمه سبيل مما استأثر الله بعلمه دون خلقه، وذلك نحو الخبر عن وقت نزول
~~عيسى ابن مريم، وطلوع الشمس من مغربها، وقيام الساعة، وفناء الدنيا، وما
~~أشبه ذلك مما لا يعلم أحد إلا الله تعالى، وكذلك الحروف المقطعة مثل "الم
~~والمص" وما أشبه ذلك، فعلى هذين القولين لا يعلم تأويل المتشابهات إلا
~~الله.
# وأما من قال في المتشابهات: إنها المشكلات من الأحكام التي لا نص فيها في
~~الكتاب وإنما جاءت فيه مجملة غير مفسرة ولا مبينة، فالراسخون في العلم
~~يعلمون تأويلها بما نصب الله لهم ms7044 من الأدلة على معرفتها، وبينه لهم النبي -
~~عليه السلام - منها؛ لأن الله عز وجل يقول: {ما فرطنا في الكتاب من شيء}
~~[الأنعام: 38] ، والمعنى في ذلك: أنه
# PageV17P512
# عز وجل نص على بعض الأحكام وأحال على الأدلة في سائرها، وأما المحكم فهو
~~البين الذي لم ينسخ وبالله التوفيق.
### | حكم أرض العنوة
# في حكم أرض العنوة
# قال مالك: وبلغني أن بلالا كلم عمر بن الخطاب في هذا المال في الشام في
~~قسمه، وكان من أشد الناس عليه كلاما فزعم من ذكر أن عمر دعا عليهم، فقال:
~~اللهم اكفنيهم، قال مالك: وبلغني أنه ما حال الحول وواحد منهم حي، قال ابن
~~القاسم: وإنما كان بلال وأصحابه سألوا عمر أن يقسم الأرض التي أخذت عنوة
~~بين الناس فأبى ذلك عليهم عمر، قال ابن القاسم: وبلغني عن مالك أنه قال:
~~ليس من الشأن قسم الأرض، ولكن تترك لحالها، قال مالك: وكل ما افتتح بعد عمر
~~من العنوة فالشأن فيها أن تترك كما فعل عمر، قال لي سحنون: وحدثنا ابن
~~القاسم عن ابن كنانة أنه كان يقول ذلك، قال سحنون: وأخبرني به ابن نافع عن
~~مالك.
# قال محمد بن رشد: ثبت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خمس أرض خيبر
~~وقسمها بن الموجفين عليها بالسواء، وأن عمر - رضي الله عنه - أبقى سواد
~~العراق ومصر وما ظهر عليه من الشام؛ ليكون ذلك في أعطية المقاتلة وأرزاق
~~المسلمين ومنافعهم.
# فقيل: إنه استطاب أنفس المفتتحين لها، فمن سمح بترك حقه منها أعطاه فيه
~~الثمن، فعلى هذا لا يخرج فعله عما فعله النبي - عليه السلام - في أرض خيبر،
~~وإلى هذا ذهب بعض أهل العراق وقال: إن أقر أهلها فيها لعمارتها كانت ملكا
~~لهم بدليل ما روي أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - وضع الخراج على بياضها
~~وسوادها؛ إذ لو كانت للمسلمين لكان وضع الخراج
# PageV17P513
# على سوادها بيعا للثمرة قبل أن تخلق.
# وقيل: إنه أبقاها بغير شيء أعطا الموجفين عليها، وإنه تأول في ذلك قول
~~الله عز وجل في آية ms7045 الحشر: {والذين جاءوا من بعدهم} [الحشر: 10] الآية،
~~وإلى هذا ذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه خلافا للشافعي في قوله: إنها
~~تقسم كما فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أرض خيبر.
# وقد اختلف على هذا في آية الفيء وآية الغنيمة التي في سورة الأنفال،
~~فقيل: إنهما محكمتان على سبيل التخيير في أرض العنوة بين أن تقسم كما فعل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أرض خيبر مبينا لآية الأنفال أنها على
~~عمومها، وبين أن تبقى كما أبقاها عمر بدليل آية الحشر، وإلى هذا ذهب أبو
~~عبيد، وهو قول أكثر الكوفيين: إن الإمام مخير بين أن يقسمها كما فعل رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - في أرض خيبر وبين أن يبقيها كما فعل عمر في
~~سواد العراق.
# وقيل: إن آية الحشر ناسخة لآية الأنفال؛ لأن النبي - عليه السلام - بين
~~بفعله في أرض خيبر أنها على عمومها في جميع الغنائم من الأرض وغيرها، وإلى
~~هذا ذهب إسماعيل القاضي.
# وقيل: إن آية الحشر مخصصة لآية الأنفال ومفسرة لها، ومبينة أن المراد بها
~~ما عدا الأرض من المغانم، وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما قسم
~~أرض خيبر؛ لأن الله وعدها أهل بيعة الرضوان، فقال: {وعدكم الله مغانم كثيرة
~~تأخذونها فعجل لكم هذه} [الفتح: 20] فهي مخصوصة بهذا الحكم
# PageV17P514
# دون سائر الأرضين المغنومة.
# وإذا أبقى الإمام أرض العنوة وأقر فيها أهلها لعمارتها ضربت عليهم الجزية
~~على ما فرض عمر وسوقوا في السواد، ووضع عليهم الخراج في البياض بقدر اجتهاد
~~الإمام، وهو وجه قول مالك في المدونة: لا علم لي بجزية الأرض وأرى أن يجتهد
~~الإمام في ذلك ومن حضره إن لم يجد علما يشفيه، أي إن لم يثبت عنده مقدار ما
~~وضع عمر - رضي الله عنه - عليها من الخراج؛ لأنه إنما توقف في مقدار ذلك،
~~[وقيل: إنه إنما توقف هل عليها خراج أم لا خراج عليها وتترك لهم يستطيعون
~~بها على أداء الجزية دون خراج؟] [فيما خراج أم لا معينون بها؟] وقيل: ms7046 إنه
~~إنما توقف فيما يوضع عليها من الخراج هل يسلك به مسلك الفيء أو مسلك
~~الصدقة، قال ذلك الداودي، وحكى عن ابن القاسم أنه قال: والذي ينحو إليه
~~مالك أن يسلك به مسلك الفيء، وهذا التأويل أبعد التأويلات عندي، وذهب ابن
~~لبابة إلى أن جزية الأرض توضع فيما أوقف الأرض له الإمام، فقال: إنما توقف
~~مالك فيما يصنع فيها، إذا لم يدر لماذا أوقفها الإمام، ولا إن كانت افتتحت
~~عنوة بقتال أو عنوة بغير قتال، واحتار هو إذا جهل ذلك أن تحمل على أنها
~~افتتحت عنوة بقتال أو عنوة بغير قتال، فتكون أربعة أخماس ذلك لورثة من
~~افتتحه إن عرفوا، وإلا كان سبيل ذلك كله سبيل الخمس، وبالله التوفيق.
### | ما ذكر في بلال
# فيما ذكر في بلال قال مالك: بلغني أن بلالا ذكر له أن عمر بن الخطاب غضب
~~غضبا شديدا، فقال: لو كنت عنده لم أزل أقرأ عليه القرآن
# PageV17P515
# حتى يسكن، قال مالك: بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~لبلال: «إني رأيت أني دخلت الجنة، وأني سمعت خشفا أمامي. فقلت: من هذا؟
~~فقيل لي: بلال» ، فزعم أن النبي - عليه السلام - لما ذكر له ذلك بكى.
# قال محمد بن رشد: إنما قال بلال: لو كنت عند عمر حين غضب لقرأت عليه
~~القرآن حتى يسكن؛ لعلمه أنه كان وقافا عند كتاب الله، فأراد والله أعلم أنه
~~كان يقرأ عليه من القرآن ما يعظه في غضبه، مثل قوله عز وجل: {وإذا ما غضبوا
~~هم يغفرون} [الشورى: 37] ، ومثل قوله: {والعافين عن الناس والله يحب
~~المحسنين} [آل عمران: 134] ، ومثل قوله: {خذ العفو وأمر بالعرف وأعرض عن
~~الجاهلين} [الأعراف: 199] ، وما أشبه ذلك من المواعظ في الغضب، وفي رؤية
~~النبي - عليه السلام - لبلال في الجنة شهادة له بها؛ لأن رؤيا الأنبياء
~~وحي، وبكاؤه حين أعلمه بما رآه له كان شوقا إلى الجنة، والله أعلم.
### | متى وقعت غزوة تبوك
# في أن غزوة تبوك كانت بعد الفتح قال مالك: كانت غزوة تبوك بعد الفتح.
# قال ms7047 محمد بن رشد: هذا صحيح على ما قاله؛ لأن الفتح كان في رمضان سنة
~~ثمان، وكانت غزوة تبوك بعد ذلك في رجب من سنة تسع، وهى آخر غزوة غزاها -
~~صلى الله عليه وسلم -، وقد مضى قبل هذا ذكر هذا، وبالله التوفيق.
# PageV17P516
### | رغبة عمر في فعل الخير
# في رغبة عمر في فعل الخير قال مالك: قال عمر بن الخطاب: أتراني لو حملت
~~سمراء الشام إلى الجار أيأخذونها مني؟ ثم فقالوا: نعم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أيأخذونها في الجار فأكون قد أحسنت إليهم
~~في ذلك وكفيتهم مؤنة نقلها، فقالوا: نعم، وبالله التوفيق.
### | قدوم رسول الله صلى الله عليه وسلم المدينة
# في قدوم رسول الله صلى الله عليه
# وسلم المدينة
# قال مالك: لما أن قدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - المدينة نزل قباء
~~فسمع به غلام من اليهود وهو على نخلة يجني رطبا ومعه قفة له، فتركها، ثم
~~نزل حتى أتاه فرآه ثم رجع، فقالت له أمه: تركت متاعك وخرجت إلى هذا الرجل
~~كأنك خرجت إلى موسى؟ قال: هو أخوه، قالت أمه: أفتتبعه؟ قال: لا والله لا
~~أتبعه أبدا.
# قال محمد بن رشد: قد ذكره أصحاب السير أن أول من رآه حين قدم المدينة -
~~صلى الله عليه وسلم - رجل من اليهود، وكان قدومه على ما ذكر يوم الإثنين
~~حين استوت الشمس لاثنتي عشرة خلت من ربيع الأول، فنزل بقباء، وقد قيل غير
~~ذلك، وكان أكثر أهل المدينة قد خرجوا ينظرون إليه، فلما ارتفع النهار وقلصت
~~الضلال واشتد الحر يئسوا منه فانصرفوا، فكان أول من رآه هذا الرجل من
~~اليهود. وهو في نخل له، فصاح بأعلى صوته يا بني قيلة، هذا جدكم قد جاء يعني
~~حظكم، فخرجوا وتلقوه ودخل معهم المدينة فنزل على سعيد بن خيثمة، وقيل: على
~~كلثوم بن الهرم، ونزل أبو
# PageV17P517
# بكر على حبيب بن إساف، وقيل: على خارجة بن زيد، وكلاهما من بني الحارث
~~ابن الخزرج.
# وكان من شأن هذا اليهودي الذي رأى النبي - عليه السلام - أول ms7048 من رآه مع
~~أمه ما ذكره في الحكاية من قوله: إنه أخو موسى يريد في النبوة، وقسمه أنه
~~لا يتبعه؛ لأن اليهود قد كانوا عرفوا أنه نبي بنعت الله لهم إياه في
~~التوراة، لكنهم كفروا به لأنهم كانوا يرجون أن يكون منهم، فلما كان من
~~غيرهم حسدوه فكفروا به، قال الله عز وجل: {ولما جاءهم كتاب من عند الله
~~مصدق لما معهم وكانوا من قبل يستفتحون على الذين كفروا فلما جاءهم ما عرفوا
~~كفروا به فلعنة الله على الكافرين} [البقرة: 89] وبالله التوفيق.
### | قتل أمية بن خلف
# في قتل أمية بن خلف
# قال مالك: أسر عبد الرحمن بن عوف أمية بن خلف وأراد به الفداء، فرآه
~~بلال، فقال: لا نجوت إن نجا، فحرض عليه فقتله ابنا عفراء.
# قال محمد بن رشد: كان أمية بن خلف ممن تولى كبر بلال بالعذاب بمكة على
~~الإسلام، ولذلك حرض على قتله حتى قتله. وقد حكى ابن عبد البر في كتابه
~~الصحابة أن بلالا قتله حسب ما ذكرناه قبل هذا، فقد يحتمل أن يكون قتله إليه
~~من أجل أنه كان سببه بتحريضه على ذلك، والله أعلم.
# PageV17P518
### | تواضع أهل الشرف في الإسلام
# في تواضع أهل الشرف في
# الإسلام قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب قال لأبي سفيان بن حرب: احمل
~~علي هذا الحجر، فحمله، فحمد الله عز وجل عمر على ذلك، فقال: ما لك؟ كأنه
~~أراد بذلك اختباره لقدر أبي سفيان في الجاهلية.
# قال مالك: ضرب عمر بن الخطاب ابنه عبيد الله في مشية رآه يمشيها فعاتبته
~~أمه في ذلك فقال: إنه يجد في نفسه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن التواضع محمود والكبرياء مذموم،
~~قال النبي - عليه السلام -: «لا ينظر الله يوم القيامة إلى من جر إزاره
~~بطرا» وبالله التوفيق.
### | تمني علي درجة عمر في الخير
# في تمني علي درجة عمر في الخير قال مالك عن جعفر بن محمد عن أبيه قال:
~~لما سجى على عمر بن الخطاب قال علي بن أبي ms7049 طالب: ما تحت الخضراء ولا فوق
~~الغبراء أحد كنت أحب أن ألقى الله بصحيفته غير هذا المسجى على سريره، وتكلم
~~بذلك علي وعمر مسجى عليه في سريره.
# قال محمد بن رشد: في هذا تفضيل علي - رضي الله عنه - لعمر على عثمان، وهو
~~الذي عليه أهل السنة.
# PageV17P519
# والحق أن أفضل الصحابة: أبو بكر ثم عمر، ثم عثمان، ثم علي، وقد روي هذا
~~عن مالك، وروي عنه أيضا الوقوف عن تفضيل بعضهم على بعض، وروي عنه أيضا
~~تفضيل أبي بكر على عمر والوقوف عن المفاضلة بين علي وعثمان، والأول هو الذي
~~يعتمد عليه من مذهبه والله أعلم.
### | الفتيا لمن لم يطلب
# في كراهية الفتيا لمن لم يطلب
# العلم حق طلبه
# قال: وسمعت مالكا يقول: قال ابن هرمز ما طلبت هذا الأمر حق طلبه إذ
~~استفتي، قال مالك: وهذا يفتي ولا يعلم ولم يتعلم ولم يطلب هذا الأمر حق
~~طلبه، ولم يطلب هذا الأمر ممن يعرفه، فأنكر على مثل هؤلاء أن يفتوا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن ما يتعين على المعنى من
~~الاجتهاد في الأحكام التي لا نص فيها في الكتاب ولا في السنة ولا فيما
~~اجتمعت عليه الأمة يفتقر إلى القياس برد الفرع إلى الأصل بالمعنى الجامع
~~بينهما، ووضع الأدلة في ذلك مواضعها، وذلك يخشى التقصير فيه ممن طلب الأمر
~~حق طلبه فكيف بمن لم يطلبه حق طلبه وبالله التوفيق.
### | فضل حكيم بن حزام رضي الله عنه
# في فضل حكيم بن حزام
# - رضي الله عنه -
# قال مالك: بلغني أن حكيم بن حزام أخرج ما كان أعطاه رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في المؤلفة، فتصدق بذلك بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في حكيم بن حزام: إنه لم يكن من المؤلفة قلوبهم؛
~~فإن كان منهم على ما في هذه الحكاية فهو من الفضلاء
# PageV17P520
# منهم، وكفى بعنوان فضله تصدقه بما أعطاه النبي - عليه السلام - في جملة
~~المؤلفة قلوبهم، والمؤلفة قلوبهم قد حسن بعد ذلك إسلامهم حاشى عيينة ms7050 بن
~~حصن، فلم يزل مغمورا عليه، وأما سائرهم فيتفاضلون في الخير، منهم الخير
~~الفاضل المجتمع على فضله كحكيم بن حزام، والحارث بن هشام، وعكرمة بن أبي
~~جهل، وسهيل بن عمرو، ومنهم دون ذلك في الفضل، وقد فضل الله النبيين وسائر
~~عباده المؤمنين بعضهم على بعض وبالله تعالى التوفيق.
# تم الجزء الرابع من الجامع
# يتلوه إن شاء الله الكتاب الخامس
# PageV17P521
### | كتاب الجامع الخامس
# ] [
### | زهد طلق بن حبيب
# بسم الله الرحمن الرحيم وصلى الله على سيدنا محمد
# وآله وصحبه وسلم تسليما
# كتاب الجامع الخامس ومن كتاب طلق بن حبيب حكاية عنه قال مالك: بلغني أن
~~طلق بن حبيب، جلس إليه رجل ومعه الناس فدعا فذكر، فلما أراد أن يقوم قال:
~~إنكم لن تستبقوا من أنفسكم باقيا، وإنكم لم تلوذوا من الدنيا بمنيع، وإن
~~مجلسكم هذا آخر مجلس تجلسون من الدنيا، وكذلك الدنيا حتى تنقضي المجالس.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه جلس للناس يعظهم ويذكرهم، فكان من
~~آخر قوله لهم حين أراد أن يقوم: إنكم لن تستبقوا من أنفسكم باقيا، وإنكم لم
~~تلوذوا من الدنيا بمنيع يريد أنهم أتعبوا أنفسهم في طلب الدنيا، واستنفذوا
~~جهدهم في ذلك ولم يحصلوا منها على طائل.
# وأما قوله: وإن مجلسكم هذا آخر مجلس تجلسون من الدنيا، فالمعنى في ذلك
~~عندي والله أعلم أنه كره لنفسه جلوسهم إليه ليعظهم ويذكرهم، وعزم ألا يعود
~~إلى ذلك، فقال لهم: إن هذا المجلس آخر مجلس تجلسون فيه إلي، وكذلك أمور
~~الدنيا كلها إلى انقراض وتمام، وبالله التوفيق.
# PageV17P523
### | الشرط يبعثون في الأمر يكون بين الناس بجعل في أموالهم
# في الشرط يبعثون في الأمر يكون بين الناس بجعل
# في أموالهم قال مالك: كان زياد بن عبيد الله يبعث شرطا في الأمر يكون بين
~~الناس في المناهل ويجعل لهم في أموالهم جعلا فنهيته عن ذلك وقلت: إنما هذا
~~على السلطان يرزقهم، فقيل له: فإن أمير المؤمنين جعل لمن ولي عليهم شركا
~~معهم فيما اشتروا، قال: ما أشرت به ولا أمرته بذلك، ms7051 ثم قال: إن هناك أمورا
~~يخاف منها ما يخاف، وفسر فيها تفسيرا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن الواجب أن يجعل للشرط المتصرفين بين
~~أيدي القضاة في أمور الأحكام رزق من بيت المال؛ لأن ذلك من المنافع التي
~~تعم الناس، فإن لم يفعل كان جعل الغلام المتصرف بين الخصمين على الطالب في
~~إحضار خصمه المطلوب، إلا أن يلد المطلوب ويختفي ويغيب تعنتا بالطالب فيكون
~~الجعل في إحضاره عليه.
# وأما أن يجعل لمن ولي على أهل السوق شركا معهم فيما اشتروا فالمكروه فيه
~~بين، وذلك أنه إذا كان له معهم شرك فيما اشتروا سامحهم في الفساد لما له
~~فيه من النصيب، وقال هاهنا: فإن أمير المؤمنين، وقال في كتاب السلطان: فإن
~~صاحب السوق وهو الصحيح والله أعلم.
### | التحدث عن بني إسرائيل
# في التحدث عن بني إسرائيل وسئل مالك عما ذكر عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «تحدثوا عن بني إسرائيل ولا حرج» ، قال: لم أسمع به من ثبت، فأما
~~ما كان من كلام حسن فلا بأس.
# قال محمد بن رشد: ذكر الطحاوي هذا الحديث عن عبد الله بن
# PageV17P524
# عمرو بن العاص أنه قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول:
~~«بلغوا عني ولو آية، وحدثوا عن بني إسرائيل ولا حرج، ومن كذب علي متعمدا
~~فليتبوأ مقعده من النار» ، وقال: إن معنى قوله: «حدثوا عن بني إسرائيل ولا
~~حرج» أي ولا حرج في ترك الحديث عنهم، فأباح أن يتحدث عنهم؛ إرادة أن يعلموا
~~ما كان فيهم من العجائب؛ لأن الأنبياء كانت تسوسهم كلما مات نبي قام نبي
~~ليتعظوا بذلك، ورفع الحرج عنهم في ترك التحدث بخلاف التحدث عنهم - صلى الله
~~عليه وسلم -؛ لأنه أخذ الميثاق عليهم في التبليغ عنه، فقال: «بلغوا عني ولو
~~آية» ، وتأويله خلاف تأويل مالك له في هذه الرواية؛ لأن الظاهر من قوله أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - أباح التحدث عنهم بما يذكر أنه كان فيهم من العجائب
~~وإن لم يأت ذلك بنقل العدل من العدل ms7052 إذا كان من الكلام الذي لا يدفعه
~~العقل؛ إذ ليس تحته حكم فيلزم التثبت في رواته وبالله التوفيق.
### | ترك قبول العطاء
# في ترك قبول العطاء قال مالك: لما قدم ربيعة بن أبي عبد الرحمن على أبي
~~العباس أمر له بجارية فأبى أن يقبلها، فأعطاه خمسة آلاف درهم يشتري بها
~~جارية حين أبى أن يقبلها، فأبى أن يقبلها ورأيت ابن القاسم يعجبه فعل ربيعة
~~ويستحسنه.
# قال محمد بن رشد: لما أبى أن يقبل الجارية تأول عليه أنه إنما أبى من
~~قبولها مخافة ألا تكون خلصت لبيت المال بوجه صحيح، فأمر له
# PageV17P525
# بالدراهم التي لا تتعين، فأبى من قبولها أيضا.
# واستحب ذلك ابن القاسم. من فعله؛ لأن العباس لم يكن من أئمة العدل الذي
~~مجباه حلال والمجبى إذا كان يشوبه حلال وحرام فأكثر أهل العلم يكرهون الأخذ
~~منه، ومن أهل العلم من يكره الأخذ من المجبى الحلال إذا لم يعدل في قسمه،
~~وأما إذا عدل في قسمه فلا بأس بالأخذ منه وتركه أفضل؛ لقول النبي - عليه
~~السلام -: «إن خيرا لأحدكم أن لا يأخذ من أحد شيئا، قالوا: ولا منك يا رسول
~~الله، قال: ولا مني» ؛ لأن من ترك حقه فيه، ولم يأخذه فقد أثر به غيره ممن
~~يعطاه على نفسه، فله أجر ذلك، وبالله التوفيق.
### | ما لا يجب فيه الحد من التعريض
# في ما لا يجب فيه الحد من التعريض وحدثني أن مروان بن الحكم جلد رجلا
~~الحد قال لرجل: إن أمك لتحب الظلم فجلده الحد، قال ابن القاسم: قال مالك:
~~ليس عليه العمل.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ير مالك عليه العمل؛ إذ ليس عنده بتعريض بين
~~لاحتمال أن يريد أنها تحب الظلم لئلا يبدو قبح صورتها أو سماجة هيئتها وما
~~أشبه ذلك من المعاني التي لا يراد بها الزنى، وقد مضى هذا في هذا الرسم من
~~هذا السماع من كتاب الحدود في القذف وبالله التوفيق.
### | النبيذ الذي يعمل في السقاية
# في النبيذ الذي يعمل في السقاية وقال لمالك رجل ms7053 من الحجبة: إنه يقال: إن
~~النبيذ الذي
# PageV17P526
# يعمل في السقاية من السنة، فقال: لا والله، يريد ما هو من السنة، فقيل
~~له: إنه قد كان على عهد أبي بكر وعمر، وقال: ما كان على عهدهما، ولو ذكرت
~~لكلمت أمير المؤمنين حين قدم علينا فيه، يقول: ليقطعه، وكرهه كراهية شديدة.
# قال محمد بن رشد: قد أنكر مالك أن يكون ذلك من السنة وأقسم على ذلك أن
~~يكون على عهد أبي بكر وعمر، فكفى بقوله في ذلك حجة، واتباع رأيه في ذلك
~~صواب ورشاد؛ لأن الرشد في إتباع السنة والأمر الماضي، وقد مضى هذا في هذا
~~الرسم من هذا السماع من كتاب الحج، ومالك يكره للرجل شرب النبيذ وإن كان
~~حلالا؛ مخافة الذريعة، ولئلا يعرض بنفسه سوء الظن، فكيف بعمله في السقاية،
~~وبالله التوفيق.
### | حكاية عن زيد بن أسلم
# قال مالك: واستعمل زيد بن أسلم على معدن بني سليم، وكان معدنا لا يزال
~~يصاب فيه الناس من قبل الجن، فلما وليهم شكوا ذلك إليه، فأمرهم بالأذان وأن
~~يرفعوا أصواتهم به، ففعلوا وارتفع ذلك عنهم، فهم عليه حتى اليوم، وأعجبني
~~ذلك من مشورة زيد بن أسلم.
# قال محمد بن رشد: إنما أمرهم زيد بن أسلم بذلك لما جاء في الحديث من أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا نودي للصلاة أدبر الشيطان له
~~ضراط حتى لا يسمع النداء، فإذا قضى النداء أقبل حتى إذا ثوب بالصلاة أدبر»
~~.. الحديث، فهو منه اهتداء حسن لما يذهب به ضرر
# PageV17P527
# الجن عن أهل ذلك المعدن، ولذلك أعجب مالكا ذلك من مشورته به وبالله
~~التوفيق.
### | ما يحذر من تغير الزمان
# فيما يحذر من تغير الزمان قال مالك: بلغني أنه يأتي على الناس زمان لا
~~ينجو فيه إلا من دعا دعاء الغرق.
# قال محمد بن رشد: هذا هو الزمان الذي لا يؤمر فيه بمعروف ولا ينهى فيه عن
~~منكر الذي أنذر به النبي عليه السلام والله أعلم، روي عن أنس بن مالك، قال:
~~«قيل يا رسول الله: ms7054 متى يترك الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر؟ قال: إذا
~~ظهر فيكم ما ظهر في بني إسرائيل، قيل: وما ذاك يا رسول الله؟ قال: إذا ظهر
~~الادهان في خياركم، والفاحشة في شراركم، وتحول الملك في صغاركم، والفقه في
~~أراذلكم» ، وبالله التوفيق.
### | فتح خيبر
# في افتتاح خيبر
# قال مالك: حدثني ابن شهاب، أن خيبر كان بعضها عنوة وفيها أربعون ألف عذق،
~~وبعضها صلحا، والكتيبة أكثرها عنوة وفيها صلح، وقد كتب أمير المؤمنين أن
~~تقسم مع صدقات النبي عليه السلام، فهم يقسمونها في الأغنياء والفقراء، فقيل
~~له: أفترى ذلك؟ قال: لا، ولكن أرى أن يؤثر بها الفقراء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم نذر سنة وفي ذكر غزوة
# PageV17P528
# خيبر في رسم البز، وفي غيره من المواضع القول في افتتاح خيبر فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | تخيير عمرأزواج النبي عليه السلام بين الإقطاع أو الإنفاق
# في تخيير عمر أزواج النبي - عليه السلام -
# بين الإقطاع أو الإنفاق قال مالك: خير عمر بن الخطاب نساء النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أن يجري عليهن نفقتهن أو يقطع لكل واحدة منهن قطيعا من
~~الأرض، فكانت عائشة وحفصة قد اختارتا أن يقطع لهما فقطع لهما عمر بن الخطاب
~~بذلك في الغابة.
# قال محمد بن رشد: إنما خير عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أزواج النبي -
~~عليه السلام - فيما خيرهن فيه؛ لأن النفقة كانت لهن واجبة بعد موت النبي
~~عليه السلام فيما أفاء الله عليه من بني النضير، وفدك، وسهمه بخيبر بقوله
~~عز وجل: {وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا ركاب
~~ولكن الله يسلط رسله على من يشاء} [الحشر: 6] . كما كانت تجب لهن في حياته
~~من أجل أنهن - رضي الله عنهن - محبوسات عليه ليكن أزواجه في الجنة، محرمات
~~على غيره، يبين ذلك قوله عليه السلام: «لا يقتسم ورثتي دينارا، ما تركت بعد
~~نفقة نسائي ومؤنة عائلي فهو صدقة» ، فكان أبو بكر الصديق بعد النبي - عليه
~~السلام - يلي ما أفاء الله على النبي ms7055 - صلى الله عليه وسلم - من ذلك بما
~~كان يليه هو - صلى الله عليه وسلم - في حياته، فكان ينفق منه على عياله
~~ويجعل ما بقي في الكراع والسلاح، وفي
# PageV17P529
# هذه الولاية تخاصم إليه علي والعباس ليليها كل واحد منهما بما كان يليها
~~به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،، ثم سار عمر - رضي الله عنه - بعد
~~أبي بكر في ذلك بسيرة النبي - عليه السلام - وأبي بكر، غير أنه خير أزواج
~~النبي - عليه السلام - فيما تخترنه من إقطاع الأرض أو إجراء الإنفاق وقد
~~مضى هذا في رسم جامع البيوع من سماع أشهب من كتاب جامع البيوع، وبالله
~~التوفيق.
### | الاستعاذة من الجار السوء
# في الاستعاذة من الجار السوء قال مالك: وكان يقال اللهم إني أعوذ بك من
~~جار سوء في دار إقامة.
# قال محمد بن رشد: المحنة بالجار السوء عظيمة، وقد روي عن مالك - رحمه
~~الله - أن الدار ترد من سوء الجوار فالاستعاذة بالله منه واجبة.
### | غلظة مروان بن الحكم في الحد
# في غلظة مروان بن الحكم في الحد وسئل مالك عن الذي جلده مروان الحد حين
~~قال للرجل: أمك تحب الظلم أترى فيه الحد؟ قال: لا أرى ذلك عليه، ولقد كان
~~مروان ينتزع ثنية الرجل؛ يقبل المرأة فينزع ثنيته لذلك.
# قال محمد بن رشد: أما حد القذف في التعريض بقول الرجل للرجل: إن أمك لتحب
~~الظلم فله وجه، وإن كان مالك لا يرى ذلك ولا يأخذ به على ما تقدم من قوله
~~قبل هذا في هذا الرسم، وأما نزع ثنية الرجل إذا قبل المرأة فلا وجه له
~~بوجه، وقد أنكره مالك عليه، وبالله التوفيق.
### | دعاء الرجل بالموت
# في دعاء الرجل بالموت
# قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز دعا رجلا فقال:
# PageV17P530
# ادع لي بالموت، فقال الرجل: وأنت فادع لي به، فقال عمر للرجل: لم لم تدع
~~لي بالموت وأنت مخلى؟ فقال: إني أحب ذلك، قال: فدعوا فمات عمر ولم يمت
~~الرجل، وبقي فكان الرجل يقول بعد ذلك: إن عمر بن عبد ms7056 العزيز كان صادقا يريد
~~الموت، وإني لم أكن صادقا.
# قال سحنون قال ابن القاسم: قال لي مالك: والرجل رجل من أهل الشام كان له
~~فضل، قال مالك: إني لأقول إن عمر بن الخطاب كان يحب ما يحب الناس من البقاء
~~في الدنيا والمال والنساء، ولكنه خاف العجز فلذلك دعا الله اللهم اقبضني
~~إليك غير مفرط ولا عاجز.
# قال محمد بن رشد: ما قاله مالك في قول عمر بن الخطاب اللهم اقبضني إليك
~~غير مفرط ولا عاجز من أنه إنما دعا بذلك مخافة الغير في الدين مثله يقال في
~~دعاء عمر بن عبد العزيز على نفسه بالموت: إنه إنما دعا بذلك لما كان امتحن
~~به من أمر الخلافة فخشي على نفسه التقصير فيما يتعين عليه في أمرها فيقع في
~~الحرج، فإنما فر من الإثم بطول الحياة، ولا يجوز لأحد أن يدعو لنفسه بالموت
~~من أجل ضر نزل به، فقد جاء النهي في ذلك عن النبي - عليه السلام -، روي عنه
~~أنه قال: «لا يتمنى أحدكم الموت لضر نزل به، وليقل اللهم أحيني ما كانت
~~الحياة خيرا لي وتوفني إذا كانت الوفاة خيرا لي» وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P531
### | [الأسير في قول الله عز وجل ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا]
# في الأسير في قول الله عز وجل
# {ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8]
# هل هو مسلم أو مشرك؟ وسئل مالك عن قول الله تعالى: {ويطعمون الطعام على
~~حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] الأسير هل مسلم أو مشرك؟ قال: بل
~~مشرك، وقد كان ببدر أسارى فأنزلت فيهم هذه الآية: {ما كان لنبي أن يكون له
~~أسرى} [الأنفال: 67] وكانوا مشركين وقد افتدوا ورجعوا، ولو كانوا مسلمين
~~قاموا ولم يذهبوا.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في المراد بالأسير في قوله: {ويطعمون الطعام
~~على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] فقيل: الأسير هو الحربي من أهل
~~دار الحرب يؤخذ قهرا بالغلبة، والمسلم يحبس في حق، فأثنى الله تبارك وتعالى
~~على الأبرار الذين يطعمون الطعام على ms7057 حبهم إياه هؤلاء الأصناف، وقيل:
~~المراد الأسير الحربي الكافر يؤسر، وقيل: المراد به المسجون من أهل القبلة،
~~والأظهر أن يحمل على كل أسير كان من أهل الإسلام، أو من أهل الكفر، وبالله
~~التوفيق.
### | المقصورة في الجامع
# في المقصورة في الجامع قال مالك: أول من جعل مقصورة مروان بن الحكم حين
~~طعنه اليماني، قال فجعل مقصورة من طين وجعل فيها تشبيكا.
# قال محمد بن رشد: وجه قوله الإعلام بأن المقصورة محدثة لم
# PageV17P532
# تكن على عهد النبي - عليه السلام - ولا على عهد الخلفاء بعده، وإنما
~~أحدثها الأمراء للخوف على أنفسهم، وقد قيل: إن معاوية بن أبي سفيان هو أول
~~من اتخذ المقاصير في الجوامع، وأول من أقام على نفسه حرسا، وأول من قيدت
~~بين يديه الجنائب، وأول من اتخذ الخصيان في الإسلام، وأول من بلغ درجات
~~المنبر خمس عشرة مرقاة، فاتخاذها في الجوامع مكروه، فإن كانت ممنوعة تفتح
~~أحيانا وتعلق أحيانا فالصف الأول هو الخارج عنها اللاحق بها، وإن كانت
~~مباحة غير ممنوعة فالصف الأول هو اللاحق بجدار القبلة داخلها، روى ذلك عن
~~مالك.
# وقوله: وجعل فيها تشبيكا يريد تخريما يرى منه ركوع الناس وسجودهم
~~للاقتداء بهم، وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة،
~~وبالله التوفيق.
### | الطلوع على منبر النبي عليه السلام بخفين
# في الطلوع على منبر النبي
# - عليه السلام - بخفين قال مالك: استشارني بعض ولاة المدينة أن يطلع منبر
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بخفين ونهيته عن ذلك، ولم أر أن يطلعه
~~بخفين، فقيل له: فالكعبة؟ فقال: إن بعض هؤلاء الحجبيين ممن قدم علينا يذكر
~~أن النبي - عليه السلام - نهى أن يطلع أحد الكعبة بنعلين، فقيل له: فالرجل
~~يجعلهما في حجرته؟ فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من كراهيته أن يطلع أحد منبر
~~النبي - عليه السلام - بخفين أو نعلين للإمام أو غير الإمام، وأن يدخل أحد
~~البيت بنعلين أو خفين؛ إكراما لهما وترفيعا وتعظيما، إذ من الحق أن ms7058 ينزها
~~عن أن يوطأ بالخفاف والنعال المتخذة لصيانة القدمين عن المشي بهما
# PageV17P533
# في الطرق والمحاج وإن كانت طاهرة، ولم ير ابن القاسم بأسا في المدونة أن
~~يدخل بهما في الحجر، وكره ذلك أشهب في المجموعة؛ لأن الحجر من البيت، قال:
~~وكراهيتي لذلك في البيت أشد وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من
~~كتاب الحج، وبالله التوفيق.
### | عدة من قتل وأسر من المشركين يوم بدر
# في عدة من قتل وأسر من
# المشركين يوم بدر قال مالك: بلغني أن قتلى بدر كانوا شبيها بمن أسر منهم،
~~كان من قتل منهم بضعة وأربعين، ومن أسر كذلك بضعة وأربعين، وكان فداؤهم
~~مختلفا لم يكن شيئا واحدا كان بعضهم في ذلك أكثر من بعض.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إن القتلى كانوا سبعين، والأسرى سبعين، وقد قال
~~ابن عبد البر في كتاب الدرر له: لا يختلفون أن القتلى يومئذ سبعون والأسرى
~~سبعون في الجملة، وقد يختلفون في تفضيل ذلك، وقد سمى أهل السير الأسرى منهم
~~والقتلى ومن قتل كل واحد منهم وإن كانوا يختلفون في بعضهم، وبالله التوفيق.
### | ما روي عن حذيفة في قتل عثمان رضي الله عنه
# فيما روي عن حذيفة في قتل
# عثمان - رضي الله عنه - قال وحدثنا مالك: وقال معاوية من يحفظ حديث
~~حذيفة؟
# فقال عبد الرحمن بن غنم، فقال: كيف كان يقول؟ قال: اللهم إني لم أشارك
~~غادرا في غدرته، وإني أعوذ بك من صباح السوء، قال مالك: أراه يعني الموت،
~~فقال معاوية: كذب قد أعان على قتل عثمان، فقال ابن الأسود: دعوه فهو أعلم
~~بما يتكلم به، قال له معاوية: وأنت قد أشركت في دمه، قال: أما أنا فنهيته
~~عما قيل
# PageV17P534
# فيه، فأنت أسلمته حين احتاج إليك، قال: فثنى معاوية برجله فدخل.
# قال محمد بن رشد: حذيفة بن اليمان من فضلاء الصحابة يعرف فيهم بصاحب سر
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وكان عمر ابن الخطاب يسأله عن المنافقين
~~وينظر إليه عند موت من مات منهم ms7059 فإن لم يشهد جنازته حذيفة لم يشهدها عمر،
~~وخيره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين الهجرة والنصرة فاختار النصرة،
~~فليس ممن يتهم في أنه أعان على قتل عثمان، ولا يتهم في ذلك أحد أيضا من
~~المهاجرين ولا الأنصار، روي عن الحسن أنه قيل له: أكان فيمن قتل عثمان أحد
~~من المهاجرين والأنصار؟ قال: لا كانوا أعلاجا من أهل مصر، ولولا أنه منعهم
~~من الدفاع عنه والقتال دونه لفعلوا، روي عن محمد ابن سيرين أنه قال: انطلق
~~الحسن والحسين، وابن عمر، وابن الزبير، ومروان بن الحكم كلهم شاك في السلاح
~~حتى دخلوا الدار، فقال
# PageV17P535
# عثمان: أعزم عليكم لما رجعتم فوضعتم أسلحتكم ولزمتم بيوتكم، فخرج ابن عمر
~~والحسن والحسين، وقاك ابن الزبير ومروان: ونحن نعزم على أنفسنا ألا نبرح
~~ليقضي الله أمرا كان مفعولا، وروي عن سعيد بن زيد بن عمرو بن نفيل أنه قال:
~~لو أن أحدا ارفض لما فعل بابن عفان كان محقوقا وهو كما قال - رضي الله عنه
~~-، فإنه كان حدثا عظيما لم يجر في الإسلام مثله.
# وإنما منع - رضي الله عنه - من الدفاع عنه والقتال دونه لعهد كان عنده في
~~ذلك عن النبي - عليه السلام -، روي «عن عائشة قالت: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ادع لي بعض أصحابي، فقلت: أبو بكر؟ فقال: لا، فقلت: عمر؟
~~قال: لا، فقلت ابن عمك علي؟ قال: لا، فقلت له عثمان بن عفان؟ قال: نعم،
~~فلما جاء قال لي بيده، فتنحيت فجعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يساره
~~ولون عثمان يتغير، فلما كان يوم الدار وحصر، قيل له: ألا تقاتل؟ قال: لا،
~~إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، عهد إلي عهدا وأنا صابر نفسي عليه»
~~وبالله التوفيق.
### | شرب الفلونية والترياق للمحرم
# في شرب الفلونية والترياق للمحرم وسئل مالك عن شرب الفلونية والترياق
~~للمحرم وفيها الزعفران، قال: لا بأس به، والذي فيه من الزعفران ليس له قدر،
~~لا يرى، وما أرى به بأسا، قال مالك حين ذكر شرب
# PageV17P536
# الترياق ms7060 للمحرم: أشد من هذا عندي ما يصيب الناس في إحرامهم من طيب البيت
~~وخلوقه، كأنه يرى أن لهم في ذلك سعة وأنه أمر لا يستطاع، يقول: فكيف
~~يصنعون؟
# قال محمد بن رشد: إنما جاز للمحرم شرب الفلونية والترياق؛ لأن الذي فيهما
~~من الزعفران يسير لا قدر له ولا يظهر فيهما فلم ير له حكما لما كان مستهلكا
~~فيهما، كما أن لبن المرأة عنده إذا خلط بالطعام وعصد به حتى صار هو الغالب
~~عليه لم يقع به حرمة، فليس ذلك بخلاف لما في المدونة وغيرها من أن المحرم
~~لا يأكل الطعام الذي فيه الزعفران إلا أن يكون قد مسته النار، قال ابن حبيب
~~فتعلك بالطعام حتى صار لا يصبغ اليد ولا الشفة لهذه العلة ولمعنى آخر أيضا
~~وهو أن الفلولنية والترياق إنما يشربان لضرورة التداوي، فليس بمنزلة الطعام
~~الذي يؤكل من غير ضرورة، يدل على هذا التعليل تقييد مالك ذلك بما يصيب
~~الناس في إحرامهم من طيب الكعبة وخلوقها؛ لأنهم مضطرون إلى ذلك فأشبه ضرورة
~~التداوي، وبالله التوفيق.
### | تحديد عمر الحرم وموضع المقام من البيت
# في تحديد عمر الحرم وموضع المقام
# من البيت
# قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب هو الذي حد علم الحرم وأنه حين أراد أن
~~يحده أرسل إلى ناس كانوا يدعون في الجاهلية أهل معرفة بذلك الموضع، فسألهم
~~عن ذلك فحددوها ووضعوا أنصابها.
# قال مالك: كان المقام ملتصقا بالبيت، وكان الطواف من ورائه، وإنما ألصق
~~لمكان السيل خيف عليه منه فقدم، فلما ولي عمر ابن الخطاب أخرجه إلى هذا
~~الموضع، وهو موضعه الذي كان
# PageV17P537
# فيه في الجاهلية، وأنه وجد خيوطا كان قد قيس بها موضعه حين هدم فقاسه بها
~~حتى رده إلى موضعه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا في رسم اغتسل ومثله في المدونة بمعناه،
~~وفيه الفضيلة لعمر بن الخطاب - رضي الله عنه - فيما تهمم به من ذلك وصنعه،
~~وبالله التوفيق.
### | ما يختار للراعف من البناء أو القطع
# فيما يختار للراعف من
# البناء أو القطع ms7061 قال: وقد كان بعض أهل العلم يقول: لأن أتكلم وأبتدي أحب
~~إلي من ألا أتكلم وأبني، قال: فكيف يعمل؟ لا يتكلم في وضوئه وينصت في ذلك
~~كله!!! ورأيه أن يتكلم ويبتدي.
# قال محمد بن رشد: ليس البناء في الرعاف بواجب، وإنما هو من قبل الجائز،
~~وقد اختلف في المختار المستحب من ذلك، فاختار ابن القاسم القطع، وهو قول
~~بعض أهل العلم في هذه الرواية: لأن أتكلم وأبتدى أحب إلي من ألا أتكلم
~~وأبني، وهو القياس، فإن ابتدأ ولم يتكلم أعاد الصلاة.
# واختار مالك - رحمه الله - البناء على الاتباع للسلف بأن خالف ذلك القياس
~~والنظر، وهذا على أصله في أن العمل أقوى من القياس؛ لأن العمل المتصل لا
~~يكون أصله إلا عن توقيف، وهو قوله في هذه الرواية: إنه لا يتكلم في وضوئه
~~وينصت في ذلك كله.
# وقوله في آخر الكلام: ورأيه أن يتكلم ويبتدئ هو من قول مالك حكاية عما
~~اختاره بعض أهل العلم على ما حكي عنه، وقد ذكر ابن حبيب ما دل على وجوب
~~البناء، وهو قوله: إن الإمام إذا رعف فاستخلف بالكلام جاهلا أو متعمدا بطلت
~~صلاته وصلاتهم، فجعل قطعه صلاته بالكلام بعد
# PageV17P538
# الرعاف يبطل صلاتهم كما لو تكلم جاهلا أو متعمدا بغير رعاف، والصواب ما
~~في المدونة أن صلاتهم لا تبطل؛ لأنه إذا رعف فالقطع له جائز في قول، ومستحب
~~في قول، فكيف تبطل صلاة القوم بفعله ما يجوز له أو ما يستحب له؟ وبالله
~~التوفيق.
### | [تفسير قول الله عز وجل وما رميت إذ رميت]
# في تفسير قول الله عز وجل {وما رميت إذ رميت} [الأنفال: 17]
# وقول أم سليم للنبي - عليه السلام -
# يوم حنين وسئل عن قول الله تعالى وتبارك: {وما رميت إذ رميت ولكن الله
~~رمى} [الأنفال: 17] ، قال في حصب رسول الله المشركين يوم حنين.
# قال مالك: «وقالت له أم سليم ذلك اليوم من يا رسول الله يضرب رقاب هؤلاء
~~المنهزمين؟ وهي قابضة بعنان بغلته، قال: أويأتي الله عز وجل يا أم سليم
~~بخير من ms7062 ذلك» قال مالك وكانت عائشة مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يوم الخندق.
# قال محمد بن رشد: قول مالك - رحمه الله - في قول الله عز وجل: {وما رميت
~~إذ رميت ولكن الله رمى} [الأنفال: 17] إن ذلك في حصب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - المشركين يوم حنين صحيح لا اختلاف فيه من أهل العلم بالتفسير،
~~ولم ينف الله عنه عز وجل الرمي جملة وإن كان الله عز وجل هو الفاعل له
~~الخالق لكل شيء، قال الله عز وجل: {والله خلقكم وما تعملون} [الصافات: 96]
~~؛ لأن للنبي - عليه السلام - فيه الكسب الذي يثاب عليه ويسمى
# PageV17P539
# به راميا حقيقة لا مجازا، وإنما الذي نفي عنه جملة الانتفاع الذي كان عن
~~الرمي فانهزم به المشركون، وذلك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما
~~واجهه العدو يومئذ صاح بهم صيحة وأخذ حصى أو ترابا ورمى بها في وجوههم،
~~وقال: شاهت الوجوه، فلم يبق منهم أحد إلا دخلت الحصاة والتراب في عينيه،
~~فلم يملكوا أنفسهم ورجعوا على أعقابهم، ونادى مناديه يا آل المهاجرين يا آل
~~الأنصار، فما تكامل المسلمون بالرجوع إليه إلا وأسرى المشركين بين يديه.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - لأم سليم: «أويأتي الله بخير من ذلك يا أم
~~سليم» إذ قالت له ما قالت يريد ما فعله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~من الدعاء إلى الله عز وجل بإنجاز ما وعده به من النصر، وكذلك فعل، رفع
~~يديه إلى الله عز وجل يدعو يقول «اللهم أسألك ما وعدتني» ونادى أصحابه وقبض
~~قبضة من الحصى فحصب بها وجوه المشركين ونواحيهم كلها، وقال: «شاهت الوجوه»
~~وأقبل إليه أصحابه سراعا يبتدرون، فقال - صلى الله عليه وسلم -: «الآن حمي
~~الوطيس» فهزم الله أعداءه من كل ناحية، حصبهم فيها رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم، واتبعهم المسلمون يقتلونهم، وغنمهم الله نسائهم وذراريهم وشاءهم
~~وإبلهم، وفي ذلك قال الله عز وجل: {وما رميت إذ رميت ولكن الله رمى}
~~[الأنفال: 17] الآية، وقال عز وجل: {ويوم حنين إذ أعجبتكم كثرتكم ms7063 فلم تغن
~~عنكم شيئا} [التوبة: 25] الآية، إلى قوله: {وعذب الذين كفروا} [التوبة: 26]
~~.
# وفيما ذكره شهود النساء الغزوات ليخدمن الغزاة ويسقين الماء ويداوين
~~الجرحى، ولا لسهم لهن من الغنيمة ولا للصبيان ولا للعبيد، واختلف أهل العلم
~~هل يرضخ لهم من الغنيمة على غير وجه قسم، فلم ير ذلك
# PageV17P540
# مالك - رحمه الله -، وذهب ابن حبيب إلى أن ذلك مما يستحب للإمام أن
~~يفعله، وهذا على الاختلاف هل للإمام أن ينفل من جملة الغنيمة وقد مضى
~~الكلام على هذا في ذكر غزوة حنين من رسم البز، وبالله تعالى التوفيق.
### | أول من استقضي
# في أول من استقضي قال مالك: ما استقضى أبو بكر ولا عمر ولا عثمان قاضيا
~~وما كان ينظر في أمور المسلمين غيرهم حتى كان بعد.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما تقدم من قوله قبل هذا في رسم سئل عن تأخير
~~صلاة العشاء في الحرس، من أن أول من استقضى معاوية يريد والله أعلم أنه أول
~~من استقضى في موضعه الذي كان فيه؛ لاشتغاله بما سوى ذلك من أمور المسلمين
~~كبعث البعوث وسد الثغور وفرض العطاء وقسم الفيء وما أشبه ذلك، فقد ولى عمر
~~بن الخطاب - رضي الله عنه - على ما ذكر قضاء البصرة أبا مريم الحنفي، ثم
~~عزله وولى كعب بن سور اللقطي، فلم يزل قاضيا حتى قتل عمر - رضي الله عنه -،
~~وولى شريحا قضاء الكوفة، يدل على صحة تأويلنا هذا في هذه الرواية، قوله
~~فيها: " وما كان ينظر في أمور المسلمين غيرهم، إذ لا يصح أن ينظروا هم
~~بأنفسهم في أمور المسلمين إلا في مواضعهم التي هم فيها إلا فيما بعد من
~~البلاد "، والذي مضى من قوله في رسم تأخير العشاء المذكور، ويأتي في رسم
~~المحرم ما يرد هذا التأويل ويدفعه، وبالله التوفيق.
### | بركة اسم النبي عليه السلام
# في بركة اسم النبي - عليه السلام - قال: سمعت أهل مكة يقولون: ما من أهل
~~بيت فيهم اسم محمد إلا رزقوا، ورزق خيرا.
# PageV17P541
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يكونوا عرفوا ms7064 ذلك بكثرة التجربة له، وأن يكون
~~عندهم في ذلك أثر مروي وبالله تعالى التوفيق.
### | وصية عمر من كان رزق له في شيء أن يلزمه
# في وصية عمر من كان رزق له في شيء أن يلزمه قال مالك: بلغني أن عمر بن
~~الخطاب قال: من كان له رزق في شيء فليلزمه.
# قال محمد بن رشد: ما حض عمر على هذا والله أعلم إلا وقد خشي على من هيأ
~~الله تعالى له رزقا في شيء فلم يعرف حق الله تعالى فيما هيأ له منه فتركه
~~إلى غيره ألا يخار له في ذلك، وما خشيه عمر ينبغي لكل مسلم أن يخشاه، فإنه
~~كان ينطق بالحكمة، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله ضرب
~~بالحق على قلب عمر ولسانه» ، فكان يرى الرأي بقلبه ويقول الشيء بلسانه
~~فيوافق الحق فيه، وبالله تعالى التوفيق.
### | [تفسير قول الله تعالى وما كان الله ليضيع إيمانكم]
# في تفسير قول الله تعالى
# {وما كان الله ليضيع إيمانكم} [البقرة: 143]
# قال مالك في قول الله تبارك وتعالى: {وما كان الله ليضيع إيمانكم}
~~[البقرة: 143] قال: هي صلاة المؤمنين إلى بيت المقدس قبل أن تصرف القبلة،
~~فلما أنزل صرف القبلة أنزل الله تعالى في هذا:
# PageV17P542
# {وما كان الله ليضيع إيمانكم} [البقرة: 143] للصلاة التي كانوا يصلونها
~~تلقاء بيت المقدس.
# قال محمد بن رشد: إنما سمى الله عز وجل الصلاة إلى بيت المقدس إيمانا على
~~ما قاله مالك في هذه الآية وغيره من أهل العلم وهو قول أكثر أهل التأويل
~~والتفسير وذلك أنه مات على القبلة قبل أن تحول إلى الكعبة رجال وقتل آخرون
~~فقال المسلمون: ليت شعرنا هل يقبل الله منهم ومنا صلاتنا إلى بيت المقدس أم
~~لا؟ فأنزل الله عز وجل فيهم: {وما كان الله ليضيع إيمانكم} [البقرة: 143] :
~~أي صلاتكم إلى بيت المقدس، فسمى الصلاة إيمانا من أجل أنها كانت مقارنة
~~للإيمان، ولذلك حصل الانتفاع بها والجزاء عليها، فسميت الصلاة باسم الأصل
~~الذي يثبت لها الحكم بأنها طاعة إلا به وهو الإيمان، ms7065 إذ لو تجردت من
~~الإيمان لم تكن طاعة ولا حصل عليها مثوبة، وقد قيل: إن المعنى في ذلك، وما
~~كان الله ليضيع إيمانكم بفرض الصلاة عليكم إلى بيت المقدس بأنفس الطاعات من
~~الأقوال والأفعال؛ إذ لم يصح أن تسمى طاعات إلا بمقارنة الإيمان لها، فلا
~~يصح على التحقيق أن يقال: إنها غير الإيمان؛ إذ لا تصح مفارقتها له ولا
~~أنها الإيمان إذ الإيمان إنما هو التصديق الحاصل في القلب لا نفس الأقوال
~~والأفعال كالصفة القديمة لا يصح أن يقال فيها: إنها هي الموصوف، ولا أنها
~~غيره، وبالله تعالى التوفيق.
### | وجه الإطعام في الوليمة
# في وجه الإطعام في الوليمة
# قال مالك كان ربيعة يقول: إنما يستحب الطعام في الوليمة لإثبات النكاح
~~وإظهاره ومعرفته؛ لأن الشهود يهلكون.
# قال محمد بن رشد: يريد أن هذا هو المعنى الذي من أجله أمر
# PageV17P543
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالوليمة وحض عليها بقوله لعبد الرحمن
~~بن عوف: «أولم ولو بشاة» وما أشبه ذلك من الآثار.
# وقوله صحيح يؤيده ما «روي أن رسول الله صلى الله عليه مر هو وأصحابه ببني
~~زريق فسمعوا غناء ولعبا فقال: ما هذا؟ فقالوا: نكاح فلان يا رسول الله،
~~فقال: "كمل دينه هذا النكاح لا السفاح ولا نكاح السر يسمع دف أو يرى دخان»
~~، وبالله التوفيق.
### | ما ذكر في الحبشة ومن أول من قدم مكة
# فيما ذكر في الحبشة ومن أول من قدم
# مكة بالنرد والكتاب بالعربية وسئل مالك هل بلغك أن النبي عليه السلام
~~قال: «ذروا الحبشة ما تركوكم؟» قال: أما عن النبي - عليه السلام - فلا،
~~ولكن قد سمعته يقال، وقال مالك: أول من جاء بالنرد والكتاب بالعربية إلى
~~أهل مكة رجل من أهل الحيرة.
# قال محمد بن رشد ليس في هذا معنى يشكل فيحتاج إلى التكلم عليه، وبالله
~~التوفيق.
### | كثرة المنافقين في الناس
# في كثرة المنافقين في الناس قال مالك: بلغني أن الحسن البصري كان يقول:
~~لو ذهب المنافقون لاستوحشت الطرق.
# PageV17P544
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا والله ms7066 أعلم أنه أراد لو ذهب المراءون
~~بإظهار الإيمان واعتقاد الكفر؛ لأن الغالب في الناس الرياء، وأما اعتقاد
~~الكفر فليس بغالب في الناس، بل هو الأقل منهم، وإنما أراد الحسن بقوله هذا
~~التحذير من الرياء والله أعلم.
### | [قول الله تعالى وجعلني مباركا أين ما كنت]
# في تفسير قول الله تعالى
# {وجعلني مباركا أين ما كنت} [مريم: 31]
# وسئل عن تفسير هذه الآية: {وجعلني مباركا أين ما كنت} [مريم: 31] قال: ما
~~أبينها لأهل القدر، أخبر بما هو كائن من أمره حتى يموت.
# قال محمد بن رشد: قوله ما أبينها لأهل القدر معناه ما أبينها لهم لو
~~وفقوا في الاهتداء بها. وما أبينها لنا في الرد عليهم؛ لأن من جعله الله
~~مباركا حتى يموت، فقد قدر عليه بأعمال السعادة حتى يموت، ومن جعله شقيا فقد
~~قدر عليه بأعمال أهل الشقاء حتى يموت عليها.
# فالخير والشر بقضاء الله وإرادته، وقدره على العبد لا خروج له عما قدره
~~الله عليه من ذلك وأراده، وهو مأمور بالخير ومنهي عن الشر، وإن كان الله قد
~~قدره عليه فهو يعاقبه على ما له فيه من الكسب بمخالفة أمر الله فيما اكتسبه
~~من الإثم.
# فالله عز وجل مريد لكل ما يكون من عبده من طاعة أو معصية تعالى أن يكون
~~في ملكه ما لا يريد؛ فيلحقه العجز والنقص وذلك بين في الحجة من قول عمر بن
~~الخطاب، وبالله التوفيق.
# PageV17P545
### | محبة الناس لمن اتقى الله
# في محبة الناس لمن اتقى الله وحدثني مالك عن زيد بن أسلم أنه كان يقول:
~~اتق الله ابن آدم يحبك الناس وإن كرهوا، ولم يسمعه مالك منه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال هذا زيد بن أسلم والله أعلم لأن من اتقى الله
~~أحبه الله؛ لأن محبة الله لعبده إنما معناه إرادته لإدخاله جنته وتنعيمه
~~منها، قال الله عز وجل: {ولمن خاف مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] ، ومن أحبه
~~الله وضع له القبول في الأرض [على ما جاء في الحديث من «أن الله إذا أحب
~~العبد قال ms7067 لجبريل: قد أحببت فلانا فأحبه، فيحبه جبريل، ثم ينادي في أهل
~~السماء: إن الله قد أحب فلانا فأحبوه فيحبه أهل السماء، ثم يضع له القبول
~~في الأرض» ] ، ومعنى قوله: وإن كرهوا أنهم مغلوبون على محبته بما ألقى الله
~~في نفوسهم منها، وبالله التوفيق.
### | حشف الثمر لعمر
# في حشف الثمر لعمر قال: وحدثني مالك عن زيد بن أسلم عن أبيه أن عمر بن
~~الخطاب كان يحشف له الصاع من الثمر فيأكله كله، فقيل له: ما يحشف له؟ قال:
~~يأكله بحشفه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا قبل هذا في أول رسم البز فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | من يختار مجالسته
# فيمن يختار مجالسته وقال مالك: قال نافع بن جبير بن مطعم لعلي بن حسين:
# PageV17P546
# إنك تجالس أقواما كأنه يعاقبه فيهم: يقول أهل دناءة، قال: فقال له علي بن
~~حسين: إني أجالس من أنتفع به في ديني، وكان نافع رجلا يجد في نفسه، وكان
~~علي رجلا له فضل في الدين.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله أهل دناءة: أهل دناءة في الحسب، فكان علي بن
~~حسين لتواضعه يجالسهم وإن كانوا أهل دناءة في الحسب لعلو مرتبتهم في الدين،
~~وقد قال عمر بن الخطاب: كرم المؤمن تقواه، ودينه حسبه، وقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «تنكح المرأة لمالها وجمالها وحسبها، فعليك بذات
~~الدين» ، وبالله التوفيق.
### | ترك التنعم مدة الشدة
# في ترك التنعم مدة الشدة وقال مالك: إن عمر بن الخطاب تألى ألا يأكل
~~السمن حتى يحيى الناس من أول ما يحيون، فأكل الزيت فلم يلائمه، فأمر أن
~~يطبخ له الزيت، فلما رأت ذلك امرأته عاتكة اشترت فرق سمن بستين درهما
~~فقربته إليه، فقال: ما هذا؟ قالت: اشتريته بمالي، فقال لا آكله حتى يحيى
~~الناس، قال: فكان عمر يقرقر بطنه وهو على المنبر حتى يسمع، فيقول: ما لك
~~غيره حتى يحيى الناس.
# قال محمد بن رشد: فعل عمر هذا لشدة إشفاقه على المسلمين وذلك نهاية منه
~~في الخير والدين، وبالله ms7068 تعالى التوفيق.
# PageV17P547
### | محبة الرجل أن يرى في شيء من أعمال البر
# في محبة الرجل أن يرى في شيء
# من أعمال البر قال مالك: ولقد رأيت رجلا من أهل مصر وهو يسأل ربيعة عن
~~ذلك ويقول: إني لأحب أن أرى رائحا إلى المسجد، فكأنه أنكر ذلك من قوله ولم
~~يعجبه أن يحب أحد أن يرى في شيء من أعمال البر، فقلت له: ما ترى في التهجير
~~إلى المسجد قبل الظهر؟ قال: ما زال الصالحون يهجرون، وإن صلاة الرجل في
~~بيته من النافلة أفضل منها في جماعة الناس وهو أعلم بنيته إن صحت في ذلك
~~نيته لا يبالي فما أحسنه إن أحب، والسر أفضل من ذلك، فإن الله تبارك وتعالى
~~يقول: {إن تبدوا الصدقات فنعما هي وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم}
~~[البقرة: 271] وفي الحديث «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا المكتوبة» .
# قال محمد بن رشد: قوله وهو يسأل ربيعة عن ذلك يريد عن المسألة التي سأل
~~عنها، فساق سؤال السائل لربيعة وما أجابه به؛ حجة لقوله فيها من أن السر في
~~الصدقة أفضل حسب ما وقع من ذلك في هذا الرسم من كتاب الصدقات والهبات.
# وكراهية ربيعة للرجل أن يحب أن يرى في شيء من أعمال البر خلاف قول لمالك
~~في سماع أشهب بعد هذا وفي رسم العقول من سماع أشهب من كتاب الصلاة أنه لا
~~بأس بذلك إذا كان أوله لله، وهو الصحيح إن شاء الله؛ لأنه مما لا يستطاع
~~التخليص منه، والدليل على إجازة ذلك إن شاء الله
# PageV17P548
# ما «روي عن معاذ بن جبل أنه قال لرسول الله: إنه ليس من بني سلمة إلا
~~مقاتل، فمنهم من القتال طبيعة، ومنهم من يقاتل رياء، ومنهم من يقاتل
~~احتسابا فأي هؤلاء الشهيد؟ من أهل الجنة، فقال: يا معاذ بن جبل، من قاتل
~~على شيء من هذه الخصال أصل أمره أن تكون كلمة الله هي العليا فقتل فهو شهيد
~~من أهل الجنة» وهذا نص في موضع الخلاف.
# وأما قوله في التهجير ms7069 إلى المسجد قبل الظهر ما زال الصالحون يهجرون وإن
~~صلاة الرجل في بيته النافلة أفضل منها في جماعة الناس، وهو أعلم بنيته إن
~~صحت في ذلك نيته حتى لا يبالي بما أحسبه أن أحب، فالمعنى في ذلك أنه في
~~النهار قد يشتغل باله في صلاته في بيته ببنيه وأهله فيكون باله في المسجد
~~أفرغها، فإذا هجر قبل الظهر إلى المسجد ليصلي فيه متفرغ البال ليرى مكانه
~~فيه فيحمد بذلك، ويثنى عليه من أجله فهو حسن كما قال، ولذلك كان الصالحون
~~يفعلونه، وأما بالليل ففي البيت أفضل؛ لأنه لفعله أستر وباله فيه فارغ
~~لهدوء أهله وبنيه بالنوم، وبالله التوفيق.
### | اعتماد الرجل في الصلاة على رجليه جميعا
# في اعتماد الرجل في الصلاة على
# رجليه جميعا وسمعت مالكا يقول: أول من أحدث الاعتماد في الصلاة حتى لا
~~يحرك رجليه رجل قد عرف وسمي إلا أني لا أحب أن أذكره قد كان مسمتا، فقيل
~~له: أفعيب ذلك؟ قال: قد عيب ذلك عليه، وهو مكروه من الفعل.
# قال محمد بن رشد: قال سحنون الرجل المسمت هو عباد بن كثير، ويروى مشيئا
~~أي يشاء الثناء عليه، فجائز عند مالك أن يروح الرجل قدميه في الصلاة، قاله
~~في المدونة، وإنما كره أن يقرنهما ولا يعتمد على إحداهما دون الأخرى؛ لأن
~~ذلك ليس من حدود الصلاة، إذ لم يأت ذلك عن
# PageV17P549
# النبي - عليه السلام - ولا عن أحد من السلف والصحابة المرضيين الكرام،
~~وكان من محدثات الأمور.
# وأما الاعتماد على اليدين عند القيام من الجلسة الوسطى فمرة استحبه مالك
~~وكره تركه، ومرة استحسنه وخفف تركه، ومرة خير فيه، وقد مضى هذا في هذا
~~الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن أبي هريرة في إتيانه الوليمة
# حكاية عن أبي هريرة في إتيانه
# الوليمة قال مالك: بلغني أن أبا هريرة دعي إلى وليمة وعليه ثياب دون فأتى
~~ليدخل فمنع ولم يؤذن له، فذهب فلبس ثيابا جيادا ثم جاء فأدخل، فلما وضع
~~الثريد وضع كميه عليه، فقيل له: ms7070 ما هذا يا أبا هريرة؟ فقال: إنما هي التي
~~أدخلت، وأما أنا فلم أدخل قد رددت إذ لم تكن علي، ثم بكى وقال: ذهب نبيي
~~ولم ينل من هذا شيئا وبقيتم تهديون بعده.
# قال محمد بن رشد: هذه الوليمة التي رد فيها أبو هريرة ممن لم يميزه من
~~حجاب باب الوليمة إذ ظنه فقيرا لما كان عليه من الثياب الدون، وأدخله بعد
~~ذلك من رآه من حجابها في صفة الأغنياء بالثياب الحسان، هي التي قال فيها
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «شر الطعام الوليمة يدعى لها الأغنياء
~~ويترك الفقراء، ومن لم يأت الدعوة فقد عصى الله ورسوله» ،
# PageV17P550
# ويروى بئس الطعام يريد أنه بئس الطعام لمطعمه؛ إذ رغب عما له فيه الحظ من
~~ألا يحضر لطعامه إلا. الأغنياء دون الفقراء، فالبأس في ذلك عليه لا على من
~~دعاه إليه؛ لقوله في الحديث نفسه: ومن لم يأت الدعوة فقد عصى الله ورسوله.
# وبكى - رضي الله عنه - شفقة من تغير الأحوال على قرب العهد بالنبي - عليه
~~السلام -، ورغبة الناس عما ندبوا إليه في ولائمهم من عملها على السنة وترك
~~الرياء فيها والسمعة، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في أن قول عمر بن الخطاب كان سببا لنزول القرآن بالحجاب
# في أن قول عمر بن الخطاب كان سببا
# لنزول القرآن بالحجاب قال مالك: كان النساء يخرجن في زمن النبي - عليه
~~السلام - فكلمه عمر بن الخطاب، قال له: يا رسول الله لا ينبغي لنسائك أن
~~يخرجن هكذا، فقالت امرأة منهن: قد تكلف عمر في كل شيء حتى في هذا، قال:
~~فأنزل الله القرآن لقول عمر ابن الخطاب فضرب الحجاب.
# قال محمد بن رشد: كان عمر بن الخطاب يرى الرأي بقلبه، ويقول الشيء بلسانه
~~فيوافق الحق، فنزل القرآن بموافقته في الحجاب، وفي تحريم الخمر: وفي أسرى
~~بدر، وفي مقام إبراهيم، وبالله التوفيق.
### | التبرك بأمر النبي عليه السلام
# في التبرك بأمر النبي - عليه السلام - قال مالك: بلغني أن عبد الله بن
~~عمر رئي وهو على ناقته
# PageV17P551
# وهو في ms7071 مكان وهو يديرها، فقال رجل: إن هذا ليس بصحيح فسئل عن ذلك، فقال:
~~إني رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم في هذا المكان على ناقته دارت هكذا،
~~فأردت أن تطأ ناقتي على الموضع الذي وطئت عليه راحلة رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: هذه نهاية من عبد الله بن عمر في التبرك بأمر النبي -
~~عليه السلام -، إذ لم يدر بناقته في ذلك المكان بقصد منه إلى ذلك فيكون
~~امتثال فعله فيه واجبا أو مستحبا، فإنما فعله عبد الله بن عمر متبركا بذلك،
~~فقد كان - رضي الله عنه - يتبع فعل النبي عليه السلام حتى ليخاف على عقله
~~منه، وبالله التوفيق.
### | فعل الخير هل يفي بمقارفة الذنوب
# في فعل الخير هل يفي بمقارفة الذنوب قال مالك: بلغني أن ابن عباس سئل عن
~~رجل كثير الصيام كثير الصلاة وهو يقارف الذنوب، ورجل قليل ذلك منه وهو
~~سالم، فقال ابن عباس: ما أعدل بالسلامة شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأنه لا يدري هل تفي في الموازنة
~~حسناته بسيئاته؛ لأن ما عصى الله به وإن صغر فهو عظيم، فمن قلت سيئاته
~~وحسناته أقرب إلى السلامة ممن كثرت سيئاته وحسناته؛ إذ لا يدري قدر الثواب
~~في حسناته، ولا هل تقبلت منه أم لا؟ ولا قدر الإثم في سيئاته لا سيما إن
~~تعلق في ذلك حق لمخلوق، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز خرج مع سليمان بن عبد الملك في حج
~~في حر شديد، فخرج سليمان إلى الطائف
# PageV17P552
# ومعه عمر فأصابهما في الطريق مطر ورعد وصواعق، قال: فشد سليمان على وسط
~~راحلته، أو القربوس وطأطأ عليه بصدره، فلما تجلى ذلك قال لعمر: هذا الملك
~~لا ما نحن فيه، فقال عمر له: هذا في رحمته فكيف في غضبه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال عمر بن عبد العزيز هذا في رحمته؛ لأن المطر
~~رحمة من الله لعباده، قال ms7072 الله عز وجل: {الله الذي يرسل الرياح فتثير سحابا
~~فيبسطه في السماء كيف يشاء ويجعله كسفا فترى الودق يخرج من خلاله} [الروم:
~~48] إلى قوله: {فانظر إلى آثار رحمت الله كيف يحيي الأرض بعد موتها}
~~[الروم: 50] . وقال عز وجل: {وأرسلنا الرياح لواقح فأنزلنا من السماء ماء
~~فأسقيناكموه وما أنتم له بخازنين} [الحجر: 22] وقد «كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إذا تحبلت السماء تغير وجهه وأقبل وأدبر ودخل وخرج، فإذا
~~أمطرت سري عنه، قالت عائشة: فسألته فقال: لعله كما قال قوم عاد: {فلما رأوه
~~عارضا مستقبل أوديتهم قالوا هذا عارض ممطرنا} [الأحقاف: 24] » الآية،
~~وبالله التوفيق.
### | ما رغب فيه زياد مولى ابن عباس لمالك
# فيما رغب فيه زياد مولى ابن عباس
# لمالك - رحمه الله - قال مالك: كان زياد مولى ابن عباس يمر بي وأنا جالس،
~~فربما أفزعني حسه خلفي، فيضع يده بين كتفي فيقول: عليك بالجد، فإن كان ما
~~يقول أصحابك هؤلاء من الرخص حقا لم
# PageV17P553
# يضرك، وإن كان الأمر على غير ذلك كنت قد أخذت بالجد يريد ما يقول ربيعة
~~وزيد بن أسلم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا عندي أنه حضه على أن يأخذ لنفسه في خاصته
~~بأشد ما قيل بالاجتهاد في أحكام الدين التي لا نص فيها وإن كان يرى
~~باجتهاده ما قاله أصحابه في ذلك من التخفيف فيها؛ إذ لو لم ير باجتهاده إلا
~~الأشد لما وسعه مخالفة ما رآه في ذلك باجتهاده إلى اجتهاد غيره، فللمجتهد
~~الذي كملت له آلات الاجتهاد في خاصته أن يترك ما رآه باجتهاده إلى ما رآه
~~غيره باجتهاده مما هو أشد منه، وذلك مما يستحب له على ما حض عليه زياد
~~لمالك في هذه الحكاية. وليس له أن يترك ما رآه باجتهاده إلى ما رآه غيره
~~باجتهاده مما هو أخف منه.
# وأما فيما يفتى به غيره فليس له أن يتعدى فيه ما رآه باجتهاده إلى اجتهاد
~~غيره، كان أخف مما رآه هو باجتهاده أو أشد منه، وليس له أن يترك النظر ms7073
~~والاجتهاد ويقلد من قد نظر واجتهد، وإن خاف فوات الحادثة، وهو قول أكثر
~~البغداديين وجماعة أصحاب الشافعي، والأشبه بمذهب مالك. وذهب بعض أصحاب أبي
~~حنيفة إلى أنه يجوز للعالم تقليد عالم وبه قال أحمد ابن حنبل وإسحاق بن
~~راهويه.
# وذهب ابن نصر من أصحابنا، وابن شريح من أصحاب الشافعي إلى أنه لا يجوز
~~للعالم تقليد عالم إلا إذا خاف فوات الحادثة.
# وقال محمد بن الحسن: له أن يقلد من هو أعلم منه ولا يجوز له أن يقلد من
~~هو مثله.
# واختلف في المستفتي من العوام، فقيل له: أن يقلد من شاء من
# PageV17P554
# العلماء المجتهدين، فله على هذا القول أن يسألهم ويأخذ بقول أيهم شاء،
~~وإذا ألزم نفسه قول أحدهم فليس له أن ينتقل عنه إلى قول غيره إلا أن يكون
~~أشد من القول الذي التزم، وقيل ليس له: أن يقلد إلا أعلمهم وأفضلهم، فإن
~~استووا في الفضل قلد أعلمهم، فإن استووا في العلم قلد أفضلهم، وإن استووا
~~في الوجهين قلد أيهم شاء، وبالله التوفيق.
### | رد زياد على الناس ما فضل عنده مما أعانوه به في فكاك رقبته
# في رد زياد على الناس ما فضل عنده
# مما أعانوه به في فكاك رقبته قال مالك: كان زياد قد أعانه الناس في فكاك
~~رقبته وأسرع الناس في ذلك، وفضل مما قوطع عليه مال كثير فرده إلى من أعطاه
~~بالحصص وكتبهم زياد عند نفسه فلم يزل يدعو لهم حتى مات.
# قال محمد بن رشد: ما فعله زياد من رده على الذين أعانوه في فكاك رقبته ما
~~فضل عنده من ذلك بعد أداء ما قوطع عليه بالحصص صحيح من فعله؛ لأنهم أعانوه
~~بما أعانوه به ليفك رقبته به من الرق، فليس له مما أعانوه به إلا ذلك، ولو
~~لم يكن فيما أعانوه به وفاء بما عليه من الكتابة كان جميع ذلك مردودا على
~~الذين أعانوه إلا أن يجعلوه من ذلك في حل، ولو أعانوه بما أعانوه به
~~ليستعين به في أداء كتابته ليس على وجه ms7074 أن يفكوه بها من الرق ولكن على وجه
~~الصدقة عليه لكان له من ذلك ما فضل عن أداء كتابته أو قطاعته، ولكان لسيده
~~جميع ذلك إن عجز عن أداء كتابته، قاله في المدونة، وهذا على القول بأن
~~المكاتب يكون بالعجز منتزع المال. وعلى القول بأنه لا يكون بالعجز منتزع
~~المال يكون جميع ما أعين به في كتابته له إن عجز عن الكتابة إلا أن ينتزعه
~~منه السيد، وبالله التوفيق.
# PageV17P555
### | سيرة عمر بن عبد العزيز في ركباته ومع قاضيه
# في سيرة عمر بن عبد العزيز
# في ركباته ومع قاضيه قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز كانت له
~~ركبتان في الجمعة، فكانت إحدى ركبتيه لا يركب معه فيها أحد إلا من بلغ
~~الأربعين سنة، والأخرى يركب معه أخلاط الناس، وكان عمر إذا أراد الحج
~~والعمرة خرج معه قاضيه حتى إذا بلغ الشجرة رده، وأجازه بمائة دينار وحلته
~~التي عليه.
# قال محمد بن رشد: إنما كان يختص في إحدى ركبتيه بمن بلغ الأربعين سنة؛
~~لأن الأربعين سنة هي سن الاستواء التي قال الله عز وجل فيها: {ولما بلغ
~~أشده واستوى آتيناه} [القصص: 14] أي تناهى شبابه وتم خلقه واستحكم عقله
~~{آتيناه حكما وعلما} [القصص: 14] بدليل قوله عز وجل: {حتى إذا بلغ أشده
~~وبلغ أربعين سنة} [الأحقاف: 15] فأراد - رضي الله عنه - أن يختص في ركبته
~~الواحدة بهم أن يتمكن مما يريده من تفقد أحوالهم؛ وليتمكنوا هم أيضا مما
~~يريدونه من طلب حوائجهم، وكان إذا خرج إلى الحج والعمرة يخرج معه قاضيه إلى
~~الموضع الذي ذكره ليوصيه في مشيه معه إليه بما يصنع بعده، ثم يرده ويجيزه
~~بما كان يجيزه به لتبسط به نفسه، ويقوى بذلك على التفرغ للإمرة، وبالله
~~التوفيق.
### | تعريف البضع والأشد
# في البضع والأشد قال مالك: بلغني أن البضع ما بين ثلاث سنين إلى تسع
# PageV17P556
# سنين، وقد طرح يوسف في الجب وهو غلام، والأشد الحلم.
# قال محمد بن رشد: ما قاله مالك ما بين ثلاث سنين إلى تسع سنين فيما بلغه، ms7075
~~يريد والله أعلم فيما بلغه عن النبي - عليه السلام - في تفسير قوله عز وجل:
~~{الم} [الروم: 1] {غلبت الروم} [الروم: 2] {في أدنى الأرض وهم من بعد غلبهم
~~سيغلبون} [الروم: 3] {في بضع سنين} [الروم: 4] وذلك أن المسلمين كانوا
~~يحبون أن تغلب الروم فارس؛ لأنهم أهل كتاب كلهم، وكان المشركون يحبون أن
~~تغلب فارس الروم؛ لأنهم أهل أوثان كلهم، وكانت فارس قد غلبت الروم، فلما
~~أنزل الله عز وجل: {الم} [الروم: 1] {غلبت الروم} [الروم: 2] قال أبو بكر
~~الصديق للمشركين: إن الروم ستغلب فارس وراهنهم في ذلك على ست سنين، وذلك
~~قبل أن يحرم الخطار، فأخبر أبو بكر النبي - صلى الله عليه وسلم - بما راهن
~~عليه المشركين من أن الروم ستغلب فارس إلى ست سنين، فقال النبي - عليه
~~السلام -: «ألا احتطت فيه فإن البضع ما بين ثلاث إلى تسع» ، وقد قال أبو
~~عبيدة معمر بن المثنى: البضع ما بين الواحد إلى الأربعة، وقال الخليل بن
~~أحمد: هو ما بين الثلاث إلى العشرة، والصحيح ما في الحديث من أنه ما بين
~~الثلاث إلى التسع.
# وأما قوله بأن يوسف طرح في الجب وهو غلام فهو نص ما في القرآن، قال الله
~~عز وجل: {وجاءت سيارة فأرسلوا واردهم فأدلى دلوه قال يا بشرى هذا غلام}
~~[يوسف: 19] .
# وأما الأشد فمعناه الشدة والقوة في البدن، وقد اختلف في حده، فقيل الحلم
~~وهو الذي ذهب إليه مالك؛ لأنه الحد الذي تكتب له فيه الحسنات وعليه
~~السيئات، وقيل العشرون عاما، وكان ابن عباس يقول الأشد ثلاث
# PageV17P557
# وثلاثون، والاستواء الأربعون، والعمر الذي أعذر الله فيه إلى ابن آدم
~~ستون، وبالله التوفيق.
### | ما روي عن يوسف عليه السلام
# في ما روي عن يوسف - عليه السلام - قال مالك: بلغني أن يوسف النبي - عليه
~~السلام - قال: ما انتقمت لنفسي من شيء أتى إليها، فذلك اليوم زادي من
~~الدنيا أي أجر اليوم الذي ألقاه فيه إخوته في الجب هو زاده إلى الآخرة؛ إذ
~~لم ينتقم لنفسه منهم فيما فعلوه به من ذلك.
# ومعنى قوله: وإن عملي ms7076 قد لحق بعمل آبائي فألحقوا قبري بقبورهم.
# قال محمد بن رشد: معنى قوله والله أعلم، فذلك اليوم زادي من الدنيا، أي
~~أجر اليوم الذي ألقاه فيه إخوته في الجب هو زاده إلى الآخرة إذ لم ينتقم
~~لنفسه منهم فيما فعلوه به من ذلك، ومعنى قوله والله أعلم: وإن عملي قد لحق
~~بعمل آبائي يريد النبوءة التي لحق بهم فيها، وبالله التوفيق.
### | فلي الرجل رأس أمه
# في فلي الرجل رأس أمه قال مالك: بلغني أن بعض من مضى كان يفلي رأس أمه
~~فقيل له: ما ترى فيه؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه لا بأس بذلك؛ لأن الله عز وجل يقول:
~~{وليضربن بخمرهن على جيوبهن ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن أو آبائهن أو
~~آباء بعولتهن أو أبنائهن أو أبناء بعولتهن} [النور: 31] ، فإذا جاز للرجل
~~أن يرى شعر أمه جاز له أن يفلي رأسها برا بها، وممن روي ذلك عنه
# PageV17P558
# محمد بن الحنفية ومحمد بن علي بن حسين ومروان العجلي وطلق بن حبيب، وكان
~~الشعبي والضحاك وطاوس يكرهون أن ينظر الرجل إلى شعر أمه وذات محرمه،
~~والصواب إجازة ذلك على ما قاله مالك وسائر فقهاء الأمصار، وقد أجازوا للرجل
~~أن يغسل ذوات محارمه إذا لم يكن عنده نساء يغسلنها، وفليه رأس أمه وهي حية
~~أخف من غسلها وهي ميتة، وبالله التوفيق.
### | قتل محمد بن أبي بكر الصديق
# في قتل محمد بن أبي بكر الصديق قال مالك: بلغني أن عبد الرحمن بن أبي بكر
~~قدم مصر فكلم عمرو بن العاص في أمر محمد بن أبي بكر أن يدخل في أمره ألا
~~يقتل، فقال عمرو: ما كنت أنهى ولا آمر، وأبى أن يدخل في أمره.
# قال محمد بن رشد: ذكر أبو عمر بن عبد البر في كتاب الصحابة له، أن علي بن
~~أبي طالب ولى محمد بن أبي بكر مصر فسار إليه عمرو بن العاص فاقتتلوا فهزم
~~محمد فدخل في خربة فيها حمار ميت، فدخل في جوفه، فأحرق ms7077 في جوف الحمار بعد،
~~وقيل: أتي به عمرو بن العاص فقتله صبرا، وروي عن عمرو بن دينار قال: أتي
~~عمرو بن العاص بمحمد بن أبي بكر أسيرا فقال: هل معك عهد؟ هل معك عقد من
~~أحد؟ قال: لا، فأمر به فقتل، وهذا الذي ذكره أبوه عمر هو نص ما ذكره خليفة
~~بن خياط في تاريخه، فإن صح ما ذكره مالك من أن عمرو بن العاص قال لعبد
~~الرحمن بن أبي بكر: إذ سأله أن يدخل في أمره ألا يقتل: ما كنت أنهى ولا
~~آمر، وإنما أمر به فقتل على ما ذكر عمرو بن دينار فلم يقتله برأيه والله
~~أعلم، وإنما قتله بأمر معاوية له بذلك من أجل أنه حقق عليه والله أعلم ما
~~نسب إليه من المشاركة في دم عثمان من نسبه، فقد قيل: إنه دخل عليه فيمن دخل
~~فأخذ بلحيته وأشار بعينه على من كان معه فقتلوه، وقد نفى ذلك عنه جماعة ممن
~~حضر الدار منهم
# PageV17P559
# كعب مولى صفية بنت حيي، قال لما دخل على عثمان كلمه بكلام فخرج عنه، ولم
~~يند من دمه بشيء، فقتله رجل من أهل مصر، يقال له جبلة بن الأهيم، وهو
~~الصحيح والله أعلم؛ لأنه كانت له عبادة وفضل واجتهاد في الخير، وكان علي بن
~~أبي طالب يثني عليه ويفضله، وكان في حجره إذ تزوج أمه أسماء، وكان على
~~رجالته يوم الجمل، وشهد معه صفين، وبالله التوفيق.
### | غزو النساء
# في غزو النساء قال مالك: كان النساء يخرجن مع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في غزوه يسقين الماء، ويداوين الجرحى.
# قال محمد بن رشد: لا خلاف في جواز خروج النساء في الغزو مع الجيش المأمون
~~ليخدمن الغزاة، ولا سهم لهن من الغنيمة، واختلف هل يحبين منها دون قسم؟ فلم
~~ير ذلك مالك، واستحبه ابن حبيب، وقد مضى الكلام على هذا قبل هذا في هذا
~~الرسم، وبالله التوفيق.
### | ما جاء عن ابن عمر من أنه كان يؤثر
# فيما جاء عن ابن عمر من أنه كان ms7078 يؤثر
# السائل بما حضر ولا يرده خائبا قال مالك: بلغني أن ابن عمر أهدي إليه في
~~بعض المناهل حوت عظيم فوضع بين يديه، فجاءه سائل فقال له: تعالى خذه، فأخذه
~~السائل فجعله في ثوبه، ثم خرج به على ظهره، طفق ولده يتبعونه بأبصارهم،
~~فلما رأى ذلك ابن عمر منهم قال لهم: إنكم ستشبعون من غيره، قال مالك: بلغني
~~أن ابن عمر مرض فاشتهى عنبا، فأتته امرأته بعنقود فجاء سائل فأعطاه إياه،
~~ثم إنهم اتبعوا
# PageV17P560
# السائل فاشتروه منه، ثم أتوا به، فأتاه السائل الثانية فأعطاه إياه أو
~~أكل منه وأعطاه.
# قال محمد بن رشد: في هذا من الفضل لعبد الله بن عمر ما لا يخفى؛ لأنه آثر
~~السائل على نفسه وبنيه بما كان عنده ولم يشح عليه بذلك، والله عز وجل يقول:
~~{ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [الحشر: 9] وقد اتبعه رجل في الطواف
~~حول البيت فرآه يكثر من قوله: اللهم قني شح نفسي، فلما فرغ قال له الرجل:
~~رأيتك تطوف فتقول: اللهم قني شح نفسي، قال: إن الله تبارك وتعالى يقول:
~~{ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [الحشر: 9] ، ولا شك في أن الله قد
~~أجاب دعاءه في ذلك بدليل ما روي من أنه حج ستين حجة، وأعتق ألف رأس، وحبس
~~ألف فرس واعتمر ألف عمرة، وكان لا ينام من الليل إلا قليلا، وبالله
~~التوفيق.
### | ما جاء مما يدل على أن الاسم هو المسمى
# فيما جاء مما يدل على أن الاسم
# هو المسمى قال مالك: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «انظروا كيف
~~صرف الله عني أذى قريش وسبها يشتمون مذمما وأنا محمد» قال مالك: ختم الله
~~به الأنبياء وختم به الكتاب وختم بمسجده هذه المساجد ".
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث دليل واضح على ما ذهب إليه أكثر أهل
~~السنة من أن الاسم هو المسمى حقيقة؛ لأن النبي - عليه السلام - أخبر أن
~~الله صرف عنه أذى قريش وسبها، إذ سبوا مذمما الذي هو ليس باسم له، ms7079 ولم
~~يسبوا محمدا الذي هو اسم له، فلو كان الاسم غير المسمى
# PageV17P561
# لما لحقه - صلى الله عليه وسلم - بسبهم إذا سبوا مذمما أو محمدا؛ إذ لا
~~يلحق أحدا أذى بسب غيره.
# وفي هذا بين أهل الحق اختلاف.
# قد ذهب أبو الحسن الأشعري - رحمه الله - في بعض كتبه إلى أن الاسم ليس هو
~~المسمى.
# وللقاضي أبي بكر الباقلاني في ذلك تفصيل في أسماء الله عز وجل، قال: ما
~~كان منها يعود إلى نفسه كشيء وموجود وقديم وذات وواحد وغير لما غايره،
~~وخلاف لما خالفه، أو إلى صفة من صفاته: ذاته كعالم، وقادر، ومريد، وسميع،
~~وبصير، فهي هو الله عز وجل وما كان يعود منها إلى صفة فعل: كخالق، ورازق،
~~ويحيي ويميت، وما أشبه ذلك فهو غيره؛ لأنه قد كان تعالى موجودا متقدما
~~عليها ومع عدمها.
# والصحيح أن الاسم هو المسمى جملة من غير تفصيل، قال الله عز وجل: {ما
~~تعبدون من دونه إلا أسماء سميتموها أنتم وآباؤكم ما أنزل الله بها من
~~سلطان} [يوسف: 40] فأخبر أنهم يعبدون أسماءهم وإنما عبدوا الأشخاص لا
~~الكلام، والقول الذي هو تسميته، فدل ذلك دليلا ظاهرا على أن الأسماء التي
~~ذكرها هي المسميات، وقال عز وجل: {سبح اسم ربك الأعلى} [الأعلى: 1] {الذي
~~خلق فسوى} [الأعلى: 2] ، {تبارك اسم ربك ذي الجلال والإكرام} [الرحمن: 78]
~~ومعناه سبح ربك الذي خلق فسوى، وتبارك ربك ذو الجلال والإكرام، فأسماء
~~الأشياء ذواتها، والذوات أيضا أسماء، والأسماء هي المسميات وعين المسميات،
~~فمن لم يلح له الفرق بين الاسم والتسمية وقال: إن الاسم هو التسمية قال:
~~إنه هو
# PageV17P562
# غير المسمى، إذ لا اختلاف في أن التسمية غير المسمى، فهذه هي نكتة
~~الاختلاف في الاسم هل هو المسمى أم لا؟
# فعلينا أن نبين الفصل بين الاسم والتسمية؛ ليصح لنا ما صححناه من أن
~~الاسم هو المسمى، فالتسمية هي الكلام والقول الذي به يتحرك اللسان، والاسم
~~هو المفهوم من التسمية، فإذا سألت الرحمن الرحيم، أو دعوت السميع القريب
~~المجيب فقد دعوت وسألت المسمى بما سميته به ms7080 من الرحمن الرحيم والسميع
~~القريب المجيب وهو الله رب العالمين، وكذلك إذا قلت: لقيت زيدا أو خالدا أو
~~عالما أو كلمتهم أو صحبتهم كنت قد أخبرت حقيقة لا مجازا بلقائك وتكلمك
~~وصحبتك لأعيانهم وأشخاصهم وذواتهم المسمين بأسمائهم التي سميتهم بها لا
~~لغير أشخاصهم وأعيانهم، ومن لم يبن له الفرق بين الاسم والتسمية وقال: إن
~~الاسم هو التسمية، وإنه غير المسمى حمل كل ما جاء من الإفصاح بأن الاسم هو
~~المسمى على المجاز في القول، فقال: معنى قوله: {ما تعبدون من دونه إلا
~~أسماء سميتموها} [يوسف: 40] أي ما تعبدون من دونه إلا أشخاص أسماء
~~سميتموها، وكذلك يقولون في قول القائل: سألت الرحمن الرحيم معناه سالت ربي
~~المسمى بالرحمن الرحيم وكذلك يقولون في قول الرجل لقيت زيدا أو كلمته أو
~~صحبته معناه: لقيت المسمى بزيد أو كلمته أو صحبته، ولا يصح أن يعدل بالكلام
~~عن الحقيقة إلى المجاز من غير ضرورة، فلم يأت من قول من قال من أهل السنة:
~~إن الاسم غير المسمى ببدعة إلا أنه أخطأ خطأ ظاهرا وجهل جهلا لائحا؛ إذ لم
~~يفترق عندهم الاسم من التسمية حتى قالوا: لو كان الاسم هو المسمى لكان من
~~قال نار احترق فوه، ومن قال: زيدا وجد زيدا في فيه، وهذا جهل؛ إذ لا يوجد
~~في فم الذي قال نارا إلا التسمية التي هي القول لا الاسم الذي هو المفهوم
~~منه على ما بيناه، ولو وجد اسم النار في فيه لاحترق فوه.
# PageV17P563
# وأما أهل الاعتزال فيقولون: إن الاسم غير المسمى على أصولهم في أن أسماء
~~الله عز وجل وصفاته غيره؛ لأنها عندهم محدثة مخلوقة، وأنه تعالى كان بغير
~~اسم ولا صفة حتى خلق خلقه، فخلقوا له أسماء وصفات؛ لأنهم يقولون: إن الاسم
~~هو التسمية، وإن الوصف هو الصفة تعالى الله عن قولهم علوا كبيرا وبه
~~التوفيق لا رب غيره.
# وقول مالك متصلا بهذا الحديث: ختم الله به الأنبياء، وختم به الكتاب،
~~وختم بمسجده هذه المساجد، ليس له تعلق به، وإنما ورد من ms7081 حيث نقل على سبب
~~غيره، والمعنى فيه بين؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - آخر الأنبياء، ختم
~~الله به النبيين، وكتابه الذي أنزل عليه آخر الكتب؛ إذ لا نبي بعده.
# وقوله: ختم بمسجده هذه المساجد إشارة منه إلى المسجد الحرام ومسجد إيليا،
~~ومسجده - صلى الله عليه وسلم -، فكان مسجده - صلى الله عليه وسلم - أحدث
~~المساجد الثلاثة التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تعمل
~~المطي إلا إلى ثلاثة مساجد: مسجدي هذا، والمسجد الحرام، ومسجد إيليا، أو
~~بيت المقدس» وآخرها، وبالله التوفيق.
### | قدر القراءة في الصلوات
# في قدر القراءة في الصلوات قال مالك: حدثني سميى مولى أبي بكر أنه قال له
~~يوما، وقد كان كف بصره وأسفر عن الصلاة عن وقتها الذي كان يصليها فيه فقرأ
~~فيها ببراءة، قال مالك: وكان حزم يطيل القراءة في
# PageV17P564
# الظهر، قيل له: قدر كم؟ قال: الكهف وما أشبهها، فقيل له: أفيقرأ المسافر
~~بسبح، وويل للمطففين؛ فإن الأكرياء يسفرون بهم؟ قال: لا بأس بذلك. فقيل له:
~~فإذا زلزلت وما أشبهها؟ قال: هذه قصار جدا، كأنه يقول: لا.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع الأكرياء يسفرون بهم، وهو خطأ وصوابه: فإن
~~الأكرياء يسرعون بهم، وكذا وقع في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة.
# وقوله: وأسفر عن الصلاة عن وقتها الذي كان يصليها فيه معناه أخرها عن
~~الوقت الذي كان من عادته أن يصليها فيه؛ لأنه أخرها حتى أسفر؛ إذ لو أسفر
~~لما أمكنه أن يقرأ فيها ببراءة.
# والتطويل في الصبح والظهر مستحب، وهما سيان فيما يستحب فيهما من التطويل،
~~ألا ترى أنه استخف في المدونة للمسافر في الصبح من التخفيف القدر الذي
~~استخفه هاهنا في الظهر، ويستحب أن تكون الركعة الأولى أطول قراءة من
~~الثانية في الصبح والظهر، لما جاء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يطيل أول ركعة من الظهر وأول ركعة من الغداة» .
# وذهب أبو حنيفة وأبو يوسف إلى أن الاختيار في الظهر دون الصبح أن يكون
~~الركعتان ms7082 الأوليان متساويتين في القراءة [كما أن الركعتين الأخيرتين
~~متساويتان في القراءة] ويستحب أن لا يقرأ في الصبح والظهر في مساجد
~~الجماعات بدون طوال سور المفصل، ويقرأ في المغرب بقصارها وفي العشاء الآخرة
~~بوسطها، واختلف في العصر فقيل: إنها والمغرب سيان في قدر القراءة، وإلى هذا
~~ذهب ابن حبيب، وقيل: إنها والعشاء الآخرة سيان فيما يستحب فيهما من قدر
~~القراءة.
# PageV17P565
# واختلف في حد المفصل، فقيل: إنه من الحجرات، وقيل: إنه من سورة ق، وقيل:
~~إنه من سورة الرحمن، روي ذلك عن ابن مسعود، والصحيح قول من قال: إنه من
~~سورة ق لأن الحجرات مدنية، والمفصل بمكة، روي عن ابن مسعود أنه قال: أنزل
~~الله عز وجل على رسوله المفصل بمكة فكنا حججا نقرأه لا ينزل غيره، ومن
~~الدليل على ذلك ما روي عن أوس بن حذيفة قال: سألت أصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فقلت: كيف كنتم تحزبون القرآن؟ قال: كنا نحزبه ثلاث سور،
~~وخمس سور، وسبع سور، وتسع سور، وإحدى عشرة سورة، وثلاث عشرة سورة، وفي بعض
~~الآثار، كيف كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يحزب القرآن؟ فذكر نحوه؛
~~لأن القرآن يأتي على هذا سبعة أحزاب بعدد الأيام، المفصل منها حزب من أول
~~سورة ق؛ ولأن الستة أحزاب تتم إذا عدت السور بسورة الحجرات، ويحتمل أن تكون
~~سورة الرحمن في مصحف ابن مسعود بعد سورة الحجرات، وبالله التوفيق.
### | التأني والعجلة
# في التأني والعجلة قال مالك: بلغني أنه كان يقال: التأني من الله والعجلة
~~من الشيطان، وما عجل امرؤ فأصاب، وتأيد آخر فأصاب إلا كان الذي تأيد أصوب
~~رأيا، ولا عجل فأخطأ وتأيد آخر فأخطأ إلا كان الذي تأيد أيسر شأنا.
# قال محمد بن رشد: قوله: بلغني أنه كان يقال التأني من الله والعجلة من
~~الشيطان، معناه بلغني أنه كان يقال في الحديث عن النبي - عليه السلام -؛
~~لأن مثله لا يكون رأيا والله أعلم، وما فسره به من قوله: وما عجل امرؤ
~~فأصاب إلى آخر قوله بين صحيح؛ لأن ms7083 الحظ فيما ينوب من أمور الدنيا ألا يعجل
~~فيها ولا يقدم عليها إلا بعد تقديم استخارة الله عز وجل فيها.
# PageV17P566
# وقد أمر الله عز وجل نبيه - عليه السلام - بمشورة أصحابه في الأمور
~~والتثبت فيها، فقال عز وجل: {وشاورهم في الأمر فإذا عزمت فتوكل على الله إن
~~الله يحب المتوكلين} [آل عمران: 159] ، وقال: {يا أيها الذين آمنوا إن
~~جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا أن تصيبوا قوما بجهالة فتصبحوا على ما فعلتم
~~نادمين} [الحجرات: 6] روي عن أم سلمة أنها قالت: نزلت في الوليد بن عقبة بن
~~أبي معيط، وذلك «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث رجلا في صدقات
~~بني المصطلق بعد الوقيعة، فسمع بذلك القوم فتلقوه يعظمون أمر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -، قال: فحدثه الشيطان أنهم يريدون قتله، فرجع إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن بني المصطلق قد منعوا صدقاتهم، فغضب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والمسلمون، فبلغ القوم رجوعه فأتوا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فصفوا له حتى صلى الظهر فقالوا: نعوذ بالله من
~~سخط الله وسخط رسوله، بعثت إلينا رجلا مصدقا فسررنا بذلك وقرت به أعيننا،
~~ثم إنه رجع من بعض الطريق فخشينا أن يكون ذلك غضبا من الله ومن رسوله، فلم
~~يزالوا يكلمونه حتى جاء بلال فأذن بصلاة العصر، قال: فنزلت: {يا أيها الذين
~~آمنوا إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا أن تصيبوا قوما بجهالة فتصبحوا على ما
~~فعلتم نادمين} [الحجرات: 6] » ، ومن هذا المعنى قول ابن عباس: القصد
~~والتؤدة وحسن السمت جزء من خمسة وعشرين جزءا من النبوءة، وقد روي مرفوعا
~~إلى النبي - عليه السلام -؛ لأن التؤدة التأني في الأمور والتثبت فيها،
~~وأما القصد فمعناه الاقتصاد في النفقة، وفي معناه جاء الحديث «ما عال من
~~اقتصد» ، وأما حسن السمت فالوقار والحياء وسلوك طريقة الفضلاء، وبالله
~~التوفيق.
# PageV17P567
### | سيرة عمر في الناس في سني الرمادة
# في سيرة عمر في الناس في سني الرمادة قال مالك: بلغني أن أول ما أغيث
~~الناس في زمن عمر ms7084 بن الخطاب في الخريف، فقال له رجل: ما كنت فيها بابن
~~ثأداء فقال عمر: لا حول ولا قوة إلا بالله، وضربه بالدرة وكتب إلى عمرو بن
~~العاص وغيره يا غوثاه، فبعثوا إليه بالإبل عليها الدقيق والأكسية، قال: وإن
~~كان عمر لينفخ تحت قدورهم حتى إن كان الدخان يخرج من خلل لحيته قال: لا
~~تشبعونهم فإنهم كالشن البالي، ولكن قليلا قليلا حتى ينتعشوا ويقووا، قال:
~~وكان يأتي بالبعير عليه الدقيق إلى أهل البيت فيقول: كلوا لحمه، وائتدموا
~~شحمه، والتحفوا بهذا العباء، وكلوا هذا الدقيق.
# قال محمد بن رشد: قول الرجل لعمر بن الخطاب: ما كنت فيها بابن ثأداء،
~~معناه ما كنت في هذه السنين بابن امرأة ضعيفة مسكينة، أي لم تضعف عن إغاثة
~~الناس وإحيائهم وإقامة أرماقهم حتى جاء الله بالفتح من عنده، ومنه المثل
~~السائر تجوع الحرة ولا تأكل بثديها، أي لا ترضى أن تكون ضئيرا لقوم إلا
~~المرأة الدنية المسكينة.
# وإنما ضربه لمدحه إياه في وجهه، فقد جاء النهي عن ذلك، قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «احثوا التراب في وجه المداحين» أي وبخوهم وقبحوا
~~إليهم قولهم حتى يذلوا ويكونوا في الذلة كمن لصق بالتراب، ومنه الحديث
~~«تربت يمينك ومن أين يكون الشبه» ، وبالله التوفيق.
# PageV17P568
### | إمضاء أقضية الأمراء
# في إمضاء أقضية الأمراء قال مالك: إن أبان بن عثمان أراد أن ينقض قضاء
~~عبد الله بن الزبير فيما قضى به ابن الزبير، فكتب إلى عبد الملك بن مروان،
~~فكتب إليه عبد الملك بن مروان: إنا لم ننقم على ابن الزبير فيما قضى به،
~~وإنما نقمنا عليه لما أراد من الإمارة، فإذا جاءكم كتابي هذا فأمضه ولا
~~ترده فإن نقض القضاء عناء معني.
# قال محمد بن رشد: قول عبد الملك إنا لم ننقم على ابن الزبير فيما قضى به
~~إلى آخر قوله، يدل على أن القاضي لا تنقض أحكامه إذا لم يعرف بالجور فيها،
~~وإن كان غير مرضي في أحواله، وهو مذهب أصبغ من أصحابنا خلاف قول ابن القاسم
~~ومطرف ms7085 وابن الماجشون، وقد مضى بيان هذا والقول فيه مستوفى في رسم الصبرة من
~~سماع يحيى من كتاب الأقضية، وبالله التوفيق.
### | مسير المسافر الميلين والثلاثة بعد الزوال قبل أن يصلي الظهر
# في مسير المسافر الميلين والثلاثة
# بعد الزوال قبل أن يصلي الظهر وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن موسى بن
~~عقبة عن سالم بن عبد الله عن ابن عمر أنه كان يسير الميلين وثلاثة بعد
~~الزوال قبل أن يصلي الظهر.
# قال محمد بن رشد: إنما كان يفعل ذلك إذا زالت الشمس وبينه وبين المنهل
~~الذي يريد النزول فيه الميلان والثلاثة؛ لمشقة النزول والركوب.
# PageV17P569
# وأما لو كان في مشي متصل لنزل للصلاة في أول وقتها؛ لأن وقتها المستحب
~~وإن كان متسعا إلى آخر القامة فأوله أفضل، سئل رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عن أفضل الأعمال فقال: «الصلاة لأول وقتها» ، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عمرو بن العاص
# قال مالك: بلغني أن رجلا قال لعمرو بن العاص وكان عمرو عاملا على البحرين
~~في زمن النبي - عليه السلام -، وأنه قال له: إن النبي - عليه السلام - قد
~~توفي فالحق ببلدك وإلا فعلنا وفعلنا يتواعده، فقال له عمرو: لو كنت في حفش
~~أمك لدخلنا عليك فيه.
# قال محمد بن رشد: القائل لعمرو هذا قرة بن هبيرة بن سلمة بن قشير، كان
~~ارتد وأتي به موثقا إلى أبي بكر مع عيينة، وشهد عليه بذلك عمرو بن العاص،
~~فأراد بقوله هذا أنه لا يفلته ولا ينجو منه حتى يقيم عليه حد الله عز وجل،
~~وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب المحاربين والمرتدين،
~~وبالله التوفيق.
### | خشية عمر بن عبد العزيز
# في خشية عمر بن عبد العزيز
# وقال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز صلى فقرأ ب {والليل إذا يغشى}
~~[الليل: 1] ، فلما بلغ: {فأنذرتكم نارا تلظى} [الليل: 14] خنقته العبرة
~~فتردد عليها فلم يستطع أن ينفذها فتركها وقرأ والسماء والطارق.
# PageV17P570
# قال محمد بن رشد: هذا من فعل عمر بن عبد العزيز نهاية في الخوف ms7086 لله عز
~~وجل، ومن بلغ هذا الحد فهو من أهل الجنة بفضل الله، قال عز وجل: {ولمن خاف
~~مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] وقد روى الصلت عن ابن القاسم أنه لا يطلق على
~~من حلف بالطلاق أنه من أهل الجنة، وسئل مالك عن ذلك فتوقف وقال عمر بن عبد
~~العزيز إمام هدى أو قال رجل صالح، وفضائله - رضي الله عنه - كثيرة لا تحصى،
~~وقول ابن القاسم بالصواب أولى؛ لأن الأمة قد أجمعت على الثناء عليه
~~والشهادة له بالخير، [وهي معصومة قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لن تجتمع أمتي على ضلالة» ] ، وقال: «أنتم شهداء الله في الأرض، فمن
~~أثنيتم عليه بخير وجبت له الجنة، ومن أثنيتم عليه بشر وجبت له النار» وقد
~~مضى هذا في رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب من كتاب الصلاة، وبالله
~~التوفيق.
### | سرور المستفتي إذا أفتاه المفتي بما يحب
# في سرور المستفتي إذا أفتاه
# المفتي بما يحب وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن يحيى بن سعيد أن سعيد بن
~~المسيب إذا جاءه الرجل يسأله فأفتاه بما يحب دعا له
# PageV17P571
# فيضحك ابن المسيب ويقول: أفتيته بما يحب.
# قال محمد بن رشد: ضحك ابن المسيب من دعائه له إذا أفتاه بما يحب بخلاف ما
~~لو أفتاه بما يكره وهو في فتواه إياه لم يقصد وجهه، وإنما فعل في الوجهين
~~جميعا ما يجب عليه أن يفعله، ولا يجوز له أن يتعداه، وهذا أمر قد جبل عليه
~~الناس، حكى ابن حبيب أن أعرابيا سأل مالكا عن ناقة له نفرت فانصرفت فقال
~~لها: تقدمي وإلا فأنت بدنة، فقال له أردت زجرها بذلك لكي تمضي؟ فقال: نعم،
~~فقال: لا شيء عليك، فقال: رشدت يا ابن أنس، وذلك من قول مالك خلاف رواية
~~أبي زيد عن ابن القاسم في سماعه من كتاب النذور، وقول ابن القاسم هذا هو
~~الذي يأتي على أصل مذهب مالك في أن اليمين بكل ما لله فيه طاعة تلزم
~~كالنذور، ووجه قول مالك أنه لم ير ذلك يمينا ms7087 لأن الرجل إنما يحلف على ما
~~يملك أو على من يعقل فصرف ذلك إلى معنى النذر فلم يوجب عليه إخراجها إذ لم
~~تكن له نية في ذلك، وإنما قصد زجرها لا القربة إلى الله بإخراجها، وهو
~~الأظهر لقول النبي - عليه السلام -: «إنما الأعمال بالنيات» ، وبالله
~~التوفيق.
### | أحاديث ابن وهب وأحاديث الإسكندراني في علي بن زياد
# أحاديث ابن وهب وأحاديث
# الإسكندراني في علي بن زياد [بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وسلم تسليما] .
# وحدثني محمد بن أحمد العتبي عن عيسى بن دينار عن عبد الله بن وهب، أن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم قال: «ألا
# PageV17P572
# أخبركم برجالكم من أهل الجنة؟ قالوا: بلى يا رسول الله، قال: النبييون
~~والصديقون ورجل زار أخاه في الله عز وجل، ألا أخبركم بنسائكم من أهل الجنة؟
~~قالوا: بلى يا رسول الله، قال: الولود الودود العوود التي إذا أساءت أو
~~أساء إليها زوجها وضعت يدها في يده وقالت اعف أو اصنع ما بدا لك» .
# وعنه أيضا أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «يزور الأعلون من
~~أهل الجنة الأسفلين، ولا يزور الأسفلون الأعلين إلا من كان يزور في الله في
~~الدنيا، فذلك يزور في الجنة حيث يشاء» .
# وحدثني يحيى بن سليم الطائفي أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال لأنس:
~~«يا أنس، سلم على أهلك يكثر خير بيتك، وسلم على من لقيت تكثر حسناتك، وصل
~~صلاة الضحى فإنها صلاة الأوابين قبلك، وصل بالليل والنهار تحفظك الحفظة،
~~ولا تنم إلا وأنت طاهر فإنك إن مت مت شهيدا ووقر الكبير وارحم الصغير
~~والقني غدا» .
# قال وحدثني عن علي بن زياد الإسكندراني عن أبى رافع يرفع الحديث، أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «خرج عيسى ابن مريم يمشي حتى انتهى إلى
~~مفرق ثلاثة طرق، فركع ركعتين وجلس، فأتاه إبليس فسلم عليه فقال له عيسى: يا
~~إبليس إني سائلك عن خطتين فهل أنت صادقي فيهما؟ قال: يا روح الله سلني عما
~~بدا ms7088 لك، قال: ما الذي يسل جسمك؟ وما الذي يقطع ظهرك؟
# PageV17P573
# قال: أما الذي يسل جسمي فصهيل فرس في سبيل الله في قرية من القرى أو حصن
~~من الحصون، ولست أدخل دارا فيها فرس في سبيل الله، وأما الذي يقطع ظهري
~~فالرجل يصلي الصبح ثم يذكر الله حتى تطلع الشمس، فقال له عيسى: فإني أسألك
~~بالحي الذي لا يموت ما ثواب ذلك؟ قال سأجيبك يا روح الله، ووالله لا أخبر
~~به آدميا بعدك أبدا، والحي الذي لا يموت لذلك أحب إلى الله من جبلي ذهب
~~وفضة يقسمان في سبيل الله» .
# وحدث عن علي بن زياد يرفع الحديث أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال:
~~«لأن أصلي الصبح ثم أجلس في المسجد فأذكر الله حتى تطلع الشمس أحب إلي من
~~أن أشد على جياد الخيل في سبيل الله حتى تطلع الشمس» .
# وحدث علي بن زياد عن سعيد بن عبد الله عن القاسم عن القرظي أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «لأن أصلي الصبح فأذكر الله حتى تطلع الشمس
~~أحب إلي من أن أعتق الرقاب حتى تطلع الشمس» .
# قال: وحدثني عن علي بن زياد، عن أشياخ لهم، أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - غزا سرية فغنمت ورجعت، فقال ناس ما أعظم ما غنمت هذه السرية، فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ألا أخبركم ممن هو أعظم غنيمة وأوشك
~~رجعة"؟ فقالوا: بلى يا رسول الله، قال: رجل توضأ ثم غدا فصلى الصبح في
~~جماعة ثم قعد يذكر الله حتى إذا طلعت عليه الشمس ركع ما قدر الله له ركعتين
~~أو أربعا ثم انصرف، فذلك أعظم غنيمة وأوشك رجعة، ذلك غنم الجنة» .
# PageV17P574
# وحدثني علي بن زياد عن أبي العباس عن أنس بن عياض أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «ألا أخبركم بساعات من ساعات الجنة؟ الظل فيها ممدود
~~والعمل فيها مقبول والرحمة فيها مبسوطة، قالوا: بلى يا رسول الله، قال من
~~أذان صلاة الصبح إلى طلوع الشمس» .
# قال ms7089 محمد بن رشد: هذه الأحاديث بينة كلها في المعنى ليس فيها ما يخفى،
~~وبالله التوفيق.
### | من لا غيبة فيه
# فيمن لا غيبة فيه قال: قال عيسى لا غيبة في ثلاث: إمام جائر، وفاسق معلن،
~~وصاحب بدعة.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يكن في هؤلاء غيبة لأن الغيبة إنما هي بأن يذكر
~~من الرجل ما يكره أن يذكر عنه لمن لا يعلم ذلك منه، والإمام الجائر والفاسق
~~المعلن قد اشتهر أمرهما عند الناس، فلا غيبة في أن يذكر من جور الجائز وفسق
~~الفاسق ما هو معلوم من كل واحد منهما، وصاحب البدعة يريد ببدعته ويعتقد أنه
~~على الحق فيها وأن غيره على الخطأ في مخالفته في بدعته فلا غيبة فيه لأنه
~~إن كان معلنا بها فهو يحب أن يذكر بها، وإن كان مستترا بها فواجب أن يذكر
~~بها ويحفظ الناس من اتباعه عليها، وبالله التوفيق.
### | ما يحتج به على القدرية
# فيما يحتج به على القدرية قال مالك: بلغني أن عمر بن عبد العزيز قال: في
~~كتاب الله تبارك وتعالى لهؤلاء القدرية لعلما بينا علمه من علمه وجهله من
~~جهله، لقول الله تبارك وتعالى: {فإنكم وما تعبدون} [الصافات: 161] {ما أنتم
~~عليه بفاتنين} [الصافات: 162] {إلا من هو صال الجحيم} [الصافات: 163]
# PageV17P575
# ثم قال مالك: {وقال نوح رب لا تذر على الأرض من الكافرين ديارا} [نوح:
~~26] {إنك إن تذرهم يضلوا عبادك ولا يلدوا إلا فاجرا كفارا} [نوح: 27] فأخبر
~~نوح بما لم يكن بأنه فاجر كفار لما سبق من الله تبارك وتعالى في ذلك وقدر
~~عليهم، قال مالك: وما رأيت أهله من الناس إلا أهل سخافة عقل وخفة وطيش.
# قال محمد بن رشد: الآيتان جميعا بينتان في الرد على المكذبين بالقدر لأن
~~الله عز وجل أخبر في الآية الأولى التي نزع بها عمر بن عبد العزيز أنهم لا
~~يفتنون عن دين الله ويردونه إلى ما يعبدونه من دون الله إلا من هو صال
~~الجحيم بما سبق عليه من قدر الله، وسواء كان الخطاب في قوله: ms7090 {فإنكم وما
~~تعبدون} [الصافات: 161] للمشركين الذين يعبدون الأوثان، أو لبني إبليس وهم
~~الجنة الذين تقدم ذكرهم في التلاوة على اختلاف أهل التأويل في ذلك، الحجة
~~في ذلك على أهل القدر قائمة؛ لأن المعنى في ذلك أنهم لا يفتنون ويضلون
~~كانوا المشركين أو الشياطين إلا من قد سبق عليه القدر بأنه يصلى الجحيم.
# وأخبر نوح بالآية التي نزع بها مالك أن قومه إن تركهم الله ولم يهلكهم
~~بدعائه عليهم إذ دعا عليهم، ولا يكون ذلك إلا وقد أذن الله له في الدعاء
~~عليهم فقال: {رب لا تذر على الأرض من الكافرين ديارا} [نوح: 26] {إنك إن
~~تذرهم يضلوا عبادك ولا يلدوا إلا فاجرا كفارا} [نوح: 27] أي إنهم إن ولدوا
~~وليدا فأدرك كفر وهو شيء علمه من قبل الله عز وجل فقوله له: {أنه لن يؤمن
~~من قومك إلا من قد آمن} [هود: 36]
# PageV17P576
# فالحجة بها بينة واضحة أيضا على أهل القدر المكذبين به، ولا يكونون إلا
~~أهل سخافة عقول كما قاله مالك، إذ لو كانوا ذوي عقول وافرة لما خفيت عليهم
~~هذه الحجج الظاهرة: {فمن يرد الله أن يهديه يشرح صدره للإسلام ومن يرد أن
~~يضله يجعل صدره ضيقا حرجا كأنما يصعد في السماء كذلك يجعل الله الرجس على
~~الذين لا يؤمنون} [الأنعام: 125] ، وبالله التوفيق.
### | لعب الرجل مع امرأته بالأربعة عشر
# في لعب الرجل مع امرأته بالأربعة عشر وسئل مالك عن الرجل يلعب مع امرأته
~~في البيت بالأربعة عشر، قال: ما يعجبني ذلك، وليس من شأن المؤمن اللعب،
~~لقول الله تبارك وتعالى: {فماذا بعد الحق إلا الضلال} [يونس: 32] .
# قال محمد بن رشد: الأربعة عشر قطع معروفة كان يلعب بها كالنرد وهو
~~النردشير الذي قال فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من لعب بالنرد
~~فقد عصى الله ورسوله، ومن لعب بالنردشير فكأنما غمس يده في لحم خنزير» ،
~~وكذلك الشطرنج له حكمه، وقد قال فيه الليث بن سعد: إنه شر من النرد فاللعب
~~بشيء من ذلك كله على سبيل القمار والخطر لا يحل ولا ms7091 يجوز بإجماع من
~~العلماء؛ لأنه من الميسر الذي قال الله فيه: {إنما الخمر والميسر والأنصاب
~~والأزلام رجس من عمل الشيطان فاجتنبوه لعلكم تفلحون} [المائدة: 90] . وأما
~~اللعب بشيء من ذلك كله
# PageV17P577
# على غير وجه القمار فلا يجوز لأن النبي - عليه السلام - قال: «من لعب
~~بالنرد فقد عصى الله ورسوله» فعم ولم يخص قمارا من غيره، فمن أدمن اللعب
~~بشيء من ذلك كله كان قدحا في إمامته وشهادته، وقد كان عبد الله بن عمر إذا
~~رأى أحدا من أهله يلعب بالنرد ضربه وكسرها، وبلغ عائشة - رضي الله عنها -
~~أن أهل بيت في دارها كانوا سكانا فيها عندهم النرد فأرسلت إليهم: لئن لم
~~تخرجوه لأخرجنكم من داري وأنكرت ذلك عليهم، ذكر ذلك مالك في موطئه.
# ولا فرق في ذلك كله بين لعب الرجل به مع أجنبي في بيته أو في غير بيته
~~وبين لعبه به مع أهله في بيته إن كان على الخطار والقمار، فذلك حرام
~~بإجماع، وإن كان على غير القمار فهو من المكروه الذي تسقط شهادة من أدمن
~~باللعب به، وهو الذي قال مالك فيه في هذه الرواية: ما يعجبني ذلك، وليس من
~~شأن المؤمن اللعب لقول الله تبارك وتعالى: {فماذا بعد الحق إلا الضلال}
~~[يونس: 32] فهذا من الباطل، وبالله تعالى التوفيق.
### | وجه تفريق الصدقة
# ومن كتاب أوله أخذ يشرب خمرا في
# وجه تفريق الصدقة قال مالك: بلغني أن طاوسا بعث مصدقا، وأنه أعطي نفقة
~~يتجهز بها لخروجه، وكان مما يفعل أن يعطوا ما يتجهزون به، فأخذها فوضعها في
~~كوة، ثم خرج فقسم كل شيء هنالك ولم يأت بشيء، فلما رجع سألوه فقال: إني قد
~~قسمتها فكأنهم كرهوا ذلك فقالوا له: اردد إلينا الدنانير التي أعطيناك،
~~فقال: هي في الكوة لم آخذ منها شيئا، فأخذوها، قال: وقال مالك بلغني «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بعث معاذ بن جبل إلى اليمن على الصدقات
~~فرجع من اليمن بثيابه كما خرج لم يرجع بشيء من
# PageV17P578
# الصدقة، قسمها هنالك» قال: وقال مالك: حدثني ms7092 يحيى بن سعيد أنه كان مع ابن
~~زرارة باليمامة مصدقا وأن عمر بن عبد العزيز كتب إليهما في أول عام أن
~~اقسما نصف الصدقة، ثم كتب إليهما في العام الثاني أن اقسماها كلها، فقلت
~~لمالك أفترى ذلك؟ قال: نعم، هو الشأن أن تقسم في مواضعها التي أخذت فيهم
~~وفي غيرهم، فقيل له: أفرأيت رجلا قدم قرية فأخذ منهم زكاتهم أترى أن يقسمها
~~فيهم؟ قال: نعم وفي غيرهم.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين لا إشكال فيه؛ لأن الشأن في قسم الصدقات أن
~~تقسم في البلاد التي أخذت فيها، فإن فضل عن مساكنها فضل منها تنقل إلى أقرب
~~البلدان إليهم، فقد تقل الصدقات في البلد ويكثر فيه المساكين، وقد تكثر فيه
~~الصدقات ويقل فيه المساكين فيجتهد الإمام في ذلك كما فعل عمر بن عبد العزيز
~~إذ كتب في العام الأول إلى ابن زرارة وصاحبه أن يقسما نصف الصدقة حيث
~~قبضاها، وفي العام الثاني أن يقسماها كلها.
# والصدقات كلها من العين والمواشي والحبوب في ذلك سواء، وإذا حمل الطعام
~~من البلد الذي لا مساكين فيه أو ما فضل عن المساكين الذين هم فيه إلى البلد
~~الذي يقسم فيه فيكرى عليه منه أو يبيعه الإمام ويشتري بثمنه طعاما مثله في
~~البلد الذي يقسمه فيه إن رأى ذلك أرشد من الكراء عليه، فينظر في ذلك
~~باجتهاده، وقد قيل: إن الأحسن أن يتكارى عليه من الفيء لا منه، والقولان في
~~رسم العشور من سماع عيسى من كتاب زكاة الحبوب على ما بيناه هناك، وبالله
~~التوفيق.
### | سهم المؤلفة
# في سهم المؤلفة
# قال: وسئل مالك عن سهم المؤلفة أترى أن يقسم على
# PageV17P579
# سهمان الصدقة؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: يريد بالاجتهاد لا بالسواء، فإن رأى أن يجعله في صنف
~~واحد كان ذلك له إذ الزكاة على مذهبه إنما توضع في الأصناف المذكورين في
~~الآية بالاجتهاد، ويتبع في ذلك الحاجة في كل عام، ولا يقسم بينهم أثمانا
~~على السواء هذا مذهبه الذي لم يختلف فيه قوله ms7093 ولا خالفه فيه أحد من أصحابه،
~~وقيل يجعل نصف ذلك السهم لعمار المساجد ونصفه على سائر الأصناف السبعة.
# والمؤلفة قوم من صناديد مضر كان النبي - عليه السلام - يعطيهم الزكاة
~~يتآلفهم على الإسلام ليسلم بإسلامهم من وراءهم، منهم أبو سفيان بن حرب.
# واختلف في الوقت الذي بدأ فيه باستيلافهم، فقيل قبل أن يسلموا لكي
~~يسلموا، وقيل بعد ما أسلموا كي يحبب إليهم الإيمان، وكانوا على ذلك إلى صدر
~~من خلافة أبي بكر، وقيل إلى صدر من خلافة عمر، ثم قال لأبي سفيان قد أعز
~~الله الإسلام وأغنى عنك وعن ضربائك إنما أنت رجل من المسلمين وقطع ذلك
~~عنهم.
# واختلف هل يعود ذلك السهم إن احتيج إليه أم لا يعود؟ فرأى مالك أنه لا
~~يعود وهو مذهب أهل الكوفة، وقد قيل: إنه يعود إن احتيج إليه ورأى ذلك
~~الإمام وهو قول ابن شهاب وعمر بن عبد العزيز وإليه ذهب الشافعي.
### | التفكر في أمر الله
# في التفكر في أمر الله قال: وقال مالك: قيل لأم الدرداء: ما كان أكثر شأن
~~أبي الدرداء؟ قالت: كان أكثر شأنه التفكر، فقيل له: أفترى التفكر من
~~الأعمال؟ قال: نعم هو اليقين، قال الله عز وجل:
# PageV17P580
# {ويتفكرون في خلق السماوات والأرض} [آل عمران: 191] .
# قال محمد بن رشد: أم الدرداء هي زوجة أبي الدرداء، ولذلك سئلت عما كان
~~أكثر شأنه إذ هي بصحبتها له ليلا ونهارا أعلم بحاله، اسمها خيرة، وهي
~~صحابية من خيار النساء وفضلائهن وعقلائهن: وذوات الرأي منهن مع العبادة
~~والنسك، روت عن النبي عليه السلام وعن زوجها أبي الدرداء، وروى عنها جماعة
~~من التابعين.
# والتفكر من الأعمال كما قال مالك - رحمه الله -، وهو من أشرف الأعمال؛
~~لأنه من أعمال القلوب التي هي أشرف الجوارح، ألا ترى أنه لا يثاب أحد على
~~عمل من أعمال الجوارح من الوضوء والصلاة والصيام والحج وسائر الطاعات إلا
~~مع مشاركة القلوب لها بإخلاص النية لله عز وجل في فعلها، وقد قال سعيد بن
~~المسيب في الصلاة فيما بين الظهر والعصر: ليست ms7094 هذه عبادة، إنما العبادة
~~الورع عما حرم الله، والتفكر في أمر الله، يريد أنها ليست بأشرف العبادات
~~وإنما أشرفها وأكبرها وأقربها وسيلة إلى الله مع الورع عما حرم الله التفكر
~~في أمر الله، وإنما قال ذلك؛ لأن الله أثنى على المتفكرين في آياته، وأمر
~~بالاعتبار في مخلوقاته في غير ما آية من كتابه على وحدانيته وعظمته وقدرته
~~من ذلك قوله عز وجل: {أولم ينظروا في ملكوت السماوات والأرض} [الأعراف:
~~185] الآية: و {أفلا ينظرون إلى الإبل كيف خلقت} [الغاشية: 17] {وإلى
~~السماء كيف رفعت} [الغاشية: 18] الآية وقوله: {أفلم ينظروا إلى السماء
~~فوقهم كيف بنيناها وزيناها} [ق: 6] الآية وقوله: {إن في خلق السماوات
~~والأرض واختلاف الليل والنهار لآيات لأولي الألباب} [آل عمران: 190]
# PageV17P581
# وقوله: {إن في خلق السماوات والأرض واختلاف الليل والنهار والفلك التي
~~تجري في البحر بما ينفع الناس وما أنزل الله من السماء من ماء فأحيا به
~~الأرض بعد موتها وبث فيها من كل دابة وتصريف الرياح والسحاب المسخر بين
~~السماء والأرض لآيات لقوم يعقلون} [البقرة: 164] وقوله: {أفرأيتم ما تمنون}
~~[الواقعة: 58] الآيات إلى آخرها وقوله: {وفي الأرض قطع متجاورات} [الرعد:
~~4] إلى قوله: {لآيات لقوم يعقلون} [الرعد: 4] وما أشبه ذلك في القرآن كثير
~~لا يحصى، فالاعتبار في آيات الله التي أمرنا بالاعتبار فيها والتفكر في
~~أمرها والاستدلال بها على وحدانيته وعظمته وقدرته، واستشعار اليقين بما وعد
~~به من أطاعه من الثواب وأوعد به لمن عصاه من أليم العذاب من أكبر العبادات
~~والأعمال وأقربها وسيلة إلى الله عز وجل ذي العظمة والجلال.
# وحكى يحيى بن يحيى عن البكاء وكان فاضلا، قال: كنت مع ابن شريح
~~بالقيروان، فقلت: لأرمقن الليلة صلاته. فتبعته بعد صلاة العشاء فدخل بيته
~~وتوسدت عتبته فرأيته دخل مسجده واستقبل القبلة وجلس كذلك، فسمعته حينا بعد
~~حين يدعو كالمتفكر فيما جلس، فلم يزل كذلك شأنه حتى طلع الفجر، فقام فركع
~~ركعتين ثم خرج إلى المسجد فرأيت يحيى يعجبه ذلك كثيرا ويقول: بالتفكر يستدل
~~على حسن الأعمال، وبالله التوفيق.
# PageV17P582
### | ما جاء فيمن أخاف ms7095 أهل المدينة
# قال: وسمعت مالكا يذكر أن «جابر بن عبد الله كان قد كف بصره، وأنه خرج
~~متوكئا على يد رجل يريد حاجته حتى كان بالحرة فنكبه حجر، فقال جابر: لعن
~~الله من أخاف رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، سمعت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: " من أخاف أهل المدينة فقد أخاف ما بين جنبي» .
# قال محمد بن رشد: إنما قال جابر بن عبد الله ما قاله مما كان عنده عن
~~النبي عليه السلام فيمن أخاف أهل المدينة إنما تذكر لما صار بالحرة ما جرى
~~على أهل المدينة فيها يوم الحرة من الوقيعة التي دارت عليهم، وما انتهى
~~إليهم في ذلك اليوم مسلم ابن عقبة، وإلى جيش يزيد بن معاوية من تخويف
~~الناس، إذ دخل المدينة ودعا الناس إلى مبايعة يزيد بن معاوية على أنه حول
~~له، وقتل من قتل على ذلك صبرا، وقد مضى ذكر ذلك في آخر رسم نذر سنة، عند
~~قول مالك، عن سعيد بن المسيب: خلا مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ثلاثة أيام لم يجمع فيه من حين كان يوم قتل عثمان ويوم الحرة ويوم آخر
~~نسيته وبالله تعالى التوفيق.
### | خوف دعاء الرجل الصالح
# في خوف دعاء الرجل الصالح قال: وقال مالك: دخل سعيد بن المسيب مع سعد بن
~~أبي وقاص على مروان فكلمه في شيء فأغلظ عليه القول، فقال: قال ابن المسيب:
~~فلقد كرهت دخولي معه لما رأيت من غلظة كلامه. فقال مروان: إن القول ما
~~أقول، فرفع سعد يديه ليدعو على مروان، وعلى سعد رداء قصير، فوثب إليه مروان
~~فأخذ بذراعيه
# PageV17P583
# فقال: لا أقوله، القول ما قلت يا أبا إسحاق لا أخالفك، فقال سعدا لو أنك
~~ما فعلت ما زلت أدعو عليك حتى يسقط ردائي.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا وجه للقول فيه، وبالله التوفيق.
### | تأهب سعيد بن المسيب لحديث النبي عليه السلام
# في تأهب سعيد بن المسيب لحديث النبي - عليه السلام -
# وما جرى له مع ms7096 نافع بن جبير في
# مرضه قال: وقال مالك: بلغني أن رجلا دخل على سعيد بن المسيب فسأله عن
~~حديث، فجلس يحدثه وكان مضطجعا، فقال له الرجل: وددت أنك لم تتعن، فقال له
~~سعيد: إني كرهت أن أحدثك عن النبي - عليه السلام - وأنا مضطجع، قال: وقال
~~مالك: ودخل عليه مالك بن جبير بن مطعم وهو مريض ولم يطعم منذ ثلاثة أيام،
~~فقال له أهله: إنه لم يطعم منذ ثلاثة أيام. قال: فكلمه فقال له سعيد: وكيف
~~يأكل إنسان على هذه الحال؟ فقال له: لا بد لصاحب الدنيا ما كان فيها أن
~~يطعم، قال: فما زال به حتى حسا حسوا ثم قال له: سل الله العافية فإني أرى
~~الشيطان قد كان يغيظه مجلسك من المسجد، فقال لي ابن المسيب: اللهم سلمني
~~وسلم مني.
# قال محمد بن رشد: هذا مما يستحسن من تعظيم حق النبي - عليه السلام - في
~~التحدث بحديثه، وقد كان مالك - رحمه الله - لا يحدث عن النبي - عليه السلام
~~- إلا وهو على وضوء، وروي أن هارون الرشيد قصد مالكا - رحمه الله - في
~~منزله فأوقفه على بابه ثم أذن له، فعاتبه على ذلك وقال له. لم تأتنا، فإذا
~~جئناك حجبتنا، فقال له: علمت أنك أتيت لحديث النبي - عليه السلام -
# PageV17P584
# فأردت أن أتأهب له، وما جرى له مع نافع بن جبير بن مطعم دال على ما- كان
~~عليه من الفضل وملازمة الجلوس في المسجد، وبالله التوفيق.
### | الله يظهر على عبده ما يستخفى به من عبادته إياه
# في أن الله يظهر على عبده
# ما يستخفى به من عبادته إياه قال: وسمعت مالكا يقول: بلغني أن الحسن كان
~~يقول: ابن آدم، اعمل وأغلق عليك سبعة أبواب يخرج الله عملك للناس.
# قال محمد بن رشد: معنى قول الحسن مروي عن النبي - عليه السلام -، روى عنه
~~- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من أسر سريرة ألبسه الله رداءها إن خيرا
~~فخير وإن شرا فشر» ومن هذا المعنى قوله - عليه السلام -: إذا أردتم أن
~~تعلموا ما للعبد عن ربه ms7097 فانظروا ماذا يتبعه من حسن الثناء، وبالله التوفيق.
### | اهتمام عمر بن الخطاب بأمور المسلمين
# في اهتمام عمر بن الخطاب
# بأمور المسلمين قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب كان يقول: إني لأضطجع
~~على فراشي فما يأتني النوم وأقوم إلى الصلاة فما يتوجه لي القرار من
~~اهتمامي بأمر الناس، قال مالك: كان يريد عمر ابن الخطاب أن يطاع الله فلا
~~يعصى.
# PageV17P585
# قال محمد بن رشد: إنما بلغ عمر بن الخطاب إلى هذا الحد من الاهتمام بأمور
~~المسلمين لقول النبي - عليه السلام -: «كلكم راع وكلكم مسئول عن رعيته
~~فالإمام راع وهو مسئول عن رعيته» الحديث، وقد قال - رضي الله عنه -: لو مات
~~جمل بشط الفرات ضياعا لخشيت أن يسألني الله عنه، وبالله التوفيق.
### | ما يقول من سمع المؤذن
# ما جاء فيما يقول من سمع المؤذن
# قال: وسئل عن الحديث أن يقول كما يقول المؤذن، أيقال فيه حي على الصلاة؟
~~قال: إن الذي يقع في قلبي من تفسير الحديث إنما يراد به إلى أشهد أن محمدا
~~رسول الله، فقيل له: أفيقال ذلك في المكتوبة؟ قال: لا، ولكن يقوله في
~~النافلة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا في المدونة أن معنى الحديث إذا أذن المؤذن فقل
~~مثل ما يقول، إنما ذلك إلى هذا الموضع، أشهد أن محمدا رسول الله فيما يقع
~~بقلبي، زاد فيها، ولو فعل ذلك رجل لم أر به بأسا، فقيل معناه لو اقتصر على
~~هذا لم أر به بأسا، وقيل معناه لو قال مثل ما يقول المؤذن في بقية أذانه
~~الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله لم أر به بأسا، والتأويل الأول أحسن؛
~~لأن قوله: الله أكبر الله أكبر إذا قال ذلك المؤذن لا يقال فيه لا بأس به،
~~وإنما يقال فيه إنه مستحب من الفعل، وإنما الكلام هل هو مستحب أو واجب وجوب
~~السنن بظاهر قول النبي - عليه السلام -: «إذا سمعتم النداء فقولوا مثل ما
~~يقول المؤذن» ، وعلى هذا اختلف فيمن كان جالسا فسمع مؤذنا يؤذن فقال مثل ms7098 ما
~~قال، ثم أذن غيره هل يجب عليه أيضا أن يقول مثل ما قال أو لا يجب ذلك عليه؟
~~إذ قال مثل قوله إذ سمع المؤذن الأول.
# PageV17P586
# وأما قوله حي على الصلاة حي على الفلاح فلا يقوله، إذ ليس بتكبير ولا
~~تهليل ولا ذكر الله، وإنما هو دعاء إلى الصلاة، وهو ليس بمناد للصلاة ولا
~~داع إليها، وكان ميمون بن مهران يقول: إذا قال المؤذن حي على الصلاة حي على
~~الفلاح: لا حول ولا قوة إلا بالله، وكانت عائشة تقول مثل ما يقول المؤذن
~~فإذا قال حي على الصلاة كفت فلم تقل شيئا مثل ما ذهب إليه مالك، وقال ابن
~~حبيب: قل لا حول ولا قوة إلا بالله عند حي على الصلاة حي على الفلاح ثم
~~الرجوع إلى أن يقول مثل ما يقول المؤذن في بقية أذانه أفضل لمعنى الحديث
~~إذا سمعتم النداء فقولوا مثل ما يقول المؤذن.
# وقوله: إنه يقول مثل ما يقول المؤذن في النافلة دون المكتوبة هو مثل ما
~~في المدونة، وقال ابن وهب إنه يقول مثل ما يقول المؤذن في المكتوبة
~~والنافلة، وروى مثله أبو المصعب عن مالك، واختاره ابن حبيب، وقال سحنون لا
~~يقول مثل ما يقول لا في المكتوبة ولا في النافلة، وبالله التوفيق.
### | ما هو قلب الشيخ فيه شاب
# فيما هو قلب الشيخ فيه شاب حدثني مالك عن ربيعة بن أبي عبد الرحمن، عن
~~شيخ من أهل الطائف أنه سمع أبا هريرة يقول: قال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم: «قلب الشيخ شاب في اثنتين، حب الحياة، وحب المال» .
# قال محمد بن رشد: ما أخبر به النبي - عليه السلام - من أن الشيخ لا يشيخ
~~أمله في حب الحياة وحب المال هو موجود معلوم من أحوال الشيوخ، والأمل الذي
~~جبل الله تعالى عليه الخلق هو سبب ما قدره الله عز وجل
# PageV17P587
# وأراده من عمارة الدنيا، إذ لو انقطع الأمل في الدنيا بالفكرة في الموت
~~وما بعده لما استقام فيها عيش، وقد قال رسول الله ms7099 - صلى الله عليه وسلم -
~~في البهائم: «لو علمت من الموت ما تعلمون ما أكلتم منها سمينا» وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | حكايات عن سعيد بن أبي هند وعبد الوهاب بن بخت
# حكايات عن سعيد بن أبي هند وعبد
# الوهاب بن بخت قال: وسمعت مالكا ذكر أن سعيد بن أبي هند كان رجلا قد سرد
~~الصيام، وإنما سحوره إنما كان في سكرجة، فكانت امرأته ربما كلمته في ذلك،
~~فيقول اللهم أرحني منها، فقيل له: ما تفسير ذلك؟ فقال يريد أن يستريح من
~~الدنيا، قال مالك: كان عبد الوهاب ابن بخت إذا مر بالسقيا يرفع يديه ويقول:
~~الحمد لله الذي لم يجعلك لي، ولم يكن هو أحق بشيء من ماله في السفر من
~~رقيقه، قال: ولقد بلغني أنه حين خرج إلى الغزو فانبعثت به راحلته قال: عسى
~~ربي أن يهديني سواء السبيل، فاستشهد، قال: وقال مالك: كان ابن أبي هند قد
~~سرد الصيام فلما مرض دخل عليه يحيى بن سعيد فقال له: لو أفطرت، فقال: ليس
~~هذا حين الترك.
# قال محمد بن رشد: قد فسر مالك معنى قول سعيد بن أبي هند اللهم أرحني منها
~~أن معنى ذلك بالموت، فيستريح من الدنيا، ومن أراد
# PageV17P588
# الراحة من الدنيا وأحب لقاء الله عز وجل أحب الله لقاءه على ما جاء في
~~الحديث الصحيح، من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «قال الله عز
~~وجل: إذا أحب عبدي لقائي أحببت لقائه، وإذا كره لقائي كرهت لقاءه» وإن كان
~~قد قيل في هذا الحديث: إن المعنى فيه عند المعاينة، فهو قبلها أبلغ في محبة
~~لقاء الله عز وجل.
# وإنما حمد الله عبد الوهاب إذ لم يجعل السقيا له، إذ لو كانت له لم يأمن
~~على نفسه الفتنة بها والاشتغال بالنظر فيها على الإقبال على عبادة ربه. وقد
~~كان أبو طلحة الأنصاري يصلي في حائطه فطار دبسي فطفق يتردد يلتمس مخرجا،
~~فأعجبه ذلك، فجعل يتبعه بصره ساعة ثم رجع إلى صلاته، فإذا هو لا يدري كم
~~صلى؟ ms7100 فقال: لقد أصابتني في مالي هذا فتنة، فجاء إلى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فذكر الذي أصابه في حائطه من الفتنة، وقال: يا رسول الله هو
~~صدقة لله فضعه حيث شئت.
# وقوله حين انبعثت به راحلته في خروجه إلى الغزو: عسى أن يهديني ربي سواء
~~السبيل معناه عسى أن يبعثه الله على الطريق المستقيم إلى الجنة، فأجاب الله
~~دعاءه بأن استشهد في غزوته تلك؛ لأن الشهادة هي الطريق القاصدة إلى الجنة،
~~وبالله التوفيق.
### | الخصال التي تصلح أن تكون في القاضي
# في الخصال التي تصلح أن تكون
# في القاضي
# قال: وقال مالك: قال عمر بن عبد العزيز: لا يصلح للقاضي أن يقضي إلا أن
~~يكون عالما بما كان قبله من الأمر مستشيرا لذوي الرأي.
# PageV17P589
# قال محمد بن رشد: هاتان الخصلتان من الخصال التي يستحب أن تكون في
~~القاضي، وقد روي عن عمر بن عبد العزيز منها خمس خصال بهاتين الخصلتين، وهي
~~أن يكون عالما بالفقه والسنة ذا نزاهة عن الطمع، مستخفا بالأئمة يريد أنه
~~يدير الحق على من دار عليه ولا يبالي بمن لامه على ذلك، وقيل معناه مستخفا
~~بالأئمة أي لا يهابهم في القضاء بالحق وإن كرهوا ذلك منه، حليما على الخصم،
~~مستشيرا لأولي العلم، وهي كثيرة منها أن يكون من أهل البلد ممن يسوغ له
~~الاجتهاد، معروف النسب ليس بابن لعان ولا ولد زنى، غنيا ليس بفقير ولا
~~محتاج، نافذا فطنا غير مخدوع لعقله ولا محدود في قذف ولا زنى ولا سرقة،
~~وروي عن عمر ابن الخطاب - رضي الله عنه - أنه قال: لا يصلح أن يلي القضاء
~~إلا من كان حصيف العقل شديدا في غير عنف لينا في غير ضعف، قليل الغرة بعيد
~~الهيبة لا يطلع الناس منه على عورة.
# فهذه الخصال المستحسنة ينبغي توخيها وبعضها أكثر من بعض، فيقدم الذي
~~يجتمع فيه منها أكثرها، وقد قال مالك - رحمه الله -: لا أرى خصال القضاء
~~تجتمع اليوم في أحد، فإذا اجتمع فيه منها خصلتان رأيت أن يولى: العلم
~~والورع، ms7101 قال ابن حبيب: فإن لم يكن علم وورع فعقل وورع، فبالعقل يسأل،
~~وبالورع يقف، وإذا طلب العلم وجده، وإن طلب العقل لم يجده، يريد بالعقل
~~العقل الحصيف، وأما العقل الذي يوجب التكليف فهو مشترط في صحة الولاية
~~كالإسلام والحرية والبلوغ والذكورية والتوحد فإن ولي من عدم خصلة من هذه
~~الخصال الست لم تنعقد له الولاية، ومن الخصال خصال ليست مشترطة في صحة
~~الولاية إلا أنه يجب عزله عنها بعدم شيء منها، وهي أن يكون سميعا بصيرا
~~متكلما.
# واختلف في العدالة، فقيل: إنها مشترطة في صحة الولاية كالإسلام
# PageV17P590
# والحرية وسائر الشروط المشترطة في صحة الولاية، وقيل: إنها ليست مشترطة
~~في صحة الولاية إلا أن عدمها يوجب عزله عن الولاية.
# واختلف في الأمية، فقيل: إنه لا يجوز أن يولى القضاء وإن كان النبي أميا
~~لأن النبي ليس كغيره، وقيل ذلك جائز إذ لا يلزمه قراءة العقود ولا كتاب
~~المقالات وله أن يستنيب في ذلك غيره، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عمر بن الخطاب
# قال: وقال مالك: بلغني أن رجلا قال لعمر بن الخطاب: أكون في منزلة لا
~~أخاف في الله لومة لائم، قال عمر إن وليت من أمر الناس شيئا، وإلا فأمر
~~بالمعروف وانه عن المنكر وأقبل على نفسك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين ليس فيه ما يشكل وبالله تعالى
~~التوفيق.
### | ما جاء في بلال
# قال مالك: بلغني أن بلالا قال لأبي بكر لما ولي: ائذن لي نخرج إلى الشام
~~في الجهاد، فقال أبو بكر: لا، فقال له بلال: إن كنت أعتقتني لنفسك فاحبسني،
~~وإن كنت أعتقتني لله فخل سبيلي، فقال له أبو بكر: قد خليتك.
# وسئل مالك هل أذن بلال لأحد بعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ فقال:
~~ما أذن لأحد بعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، ولقد سمعت أنه أذن لعمر
~~بن الخطاب حين دخل الشام،
# PageV17P591
# سأله ذلك فقام فأذن فبكى الناس وذكروا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فبكوا لذلك.
# قال محمد بن رشد: قد ms7102 روي أنه أذن لأبي بكر حياته، ذكر ابن عبد البر في
~~كتاب الصحابة أن ابن شيبة ذكر عن حسين بن علي، عن شيخ يقال له الحفصي عن
~~أبيه عن جده قال: أذن بلال حياة رسول الله صلى الله عليه وسلم، ثم أذن لأبي
~~بكر حياته، ولم يؤذن في زمن عمر، فقال له عمر: ما منعك أن تؤذن؟ قال: إني
~~أذنت لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى قبض، وأذنت لأبي بكر حتى قبض
~~لأنه كان ولي نعمتي، وقد سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «يا
~~بلال ليس عمل أفضل من الجهاد في سبيل الله، فخرج فجاهد» ويقال إنه أذن لعمر
~~- رضي الله عنه - إذ دخل الشام مرة فبكى عمر وغيره من المسلمين، وبالله
~~التوفيق.
### | ما يسود الرجل به قومه
# فيما يسود الرجل به قومه قال: وقال مالك: بلغني أن معاوية بن أبي سفيان
~~قال للأحنف بن قيس: بم شرفت قومك وأنت لست بأشرفهم ولا بأسنهم ولا بأيسرهم؟
~~فقال: إني لا أتناول ما كفيت، ولا أضيع ما وليت، فقيل له أو قال: لو وجدت
~~الناس كرهوا شرب الماء ما شربته فقال: قد سمعت وليس هذه تشبه هاتين.
# قال محمد بن رشد: قوله: لا أتناول ما كفيت هو من معنى قول النبي - عليه
~~السلام -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» وقوله ولا أضيع ما وليت
~~هو من معنى قول الله عز وجل: {وأوفوا بالعهد إن العهد كان مسئولا}
~~[الإسراء: 34]
# PageV17P592
# والخصلة الثالثة هي من معنى قول النبي عليه السلام: «مداراة الناس صدقة»
~~وصدق مالك - رحمه الله - أن هذه ليست تلحق بالأولين، فمن ترك ما لا يعنيه
~~ووفى بما يلزمه الوفاء به وسالم الناس فقد حاز محاسن الأخلاق ومكارمها،
~~واستحق بذلك السؤدد والشرف، وبالله التوفيق.
### | تحري وقت قتال العدو
# في تحري وقت قتال العدو قال: وسألته هل بلغك أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يتحرى قتال العدو بعد زوال الشمس؟ فقال: ما بلغني وما كان قتال
~~رسول الله - صلى ms7103 الله عليه وسلم - أهل خيبر إلا في أول النهار حين قالوا
~~وخرجوا بمساحيهم ومكايلهم، فقالوا: محمدا والخميس وما كان قتالهم يوم أحد
~~إلا في أول النهار.
# قال محمد بن رشد: روي «عن النعمان بن مقرن قال: شهدت مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فكان إذا لم يقاتل أول النهار انتظر حتى تزول الشمس وتهب
~~الرياح وينزل النصر» وروي عنه أنه «قال غزوت مع النبي - عليه السلام -،
~~فكان إذا طلع الفجر أمسك حتى تطلع الشمس، فإذا طلعت قاتل، فإذا انتصف
~~النهار أمسك حتى تزول الشمس، فإذا زالت الشمس قاتل إلى العصر ثم أمسك حتى
~~يصلي العصر، ثم يقاتل، قال: وكان يقال عند ذلك تهيج ريح النصر ويدعو
~~المؤمنون في صلاتهم» فهذا هو المروي عن النبي - عليه السلام - في هذا خرجه
~~الترمذي لأنه كان يتحرى قتال العدو بعد زوال الشمس فلا يقاتل قبله، هذا
~~الذي قال مالك إنه لم يبلغه والله أعلم.
### | مخالطة اليتيم في النفقة
### | 17 -
# PageV17P593
# في مخالطة اليتيم في النفقة قال: وسئل مالك عن اليتيم يكون عند الرجل
~~فيأخذ نفقته فيريد أن يخلطها بنفقته ويكون طعامهم واحدا كيف ترى فيه؟ قال:
# لما أخبرك بالشأن فيه، إن كان يعلم أنه يفضل عليه وأن الذي ينال اليتيم
~~من طعامه هو أكثر وأفضل من نفقته فلا أرى بذلك بأسا، وإن كان لا ينال من
~~ذلك الذي هو أفضل فلا يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: قول مالك هذا صحيح بين أخذه من قول الله عز وجل:
~~{ويسألونك عن اليتامى قل إصلاح لهم خير وإن تخالطوهم فإخوانكم والله يعلم
~~المفسد من المصلح} [البقرة: 220] أي يعلم من يخالط اليتيم لينفعه بما يصيب
~~اليتيم من طعامه زائدا على ما يصيب هو من طعام اليتيم، أو لينتفع هو بما
~~يصيب من طعام اليتيم زائدا على ما يصيب اليتيم من طعامه.
# وقد اختلف في السبب الذي من أجله سألوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عن اليتامى فأنزل الله في ذلك ما أنزل، فروي عن ابن عباس ms7104 قال: لما نزلت
~~{ولا تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن} [الأنعام: 152] و {إن الذين
~~يأكلون أموال اليتامى ظلما} [النساء: 10] الآية. انطلق من كان عنده يتيم
~~يعزل طعامه من طعامه وشرابه من شرابه، فجعل يفضل الشيء من طعامه فيحبس له
~~حتى يأكله أو يفسد، فاشتد ذلك عليهم، فذكروا ذلك للنبي - عليه السلام -،
~~فأنزل الله عز وجل: {ويسألونك عن اليتامى قل إصلاح لهم خير وإن تخالطوهم
~~فإخوانكم والله يعلم المفسد من المصلح} [البقرة: 220] فخلطوا طعامهم
~~بطعامهم،
# PageV17P594
# وشرابهم بشرابهم، وقد روى أن اتقاء مال اليتيم واجتنابه كان من أخلاق
~~العرب، كانوا لا يأكلون معهم في قصعة واحدة ولا يركبون لهم بعيرا ولا
~~يستخدمون لهم خادما، فلما جاء النبي - عليه السلام - سألوه عن ذلك فقال
~~الله عز وجل: {قل إصلاح لهم خير} [البقرة: 220] أي إن تفضلكم عليهم
~~بإصلاحكم أموالهم من غير مرزئة منكم لشيء من أموالهم خير لكم عند الله لما
~~لكم في ذلك من الثواب عنده وخير لهم في أموالهم في عاجل دنياهم، ثم قال:
~~{وإن تخالطوهم فإخوانكم} [البقرة: 220] أي إن تخلطوا أموالكم بأموالهم في
~~المطاعم والمشارب وغير ذلك فينتفعون بمخالطتكم إياهم عوضا من قيامكم على
~~أموالهم فهم إخوانكم، والإخوان يعين بعضهم بعضا.
# وقد اختلف أهل العلم فيما يحل للولي من مال يتيمه لقول الله عز وجل: {ومن
~~كان غنيا فليستعفف ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] ، بعد
~~إجماعهم على أن أكل مال اليتيم ظلم من الكبائر لا يحل ولا يجوز، لقوله
~~تعالى: {ولا تأكلوا أموالهم إلى أموالكم إنه كان حوبا كبيرا} [النساء: 2]
~~وقوله تعالى: {إن الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما إنما يأكلون في بطونهم
~~نارا وسيصلون سعيرا} [النساء: 10] .
# فأما الفقير المحتاج فلا اختلاف في أنه يسوغ له أن يأكل من مال يتيمه بعد
~~اشتغاله به وخدمته فيه وقيامه عليه، على ما جاء عن ابن عباس من قوله للذي
~~سأله هل له أن يشرب من لبن إبل يتيمه: إن كنت تبغي ضالة إبله وتهنأ جرباها
~~وتلط حوضها وتسقيها يوم ورودها فاشرب غير ms7105 مضر بنسل ولا ناهك في الحلب.
# PageV17P595
# وأما إن لم يكن له فيه خدمة ولا عمل فلا يسوغ له أن يأكل منه إلا ما لا
~~ثمن ولا قدر ولا قيمة مثل اللبن في الموضع الذي لا ثمن له فيه على ما قاله
~~في رسم اغتسل من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا، ومثل الفاكهة من حائطه
~~على ما قاله في أول سماع أشهب من هذا الكتاب.
# ومن أهل العلم من أجاز له أن يأكل منه على سبيل السلف.
# ومنهم من أجاز له أن يأكل منه ويكتسي بقدر حاجته وما تدعو إليه الضرورة،
~~وليس عليه رد ذلك.
# وأما الغني فإن لم يكن له في ماله خدمة ولا عمل سوى أنه يتفقده ويشرف
~~عليه فليس له أن يأكل منه إلا ما لا قدر له ولا بال، مثل اللبن في الموضع
~~الذي لا ثمن له فيه، والثمر يأكله من حائطه إذا دخله.
# واختلف إذا كان له فيه خدمة وعمل فقيل: إن له أن يأكل منه بقدر عمله فيه
~~وخدمته له، وقيل ليس ذلك له لقول الله عز وجل: {ومن كان غنيا فليستعفف}
~~[النساء: 6] .
### | قول عمرلأسيد بن الحضير في ما كان يكسوه إياه
# في قول عمر لأسيد بن الحضير في ما كان
# يكسوه إياه قال: وحدثني مالك عن أسيد بن الحضير أن عمر بن الخطاب كان
~~يكسوه الحلة فيبيعها ويشتري دونها ويشتري بفضل ذلك رقبة يعتقها، فبلغ ذلك
~~عمر بن الخطاب، فاشتد عليه ذلك، وقال: نكسو أحدهم الحلة ليعرف بها منزلته
~~وفضله ثم يبيع ذلك،
# PageV17P596
# لينتهين عن ذلك أو لأتركنه فقال أسيد: يا عمر لأن أحدنا قدم لآخرته منعته
~~حقه؟ قال: فقال عمر: لا والله ليعطين حقه.
# قال محمد بن رشد: الحلل الثياب المبطنة أكثرها عندهم من البرود اليمانية،
~~وأحب عمر بن الخطاب أو يلبس الحلل من كان يكسوه إياها وكره أن يستبدلها
~~بأدنى منها لقول النبي - عليه السلام -: «إن الله يحب أن يرى أثر نعمته على
~~عبده» «وقال - صلى الله عليه وسلم - للذي رآه ms7106 قشف الهيئة: هل لك مال؟ قال:
~~نعم، قال: من أي المال؟ قال: من كل المال، قال: " فلير عليك مالك» ، وقال
~~في صاحب جابر بن عبد الله الذي رآه يرعى ظهره وعليه بردان له قد خلقا «فقال
~~لجابر بن عبد الله: أما له غيرهما؟ فقال: بلى، له ثوبان في العيبة كسوته
~~إياهما، فقال: فادعه فمره فليلبسهما، فدعاه فلبسهما ثم ولى يذهب [فقال رسول
~~الله] ، ما له ضرب الله عنقه؟ فسمعه الرجل فقال: في سبيل الله يا رسول
~~الله، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: في سبيل الله، فقتل الرجل في
~~سبيل الله» وقال عمر بن الخطاب إني لأحب أن أنظر إلى القارئ أبيض الثياب،
~~وقال: إذا أوسع الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم.
# ومضى قول عمر: لينتهن عن ذلك أو لأتركنه، أي لأتركن أن أكسو الحلل لمن
~~يبيعها ولا يلبسها وأعطيه عوضها منها وأكسوها لمن يلبسها ولا يبيعها، وذلك
~~بين من قوله: لا والله ليعطين حقه.
# ولبس الثياب الحسان للجمال بها مباح جائز قال الله عز وجل: {قل من حرم
~~زينة الله} [الأعراف: 32] الآية، وقال رجل للحسن: يا أبا سعيد، إنا قد وسع
~~الله علينا فننال من كسوة وعطر ما لو شئنا اكتفينا بدونه، فما تقول؟ فقال:
# PageV17P597
# أيها الرجل إن الله أدب أهل الإيمان فأحسن أدبهم فقال: {لينفق ذو سعة من
~~سعته ومن قدر عليه رزقه فلينفق مما آتاه الله} [الطلاق: 7] وإن الله ما عذب
~~أقواما أعطاهم الدنيا فشكروه، ولا عذر قوما زوى عنهم الدنيا فعصوه.
# وقال بعض الحكماء: البسوا ثياب الملوك وأشعروا قلوبكم الخشية، وكان
~~القاسم بن محمد بن أبي بكر الصديق يلبس الخز وسالم ابن عبد الله بن عمر
~~يلبس الصوف وكانا يتجالسان في المسجد فلا ينكر واحد منهما على صاحبه لباسه،
~~وقد كره العلماء من اللباس الشهرتين: وذلك الإفراط في البذاذة وفي الإسراف
~~والغلو. وروي عن الحسن البصري أنه قال: إن قوما جعلوا خشوعهم في لباسهم
~~وكبرهم في صدورهم وشهروا أنفسهم بلباس هذا الصوف حتى إن أحدهم لما ms7107 يلبس من
~~الصوف أشد كبرا من صاحب المطرف بمطرفه، وقال رجل لإبراهيم النخعي: ما ألبس
~~من الثياب؟ فقال: ما لا يشهرك عند العلماء ولا يحقرك عند السفهاء ولهلال
~~ابن العلاء وكان عالما:
# أجد الثياب إذا اكتسيت فإنها ... زين الرجال بها تهاب وتكرم
# ودع التواضع في اللباس تحريا ... فالله يعلم ما تكن وتكتم
# فدني ثوبك لا يزيدك زلفة ... عند الإله وأنت عبد مجرم
### | السرف في الإنفاق
# حكاية عن عمر بن الخطاب قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب قال: لخرق
~~الرجل أشد على من عدمه إنه ليستفيد المال بعد العدم، والخرق لا يقوم له
~~شيء.
# قال محمد بن رشد: قد بين عمر معنى قوله بما لا مزيد عليه؛ لأن الخرق
~~السرف في الإنفاق الذي قد ذمه الله عز وجل، بدليل قوله: {والذين إذا أنفقوا
~~لم يسرفوا ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] .
# PageV17P598
### | وقاية العرض بالمال
# في وقاية العرض بالمال قال [مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب هو] سمعت مالكا
~~يقول: إن رجلا من أهل الفقه كانت عنده وديعة ليتيم كان يليها وإنها ضاعت،
~~فباع مالا له ببضعة عشر ألفا ثم أداها، قيل له أفرأى الناس عليه ذلك؟ قال:
~~لا، لم يروا ذلك عليه، ولكنه تطوع بذلك كراهية القالة والتماس تقوى الله
~~وأن لا يجاحد لأحد شيئا، وما كان ذلك عليه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لأنه من فعل أهل النزاهة والفضل،
~~وبالله التوفيق.
### | التطاول في البنيان من أشراط الساعة
# في أن التطاول في البنيان من
# أشراط الساعة قال: وقال مالك: بلغني أن من أشراط الساعة التطاول في
~~البنيان ولقد أنكر الناس حين بنى عثمان داره هذا البناء ولقد أصاب الناس
~~مطر في ذلك الزمان، فجاءه بعض من يعنيه أمره حين أصبح سأله عن بنيانه، كأنه
~~خاف أن يكون قد انهدم عليه بنيانه.
# قال محمد بن رشد: التطاول في البنيان مكروه، مذموم، بدليل ما جاء فيه أنه
~~من أشراط الساعة، ولذلك أنكر الناس على عثمان حين بنى داره ms7108 هذا البناء على
~~ما ذكره مالك في هذه الرواية، وقد روي من رواية أنس بن مالك أن «رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - خرج فرأى قبة مشرفة، فقال: ما هذه؟ فقال له أصحابه:
~~هذه لرجل من الأنصار، فسكت وحملها في نفسه حتى إذا جاء صاحبها رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في
# PageV17P599
# الناس أعرض عنه، صنع ذلك به مرارا حتى عرف الرجل الغضب والإعراض عنه شكى
~~ذلك إلى أصحابه، فقال: والله إني لأنكر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~وما أدري ما حدث لي وما صنعت، قالوا خرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فرأى قبتك، فسأل لمن هي، فأخبرناه، فرجع الرجل إلى قبته فهدمها حتى سواها
~~بالأرض، فخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم فلم يرها، فقال: ما
~~فعلت القبة التي كانت هاهنا؟ فقالوا شكى صاحبها إعراضك عنه فأخبرناه
~~فهدمها، فقال: أما إن كل بناء وبال على صاحبه يوم القيامة إلا ما لا إلا ما
~~لا» يريد بقوله - صلى الله عليه وسلم - إلا ما إلا ما بني في غير ظلم ولا
~~اعتداء بدليل ما روي من قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من بنى بنيانا في
~~غير ظلم ولا اعتداء أو غرس غرسا في غير ظلم ولا اعتداء كان أجره له جاريا
~~ما انتفع به أحد من خلق الرحمن» ، فلا يجوز الاعتداء في البناء وهو التطاول
~~فيه والعلو والسرف، وإنما يجوز منه ما كان بوجه السداد على قدر الحاجة.
# والتطاول في البنيان من أشراط الساعة التي قد أعلم الله أنها قد جاءت
~~بقوله عز وجل: {فهل ينظرون إلا الساعة أن تأتيهم بغتة فقد جاء أشراطها}
~~[محمد: 18] معناه فما ينظرون إلا قيام الساعة بالنفخة الأولى التي أخبر
~~الله أنه يطعن بها أي يموت من في السماوات ومن في الأرض إلا من شاء الله أن
~~تأتيهم فجأة فقد جاء أشراطها.
# وأشراطها التي قد جاءت كثيرة.
# فالنبي - عليه السلام - من أشراطها قال - عليه السلام -: «بعثت أنا
~~والساعة كهاتين» وأشار بأصبعيه الوسطى ms7109 والسبابة، أو جمع بين أصابعه الوسطى
~~والسبابة على ما جاء في ذلك عنه - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV17P600
# وانشقاق القمر في حياته - عليه السلام - على ما جاءت به الآثار من
~~أشراطها قال الله عز وجل: {اقتربت الساعة وانشق القمر} [القمر: 1] .
# ورمي الشياطين بالشهب في سماء الدنيا من أشراطها.
# ومن أشراطها التي قد رأيناها أكبرها أن يرفع العلم ويظهر الجهل ويخرب
~~العامر ويعمر الخراب وتشرب الخمر، ويظهر الزنا، ويقل الرجال. ويكثر النساء
~~حتى تكون لخمسين امرأة القيم الواحد، وأن يطلب العلم عند الأصاغر، وأن يوسد
~~الأمر إلى غير أهله، فقد جاء أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «سئل
~~متى الساعة؟ فقال: إذا وسد الأمر إلى غير أهله فانتظر الساعة» ومن أشراطها:
~~أن يظهر الفحش والتفحش وقطيعة الرحم، ويسوء الجوار ويؤتمن الخائن ويخون
~~الأمين، وأن يرى رعاء الشاء على رؤوس الناس، وأن يرى الحفاة العراة الجوع
~~يتبارون في البنيان، وأن تلد الأمة ربتها وربها، وقد روي أن من أشراط
~~الساعة أن يظهر العلم ويفيض المال، ويكثر التجار، وأن من أشراطها أن
~~تقاتلوا قوما ينتعلون الشعر، وأن تقاتلوا قوما كأن وجوههم المجان المطرقة
~~فهذه الأشراط، وما روي مما هو في معناها أمارة تدل على قربها.
# وأما أشراطها التي تكون بين يديها فعشرة، منها خمسة وقع العلم بها لتواتر
~~الآثار بها، وهي يأجوج ومأجوج، والدابة، والدجال، ونزول عيسى ابن مريم،
~~وطلوع الشمس من مغربها.
# وأما الخمسة الأخرى: فخسفا بالمشرف، وخسفا بالمغرب، وخسفا بجزيرة العرب،
~~والدخان، ونار تخرج من قعر عدن تميل معهم إذا مالوا وتروح معهم إذا راحوا،
~~روي «عن أبي سريحة، قال: أشرف علينا رسول الله
# PageV17P601
# - صلى الله عليه وسلم - من غرفة فقال: ما تذكرون؟ ما تقولون؟ قال: قلنا
~~يا رسول الله الساعة، قال: إنها لن تقوم حتى تروا عشر آيات، فذكر هذه
~~العشرة» والدخان الذي ذكر فيها هو غير الدخان المذكور في سورة الدخان قوله
~~عز وجل: {فارتقب يوم تأتي السماء بدخان مبين} [الدخان: 10] لأن ذلك الدخان
~~قد مضى على ما روي ms7110 عن النبي - عليه السلام - أن قريشا استعصت وكفرت فدعا
~~عليهم رسول الله صلى الله عليه وسلم فقيل له: ارتقب يوم تأتي السماء بدخان
~~مبين، فأخذتهم سنة حصت كل شيء حتى أكلوا العظام والميتة، وقد كان الرجل يرى
~~ما بينه وبين السماء كهيئة الدخان من الجهد، فقالوا: {ربنا اكشف عنا العذاب
~~إنا مؤمنون} [الدخان: 12] فكشف عنهم وقال: {إنا كاشفو العذاب قليلا إنكم
~~عائدون} [الدخان: 15] فعادوا في كفرهم فأخذهم الله في يوم بدر، وقال: {يوم
~~نبطش البطشة الكبرى إنا منتقمون} [الدخان: 16] في هذا الحديث بيان واضح أن
~~الدخان المذكور في الآية قد مضى، إذ لو كان في القيامة لم يكشف عنهم، وقد
~~روي عن ابن مسعود أنه قال: خمس قد مضين، الدخان والقمر والدوم واللزام،
~~وبالله التوفيق.
### | تعريف المدية
# في أن المدية هي السكين قال مالك: وبلغني أن أبا هريرة قال: ما كنا نسمي
~~السكين إلا المدية حتى أنزل الله في كتابه سكينا.
# PageV17P602
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا إشكال فيه وبالله تعالى التوفيق.
### | تذكية ما يجعل في الترياق
# في تذكية ما يجعل في الترياق
# من الأفاعي قال: وذكر لمالك أن عمر بن عبد العزيز كتب إلى الذين يعملون
~~الترياق ألا يجعلوا فيه إلا ذكيا، فقيل له: أفترى لها ذكاة؟ قال: نعلم لمن
~~ابتغى ذلك منها، فلها ذكاة إذا أصاب الموضع يريد المذبح.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن كل ما له لحم ودم سائل من
~~الخشاش والدواب لا يؤكل إلا بذكاة لقول الله عز وجل: {حرمت عليكم الميتة
~~والدم ولحم الخنزير} [المائدة: 3] الآية وإنما اختلف في الخشاش التي ليس
~~لها لحم ولا دم سائل، فقيل: لها حكم دواب البحر أنها تؤكل بغير ذكاة، وإنها
~~لا تفسد ما مات فيه من طعام أو إدام، وهو قول عبد الوهاب في التلقين، وقيل:
~~إنه لا يؤكل شيء من ذلك إذا احتيج إليه إلا أن يذكي بما يذكى به الجراد من
~~قتلها بقطع رؤوسها أو أرجلها أو طرحها ms7111 في المرعف أحياء، وفي التذكية للجراد
~~اختلاف، إذ قد قيل: إنها من صيد البحر على ما جاء عن كعب من قوله والذي
~~نفسي بيده إن هي إلا نثرة حوت ينثره كل عام مرتين وقيل: إن أخذها ذكاتها.
# PageV17P603
### | ما جاء من الأحاديث بخلاف ما عليه العمل
# في ما جاء من الأحاديث
# بخلاف ما عليه العمل قال: وقال مالك: كان رجال من أهل العلم يتحدثون
~~بأحاديث وتبلغهم عن غيرهم فيقولون: ما نجهل هذا، ولكن مضى العمل على غير
~~هذا، قال مالك: كان القاسم بن محمد لا يكاد يرد على أحد في مجلسه شيئا،
~~قال: فتكلم ربيعة يوما فأكثر فصمت عنه، قال يحيى: فانصرف وانصرفت معه فتوكأ
~~علي ثم قال: [لا أبا لشأنك] أرأيت ما كان يذكر هذا منذ اليوم؟ أين كان
~~الناس عنه أترى الناس كانوا غافلين عما كان؟ يقول، يريد بذلك استنكارا لما
~~كان من القول.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك أن العمل المتصل بالمدينة مقدم
~~على أخبار الآحاد العدول؛ لأن المدينة دار النبي - عليه السلام - وبها مات
~~وأصحابه متوافرون، فيبعد أن يخفى الحديث عنهم ولا يمكن أن يتصل العمل به من
~~الصحابة إلى من بعده على خلافه إلا وقد علموا النسخ فيه، وكذلك القياس عنده
~~مقدم على خبر الآحاد إذا لم يمكن الجمع بينهما، والحجة في ذلك أن خبر
~~الواحد يجوز عليه النسخ والغلط والسهو والكذب والتخصيص، ولا يجوز على
~~القياس من الفساد إلا وجه، وهو أن هذا الأصل هل هو معلول بهذه العلة أم لا؟
~~فصار أقوى من خبر الواحد، فوجب أن يقدم عليه، وبالله التوفيق.
# PageV17P604
### | التعوذ بكلمات الله
# في التعوذ بكلمات الله وذكر حديث النبي عليه السلام في أعوذ بكلمات الله
~~التامات، فقالوا له: ثلاثا؟ فقال: ما سمعت إلا كذا، وثلاث أفضل.
# قال محمد بن رشد: قوله وذكر حديث النبي - عليه السلام -، يريد ذكر مالك
~~حديثه الذي رواه في موطئه عن سهيل بن أبي صالح عن أبيه عن أبي هريرة أن
~~«رجلا من أسلم ms7112 قال: ما نمت هذه الليلة، فقال له رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: أمن أي شيء؟ قال: لدغتني عقرب، فقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: أما أنك لو قلت حين أمسيت: أعوذ بكلمات الله التامات من شر ما خلق،
~~لم تضرك» فقالوا له: هل في الحديث أما أنك لو قلت ثلاثا حين أمسيت؟ فقال:
~~ما سمعت إلا كذا، أي ما سمعت في الحديث ثلاثا وثلاث أفضل.
# وليس في قوله أعوذ بكلمات الله التامات دليل على أنه له عز وجل كلمات غير
~~تامات؛ لأن كلماته هي قوله، وكلامه صفة من صفات ذاته، يستحيل عليها النقص.
# وفي الحديث بيان واضح على أن كلماته عز وجل عند مخلوقاته، إذ لا يستعاذ
~~بمخلوق، وهذا هو قول أهل السنة، والحق أن كلام الله عز وجل صفة من صفات
~~ذاته قديم غير مخلوق لأن الكلام هو المعنى القائم في النفس، والنطق به
~~عبارة عنه، قال الله عز وجل: {ويقولون في أنفسهم} [المجادلة: 8] فأخبر أن
~~القول معنى يقوم في النفس،
# PageV17P605
# وتقول: في نفسي كلام أريد أن أعلمك به، فحقيقة كلام الرجل هو المفهوم من
~~كلامه، وأما الذي يسمعه منه فهو عبارة عنه، وكذلك كلام الله عز وجل القديم
~~الذي هو صفة من صفات ذاته هو المفهوم من قراءة القارئ لا نفس قراءته التي
~~تسمعها؛ لأن نفس قراءته التي تسمعها محدثة لم تكن حتى قرأها فكانت، وهذا
~~كله بين إلا لمن أعمى الله بصيرته عن الحق، وبالله التوفيق.
### | بر الرجل بأمه
# في بر الرجل بأمه
# قال مالك: بلغني أن طلق بن حبيب كان برا بأمه وأنه لم يتقدمها قط في
~~مسير، ولم يكن قط في أعلى منزل وهي أسفل منه، وأنه دخل عليها يوما فإذا هي
~~تبكي من امرأته، فقال لها: فيم أبكتك؟ فقالت له: يا بني أنا أظلم منها،
~~وأنا بدأتها، قال: لقد صدقت ولكن لا تطيب نفسي أن أحبس امرأة بكيت منها،
~~وأنه وسعيد بن جبير ورجالا كانوا معهم طلبهم الحجاج فدخلوا الكعبة فأخذوا
~~منها ms7113 فقتلهم الحجاج.
# قال محمد بن رشد: فعل طلق بن حبيب هذا نهاية منه في البر بأمه امتثالا
~~منه لما أمر الله به من ذلك، قال الله عز وجل: {وقضى ربك ألا تعبدوا إلا
~~إياه وبالوالدين إحسانا} [الإسراء: 23] أي أمر ألا تعبدوا إلا إياه، وأمر
~~بالوالدين إحسانا أي برا {إما يبلغن عندك الكبر أحدهما أو كلاهما فلا تقل
~~لهما أف} [الإسراء: 23] . قال مجاهد: إن بلغا أن يخريا أو يبولا فلا
~~تقذرهما كما كانا لا يقذرانك وأنت صغير، {ولا تنهرهما} [الإسراء: 23] وإن
~~وجدت منهما ريحا يؤذيك فلا تقل لهما أف، والأظهر أن معناه ولا تنفخ إن رأيت
~~ما تكره، إظهارا منك لهما أنك تكره ذلك منهما، ومعنى وقل لهما قولا كريما
~~أي لينا سهلا وقال عروة بن الزبير في قوله: {واخفض لهما جناح الذل من
~~الرحمة} [الإسراء: 24]
# PageV17P606
# معناه لا تمتنع من شيء أحباه، وروى أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أوصى بعض أهل بيته فكان فيما أوصاه: «أطع والديك وإن أمراك أن تخرج عن كل
~~شيء لك فافعل» .
### | السلام من الصلاة
# في السلام من الصلاة قال مالك: حدثني عبد العزيز بن أبي حازم عن أبيه عن
~~سهل بن سعد الساعدي أنه كان يسلم في الصلاة على يمينه وعلى شماله، لا يدري
~~ابن أبي حازم إماما كان أو غيره.
# قال محمد بن رشد: السلام الواجب الذي يخرج به المصلي من صلاته ويتحلل به
~~منها تسليمة واحدة قبالة وجهه يتيامن بها قليلا الإمام والمأموم والفذ في
~~ذلك سواء، لقول النبي - عليه السلام -: «تحريم الصلاة التكبير وتحليلها
~~التسليم» وعلى المأمون أن يرد على الإمام يشير إلى جهته به وأن يرد أيضا
~~على من على يساره إن كان على يساره أحد فسلم عليه، هذا هو قول مالك في الذي
~~رجع إليه، وقد قيل وهو مذهب سهل بن سعد الساعدي على ما جاء عنه في هذه
~~الرواية، وقد كان مالك يقول به ثم رجع عنه إن الإمام والفذ يسلم كل واحد
~~منهما تسليمتين، الواحدة منهما واجبة ms7114 عليه ينوي بها الخروج من الصلاة
~~والتحلل منها قبالة وجهه ويتيامن بها قليلا، والثانية عن يساره سنة واجبة.
# وروى أن «رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يسلم تسليمة واحدة عن
~~يمينه، فسلم يوما من صلاته ثم التفت فرأى الناس مالوا عن يمينه، فقال: ما
~~بال الناس؟ قيل يا رسول الله: مالوا عن يمينك رجاء بركة سلامك، فسكت، فلما
~~صلى الصلاة التي تليها سلم عن يمينه وعن يساره
# PageV17P607
# تسليمتين، فاعتدلت الصفوف بعد ذلك» .
# فإن نسي التسليمة الأولى وسلم الثانية وانصرف لم تجزه صلاته وإن نسي
~~الثانية وسلم الأولى لم يكن عليه شيء.
# ويسلم المأموم على هذا القول تسليمات ثلاث واحدة قبالة وجهه واجبة عليه
~~يتحلل بها عن الصلاة، وثانية عن يساره سنة وإن لم يكن على يساره أحد ثم يرد
~~على الإمام ثالثة يقول كل واحد منهم في ذلك كله: السلام عليكم، السلام
~~عليكم، السلام عليكم، وبالله التوفيق.
### | طلاق المولى
# في طلاق المولى وحدثني ابن أبي حازم، عن يحيى بن سعيد، عن عثمان بن عفان،
~~وعبد الله بن عمر، وسليمان بن يسار أنهم كانوا يقولون لا يدخل على مول طلاق
~~حتى يوقف.
# قال محمد بن رشد: هذا هو المشهور من قول مالك الذي عليه جميع أصحابه أنه
~~لا يقع عليه طلاق وإن مرت به سنة حتى يوقف، فإما فاء وإما طلق، وهو قول
~~جمهور الصحابة، قال سهيل بن أبي صالح عن أبيه: سألت اثني عشر من أصحاب
~~النبي - عليه السلام - عن الرجل يولي من امرأته فكلهم يقول: ليس عليه شيء
~~حتى تمضي أربعة أشهر فيوقف، فإما فاء وإما طلق ولم يؤمر بالفيئة بعدها، وهو
~~قول ابن شبرمة، وروي مثله عن سعيد بن المسيب وجماعة من التابعين.
# وقال أهل العرف يقع على المولي طلقة بائنة بانقضاء الأربعة الأشهر، وهذا
~~الاختلاف مبني على اختلافهم في تأويل قول الله عز وجل: {فإن فاءوا}
~~[البقرة: 226] هل المراد في ذلك بالأربعة الأشهر، أو فيما بعدها، ورواية
~~أشهب عن مالك في كتاب الإيلاء قول رابع في ms7115 المسألة، واختلف على المشهور في
~~المسألة من أنه لا يقع عليه طلاق حتى يوقف إن وقف فأبى أن
# PageV17P608
# يفيء، فقيل تطلق عليه طلقة رجعية، وهو مذهب مالك وجميع أصحابه، وقيل يحبس
~~حتى يفيء أو يطلق.
### | ارتداد العرب بعد موت النبي عليه السلام
# ومن كتاب باع غلاما بعشرين دينارا قال مالك: بلغني أن أبا هريرة تلا:
~~{إذا جاء نصر الله والفتح} [النصر: 1] {ورأيت الناس يدخلون في دين الله
~~أفواجا} [النصر: 2] ثم قال والذي نفسي بيده إن الناس اليوم ليخرجون من دين
~~الله أفواجا كما دخلوا فيه أفواجا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك لما رأى من ارتداد العرب بعد موت النبي -
~~عليه السلام - ومن خروج الخوارج المارقين عن الدين الذين أعلم النبي - عليه
~~السلام - بخروجهم عن المسلمين، وبالله التوفيق.
### | أعطى في صدقة الماشية أفضل من السن الواجبة عليه
# فيمن أعطى في صدقة الماشية أفضل من
# السن الواجبة عليه قال مالك: وحدثني ربيعة بن أبي عبد الرحمن أن «النبي -
~~عليه السلام - بعث رجلا مصدقا فأتى الرجل فإذا عليه بنت مخاض، فقال: والله
~~ما كنت أول من أعطى ما لا يحلب ولا يركب، فأعطاه كبيرة فأبى أن يأخذها
~~وقال: لم أؤمر بذلك، فأقبل الرجل مع الذي بعثه إلى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فذكر للنبي الذي عرضه عليه، فأمره النبي فأخذها منه، قال: ودعا
~~فيها بالبركة في إبله قال فنمت وكثرت، قال: فإنه تعرف فيها دعوة النبي -
~~عليه السلام - إلى اليوم» .
# قال محمد بن رشد: في هذا الحديث: إن الأسنان المحدودة في الأخذ من
~~الماشية في الزكاة ليست بحد لا يزاد عليه ولا ينقص منه كعدد
# PageV17P609
# ركعات الصلاة وإنما هي حد في أن لا يؤخذ من أحد أعلى منها إلا عن طيب
~~نفس، وهذا ما لا اختلاف. فيه، وقد مضى هذا السماع من كتاب زكاة المواشي،
~~وبالله التوفيق.
### | تحريض زيد بن ثابت للأنصار على نصر عثمان رضي الله عنه يوم الدار
# في تحريض زيد بن ثابت للأنصار على
# نصر عثمان - رضي ms7116 الله عنه - يوم الدار قال مالك: بلغني أن زيد بن ثابت
~~قال للأنصار: يا معشر الأنصار، انصروا الله مرتين في فتنة عثمان، أمرهم أن
~~يقاتلوا معه، فقال له رجل من الأنصار من كبرائهم: إنا نخشى أن نقول كما قال
~~من كان قبلنا: {إنا أطعنا سادتنا وكبراءنا فأضلونا السبيلا} [الأحزاب: 67]
~~{ربنا آتهم ضعفين من العذاب والعنهم لعنا كبيرا} [الأحزاب: 68] .
# قال محمد بن رشد: كان الأنصار قد انتدبوا إلى نصر عثمان - رضي الله عنه
~~-، روي أن زيد بن ثابت قال لعثمان: هؤلاء الأنصار بالباب يقولون: إن شئت
~~كنا أنصار الله مرتين، فقال: لا حاجة لي في ذلك، كفوا، فكفوا عن القتال
~~دونه لما لزمهم من طاعته وتوقعوا في ذلك الحرج، ولذلك قال قائلهم في هذه
~~الحكاية ما قال والله أعلم، وكذلك سائر الصحابة إنما توقفوا عن نصرته
~~والقتال دونه من أجل عزمه عليهم في ذلك روي عن محمد بن سيرين قال: انطلق
~~الحسن والحسين وابن عمر وابن الزبير ومروان كلهم شاك في السلاح، حتى دخلوا
~~الدار فقال عثمان أعزم عليكم لما رجعتم فوضعتم أسلحتكم ولزمتم بيوتكم، فخرج
~~ابن عمر والحسن والحسين، فقال ابن الزبير ومروان: ونحن نعزم على أنفسنا ألا
~~نبرح، وروي عن عبد الله بن الزبير قال: قلت لعثمان: إنا معك في الدار
# PageV17P610
# عصابة مستنصرة ينصر الله بأقل منهم، فأذن لنا، فقال: أذكر الله رجلا
~~إهراق في دمه أو قال دما وقال سليط بن أبي سليط: نهانا عثمان عن قتالهم،
~~ولو أذن لنا لضربناهم حتى نخرجهم من أقطارنا، وروي عن عبد الله بن عامر بن
~~ربيعة أنه قال: كنت مع عثمان في الدار، فقال: أعزم على كل من رأى أن عليه
~~سمعا وطاعة إلا كف يده وسلاحه، فإن أفضلكم عندي غناء، من كف يده وسلاحه، ثم
~~قال: قم يا ابن عمر فاجر بين الناس، فقام ابن عمر وقام معه رجال من بني عدي
~~ابن سراقة وابن مطيع، ففتحوا الباب وخرج، ودخلوا الدار فقتلوا عثمان رحمة
~~الله عليه ورضوانه.
### | ما ترك عثمان ms7117 عليه من الدين رضي الله عنه
# في ما ترك عثمان عليه من الدين
# - رضي الله عنه - قال ابن القاسم: قال مالك: وبلغني أن عثمان بن عفان قضي
~~عنه ثلاثون ألف درهم.
# قال محمد بن رشد: ما ترك عثمان على نفسه من الدين معدود من فضائله؛ لأنه
~~إنما احتاج إلى التداين مع سعة ماله لبذله إياه في طاعة ربه من صلة الرحم
~~وفعل المعروف على المعهود منه في حياة النبي - عليه السلام -، فقد جهز جيش
~~العسرة في غزوة تبوك بتسعمائة وخمسين بعيرا وأتم الألف بخمسين فرسا واشترى
~~بئر رومة، وكانت ركية ليهودي يبيع للمسلمين ماءها، فقال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من يشتري رومة فيجعلها للمسلمين يضرب بدلوه في دلائهم
~~وله بها مشرب في الجنة، فأتى عثمان اليهودي فساومه بها فأبى أن يبيعه كلها،
~~فاشترى نصفها باثني عشر ألف درهم فجعله للمسلمين فقال له عثمان: إن شئت
~~جعلت على نصيبي قرشيا، وإن شئت فلي يوم ولك يوم، قال: بلى لك يوم ولي يوم،
~~فكان إذا كان يوم عثمان استقى المسلمون ما يكفيهم ليومين، فلما رأى ذلك
~~اليهودي قال: أفسدت علي ركيتي فاشتر النصف الآخر، فاشتراه
# PageV17P611
# بثمانية آلاف درهم» .
# وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من يزيد في مسجدنا؟ " فاشترى
~~عثمان موضع خمس سوار فزاده في المسجد» وفضائله أكثر من أن تحصى وهو من
~~أصحاب حراء، وبالله التوفيق.
### | ما أوصى به معاوية في ماله
# فيما أوصى به معاوية في ماله قال مالك: بلغني أن معاوية لما حضرته الوفاة
~~أمر بماله أن يقسم بشطرين.
# قال محمد بن رشد: إنما فعل ذلك تأسيا بعمر بن الخطاب في مشاطرته لعماله
~~فذلك معدود في فضائله.
### | ما ذكر عن أبي الدرداء
# فيما ذكر عن أبي الدرداء قال مالك: وبلغني أن أبا الدرداء قال: وراءنا
~~عقبة كؤود أنجى الناس فيها أخفهم حملا.
# قال محمد بن رشد: عنى أبو الدرداء بالعقبة الكؤود الصراط الذي على شفير
~~جهنم يجوزه الناس بقدر أعمالهم، فيتفاوتون في سرعة النجاة عليه من ms7118 نار جهنم
~~على قدر خفة ظهورهم من الذنوب، ومنهم من يوبقه عمله.
# في الحديث الصحيح من رواية أبي هريرة «أن الناس قالوا يا رسول الله: هل
~~نرى ربنا يوم القيامة؟ قال: هل تمارون في القمر ليلة البدر ليس دونه سحاب؟
~~قالوا: لا يا رسول الله، قال: فهل تمارون في رؤية الشمس ليس دونها سحاب؟
~~قالوا: لا قال: فإنكم ترونه كذلك، يحشر الناس يوم القيامة فيقول: من كان
~~يعبد شيئا فليتبعه، فمنهم من يتبع الشمس، ومنهم من يتبع الطواغيت، وتبقى
~~هذه الأمة فيها منافقوها،
# PageV17P612
# فيأتيهم الله فيقول: أنا ربكم، فيقولون: هذا مكاننا حتى يأتينا ربنا،
~~فإذا جاء ربنا عرفناه، فيأتيهم الله فيقول أنا ربكم، فيقولون أنت ربنا،
~~فيدعوهم ويضرب الصراط بين ظهراني جهنم، فأكون أول من يجوز من الرسل بأمته
~~ولا يتكلم يومئذ أحد إلا الرسل، وكلام الرسل يومئذ اللهم سلم، وفي جهنم
~~كلاليب مثل شوك السعدان هل رأيتم شوك السعدان؟ قالوا: نعم، قال فإنها مثل
~~شوك السعدان، غير أنه لا يعلم أحد قدر عظمها إلا الله، تخطف الناس
~~بأعمالهم، فمنهم من يوبق بعمله، ومنهم من يخردل ثم ينجو، حتى إذا أراد الله
~~رحمة من أراد من أهل النار أمر الله عز وجل الملائكة أن يخرجوا من كان يعبد
~~الله فيخرجونهم ويعرفونهم بآثار السجود، وحرم الله على النار أن تأكل أثر
~~السجود، فيخرجون من النار وكل ابن آدم تأكله النار إلا أثر السجود، فيخرجون
~~من النار قد امتحشوا، فيصب عليهم ماء الحياة فينبتون كما تنبت الحبة في
~~حميل السيل، ثم يفرغ الله من القضاء» الحديث بطوله.
# وهذا الحديث من مشكل الحديث، فقوله أولا فيه يأتيهم الله فيقول أنا ربكم
~~معناه فيأتيهم خلق من خلق الله فحذف المضاف وأقام المضاف إليه مقامه، خرج
~~مخرج واسأل القرية أي أهلها، ويحتمل أن يكون معناه فيأتيهم الله بخلق من
~~خلقه فيقول، ومعلوم أيضا أنه جائز في اللسان العربي أن تقول ضرب السلطان
~~وكتب ونادى في الناس وإن لم يفعل هو بنفسه شيئا من ذلك، وقد ms7119 قال بعض
~~العلماء: إن هذه آخر محنة الله يمتحن بها عباده، فيثبت المؤمنين منهم
~~بالقول الثابت.
# ومعنى قوله إنهم يقولون إذا جاء ربنا عرفناه، أي إذا تجلى لنا ربنا
~~بإنعامه علينا بخلقه فينا إدراك رؤيته عرفناه، وهذا معنى قوله: فيأتيهم
~~الله
# PageV17P613
# لأن الإتيان الذي هو الانتقال من موضع إلى موضع مستحيل في صفة الله
~~تعالى، وقد رأيت لبعض من تكلم على معنى هذا الحديث أن قوله فيقولون هذا
~~مكاننا حتى يأتينا ربنا عائد على المنافقين دون المؤمنين وأن قوله: فيقولون
~~وأنت ربنا عائد على المؤمنين دون المنافقين وهو تأويل خطأ فاسد بين الفساد،
~~لا يصح بوجه مع بعده على لفظ الحديث. والله أعلم فهذا مثل صحيح ضربه الله
~~عنه، وبالله التوفيق.
### | ما كتب به عمر بن الخطاب إلى الأجناد في أمر الأسواق
# فيما كتب به عمر بن الخطاب إلى
# الأجناد في أمر الأسواق قال مالك: كتب عمر بن الخطاب إلى الأجناد: إن
~~الله قد أغنى بالمسلمين فلا تجعلوا النصارى في أعمالكم، يريد بذلك ألا
~~يكونوا جزارين ولا صرافين ويبيع المسلمون لأن الله أغنى بالمسلمين وكثروا
~~في أهل الإسلام ما أجزأ من بياعاتهم.
# قال محمد بن رشد: إنما كتب عمر - رضي الله عنه - بما كتب به من هذا لعلمه
~~أنه مسئول عن رعيته، لقول النبي - عليه السلام -: «كلكم راع وكلكم مسؤول عن
~~رعيته، فالإمام راع ومسؤول عن رعيته» الحديث، وإذا وجب على الإمام النظر
~~لرعيته فيما يدخل عليهم به الضرر [في دنياهم كان النظر فيما به عليهم
~~الضرر] في أديانهم أوجب، فمنع - رضي الله عنه - أن يكون النصارى في أسواق
~~المسلمين جزارين أو صرافين؛ لأن الجزارين من النصارى وإن كانت تحل ذبائحهم
~~لقول الله عز وجل: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] ، فلا
~~ينبغي للمسلم أن يأتمنه على تذكية ما غاب عليه ويتخذه في ذلك إماما،
~~والصرافين يستبيحون الربا ويستحلونه، فإذا
# PageV17P614
# كانوا في أسواق المسلمين وقع الجهال منهم معهم فيه، إذ لا يمكنهم التوقي
~~منهم لجهلهم، وذلك ضرر بعامة الناس، ms7120 فوجب النظر في ذلك لهم بما يقطعه عنهم
~~من منعهم من الأسواق، فقد قال سحنون لهذه العلة: يمنع من السوق كل من لا
~~يبصر البيع من المسلمين، وبالله تعالى التوفيق.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال مالك: بلغني أن لقمان قال لابنه: يا بني ليكون
~~أول ما تفيد من الدنيا بعد خليل صالح امرأة صالحة.
# قال محمد بن رشد: هذه وصية جيدة مفيدة وحكمة حسنة بليغة لأن النساء مما
~~زين للناس من شهوات الدنيا قال الله عز وجل: {زين للناس حب الشهوات من
~~النساء والبنين والقناطير المقنطرة} [آل عمران: 14] الآية، فالمرأة الصالحة
~~هي للرجل دنيا وآخرة لأنه يستعف بها ويستمتع منها ويؤجر على القيام عليها،
~~والخليل الصالح يحمل خليله على الخير ويعينه على الطاعة ويريه مراشدة في
~~أموره فمنفعته أعم من منفعة المرأة إذ من الناس من يستغني عن المرأة ولا
~~يحتاج إليها، ولذلك قدمه عليها والله أعلم.
### | النذر قبل الاحتلام
# في أن النذر قبل الاحتلام لا يلزم قال مالك: كان حلف عبد الله بن أبي
~~حبيبة في الجرو القثاء بعد أن احتلم.
# قال محمد بن رشد: قوله كان حلف عبد الله بن أبي حبيبة تجاوز في اللفظ؛
~~لأنه لم يكن حلف وإنما كان نذر على ما ذكر عنه في موطئه من أنه قال: قلت
~~لرجل وأنا حديث السن: ما على الرجل أن يقول علي
# PageV17P615
# مشي إلى بيت الله ولم يقل علي نذر مشي، فقال لي رجل: هل لك أن أعطيك هذا
~~الجرو لجرو قثاء في يده، وتقول علي مشي إلى بيت الله، قال: فقلت نعم فقلته
~~وأنا يومئذ حديث السن، ثم مكثت حتى عقلت، فقيل لي: إن عليك مشيا فجئت سعيد
~~بن المسيب فسألته عن ذلك فقال: عليك مشي، فمشيت، فعبر مالك - رحمه الله -
~~في هذه الحكاية عن النذر بالحلف لاستوائهما عنده في الوجوب؛ لأنه إنما قصد
~~إلى الإعلام بأن من لم يحتلم فلا يلزمه النذر ولا اليمين، وقوله صحيح لقول
~~النبي - عليه السلام -: «رفع القلم عن ms7121 ثلاث» فذكر فيهم الصبي حتى يحتلم،
~~فلا اختلاف أعلمه في أن الصبي لا يلزمه بعد بلوغه ما نذره على نفسه قبل
~~بلوغه إلا أنه يستحب له الوفاء به.
# وأما اليمين فقد قال ابن كنانة إنها تلزمه قبل البلوغ إذا حنث فيها بعد
~~البلوغ وهو شذوذ، ومن أهل العلم من ذهب إلى أن المشرك إذا نذر نذرا في حال
~~الكفر يلزمه الوفاء به بعد الإسلام لما روي من أن «عمر بن الخطاب قال للنبي
~~- عليه السلام -: إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف يوما في المسجد الحرام،
~~فقال له النبي - عليه السلام -: "ف بنذرك» ، وهو عندنا وعند أكثر أهل العلم
~~على أن ذلك على الندب لا على الوجوب، ومما يدل على ذلك أيضا أن "ف" لا
~~يستعمل إلا فيما ليس بواجب، يقال وفي بالوعد وأوفى بالحق والنذر، فيلزم من
~~أوجب على الكافر الوفاء بالنذر بعد الإسلام أن يوجب على الصغير الوفاء به
~~بعد البلوغ، بل هو أحق أو يجب عليه على مذهبه؛ لأن الصغير وإن كان لا تكتب
~~عليه السيئات فتكتب له الحسنات على الصحيح من الأقوال، والكافر لا تكتب له
~~الحسنات وتكتب عليه السيئات، وبالله التوفيق.
# PageV17P616
### | صاحب المنزل أولى بالإمامة فيه
# في أن صاحب المنزل أولى بالإمامة فيه قال مالك: لم أزل أسمع أن صاحب
~~المنزل أولى بالتقدم في الصلاة في منزله، ولقد بلغني أن رجلا من أهل الفضل
~~والفقه إن كانوا لينزلون بالرجل في منزله فيقدمونه لأنه منزله، ولم أزل
~~أسمع أن صاحب الدابة أولى بصدرها من الذي يردفه، قال: ورأيته يستحسنه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كون صاحب المنزل أحق بالإمامة فيه من غيره هو
~~أنه ليس لأحد أن يصلي في منزل غيره حتى يأذن له في الموضع الذي يصلي فيه
~~منه، «لقول النبي - عليه السلام - لعثمان بن مالك: أين تحب أن أصلي؟ فأشار
~~له إلى مكان من البيت فصلى فيه» فإذا لم يكن لأحد أن يتقدم في منزل رجل إلى
~~موضع الإمام منه إلا بإذنه، وكان هو ms7122 أحق بالصلاة في ذلك الموضع من غيره ثبت
~~أنه أحق بالإمامة فيه.
# غير أنه يستحب له إذا كان في القوم أحق بالإمامة منه أن يقدمه، وكذلك
~~صاحب الدابة هو أولى بصدر دابته إذا احتاج الرجل أن يركب معه عليها إلا أن
~~يأذن له في ركوب مقدمها؛ لأن الذي يركب مقدمها هو الذي يملكها، وهو الذي
~~يحكم له بها لو تداعى فيها مع الذي يركب مؤخرها، فليس لأحد أن يزيله عن هذه
~~المرتبة إلا باختياره، وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الصلاة وبالله تعالى التوفيق.
### | صفة النحر والذبح
# في صفة النحر والذبح
# قال مالك: تنحر البدن قياما أحب إلي، وكأني رأيته وجه الأمر فيها، قال:
~~والغنم والبقر تضجع وتذبح، قال: ويلي الرجل نحر بدنته وذبح ضحيته أحب لي،
~~ويقول بسم الله والله
# PageV17P617
# أكبر، وإن أحب قال: ربنا تقبل منا إنك أنت السميع العليم، وكره أن يقول
~~اللهم منك وإليك وعابه وشدد الكراهية فيه، وقال: إذا أعتق قال اللهم منك
~~وإليك، وإذا تصدق قال اللهم منك وإليك، فكره ذلك ولم يره من العمل ولم
~~يستحسنه.
# قال محمد بن رشد هذا كله مثل ما في المدونة.
# وإنما استحب أن ينحر البدن قياما وقال: إنه وجه الأمر فيها كما قال في
~~الحج الثالث من المدونة إنه الشأن اتباعا لظاهر قول الله عز وجل: {فإذا
~~وجبت جنوبها} [الحج: 36] أي سقطت إلى الأرض، ولم ير ابن القاسم في المدونة
~~بأسا أن تنحر معقولة إن امتنعت، ولم يحفظ عن مالك هل تنحر معقولة أو تكون
~~أيديها مصفونة، وقول الله عز وجل: {فاذكروا اسم الله عليها صواف} [الحج:
~~36] أي مصطفة لا يدل على كونها معقولة، فلذلك لم يستحب ابن القاسم أن تعقل
~~إذا لم تمتنع، وقد قرئ فاذكروا اسم الله عليها صوافن أي على ثلاثة قوائم
~~معقولة إحدى يديها، واستحب ذلك بعض العلماء، وقد قرئ صوافي أي صافية خالصة
~~لله.
# واستحب أن يلي الرجل نحر هديه وذبح ضحيته تواضعا لله وتأسيا برسول الله ms7123 -
~~صلى الله عليه وسلم - في ذلك، فإن ذبح له غيره بأمره أجزأه عند مالك، قال
~~ابن عبد الحكم في مختصره: وقد قيل لا يجزيه، والأول أحب إلينا، وإن ذبحها
~~له نصراني أو يهودي فلا تجزيه إلا عند أشهب، وقد مضى دليل قوله في سماع
~~أشهب من كتاب الضحايا.
# واستحب في صفة التسمية على الذبيحة أن يقول باسم الله والله أكبر لأنه
~~الذي مضى عليه عمل الناس، قال ابن حبيب في الواضحة: فإن قال باسم
# PageV17P618
# الله والله أكبر وحده اكتفي بذلك، وكذلك لو قال لا إله إلا الله، أو
~~سبحان الله، أو لا حول ولا قوة إلا بالله لاكتفي بذلك؛ لأنه إنما أمر أن
~~يسمي الله فكيف ذكر له فقد سماه.
# وأجاز أن يقول مع التسمية صلى الله على رسول الله وكره أن يقول معهما
~~محمد رسول الله وظاهر المدونة أنه كره الأمرين جميعا وما في الواضحة أبين؛
~~لأن الصلاة على النبي دعاء له فلا وجه لكراهيته بخلاف إذا ذكر اسمه بغير
~~دعاء ذلك مكروه؛ لأن الذبح إنما هو لله تعالى وحده، فلا يذكر هناك إلا اسم
~~الله وحده كما أمر حيث يقول: {ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من بهيمة
~~الأنعام} [الحج: 34] .
# وتسمية الله سنة في الذكاة وليس بشرط في صحتها؛ لأن معنى قول الله عز
~~وجل: {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه وإنه لفسق} [الأنعام: 121] أي
~~لا تأكلوا الميتة التي لم يقصد إلى ذكاتها لأنها فسق.
# ومعنى قوله تعالى: {فكلوا مما ذكر اسم الله عليه إن كنتم بآياته مؤمنين}
~~[الأنعام: 118] أي كلوا مما قصد إلى ذكاته، فكنى عز وجل عن التذكية بذكر
~~اسمه كما كنى عن رمي الجمار بذكره حيث يقول: {واذكروا الله في أيام
~~معدودات} [البقرة: 203] ومن الدليل على أن مراد الله عز وجل بما لم يذكر
~~اسمه عليه ما لم يقصد إلى ذكاته قوله عز وجل: {وما لكم ألا تأكلوا مما ذكر
~~اسم الله عليه وقد فصل لكم ما حرم عليكم} [الأنعام: 119] يريد ما فصل ms7124
# PageV17P619
# وبين بقوله عز وجل: {حرمت عليكم الميتة} [المائدة: 3] إلى قوله: {ذلكم
~~فسق} [المائدة: 3] فبين بتسميته لهذه الأشياء التي حرمها في هذه الآية
~~جميعا أنها هي التي نهي عن أكلها؛ لأنها فسق بقوله: {ولا تأكلوا مما لم
~~يذكر اسم الله عليه وإنه لفسق} [الأنعام: 121] فمن ترك التسمية ناسيا أكلت
~~ذبيحته.
# وأجاز ابن حبيب أن يقول مع التسمية اللهم منك وبك ولك، أي منك الرزق وبك
~~الهدي ولك النسك، وحكاه عن علي بن أبي طالب، وربيعة ابن أبي عبد الرحمن،
~~وهو قول حسن، وكره ذلك مالك في هذه الرواية وشدد الكراهية في ذلك وقال في
~~المدونة: إن ذلك بدعة، فالمعنى في ذلك والله أعلم أنه إنما كره التزام ذلك
~~على وجه كونه مشروعا في ذبح النسك كالتسمية، فمن قاله على غير هذا الوجه في
~~الفرط لم يكن عليه إثم ولا حرج وأجر في ذلك إن شاء الله.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال مالك: بلغني أن لقمان الحكيم قال لابنه: اجعل
~~خطيئتك بين عينيك فأما حسناتك فاله عنها فقد أحصاها من لا ينساها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه الوصية بين لأن الخطيئة قد استوجب عليها
~~عقاب الله إلا أن يغفرها له، فواجب عليه أن يجعلها نصب عينيه فيستغفر الله
~~منها ولا يلهى عنها.
# PageV17P620
### | قضاء ركعتي الفجر بعد طلوع الشمس
# في قضاء ركعتي الفجر بعد طلوع الشمس قال مالك: بلغني أن القاسم بن محمد
~~قضى ركعتي الفجر بعد أن حلت السبحة.
# قال محمد بن رشد: هكذا يستحب لمن نسي ركعتي الفجر رجاء أن يدرك بقضائهما
~~ما جاء فيهما من الفضل، فقد جاء فيهما أنهما خير من الدنيا وما فيها.
# وقد اختلف فيهما، فقيل: إنهما من السنن لمداومة النبي - عليه السلام -
~~عليهما، وقيل: إنهما من الرغائب، واختلف في ذلك قول مالك، فعلى القول
~~بأنهما سنة لا يجزيان بغير نية، وبالله التوفيق.
### | الموضع الذي يجوز للرجل فيه قبول الفدية من امرأته
# في بيان الموضع الذي يجوز للرجل
# فيه قبول الفدية من ms7125 امرأته قال ابن القاسم: قال مالك: حدثني هشام بن عروة
~~بن الزبير عن أبيه عروة أنه كان يقول: إذا لم تؤت المرأة من قبل زوجها حل
~~له أن يقبل منها الفداء.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح على مذهب مالك وجميع أصحابه، لا اختلاف بينهم
~~في أن الزوج لا يجوز له أن يأخذ من زوجته شيئا على طلاقها إلا إذا كان
~~النشوز من قبلها ولم يكن منه في ذلك ضرر إليها، إذ ليس له أن يقارضها على
~~نشوزها عليه بالإضرار لها والتضييق عليها حتى تفتدي منه، لقول الله عز وجل:
~~{ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن} [النساء: 19] وإنما له أن يعظها،
~~فإن اتعظت وإلا هجرها في المضجع، فإن
# PageV17P621
# اتعظت وإلا ضربها ضربا غير مبرح، فإن طاعت فلا يبغي عليها سبيلا لقول
~~الله عز وجل: {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن واهجروهن في المضاجع} [النساء:
~~34] الآية فإن هي بذلت له على الفراق شيئا حل له أن يقبله إذا لم يتعد أمر
~~الله تعالى فيها، ومن أهل العلم من أباح للرجل إذا زنت زوجته أو نشزت عليه
~~أن يمسكها ويضيق عليها حتى تفتدي منه بظاهر قوله تعالى: {ولا تعضلوهن
~~لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] وذهب
~~إلى أن الفاحشة المبينة هي الزنا خاصة، فلم يبح له ذلك إلا إذا زنت.
# ومنهم من ذهب إلى أن الفاحشة المبينة هي النشوز والبذاء باللسان، فلم يبح
~~له ذلك إلا إذا نشزت عنه وبذت عليه بلسانها.
# ولم يبح ذلك له مالك ولا أحد من أصحابه بحال لأن الاستثناء عندهم في قوله
~~تعالى: {إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] استثناء منفصل غير متصل
~~بمعنى لكن، فتقدير الكلام لكن إن أتين بفاحشة مبينة من نشوز وبذاء أحل لكم
~~ما ذهبتم به من أموالهن إذا كان عن طيب أنفسهن لأن الله تعالى لم يبح للزوج
~~شيئا من مال زوجته إلا عن طيب نفس منها، فقال عز وجل: {وآتيتم إحداهن
~~قنطارا فلا تأخذوا منه شيئا أتأخذونه بهتانا وإثما ms7126 مبينا} [النساء: 20]
~~{وكيف تأخذونه وقد أفضى بعضكم إلى بعض وأخذن منكم ميثاقا غليظا} [النساء:
~~21] الآية وقال: {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء:
~~4] ولا يكون ذلك عن طيب أنفسهن إلا إذا لم يكن منه إليهن ضرر ولا تضييق،
~~وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P622
### | المحرم بالحج يصيب امرأته
# في المحرم بالحج يصيب امرأته وحدثني عن ابن شهاب عن عبد الله بن عباس أنه
~~قال في رجل أصاب امرأته وهو محرم بالحج: إنهما ينفدان لوجههما ثم يحجان من
~~قابل وعليهما الهدي.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن عباس هذا أنه لا يفرق بينهما في بقية
~~حجهما هذا الذي أفسداه ولا في حج قابل، خلاف ما ذهب إليه مالك من أنهما إذا
~~أحرما بالحج من عام قابل تفرقا حتى يقضيا حجهما فلم يجتمعا في منزل ولا
~~مسير على ما روي عن علي بن أبي طالب وسعيد بن المسيب، والوجه في ذلك مخافة
~~أن يكون اجتماعهما ذريعة إلى إفساد حجهما الثاني.
# ومن أهل العلم من قال إنه يفرق بينهما من حين أفسد حجهما إلى عام قابل،
~~وإنما يفسد حجهما بإجماع إذا وطئ ما بينه وبين أن يقف بعرفة.
# واختلف إن وطئ بعد أن وقف بعرفة وقبل أن يرمي جمرة العقبة فقيل قد أفسد
~~حجه وهو قول مالك في موطئه، وقيل عليه عمرة وهدي وحج تام، روى أبو المصعب،
~~وابن أبي حازم عن مالك إلى أنه رجع إلى هذا القول، وقال أبو المصعب: إن كان
~~وطؤه بعد طلوع الفجر من ليلة النحر فعليه العمرة والهدي، وإن كان وطؤه قبل
~~طلوع الفجر من ليلة النحر فقد أفسد حجه.
# وأما إن وطئ بعد رمي جمرة العقبة وقبل أن يطوف طواف الإفاضة فحجه تام،
~~وعليه عمرة وهدي قولا واحدا وبالله تعالى التوفيق.
# PageV17P623
### | الأجراس في أعناق الإبل والدواب
# في كراهية الأجراس في أعناق الإبل والدواب وحدثني مالك عن عبد الله بن
~~أبي بكر عن سالم بن عبد الله أنه مر على عير لأهل الشام وفيها جرس، ms7127 فقال
~~لهم سالم: إن هذا ينهى عنه، فقالوا له: نحن أعلم بهذا منك، إنما يكره
~~الجلجل الكبير، فأما مثل هذا صغير فليس به بأس، فسكت سالم.
# قال: وسألت مالكا عن الأكرياء يجعلون الأجراس في الحمير والإبل التي تحمل
~~القرط وغيره فقال: ما جاء في هذا إلا الحديث الواحد، وتركه أحب إلي من غير
~~تحريم له.
# قال محمد بن رشد: يريد بالحديث الواحد والله أعلم الحديث الذي ذكره بعد
~~هذا من أن الملائكة لا تصحب عيرا وقد تقدم الكلام على هذا قبل هذا في أول
~~رسم فلا معنى لإعادته وبالله تعالى التوفيق.
### | الخلاخل للنساء في أرجلهن
# في الخلاخل للنساء في أرجلهن وسئل مالك عما يكون في أرجل النساء من
~~الخلاخل، قال: ما هذا الذي جاء فيه الحديث، وتركه أحب إلي من غير تحريم له.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه المسألة والله أعلم أن مالكا إنما سئل
~~عما يجعله النساء في أرجلهن من الخلاخل وهن إذا مشين بها سمعت قعقعتها فرأى
~~ترك ذلك أحب إليه من غير تحريم؛ لأن الذي يحرم عليهن إنما هو ما جاء النهي
~~فيه من أن يقصدن إلى إسماع ذلك وإظهاره من زينتهن لمن يخطرن عليه من
~~الرجال: قال الله عز وجل: {ولا يضربن بأرجلهن ليعلم ما يخفين من زينتهن}
~~[النور: 31]
# PageV17P624
# ومن هذا المعنى ما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«أيما امرأة استعطرت فمرت بقوم ليجدوا ريحها فهي زانية» والله الموفق.
### | العير التي فيها الجرس
# ما جاء في العير التي فيها الجرس وحدثني مالك عن نافع مولى عبد الله بن
~~عمر عن سالم بن عبد الله عن أبي الجراح مولى أم حبيبة أن النبي - عليه
~~السلام - قال: «العير التي فيها الجرس لا تصحبها الملائكة» .
# قال محمد بن رشد: هذا هو الحديث الذي أشار إليه مالك في المسألة التي قبل
~~هذه المسألة والله أعلم، وهو حديث خرج الترمذي من رواية أبي هريرة عن النبي
~~- عليه السلام - قال: «لا تصحب الملائكة رفقة فيها ms7128 جرس ولا كلب» " أو كما
~~قال، وبالله التوفيق.
### | الصلاة إلى المصحف
# في كراهة الصلاة إلى المصحف وإلى قبر النبي - عليه السلام - قال مالك:
~~أكره أن يوضع المصحف في القبلة ليصلى إليه.
# قال مالك: وإنما بنى عمر بن عبد العزيز القبر هذا البناء حين كان الناس
~~يصلون إليه وجعلوه مصلى، فأنا أكره أن يجعل المصحف في القبلة ليصلى إليه،
~~ولا أحب ذلك، وأما إن كان موضعه أو ذلك الموضع أحفظ له أو معلق له ليس يجعل
~~لمكان الصلاة إليه فلا أرى بذلك بأسا.
# PageV17P625
# قال محمد بن رشد: أما الصلاة إلى قبر النبي - عليه السلام - فهو محظور لا
~~يجوز، لما جاء عن النبي. - عليه السلام - من قوله: «اللهم لا تجعل قبري
~~وثنا يعبد اشتد غضب الله على قوم اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد» فبناه عمر بن
~~عبد العزيز محددا على هيئته لا يمكن من صلى إلى القبلة استقباله. وأما
~~المصحف فكره القصد بالصلاة إليه على ما قاله في هذه الرواية، ومثله في
~~المدونة سواء؛ لأن ذلك بدعة وبالله تعالى التوفيق.
### | لباس الثوب المعصفر بالزعفران
# في لباس الثوب المعصفر بالزعفران قال مالك: رأيت ابن هرمز يلبس المعصفر
~~بالزعفران.
# قال محمد بن رشد: اختلف السلف في لباس الثوب المعصفر والمزعفر للرجال،
~~فأجازه جماعة ولم يروا به بأسا، منهم عبد الله بن عمر، والبراء بن عازب،
~~وطلحة بن عبيد الله، ومحمد بن علي بن أبي طالب، ومحمد بن سيرين، وإبراهيم
~~النخعي، وأبو وائل الشقيق بن مسلمة، وزر بن حبيش، وعلي بن حسين، ونافع بن
~~جبير بن مطعم وقال محمد بن سيرين: كان المعصفر لباس العرب ولا أعلم شيئا
~~هدمه في الإسلام، وأجاز ذلك الشافعي وأبو حنيفة، ونحوه لمالك في موطئه، قال
~~في الملاحف المعصفرة في البيوت للرجال وفي الأفنية: لا أعلم من ذلك شيئا
~~حراما، وغير ذلك من اللباس أحب إلي.
# وكره بعض العراقيين المعصفر والمزعفر للرجل لما روي عن أنس بن مالك من
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كره أن يتزعفر الرجل» ولما ms7129 روي عن
~~عبد الله بن عمرو قال رآني النبي - عليه السلام - وعلي ثوب معصفر فقال:
~~«ألقها فإنها ثياب الكفار» ولما روي «عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
~~أقبلنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - داخر فالتفت إلي
# PageV17P626
# وعلي ريطة مضرجة بالعصفر فقال: ما هذا؟ فعرفت ما كره فأتيت أهلي وهم
~~يسجرون تنورهم فقذفتها فيه، ثم أتيته من الغد، فقال: " يا عبد الله ما فعلت
~~الريطة؟ فأخبرته، فقال: ألا كسوتها بعض أهلك فإنه لا بأس به للنساء» وبالله
~~تعالى التوفيق.
### | ما جاء من أن كل شيء إذا تم نقص
# فيما جاء من أن كل شيء إذا تم نقص قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب نزل
~~بالأبطح فنظر إلى القمر في ليلة البدر، فقال: إن كل شيء إذا تم نقص، وإن
~~هذا القمر قد تم فهو ينقص بعد هذه الليلة، وإني لأرى الإسلام إلا وقد تم
~~وإني لأراه الآن سينقص.
# قال محمد بن رشد: فكان الأمر في الإسلام على ما قاله - رضي الله عنهما -
~~زال ينقص إلى يومنا، وهو بعد في نقص كما سبق في أم الكتاب أسأل الله العصمة
~~برحمته.
### | الأمر بإتقان العمل
# في الأمر بإتقان العمل وحدثني العتبي عن سحنون عن ابن القاسم عن مالك عن
~~النبي - عليه السلام - قال: «إن الله يحب إذا عمل العبد عملا أن يحسنه أو
~~أن يتقنه» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين والحمد لله وبه التوفيق.
### | التكبير في أيام منى
# في التكبير في أيام منى وقال مالك في حديث عمر في التكبير في أيام منى
~~بعد زوال الشمس، فإذا كبر تلك الساعة خمر الناس الأمتعة لرمي الجمار.
# قال محمد بن رشد: قوله في حديث عمر يريد حديثه الذي ذكره في الموطأ عن
~~يحيى بن سعيد أنه بلغه أن عمر بن الخطاب خرج الغد من يوم النحر حين ارتفع
~~النهار شيئا فكبر فكبر الناس بتكبيره ثم خرج حين زاغت
# PageV17P627
# الشمس فكبر فكبر الناس بتكبيره حتى يتصل التكبير ويبلغ ms7130 البيت فيعرف أن
~~عمر قد خرج يرمي.
# وقول مالك في تفسير الحديث فإذا كبر تلك الساعة خمر الناس الأمتعة لرمي
~~الجمار، يريد أن أهل منى الحجاج كانوا إذا كبر عمر بعد زوال الشمس علموا
~~أنه قد خرج يرمي فخرجوا هم ليرموا مؤتمين في ذلك به وتركوا أمتعتهم في
~~منازلهم التي كانوا نزلوها، وجمعوها في موضع واحد وخمروها أي غطوها
~~بالأكسية وشبهها حرزا لها في حين مغيبهم عنها.
# وقوله في الحديث فكبر فكبر الناس بتكبيره حتى يتصل التكبير ويبلغ البيت
~~ليس معناه أنه كان يكبر تلك الساعة ليتصل التكبير حتى يبلغ البيت، وإنما هو
~~إخبار بأن تكبير الناس بتكبيره كان يتصل حين يبلغ البيت وإن كان لم يكبر هو
~~ذلك، وإنما كثر تلك الساعة ليعلم بوقت الرمي وأنه خرج ليرمي ليخرج من كان
~~حاجا إلى الرمي، وكان يكبر إذا ارتفع النهار شيئا وبعد ذلك إذا ارتفع
~~النهار ويكبر الناس بتكبيره لقول الله عز وجل {ولتكبروا الله على ما هداكم
~~ولعلكم تشكرون} [البقرة: 185] وقد روي أنه كان يكبر في قبته بمنى فيكبر أهل
~~المسجد ويكبر أهل الأسواق فترتج منى تكبيرا وبالله تعالى التوفيق.
### | منع الرجل جاره أن يغرز خشبه في جداره
# [في الأمر بأن لا يمنع الرجل جاره أن يغرز خشبه في جداره] وسئل مالك عن
~~الحديث في الخشبة في حائط جاره، فقال مالك: ما أرى محمله إلا على وجه الأمر
~~فيه من النبي - عليه السلام - على وجه المعروف، وأما أن يقضى به فلا أرى
~~بذلك بأسا.
# PageV17P628
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي سئل عنه مالك هو حديثه في الموطإ، عن ابن
~~شهاب عن أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يمنع
~~أحدكم جاره خشبة يغرزها في جداره» ، وهذا معلوم من مذهب مالك - رحمه الله -
~~أن ذلك من النبي - عليه السلام - على الحض والندب وفعل معروف بجاره، لا على
~~الوجوب والإلزام، وابن كنانة يحمله على الوجوب ويقضي به للجار على جاره،
~~وقول مالك أظهر لأن النهي إنما يحمل ms7131 على التحريم أو الوجوب إذا لم تقترن به
~~قرينة تدل على أن المراد به الكراهية أو الندب، ومن الدليل على أن المراد
~~به كراهة المنع والندب إلى الإذن هو أنه إذن في حق الإذن لأن الحائط ماله
~~وملكه وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل مال امرئ مسلم
~~إلا عن طيب نفس» ، وهذا عموم فلا يخصص منه غرز الخشب في الجدار إلا بيقين
~~في النهي عن المنع؛ لأن النهي قد يراد به الكراهة، وقد يراد به التحريم،
~~ولو كان من حق الجار أن يغرز خشبة في جدار جاره لقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ليس للجار أن يمنع جاره خشبة يغرزها في جداره، ولما قال «لا
~~يمنع أحدكم جاره أن يغرز خشبة في جداره» إذ ليس من حق الكلام أن يقال للرجل
~~فيما يفعله لغيره لا تفعله إلا فيما له أن يفعله به، ألا ترى أنك تقول
~~للرجل: لا تضرب عبدك، إذ له أن يضربه، ولا تقل له: ولا تضرب أباك إذ ليس له
~~أن يضربه، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تمنعوا إماء الله
~~مساجد الله» ففهم من قوله كراهة المنع لا تحريمه، إذ لو كان المنع حراما
~~لكان من حق الزوجة أن تخرج إلى المسجد دون إذن زوجها شاء أو أبى، وقد كانت
~~زوجة عمر بن الخطاب
# PageV17P629
# تستأذنه في الخروج إلى المسجد فيسكت، فتقول والله لأخرجن إلا أن تمنعني
~~فلا يمنعها، وبالله التوفيق.
### | ما جاء من أن النية الصحيحة لا تبطل بالخطرة التي لا تملك
# في ما جاء من أن النية الصحيحة لا تبطل بالخطرة التي لا تملك وحدثني أبو
~~عبد الله العتبي عن عيسى بن دينار عن ابن وهب عن عطاء الخراساني أن «معاذ
~~بن جبل قال: "يا رسول الله: إنه ليس من بني سلمة إلا مقاتل، فمنهم من
~~القتال طبيعته، ومنهم من يقاتل رياء، ومنهم من يقاتل احتسابا، فأي هؤلاء
~~الشهيد من أهل الجنة؟ فقال: يا معاذ بن جبل، ms7132 من قاتل على شيء من هذه الخصال
~~أصل أمره أن تكون كلمة الله هي العليا فقتل فهو شهيد من أهل الجنة» .
# قال محمد بن رشد: هذا حديث فيه نص جلي على أن من كان أصل عمله لله وعلى
~~ذلك عقد نيته لم تضره الخطرات التي تقع في القلب ولا تملك، على ما قاله
~~مالك، خلاف ما ذهب إليه ربيعة، وذلك أنهما سئلا عن الرجل يحب أن يلقى في
~~طريق المسجد ويكره أن يلقى في طريق السوق، فأنكر ذلك ربيعة من سؤال السائل
~~ولم يعجبه أن يحب أحد أن يرى في شيء من أعمال الخير.
# وقال مالك: إذا كان أول ذلك وأصله لله فلا بأس به إن شاء الله قال عز
~~وجل: {وألقيت عليك محبة مني} [طه: 39] وقال: {واجعل لي لسان صدق في
~~الآخرين} [الشعراء: 84] وقال عمر بن الخطاب لابنه: لأن تكون قلتها أحب إلي
~~من
# PageV17P630
# كذا وكذا إذ اخبره بما كان وقع في قلبه من أن الشجرة التي مثلها رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بالرجل المسلم وسأل أصحابه عنها فوقعوا في شجر
~~البوادي، هي النخلة، قال مالك: فأي شيء هذا إلا هذا وإنما هذا أمر يكون في
~~القلب لا يملك، وذلك من وسوسة الشيطان ليمنعه من العمل، فمن وجد ذلك فلا
~~يشغله عن التمادي عن فعل الخير ولا يؤيسه من فعل الخير، وليدفع الشيطان من
~~نفسه ما استطاع ويجرد النية لله، فإن هذا غير مؤاخذ به إن شاء الله روي عن
~~النبي - عليه السلام - أنه قال: «تجاوز الله لأمتي عما حدثت به أنفسها ما
~~لم ينطق به لسان أو يعمل به يد» .
# وهذا الحديث يروى عما حدثت به أنفسها بالنصب وعما حدثت به أنفسها بالرفع،
~~والصحيح في المعنى رواية من روى أنفسها بالنصب، والمعنى في ذلك أن الله
~~تجاوز لأمة نبيه صلى الله عليه وسلم عما حدثت به أنفسها ما يقصد منها إلى
~~ذلك واكتساب له؛ لأن التجاوز إنما يكون فيما لو لم يتجاوز عنه لأخذوا به
~~وأما ما ms7133 حدثت به أنفسها من الخطرات الغالبة لهم التي لم يكن منهم فيها
~~اكتساب لها ولا قصد إليها فليسوا بمؤاخذين بها، قال عز وجل: {لها ما كسبت
~~وعليها ما اكتسبت} [البقرة: 286] ، وبالله التوفيق.
# PageV17P631
### | كتاب الجامع السادس
# ] [
### | التأكيد في الخروج إلى الصلاة
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما.
# كتاب الجامع السادس ومن كتاب القبلة في التأكيد في الخروج إلى الصلاة
~~وحدثني العتبي عن عيسى بن دينار قال: أخبرني عبد الرحمن بن القاسم عن مالك
~~عن هشام بن عروة عن أبيه أن عمر بن الخطاب أرسل إلى سليمان بن أبي خيثمة
~~فوجده راقدا فقال: أشهدت الصلاة؟ قال: كنت أشتكي، ولولا رسولك جاءني ما
~~خرجت، فقال عمر: إن كنت خارجا لدعوة أحد فاخرج إلى الصلاة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~لأن إجابة الداعي إلى الصلاة بقوله: حي على الصلاة حي على الصلاة في أذانه
~~للصلاة آكد من إجابة داعي الأمير لشيء من أمور الدنيا. وبالله التوفيق.
# PageV18P005
### | النصيحة من الدين
# ومن كتاب شك في طوافه في أن النصيحة من الدين قال ابن القاسم قال مالك
~~ورفعه إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «الدين النصيحة لله ولرسوله
~~ولأئمة المسلمين وعامتهم» .
# قال محمد بن رشد: قوله الدين النصيحة معناه عماد الدين النصيحة، خرج مخرج
~~واسأل القرية، يريد أهل القرية، لأن حقيقة الدين إنما هو الإسلام والإيمان،
~~قال عز وجل: {إن الدين عند الله الإسلام} [آل عمران: 19] {ومن يبتغ غير
~~الإسلام دينا فلن يقبل منه وهو في الآخرة من الخاسرين} [آل عمران: 85] .
~~والنصيحة لله هي القيام بفرائضه، والتزام أوامره واجتناب زواجره؛ والنصيحة
~~لكتابه هو تأويله على ما تأوله عليه أهل الحق من سلف المسلمين، وترك ما صار
~~إليه من التأويل أهل الزيغ من الملحدين؛ والنصيحة لرسوله في حياته بذل
~~الجهد في طاعته ونصرته، وبعد وفاته القيام بإحياء سنته والتزام ما شرعه
~~لأمته، والنصيحة لأئمة المسلمين التزام الطاعة لهم وحضهم على ms7134 الخير
~~وتحذيرهم مما سواه، والنصيحة لعامة المسلمين هو أن يريهم المراشد في أمور
~~دينهم ودنياهم.
# PageV18P006
### | كراهة ترك العمل في يوم الجمعة
# في كراهة ترك العمل في يوم الجمعة قال مالك: كان بعض أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يكرهون أن يترك يوم الجمعة العمل لئلا يصنعوا فيه كما
~~فعلت اليهود والنصارى في السبت والأحد.
# قال محمد بن رشد: هذا لما روي من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يأمر بمخالفة أهل الكتاب وينهى عن التشبه بهم. روي عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال: «إن اليهود والنصارى لا يصبغون فخالفوهم» وأنه قال:
~~«ألحدوا ولا تشقوا فإن اللحد لنا والشق لأهل الكتاب،» وأنه قال: «فصل ما
~~بين صيامنا وصيام أهل الكتاب أكلة السحر» . ومثل هذا كثير.
### | ما جاء في أمة النبي عليه السلام
# - قال مالك: كان عيسى ابن مريم يقول: أمة محمد حكماء علماء كأنهم من
~~الفقه أنبياء. قال مالك على إثر ذلك: إن كان عيسى ابن مريم قاله ما أراهم
~~إلا صدر هذه الأمة.
# PageV18P007
# قال محمد بن رشد: إخبار عيسى ابن مريم هذا من زمانه لا يصح أن يكون إلا
~~بوحي من الله عز وجل، وذلك ثناء منه عز وجل عليهم بذلك، وقد أثنى عليهم في
~~غير ما آية من كتابه، فقال عز وجل: {محمد رسول الله والذين معه} [الفتح:
~~29] . الآية. فقوله عز وجل: {ومثلهم في الإنجيل} [الفتح: 29] إلى آخر الآية
~~يشهد بصحة قول عيسى ابن مريم المذكور فيهم. وقال عز وجل: {كنتم خير أمة
~~أخرجت للناس تأمرون بالمعروف وتنهون عن المنكر} [آل عمران: 110] .
### | صفة مسجد النبي عليه السلام وحنين الجذع إليه
# في صفة مسجد النبي - عليه السلام - وحنين الجذع إليه قال مالك: قال النبي
~~- عليه السلام -: «مسجدي على عريش كعريش موسى» . «وكان يخطب على جذع حتى
~~عمل له هذا المنبر من طرفاء الغابة، فلما خطب عليه وفقده الجذع حن فنزل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فوضع يده عليه فسكن» .
# قال محمد بن رشد: قوله - صلى ms7135 الله عليه وسلم -: مسجدي على عريش يريد أن
~~سقفه بالجرائد فوق الجذوع بغير طين أو بقليل من الطين، فكان إذا كان المطر
~~يكف أي يهطل في المسجد على ما جاء في حديث أبي سعيد الخدري عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قال: «وقد أريت هذه الليلة - يريد ليلة القدر -
~~فأنسيتها ولقد رأيتني أسجد في صبحها في ماء وطين فالتمسوها في العشر
~~الأواخر والتمسوها في كل وتر. قال أبو سعيد: فأمطرت السماء في تلك الليلة،
~~وكان المسجد على عريش فوكف
# PageV18P008
# المسجد. قال أبو سعيد: فأبصرت عيناي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~انصرف وعلى جبهته أثر الماء والطين من صبيحة ليلة إحدى وعشرين من رمضان» .
# وحنين الجذع الذي كان يخطب إليه إذ صنع له المنبر يخطب عليه معلوم، رواه
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أبي بن كعب، وابن عباس، وجابر بن عبد
~~الله، وأنس بن مالك، وجماعة سواهم من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- من طرق كثيرة بمعان متفقة وألفاظ متفارقة، في بعضها «أنه خار كخوار الثور
~~حتى ارتج المسجد منه جزعا على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فنزل إليه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فالتزمه وهو يخور، فلما التزمه سكت، ثم
~~قال: والذي نفس محمد بيده لو لم ألتزمه لم يزل هكذا إلى يوم القيامة» . وفي
~~بعضها «أنه جأر أو خار حتى تصدع وانشق فأمر نبي الله - عليه السلام - فدفن
~~تحت المنبر» على ما روي. وقد روي أن أبي بن كعب أخذه لما غير المسجد وهدم
~~فكان عنده في بيته حتى بلي وأكلته الأرضة وعاد رفاتا. وهذا علم جليل من
~~أعلام النبوة - صلى الله عليه وسلم -، وهي أكثر من أن تحصى.
### | كلام الإمام في الخطبة
# في كلام الإمام في الخطبة قال: وقد كان بعض الأمراء يرسل ليلة الجمعة هل
~~أتكلم مع
# PageV18P009
# الخطبة بشيء؟ فقيل له: فماذا قلت؟ قال: قلت نعم إذا كان من الأمر الذي
~~يأمر به وينهى عنه يريد بذلك وجه الحق، وقد ms7136 بلغني أن عمر بن الخطاب تكلم مع
~~خطبته بكلام.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في المدونة من أن للإمام أن يتكلم يوم
~~الجمعة وهو على المنبر بغير الخطبة ولا يكون بذلك لاغيا. قال فيها: وكذلك
~~لا يكون لاغيا من رد على الإمام إذا كلمه وهو يخطب، وهو أمر لا اختلاف فيه
~~أحفظه في المذهب. والحجة في إجازة ذلك ما يروى عن أبي الزاهرية عن عبد الله
~~بن بشير قال: «جاء رجل يتخطى رقاب الناس يوم الجمعة فقال له رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: اجلس فقد آذيت وآنيت» .
# قال أبو الزاهرية: وكنا نتحدث حتى يخرج الإمام. وما روي عن جابر بن عبد
~~الله قال: «جاء سليك الغطفاني ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - على
~~المنبر فقعد قبل أن يصلي فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: أركعت
~~ركعتين قال: لا قال: قم فاركعهما» . وهذا نص في جواز تكلم الإمام على
~~المنبر يوم الجمعة بغير الخطبة، وفي جواز الرد عليه لمن كلمه. وتأول
~~أصحابنا أنه إنما أمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالركعتين في ذلك
~~الوقت ليري الناس حاجته فيتصدقون عليه، بدليل ما روي عن أبي سعيد الخدري
~~«أن رجلا دخل المسجد ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - على المنبر فناداه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فما زال يقول: ادن حتى دنا فأمره فركع
~~ركعتين قبل أن يجلس وعليه خرقة خلق ثم صنع مثل ذلك في الثانية فأمره بمثل
~~ذلك، ثم صنع مثل ذلك في الجمعة الثالثة فأمره بمثل ذلك وقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - للناس تصدقوا، فألقوا الثياب فأمره رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فأخذ
# PageV18P010
# ثوبين الحديث.» وذهب أهل العراق أنه لا يجوز للإمام أن يتكلم في خطبته
~~لغير الخطبة ولا لأحد ممن كلمه أن يرد عليه، وقال يحتمل أن يكون ما جاء في
~~هذه الآثار كان الكلام حينئذ في الخطبة مباحا كما كان في الصلاة، ثم نسخ
~~بنسخه في الصلاة؛ ويحتمل أيضا ms7137 أن يكون النبي - صلى الله عليه وسلم - قطع
~~خطبته ليعلم الناس كيف يفعلون إذا جاءوا إلى المسجد ثم استأنفها، لا أنه
~~تكلم فيها ثم تمادى عليها، وهو بعيد. والله أعلم وبه التوفيق. وقد مضى هذا
~~في أول سماع أشهب من كتاب الصلاة.
### | ما جاء في أبي عبيدة بن الجراح
# قال وسمعت مالكا يقول: «أتى أهل نجران إلى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فأسلموا وقالوا: يا رسول الله لو بعثت معنا من يفقهنا ويعلمنا، فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أنا أبعث معكم القوي الأمين فتطاول
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وكل رجل يرجو أن يكون هو وأحبوا
~~ذلك، فبعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبا عبيدة بن الجراح معهم» .
# قال محمد بن رشد: أبو عبيدة بن الجراح من كبار الصحابة وفضلائهم وأهل
~~السابقة منهم، وأحد العشرة الذين شهد لهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بالجنة. وقال أبو بكر الصديق يوم السقيفة: رضيت لكم أحد هذين الرجلين عمر
~~أو أبا عبيدة. وقال عمر إذ دخل عليه الشام وهو أميرها:
# PageV18P011
# أنت أخي حقا لم تغيرك الدنيا. ويروى أنه قال: كلنا غيرته الدنيا غيرك يا
~~أبا عبيدة. وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لكل أمة أمين وأمين
~~هذه الأمة أبو عبيدة بن الجراح» . والمعنى في هذا أنه في أرفع مراتب
~~الأمانة، ولا أحد أرفع مرتبة منه فيها، ولا يمتنع أن يكون غيره من الصحابة
~~في مرتبته من الأمانة. وهذا مثل قوله - صلى الله عليه وسلم - في أبي ذر:
~~«ما أظلت الخضراء ولا أقلت الغبراء أصدق لهجة من أبي ذر،» لأن المعنى في
~~ذلك أنه في أعلى مراتب الصدق، فلا ينتفي أن يكون في أصحاب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من هو في الصدق مثله، وإنما ينتفي أن يكون غيره أعلى مرتبة منه
~~في الصدق. وبالله التوفيق.
### | الحكم في البعير الضال
# في الحكم في البعير الضال قال مالك: أرسل الحسن بن زيد يسألني عن رجل
~~أصاب ثلاثة ms7138 أبعرة ضالة فقال إنها قد أكلتني، فاستشارني فيها، فأمرته أن
~~يأمره أن يرسلها حيث أصابها.
# قال محمد بن رشد: ثبت «عن النبي - عليه السلام - أنه قال في ضالة الإبل:
~~ما لك ولها معها حذاؤها وسقاؤها ترد الماء وتكل الشجر حتى يلقاها ربها» .
~~والاختيار فيها أن لا تؤخذ، فإن أخذت عرفت، فإن لم تعرف ردت حيث وجدت، جاء
~~ذلك عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - وأخذ به مالك في أحد قوليه، وهو
~~قوله في هذه الرواية وفي المدونة وفي رسم الأقضية من سماع أشهب من كتاب
~~اللقطة؛ وقيل إنها تؤخذ وتعرف فإن لم تعرف بيعت
# PageV18P012
# ووقف ثمنها لصاحبها، فإن لم يأت وأيس منه تصدق به عنه، جاء ذلك عن عثمان
~~بن عفان، وروي ذلك عن مالك أيضا قال: من وجد بعيرا ضالة فليأت به الإمام
~~يبيعه ويجعل ثمنه في بيت المال، يريد بعد أن يعرفه. قال أشهب في مدونته:
~~وإن كان الإمام غير عدل فليتركه حيث وجده. وإنما اختلف الحكم في ذلك بين
~~عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان لاختلاف الأزمان لفساد الناس، فكان الحكم
~~فيها في زمن النبي - عليه السلام - وخلافة عمر بن الخطاب أن لا تؤخذ، فإن
~~أخذت عرفت، فإن لم تعرف ردت حيث وجدت؛ ثم كان الحكم فيها في زمن عثمان بن
~~عفان - رضي الله عنه - لما ظهر من فساد الناس أن تؤخذ وتعرف فإن لم تعرف
~~بيعت ووقفت أثمانها. وكذلك ينبغي أن يكون الحكم فيه اليوم إن كان الإمام
~~عدلا، وإن كان الإمام غير عدل يخشى عليها إن أخذت لتعرف تركت ولم تؤخذ.
# وإن كان إنما يخشى على ثمنها إن بيعت أخذت فعرفت فإن لم تعرف ردت حيث
~~وجدت. وقد مضى هذا كله بزيادة عليه في رسم الأقضية من سماع أشهب من كتاب
~~الأقضية. وبالله التوفيق.
### | الإقبال على الدعاء
# في الإقبال على الدعاء
# قال مالك: جاء رجل إلى عامر بن عبد الله بن الزبير وهو يدعو فجلس إليه
~~ومعه دراهم وكتاب فصول عنده، ثم كلمه الرجل ms7139 فأخذ الدراهم فجعلها تحت رجله
~~ثم أقبل على الدعاء، فلما فرغ كلمه الرجل قال: فما استطعت أن تكلمني ثم
~~تقبل على صلاتك، فقال: هذه أخذة الشيطان، إني قد جربت هذا، يأتي الرجل
~~فأكلمه ثم يأتي آخر حتى يذهب الدعاء. ورأيته يدعو وعليه إزار وقطيفة في
~~الشتاء كلما وقعت جبذها على منكبيه، وكان من دعائه: يا باقي يا دائم يا حي
~~لا يموت لا تبطل دعائي ولا تضيع مسألتي.
# PageV18P013
# قال محمد بن رشد: قد بين عامر بن عبد الله بن الزبير الوجه الذي من أجله
~~لم يترك ما كان فيه من الدعاء، وتكلم الرجل بما لا مزيد عليه مما حذره
~~وخافه. وأما قوله في دعائه يا حي لا يموت فصحيح جيد لا اختلاف فيه، لأن
~~الحي اسم من أسماء الله عز وجل. قال الله عز وجل: {هو الحي لا إله إلا هو
~~فادعوه مخلصين له الدين} [غافر: 65] وقال: {الم} [آل عمران: 1] {الله لا
~~إله إلا هو الحي القيوم} [آل عمران: 2] . وقال: {الله لا إله إلا هو الحي
~~القيوم} [آل عمران: 2] . وكذلك قوله: يا باقي، لأن الباقي أيضا اسم من
~~أسماء الله تعالى في سورة البقرة، وفي سورة الرحمن قوله عز وجل: {ويبقى وجه
~~ربك ذو الجلال والإكرام} [الرحمن: 27] .
# وأما قوله يا دائم ففي الدعاء به اختلاف، إذ قد قيل إنه لا يجوز أن يسمى
~~الله عز وجل إلا بما سمى به نفسه أو سماه به رسوله وأجمعت الأمة على تسميته
~~به. والصحيح جواز الدعاء بيا دائم، لأن الدائم بمعنى الباقي وبمعنى الأخير
~~في قوله عز وجل: {هو الأول والآخر والظاهر والباطن} [الحديد: 3] وبالله
~~التوفيق.
### | الصلاة في البرانس
# في الصلاة في البرانس وسئل مالك عن الصلاة في البرانس هي من لباس المصلين
~~وكانت من لباس الناس وما أرى بها بأسا، فاستحسن لباسها وقال: هي من لباس
~~المسافر للبرد والمطر. قال ولقد سمعت عبد الله بن
# PageV18P014
# أبي بكر وكان من عباد الناس وأهل الفضل وهو يقول: ما أدركت الناس إلا
~~ولهم ثوبان برنس ms7140 يغدو فيه وخميصة يروح فيها، ولقد رأيت ناسا يلبسون
~~البرانس، فقيل له ما كان ألوانها؟ قال: صفر.
# قال محمد بن رشد: البرانس ثياب في شكل الغفائر عندنا مفتوحة من أمام تلبس
~~على ثياب في البرد والمطر مكان الرداء، فلا تجوز الصلاة فيها وحدها إلا أن
~~يكون تحتها قميص أو سراويل، لأن العورة تبدو من أمامه وهو في البرانس
~~العربية، وأما الأعجمية فلا خير في لباسها في الصلاة ولا في غير الصلاة
~~لأنها من زي العجم وشكلهم. وأما الخمائص فهي أكسية من صوف رقاق معلمة وغير
~~معلمة يلتحف فيها، كانت من لباس الأشراف في أرض العرب.
# فقوله برنس يغدو به يريد يلبسه على ما تحته من الثياب، وخميصة يروح بها
~~يعني يلتحفها على ما عليه من الثياب والله أعلم. وقد مضى هذا في هذا الرسم
~~من هذا السماع من كتاب الصلاة، وبالله التوفيق.
### | رفع اليدين في الدعاء
# في رفع اليدين في الدعاء قال مالك: وبلغني أن أبا سلمة رأى رجلا قائما
~~عند المنبر وهو يدعو ويرفع يديه فأنكر عليه وقال: لا تقلصوا تقليص اليهود،
~~فقيل له: ما أراد بالتقليص؟ فقال رفع الصوت بالدعاء ورفع اليدين.
# قال القاضي: إنما كره رفع الصوت بالدعاء لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ارفقوا على أنفسكم فإنكم لا تدعون أصم ولا غائبا» . وقد روي أن
~~قول الله عز وجل: {ولا تجهر بصلاتك ولا تخافت بها} [الإسراء: 110]
# PageV18P015
# نزلت في الدعاء. وأما رفع اليدين عند الدعاء فإنما أنكر الكثير منه مع
~~رفع الصوت لأنه من فعل اليهود، وأما رفعهما إلى الله عز وجل عند الرغبة على
~~وجه الاستكانة والطلب فإنه جائز محمود من فاعله، وقد أجازه مالك في المدونة
~~في مواضع الدعاء وفعله فيها، واستحب في صفته أن يكون ظهورهما إلى الوجه
~~وبطونهما إلى الأرض. وقيل في قول الله عز وجل: {ويدعوننا رغبا ورهبا}
~~[الأنبياء: 90] إن الرغب يكون بطون الأكف إلى السماء والرهب بطونها إلى
~~الأرض. وقد وقع لمالك في رسم المحرم من السماع في كتاب الصلاة ms7141 أنه لا يعجبه
~~رفع اليدين في الدعاء، ومعنى ذلك الإكثار منه في غير مواضع الدعاء حتى لا
~~يختلف قوله، والله أعلم.
### | السدل في الصلاة
# في السدل في الصلاة وسئل مالك عن السدل في الصلاة قال: لا بأس بذلك. فقيل
~~له هل رأيت أحدا يفعل هذا؟ فقال نعم. فقيل له أعبد الله بن حسن؟ قال نعم
~~وغيره، وقد رأيته يفعله، وقد رأيت عبد الله بن حسن يجعل طنفسة في المسجد
~~يصلي عليها، وقد كان كبر، فكان يقوم عليها ويسجد ويضع يديه على الحصباء.
# وسئل ابن القاسم عن ذلك فقال لا بأس بذلك إذا وضع جبهته ويديه على تراب
~~أو نبات من الأرض، فقيل له مسجد الجماعة؟ فقال نعم
# قال محمد بن رشد: صفة السدل أن يسدل الرجل طرفي ردائه بين يديه فيكون
~~بطنه وصدره مكشوفا، وقد أجاز ذلك في المدونة وإن لم يكن
# PageV18P016
# عليه إلا إزار أو سراويل تستر عورته. وحكى أنه رأى عبد الله بن الحسن
~~وغيره يفعل ذلك. ومعنى ذلك إذا غلبه الحر، إذ ليس من الاختيار أن يصلي
~~الرجل مكشوف الصدر والبطن، وهو ظاهر هذه الرواية. وفي هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب الصلاة ما ظاهره أن ذلك لا بأس به إذا كان عليه مع الإزار
~~ثوب غيره يستر به سائر جسده.
# وقد روي عن النبي - عليه السلام - من رواية أبي هريرة وأبي جحيفة «أنه
~~نهى عن السدل في الصلاة» فكره بذلك بعض أهل العلم أن يسدل الرجل في صلاته
~~وإن كان عليه مع الإزار قميص وقال ذلك فعل اليهود، فهي ثلاثة أقوال: الجواز
~~وإن لم يكن عليه إلا إزار، والمنع وإن كان عليه مع الإزار قميص يستر به
~~جميع جسده، والفرق بين أن يكون عليه مع الإزار قميص يستر به سائر جسده وبين
~~ألا يكون عليه مع الإزار قميص يستر به جميع جسده. وأما إن لم يكن عليه قميص
~~ولا إزار فلا يجوز السدل في الصلاة بإجماع، لأن عورته تبدو من أمامه.
# وإنما كانت الطنفسة تجعل ms7142 له في المسجد ليصلي عليها رفقا به لكثرة اتقائه
~~من حر الأرض وبردها، فكان يصلي ويسجد على الحصباء ويضع يده عليها، وذلك
~~جائز، فقد كان يطرح لعقيل بن أبي طالب في زمن عمر بن الخطاب طنفسة إلى جدار
~~المسجد الغربي يجلس عليها ويجتمع الناس إليه، وكان نسابا عالما بأيام
~~العرب. والصلاة على الطنافس وبسط الشعر والثياب والأدم جائزة، وإنما يكره
~~السجود عليها، من أجل أن الصلاة شأنها التواضع، فالمستحب فيها أن لا يسجد
~~إلا على الأرض أو ما يشاكل الأرض من الحصر التي تصنع مما تنبته الأرض. ومثل
~~هذا في المدونة وغيرها، وبالله التوفيق.
# PageV18P017
### | المحافظة على الصلاة في الجماعة
# في المحافظة على الصلاة في الجماعة وسئل مالك هل بلغك عن سعيد بن المسيب
~~أنه كان إذا ذكر له الخروج إلى البادية قال: فأين صلاة العشاء؟ قال نعم، قد
~~بلغني أن سعيد بن المسيب كان إذا ذكرت له البادية والخروج إليها قال: فأين
~~صلاة العشاء.
# قال محمد بن رشد: إنما كان - رضي الله عنه - يقول ذلك إشفاقا على فوات
~~الصلاة في مسجد النبي - عليه السلام -، لما جاء من أن الصلاة فيه خير من
~~ألف صلاة فيما سواه من المساجد.
# وخص صلاة العشاء بالذكر لما جاء من الفضل في شهودها. قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «بيننا وبين المنافقين شهود العتمة والصبح لا
~~يستطيعونها» أو نحو هذا. وقال عثمان بن عفان: من شهد العشاء في جماعة
~~فكأنما قام نصف ليلة، ومن شهد الصبح فكأنما قام نصف ليلة، وذلك لا يكون إلا
~~عن توقيف، إذ لا مدخل في ذلك للقياس ولا يقال مثله بالرأي. ولعله أراد أن
~~أهل البادية كانوا لا يصلون العشاء والصبح في جماعة، أولا يرى لنفسه
~~اختيارا أن يأتم بأئمتهم لجهلهم بالسنة. وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب الصلاة. وبالله التوفيق.
### | كراهة التروح بالمراوح في المسجد
# في كراهة التروح بالمراوح في المسجد وسئل مالك عن المراوح أتكره أن يروح
~~بها في المسجد قال نعم ms7143 إني لأكره ذلك.
# PageV18P018
# قال القاضي: هذا كما قال لأن المراوح إنما يتخذها أهل الطول للترفه
~~والتنعم، وليس ذلك من شأن المساجد، والإتيان إليها بالمراوح من المكروه
~~البين. وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة. وبالله
~~التوفيق.
### | التسع آيات التي أوتيها موسى عليه السلام
# - قال مالك: التسع آيات التي آتاهن الله تبارك وتعالى موسى - عليه السلام
~~- هي الطوفان، والجراد، والقمل، والضفادع، والدم، والعصا، ويده، والبحر،
~~والجبل.
# قال محمد بن رشد: قد روي هذا عن ابن عباس من رواية عكرمة عنه، إلا أنه
~~جعل مكان البحر والجبل السنين والنقص من الثمرات، فقال في تفسير التسع
~~الآيات: اليد، والعصا، والطوفان، والجراد، والقمل، والضفادع، والدم،
~~والسنين، ونقص من الثمرات، فالتسع الآيات التي أعلم الله عز وجل في كتابه
~~أنه آتاها موسى بقوله: {ولقد آتينا موسى تسع آيات بينات} [الإسراء: 101] ،
~~هي معجزات، وتخويفات وإنذارات. قال الله عز وجل: {ولقد أخذنا آل فرعون
~~بالسنين ونقص من الثمرات لعلهم يذكرون} [الأعراف: 130] فقالوا: هذه مما
~~سحرنا به هذا الرجل فقالوا يا موسى {مهما تأتنا به من آية لتسحرنا بها فما
~~نحن لك بمؤمنين} [الأعراف: 132] أي بمصدقين، فأرسل الله عليهم الطوفان
~~والجراد والقفل والضفادع والدم آيات مفصلات، يعني بائنات بعضها من بعض بين
~~كل عذابين شهر، قاله بعض أهل التفسير.
# PageV18P019
# أما الطوفان فمطروا الليل والنهار ثمانية أيام ولياليهن لا يرون فيها
~~شمسا ولا قمرا، فصرخ الناس إلى فرعون وخافوا الغرق، فأرسل فرعون إلى موسى -
~~عليه السلام - فأتاه، فقال: يا موسى اكشف عنا هذا فنؤمن بك ونرسل معك بني
~~إسرائيل، فدعا موسى ربه فأقلعت السماء ونشفت الأرض ماءها وأنبتت من الكلأ
~~والزرع ما لم يروا مثله في مصر قط، فقالوا: لا والله لا نؤمن لك ولا نرسل
~~معك بني إسرائيل، ولقد فزعنا من أمر كان خيرا لنا، فنكثوا وعصوا. فأرسل
~~الله عز وجل عليهم الجراد فأكل ما أنبتت الأرض، وبقي الجراد عليهم ثمانية
~~أيام ولياليهن لا يرون الأرض، وركب الجراد بعضه بعضا ذراعا. وفي تفسير ms7144
~~مجاهد أن الجراد أكل مسامير أبوابهم وثيابهم، فصرخ أهل مصر إلى فرعون،
~~فأرسل إلى موسى فقال: أيها الساحر {ادع لنا ربك بما عهد عندك لئن كشفت عنا
~~الرجز لنؤمنن لك ولنرسلن معك بني إسرائيل} [الأعراف: 134] ، فدعا موسى ربه
~~جل وتعالى، فأرسل الله عز وجل ريحا شديدا فاحتملت الجراد فألقته في البحر
~~فلم يبق في الأرض منها جرادة. فنظر أهل مصر فإذا هم قد بقي لهم بقية من
~~زرعهم وكلئهم ما يكفيهم عامهم ذلك، فقالوا: إنه قد بقي لنا ما يكفينا هذه
~~السنة، فلا والله لا نؤمن بك ولا نرسل معك بني إسرائيل. فأرسل الله عز وجل
~~عليهم القمل.
# قال مجاهد: هو الدبا فلم يبق في أرضهم عود أخضر إلا أكلته. فصرخوا إلى
~~فرعون فأرسل إلى موسى فأتاه فقال: يا موسى اكشف عنا هذا الدبا فنؤمن لك
~~ونرسل معك بني إسرائيل. فدعا موسى ربه فأمات الدبا فلم يبق منه واحدة. فلما
~~نظر القوم أنه لم يبق لهم شيء يعيشون به قالوا: يا موسى هل يستطيع ربك أن
~~يفعل بنا شرا مما فعل، فوالله لا نؤمن لك ولا نرسل معك بني إسرائيل. فأرسل
~~الله عليهم الضفادع فدبت في أرضهم وبيوتهم ومخادعهم وظهور
# PageV18P020
# بيوتهم حتى جعل الرجل يستيقظ وعليه منهن ما لا يحصى، فصرخوا إلى فرعون
~~فأرسل إلى موسى فأتاه فقال: ادع لنا ربك فليهلك هذه الضفادع من أرضنا ونؤمن
~~لك ونرسل معك بني إسرائيل. فدعا موسى ربه فأذهب الضفادع من أرضهم فأماتها،
~~ثم أرسل مطرا فاحتملها فألقاها في البحر. فقالوا: لا والله لا نؤمن لك ولا
~~نرسل معك بني إسرائيل. فأرسل الله عز وجل عليهم الدم فجرت أنهارهم دما
~~وركاياهم فلم يكونوا يقدرون على الماء وأنهار بني إسرائيل تجري ماء عذبا
~~طيبا، فإذا دخل الرجل من آل فرعون في أنهار بني إسرائيل صار ما دخل فيه دما
~~والماء من بين يديه ومن خلفه صاف عذب لا يقدر منه على شيء. فمكثوا ثمانية
~~أيام ولياليهن لا يذوقون الماء حتى بلغهم الجهد. فصرخ أهل ms7145 مصر إلى فرعون
~~إنا قد هلكنا وهلكت دوابنا وماشيتنا من الظمأ. فأرسل فرعون إلى موسى فدعاه
~~فقال يا موسى ادع لنا ربك يكشف عنا هذا الرجز ونعطيك ميثاقا {لئن كشفت عنا
~~الرجز لنؤمنن لك ولنرسلن معك بني إسرائيل} [الأعراف: 134] . فدعا موسى ربه
~~فكشف عنهم فشربوا الماء، ثم عادوا إلى كفرهم فقالوا: والله لا نؤمن لك ولا
~~نرسل معك بني إسرائيل. قال الله عز وجل: {فلما كشفنا عنهم الرجز إلى أجل هم
~~بالغوه إذا هم ينكثون} [الأعراف: 135] {فانتقمنا منهم فأغرقناهم في اليم
~~بأنهم كذبوا بآياتنا وكانوا عنها غافلين} [الأعراف: 136] .
# وقال عز وجل: {وأورثنا القوم الذين كانوا يستضعفون مشارق الأرض ومغاربها
~~التي باركنا فيها} [الأعراف: 137] ، يعني أرض الأردن وفلسطين، وقيل أرض
~~الشام. وقال عز وجل: {وتمت كلمت ربك الحسنى على بني إسرائيل بما صبروا}
~~[الأعراف: 137] قيل معناه ظهور قوم موسى على فرعون وتمكين الله لهم في
~~الأرض وما ورثهم فيها، وقيل وعد الله لهم بالجنة لما صبروا على دين الله.
# وقد جاء في التسع الآيات التي ذكر الله عز وجل أنه آتاها موسى - عليه
# PageV18P021
# السلام - إنما عنى بها عبادات تعبده بها لا ما آتاه من المعجزات
~~والإنذارات. روي «عن صفوان بن عسال المرادي أنه قال: قال رجل من اليهود
~~لآخر اذهب بنا إلى هذا النبي، فقال له الآخر: لا تقل هذا النبي فإنه إن
~~سمعنا كان له أربعة أعين. فانطلقا إليه وسألاه عن تسع آيات بينات، فقال: أن
~~تعبدوا الله ولا تشركوا به شيئا، ولا تقتلوا النفس التي حرم الله إلا
~~بالحق، ولا تزنوا، ولا تسرقوا، ولا تفروا من الزحف، ولا تسحروا، ولا تأكلوا
~~الربا، ولا تمشوا ببريء إلى سلطان، وعليكم يهود أن لا تعدوا في السبت؛
~~فقالوا: نشهد إنك رسول الله.» وفي بعض الآثار: «فقبلوا يديه ورجليه وقالوا
~~نشهد أنك نبي، قال: فما يمنعكم أن تتبعوني؟ قالوا: إن داوود - عليه السلام
~~- دعا ألا يزال من ذريته نبي، وإنا نخاف إن اتبعناك أن تقتلنا يهود.» قال
~~الطحاوي: وهذا أولى مما رواه عكرمة ms7146 عن ابن عباس في أن الآيات التسع إنذارات
~~وعدات، إذ لا حجة لأحد مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وبالله
~~التوفيق.
### | الأقبية للجواري وخروجهن بالأزر في الأسواق
# في الأقبية للجواري وخروجهن بالأزر في الأسواق وسئل مالك عن الوصائف
~~يلبسن الأقبية، قال ما يعجبني ذلك، فإذا شدته عليها كان أخرج لعجزتها، ولقد
~~نهيت عنه محمد ابن إبراهيم، ورأيت عنده وصائف قد ألبسهن ذلك. وسئل عن خروج
~~الجواري في الأسواق بالأزر، فقال ما يعجبني ذلك وأرى ذلك من الباطل.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهة لبس الوصائف القباطي بين على ما ذكره
~~للعلة التي وصفها. وأما خروجهن إلى الأسواق بالأزر فمعناه أن يلتحفن فيها
~~كالتحاف الحرائر، فكره ذلك من أجل تشبههن بالحرائر اللواتي
# PageV18P022
# أمرهن الله أن يدنين عليهن من جلابيبهن. وقد رأى عمر بن الخطاب أمة لابنه
~~عبيد الله قد تهيأت بهيئة الحرائر، فدخل على حفصة ابنته فقال لها: ألم أر
~~لأخيك جارية تجوس بين الناس وقد تهيأت بهيئة الحرائر وأنكر ذلك.
# قال عبد الملك في الواضحة: وما رأيت أمة بالمدينة تخرج وان كانت رائعة
~~إلا وهي مكشوفة الرأس في ضفائرها أو في شعر مجسم لا تلقي على رأسها جلبابا
~~لتعرف الأمة من الحرة، إلا أن ذلك لا ينبغي اليوم لعموم الفساد في أكثر
~~الناس، فلو خرجت اليوم جارية رائعة مكشوفة الرأس في الأزقة والأسواق لوجب
~~على الإمام أن يمنع من ذلك، وتلزم الإماء من الهيئة في لباسهن ما يعرفن به
~~من الحرائر، وتضرب إن خرجت مجردة. قاله مالك في رسم الأقضية من سماع أشهب
~~من كتاب النكاح، يريد بمجردة مكشوفة الظهر والبطن. وأما خروجها مكشوفة
~~الرأس فهو سنتها على ما تقدم، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | شرب الماء الذي يسقاه الناس في المساجد والأسواق
# في شرب الماء الذي يسقاه الناس في المساجد والأسواق وسئل مالك عن الماء
~~الذي يسقي الناس في المساجد والأسواق أترى للأغنياء أن يجتنبوا شربه؟ قال:
~~لا، ولكن يشربون أحب إلي، إنما جعل للعطشان. ولقد كان ms7147 سعيد بن عبادة اتخذ
~~سقاية يسقي فيها الناس، فقيل له: أفي المسجد؟ فقال: لا ولكن في منزله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن قصد ساقيه به معلوم، لأنه يوجد
~~في الغني كما يوجد في الفقير لاستوائهما في الحاجة إلى شربه،
# PageV18P023
# وقد يعدمه الغني في وقت الحاجة إلى شربه ولا يجد من يشتريه منه، أولا
~~يكون بيده حاضرا ما يشتريه به كما يعدمه الفقير سواء، وبالله التوفيق.
### | زهد عيسى ابن مريم صلى الله عليه وسلم
# في زهد عيسى ابن مريم - صلى الله عليه وسلم -
# قال مالك: إن مما تحدث به الناس أن عيسى ابن مريم كان يقول: ما للذهب
~~عندي فضل على الحجارة.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يكن للذهب فضل عنده على الحجارة وإن كان الذهب
~~من شهوات الدنيا التي قد زين حبها للناس فقال عز وجل: {زين للناس حب
~~الشهوات من النساء والبنين والقناطير المقنطرة من الذهب والفضة والخيل
~~المسومة} [آل عمران: 14] الآية لأنه اختار عليها ما أنبأ الله عز وجل عباده
~~أنه خير منها بقوله عز وجل: {قل أؤنبئكم بخير من ذلكم للذين اتقوا عند ربهم
~~جنات تجري من تحتها الأنهار خالدين فيها وأزواج مطهرة ورضوان من الله والله
~~بصير بالعباد} [آل عمران: 15] .
### | تفسير المزجاة
# في تفسير المزجاة قال مالك في تفسير {ببضاعة مزجاة} [يوسف: 88] قال: إني
~~أقول فيها الجائزة تجوز بكل مكان فهي المزجاة.
# قال محمد بن رشد: أكثر أهل التفسير على خلاف هذا التفسير في مزجاة. منهم
~~من قال يسيرة، ومنهم من قال مقاربة ردية، وكانوا لا يأخذون
# PageV18P024
# في الطعام إلا الجياد. وقيل ببضاعة مزجاة أي خبيثة رديئة لا تجوز إلا
~~بوضيعة. وقيل كان معهم متاع الأعراب من سمن وصوف وما أشبهه. وأصله من
~~التزجية، وهي الدفع والسوق. يقال: فلان يزجي العيش أي يدافع بالقليل ويكتفي
~~به. فالمعنى إنا جئنا ببضاعة إنما ندافع بها ونتقوت ليست يتسع بها. وقيل في
~~قولهم وتصدق علينا معناه بما بين الكيلين، وقيل معناه تصدق علينا بأخينا. ms7148
~~وبالله التوفيق.
### | ما قاله رسول الله صلى الله عليه وسلم عند دخوله مكة
# فيما قاله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عند دخوله مكة قال مالك:
~~«لما دخل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكة عام الفتح وسارت الجنود بين
~~يديه، أكب على واسطة الرحل ثم قال: الملك لله الواحد القهار. فقال أبو
~~سفيان للعباس: لقد أصبح ابن أخيك ملكا عظيما، فقال له العباس: إنه ليس
~~بالملك ولكنها النبوءة» .
# قال محمد بن رشد: إنما أكب النبي - عليه السلام - على واسطة الرحل تواضعا
~~لله، وقال ما قال تعظيما لله. والمعنى في ذلك بين، وبالله التوفيق.
### | قول أسيد بن الحضير لو كنت في دهري
# في قول أسيد بن الحضير قال: وسمعت مالكا يذكر أن أسيد بن الحضير قال: لو
~~كنت في دهري كما أنا في ثلاثة مواضع: إذا قرأت سورة البقرة من جوف الليل،
~~وإذا كنت عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P025
# فسمعته يحدث، وإذا كنت في جنازة، فإني إذا شهدت جنازة لم أحدث نفسي إلا
~~بما يقول الميت وما يقال له.
# قال محمد بن رشد: هذا مما كان عليه السلف الصالح من تعظيم الموت بالسكينة
~~والكآبة عند حضور الجنازة حتى لقد كان الرجل يلقى الخاص من إخوته في
~~الجنازة له عنده عهد فما يزيده على التسليم ثم يعرض عنه كأن له عليه موجدة
~~اشتغالا بما هو فيه من شأن الميت، فإذا خرج من الجنازة ساءله عن حاله
~~ولاطفه وكان منه أحسن ما كان لعهده. فيكره الضحك في الجنازة والاشتغال فيها
~~بالحديث والخوض في شيء من أمور الدنيا. وقد مضى هذا في كتاب سماع أشهب من
~~كتاب الجنائز، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | كراهة الحلف بغير الله عز وجل
# في كراهة الحلف بغير الله عز وجل وسئل عن الذي يحلف بحياتي، فكره ذلك
~~وقال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من كان حالفا فليحلف بالله
~~أو ليصمت» . وإنما هذا من حلف النساء والضعفاء من الرجال أن يقول بحياتي
~~وما أشبه ms7149 ذلك فكرهه.
# قال محمد بن رشد: يكره الحلف بغير الله عز وجل من جهة النهي الوارد في
~~ذلك عن النبي - عليه السلام -، ومن جهة المعنى أيضا. وذلك أن الحلف بالشيء
~~تعظيم للمحلوف به، ولا ينبغي أن يعظم شيء سوى الله عز وجل وبه التوفيق.
# PageV18P026
### | السجود على الثوب من الحر
# في السجود على الثوب من الحر قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب سجد على
~~ثوبه من شدة الحر، وبلغني أن ابن عمر كان يفعل ذلك.
# قال محمد بن رشد: الاختيار أن يسجد الرجل على الأرض أو على ما شاكل الأرض
~~من الحصر التي تعمل مما تنبته الأرض بطبعها، لأن الصلاة شأنها التواضع لله
~~عز وجل. فإن سجد الرجل على ثوبه من حر أو برد أجزاه ولم يكن عليه شيء، ولا
~~اختلاف في هذا، وبالله التوفيق.
### | جود أبي الدرداء
# في جود أبي الدرداء وسمعت مالكا يذكر أن أبا الدرداء قال: إني لبخيل إن
~~كان لي ثلاثة أثواب ألا أقرض الله عز وجل أحدها. وسمعت مالكا يذكر أن قوما
~~أضافهم أبو الدرداء فلما أصبحوا قالوا لو ذهبنا إلى أبي الدرداء نثني عليه
~~ونذكره بما أولانا، فجاؤوه فذكروا له وقالوا له لم تلحفنا لحفا فوجدنا
~~البرد، فقال: ليس علينا إلا لحاف واحد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين. قال الله عز وجل: {إن تقرضوا الله
~~قرضا حسنا يضاعفه لكم} [التغابن: 17] وقال: {ومن يوق شح نفسه فأولئك هم
~~المفلحون} [الحشر: 9] وبالله التوفيق.
# PageV18P027
### | كراهة عمر رضي الله عنه البنيان
# في كراهة عمر - رضي الله عنه - البنيان قال وسمعته يذكر أن أبا الدرداء
~~بنى منزلا له بحمص، فبلغ ذلك عمر بن الخطاب فكتب إليه: أما كان في بناء
~~الروم وفارس ما يكفيك؟ فأخرجه عمر من حمص إلى دمشق.
# قال محمد بن رشد: التطاول في البنيان مذموم، وقد جاء أنه من أشراط
~~الساعة، فعاتب عمر أبا الدرداء على ما بناه، إذ خفي عليه ما جاء في ذلك مع
~~مكانه من العلم، فإنه كان فقيها عالما ms7150 حكيما. روي عن مسروق أنه قال: شافهت
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فوجدت علمهم إلى ستة: عمر، وعلي،
~~وعبد الله، ومعاذ، وأبي الدرداء، وزيد بن ثابت، وكان قاضيا لمعاوية في
~~خلافة عثمان. وقد روي أن عمر أمر أبا الدرداء على القضاء، وكان القاضي يكون
~~خليفة الأمير إذا غاب. فيحتمل أن يكون أخرجه من حمص إلى دمشق واليا إلى
~~القضاء بها، فكان أميرها إذا غاب وأراد بذلك تأديبه على ما بيناه من قول
~~مالك في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه. وقد مضى في رسم أخذ يشرب خمرا القول
~~في البنيان وما يجوز منه وما لا يجوز، وبالله التوفيق.
### | إهلال عيسى ابن مريم عليه السلام بالحج
# في إهلال عيسى ابن مريم - عليه السلام - بالحج وقال مالك في تفسير قول
~~النبي - عليه السلام - في عيسى ابن مريم حاجا أو معتمرا أو ليتنهما قال
~~يقرنهما أو عمرة بعد حجه مرة.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا الحديث في رسم مرض فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P028
### | حكم الشعر والشعراء
# في الشعر والشعراء وسئل مالك عن إنشاد الشعر، قال: يخفف ولا يكثر، ومن
~~عيبه أن الله تبارك وتعالى يقول في كتابه: {وما علمناه الشعر وما ينبغي له}
~~[يس: 69] . قال مالك: وقد بلغني أن عمر كتب إلى أبي موسى الأشعري أن اجمع
~~الشعراء واسألهم عن الشعر، وهل بقي معهم معرفته، وأحضر لبيدا لذلك. قال
~~فجمعهم فسألهم فقالوا: إنا لنعرفه ونقوله، وسأل لبيدا عنه فقال: ما قلت بيت
~~شعر منذ سمعت الله عز وجل يقول في كتابه العزيز: {الم} [البقرة: 1] {ذلك
~~الكتاب لا ريب فيه هدى للمتقين} [البقرة: 2] .
# قال محمد بن رشد: الشعر كلام حسنه حسن وقبيحه قبيح، والإكثار منه
~~والاشتغال به مذموم. وكفى من ذمه قول الله عز وجل: {والشعراء يتبعهم
~~الغاوون} [الشعراء: 224] أي الشياطين الذين يغوونهم ويزينون لهم المكروه من
~~القول، {ألم تر أنهم في كل واد يهيمون} [الشعراء: 225] أي من القول يهيمون،
~~{وأنهم يقولون ما لا يفعلون} [الشعراء: 226] يمدحون ويذمون ms7151 ويصفون ما تميل
~~إليه أهواؤهم فيغلون. وقد «قال - صلى الله عليه وسلم - في الثرثارين إنهم
~~أبغض الخلق إلى الله» لما في البلاغة والتفيهق من تصوير الباطل في صورة
~~الحق. ولهذا المعنى «قال النبي - عليه السلام - إذ مدح عمرو بن الأهتم
~~الزبرقان بن بدر ثم ذمه في مجلس واحد بكلام بليغ استمال به النفوس وقال:
~~أرضاني فقلت: أحسن ما علمت، وأسخطني فقلت: أسوأ ما علمت، ولقد
# PageV18P029
# صدقت في الأولى وما كذبت في الثانية: إن من البيان لسحرا» أي إن من بعض
~~البيان لسحرا، فالحظ لمن كان من أهل الشعر وسهل عليه القول أن يتركه ويشتغل
~~بما سواه من ذكر الله عز وجل وتلاوة القرآن وما يعنيه من أمر دينه ودنياه.
~~فقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا
~~يعنيه» وهذا الذي أراده عمر - رضي الله عنه - من الشعر، ولذلك كتب إلى أبي
~~موسى الأشعري أن يجمعهم ويسألهم عن الشعر ويحضر لبيدا لذلك ليسمعوا قوله له
~~توبيخا لهم. وكان لبيد بن ربيعة العامري الشاعر من فحول الشعراء شريفا في
~~الجاهلية والإسلام، ممن سلم فحسن إسلامه. وقيل إنه لم يقل منذ أسلم شعرا
~~إلا قوله:
# الحمد لله إذ لم يأتني أجلي ... حتى اكتسيت من الإسلام سربالا
# وقد قيل إن هذا البيت لغيره، وإن الذي قاله هو في الإسلام هو قوله:
# ما عاتب المرء الكريم كنفسه ... والمرء يصلحه القرين الصالح
# وقد قال النبي - عليه السلام -: «أصدق كلمة قالها شاعر كلمة لبيد:
# ألا كل شيء ما خلا الله باطل
# » وهو شعر حسن فيه ما يدل على أنه قاله في الإسلام، والله عز وجل أعلم،
~~وذلك قوله:
# وكل امرئ يوما سيعلم سعيه ... إذا كشفت عند الإله المجاهل
# وكان لبيد هذا من المعمرين، مات وهو ابن مائة وأربعين سنة، وقيل
# PageV18P030
# ابن مائة وسبع وخمسين سنة في أول خلافه معاوية، وبالله تعالى التوفيق لا
~~شريك له.
### | الدراهم لا تغير لما فيها من أسماء الله عز وجل
# في الدراهم لا تغير لما ms7152 فيها من أسماء الله عز وجل وسئل مالك عن تغيير
~~الدراهم لما فيها من كتاب الله، قال مالك: كان أول ما ضربت الدراهم على عهد
~~عبد الملك بن مروان والناس متوافرون، فما أنكر ذلك أحد، وما علمت أن رجلا
~~من أهل الفقه أنكره ولا أرى به بأسا. قال مالك: ولقد بلغني أن ابن سيرين
~~كان يكره أن يبيع بها أو يشتري بها، وما ذلك من شأن الناس وما أرى به بأسا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم ينكر سلف الإسلام الدنانير والدراهم المضروبة
~~لما فيها من أسماء الله عز وجل. وأجازوا البيع والشراء بها وإن كان ذلك
~~يؤدي إلى أن يمسها الطاهر والنجس واليهودي والنصراني، من أجل ما فيها من
~~المنفعة العامة لجميع المسلمين، لأنهم يميزون بالسكك طيب الذهب والفضة
~~ويعرفون بها مقدار فضل بعضها على بعض في الطيب، فتصح فيها البيوع فيما
~~بينهم، لأن النقر والاتبار من الذهب والفضة لا يميز الخالص منها من غير
~~الخالص إلا الصيارفة والخاص من الناس بعد الاختبار.
# فلو قطعت السكك وحمل الناس على التبايع بأتبار الذهب والفضة لفسد كثير من
~~بيوعهم ووقع فيها فيما بينهم الغش والخديعة. ويكره للرجل في خاصة نفسه أن
~~يشتري بالدنانير والدراهم المضروبة شيئا من اليهود والنصارى لما فيها من
~~أسماء الله عز وجل، فقد كره ذلك مالك في كتاب التجارة إلى أرض الحرب من
~~المدونة، وأعظم أن يعطاها نجسا. فمن امتنع من ذلك تعظيما لأسماء الله عز
~~وجل أجر، ومن فعله لم يأثم لما في ذلك من الحاجة. وقد
# PageV18P031
# أجيز في موضع الضرورة أن يعطوا الآية والآيتين من القرآن على باب الدعاء،
~~كما كتب النبي - عليه السلام -: {قل يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة سواء
~~بيننا وبينكم ألا نعبد إلا الله} [آل عمران: 64] الآية وبالله التوفيق.
### | الاستعداد لخروج الدجال
# في الاستعداد لخروج الدجال قال مالك: بلغني أن الناس كانوا يعدون الإبل
~~والخيل لمكان الدجال يخرجون عليها.
# قال القاضي: إنما كانوا يتأهبون لذلك لما جاء عن النبي - عليه السلام ms7153 -
~~مما يؤذن بقرب خروجه. من ذلك حديث أبي عبيدة بن الجراح خرجه الترمذي قال:
~~سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إنه لم يكن نبي بعد نوح إلا
~~وقد أنذر الدجال قومه وإني أنذركموه، ووصفه لنا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: لعله سيدركه بعض من رآني وسمع كلامي. قالوا: يا رسول الله فكيف
~~قلوبنا يومئذ، قال: مثلها، يعني اليوم، أو خير» . ومن ذلك حديث النواس بن
~~سمعان الكلابي خرجه الترمذي أيضا وقال فيه حديث حسن صحيح غريب قال: «ذكر
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الدجال ذات غداة فخفض فيه ورفع حتى ظنناه
~~في طائفة النخل، فانصرفنا من عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم رحنا
~~إليه فعرف ذلك فينا فقال: ما شأنكم؟ قال: قلنا يا رسول الله ذكرت الدجال
~~الغداة فخفضت ورفعت حتى ظنناه في طائفة النخل، قال غير الدجال أخوف عليكم.
~~إن يخرج عليكم وأنا فيكم فأنا
# PageV18P032
# حجيجه دونكم، وإن يخرج ولست فيكم فامرؤ حجيج نفسه، والله خليفتي على كل
~~مسلم. إنه شاب قطيط الشعر عينه قائمة شبيه بعبد العزى بن قطن، فمن رآه منكم
~~فليقرأ فواتح سورة الكهف. قال: يخرج ما بين العراق والشام، فقال: قلنا يا
~~رسول الله ما لبثه في الأرض؟ قال: أربعين يوما، يوم كسنة، ويوم كشهر، ويوم
~~كجمعة، وسائر أيامه كأيامكم. قلنا: يا رسول الله إن أتى اليوم الذي كالسنة
~~أتكفينا فيه صلاة يوم، قال: لا ولكن قدروا له. قال: قلنا يا رسول الله فما
~~سرعته في الأرض؟ قال: كالغيث استدبرته الريح، فيأتي القوم فيدعوهم فيكذبونه
~~ويردون عليه قوله فينصرف عنهم فتتبعه أموالهم فيصبحون ليس بأيديهم شيء، ثم
~~يأتي القوم فيدعوهم فيستجيبون له ويصدقونه فيأمر السماء أن تمطر فتمطر،
~~ويأمر الأرض أن تنبت فتنبت، فتروح عليهم سارحتهم كأطول ما كانت ذرى وأمده
~~خواصر وأدره ضروعا.
# قال ثم يأتي الخربة فيقول لها: أخرجي كنوزك فينصرف منها فتتبعه كنوزها
~~كيعاسيب النحل، ثم يدعو رجلا شابا فيضربه بالسيف فيقطعه جزلتين ثم يدعوه ms7154
~~فيقبل يتهلل وجهه ويضحك، فبينما هو كذلك إذ هبط عيسى - عليه السلام - بشرقي
~~دمشق عند المنارة البيضاء بين مهرودتين واضعا يده على أجنحة ملكين إذا طأطأ
~~رأسه قطر، وإذا رفعه تحدر منه جمال كاللؤلؤ. قال: ولا يجد ريح نفسه أحد إلا
~~مات، وريح نفسه منتهى بصره. قال: فيطلبه حتى يدركه بباب لد فيقتله. قال:
~~فيلبث كذلك ما شاء الله. قال: ثم يوحي الله إليه أن أحرز عبادي إلى الطور
~~فإني قد أنزلت عبادا لا يدان لأحد بقتالهم. قال
# PageV18P033
# ويبعث الله يأجوج ومأجوج، وهم كما قال عز وجل: {وهم من كل حدب ينسلون}
~~[الأنبياء: 96] ، قال: فيمر أولهم ببحيرة طبرية فيشرب ما فيها، ثم يمر بها
~~آخرهم فيقول: لقد كان بهذه مرة ماء. [ثم يمرون حتى ينتهوا إلى جبل بيت
~~المقدس فيقولون: لقد قتلنا من في الأرض هلم فلنقتل من في السماء فيرمون
~~بنشابهم إلى السماء فيرد الله عليهم نشابهم محمرا] ، ويحاصر عيسى ابن مريم
~~وأصحابه حتى يكون رأس الثور يومئذ خيرا لأحدهم من مائة دينار لأحدكم اليوم.
~~قال: فيرغب عيسى ابن مريم وأصحابه إلى الله، قال: فيرسل الله إليهم النغف
~~في رقابهم فيصبحون موتى كموت نفس واحدة. قال: ويهبط عيسى ابن مريم وأصحابه
~~فلا يجد موضع شبر إلا وقد ملئت من جيفهم ونتنهم ودمائهم. قال: فيرغب عيسى
~~وأصحابه إلى الله عز وجل فيرسل عليهم طيرا كأعناق البخت، قال: فتحملهم
~~فتطرحهم بالنيل، قال: [ويستوقد المسلمون من قسيهم ونشابهم وجفانهم سبع
~~سنين] . قال: ويرسل الله عليهم مطرا لا يكن منه بيت وبر ولا مدر، قال فيغسل
~~الأرض قال: فيتركها كالزلفة قال: ثم يقال للأرض أخرجي ثمرتك ودري بركتك،
~~فيومئذ يأكل العصابة الرمانة ويستظلون بقحفها، ويبارك في الرسل حتى إن
~~الفئام من الناس ليكتفون باللقحة من الإبل وإن القبيلة
# PageV18P034
# ليكتفون باللقحة من البقر، وإن الفخذ ليكتفون باللقحة من الغنم. فبيناهم
~~كذلك إذ بعث الله ريحا فقبضت روح كل مؤمن ويبقى سائر الناس يتهارجون كما
~~تتهارج الحمر فعليهم تقوم الساعة.» وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه ms7155 أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم من الاجتهاد في العبادة
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من الاجتهاد في
~~العبادة قال: وسمعت مالكا يقول: لما دخل أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - الشام نظر إليهم رجل من أهل الكتاب فقال: ما كان أصحاب عيسى - عليه
~~السلام - الذين قطعوا بالمناشر وصلبوا على الخشب بأشد اجتهادا من هؤلاء.
# قال محمد بن رشد: قد وصفهم الله عز وجل في كتابه بما يشهد لهم بصحة قول
~~هذا الرجل فيهم، وذلك قوله عز وجل: {محمد رسول الله والذين معه أشداء على
~~الكفار رحماء بينهم تراهم ركعا سجدا يبتغون فضلا من الله ورضوانا سيماهم في
~~وجوههم من أثر السجود ذلك مثلهم في التوراة ومثلهم في الإنجيل} [الفتح: 29]
~~إلى قوله {أجرا عظيما} [النساء: 40] وكان من شأن أصحاب عيسى ابن مريم
~~الحواريين فيما ذكر أن اليهود لما ظنوا أنهم قد قتلوا عيسى ابن مريم إذ
~~تآمروا على قتله فألقى الله عز وجل شبهه على رجل من أصحابه فقتلوه وصلبوه،
~~ورفع الله عز وجل عيسى إليه، أقبلوا على أصحابه الحواريين يقتلونهم
~~ويعذبونهم بأنواع ليرعوهم عن الإيمان. وبالله التوفيق.
# PageV18P035
### | حكم الأجراس في أعناق الإبل والحمير
# في الأجراس في أعناق الإبل والحمير وسئل مالك عن الأجراس تعلق في أعناق
~~الإبل والحمير فكره ذلك، فقيل له فالقلائد؟ فقال: ما سمعت بكراهيته إلا في
~~الوتر. قال ابن القاسم: لا بأس به في غير الوتر.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في أول رسم حلف فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الاعتبار بطلوع الشمس وغروبها
# في الاعتبار بطلوع الشمس وغروبها وسمعت مالكا يقول: كان بنجران رجل يصيح
~~كل يوم:
# قطع البقاء مطالع الشمس ... وطلوعها من حيث لم تمس
# وغروبها حمراء قانية ... وطلوعها صفراء كالورس
# فاليوم أعلم ما يجيء به غد ... ومضى بفعل قضائه أمس
# قال محمد بن رشد: قوله، والله أعلم، ما يجيء به غد، معناه الإنكار
~~والتقرير على ذلك، إذ لا يمكن أن يقول ذلك ms7156 أحد ولا يدعيه، وبالله التوفيق.
### | نزول عيسى ابن مريم
# في نزول عيسى ابن مريم قال: وسمعت مالكا يذكر: بينما الناس ببلد إذ
~~يسمعون الإقامة يريدون الصلاة فتغشاهم غمامة فإذا عيسى ابن مريم قد نزل.
# قال محمد بن رشد: قد أعلم الله عز وجل في كتابه الذي لا يأتيه الباطل من
~~بين يديه ولا من خلفه أن عيسى ابن مريم ما قتل ولا صلب، وأن الله
# PageV18P036
# عز وجل رفعه إليه. «وأخبر النبي - عليه السلام - إخبارا وقع العلم به أنه
~~ينزل في آخر الزمان حكما عدلا فيكسر الصليب ويقتل الخنزير ويفيض المال حتى
~~لا يقبله أحد» . وفي بعض الآثار: «فيهلك الله في أيامه الملل كلها فلا يبقى
~~إلا الإسلام وتقع الأمنة في الأرض حتى ترتع الأسد مع الإبل والنمور مع
~~البقر والذياب مع الغنم والغلمان مع الحيات فلا يضر بعضهم بعضا» .
### | صفة الأمر بالمعروف
# في صفة الأمر بالمعروف وسمعت مالكا يقول: كان سعيد بن جبير يقول: إن لم
~~يأمر أحد بمعروف ولم ينه عن منكر حتى لا يكون فيه شيء لم يأمر أحد إذا
~~بشيء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين أنه لا يسلم أحد من مواقعة الذنوب
~~والخطايا، فقد ذكر الخضر لموسى - عليهما السلام -: واستكثر من الحسنات فإنك
~~مصيب السيئات، واعمل خيرا فإنك لا بد عامل شرا، وهو نبي مرسل، فكيف بمن
~~دونه من الناس، فليس من شرط الآمر بالمعروف الناهي عن المنكر أن يكون
~~معصوما.
# وشرائط الآمر بالمعروف والناهي عن المنكر ثلاثة: أحدها: أن يكون عارفا
~~بالمعروف والمنكر، لأنه إذا لم يكن عارفا لم يأمن أن يأمر بمنكر وينهى عن
~~معروف، الثاني: أن يأمن أن يؤدي إنكاره إلى منكر أعظم منه، مثل أن ينهى عن
~~شرب خمر فيؤدي ذلك إلى قتل نفس؛ والثالث: أن يعلم أو يغلب على ظنه أن
~~إنكاره المنكر مزيل له، وأن أمره بالمعروف مؤثر ونافع، فإن لم يعلم ذلك ولا
~~غلب على ظنه لم يلزمه الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر. فالشرطان الأولان
~~شرطان في ms7157 الجواز، وهذا الشرط الثالث شرط في الوجوب.
# PageV18P037
# والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر فرض على الأعيان بالشرائط المذكورة،
~~قال الله عز وجل: {والمؤمنون والمؤمنات بعضهم أولياء بعض يأمرون بالمعروف
~~وينهون عن المنكر} [التوبة: 71] وقال عز وجل: {الذين إن مكناهم في الأرض
~~أقاموا الصلاة وآتوا الزكاة وأمروا بالمعروف ونهوا عن المنكر} [الحج: 41] .
~~وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «والذي نفس محمد بيده لتأمرن
~~بالمعروف ولتنهون عن المنكر ولتأخذن على يدي السفيه ولتأطرنه على الحق أطرا
~~أو ليصرفن الله قلوب بعضكم على بعض ويلعنكم كما لعن بني إسرائيل» . كان إذا
~~عمل العامل منهم بالخطيئة نهاه الناهي تعزيرا فإذا كان من الغد جالسه
~~وواكله وشاربه كأنه لم يره على خطيئة بالأمس فلما رأى الله عز وجل ذلك منهم
~~صرف قلوب بعضهم على بعض ولعنهم على لساني نبييهم داوود وعيسى ابن مريم -
~~عليهما السلام -. {ذلك بما عصوا وكانوا يعتدون} [المائدة: 78] وبالله
~~التوفيق.
### | الدعاء بالموت
# في الدعاء بالموت وسئل مالك عن الذي يدعو بالموت فقال: ما أحب ذلك.
# وقال الله تبارك وتعالى: {قل إن الموت الذي تفرون منه فإنه ملاقيكم}
~~[الجمعة: 8]
# PageV18P038
# قال ولعله يكون على حالة يرجوها أو يكره مصيبة فما أحب ذلك له.
# قال محمد بن رشد: روي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «لا يتمنين
~~أحدكم الموت لضر نزل به وليقل اللهم أحيني إذا كانت الحياة خيرا لي وتوفني
~~إذا كانت الوفاة خيرا لي» فلا ينبغي لأحد أن يتمنى الموت لضر نزل به. وأما
~~إن كان على حال يرجوها وخاف الفتنة على نفسه في الدين فالدعاء بالموت مخافة
~~الفتنة في الدين جائز، قد قال عمر بن الخطاب بالأبطح حين صدر من منى: اللهم
~~كبرت سني وضعفت قوتي وانتشرت رعيتي فاقبضني إليك غير مفرط ولا مضيع. ودعا
~~عمر بن عبد العزيز - رضي الله عنه - على نفسه بالموت مخافة التضييع فيما
~~يلزمه القيام به من أمور المسلمين ورغبة فيما عند الله عز وجل وحبا في
~~لقائه، على ما مضى في رسم البر. ولم يحب مالك ms7158 في هذه الرواية للرجل أن يفعل
~~ذلك. ووجه قوله ما يرجوه مع طول الحياة من أعمال البر لا سيما الصلاة، فقد
~~«قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الأخوين اللذين توفي أحدهما قبل
~~صاحبه بأربعين ليلة فذكرت فضيلة الأول عنده فقال: ألم يكن الآخر مسلما؟
~~قالوا: بلى يا رسول الله وكان لا بأس به، فقال: وما يدريكم ما بلغت به
~~صلاته، وإنما مثل الصلاة كمثل نهر عذب غمر يقتحم فيه كل يوم خمس مرات فما
~~ترون يبقي ذلك من درنه فإنكم لا تدرون ما بلغت به صلاته» . ومن الحظ للرجل
~~أن يدعو إذا خاف التقصير في العمل أن يجعل مكان دعائه لنفسه بالموت أن يطول
~~الله عز وجل عمره ويحسن عمله، لأن الخير كان للإنسان في أن لا يخلق، فإذا
~~خلق أن
# PageV18P039
# يتوفى صغيرا، فإذا لم يتوف صغيرا فأن يطول عمره ويحسن عمله. وهذا مذكور
~~في مناجاة موسى - عليه السلام -، وبالله التوفيق.
### | رد حكيم بن حزام العطاء
# في رد حكيم بن حزام العطاء قال مالك: «إن حكيم بن حزام سأل النبي - عليه
~~السلام - فأعطاه، ثم سأله فأعطاه، ثم سأله فأعطاه، فقال له النبي - عليه
~~السلام -: إن خيرا لك ألا تأخذ من أحد شيئا، قال: ولا منك يا رسول الله
~~قال: ولا مني» . قال: فكان عمر بن الخطاب يعطيه عطاء فيأبى أن يقبله، فكان
~~عمر يشهد عليه، فكان حكيم بن حزام يقول: قد رددته على من هو خير منك. قال
~~مالك: إنه إنما كان نهي عمر بن الخطاب حكيم ابن حزام أن لا يبيع حتى
~~يستوفيه إنما هو في الطعام.
# قال محمد بن رشد: إنما رد حكيم بن حزام عطاءه على عمر لقول النبي - عليه
~~السلام -: «إن خيرا لأحدكم أن لا يأخذ من أحد شيئا قال: ولا منك يا رسول
~~الله قال: ولا مني» . والمعنى في ذلك وإن كان جائزا أخذه لأنه حقه من بيت
~~المال، فإذا تركه ولم يأخذه من الإمام العادل فقد آثر به على نفسه سواه ممن ms7159
~~يعطاه. ويكره للرجل أن يأخذ من أحد شيئا وإن كان من غير مسألة، لقول النبي
~~- عليه السلام -: «اليد العليا خير من اليد السفلى» . وقول مالك إن نهي عمر
~~بن الخطاب لحكيم بن حزام أن لا يبيع ما ابتاعه حتى يستوفيه إنما هو في
~~الطعام، هو نص الحديث في الموطأ أن حكيم بن حزام
# PageV18P040
# ابتاع طعاما أمر به عمر بن الخطاب للناس فباع حكيم ابن حزام الطعام قبل
~~أن يستوفيه فبلغ ذلك عمر بن الخطاب فرده عليه وقال: لا تبع طعاما ابتعته
~~حتى تستوفيه. وهو مذهب مالك أن ما عدا الطعام من المكيل والموزون يجوز بيعه
~~قبل استيفائه. وما جاء عن النبي - عليه السلام - من «نهيه عن ربح ما لم
~~يضمن» معناه عنده في الطعام. وقد مضى الوجه في ذلك في غير ما موضع من
~~الديوان، وبالله التوفيق.
### | تفسير قوله تعالى يؤتي الحكمة من يشاء
# في تفسير قوله تعالى يؤتي الحكمة من يشاء قال مالك في تفسير: {يؤتي
~~الحكمة من يشاء} [البقرة: 269] قال التفكر في أمر الله والاتباع له.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في أول رسم البر فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | رجوع الرجل على صدور قدميه في الصلاة
# في رجوع الرجل على صدور قدميه في الصلاة قال مالك: ما رأيت أحدا ممن كنت
~~أقتدي به يرجع على صدور قدميه في الصلاة.
# قال محمد بن رشد: معناه فيما بين السجدتين، وهو كما قال لأن سنة الصلاة
~~أن يكون جلوسه بين السجدتين كهيئة جلوسه في
# PageV18P041
# التشهد. وقد رأى المغيرة بن حكيم عبد الله بن عمر يرجع في سجدتين في
~~الصلاة على صدور قدميه، فلما انصرف ذكر ذلك له فقال: إنها ليست سنة الصلاة
~~وإنما أفعل ذلك من أجل أني أشتكي. وقال في حديث آخر إنما سنة الصلاة أن
~~تنصب رجلك اليمنى وتثني رجلك اليسرى والسنة إذا أطلقت فهي سنة النبي - عليه
~~السلام - حتى تضاف إلى غيره كما قيل قبل سنة العمرين.
# والرجوع على العقبين بين السجدتين هو ms7160 الإقعاء المنهي عنه عند أهل الحديث.
~~وعند أهل اللغة جلوس الرجل على أليته ناصبا فخذيه مثل إقعاء الكلب والسبع.
~~وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة، وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه أصحاب رسول الله عليه السلام من شظف العيش
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - عليه السلام - من شظف العيش قال مالك:
~~بلغني أن عائشة - رضي الله عنها - قالت: «إن كنا لنقيم شهرا وما نوقد نارا،
~~فقيل لها فما كنتم تعيشون به قالت: التمر، وكان جيران لنا من الأنصار لهم
~~الغنم فكانوا يبعثون إلينا بالقدح والقدحين» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى والقول فيما يتعلق بذلك في بيان
~~الأفضل، من الفقر أو الغنى في رسم نذر سنة.
# PageV18P042
### | من يعد في جملة الملوك
# فيمن يعد في جملة الملوك وحدثني مالك عن عبد ربه بن سعيد أنه قال: يقال
~~من كان له بيت يأوي إليه وخادم تخدمه وزوجة فهو من الملوك الذين قال الله
~~تبارك وتعالى فيهم: {وجعلكم ملوكا وآتاكم ما لم يؤت أحدا من العالمين}
~~[المائدة: 20] .
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح في المعنى، لأن هذا هو الذي يحتاج إليه في
~~الدنيا، وما زاد عليه فهو في غنى عنه. وذلك مروي عن ابن عباس في تفسير
~~الآية قال: {وجعلكم ملوكا} [المائدة: 20] الزوجة والخادم والبيت. وقال
~~الحسن: الرجل ملك في بيته لا يدخل عليه إلا بإذن، فمن له مسكن وزوجة وخادم
~~وما يقوم به في الإنفاق على نفسه وزوجه وخادمه فهو من الملوك، إذ لا حد لما
~~زاد على ذلك. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من أصبح آمنا في
~~سربه معافى في بدنه له قوت يومه فكأنما حيزت له الدنيا بحذافيرها» . فكيف
~~لمن له مسكن وزوجة وخادم.
### | التفاضل بين الأنبياء
# في أن بعض الأنبياء أفضل من بعض قال مالك: إن موسى قال يا رب ما لإبراهيم
~~وإسحاق ويعقوب لا تذكر إلا ذكروا ولا يذكرون إلا ذكرت ولا أذكر كما يذكرون؟
~~قال إن ms7161 إبراهيم ما عدل بي شيئا قط إلا اختارني، وإن
# PageV18P043
# إسحاق جاد لي بنفسه فهو بما وراءها أجود، وإن يعقوب لم أبتله ببلاء إلا
~~ازداد حسن ظن بي.
# قال القاضي: في هذه الحكاية في سماع أشهب بعد هذا: قيل لمالك وما معنى
~~قوله إذا ذكرت ذكروا فإن ذكروا ذكرت، قال: إذا ذكر الصالحون إنما يذكرون
~~بذكر الله عز وجل وبطاعتهم له. ومعنى هذا الذكر الذي أراد في الملأ الأعلى
~~عند الملائكة والله أعلم. وفيه أن بعض الأنبياء أفضل من بعض، قال الله عز
~~وجل: {ولقد فضلنا بعض النبيين على بعض} [الإسراء: 55] . وفي قوله إن إسحاق
~~جاد لي بنفسه يدل على أنه هو الذبيح لا إسماعيل. وقد اختلف في ذلك حسبما
~~يأتي القول به بعد هذا في هذا الرسم إن شاء الله، وبه التوفيق.
### | مس المرأة فرجها
# في مس المرأة فرجها وسئل مالك عن مس المرأة فرجها، أترى عليها فيه وضوءا
~~إذا مسته؟ فقال: ما سمعت فيه بوضوء. فقيل له: فالرفغين والشرج والعانة؟ قال
~~ما سمعت فيه بوضوء، وإنما سمعت في الذكر، وإني لأكره لمثل هذا أن يمس على
~~وجه التقذر. وقد كان بعض الملوك وأصاب الناس الطاعون فطعنت امرأة من أهل
~~بيته، فقال: أين طعنت؟ فقال رجل تحت إبطها، فدخل عليه عمر بن عبد العزيز
~~فسأله أين طعنت؟ فقال: تحت يدها كراهة أن يذكر إبطها، وكان يجتنب ما يكره
~~من الكلام ويتبع حسن الكلام كأنه رأى الفرج والعانة والشرج والتنكب عنها من
~~هذه الناحية.
# PageV18P044
# قال محمد بن رشد: اختلف قول مالك في مس المرأة فرجها، فروي عنه في ذلك
~~أربع روايات: سقوط الوضوء، واستحبابه، وإيجابه، والرابعة الفرق بين أن تلطف
~~أو لا تلطف، وهي رواية ابن أبي أويس عنه.
# والاستحباب راجع إلى سقوط الوضوء، فهي ثلاثة أقوال: سقوط الوضوء، ووجوبه،
~~والفرق بين الإلطاف وغيره. وقد تأول أن رواية ابن أبي أويس مفسرة للقولين،
~~وأنه ليس في المسألة إلا قول واحد وهو الفرق بين أن تلطف أو لا تلطف. وكذلك
~~اختلف قول ms7162 مالك في إيجاب الوضوء من مس الذكر، فروي عنه إيجابه، وسقوطه،
~~واستحبابه، والفرق بين أن يكون ناسيا أو متعمدا. وقد ذكرنا الاختلاف في هذا
~~محصلا مبينا في غير هذا الكتاب. ولا اختلاف في أن الوضوء لا يجب من مس شرج
~~ولا رفغ ولا عانة، وإن كان يكره ذلك للتقذر، والشافعي يوجب الوضوء من مس
~~الدبر تعلقا بظاهر قول النبي - عليه السلام -: «من مس فرجه فقد وجب عليه
~~الوضوء» ، وبالله التوفيق.
### | يسمع كلام الإمام في الخطبة وهو في الطريق
# في الذي يسمع كلام الإمام في الخطبة وهو في الطريق قال مالك: بلغني «أن
~~عبد الله بن رواحة أقبل إلى المسجد يوم الجمعة، فسمع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول وهو على المنبر للناس: اجلسوا قال: فسمعه عبد الله بن
~~رواحة وهو في الطريق فجلس مكانه في الطريق لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - اجلسوا» .
# قال القاضي: في هذا دليل على أنه يستحب لمن أتى الجمعة أن
# PageV18P045
# يترك الكلام في طريقه إذا علم أن الإمام في الخطبة وكان بموضع يمكن أن
~~يسمع منه كلام الإمام؛ وقد قيل إن الإنصات لا يجب عليه حتى يدخل المسجد،
~~وهو قول ابن الماجشون ومطرف؛ وقد قيل إنه يجب عليه منذ يدخل رحاب المسجد
~~التي تصلى فيها الجمعة من ضيق المسجد، وبالله التوفيق.
### | وصف بعض شجرة الجنة
# في وصف بعض شجرة الجنة قال مالك: بلغني أن في الجنة شجرة يسير الراكب
~~تحتها مائة عام.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا إلا الإعلام بعظيم قدرة الله تعالى وما أعده
~~لأوليائه في دار كرامته. وقد جاء «عن النبي - عليه السلام - أنه قال حاكيا
~~عن ربه: أعددت لعبادي ما لا عين رأت ولا أذن سمعت ولا خطر على قلب بشر»
~~وبالله التوفيق.
### | فضل صدقة المقل
# في فضل صدقة المقل قال: وحدثني مالك أن أبا هريرة كان يقول: سبق صاحب
~~الدرهم صاحب مائة ألف درهم، فقيل لأبي هريرة لم ذلك؟ قال: يكون له مائة ألف
~~درهم لا يتصدق ms7163 منها ولا يكون لهذا إلا درهم واحد فيتصدق به.
# PageV18P046
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن صاحب مائة ألف درهم إذا لم
~~يتصدق منها إلا بما وجب عليه فيه من الزكاة فقد سبقه في الأجر صاحب الدرهم
~~إذا تصدق بدرهمه كله. ولو تصدق صاحب الألف درهم بدرهم سوى الزكاة لكان صاحب
~~الدرهم قد سبقه لتصدقه بدرهمه الذي لا مال له سواه، بدليل ثناء الله عز وجل
~~على من جاد بما عنده من اليسير فقال عز وجل: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان
~~بهم خصاصة ومن يوق شح نفسه فأولئك هم المفلحون} [الحشر: 9] . ولو لم يتصدق
~~صاحب الدرهم بشيء من درهمه لكان صاحب المائة الألف الدرهم قد سبقه في الأجر
~~بتأدية زكاة ماله. وهذا يدل على فضل الغنى على الفقر، وقد مضى القول في هذا
~~في رسم نذر سنة، وبالله التوفيق.
### | تقديم الخطبة في العيد قبل الصلاة
# في تقديم مروان الخطبة في العيد قبل الصلاة قال مالك: خرج مروان يوم
~~العيد إلى المصلى ومعه أبو سعيد الخدري فلما أتيا المصلى مضى مروان ليصعد
~~المنبر، قال: فأمسك أبو سعيد بثوبه وقال الصلاة، فاجتبذ مروان منه جبذة
~~شديدة حتى نزع ثوبه من يده فقال: قد ترك ما هنالك يا أبا سعيد، فقال أبو
~~سعيد: أما ورب المشارق لا تأتون بخير منها.
# قال القاضي: أول من قدم الخطبة على الصلاة في العيد معاوية، وقيل عثمان
~~أول من فعل ذلك، كان لا يدرك عامتهم الصلاة، فبدأ بالخطبة حتى يجتمع الناس.
~~وروى ابن نافع عن مالك ما يدل على ذلك قال: السنة أن تقدم الصلاة قبل
~~الخطبة، وبذلك عمل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبو
# PageV18P047
# بكر وعمر وعثمان صدرا من ولايته. ومن قال: أول من قدم الخطبة على الصلاة
~~في العيد مروان فإنما أراد بالمدينة لأنه كان أميرا عليها لمعاوية، ويدل
~~على ذلك قوله لأبي سعيد الخدري قد ترك ما هنالك. قال ابن حبيب في الواضحة:
~~وأول من أحدث الأذان والإقامة في العيدين هشام ms7164 بن عبد الملك، أراد أن يؤذن
~~الناس بالأذان لمجيء الإمام، ثم بدأ بالخطبة قبل الصلاة كما بدأ بها مروان،
~~ثم أمر بالإقامة بعد فراغه من الخطبة ليؤذن الناس بها بفراغه من الخطبة
~~ودخوله في الصلاة، وذلك حين كثر الناس فكان يخفى عليهم مجيء إمامهم وفراغه
~~من الخطبة ودخوله في الصلاة لبعدهم عنه. قال ولم يرد مروان وهشام إلا
~~اجتهادا فيما رأيا، إلا أنه لا يجوز اجتهاد في خلاف سنة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، وبالله التوفيق.
### | الإتمام بمنى
# في الإتمام بمنى قال مالك: حج معاوية بن أبي سفيان فصلى بمنى ركعتين
~~فكلمه مروان في ذلك وقال له: أنت القائم بأمر عثمان تصلي ركعتين وقد كان
~~عثمان صلى أربعا، فقال ويلك أنا صليتها مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- ركعتين، فلم يزل به مروان حتى صلى أربعا.
# قال القاضي: أما إتمام عثمان - رضي الله عنه - بمنى فقد روي «أن الناس
~~لما أنكروا عليه الإتمام قال لهم: إني تأهلت بمكة وقد سمعت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول: من تأهل في بلدة فهو من أهلها» . ولعله تأول أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يقصر بمنى إلا من أجل
# PageV18P048
# أن إقامته بمكة لم تكن إقامة تخرجه عن سفره ولذلك قصر بها. وأما معاوية
~~بن أبي سفيان فالوجه فيما ذكر عنه في هذه الرواية، والله أعلم، أنه كان
~~مقيما بمكة فقصر بمنى لأنه تأول أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قصر
~~بها وقد كان مقيما بمكة، فلم يزل به مروان حتى صرفه عن تأويله على رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أنه كان مقيما بمكة إلى أنه إنما قصر - صلى
~~الله عليه وسلم - لأنه لم يكن مقيما بمكة إقامة تخرجه عن سفره.
# فالاختلاف هل كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مقيما بمكة قبل خروجه
~~من مكة إلى منى أو غير مقيم هو أصل الاختلاف في هذه المسألة، فذهب مالك إلى
~~أنه قصر بمنى وقد كان مقيما بمكة، ms7165 وذهب أهل العراق إلى أنه إنما قصر بمنى
~~من أجل أنه لم يكن مقيما بمكة. والصحيح ما ذهب إليه مالك لأنه قدم - صلى
~~الله عليه وسلم - صبيحة رابعة من ذي الحجة، فأقام بمكة إلى يوم التروية
~~وذلك أربع ليال، ثم خرج فقصر بها. وقد مضى هذا المعنى في هذا الرسم من هذا
~~السماع من كتاب الصلاة، وبالله التوفيق.
### | مسح الوجه باليدين في الدعاء
# في مسح الوجه باليدين في الدعاء وسئل مالك عن الرجل يمسح بكفيه وجهه عند
~~الدعاء وقد بسطها قبل ذلك، فأنكر ذلك وقال: ما أعلمه.
# قال محمد بن رشد: إنما أنكر ذلك مالك - رحمه الله - لأنه رآها بدعة، إذ
~~لم يأت بذلك أثر عن النبي - عليه السلام -، ولا مدخل فيه للرأي، وإنما أخذ
~~ذلك من فعله والله أعلم للحديث الذي جاء «عن عثمان بن أبي العاص أنه قال:
~~أتيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وبي وجع قد كاد يهلكني فقال لي رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: امسحه بيمينك سبع مرات وقل أعوذ بالله وقدرته
~~من شر ما أجد. قال ففعلت ذلك فأذهب الله عز وجل
# PageV18P049
# عني ما كان بي فلم أزل آمر بها أهلي وغيرهم؟» ولحديث عائشة «أن رسول -
~~صلى الله عليه وسلم - كان إذا اشتكى يقرأ على نفسه بالمعوذات وينفث. قالت:
~~فلما اشتد وجعه كنت أقرأ عليه وأمسح بيمينه رجاء بركتها» .
### | الانتعال قائما
# في الانتعال قائما وسئل مالك عن الانتعال قائما فقال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: وهذا كما قال، إذ لا وجه لكراهة ذلك إلا ما يخشى على
~~فاعله من السقوط إذا قام على رجله الواحدة ما دام ينتعل الثانية، فإذا أمن
~~من ذلك وقدر عليه جاز له أن يفعله ولم يكن عليه فيه بأس، وإن خشي أن يضعف
~~عن ذلك كره له أن يفعله، لما روي عن النبي - عليه السلام - من رواية أبي
~~الزبير عن جابر بن عبد الله «أنه نهى أن ينتعل الرجل قائما» وهو نهي أدب
~~وإرشاد لهذه العلة، ms7166 والله أعلم وبه التوفيق.
### | أهل الجيش أحق بغنيمتهم
# في أن أهل الجيش أحق بغنيمتهم قال مالك: إن عمر بن الخطاب أتاه سفطا حلي
~~من فارس فأراد أن يقسمه هاهنا في المدينة، فرأى في منامه أن الملائكة تدفع
~~في صدره عنها، فلما استيقظ قال: ما أرى هذا يصلح أن أقسمه هاهنا، فبعث به
~~إلى الجيش الذين افتتحوا ذلك الموضع أن يباع ثم يقسم
# PageV18P050
# بينهم، وأمرهم ألا ينقصوا من أعطية أهل الكوفة أعطياتهم وأعطيات عمالهم،
~~فاشتراها ابن حريث بذلك كله، فبلغني أنه باع أحدهما بما اشتراهما به وربح
~~الآخر.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن الله عز وجل لما قال: {واعلموا
~~أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول ولذي القربى واليتامى والمساكين
~~وابن السبيل} [الأنفال: 41] دل على أن الأربعة الأخماس الباقية للغانمين،
~~فعصم الله عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - عن الخطأ بما أراه الله في منامه
~~مما نبهه على النظر الذي رأى به أن أهل الجيش أحق بأن يقسم بينهم بالسهمان
~~(كذا) يريد بعدما أخرج الخمس منهما ورأى ذلك زيادة لهم على أعطياتهم فأمر
~~أن لا ينقصوا منها شيئا بسببها لأنها غنيمتهم، وبالله التوفيق.
### | تسارع الناس إلى ما نهوا عنه
# في تسارع الناس إلى ما نهوا عنه قال مالك: قالت عائشة لو نهي الناس عن
~~جاحم الجمر لقال قائل: لو ذقته.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن الناس إذا نهوا عن شيء أتاهم الشيطان
~~فوسوس إليهم في ذلك وزين لهم فعل ما نهوا عنه حتى يوقعهم في الإثم والحرج،
~~كما فعل بأبويهم آدم وحواء إذ قال لهما ربهما: {ويا آدم اسكن أنت وزوجك
~~الجنة فكلا من حيث شئتما ولا تقربا هذه الشجرة فتكونا من الظالمين}
~~[الأعراف: 19] ، أي لا يفتنكما، فوسوس لهما الشيطان وقال لهما:
# PageV18P051
# {ما نهاكما ربكما عن هذه الشجرة إلا أن تكونا ملكين أو تكونا من
~~الخالدين} [الأعراف: 20] أي إلا أن تكونا ملكين أو تكونا من الخالدين، فإن
~~أكلتما منها كنتما ملكين من الملائكة ms7167 وكنتما من الخالدين ولم تموتا أبدا،
~~وحلف لهما أنه ناصح لهما {فدلاهما بغرور فلما ذاقا الشجرة بدت لهما سوآتهما
~~وطفقا يخصفان عليهما من ورق الجنة وناداهما ربهما ألم أنهكما عن تلكما
~~الشجرة وأقل لكما إن الشيطان لكما عدو مبين} [الأعراف: 22] {قالا ربنا
~~ظلمنا أنفسنا وإن لم تغفر لنا وترحمنا لنكونن من الخاسرين} [الأعراف: 23] .
~~وبالله التوفيق.
### | تبدية الرجل أخاه على نفسه في الكتاب إليه وهو أصغر منه
# في تبدية الرجل أخاه على نفسه في الكتاب إليه وهو أصغر منه وسئل مالك عن
~~الرجل يبدأ باسم أخيه قبل اسمه وهو أصغر منه، قال: نعم إذا كان أهلا لذلك.
~~فقيل له: إن قوما يذكرون أن فيه حديثا أن الرجل يبتدئ باسمه قبل اسم أخيه،
~~قال: لا شك أن هذا من الشيطان، وقال إذا كتب الرجل بسم الله الرحمن الرحيم
~~فيكتب إلى أبي فلان أو لفلان، وقال ذلك واسع.
# قال محمد بن رشد: أنكر مالك الحديث الذي ذكره أنه جاء في أن يبدأ الرجل
~~إذا كتب إلى أخيه باسمه قبل اسم أخيه، ورأى أن التزام ذلك على كل حال كان
~~أخوه أصغر منه أو أكبر من الشيطان. والاختيار عنده إذا كتب إلى أخيه وهو
~~أصغر منه أن يبدأ بنفسه فيقول في الكتاب إليه: من فلان إلى فلان، لقول
~~النبي - عليه السلام - «كبر كبر» فإذا بدأ به بدأه على نفسه لكونه أهلا
# PageV18P052
# لذلك لدينه وفضله لا لغرض من أغراض الدنيا فلا بأس بذلك، لأن الرجلين إذا
~~كان أحدهما أسن والآخر أفضل فالأفضل أحق بالتقديم من الأسن. وإنما يجب
~~تقديم الأسن إذا استويا في الفضل، لأن زيادة السن زيادة في الفضل.
# فإن كتب الرجل إلى من هو دونه في السن والفضل فبدأه في الكتاب على نفسه
~~تواضعا لله ومخافة أن يكون عند الله أفضل منه فقد أحسن. وأما إذا كتب إلى
~~رجلين وأحدهما أفضل وأسن فواجب عليه أن يقدم منهما الذي هو أفضل وأسن، فإن
~~استويا في السن قدم الأفضل، فإن استويا في الفضل قدم الأسن، ms7168 وإن كان أحدهما
~~أفضل والآخر أسن قدم الأفضل، وبالله التوفيق.
### | اشتراط ما في بطن الفرس العقوق إذا حبس في السبيل
# في اشتراط ما في بطن الفرس العقوق إذا حبس في السبيل وقد كره مالك أن
~~يحمل على الفرس العقوق في سبيل الله عز وجل ويشترط ما في بطنها.
# قال محمد بن رشد: إنما كره ذلك لأنه قد أبقى لنفسه منفعة فيما سبله في
~~السبيل وهو إرضاعها ما في بطنها إذا أنتجته حتى يستغني عنها، فإن وقع ذلك
~~نفذ ومضى وكان له شرطه، ونقص بذلك حظه من الأجر، إلا أن يكون كان حمل عليه
~~في السبيل رجلا بعينه على القول بأن المحمول عليه يستحقه ملكا بالغزو عليه،
~~فيكون الحكم في ذلك حكم مسألة الفرس الواقعة في كتاب الهبة والصدقة من
~~المدونة في باب الرجل يهب النخل للرجل ويشترط تمرها لنفسه سنين على أحد
~~التأويلين فيها، وبالله التوفيق.
# PageV18P053
### | إنزاء الحمر على الخيل
# في إنزاء الحمر على الخيل وسئل مالك هل ينزى على الفرس العربية الحمار؟
~~قال: نعم لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي - عليه السلام - من رواية علي بن أبي
~~طالب أنه قال: «نهى النبي - عليه السلام - أن تحمل الحمر على البراذين» وهو
~~نهي أدب وإرشاد، بدليل ما روي «عن ابن عباس أنه قال: ما اختصنا رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بشيء دون الناس إلا بثلاث: إسباغ الوضوء، وأن لا نأكل
~~الصدقة، وأن لا ننزي الحمر على الخيل» . وروي «عن علي بن أبي طالب أنه قال:
~~أهدي إلى النبي - عليه السلام - بغلة فركبها فقلت: لو حملنا الحمر على
~~الخيل كان لنا مثل هذا فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: إنما يفعل
~~ذلك الذين لا يعلمون» ومعناه الذين لا يعلمون قدر الثواب في ارتباط الخيل
~~في سبيل الله فيزهدون في ذلك، فكان فيما اختص به بني هاشم من ذلك زيادة في
~~الترغيب لهم على سائر الناس، لأن الخيل كانت فيهم قليلة على ما روي، فأحب -
~~صلى ms7169 الله عليه وسلم - أن تكثر عندهم. فقول مالك في هذه الرواية لا بأس بذلك
~~معناه لا إثم فيه ولا حرج، وتركه مرغب مندوب إليه، لما في ارتباط الخيل من
~~الأجر، وبالله التوفيق.
### | الرهبان في أرض العدو
# في الرهبان في أرض العدو وسئل مالك عن الرهبان في أرض العدو، قال: أرى أن
~~لا يهاجوا وأن يتركوا.
# PageV18P054
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف أحفظه في مذهب مالك أن الرهبان لا يقتلون ولا
~~يسبون ولا تضرب عليهم الجزية إذا كانوا معتزلين لأهل دينهم في ديارات أو
~~صوامع، لما جاء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن قتل
~~الرهبان وعن قتل أصحاب الصوامع» . وإنما اختلف في النساء الرواهب هل يسبين
~~أم لا، فقيل: إنهن تبع لرجالهن في أنهن لا يسبين، وقيل: إنهن يسبين وهو قول
~~سحنون. وقد مضى القول على هذا في أول سماع أشهب من كتاب الجهاد. واختلف
~~أيضا في أموال الرهبان هل يترك لهم أم لا. وقد مضى القول على هذا في رسم
~~التمرة من هذا السماع من كتاب الجهاد، وبالله التوفيق.
### | الذبيح من هو من ابني إبراهيم عليه السلام
# في الذبيح من هو من ابني إبراهيم - عليه السلام - وسئل مالك عن الذي فدي
~~من الذبح، قال إسحاق.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في الغلام الذي أمر إبراهيم - عليه السلام -
~~بذبحه، فقال قوم: هو إسحاق، وقال آخرون: هو إسماعيل. فأما من قال إنه إسحاق
~~فعلي بن أبي طالب، وعبد الله بن مسعود، وكعب الأحبار، وجماعة من التابعين.
~~وأما من قال إنه إسماعيل فعبد الله بن عمر، ومحمد بن كعب، وسعيد بن المسيب،
~~وجماعة من التابعين - رضي الله عنهم أجمعين -. قال الفضل: الصحيح الذي يدل
~~عليه القرآن أنه إسماعيل، وذلك أن الله عز وجل قص قصة الذبيح، فلما قال في
~~آخر القصة {وفديناه بذبح عظيم} [الصافات: 107] ثم قال: {سلام على إبراهيم}
~~[الصافات: 109] {كذلك نجزي المحسنين} [الصافات: 110] {إنه من عبادنا
~~المؤمنين} [الصافات: 111] قال: {وبشرناه بإسحاق نبيا من الصالحين}
~~[الصافات: 112] {وباركنا ms7170 عليه وعلى إسحاق} [الصافات: 113] ، أي على إسماعيل
~~وعلى إسحاق، كنى عنه لأنه قد تقدم
# PageV18P055
# ذكره، ثم قال: {ومن ذريتهما} [الصافات: 113] فدل على أنهما ذرية إسماعيل
~~وإسحاق. وليس يختلف الرواة أن إسماعيل كان أكبر من إسحاق - عليهما السلام -
~~بثلاث عشرة سنة. وأيضا فقد روي عن النبي - عليه السلام - «أن أعرابيا قال
~~له: يا ابن الذبيحين» يعني إسماعيل وأباه عبد الله، لأن عبد المطلب كان نذر
~~إن بلغ ولده عشرة أن ينحر منهم واحدا، فلما كملوا عشرة أتى بهم البيت وضرب
~~عليهم بالقداح على أن يذبح من قد خرج قدحه، وكتب اسم كل واحد على قدح، فخرج
~~قدح عبد الله، ففداه بعشرة من الإبل، ثم ضرب عليه وعلى الإبل فخرج قدحه،
~~ففداه بعشرة إلى أن تمت مائة، فخرج القدح على الجزور فنحرها وسن الدية
~~مائة. ومن الحجة لهذا القول أن الله عز وجل قال حين فرغ من قصة المذبوح من
~~ابني إبراهيم: {وبشرناه بإسحاق نبيا من الصالحين} [الصافات: 112] ، يقول:
~~{فبشرناها بإسحاق ومن وراء إسحاق يعقوب} [هود: 71] يقول بابن وابن ابن، فلم
~~يكن ليأمره بذبحه وله من الله عز وجل هذا الوعد. وقال أبو جعفر الطبري:
~~الذي يدل عليه ظاهر التنزيل قول من قال هو إسحاق، لأن الله عز وجل قال:
~~{وفديناه بذبح عظيم} [الصافات: 107] فذكر أنه فدى الغلام الحليم الذي بشر
~~به إبراهيم حين سأله أن يهب له ولدا صالحا بقوله: {هب لي من الصالحين}
~~[الصافات: 100] ، فإذا كان المفدى بالذبح من ابنيه هو المبشر به وكان الله
~~تعالى قد بين في كتابه أن الذي بشر به هو إسحاق ومن وراء إسحاق يعقوب، وكان
~~كل موضع من القرآن يبشره إياه بولد فإنما هو يعني به إسحاق، كان بينا أن
~~يبشر إياه بقوله: {فبشرناه بغلام حليم} [الصافات: 101] في هذا الموضع نحو
~~سائر أخباره في غيره من آيات القرآن. قال: وأما الذي اعتل به من اعتل في
~~أنه إسماعيل فإن الله عز وجل قد كان وعد إبراهيم بأن يكون له من إسحاق ابن
~~ابن، فلم ms7171 يكن جائزا أن يأمره بذبحه مع الوعد الذي تقدم،
# PageV18P056
# فإن الله تعالى ذكره إنما أمره بذبحه بعد أن بلغ معه السعي، وتلك حال غير
~~نكير أن يكون قد كان ولد لإسحاق فيها أولاد فكيف الواحد. فمن ذهب إلى أن
~~الذبيح إسحاق قال: كانت فيه أخبار لأن الأول قوله: {فبشرناه بغلام حليم}
~~[الصافات: 101] ، ولما استسلم الذبيح واستسلم إبراهيم لذبحه قال: {وبشرناه
~~بإسحاق نبيا من الصالحين} [الصافات: 112] .
# قال محمد بن رشد: وقول أبي جعفر الطبري: إن إبراهيم - عليه السلام - لم
~~يسأل ربه أن يهب له من الصالحين إلا وهو لا ولد له، إذ لم يكن له من
~~الصالحين. فعلى ما ذهب إليه إسحاق أكبر من إسماعيل، خلاف ما قاله الفضل من
~~أن الرواة لم يختلفوا في أن إسماعيل أكبر من إسحاق. والذي ذهب إليه الفضل
~~من أنه إسماعيل هو الأظهر، وقد اختلف في ذلك اختلافا كثيرا. والله أعلم.
### | الحصا يخرج بها الرجل من المسجد
# في الحصا يخرج بها الرجل من المسجد وسئل مالك عن الرجل يخرج من المسجد
~~بحصاة، أترى أن يطرحها؟ قال: لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأن الحصاة الواحدة لا يضر المسجد
~~إخراجها منه ولا ينفعه ردها فيه، فلا بأس أن يطرحها ولا يردها، وبالله
~~التوفيق.
### | البيتوتة في المسجد
# في البيتوتة في المسجد وسئل مالك عن البيتوتة في مسجد النبي - عليه
~~السلام -، قال لا بأس بذلك.
# PageV18P057
# قال محمد بن رشد: معناه فيمن لم يكن له منزل يبيت فيه، وأما من له منزل
~~فيكره له المبيت فيه. وكذلك قال مالك في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الصلاة، وهذا المعنى متكرر في مواضع من كتاب الصلاة، ومضى الكلام عليه في
~~رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم منه، وبالله التوفيق.
### | تفسير قوله عز وجل وجعلنا لهم لسان صدق عليا
# في تفسير قوله عز وجل: {وجعلنا لهم لسان صدق عليا} [مريم: 50] وسئل مالك
~~عن تفسير قوله عز وجل: {وجعلنا لهم لسان صدق عليا} [مريم: ms7172 50] ، قال: كقوله
~~للعبد الصالح النبي: {ورفعنا لك ذكرك} [الشرح: 4] .
# قال محمد بن رشد: قوله {وجعلنا لهم لسان صدق عليا} [مريم: 50] يريد
~~إبراهيم وإسحاق ويعقوب. قال الله: {فلما اعتزلهم وما يعبدون من دون الله
~~وهبنا له إسحاق ويعقوب} [مريم: 49] ، يقول الله عز وجل فلما اعتزل إبراهيم
~~- صلى الله عليه وسلم - قومه وعبادة ما كانوا يعبدون من دون الله من
~~الأوثان أنسنا وحشته من فراقهم وأبدلناه منهم من هو خير منهم وأكرم علينا
~~منهم، فوهبنا له ابنه إسحاق وابن ابنه يعقوب بن إسحاق - صلى الله عليهم
~~وسلم - {وكلا جعلنا نبيا} [مريم: 49] يقول وجعلنا إبراهيم وإسحاق ويعقوب
~~أنبياء، {ووهبنا لهم من رحمتنا} [مريم: 50] أي ورزقنا إبراهيم وإسحاق
# PageV18P058
# ويعقوب من رحمتنا. وكان الذي وهب لهم من رحمته ما بسط لهم في عاجل الدنيا
~~من سعة رزقه وأغناهم بفضله. وقوله: {وجعلنا لهم لسان صدق عليا} [مريم: 50]
~~يقول: ورزقناهم الثناء الحسن والذكر الجميل من الناس. وإنما وصف جل وعلا
~~اللسان الذي جعل لهم بالعلو لأن جميع أهل الملل يحسن الثناء عليهم، والعرب
~~تقول: جاءني لسان فلان يعنون ثناءه أو ذمه، ومنه قول الشاعر، قيل هو عمرو
~~بن الحارث، وقيل هو أعشى باهلة:
# إني أتاني لسان لا أسر بها ... من علو لا عجب فيها ولا سخر
# يروى:
# لا كذب فيها ولا سخر
# جاءت مرخمة قد كنت أحذرها ... لو كان ينفعني الإشفاق والحذر
# فتفسير مالك لذلك بقوله: إنه مثل قول الله للنبي - عليه السلام -:
~~{ورفعنا لك ذكرك} [الشرح: 4] تفسير صحيح. ومن ترفيع ذكره في الدنيا الشهادة
~~بالرسالة في الأذان للصلوات إلى يوم القيامة، وبالله التوفيق.
### | التسمي بجبريل
# في التسمي بجبريل وسئل مالك عن الرجل يسمى جبريل، فكره ذلك ولم يعجبه
~~وقال: {إن أولى الناس بإبراهيم للذين اتبعوه وهذا النبي} [آل عمران: 68]
~~وهذه الأمة الذين اتبعوه.
# PageV18P059
# قال محمد بن رشد: إنما كره أن يسمى الرجل جبريل لأن جبريل هو الروح
~~الأمين الرسول من عند الله بالوحي إلى الأنبياء - عليهم السلام - فإذا تسمى
~~الرجل بجبريل كان سببا إلى أن يقول ms7173 الرجل: جاءني جبريل ورأيت جبريل وأشار
~~علي جبريل برأي كذا في كذا، وهذا من الكلام الذي يستشنع سماعه.
# وقد روي عن النبي - عليه السلام - من رواية سمرة بن جندب أنه قال: «لا
~~تسم غلامك رباحا ولا أفلح ولا بشيرا ولا يسارا يقال: ثم فلان فيقال: لا» .
~~فإذا كرهت التسمية بهذه الأسماء ونحوها فأحرى أن تكره التسمية بجبريل لما
~~ذكرناه من نحو هذا، وليس شيء من ذلك كله بحرام، وإنما هو مكروه فتركه أحسن
~~والله أعلم. وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أراد أن ينهى عن
~~التسمية بنافع ويسار وبركة من أجل أن يقال: هاهنا بركة فيقال: لا، فسكت عن
~~ذلك ولم ينه عنه حتى قبض، فدل ذلك على أن النهي لم يلحق التسمية بهذه
~~الأسماء.
# وقوله {إن أولى الناس بإبراهيم للذين اتبعوه} [آل عمران: 68] إلى آخر
~~قوله، معناه الحض على الاقتداء بهم في ترك التسمية بذلك، وبالله التوفيق.
### | دخول آكل الكراث للمسجد
# في دخول آكل الكراث للمسجد وسئل مالك عن الكراث يؤكل فيأتي آكله إلى
~~المسجد، فقال إنه ليكره كل ما آذى الناس، وإن الناس في ذلك لمختلفون، منهم
~~من لا يوجد له من ذلك شيء رائحة وإن أكله، ومنهم من يكون له رائحة إذا
~~أكله.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه ليكره كل ما آذى الناس هو مثل ما في
# PageV18P060
# رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب في هذا: وما أحب له أن يؤذي الناس، وذلك
~~تجوز في الكلام، لأن إذاية الناس لا تجوز، فلا يصح أن يقال فيها إنها
~~مكروهة. وقد نص النبي - عليه السلام - على أن العلة في منع آكل الثوم من
~~دخول المسجد إذاية الناس، فإذا كان الكراث أو البصل تؤذي روائحها الناس فلا
~~يجوز لآكلها دخول المسجد قياسا على الثوم لوجود العلة فيهما، وذلك بين من
~~قول ابن القاسم في رسم أوصى من سماع عيسى من كتاب الصلاة، قال: والكراث
~~والبصل إن كان يؤذي ويضير (كذا) فهو مثل الثوم ولا يقرب المسجد أصلا، ms7174
~~وبالله التوفيق.
### | الأفضل من صلاة النافلة أفي البيت أم في المسجد
# في الأفضل من صلاة النافلة أفي البيت أم في المسجد وسئل عن الصلاة في
~~النوافل في البيوت أحب إليك أم في المسجد؟ قال: أما في النهار فلم يزل من
~~عمل الناس الصلاة في المسجد يهجرون ويصلون، وأما الليل ففي البيوت. قال وقد
~~كان النبي - عليه السلام - يصلي الليل في بيته. قال مالك: يستحب للذي يصلي
~~بالليل في بيته أن يرفع صوته بالقرآن. وقد كان الناس إذا أرادوا سفرا
~~تواعدوا لقيام القراء وبيوتهم شتى، فكانت تسمع أصواتهم بالقرآن، فأنا استحب
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك صلاة النافلة بالنهار في المسجد على صلاتها
~~في البيت، لأن صلاة الرجل في بيته بين أهله وولده وهم يتصرفون ويتحدثون
~~ذريعة إلى اشتغال باله بأمرهم في صلاته. ولهذه العلة كان السلف يهجرون
~~ويصلون في المسجد. فإذا أمن الرجل من هذه العلة فصلاته في بيته أفضل، لقول
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
# PageV18P061
# «أفضل الصلاة صلاتكم في بيوتكم إلا المكتوبة» لأنه حديث صحيح محمول على
~~عمومه في الليل والنهار مع استواء الصلاة في الإقبال عليها وترك اشتغال
~~البال فيها. وقد سئل مالك في أول رسم حلف من سماع ابن القاسم في كتاب
~~الصلاة عن الصلاة في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - في النوافل، أفيه
~~أحب إليك أم في البيوت؟ فقال: أما الغرباء فإن فيه أحب إلي "، يعني بذلك
~~الذين لا يريدون إقامة، يدل هذا من قوله أن الصلاة بالنهار في البيوت لغير
~~الغرباء أحب إليه من الصلاة في المسجد.
# ومعنى ذلك إذا أمنوا من اشتغال بالهم في بيوتهم بغير صلاتهم. وأما إذا لم
~~يأمنوا ذلك فالصلاة في المسجد أفضل لهم، فقد قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من ركع ركعتين لا يحدث نفسه فيهما بشيء غفر له ما تقدم من ذنبه» .
~~وإنما كانت صلاة النافلة للغرباء في مسجد النبي - عليه السلام - أفضل منها
~~لهم في بيوتهم بخلاف المقيمين، لأن الصلاة إنما كانت ms7175 أفضل في البيوت منها
~~في مسجد النبي - عليه السلام - وفي جميع المساجد من أجل فضل عمل السر على
~~عمل العلانية. قال الله عز وجل: {إن تبدوا الصدقات فنعما هي وإن تخفوها
~~وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم} [البقرة: 271] . وقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «سبعة يظلهم الله عز وجل في ظله يوم لا ظل إلا ظله، فذكر فيهم
~~من ذكر الله خاليا ففاضت عيناه ومن تصدق بصدقة فأخفاها حتى لا تعلم شماله
~~ما تنفق يمينه» . والغرباء لا يعرفون في البلد فلا يذكرون بصلاتهم في
~~المسجد. فلما لم يكن لصلاتهم في بيوتهم قربة من
# PageV18P062
# ناحية السر وجب أن تكون صلاتهم في مسجد النبي - عليه السلام - أفضل، لما
~~جاء من «أن الصلاة فيه خير من ألف صلاة فيما سواه من المساجد إلا المسجد
~~الحرام» . فعلى هذا تتفق الروايات ولا يكون فيها تعارض ولا اختلاف.
# ووجه استحباب مالك للذي يصلي الليل في بيته أن يرفع صوته بالقرآن ليشيع
~~الأمر ويعلو ويكثر فيرتفع عنه الرياء، ويحصل بفعله الاقتداء، فيحصل له أجر
~~من اقتدى به، وذلك من الفعل الحسن لمن صحت نيته في ذلك. وقد مضى هذا في هذا
~~الرسم في هذا السماع من كتاب الصلاة.
### | الدعاء في الركوع والسجود
# في الدعاء في الركوع والسجود وسئل مالك عن الدعاء في الركوع، قال: لا أحب
~~ذلك، قيل ففي السجود؟ قال: نعم، قد دعا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وهو ساجد.
# قال محمد بن رشد: كره مالك - رحمه الله - الدعاء في الركوع، والله أعلم،
~~لوجهين: أحدهما الحديث المأثور عن النبي - عليه السلام - من رواية ابن عباس
~~أنه قال: «ألا وإني قد نهيت عن القراءة في الركوع والسجود، فأما الركوع
~~فعظموا فيه الرب، وأما السجود فاجتهدوا فيه بالدعاء، فقمن أن يستجاب لكم» .
~~والثاني: أنه قد يوافق في دعائه ما في القرآن فيكون قد خالف ما نهى النبي -
~~عليه السلام - من قراءة القرآن في الركوع. ولا اختلاف في أنه لا تجوز قراءة
~~القرآن في الركوع، واختلف في
# PageV18P063
# قراءته ms7176 في السجود، فروي عن مالك إجازة ذلك إذ لم يأت النهي إلا في
~~الركوع، ولم يجز ذلك غيره لحديث ابن عباس المذكور. ولكراهة الدعاء في
~~الركوع وجه بين من جهة المعنى، وهو أنه إذا كان من حسن الأدب فيمن كانت له
~~إلى كبير حاجة ألا يبدأ بطلبها حتى يقدم الثناء عليه قبل ذلك، تعين في حق
~~الله عز وجل أن لا يدعوه في السجود حتى يقدم التعظيم له في الركوع، وبالله
~~التوفيق.
### | معنى قول عمر سجدة يحاجني بها عندك
# في معنى قول عمر: سجدة يحاجني بها عندك وسئل مالك عن قول عمر بن الخطاب:
~~اللهم لا تجعل قتلي عن يدي رجل سجد لك سجدة يحاجني بها عندك، قال يريد بذلك
~~أنه ليس لغير أهل الإسلام حجة عند الله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في تفسير مالك لقول عمر - رضي الله عنه - أنه
~~أراد ألا يقتله إلا كافر ليكون مخلدا في النار، لأنه إن قتله مؤمن سجد لله
~~سجدة لم يخلد في النار وخرج منها بإيمانه بعد أن يناله ما يستوجبه من
~~العقاب على قتله. وقد قيل إنه إنما أراد ألا يقتله أحد من أهل القبلة
~~بتأويل يستحل به قتله فيكون له بذلك عند الله عذر بسبب أنه لم يقتله إلا
~~وهو يعتقد الطاعة لله عز وجل بقتله فيخف عنه دينه، فهذا أظهر.
### | شأن عمر بن الخطاب مع الهرمزان وجفينة
# في شأن عمر بن الخطاب مع الهرمزان وجفينة
# قال مالك: قدم بالهرمزان وجفينة على عمر بن الخطاب فأراد ضرب أعناقهما
~~فكلمهما فاستعجما عليه، فقال: لا بأس عليكما. ثم أراد عمر أن يقتلهما فقالا
~~له: ليس ذلك لك قد قلت لا بأس عليكما.
# PageV18P064
# قال محمد بن رشد: الهرمزان سيد تستر حاصرها أبو موسى الأشعري حتى دخل
~~المدينة فتحصن الهرمزان في قلعة له بها وحصره أبو موسى فيها حتى نزل على
~~حكم عمر. روي عن أنس قال: حاصرنا تستر فنزل الهرمزان على حكم عمر، فلما
~~انتهى إليه قال له عمر: تكلم، قال: كلام ms7177 حي أو كلام ميت، قال: تكلم فلا
~~بأس. قال: إنا وإياكم معاشر العرب ما خلى الله بيننا وبينكم كنا نقصيكم
~~ونقتلكم، فلما كان الله معكم لم يكن لنا بكم يدان. قال عمر: يا أنس ما
~~يقول؟ قلت: يا أمير المؤمنين يقول: تركت بعدي عددا كثيرا وشوكة شديدة فإن
~~تقتله يئس القوم من الحياة ويكون أشد لشوكتهم. قال عمر أستحيي قاتل البراء
~~بن مالك ومجزأة ابن ثور. فلما خفت أن يقتله قال: قلت: ليس إلى قتله سبيل قد
~~قلت له تكلم فلا بأس، فقال: لتأتيني بمن يشهد به غيرك، فلقيت الزبير فشهد
~~معي، فأمسك عنه عمر وأسلم وفرض له. وروي عن عبد الرحمن بن أبي بكرة قال:
~~أطافوا بالهرمزان فلم يخلصوا إليه حتى أمنوه ونزل على حكم عمر، فبعث به أبو
~~موسى وأصحابه إلى عمر، وبالله التوفيق.
### | ما كتب به إلى عمر بن عبد العزيز عامله في أمر الزكاة
# فيما كتب به إلى عمر بن عبد العزيز عامله في أمر الزكاة قال: وسمعت مالكا
~~يذكر أن عاملا لعمر بن عبد العزيز كتب إليه: إن الناس قد أسرعوا في أداء
~~الزكاة ورغبوا في ذلك لموضع عدلك، وأنه قد اجتمع عندي زكاة كثيرة، فكأن عمر
~~كره ذلك من كتابه لمدحه، فكتب إليه ما وجدوني وإياك على ما رجوا وظنوا
~~فاقتسمها. قال ابن القاسم: قال عمر: وأي رأي لي فيها حتى كتب إلي.
# قال محمد بن رشد: في هذا فضل عمر بن عبد العزيز - رضي الله
# PageV18P065
# عنه - وقوله: وأي رأي لي فيها يريد أنه لا رأي لأحد في ذلك مع السنة
~~الثابتة عن النبي - عليه السلام - في الصدقة أن تؤخذ من الأغنياء فتفرق على
~~الفقراء، وبالله التوفيق.
### | ابتداء الكاتب باسم المكتوب إليه قبل اسمه
# في ابتداء الكاتب باسم المكتوب إليه قبل اسمه قال: وحدثني مالك أن رجلا
~~أتى عائشة - رضي الله عنها - فسألها الكتاب إلى زياد، فكتبت إليه وبدأت
~~باسمها، فسألها الرجل أن تبتدئ باسمه فإنه أقضى لحاجته، ففعلت وبدأت باسمه.
~~وبدأ ابن عمر ms7178 عبد الملك بن مروان باسمه قبل اسمه، فقيل له: إن الناس يذكرون
~~في ذلك أحاديث ويرفعونها، فأنكرها إنكارا شديدا وقال: قد سمعت يقولون:
~~الحسن وغيره، وهذا من الباطل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى قبل هذا في هذا الرسم الكلام على هذا فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | وصف الرجل نفسه بما هو عليه
# في وصف الرجل نفسه بما هو عليه قال ابن القاسم: وحدثني مالك عن قول سعيد
~~بن عبد العزيز ما أبقى ذكر جهنم في صدري للدنيا حزنا ولا فرحا. قال مالك:
~~ما يعجبني أحد يقول مثل هذا في نفسه. قال ابن القاسم وكان حدثه به سليمان
~~بن القاسم أنه بلغه أن سعيد بن عبد العزيز التنوخي قال هذا القول.
# قال محمد بن رشد: هذا مكروه للرجل كما قال - رحمه الله -، لأن الله عز
~~وجل قد نهى عن ذلك بقوله:
# PageV18P066
# {هو أعلم بكم إذ أنشأكم من الأرض وإذ أنتم أجنة في بطون أمهاتكم فلا
~~تزكوا أنفسكم هو أعلم بمن اتقى} [النجم: 32] .
# روي عن أبي بكرة أنة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا
~~يقولن أحدكم قمت رمضان كله» . وروي عن الحسن أن رجلا قال عند ابن مسعود:
~~لقد قرأت القرآن البارحة فقال: ما يقول؟ فأخبروه، فقال: فأخبروه أن حظه من
~~ذلك الذي تكلم به. وبالله التوفيق لا شريك له.
### | ما جاء في قتل عبيد الله بن عمر الهرمزان وجفينة
# فيما جاء في قتل عبيد الله بن عمر الهرمزان وجفينة قال مالك: قتل عبيد
~~الله بن عمر الهرمزان وجفينة قبل أن يستقيم الناس على أحد، فكان قد تكلم
~~الناس في ذلك، فكان عثمان يقول: لا يقتل أبوه اليوم ويقتل هذا غدا، فتلكم
~~في أمره فأرسل، فقيل لمالك: فعثمان أرسله؟ فقال: لا، أرسل قبل أن يلي.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن عبد البر في كتاب الصحابة عن الحسن أن عبيد
~~الله بن عمر قتل الهرمزان بعد أن أسلم وعفا عنه عثمان، فلما ولي علي خشيه
~~على نفسه فهرب ms7179 إلى معاوية فقتل بصفين. قال ابن عبد البر: وقصته في قتل
~~الهرمزان وجفينة وبنت أبي لؤلؤة فيها اضطراب. وهذا الذي قاله ابن عبد البر
~~من أن عثمان عفا عنه هو الذي يدل عليه قوله في الرواية: فكان عثمان يقول:
~~لا يقتل أبوه اليوم ويقتل هذا غدا. ومعنى عفوه عنه أنه جعل ذلك دية، كذلك
~~وقع في مصنف عبد الرزاق من رواية الزهري عن سعيد بن المسيب - أن عبد الرحمن
~~بن أبي بكر قال حين قتل عمر: انتهيت إلى الهرمزان وجفينة وأبي لؤلؤة وهم
~~بحي فبغتهم فثاروا وسقط من بينهم خنجر له
# PageV18P067
# رأسان نصابه في وسطه، فقال عبد الرحمن: فانظر بما قتل به عمر، فنظروا
~~فوجدوه خنجرا على النعت الذي نعت عبد الرحمن. قال: فخرج عبيد الله بن عمر
~~مشتملا على السيف حتى أتى الهرمزان فقال: اصحبني تنظر إلى فرس، وكان
~~الهرمزان بصيرا بالخيل، فخرج يمشي بين يديه، فعلاه عبيد الله بالسيف، فلما
~~وجد حر السيف قال: لا إله إلا الله فقتله. ثم أتى جفينة، وكان نصرانيا،
~~فدعاه فلما أشرف له علاه بالسيف فصلب بين عينيه، ثم أتى ابنة أبي لؤلؤة
~~جارية صغيرة تدعي بالإسلام فقتلها، فأظلمت المدينة على أهلها.
# ثم أقبل بالسيف صلتا في يده وهو يقول: والله لا أترك في المدينة شيئا إلا
~~قتلته وغيرهم، كأنه يعرض بناس من المهاجرين، فجعلوا يقولون له: ألق السيف
~~ويأبى ويهابونه أن يقربوا منه، حتى أتاه عمرو بن العاص فقال: أعطني السيف
~~يا ابن أخي، فأعطاه إياه. ثم ثار إليه عثمان فأخذ برأسه فتناصبا حتى حجز
~~الناس بينهما، ثم ثار إليه سعد بن أبي وقاص فتناصبا حتى حجز الناس بينهما.
~~فلما ولي عثمان قال: أشيروا علي في هذا الرجل الذي فتق في الإسلام ما فتق،
~~يعني عبيد الله بن عمر، فأشار إليه المهاجرون أن يقتله، وقال جماعة من
~~الناس: أقتل عمر أمس، وتريدون تتبعون به ابنه اليوم، أبعد الله الهرمزان
~~وجفينة، قال: فقام عمرو بن العاص فقال: يا أمير المؤمنين، إن الله قد ms7180 أعفاك
~~أن يكون هذا الأمر لك ولك على الناس من سلطان، إنما كان هذا الأمر ولا
~~سلطان لك، فاصفح عنه يا أمير المؤمنين. قال: فتفرق الناس على خطبة عمرو،
~~وودى عثمان الرجلين والجارية. وقال معمر عن الزهري: لما ولي وبايعه أهل
~~الشورى خرج وهو أشدهم كآبة، فأتى منبر النبي - عليه السلام - فخطب فحمد
~~الله وأثنى عليه، ووعظ الناس بكلام بليغ ثم قال لهم: قولوا فيما أحدث عبيد
~~الله بن عمر، فقالوا: القود ونادى جمهور الناس من وراء ذلك: لعلكم تريدون
~~أن تتبعوا عمر ابنه، الله الله، أبعد الله الهرمزان وجفينة، فلم يقل عثمان
~~لهؤلاء ولا لهؤلاء شيئا وتمثل ببيتين فهم الناس عنه أنه سيقيد منه،
~~فانصرفوا وهم
# PageV18P068
# مؤمنون بذلك. وروي أنه لما ولي أدى الهرمزان وجفينة وأبي قد جعلها دية.
~~وقد روي أن عثمان أقاد ابنه منه فعفا عنه، وأنه لما بلغه خوض الناس في
~~هرمزان قال: أيها الناس، القتل على وجهين، فالإمام ولي قتل الباغي والعاري
~~والمفسد دون الآباء والأبناء وسائر الإخوة والأولياء، وولاية ما كان في
~~السائرة فان شاءوا تركوا وإن شاءوا باعوا وإن شاءوا قتلوا، ليس إلا المعونة
~~وحبس الجاني، ثم دفع عبيد الله إلى ابن الهرمزان. وروي أن صهيبا قال له: ما
~~تقول في عبيد الله بن عمر؟ فحمد الله وأثنى عليه ثم قال: أيها الناس، كتاب
~~الله بينكم فيه حلاله وحرامه، فمن أتى حدا من حدود الله عز وجل فأراد أحد
~~أن يعلم ما رأينا فيه فلينظر فيه ثم ليعلم منتهى إلى الكتاب ثم نقيمه فيه
~~والله، فتفرق الناس وهم على اليقين من قتله فأقاده.
# روي عن سيف عن أبي منصور قال: سمعت القناديان يحدث عن قتل أبيه قال: كانت
~~العجم بالمدينة سرح بعضها إلى بعض، فمر فيروز بأبي ومعه خنجر له رأسان،
~~فتناوله منه وقال: ما تصنع بهذا في هذه البلاد؟ فقال: آنس به، فرآه رجل.
~~فلما أصيب عمر قال قد رأيت هذا مع الهرمزان دفعه إلى فيروز، فأقبل عبيد
~~الله فقتله، فلما ولي ms7181 عثمان دعاني فأمكنني منه ثم قال: يا بني هذا قاتل
~~أبيك فأنت أولى به منا، فاذهب فاقتله. قال: فخرجت به وما في الأرض أحد إلا
~~معي، إلا أنهم يطلبون إلي فيه، فقلت لهم إلى قتله، قالوا: نعم وسوءا لعبيد
~~الله، فقلت لهم: أولكم أن تمنعوه؟ فقالوا: لا وسبوه، فتركته لله ولهم،
~~فاحتملوني فوالله ما بلغت المنزل إلا على رءوس الرجال وأكفهم، وبالله
~~التوفيق.
### | موت عمر في يومه الذي طعن فيه
# في أن عمر مات في يومه الذي طعن فيه قال: وسمعت مالكا يذكر أن عمر مات من
~~يومه الذي طعن فيه
# PageV18P069
# قال محمد بن رشد: روي عن عمر بن ميمون قال: شهدت عمر يوم طعن وما منعني
~~أن أكون في الصف المقدم إلا هيبته، وكان رجلا مهيبا، فكنت في الصف الذي
~~يليه. فأقبل عمر فعرض له أبو لؤلؤة غلام المغيرة بن شعبة فناجى عمر قبل أن
~~تستوي الصفوف ثم طعنه ثلاث طعنات، فسمعت عمر وهو يقول: دونكم الكلب فإنه قد
~~قتلني، وماج الناس وأسرعوا إليه، فخرج عليه ثلاثة عشر رجلا فانكفأ عليه رجل
~~من خلفه فاحتضنه، وحمل عمر، فماج الناس بعضهم في بعض حتى قال قائل: الصلاة
~~عباد الله، طلعت الشمس، فقدموا عبد الرحمن بن عوف فصلى بأقصر سورتين في
~~القرآن {إذا جاء نصر الله} [النصر: 1] ، و {إنا أعطيناك الكوثر} [الكوثر:
~~1] ، واحتمل عمر ودخل عليه الناس، فقال لعبد الله بن عباس: أخرج فناد في
~~الناس، أعن ملأ منكم هذا؟ فخرج ابن عباس فقال: أيها الناس، إن أمير
~~المؤمنين يقول: أعن ملأ منكم هذا؟ فقالوا: معاذ الله، والله ما علمنا ولا
~~اطلعنا. وقال: ادع لي الطبيب، فدعي الطبيب فقال: أي الشراب أحب إليك؟ فقال:
~~النبيذ، فسقي نبيذا فخرج من بعض طعناته، فقال الناس: هذا دم هذا صديد،
~~فقال: اسقوني لبنا، فسقي لبنا فخرج من الطعنة، فقال له الطبيب: ما أرى أن
~~تمسي، فما كنت فاعلا فافعل، وذكر تمام الخبر في الشورى وتقديمه لصهيب في
~~الصلاة. وقد روي عن عامر بن عبد ms7182 الله بن الزبير عن أبيه قال: غدوت مع عمر
~~بن الخطاب إلى السوق وهو متكئ على يدي، فلقيه أبو لؤلؤة غلام المغيرة بن
~~شعبة فقال: ألا تكلم مولاي يضع عني من خراجي؟ قال: كم خراجك؟ قال دينار،
~~قال ما أرى أن أفعل، إنك لعامل محسن وما هذا بكثير، ثم قال له عمر: ألا
~~تعمل لي رحا؟ قال: بلى، قال فلما ولى قال أبو لؤلؤة: لأعملن لك رحا يتحدث
~~بها ما بين المشرق والمغرب، قال: فوقع في نفسي قوله. قال: فلما كان في
~~النداء لصلاة الصبح وخرج عمر للناس يؤذنهم الصلاة وقد اضطجع له أبو لؤلؤة
~~عدو الله، فضربه بالسكين، وذكر تمام الخبر. ولما أخبر بمن قتله قال: الحمد
~~لله الذي لم يجعل قتلي على يد رجل
# PageV18P070
# يحاجني بلا إله إلا الله. وبالله التوفيق.
### | اللعب بالشطرنج
# في اللعب بالشطرنج وسئل مالك عن لعب الشطرنج فقال: إن لكل عمل جزاء، فما
~~ترى جزاء هذا؟ ثم قال: فماذا بعد الحق إلا الضلال.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله. وقد مضى الكلام على هذا المعنى في
~~آخر رسم طلق بن حبيب مستوفى ولا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | وضع اليد اليمنى على اليد اليسرى في الصلاة
# في وضع اليد اليمنى على اليد اليسرى في الصلاة وسئل مالك عن وضع اليد
~~اليمنى على اليد اليسرى في الصلاة أترفع إلى الصدر أم توضع دون ذلك؟ فقال:
~~ليس فيه حد، وإنما يصنع مثل هذا في الصلاة التي يطول فيها، ولم ير أنه يصنع
~~في الصلاة المكتوبة. قال ابن القاسم: بلغني أنه قال في النافلة ترك ذلك أحب
~~إلي، ولكن الذي جاء إنما هو في النافلة، ولم يعجبه ذلك في المكتوبة. قال
~~أشهب: لا بأس به في المكتوبة والنافلة، وقد جاء عن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «أنه رئي واضعا يده اليمنى على اليسرى في الصلاة» وقد جاء عنه
~~أنه قال: «استراحة الملائكة في الصلاة وضع اليمنى على كوع اليسرى في
~~الصلاة» .
# PageV18P071
# قال محمد بن ms7183 رشد: إنما سأله عن وضع اليد اليمنى على اليسرى هل ترفع إلى
~~الصدر أو توضع دون ذلك، إذ قد قيل في قول الله عز وجل: {فصل لربك وانحر}
~~[الكوثر: 2] المراد بذلك وضع اليد اليمنى على اليد اليسرى في الصلاة تحت
~~النحر، وفي ذلك غير قول. قال بعض أهل التأويل: حضه على المواظبة على الصلاة
~~المكتوبة وعلى الحفظ عليها في أوقاتها بقوله {فصل لربك} [الكوثر: 2] وبوضع
~~اليمنى على اليسرى عند النحر في الصلاة بقوله {وانحر} [الكوثر: 2] أي
~~واضممها إلى صدرك.
# وقال بعضهم: إنما عنى بذلك فصل لربك المكتوبة، وبقوله وانحر نحر البدن
~~بمنى. وقال أنس بن مالك: إنما كان النبي - صلى الله عليه وسلم - ينحر يوم
~~العيد قبل أن يصلي العيد فقال الله له {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] ،
~~فأمره أن يصلي ثم ينحر. وقال محمد بن كعب القرظي: إنما قيل له ذلك لأن قوما
~~كانوا يصلون وينحرون لغير الله، فقيل له: اجعل صلاتك ونحرك لله إذ كان من
~~يكفر بالله يجعله لغيره. وقال الضحاك: بل المعنى في ذلك فادع ربك واسأله.
~~وقال بعضهم: المعنى في ذلك واستقبل القبلة بنحرك.
# وفي وضع اليد اليمنى على اليسرى في الصلاة خلاف، والذي يتحصل في ذلك
~~ثلاثة أقوال: أحدها أن ذلك جائز في المكتوبة والنافلة ولا يكره فعله ولا
~~يستحب تركه، وهو قول أشهب في هذه الرواية وقول مالك في رسم الصلاة الأول من
~~سماع أشهب من كتاب الصلاة؛ والثاني أن ذلك مكروه فيستحب تركه في الفريضة
~~والنافلة إلا إذا طال القيام في النافلة فيكون فعل ذلك فيها جائزا غير
~~مكروه ولا مستحب، وهو قول مالك في هذه الرواية وفي المدونة، والثالث أن ذلك
~~مستحب فعله في الفريضة والنافلة مكروه تركه فيهما، وهو قول مالك في رواية
~~مطرف وابن الماجشون عنه في الواضحة.
# PageV18P072
### | قول الحسن في الصراف
# في قول الحسن في الصراف قال مالك كان الحسن يقول: إن استسقيت ماء فسقيت
~~من بيت صراف فلا تشربه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال الحسن ذلك لأن ms7184 الغالب على الصيارفة العمل
~~بالربا، فيستحب تجنب أكل طعامهم أو شرب شرابهم، وإن لم يعلم حال الذي يطعمه
~~الطعام أو يسقيه الشراب منهم لأنه يحمل على الغالب من أهل صناعته حتى يعلم
~~أنه ممن يتوقى الربا في عمله بالصرف، فقد قيل إن معاملة من خالط الحرام
~~ماله من ربا أو غيره لا تحل ولا تجوز، فكيف بأكل طعامه أو شرب شرابه.
# والصحيح أن ذلك مكروه وليس ذلك بحرام. ولنا في هذا المعنى مسألة جامعة من
~~أراد الشفاء منها طالعها. وحكى ابن حبيب عن السكن بن أبي كريمة قال: صلينا
~~مع أبي زبير الأيامي الجمعة، فلما خرجنا من المسجد مر بدار فاستسقى، فأتي
~~بقدح، فقال: لمن هذه الدار؟ فقالوا: لفلان الصيرفي، فرده ولم يشرب منه.
~~قال: وسمعت أصبغ يكره أن يستظل بظل الصيرفي قال عبد المالك: لأن الغالب
~~عليهم الربا، وهو نحو ما ذكرناه في معنى قول الحسن، وبالله التوفيق.
### | ما يحذر من عقوبة الله عند فساد الأعمال
# فيما يحذر من عقوبة الله عند فساد الأعمال قال مالك: زلزلت الأرض على عهد
~~عمر بن الخطاب، فصعد المنبر عمر بن الخطاب فحمد الله وأثنى عليه ثم قال:
~~لقد أحدثتم ولقد عجلتم ولئن عادت لأخرجن من بين أظهركم.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك عمر لقول الله عز وجل:
# PageV18P073
# {وما أصابكم من مصيبة فبما كسبت أيديكم ويعفو عن كثير} [الشورى: 30]
~~وقوله: {وما نرسل بالآيات إلا تخويفا} [الإسراء: 59] . فلما زلزلت الأرض
~~على عهده وقد تغيرت أحوال الناس عما كانت عليه في حياة النبي - عليه السلام
~~- خشي أن يكون ذلك تخويفا من الله عز وجل وإنذارا بهلاكهم إن لم يتوبوا
~~ويرجعوا إلى ما كانوا عليه من الأحوال المستقيمة، وبالله التوفيق.
### | كراهة الصيد
# في كراهة الصيد قال مالك: جاء رجل إلى سعيد بن المسيب فسلم عليه كأنه لم
~~يعرفه، فانتسب وكان له موضع فقال لابن المسيب: إني أخرج إلى الصيد فأكون
~~فيه، فقال له ابن المسيب: الصيد لا خير فيه وهو يلهيك.
# قال محمد بن ms7185 رشد: هذا مذهب مالك أن الصيد مكروه لما فيه من الالتهاء به
~~إلا لمن كان عيشه منه أو قرم إلى اللحم. واستخفه لأهل البادية لأنهم من
~~أهله وأن ذلك شأنهم، ورأى خروج أهل الحاضرة إليه من السفه والخفة، ولم يجز
~~قصر الصلاة لمن خرج مسافرا إلى الصيد على وجه التلهي لأنه سفر مكروه، لما
~~في ذلك من اللهو والطرب وإتعاب البهائم في غير وجه منفعة. وأباحه محمد بن
~~عبد الحكم لعموم قول الله عز وجل: {وإذا حللتم فاصطادوا} [المائدة: 2] على
~~الوجه المباح، وبالله التوفيق.
# PageV18P074
### | وجوه من الحكمة لبعض الحكماء
# في وجوه من الحكمة لبعض الحكماء قال مالك: قال حكيم من الحكماء: إذا صليت
~~فصل صلاة مودع يظن أنه لا يعود، وإياك والطمع وتطلب الحاجات فإنه فقر حاضر،
~~وعليك باليأس مما في أيدي الناس فإنه الغنى. واعلم أنه لا بد من قول وفعل،
~~فإياك وما يعتذر منه.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين على ما قاله، لأن الرجل إذا صلى الصلاة لا
~~يدري هل يتراخى به الأجل إلى وقت صلاة أخرى، فينبغي أن يستشعر فيها الخوف
~~لله والفكرة في الوقوف بين يدي خالقه، فإنه إذا فعل ذلك خشع في صلاته وكان
~~من المفلحين الذين قال الله عز وجل: {قد أفلح المؤمنون} [المؤمنون: 1]
~~{الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] . وإذا كثر طمع الرجل وتطلبه
~~للحاجات فهو بذلك في حكم الفقير وإن كان ذا مال، إذ ليس الغنى من الكثرة،
~~وإنما الغنى غنى النفس، لأن فائدة المال في الدنيا أن يستغني به عن الناس،
~~فإذا لم يستغن به عن الناس فهو في حكم الفقير. وإذا استغنى الفقير عن الناس
~~بغنى نفسه فهو في حكم الغني بالمال. وما يعتذر منه من قول أو فعل من الحظ
~~أن يجتنب، إذ لا يدري المعتذر من الشيء هل يقبل فيه عذره أم لا، وبالله
~~التوفيق.
### | ما يكره أن تستر به البيوت من الثياب
# فيما يكره أن تستر به البيوت من الثياب وقال مالك: دخل أبو أيوب ms7186 صاحب
~~النبي - عليه السلام - بيتا قد ستر بثياب جنادية، فقال: لا أطعم فيه طعاما
~~حتى أخرج منه، فخرج ولم يطعم.
# PageV18P075
# قال محمد بن رشد: الثياب الجنادية يحتمل أن تكون ثياب حرير قد ستر بها
~~البيت أي فرش بها. والحرير لا يحل للرجال لباسه ولا الجلوس عليه، إذ الجلوس
~~في معنى اللباس عند عامة العلماء، وهو مذهب مالك وجمهور أصحابه. ويحتمل أن
~~تكون الثياب الجنادية ثيابا من غير حرير فيها صور فكره أبو أيوب الدخول في
~~البيت والأكل فيه لما جاء من أن الملائكة لا تدخل بيتا فيه تماثيل أو
~~تصاوير، شك إسحاق في قول الراوي للحديث عن أبي سعيد الخدري عن النبي - عليه
~~السلام -. وقد اختلف أهل العلم فيما ليس له ظل قائم من الصور على أربعة
~~أقوال: أحدها إباحة ذلك سواء كان التصوير في جدار أو ثوب مبسوط أو منشور،
~~والثاني تحريم ما كان من الصور في الجدار والثوب المنصوب وإباحة ما كان
~~منها في الثوب المبسوط الذي يوطأ ويتوسد، والرابع تحريم ما كان منها في
~~الجدار خاصة وإباحة ما كان منها في الثوب المبسوط أو المنشور، وبالله
~~التوفيق.
### | إباحة تعجيل السير في السفر
# في إباحة تعجيل السير في السفر قال مالك: سار ابن عمر من مكة إلى المدينة
~~في سفر سائره ثلاثة أيام، وأن سعيد بن أبي هند سار في ثلاثة أيام، وكان من
~~خيار المسلمين وعبادهم، ولقد كان يقعد هو وموسى بن هبيرة ونافع مولى بن عمر
~~بعد الصبح حتى يقوموا وما كلم أحد منهم صاحبه، يذكرون الله. ثم قال: لا خير
~~في كثرة الكلام، واعتبروا ذلك بالنساء والصبيان، إنما هم أبدا يتكلمون لا
~~يصمتون.
# PageV18P076
# قال محمد بن رشد: أجاز مالك - رحمه الله - أن يسرع الرجل في السير في
~~سفره لحاجة تعرض وإن تجاوز في ذلك المراحل المعهودة في المشي، ولم ير عليه
~~حرجا في إتعاب دابته في ذلك، واستدل على جواز ذلك بسير عبد الله بن عمر من
~~مكة إلى المدينة في ثلاثة أيام وهي مسيرة ms7187 عشر مراحل على السير المعتاد، وأن
~~سعيد بن أبي هند قد فعل ذلك على خيره وعبادته وفضله، وأنه كان من اجتهاده
~~في العبادة يقعد مع أصحابه في المسجد بعد الصبح وما يكلم أحد منهم صاحبه
~~اشتغالا بذكر الله، لما جاء من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«ألا أخبركم بساعة من ساعات الجنة الظل فيها ممدود والعمل فيها مقبول
~~والرحمة فيها مبسوطة؟ قالوا: بلى يا رسول الله. قال: من أذان صلاة الصبح
~~إلى طلوع الشمس.» وإذا جاز للرجل حمل المشقة على نفسه في إسراع السير جاز
~~له أن يحملها على دابته، لما أباح الله عز وجل من تسخيرها وعدد النعمة بذلك
~~على عباده فقال: {وتحمل أثقالكم إلى بلد لم تكونوا بالغيه إلا بشق الأنفس
~~إن ربكم لرءوف رحيم} [النحل: 7] . ومما يدل من الحديث على أنه يكره له أن
~~يفعل ذلك من غير حاجة ويجوز له أن يفعله لحاجة قوله في الحديث الصحيح
~~المأثور حديث الموطأ: «إن الله تعالى رفيق يحب الرفق ويرضى به ويعين عليه
~~ما لا يعين على العنف فإذا ركبتم هذه الدواب العجم فأنزلوها منازلها فإذا
~~كانت الأرض جذبة فانجوا عليها بنقيها وعليكم بسير الليل فإن الأرض تطوى
~~بالليل ما لا تطوى بالنهار» الحديث. ولا خير في الكلام كما قال مالك، لأن
~~كلام المرء كله محصى عليه ومسئول عنه. قال الله عز وجل:
# PageV18P077
# {ما يلفظ من قول إلا لديه رقيب عتيد} [ق: 18] وجاء عن عيسى ابن مريم أنه
~~كان يقول: لا تكثروا الكلام بغير ذكر الله فتقسو قلوبكم، فإن القاسي بعيد
~~من الله ولكن لا تعلمون، ولا تنظروا في ذنوب الناس كأنكم أرباب، وانظروا في
~~ذنوبكم كأنكم عبيد، فان الناس مبتلى ومعافى، فارحموا أهل البلاء واحمدوا
~~الله على العافية. وكانت عائشة زوج النبي - عليه السلام - ترسل إلى بعض
~~أهلها بعد العتمة فتقول ألا تريحون الكتاب.
### | التنفل بالصيام في السفر
# في التنفل بالصيام في السفر وسئل مالك عن التنفل بالصيام في السفر فقال:
~~حسن.
# قال محمد بن ms7188 رشد: وهذا بين على ما قاله، لأن التطوع بالصيام جائز في
~~الحضر والسفر، إذ ليست الإقامة شرطا في صحة الصيام. وإنما أباح الله عز وجل
~~للمسافر الفطر في رمضان تخفيفا ورحمة، والصيام فيه أفضل، وقد قيل إن الفطر
~~به أفضل. وشذت طائفة من أهل الظاهر فقالت: إن الصيام في السفر كالفطر في
~~الحضر، وبالله التوفيق.
### | قول الحسن في الصراف
# في قول الحسن في الصراف فقيل لمالك لما حدث حديث الحسن إذا استسقيت فسقيت
~~من بيت صراف فلا تشرب، قال فقال بكير: رب صراف خير من الحسن. قال مالك: ليس
~~كما قال بكير، إنما ينظر إلى الأمر الذي شمل الشيء كثرته فيجتنب لذلك.
# PageV18P078
# قال محمد بن رشد: قد مضى فوق هذا بيسير القول في قول الحسن فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق..
### | اختلاف الحكم في القضاء
# في اختلاف الحكم في القضاء قال: قال مالك: كتب ابن حريم الجحمي إلى عمر
~~بن الخطاب لا تقضين في أمر واحد بقضائين فيختلف عليك أمرك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا عندي أنه أمره أن لا يقضي فيما سبيله
~~الاجتهاد إلا بعد بلوغه الغاية في الاجتهاد، لأنه إن قضى في أمر قبل أن
~~يبلغ غاية الاجتهاد فيه سيقضي مرة أخرى فيه بقضاء آخر يؤديه إليه بلوغ
~~الغاية في الاجتهاد، فأمره أن يفعل أولا ما يفعل آخرا حتى لا يختلف عليه
~~أمره، والله أعلم وبه التوفيق.
### | سيرة معاذ بن جبل وعمله على الصدقة
# في سيرة معاذ بن جبل وعمله على الصدقة لعمر بن الخطاب قال مالك: إن عمر
~~بن الخطاب بعث معاذ بن جبل مصدقا وحمله على بعير، فلما رجع رد البعير إلى
~~عمر ورجع إلى أهله بثوبه، فقالت له امرأته: ما جئتنا بشيء، فقال: إنه كان
~~معي حافظان يحفظان علي. فلما قال هذا معاذ خرجت امرأته إلى عمر بن الخطاب
~~فقالت له: يا أمير المؤمنين أما علمت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بعث معاذا مصدقا؟ قال: بلى، قالت: أفجعل معه حافظا؟ قال: لا، ms7189 قالت: فإنه قد
~~ذكر لي أنه كان معه حافظان يحفظان عليه، فقال عمر: وأنا معي حافظان يحفظان
~~علي.
# PageV18P079
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين من عدل وفضل معاذ، وأنه فعل الواجب
~~من قبض الواجب قبض الصدقات من الأغنياء وتفريقها على الفقراء ورجع دون شيء
~~كما خرج، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | ورع عمر بن عبد العزيز
# في ورع عمر بن عبد العزيز قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يكتب في أمور
~~الناس على الشمع، فإذا كتب لنفسه دعا بمصباحه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين من ورعه وفضله، وبالله التوفيق لا
~~شريك له.
### | سن معاذ بن جبل
# في سن معاذ بن جبل وقال مالك: توفي معاذ بن جبل وهو ابن اثنين وثلاثين
~~سنة.
# قال محمد بن رشد: قد قيل: إنه توفي وهو ابن ثلاث وثلاثين سنة، [وقيل توفي
~~وهو ابن ثمان وثلاثين سنة] ، وهو أحد السبعين الذين شهدوا العقبة من
~~الأنصار، وشهد العقبة وبدرا والمشاهد كلها. وكان سمحا لا يمسك، فلم يزل
~~يدان حتى أغلق ماله كله في الدين، فبعثه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إلى الجند من اليمن، وكان - صلى الله عليه وسلم - قد قسم اليمن على خمسة
~~رجال، واليا ومعلما وجعل إليه قبض
# PageV18P080
# الصدقات من العمال الذين باليمن، «وقال له حين وجهه بم تقضي؟ قال: بما في
~~كتاب الله، قال: فإن لم تجد؟ قال فبما في سنة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، قال فإن لم تجد؟ قال أجتهد رأيي. قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - الحمد لله الذي وفق رسول رسوله لما يرضي رسوله.» وقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إنه أعلمهم بالحلال والحرام، وإنه يأتي يوم القيامة
~~أمام العلماء برتوة» . ولما قدم من اليمن بعد وفاة النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال عمر لأبي بكر: أرسل إلى هذا الرجل فدع له ما يعيشه وخذ سائره
~~منه، فقال أبو بكر: إنما بعثه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليجبره، ms7190
~~ولست بآخذ منه شيئا إلا أن يعطيني، فانطلق إليه عمر إذ لم يسعده أبو بكر
~~فكلمه في ذلك وأبى قال: وإنما بعثني رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ليجبرني. ثم لقي معاذ عمر فقال: قد أطعتك وأنا فاعل ما أمرتني به، إني رأيت
~~في المنام أني في حومة ماء قد حسبت الغرق فخلصتني منه يا عمر. فأتى معاذ
~~أبا بكر فذكر ذلك له وحلف أنه لا يكتمه شيئا، فقال أبو بكر: لا نأخذ منك
~~شيئا قد وهبته لك، فقال عمر: هذا حين حل وطاب، واستعمله عمر على الشام حين
~~مات أبو عبيدة فمات من عامه ذلك في طاعون عمواس بدعائه ربه في ذلك. روي عن
~~ابن شهاب قال: أصاب الناس طاعون بالجابية فقام عمرو بن العاص فقال: تفرقوا
~~عنه فإنما هو بمنزلة
# PageV18P081
# نار، فقام معاذ بن جبل فقال: لقد كنت نبيا ولأنت أضل من حمار أهلك، سمعت
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «هو رحمة لهذه الأمة» . اللهم
~~فاذكر معاذ وآل معاذ فيمن تذكر بهذه الرحمة. وروى الشعبي عن فروة بن نوفل
~~الأشجعي ومسروق، ولفظ الحديث لفروة الأشجعي قال: كنت جالسا مع ابن مسعود
~~فقال: إن معاذا كان أمة قانتا لله حنيفا ولم يك من المشركين، فقلت يا أبا
~~عبد الرحمن: إنما قال الله: {إن إبراهيم كان أمة قانتا لله حنيفا ولم يك من
~~المشركين} [النحل: 120] فأعاد قوله إن معاذا. فلما رأيته أعاد عرفت أنه
~~تعمد الأمر فسكت، فقال: أتدري ما الأمة وما القانت؟ قلت: الله ورسوله أعلم،
~~قال: الأمة الذي يعلم الخير ويؤتم به ويقتدى به، والقانت المطيع لله، وكذلك
~~كان معاذ بن جبل معلما للخير مطيعا لله عز وجل ولرسوله - عليه السلام -
~~ويكنى معاذ أبا عبد الرحمن بابن كان له، وقيل إنه لم يولد له قط، وبالله
~~التوفيق.
### | الشفعة على قدر الحصص
# في أن الشفعة على قدر الحصص قال مالك حدثني ابن الدراوردي عن سفيان
~~الثوري أن علي بن أبي طالب قضى أن الشفعة بين الشركاء على ms7191 قدر حصصهم.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب مالك وجميع أصحابه وعامة العلماء أن الشفعة
~~على قدر الأنصباء، خلاف ما ذهب إليه أبو حنيفة أنها على عدد الرءوس. والحجة
~~لمالك ومن قال بقوله أن الشفعة لما كانت تجب بالملك وجب أن يكون على قدر
~~الأملاك كالعلل، ولما كانت لرفع المضرة عن الإشراك وكانت المضرة عليهم على
~~قدر حصصهم وجب أن تكون الشفعة
# PageV18P082
# التي ترفع الضرر عنهم على قدر حصصهم، وهذا بين والحمد لله وبه التوفيق.
### | بيع كتابة المكاتب
# في بيع كتابة المكاتب قال: حدثني ابن القاسم عن مالك عن ربيعة بن أبي عبد
~~الرحمن أنه كره أن يباع كتابة المكاتب ويقول وهو خطار إن عجز كان عبدا له،
~~وإن أدى كان له أربعة آلاف درهم.
# قال محمد بن رشد: الغرر في هذا بين كما قاله، وهو قول عبد العزيز بن أبي
~~سلمة، إلا أن مالكا وأصحابه أجازوا ذلك استحسانا واتباعا على غير قياس. وله
~~وجه وهو أن المشتري للكتابة يحل فيها محل سيده الذي كاتبه في الغرر، لأنه
~~إذا كاتبه لا يدري هل يؤدي ما كتبه عليه أو يعجز فيرجع رقيقا له، وذلك
~~جائز، لقول الله عز وجل: {والذين يبتغون الكتاب مما ملكت أيمانكم فكاتبوهم
~~إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] وقول النبي - عليه السلام -: «المكاتب عبد
~~ما بقي عليه درهم من كتابته» .
### | المكاتب بين الشريكين يقاطعه أحدهما
# في المكاتب بين الشريكين يقاطعه أحدهما وحدثني عن ابن القاسم ابن
~~الدراوردي عن أنس عن أبي يحيى أن رجلا من قريش أرسل إلى سعيد بن المسيب
~~يسأله عن عبد بين رجلين مكاتب، فقاطع أحدهما على نصيبه ويمسك الآخر، ثم
# PageV18P083
# إن المكاتب مات وترك مالا، فقال سعيد: للذي تمسك بالكتابة بقية كتابته ثم
~~يقتسمان ما بقي بعد ذلك بينهما.
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح مثل قول مالك في موطئه إذا كانت مقاطعته له
~~بإذن شريكه. وقد وقع في رواية يحيى فيه أن الذي قاطع بالخيار بين أن يتمسك
~~بقطاعته وبين أن يرد ms7192 نصف ما أخذ من القطاعة ويكون المال بينهما، وأن الذي
~~تمسك بالكتابة إن كان الذي قبض ما قاطع عليه شريكه أو أفضل فالميراث
~~بينهما، لأنه إنما أخذ حقه، وهو غلط. وقد مضى القول على هذه المسألة مستوفى
~~في رسم الكيس من سماع يحيى من كتاب المكاتب فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | ما كان عليه أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم من الاجتهاد في العبادة
# فيما كان عليه أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من الاجتهاد في
~~العبادة قال: وحدثني ابن القاسم عن مالك قال: لما دخل أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - الشام نظر إليهم رجل من أهل الكتاب فقال: ما كان
~~أصحاب عيسى ابن مريم الذين قطعوا بالمناشر وصلبوا على الخشب بأشد اجتهادا
~~من هؤلاء.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا فوق هذا في هذا الرسم والكلام عليه، وبالله
~~التوفيق.
### | القصد والتؤدة والسمت
# في القصد والتؤدة والسمت قال ابن القاسم: قال مالك بلغني أن ابن عباس
~~قال: التؤدة والقصد والسمت جزء من كذا وكذا جزءا من النبوءة.
# PageV18P084
# قال محمد بن رشد: معنى القصد الاقتصاد في الإنفاق، وفي معناه جاء الحديث:
~~«ما عال من اقتصد» . والتؤدة التأني في الأمور والتثبت فيها. وأما السمت
~~فمعناه السمت الحسن، وهو الوقار والحياء وسلوك طريقة الفضلاء، وبالله
~~التوفيق.
### | قول القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز فيما عرض عليه
# في قول القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز فيما عرض عليه قال ابن القاسم:
~~قال مالك إن عمر بن عبد العزيز قال للقاسم بن محمد وهو يريد العمرة: إن
~~معنا فضلا من أمتعة وأزواد، فقال القاسم: إني امرء لا آخذ من أحد شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا فوق هذا في هذا الرسم أنه يكره للرجل أن يصف
~~عن نفسه ما هو عليه من الأحوال المحمودة، فليس في قول القاسم بن محمد إني
~~امرؤ لا آخذ من أحد شيئا ما يدل على جواز ذلك، لأنه إنما قاله معتذرا ms7193 لعمر
~~بن عبد العزيز مخافة أن يظن به أنه يكره الأخذ منه دون من سواه لشيء يعتقده
~~فيما عرض عليه، وأخبره بعادته لئلا يستوحش من قبله، وبالله التوفيق.
### | وصية معاذ بن جبل
# في وصية معاذ بن جبل وحدثني عن ابن القاسم عن مالك أن معاذ بن جبل قال
~~لرجل إنه لا غنى بك عن نصيبك من دنياك، وأنت إلى حظك من آخرتك أحوج، فإذا
~~عرض لك أمران أحدهما للآخرة والآخر للدنيا فخذ بحظك من آخرتك فإنه ستمر
~~عليك حوائجك من دنياك ثم تنظمها لك انتظام الرمية ثم تزول بها معك حيث زلت.
# PageV18P085
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذه الوصية بين لأن حظ الدنيا فان وحظ الآخرة
~~باق، فمن الحظ للرجل أن يقدم ما يبقى على ما يفنى. وبالله التوفيق.
### | التحذير من الفتنة
# ومن كتاب أوله الشريكان يكون لهما مال في التحذير من الفتنة قال: وسمعت
~~مالكا يذكر «أن النبي - عليه السلام - ذكر فتنة فقالوا: يا رسول الله ما
~~النجاء منهما؟ قال: ترجعون إلى أمركم الأول» .
# قال محمد بن رشد: الفتن على وجوه: فمنها في أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أنهم كانوا يعذبون ليرتدوا عن دينهم، فذلك قول الله عز وجل:
~~{والفتنة أشد من القتل} [البقرة: 191] أي العذاب؛ ومنها أن يفتن الله قوما
~~أي يبتليهم؛ ومنها ما يقع بين الناس من الحروب وغير ذلك، وهذه الفتنة هي
~~التي أشار إليها في هذا الحديث، والله أعلم، وعنى بها ما جرى بين الصحابة -
~~رضي الله عنهم - من الخلاف الذي أدى إلى مقاتلة بعضهم بعضا. قال سفيان:
~~سمعت حذيفة يقول: «بينما نحن جلوس عند عمر بن الخطاب إذ قال: أيكم يحفظ قول
~~النبي - عليه السلام - في الفتنة؟ قال: فتنة الرجل في أهله وماله وولده
~~وجاره تكفرها الصلاة والصدقة والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر، قال: ليس
~~عن هذا أسألك، ولكن عن التي تموج كموج البحر، قال: ليس عليك منها بأس يا
~~أمير المؤمنين، إن
# PageV18P086
# بينك وبينها بابا مغلقا. قال عمر: أيكسر الباب ms7194 أم يفتح؟ قال: لا بل يكسر.
~~قال عمر: إذا لا يغلق أبدا، قال: أجل. قلنا لحذيفة: أكان عمر بن الخطاب
~~يعلم؟ قال: نعم كما يعلم أن دون غد الليلة، وذلك أني حدثته حديثا ليس
~~بالأغاليط، فهبنا أن نسأله من الباب، فأمرنا مسروقا فسأله فقال من الباب؟
~~فقال عمر» : ومنها الفتنة بالنساء. يقال قد فتن بالمرأة إذا تعشقها؛ ومنها
~~الإضلال، قال الله عز وجل: {ما أنتم عليه بفاتنين} [الصافات: 162] ، أي
~~بمضلين؛ ومنها الحرق بالنار، تقول فتنته بالنار أي أحرقته فيها، وفي القرآن
~~{يوم هم على النار يفتنون} [الذاريات: 13] أي يحرقون. والفتان الشيطان،
~~وفتانا القبر منكر ونكير. قال الأصمعي: يقال فتنه ولا يقال أفتنه. وقال أبو
~~عبيد: أفتنه بالقبر لغة بني تميم.
# وقوله: ترجعون إلى أمركم الأول معناه إلى ما كنتم عليه في حياة النبي -
~~عليه السلام - من التواخي في ذات الله والاعتصام بكتاب الله، وبه التوفيق.
### | ما قاله النبي عليه السلام حين خرج من جوف الليل
# فيما قاله النبي - عليه السلام - حين خرج من جوف الليل وحدثني عن يحيى بن
~~سعيد لا أعلمه إلا مسندا عن النبي - عليه السلام - «أنه خرج ذات ليلة من
~~جوف الليل فنظر في أفق السماء فقال: كم من كاسية في الدنيا عارية يوم
~~القيامة أيقظوا صواحب
# PageV18P087
# الحجر» . قال سحنون: يعني بأيقظوا صواحب الحجر أيقظوا نسائي كي يسمعن.
# قال محمد بن رشد: قول يحيى بن سعيد في هذا الحديث لا أعلمه إلا مسندا عن
~~النبي - عليه السلام - معناه لا أعلمه إلا مسندا إلى النبي - عليه السلام -
~~وذكره مالك في الموطأ عن يحيى بن سعيد عن ابن شهاب «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قام من الليل فنظر في أفق السماء فقال: ماذا فتح الله
~~الليلة من الخزائن وما وقع من الفتن، كم من كاسية في الدنيا عارية يوم
~~القيامة أيقظوا صواحب الحجر.» وأسنده معمر عن الزهري عن هند بنت الحارث عن
~~أم سلمة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - استيقظ ليلة فقال: سبحان
~~الله ماذا ms7195 أنزل الله من الفتنة» فذكره. وفي هذا الحديث علم من أعلام نبوته
~~- صلى الله عليه وسلم - لأنه أعلم فيه بما كان بعده مما فتحه الله على أمته
~~من بلاد الكفار بالمشرق والمغرب وصار إليهم من أموالهم، فهي الخزائن التي
~~فتحها الله عز وجل على أمته، وبما وقع بعده من الفتن من قتل عثمان - رضي
~~الله عنه - إلى يومنا هذا الذي لا يحيط به إلا علمه، ولن يزال الهرج إلى
~~يوم القيامة. وأمر - صلى الله عليه وسلم - بإيقاظ أزواجه كيلا يكن من
~~الغافلين عند ذكر الله عز وجل في مثل هذه الليلة التي أنزل الله فيها ما
~~أنزل، ولعلها كانت ليلة القدر الليلة المباركة التي قال الله عز وجل {فيها
~~يفرق كل أمر حكيم} [الدخان: 4] .
# PageV18P088
### | الذين أنزل الله عز وجل فيهم لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم
# في الذين أنزل الله عز وجل فيهم {لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم}
~~[التوبة: 66] قال: وسمعت مالكا يذكر «أن رجلا قال على عهد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إن قراءنا هؤلاء أرغبنا بطونا وأكذبنا ألسنا وأجبننا عند
~~اللقاء، فأنزل الله عز وجل {قد كفرتم بعد إيمانكم} [التوبة: 66] » «قال عبد
~~الله بن عمر بصرت عيناي ذلك الرجل وهو يجري تحت ناقة رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - تنكف رجليه الحجارة وهو يقول: يا رسول الله إنما كنا نخوض
~~ونلعب، فأنزل الله عز وجل {قل أبالله وآياته ورسوله كنتم تستهزئون}
~~[التوبة: 65] {لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم} [التوبة: 66] » .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | كراهة الفطر فيمن أصبح صائما متطوعا
# في كراهة الفطر فيمن أصبح صائما متطوعا قال مالك: بلغني أن رجلا له شرف
~~صنع صنيعا ودعا فيمن دعا حسين بن رستم الأوانة وكان صائما وأنه لما خلا
~~الناس من عنده قال له: ألا ندعو لك بطعام؟ فقال إني صائم، فجعل يردد على
~~حسين ويريده على الفطر ويقول: إنك ستصوم يوما آخر مكانه، فقال له حسين إني
~~بيت ms7196 الصيام وأنا أكره أن أخلف الله ما وعدته، وقال
# PageV18P089
# يقال: «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» فإنك لن تجد فقد شيء تركته لله عز
~~وجل.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ما قال وأبى أن يجيبه إلى ما أراده عليه من
~~الفطر، لأنه رأى ذلك من المشتبهات التي قال فيها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «فمن اتقى المشتبهات استبرأ لدينه وعرضه» لاختلاف أهل العلم في
~~جواز الفطر لمن أصبح صائما متطوعا، ولما جاء في ذلك عن النبي - عليه السلام
~~- مما يدل على جوازه والمنع منه، من ذلك أنه قال: «إذا دعي أحدكم إلى طعام
~~فليجب فإن كان مفطرا فليأكل وإن كان صائما فليصل أو فليدع؛» وروي «وإن كان
~~صائما فلا يأكل» . وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا تصوم
~~امرأة وزوجها شاهد يوما من غير شهر رمضان إلا بإذنه» . وهذا يدل على أن
~~الفطر لا يجوز لها ولا يجوز لزوجها أن يفطرها. وروي «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كان عند أم هانئ وأتي بشراب فشرب منه ثم أعطاه أم هانئ
~~فشربت ثم قالت لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - إني كنت صائمة ولكني كرهت
~~أن أرد سؤرك، فقال لها: أكنت تقضين شيئا؟ فقالت: لا، قال: فلا يضرك إن كان
~~تطوعا» .
# فهذا يدل على جواز الفطر لمن أصبح صائما. وقد جاء «أن حفصة وعائشة أهدي
~~لهما طعام فأفطرتا فدخل عليهما رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأخبرته
~~بذلك حفصة فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - اقضيا يوما
# PageV18P090
# آخر مكانه» . فاحتمل أن يكون ذلك على الوجوب وأن يكون على الندب. وكان
~~ابن عباس يجيز الفطر لمن أصبح صائما متطوعا؛ وكان عبد الله بن عمر لا يجيزه
~~ويشدد ذلك فيقول ذلك الذي يلعب بصومه، وإلى قوله هذا ذهب مالك فقال: إنه لا
~~يفطر، فإن أفطر من غير عذر فعليه القضاء، «لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لعائشة وحفصة: اقضيا يوما مكانه آخر» .
# وقال مطرف: ms7197 إن حلف عليه أحد بالعتق أو بالطلاق أن يفطر فليحنثه ولا يفطر
~~إلا أن يرى لذلك وجها، وإن حلف هو فليكفر ولا يفطر، وإن عزم عليه أبواه أو
~~أحدهما في الفطر فليطعهما وإن لم يحلفا عليه إذا كان ذلك رقة منهما لإدامة
~~صومه. وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصيام.
### | معاقلة المرأة الرجل إلى ثلث الدية
# في معاقلة المرأة الرجل إلى ثلث الدية قال: وسمعت ابن هرمز يقول: إنا
~~أخذنا أشياء برأينا وإن معاقلة الرجل المرأة إلى ثلث دية الرجل إنما أخذناه
~~من الفقهاء.
# قال محمد بن رشد: قوله إنا أخذنا أشياء برأينا معناه أخذناه بالاستنباط
~~والنظر وهو القياس على الأصول. قال الله عز وجل: {ولو ردوه إلى الرسول وإلى
~~أولي الأمر منهم لعلمه الذين يستنبطونه منهم} [النساء: 83] وقوله إن معاقلة
~~المرأة الرجل إلى ثلث ديته إنما أخذناه من الفقهاء، يريد أن الفقهاء سبقونا
~~فيه إلى الاستنباط بالاجتهاد، وأخذناه منهم واتبعناهم عليه. ووجه هذا من
~~طريق الاعتبار والنظر أن الله تبارك وتعالى ساوى بين الرجل والمرأة في
~~الأصل والمبدأ إلى الثلث، ثم فصل بينهما فيما
# PageV18P091
# بعد الثلث، فقال النبي المعصوم عن ربه عز وجل: «إن خلق أحدكم يجمع في بطن
~~أمه أربعين يوما نطفة ثم أربعين يوما علقة ثم أربعين يوما مضغة ثم يأتي
~~الملك فيقول أي رب ذكر أم أنثى شقي أم سعيد فينفخ فيهما الروح» فيقع الفصل
~~من الله بالتذكير إن شاء ذكرا وإن شاء أنثى. بعد هذا الأمر المشترك فيه وهو
~~من العام ثلثه. وقال: {الله يعلم ما تحمل كل أنثى} [الرعد: 8] الآية. وبين
~~الاعتبار من قوله تعالى في الآيتين إحداهما {والوالدات يرضعن أولادهن حولين
~~كاملين} [البقرة: 233] ، والثانية قوله عز وجل: {وحمله وفصاله ثلاثون شهرا}
~~[الأحقاف: 15] أن أمد الغيض وهو النقصان من الأمر المعلوم في العادة وهو
~~تسعة أشهر في الأغلب والأكثر، ثلاثة أشهر، وأن الولد يصح نسبه لستة أشهر.
~~فإذا اعتبر الزيادة بالنقصان اعتبارا عدلا حملنا على التسعة الأشهر ثلاثة
~~أشهر ms7198 كما نقصنا منها ثلاثة أشهر. وفي حملنا ثلاثة أشهر على تسعة أشهر تمام
~~العام.
# وقد تقدم أن الأربعة الأشهر المشترك فيها ثلث العام. فكما اشتركا من
~~العام وهو منتهى الأمد على الاعتبار الذي ذكرناه في ثلثه في الخلقة، ثم وقع
~~الفصل بعد الثلث وانفرد الذكر بتذكيره والأنثى بتأنيثها، فكذلك يشتركان في
~~المعاقلة في الثلث، ثم يرجع بعد الثلث كل واحد منهما إلى عقل نفسه كما رجع
~~بعد ثلث العام إلى صورة نفسه. وحسبك بهذا بيانا واضحا ودليلا مرشدا، وبالله
~~التوفيق.
### | الدين هو الحسب
# في أن الدين هو الحسب وحدثني أبو عبد الله محمد بن أحمد العتبي عن عيسى
~~أنه قال: بلغني «أن أعرابيا دخل مسجد رسول الله - صلى الله عليه
# PageV18P092
# وسلم - فوجد في مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سلمان الحبر
~~وصهيبا وبلالا وسالما مولى أبي حذيفة فقال لهم: يا معشر العلجة كأنكم من
~~الأوس والخزرج، وسعد بن أبي وقاص يصلي ويسمع كلامه، فعجل [فسلم] ثم قام إلى
~~الأعرابي فلببه بردائه وقال: يا عدو نفسه تقول هكذا لأصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لا أفارقك حتى أوقفك على رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فذهب به سعد إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأخبر سعد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بمقالته فخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فدعا،
~~يريد غضبانا، فصعد المنبر فحمد الله وأثنى عليه ثم قال: أيها الناس، إن
~~الرب واحد والدين واحد والأب واحد ومن أسرع به عمله لم يبطئ به حسبه ومن
~~أبطأ به عمله لم يسرع به حسبه، ومن دخل هذا الدين فهو من العرب. فقال سعد:
~~ما أصنع بهذا يا رسول الله، فقال: ادخره إلى النار» . فلقد رأيته ارتد مع
~~مسيلمة فقتل معه.
# قال محمد بن رشد: هذا حديث بين المعنى يشهد بصحته قول الله عز وجل: {إن
~~أكرمكم عند الله أتقاكم} [الحجرات: 13] . ومن هذا المعنى قول عمر ابن
~~الخطاب كرم المؤمن تقواه، ودينه حسبه، ومروءته خلقه. فإنما يكون ms7199 للحسب مزية
~~مع الاستواء في العلم والفضل. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«الناس معادن فخيارهم في الجاهلية خيارهم في الإسلام إذا فقهوا.» وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P093
### | اجتماع العلم والحلم
# في اجتماع العلم والحلم قال: وسمعت موسى يذكر أن بعض أهل العلم كتب إلى
~~بعض إخوانه: اعلم أن الحلم لباس العلم فلا تعرين منه.
# قال محمد بن رشد: هذه استعارة حسنة، وحكمة بالغة، فينبغي لمن أوتي حظا من
~~العلم أن لا يعري نفسه من الحلم، وبالله التوفيق.
### | ما يبدأ به الداخل في مسجد النبي عليه السلام
# ومن كتاب أوله المحرم يتخذ الخرقة لفرجه فيما يبدأ به الداخل في مسجد
~~النبي - عليه السلام - وسئل مالك عن الرجل يدخل مسجد النبي - عليه السلام -
~~بالمدينة، بأي شيء يبدأ، بالسلام على النبي - عليه السلام - أم بركعتين؟
~~قال: بل بركعتين، وكل ذلك واسع. قال ابن القاسم: وأحب إلي أن يركع.
# قال محمد بن رشد: وجه توسعة مالك في البداية بالسلام على النبي - عليه
~~السلام - قبل الركعتين قوله في الحديث قبل أن يجلس، فإذا سلم ثم ركع
~~الركعتين قبل أن يجلس فقد امتثل أمر النبي - عليه السلام - بالركوع قبل
~~الجلوس ولم يخالفه. ووجه اختيار ابن القاسم البداية بالركوع قبل السلام على
~~النبي - عليه السلام - قوله في الحديث: «إذا دخل فليركع» والفاء في اللسان
~~للتعقيب يدل على الثاني عقيب الأول بلا مهلة، فكان الاختيار إذا دخل أن يصل
~~ركوعه بدخوله وألا يجعل بينهما فاصلة من الاشتغال بشيء من
# PageV18P094
# الأشياء. وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب الصلاة، وبالله
~~التوفيق.
### | الأفضل في الحج بين القفل والجوار
# في الأفضل في الحج بين القفل والجوار وسئل مالك عن الحج، القفل أعجب إليك
~~أم الجوار؟ فقال ما كان الناس إلا على الحج والقفل، ورأيته يريد أن ذلك
~~أعجب إليه. فقلت: فالغزو يا أبا عبد الله فإن ناسا يقولون ذلك، فلم يره
~~مثله وقال: قد كانت الشام حين فتحت وكانت مجال حرب فأقام فيها غير واحد من
~~أصحاب رسول ms7200 الله - صلى الله عليه وسلم -، منهم أبو أيوب، ومعاذ، وبلال،
~~وأبو عبيدة.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك - رحمه الله - القفل من الحج على الجوار
~~اتباعا للسلف، وله وجه من جهة المعنى، وهو أن الحج فرض واجب، والجوار مستحب
~~وليس بواجب، فاستحب أن يفرق بين الواجب وغير الواجب بفعل مباح، كما استحب
~~الأكل يوم الفطر قبل الغدو إلى المصلى، وكما استحب جماعة من العلماء
~~للمعتدة من الوفاة أن تتطيب إذا انقضت عدتها، كما فعلت أم حبيبة حين توفي
~~أبوها أبو سفيان، وزينب بنت جحش حين توفي أخوها بعد ثلاث، وقالتا: والله ما
~~لنا بالطيب من حاجة غير أنا سمعنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول:
~~«لا يحق لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على
~~زوج أربعة أشهر وعشرا» . وليس ذلك في الغزو والرباط لاستوائهما في أنهما
~~غير واجبين، لأن الجهاد يسقط الوجوب فيه عن الناس بقيام من قام به، لأنه
~~فرض على الكفاية، وبالله التوفيق.
# PageV18P095
### | طواف المريض بالبيت راكبا
# في طواف المريض بالبيت راكبا قال مالك: «حدثت أم سلمة أنها اشتكت إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأمرها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أن تطوف من وراء الناس راكبة» .
# قال محمد بن رشد: زاد في هذا الحديث في الموطأ قالت: «فطفت ورسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - حينئذ يصلي إلى جانب البيت وهو يقرأ بالطور وكتاب
~~مسطور» وكانت صلاة الصبح بدليل حديث البخاري «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال لها ولم تكن طافت بالبيت وأرادت الخروج: إذا أقيمت صلاة الصبح
~~فطوفي على بعيرك والناس يصلون» ففعلت ذلك ولم يصل حتى خرجت. ولا اختلاف بين
~~أهل العلم في أن المريض يطوف بالبيت وبين الصفا والمروة راكبا ومحمولا، إلا
~~أن مالكا استحب له أن يعيده إن صح.
# وإنما اختلفوا في الصحيح فقال: إنه يعيد إن كان قريبا، وإن رجع إلى بلده
~~كان عليه الدم، وهو مذهب أبي حنيفة؟ وقال الشافعي يجزيه ms7201 طوافه ولا دم عليه،
~~وحجته حديث أبي الزبير عن جابر «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - طاف
~~في حجة الوداع بالبيت بين الصفا والمروة على راحلته» ليراه الناس وليشرف
~~لهم لأن الناس غشوه.
# وقال أيؤثر إن طاف راكبا أو محمولا من غير علة ولا عذر لم يجزه طوافه
~~وكان عليه أن يعيد، بمنزلة من صلى وهو صحيح قاعدا. وقياسه الطواف على
~~الصلاة بعيد، لما جاء عن النبي - عليه السلام - من حديث جابر وغيره، «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - طاف على راحلته» والاستنابة في
# PageV18P096
# ذلك جائزة إلا أن يعلم أن ذلك خصوص له أو يثبت أنه إنما فعله من عذر على
~~ما روى عكرمة عن ابن عباس «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قدم مكة
~~وهو يشتكي فطاف على راحلته كلما أتى الركن استلم بمحجن، فلما فرغ من طوافه
~~أناخ فصلى» .
### | الحج بثمن ولد الزنى
# في الحج بثمن ولد الزنى وسئل مالك هل يحج بثمن ولد الزنى؟ قال: أليس من
~~أمته ولدته له من زنى؟ قال: نعم، قال لا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: مذهب مالك - رحمه الله - أنه يجوز أن يحج بثمن ولد
~~الزنى وأن يعتق في الرقاب الواجبة وإن كان الاستحباب عنده غير ذلك.
# روى أشهب عنه في سماعه من كتاب العتق أنه استحسن ألا يعتق في الرقاب
~~الواجبة وقال: قال الله عز وجل: {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة:
~~267] يعمد الرجل إذا أراد أن يعتق أعتق هذا العبد، وإذا أراد أن يتصدق تصدق
~~بهذا الطعام. وإنما منع ذلك من منعه ولم يجزه لما روي عن النبي - عليه
~~السلام - قال: «ولد الزنى شر الثلاثة» وأنه قال: «لا يدخل الجنة ولد زنية»
~~وأنه «سئل - صلى الله عليه وسلم - عن عتق ولد الزنى فقال: لا خير فيه نعلان
~~يعان بهما أحب إلي من عتق ولد الزنى» . وليست
# PageV18P097
# الأحاديث المذكورة على ظاهرها. فأما قوله - صلى الله عليه وسلم - «ولد
~~الزنى شر الثلاثة» فالمعنى فيه أنه قصد بذلك ms7202 لرجل بعينه كان يؤذي النبي -
~~عليه السلام - فقال: أما إنه مع ما به ولد الزنى، وقال - صلى الله عليه
~~وسلم - «هو شر الثلاثة» . وقد سئل عبد الله بن عمر بن الخطاب عن ذلك قال:
~~بل هو خير الثلاثة، قد أعتق عمر بن الخطاب عبيدا من أولاد الزنى، ولو كان
~~خبيثا ما فعل، وهو كما قال، لقول الله عز وجل: {ولا تزر وازرة وزر أخرى}
~~[الأنعام: 164] ولقوله: {وأن ليس للإنسان إلا ما سعى} [النجم: 39] . وقد
~~قيل: المعنى في ذلك أنه حدث من شر الثلاثة أبوه وأمه والشيطان الذي
~~أغواهما، لا أنه في نفسه شر، والأول أولى، لأن ذلك مروي عن عائشة.
# وأما قوله: «لا يدخل الجنة ولد زنية» فالمعنى في ذلك من كثر منه الزنى
~~حتى ينسب إليه كما ينسب إلى الشيء من كثر منه وتحقق به، فيقال لمن كثر منه
~~الحذار ابن حذار، ولمن كثر منه السفر ابن سبيل، وللمتحققين بالدنيا بنو
~~الدنيا، ومثل هذا كثير. وعلى هذا يحمل قوله - صلى الله عليه وسلم - في عتق
~~ولد الزنى لا خير فيه، وبالله التوفيق.
### | تغطية الرجل لحيته في الصلاة
# في تغطية الرجل لحيته في الصلاة وسئل مالك عن الرجل يصلي فيغطي لحيته
~~بثوبه، قال ذلك مكروه وشدده لحديث سالم أنه كان يجبذ الثوب جبذا شديدا.
# قال محمد بن رشد: حديث سالم بن عبد الله هو الحديث الذي رواه عن عبد
~~الرحمن بن المجبر أنه كان يرى سالم بن عبد الله إذا رأى
# PageV18P098
# الإنسان يغطي فاه وهو يصلي جبذ الثوب عن فيه جبذا شديدا حتى ينزعه عن
~~فيه، فتغطية الأنف والفم في الصلاة مكروه. وأصل الكراهية فيه أنهم كانوا
~~يلثمون ويصلون على تلك الحال فنهوا عن ذلك. روي عن النبي - عليه السلام -
~~أنه قال: «لا يضعن أحدكم ثوبه على أنفه وهو في الصلاة فإن ذلك خطم الشيطان»
~~فرأى مالك - رحمه الله - تغطية اللحية مكروها كتغطية الفم والأنف لقرب ما
~~بينهما. وقال ابن الجهم: إنه كره تغطية الأنف في الصلاة ليباشر الأرض بأنفه ms7203
~~عند سجوده كما يباشرها بجبهته، وليس ذلك بتعليل صحيح، لما جاء من النهي عن
~~تغطية الفم في الصلاة وهو مما لا يباشر الأرض، وبالله التوفيق.
### | رفع اليدين في الدعاء
# في رفع اليدين في الدعاء وسئل مالك عن رفع اليدين في الدعاء، فقال: ما
~~يعجبني ذلك. فقيل له: فرفع اليدين في الصلاة عند التكبير؟ فقال: لقد ذكر عن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه كان يفعل ذلك إذا كبر وإذا رفع رأسه
~~من الركوع وإذا ركع، وما هو بالأمر العام، كأنه لم يره من العمل المعمول
~~به، فقيل له: فالإشارة بالأصبع في الصلاة؟ فقال: ذلك حسن. ثم قال على إثر
~~ذلك حجة لتضعيف رفع اليدين في الصلاة أنه قد كان في أول الإسلام أنه من رقد
~~قبل أن يطعم لم يطعم من الليل شيئا، فأنزل لله تبارك وتعالى: {فالآن
~~باشروهن وابتغوا ما كتب الله لكم وكلوا واشربوا حتى يتبين لكم الخيط الأبيض
~~من الخيط الأسود من الفجر} [البقرة: 187]
# PageV18P099
# فأكلوا بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: كره مالك رفع اليدين في الدعاء، فظاهره خلاف لما في
~~المدونة، لأنه أجاز فيها رفع اليدين في الدعاء في مواضع الدعاء كالاستسقاء
~~وعرفة والمشعر الحرام والمقامين عند الجمرتين على ما في كتاب الصلاة الأول
~~منها، خلاف لما في الحج الأول من أنه لا يرفع يديه في المقامين وعند
~~الجمرتين. ويحتمل أن تتأول هذه الرواية على أنه أراد الدعاء في غير مواطن
~~الدعاء فلا يكون ذلك خلافا لما في المدونة، وهو الأولى، وقد ذكرنا هذا
~~المعنى في رسم شك في طوافه. وأما رفع اليدين عند الإحرام في الصلاة
~~فالمشهور عن مالك أن اليدين ترفع في ذلك، وقد وقع في الحج الأول من المدونة
~~في بعض الروايات أن رفع اليدين في ذلك عنده ضعيف.
# ووقع له في سماع أبي زيد من كتاب الصلاة إنكار الرفع في ذلك، وإلى هذا
~~ينحو قوله في هذه الرواية، لأنه احتج فيها بما دل أن الرفع أمر قد ترك ونسخ
~~العمل به ms7204 كما نسخ تحريم الأكل في رمضان بالليل بعد النوم.
# والصحيح في المذهب إيجاب الرفع في ذلك بالسنة، فهو الذي تواترت به
~~الآثار، وأخذ به جماعة فقهاء الأمصار. وروى ابن وهب وعلي، واللفظ لعلي، أنه
~~سئل عن المرأة أعليها رفع يديها إذا افتتحت الصلاة مثل الرجل، فقال: ما
~~بلغني أن ذلك عليها وأراه يجزئها أن ترفع أدنى من الرجل. وأما رفع اليدين
~~عند الركوع وعند الرفع منه فمرة كرهه مالك، وهو مذهبه في المدونة ودليل هذه
~~الرواية وما وقع في رسم الصلاة الأول من سماع أشهب من كتاب الصلاة وحكاية
~~فعل مالك ذلك؛ ومرة استحسنه ورأى تركه واسعا، وهو قول مالك في رسم الصلاة
~~الثاني من سماع أشهب، وروى مثله عنه محمد بن يحيى السمائي؛ ومرة قال: إنه
~~يرفع ولم يذكر في ترك ذلك سعة، وهو قوله في رواية ابن وهب عنه؛ ومرة
# PageV18P100
# خير بين الأمرين. والأظهر ترك الرفع في ذلك، لأن علي بن أبي طالب وعبد
~~الله بن عمر كانا لا يرفعان أيديهما في ذلك وهما رويا الرفع عن النبي -
~~عليه السلام - في ذلك، فلم يكونا ليتركا بعد النبي - عليه السلام - ما رويا
~~عنه إلا وقد قامت الحجة عندهما بتركه. وقد روي أيضا عن النبي - عليه السلام
~~- الرفع عند القيام من الجلسة الوسطى وعند السجود والرفع منه، وذهب إلى ذلك
~~بعض العلماء، ولم يأخذ مالك بذلك ولا اختلف فيه قوله، وبالله التوفيق.
### | ما ينسب من القول إلى الشيطان
# فيما ينسب من القول إلى الشيطان وسمعت يذكر ليس من أحاديث الفقه أنه يقال
~~قال الشيطان لن ينجو مني ابن آدم أن يكسب مالا من غير حقه أو يضعه في غير
~~حقه أو يمنعه من حق.
# قال محمد بن رشد: لما كان لا يخلص أحد من هذه الثلاثة الأشياء التي يغوي
~~فيها الشيطان ويبوء بما يتم له من أمله بطاعة الناس له فيها، جاز أن يقال
~~على ضرب من المجاز إنه قال ذلك القول وإن لم يصح بأثر ثابت عن النبي - عليه ms7205
~~السلام - أنه قاله، لأنه يعلم أنه يقول ذلك في نفسه ويعتقده، فقد يقال فيمن
~~يعلم من أخلاقه الرغبة وقلة الإسعاف وترك المسامحة تألى فلان بأن لا يسامح
~~أحدا في شيء من ماله، أي أنه بمنزلة من حلف على ذلك وإن كان لم يحلف عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | ما بناه أبو الدرداء بحمص
# فيما بناه أبو الدرداء بحمص وقال في حديث أبي الدرداء حين بنى بحمص جناحا
~~إنه
# PageV18P101
# أخرجه منها، قال: أخرجه عمر إلى دمشق أدبا له. قال مالك: والذي أحدث أبو
~~الدرداء إنما أحدث جناحا فبلغ ذلك عمر بن الخطاب فقال: أما كان لك فيما بنت
~~الروم وفارس ما يكفيك؟.
# قال محمد بن رشد: عاتبه عمر لما بنى ما لم تكن له به حاجة إليه. وقد مضى
~~هذا المعنى في رسم شك قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | سيرة عمر رضي الله عنه في سيره في أسفاره
# في سيرة عمر - رضي الله عنه - في سيره في أسفاره قال: وسمعت مالكا يذكر
~~أن عمر بن الخطاب كان إذا سافر والأرض مكلية لم يمر بالمناهل كراهية أن
~~يعلف، قال: يرعى في الكل ولا يشتري من المناهل.
# قال محمد بن رشد: هذا من فعل عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - نظر صحيح،
~~لأنه يحوط بذلك ماله ويحسن إلى إبله، لأن الرعي في الكل أحب إليها من
~~العلف، وقد «أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن ينزل الدواب في السفر
~~منازلها» لترعى الكلأ وأمر أن ينجى عليها بنقيها إذا كانت الأرض مجدبة،
~~وبالله التوفيق.
### | الذي يرى الدم في ثوبه في الصلاة
# في الذي يرى الدم في ثوبه في الصلاة وسئل مالك عن الرجل يصلي فيرى في
~~ثوبه الدم القليل الذي ليس مثله تفسد الصلاة به أن لو فرغ منها، أترى أن
~~ينزع ثوبه في الصلاة أم يصلي كما هو؟ قال: بل أرى أن يصلي كما هو، وأرجو أن
# PageV18P102
# يكون خفيفا، وذلك حديث القاسم حين نزع قميصه يوم الجمعة والإمام يخطب لدم
~~رأى فيه، ولم يحد لذلك ms7206 الدم الذي نزع القاسم بن محمد قميصه منه حدا.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى أن يصلي بالثوب الذي رأى به الدم اليسير وهو
~~في الصلاة ولا ينزعه لما في ذلك من الاشتغال بذلك في صلاته، وإن كان
~~الاختيار أن يغسل اليسير من الدم ولا يصلي به. وإنما يختلف إذا رأى في ثوبه
~~وهو في الصلاة دما كثيرا أو نجاسة فقيل: إنه يقطع وإن كان إماما استخلف،
~~وهو المشهور في المذهب؛ وقيل إنه يختلعه إذا كان عليه ثوب غيره ويتمادى على
~~صلاته كما فعل النبي - عليه السلام - في النعل التي أعلم في الصلاة أن فيها
~~نجاسة.
# قال ذلك ابن القصار، وقد قاله ابن القاسم في سماع موسى بن معاوية من كتاب
~~الصلاة في الذي يقطر عليه نجس وهو في الصلاة، ولا فرق بين المسألتين في
~~القياس، لأنه قد حصل حامل نجاسة في صلاته، وإن فرق بين المسألتين يحصل في
~~المسألة ثلاثة أقوال: القطع، والخلع، والفرق بين أن يعلم في الصلاة أن في
~~ثوبه نجاسة أو تقطر عليه النجاسة وهو فيها.
# ولا اختلاف فيما أعلم فيمن علم أن في ثوبه نجاسة والإمام يخطب أنه يخلع
~~ثوبه إن كان عليه ثوب غيره كما فعل القاسم بن محمد. وقد اختلف في قدر
~~الدرهم من الدم فروى علي بن زياد عن مالك أنه يسير، وقال ابن حبيب إنه
~~كثير، وبالله التوفيق.
### | أرباب العلم هم الذين يعملون بما علموا
# في أن أرباب العلم هم الذين يعملون بما علموا قال: وسمعته يذكر أن عبد
~~الله بن سلام قال لكعب الأحبار: من أرباب العلم؟ قال الذين يعملون بعلمهم.
~~قال: فما نفاه من قلوبهم؟ قال: الطمع.
# PageV18P103
# قال محمد بن رشد: هذا صحيح، لأن من لم يعمل بعلمه لم ينتفع به وكان حجة
~~عليه، فليس من أهله على الحقيقة، إذ هو دون مرتبة الجاهل. وقوله: فما نفاه
~~من قلوبهم، معناه ما نفى انتفاعهم به من قلوبهم بترك استعمالهم، إذ لا
~~ينتفي العلم عن قلوبهم بالطمع، وإنما ينتفي به استعماله، ms7207 وبالله التوفيق.
### | كراهة القناع لغير حر أو برد
# في كراهة القناع لغير حر أو برد قال مالك: بلغني أن سكينة ابنة حسين أو
~~فاطمة بنت حسين رأت بعض ولدها مقنعا رأسه فقالت له: اكشف عن رأسك، فإن
~~القناع ريبة بالليل مذلة بالنهار. وقال مالك: وأما من تقنع من حر أو برد
~~فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لأنه إذا تقنع بالليل استراب منه من
~~لقيه مخافة أن يكون تقنع لسوء يريد أن يفعله من اغتيال أو شبه ذلك، وإذا
~~تقنع بالنهار لم يكرمه من لقيه ولا وفاه حقه ولا عرف منزلته واضطره إلى
~~أضيق الطرق وذلك إخلال به.
### | عمرو بن العاص أسن من عمر بن الخطاب
# في أن عمرو بن العاص أسن من عمر بن الخطاب - رضي الله عنهما -. قال:
~~وسمعت مالكا يذكر أن عمرو بن العاص قال: إني لا أعرف الليلة التي ولد فيها
~~عمر بن الخطاب، ولقد جئتهم تلك الليلة بسراج أوقدته لأهله وهو يقول ولد
~~للخطاب غلام.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا أكثر من المعرفة بأن عمرو بن
# PageV18P104
# العاص أسن من عمر بن الخطاب - رضي الله عنهما - وبالله التوفيق.
### | صاع النبي ومده عليه السلام
# في صاع النبي ومده - عليه السلام - قال: وسألت مالكا عن صاعه ومده الذي
~~يعطيه الناس أهو صاع النبي - عليه السلام -؟ قال: كذلك يقول.
# قال محمد بن رشد: في هذه المحافظة على صاع النبي - عليه السلام - ومده
~~لما يلزم من معرفة نصاب الزكاة وقدر الكفارات وزكاة الفطر، فالمد زنته رطل
~~وثلث، قيل بالماء وقيل بالوسط من القمح؛ والصاع أربعة أمداد؛ والرطل اثنتا
~~عشرة أوقية، والأوقية بوزن زماننا الذي هو دخل أربعين ومائة في مائة كيلا
~~خمسة عشر درهما وثلاثة أجزاء من أحد عشر جزءا في الدرهم، وذلك أن الأوقية
~~من الوزن القديم الذي هو دخل مائة وعشرة في مائة كيلا اثنا عشر درهما،
~~وبالله التوفيق.
### | التكبير عند رمي الجمار
# في التكبير عند رمي الجمار وسئل مالك عن ms7208 التكبير عند رمي الجمرتين
~~الأوليين، قال: نعم، فقيل له أيرفع صوته؟ قال: نعم، ويكبر عند الجمار كلها،
~~وعند الصفا والمروة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا - في المدونة أنه يكبر عند رمي الجمار، قال
~~فيها مع رمي كل حصاة تكبيرة. وكذلك كان يفعل عبد الله بن عمر. ذكر مالك في
~~موطئه عن نافع أن عبد الله بن عمر كان يكبر عند رمي الجمرة كلما رمى بحصاة.
~~وإنما قال إنه يرفع صوته بالتكبير، لأن رفع الصوت بالتكبير والتلبية في
~~الحج من شعار الحج. وقد كان عمر بن الخطاب
# PageV18P105
# يكبر في أيام منى إذا ارتفع النهار ستا وبعد ذلك وإذا زاغت الشمس، فكبر
~~الناس بتكبيره حتى يتصل التكبير ويبلغ البيت، فيعرف أن عمر قد خرج. وقوله:
~~إنه يكبر على الصفا والمروة هو مثل ما قاله في المدونة من أنه استحب للحاج
~~أن يقطع التلبية إذا أخذ الطواف بالبيت حتى يفرغ من السعي بين الصفا
~~والمروة، ثم يعود إلى التلبية حتى يعود من منى إلى عرفة، وبالله التوفيق.
### | ركوب البحر
# في ركوب البحر وقال مالك في حديث عمرو بن العاص حين أشار على عمر بن
~~الخطاب في ركوب البحر قال: دود على عود، إن ضاعوا غرقوا، وإن بقوا فرقوا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في أول رسم من هذا السماع فلا
~~معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | السجود في المفصل
# في السجود في المفصل قال: وحدثني ابن القاسم عن مالك بن أنس أن عمر بن
~~عبد العزيز أمر محمد بن قيس القاضي أن يخرج إلى الناس فيأمرهم أن يسجدوا في
~~{إذا السماء انشقت} [الانشقاق: 1] قال ابن القاسم: سألت مالكا عنه فلم ير
~~العمل به، وهو رأي لا في النافلة ولا غيرها.
# قال محمد بن رشد: عزائم سجود القرآن عند مالك إحدى عشرة سجدة ليس في
~~المفصل منها شيء، فالتي ليست من العزائم عنده آخر الحج، وسجدة والنجم، وإذا
~~السماء انشقت، واقرأ باسم ربك. وإنما لم يرها من العزائم لما جاء فيها ms7209 من
~~الاختلاف، فقد روي أنه ليس في الحج إلا
# PageV18P106
# سجدة واحدة، وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يسجد في المفصل منذ
~~تحول إلى المدينة. وذهب ابن وهب إلى أنها كلها من العزائم، وروي ذلك عن
~~مالك، وهو اختيار ابن حبيب. وروي عن علي بن أبي طالب أنه قال: عزائم السجود
~~أربعة: الم تنزيل، وحم تنزيل، والنجم، واقرأ باسم ربك. وقال بعض العلماء
~~الذي يوجبه النظر أن يسجد من ذلك فيما جاء على سبيل الخبر ولا يسجد من ذلك
~~فيما جاء على سبيل الأمر، لأن ما جاء منها على سبيل الأمر يحمل على السجود
~~الواجب في الصلاة المفروضة. وعلى هذا يأتي مذهب مالك إذا اعتبرته، لأن جميع
~~ما لم ير فيه السجود جاء على سبيل الأمر، وجميع ما رأى فيه السجود جاء على
~~سبيل الخبر.
# فإن قيل: سجدة إذا السماء انشقت جاءت على سبيل الخبر ولا يسجد فيها عنده.
# قيل له الوعيد المذكور فيها يقوم مقام الأمر. فإن قيل سجدة حم السجدة على
~~سبيل الأمر ويسجد فيها عنده. قيل له: المعنى فيها الإخبار عن فعل الكفار
~~الذين لا يسجدون لله ويسجدون للشمس والقمر، والنهي عن التشبه بهم في ذلك،
~~لأن الأمر لمجرد السجود لله فيحمل على سجود الصلاة، ويدل على ذلك قوله في
~~آخر الآية: {فإن استكبروا فالذين عند ربك يسبحون له بالليل والنهار وهم لا
~~يسأمون} [فصلت: 38] لأن المعنى في ذلك فإن استكبر الكفار عن السجود لله،
~~فالذين عنده لا يستكبرون عن ذلك. وقد اختار بعض العلماء السجود عند قوله:
~~وهم لا يسئمون ليكون عند ذكر الإخبار على الأصل الذي ذكرناه.
# PageV18P107
### | الصلاة في الثوب الواحد
# في الصلاة في الثوب الواحد قال: وحدثني عن ابن القاسم عن مالك بن أنس عن
~~عبد الله بن أبي بكر أن في كتاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذكر مالك
~~في موطئه عن هشام بن عروة عن أبيه «عن عمر بن أبي سلمة أنه رأى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يصلي ms7210 في ثوب واحد مشتملا به في بيت أم سلمة واضعا
~~طرفيه على عاتقيه» يريد مخالفا بينهما: طرف ثوبه الأيمن على عاتقه الأيسر،
~~وطرف ثوبه الأيسر على عاتقه الأيمن، فإن كان الثوب قصيرا اتزر به على ما
~~ذكره مالك في موطئه أنه بلغه عن جابر بن عبد الله أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من لم يجد ثوبين فليصل في ثوب أحد ملتحفا فإن كان الثوب
~~قصيرا فليتزر به» وبالله التوفيق.
### | السلام على النبي عليه السلام
# في السلام على النبي - عليه السلام - وسئل مالك عن السلام على النبي -
~~عليه السلام - فقال: إذا دخل وخرج وفيما بين ذلك، يريد في الأيام.
# قال محمد بن رشد: قوله إذا دخل وخرج معناه إذا دخل في مسجد النبي - عليه
~~السلام - وإذا خرج منه، لأن المعنى فيما سئل عنه مالك من كيفية السلام على
~~النبي - عليه السلام إنما هو كيف يسلم عليه من زاره للسلام عليه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P108
### | من قال هلك الناس فهو أهلكهم
# فيما جاء من أن من قال هلك الناس فهو أهلكهم قال مالك في تفسير حديث
~~النبي - عليه السلام -: «إذا قال الرجل هلك الناس فهو أهلكهم» قال فهو
~~أقساهم وهو أرداهم.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للحديث صحيح، ومعناه عند أهل العلم جميعا
~~إذا قال ذلك احتقارا لمن في زمنه وإزراء عليهم بنفسه. وأما إذا قال ذلك
~~تحزنا على فقد الخيار من الناس وخوفا على من بقي منهم لقلة الخير فيهم فليس
~~ممن عني بالحديث. وروي عن أبي الدرداء أنه قال: لن يفقه الرجل كل الفقه حتى
~~يمقت الناس كلهم في ذات الله ثم يرجع إلى نفسه فيكون لها أشد مقتا.
### | قسمة قريظة والنضير
# في قسمة قريظة والنضير قال مالك: قسمت قريظة بالسهمان، فأما النضير فإنها
~~صافية لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقسمها بين المهاجرين وثلاثة من
~~الأنصار: سهل بن حنيف، وسماك بن خرشة، والحارث بن الصمة. قال: وسمعت مالكا
~~يقول: «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لسعد ms7211 بن معاذ حين حكم على بني
~~قريظة: لقد حكمت فيهم بحكم الله» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في قريظة والنضير في رسم نذر سنة فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P109
### | أول من جعل قاضيا بالمدينة
# في أن عمر بن عبد العزيز أول من جعل قاضيا بالمدينة قال: وسمعت مالكا
~~قال: أول قاض كان بالمدينة إنما جعله عمر بن عبد العزيز، ولم يكن بها قبل
~~ذلك قاض.
# قال محمد بن رشد: يريد أن الخلفاء وأمراءهم فيها كانوا هم الذين يقضون
~~بين الناس، وبالله التوفيق.
### | الجمع بين الصلاتين في السفر
# في الجمع بين الصلاتين في السفر. وسئل مالك عن القوم في السفر يرتحل بهم
~~بعد الزوال، أترى أن يجمعوا الصلاتين الظهر والعصر؟ قال: لا أرى ذلك لهم،
~~وكره أن يجمعوا تلك الساعة. قال ابن القاسم: قد قال قبل ذلك لا بأس به إذا
~~عجل السير به، وهو رأيي، وذكره عن النبي - عليه السلام -. قال ابن القاسم:
~~وأحب ما فيه إلي، وذلك الذي سمعت من مالك أن يجمع المسافر في آخر وقت الظهر
~~وأول وقت العصر، وإن جمع بعد الزوال أجزأ ذلك عنه، لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قد فعله.
# قال محمد بن رشد: قوله في الذي يرتحل بعد الزوال من المنهل إنه لا يجمع
~~تلك الساعة وكرهه، يريد وإن جد به السير، بدليل قوله: وقد قال قبل لا بأس
~~به إذا عجل به السير. والمشهور المعلوم أن ذلك جائز وإن لم يجد به السير،
~~فهي ثلاثة أقوال. وأما جمع المسافر في آخر وقت الظهر وأول وقت العصر فذلك
~~جائز إن جد به السير، وقيل: إن ذلك جائز له وإن لم يجد به السير.
# PageV18P110
### | تفسير قول الله عز وجل إذا قيل لكم تفسحوا في المجالس
# في تفسير قول الله عز وجل: {إذا قيل لكم تفسحوا في المجالس} [المجادلة:
~~11]
# قال مالك في هذه الآية {إذا قيل لكم تفسحوا في المجالس فافسحوا يفسح الله
~~لكم} [المجادلة: 11] قيل له: أهي هذه المجالس؟ قال: نعم، ms7212 ومجلس النبي -
~~عليه الصلاة والسلام -.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في تأويل الآية إنها في القتال، كان الرسول -
~~صلى الله عليه وسلم - يكون مستقبل العدو، فكانوا يرجون الشهادة فكان يجيء
~~الرجل يرجو الشهادة فيقول: افسحوا فلا يوسعون له ويرجون مثل الذي يرجو،
~~فأنزل الله عز وجل الآية: {يا أيها الذين آمنوا إذا قيل لكم تفسحوا في
~~المجالس فافسحوا يفسح الله لكم وإذا قيل انشزوا فانشزوا} [المجادلة: 11] ،
~~يقول: إذا قيل انهضوا لقتال عدوكم فانهضوا، يبين هذا قوله عز وجل: {وإذ
~~غدوت من أهلك تبوئ المؤمنين مقاعد للقتال} [آل عمران: 121] والمقاعد هي
~~المجالس، وهذا تفسير الحسن. وقال غيره المراد بالمجلس في قوله عز وجل:
~~{تفسحوا في المجالس} [المجادلة: 11] مجلس النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~{وإذا قيل انشزوا فانشزوا} [المجادلة: 11] معناه وإذا قيل ارتفعوا إلى
~~الصلاة أو إلى ما سواها من الخير فانشزوا أي فارتفعوا. والذي ذهب إله مالك
~~في هذه الرواية من أن المراد بالمجلس في الآية مجلس النبي - عليه السلام -
~~وسائر مجالس الخير والذكر أولى، لأن الألف واللام في قوله في المجلس قد
~~تكون للعهد، وهو أن يكون جرى في مجلس النبي - عليه السلام - من ترك التوسع
~~فيه لمن جاء إليه سببا نزلت الآية من أجله، وقد تكون لاستغراق الجنس فإذا
~~لم يثبت السبب وجب أن يحمل على استغراق الجنس، ولو ثبت السبب لوجب أن
# PageV18P111
# تحمل الآية على استغراق الجنس لوجود معنى السبب في غير مجالس النبي -
~~عليه السلام - وهو يقع على من يريد من المجلس مثل ما أراد أهله منه
~~بالتوسيع له فيه. وقد تشرع الشرائع لمعان فتبقى الشرائع مع ارتفاع المعاني،
~~من ذلك زكاة الفطر، وغسل الجمعة، والرمل في الطواف فكيف بما كان المعنى
~~موجودا فيه؛ فلا اختلاف في وجوب التوسع في مجالس الخير والذكر إلى يوم
~~القيامة، وإنما يرجع الاختلاف إلى هل وجب ذلك بتناول لفظ الآية له أو
~~بالقياس على ما يتناول لفظها، وبالله التوفيق.
### | تحدث المشركون في يوم أحد من أن النبي عليه السلام قتل ms7213
# فيما تحدث المشركون في يوم أحد من أن النبي - عليه السلام - قتل وقال في
~~حديث أبي سفيان لعمر بن الخطاب يوم أحد: ناشدتك الله أقتل محمد؟ قال لا،
~~قال: أنت أصدق عندي من ابن قميئة. قال ابن القاسم: فاختلف الناس فيما نال -
~~عليه السلام - في كسر رباعيته وما أصيب به في وجهه، فقال بعض الناس: أصابه
~~بذلك عتبة ابن أبي وقاص، وقال بعضهم: أصابه ابن قميئة.
# قال محمد بن رشد: لما غزا كفار قريش النبي - عليه السلام - بالمدينة، وقد
~~استمدوا بحلفائهم والأحابيش من بني كنانة، وخرجوا بنسائهم لئلا يفروا عنهن
~~ونزلوا قرب أحد على شفير الوادي مقابل المدينة، رأى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في منامه أن في سيفه ثلمة وأن بقرا له تذبح وأنه أدخل يده في
~~درع حصينة فتأولها أن نفرا من أصحابه يقتلون، وأن رجلا من أهل بيته يصاب،
~~وأن الدرع الحصينة المدينة، فأشار على أصحابه ألا
# PageV18P112
# يخرجوا إليهم وأن يتحصنوا بالمدينة، فإن قربوا منها قوتلوا على أفواه
~~الأزقة، ووافق رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على هذا الرأي عبد الله بن
~~أبي بن سلول، وأبى أكثر الأنصار إلا الخروج إليهم ليكرم الله من شاء منهم
~~بالشهادة. فلما رأى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عزيمتهم دخل بيته
~~فلبس لامته وخرج، فندم قوم ممن كان ألح على رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- في الخروج وقالوا: يا رسول الله إن شئت فارجع، فقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «ما كان لنبي إذا لبس لامته أن يضعها حتى يقاتل» فخرج رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - حتى نزل الشعب من أحد، فجعل ظهره إلى أحد ونهى
~~الناس عن القتال حتى يأمرهم، وتهيأ رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~للقتال وهو في سبعمائة والمشركون في ثلاثة آلاف منهم مائتا فارس. فأمر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - على الرماة عبد الله بن جبير ورتبهم خلف الجيش
~~وأمره أن ينضح المشركين لئلا يأتوا من ورائهم. وظاهر - صلى الله ms7214 عليه وسلم
~~- يومئذ بين درعين وقاتل الناس قتالا شديدا ببصائر ثابتة، فانهزم المشركون
~~واستمرت الهزيمة عليهم، فلما رأى ذلك الرماة قالوا: قد هزم أعداء الله فما
~~لقعودنا هاهنا معنى، فذكر أميرهم عبد الله بن جبير أمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إياهم أن لا يزولوا، فلم يلتفتوا إلى قوله وقاموا ثم كر
~~المشركون فتولى المسلمون وثبت من أكرمه الله بالشهادة، ووصل إلى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فقاتل دونه مصعب بن عمير حتى قتل - رضي الله عنه -
~~وجرح رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في وجهه وكسرت رباعيته اليمنى
~~السفلى بحجر، وهشمت البيضة رأسه، - صلى الله عليه وسلم - وجازاه عن أمته
~~أفضل ما جزى به نبيا من
# PageV18P113
# أنبيائه عن صبره. وكان الذي تولى منه ذلك عمرو بن قميئة، وعتبة بن أبي
~~وقاص. وقد قيل إن عبد الله بن شهاب جد الفقيه محمد بن مسلم ابن شهاب هو
~~الذي شج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في جبهته، وأكتب الحجارة على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى سقط في حفرة. وكان أبو عامر الراهب
~~قد حفرها مكيدة للمسلمين، فخر - عليه السلام - على جنبه، فأخذ علي بيده
~~واحتضنه طلحة حتى قام، فتحدث المشركون أنه قتل، وزعم ذلك عمرو بن قميئة،
~~ولذلك سأل أبو سفيان عمر بن الخطاب عن ذلك على ما جاء في هذه الرواية،
~~وبالله التوفيق.
### | الصلاة في سقائف مكة فرارا من حر الشمس
# في الصلاة في سقائف مكة فرارا من حر الشمس وسئل مالك عن الرجل يصلي في
~~السقائف بمكة من الشمس وبينه وبين الناس فرج، قال: أرجو أن يكون ذلك واسعا،
~~وليس كل الناس سواء، وحر مكة شديد. وقد وضع عمر بن الخطاب ثوبه فسجد عليه
~~من شدة الحر، فقيل له فإن رجلا يطيق أن يصلي في الشمس ويحمل ذلك أترى أن
~~يتقدم؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: خفف مالك للرجل أن يصلي وحده في السقائف ويترك التقدم
~~إلى الفرج التي في صفوف الناس لموضع ms7215 الضرورة، ولو فعل ذلك من غير ضرورة
~~لكان قد أساء وصلاته تامة على المشهور من قول مالك.
# وقد روى ابن وهب أن من صلى خلف الصفوف وحده أعاد أبدا، وذهب إلى ذلك
~~جماعة من أهل العلم لما جاء في ذلك عن النبي - عليه السلام - مما قد ذكرناه
~~في أول رسم شك في طوافه في هذا السماع من كتاب الصلاة. ولو كان معه في
~~السقائف غيره لم يكن منفردا فيها وحده لكانت صلاته جائزة بإجماع، وكلما كثر
~~عدد القوم الذين يكونون معه في السقائف
# PageV18P114
# كانت الكراهية له معهم في الصلاة وترك التقدم إلى الفرج التي في الصفوف
~~أخف. فقد روى أشهب عن مالك في رسم الصلاة الأول من سماع أشهب من كتاب
~~الصلاة أنه سئل عمن دخل من باب المسجد فوجد الناس ركوعا وعند باب المسجد
~~ناس يصلون ركوعا وبين يديه الفرج أيركع مع هؤلاء الذين عند باب المسجد أم
~~يتقدم إلى الفرج؟ قال: أرى أن يركع مع هؤلاء الذين عند باب المسجد فيدرك
~~الركعة، إلا أن يكونوا قليلا فلا أرى أن يركع معهم، ويتقدم إلى الفرج أحب
~~إلي. وأما إذا كانوا كثيرا فأرى أن يركع معهم. ففي هذا دليل على ما قلناه.
~~وقد مضى هذا في هذا الرسم من هذا السماع في كتاب الصلاة. والصلاة في
~~السقائف بصلاة الإمام فرارا من الحر بخلاف الطواف فيها فرارا من الحر. قال
~~ابن القاسم في المدونة يعيد الطواف إن طاف فرارا من الحر، فإن طاف فيها
~~فرارا من زحام الناس فلا بأس بذلك، وبالله التوفيق.
### | يطلق الأمة ثلاثا ثم يشتريها
# في الذي يطلق الأمة ثلاثا ثم يشتريها هل تحل له بملك يمينه؟ قال مالك في
~~حديث زيد بن ثابت في الذي يطلق الأمة البتة واشتراها إنها لا تحل له، قال:
~~فقد سئل عن ذلك غير واحد من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وغيرهم، فكلهم يقول: لا تحل له.
# قال محمد بن رشد: هذا هو مذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه أن ms7216 ما حرم
~~بالنكاح حرم بالملك، وهو مذهب الشافعي وأبي حنيفة وإسحاق وأحمد. وقال ابن
~~عباس وطاووس والحسن: إذا اشتراها الذي بت طلاقها حلت له بملك اليمين، لقول
~~الله عز وجل: {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3]
# PageV18P115
# وهو بعيد. قوله {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ليس على عمومه، فكما
~~تخصص من ذلك. ذوات المحارم من النسب والرضاع فكذلك تخصص من ذلك المحرمات
~~بالطلاق ثلاثا إلا بعد زوج، لقوله عز وجل: {فإن طلقها فلا تحل له من بعد
~~حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] . واختلف الصحابة ومن بعدهم هل تحل
~~لزوجها الذي طلقها ثلاثا بوطء سيدها إياها. روي أن عثمان بن عفان سئل عن
~~ذلك وعنده علي وزيد بن ثابت، [فرخص في ذلك عثمان وزيد بن ثابت] قالا هو
~~زوج، فقام علي مغضبا كارها لما قال، وقال: ليس بزوج، وهو قول عبيدة،
~~ومسروق، والشعبي، وإبراهيم، وجابر بن زيد، وسليمان بن يسار، وأبي الزناد؛
~~وعليه جماعة فقهاء الأمصار. وروي عن الزبير بن العوام مثل قول زيد بن ثابت
~~إن وطء السيد إياها يحلها لزوجها الذي بت طلاقها إذا وطئها وطئا لم يرد به
~~مخادعة ولا إحلالا. وقال عطاء: إن اشتراها الزوج فوطئها ثم أعتقها جاز له
~~نكاحها. وروي مثل هذا عن زيد بن ثابت، وروي عنه من وجوه أنها لا تحل حتى
~~تنكح زوجا غيره، وهو الصحيح عنه. وبالله التوفيق.
### | سيرة معاذ بن جبل وأبي موسى الأشعري في قراءة القرآن
# في سيرة معاذ بن جبل وأبي موسى الأشعري في قراءة القرآن وفضل معاذ بن جبل
~~قال مالك: بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - معاذ بن جبل وعبد الله بن
~~قيس وهو أبو موسى، فقال معاذ لأبي موسى: ما فعلت بالقرآن؟ قال مالك: أراهم
~~شغلوا بتعليم الناس، فقال أبو
# PageV18P116
# موسى: أما أنا فأتفوق القرآن تفوقا ماشيا وراكبا وقاعدا، فقال معاذ أما
~~أنا فأنام أول الليل وأقوم أخره وأحتسب نومتي كما أحتسب قومتي. قال: وسمعت
~~مالكا يقول: بلغني أن معاذ ابن جبل إمام العلماء بربوه.
# قال ms7217 محمد بن رشد: في فعل أبي موسى جواز قراءة القرآن في الأسواق والطرق،
~~وقد اختلف في ذلك قول مالك، فكرهه في هذا الرسم من هذا السماع من كتاب
~~الصلاة، وحكى ابن حبيب عنه من رواية مطرف إجازة ذلك واحتج بقول أبي موسى:
~~فأما أنا فأتفوقه تفوقا ماشيا وراكبا وقاعدا وعلى كل حال. ويدل على جواز
~~هذا أيضا ما وقع في الموطأ عن عمر بن الخطاب أنه كان في قوم وهم يقرؤون
~~القرآن فذهب لحاجته ثم رجع وهو يقرأ القرآن الحديث ". والكراهة في ذلك من
~~ثلاثة أوجه: أحدها تنزيه القرآن وتعظيمه بأن لا يقرأ في الطرق والأسواق لما
~~قد يكون فيها من الأقذار والنجاسات، والثاني أنه إذا قرأه على هذه الحال لم
~~يتدبره حق التدبر، والثالث أن يخشى ما يدخله في ذلك مما يفسد نيته، وهو
~~الذي يدل عليه استدلال مالك لذلك في هذا الرسم من كتاب الصلاة، لقول الله
~~عز وجل: {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] وبالله التوفيق.
# PageV18P117
### | السفر في طلب العلم
# في السفر في طلب العلم قال مالك: وقد كان الرجل يقدم من البلد إلى البلد
~~يسأل عن علم القضاء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن العلم لا يحصل إلا بالعناية
~~والملازمة والبحث والنصب، والصبر على الطلب، كما حكى الله عن موسى - عليه
~~السلام - أنه قال للخضر {ستجدني إن شاء الله صابرا ولا أعصي لك أمرا}
~~[الكهف: 69] وأنه قال لفتاه: {لقد لقينا من سفرنا هذا نصبا} [الكهف: 62] .
~~وقال سعيد بن المسيب إن كنت لأرحل في طلب العلم والحديث الواحد مسيرة
~~الأيام والليالي، وبذلك ساد أهل عصره، وكان يسمى سيد التابعين. وقد قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من سلك طريقا يطلب فيه علما سهل الله
~~له طريقا إلى الجنة» وبالله التوفيق لا شريك له.
### | كراهية أن يقال الزيارة في البيت الحرام وفي قبر النبي
# في كراهية أن يقال الزيارة في البيت الحرام وفي قبر النبي - عليه السلام
~~- قال مالك: أكره أن يقال: الزيارة لزيارة البيت، وأكره ما ms7218 يقول الناس زرت
~~النبي - عليه السلام - وأعظم ذلك أن يكون النبي - عليه السلام - يزار.
# PageV18P118
# قال محمد بن رشد: ما كره مالك هذا، والله أعلم، إلا من وجه أن كلمة أعلى
~~من كلمة. فلما كانت. الزيارة تستعمل في الموتى. وقد وقع فيها من الكراهة ما
~~وقع كره أن يذكر مثل هذه العبارة في النبي - عليه السلام -، كما كره أن
~~يقال أيام التشريق واستحب أن يقال الأيام المعدودات كما قال الله عز وجل،
~~وكما يكره أن يقال العتمة ويقال العشاء الآخرة، ونحو هذا؛ وكذلك طواف
~~الزيارة كما استحب أن يسمى بالإفاضة كما قال الله عز وجل في كتابه: {فإذا
~~أفضتم من عرفات} [البقرة: 198] فاستحب أن يشتق له الاسم من هذا. وقيل: إنه
~~إنما كره لفظ الزيارة في الطواف في البيت والمضي إلى قبر النبي - عليه
~~السلام - لما للزائر من الفضل على المزور في صلته بزيارته إياه، ولا يمضي
~~أحد إلى قبر النبي - عليه السلام - ليصله بذلك ولا لينفعه، وكذلك الطواف
~~بالبيت، وإنما يفعل ذلك تأدية لما يلزمه من فعله ورغبة في الثواب على ذلك
~~من عند الله عز وجل، وبالله التوفيق.
### | وسم الدواب والغنم في وجوهها
# في كراهة وسم الدواب والغنم في وجوهها قال مالك: لا بأس بالوسم للحمير
~~والبغال إذا لم يكن في الوجه، فإنه يكره أن يوسم في الوجه. قيل له: فالغنم
~~في الأذن؟ قال: إنه يكره أن يوسم في الوجه. قال ابن القاسم: وقد قال مالك
~~قبل ذلك لا بأس به في الأذن.
# قال محمد بن رشد: كره مالك أن توسم الدواب والإبل والبقر في وجوهها لنهي
~~النبي - عليه السلام - عن المثلة، ولم ير به بأسا فيما عدا وجوهها من
~~أجسادها. ولما لم يكن إلى وسم الغنم في أجسادها سبيل من،
# PageV18P119
# أجل أن الشعر يغشاها فتغيب السمة أجاز أن توسم في آذانها للحاجة إلى
~~سماتها، والمعنى في هذا بين.
### | تفسير الصلاة الوسطى
# في تفسير الصلاة الوسطى وسئل مالك عن تفسير هذه الآية فيما كانت تكتب
~~عائشة وحفصة: حافظوا على ms7219 الصلوات والصلاة الوسطى وصلاة العصر، أهي صلاة
~~العصر أو غير صلاة العصر؟ قال: بل هي غير صلاة العصر.
# قال محمد بن رشد: فيما جاء عن عائشة وحفصة من أن كل واحدة منهما أملت على
~~كاتب مصحفها حافظوا على الصلوات والصلاة الوسطى وصلاة العصر - بالواو على
~~العطف - دليل واضح في أن الصلاة الوسطى ليست صلاة العصر كما قال مالك،
~~والذي ذهب إليه أنها الصبح، ودليله عن ذلك أن قبلها صلاتين من الليل
~~مشتركتي الوقت وبعدها صلاتين من النهار مشتركتي الوقت، وهي واسطة فيما بين
~~ذلك منفردة بوقتها لا يشركها فيه غيرها من الصلوات؛ وأيضا فإنها صلاة
~~يضيعها الناس كثيرا لنومهم عنها وعجزهم عن القيام إليها، فخصت بالتأكيد
~~لهذه العلة. وقد قيل إنها العصر، وهو قول أكثر أهل العلم.
# والحجة لهم ما روي من قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يوم الخندق:
~~«شغلونا عن الصلاة الوسطى صلاة العصر ملأ الله بطونهم وقلوبهم نارا» كما
~~قال - صلى الله عليه وسلم -، وهي الصلاة التي فتن عنها نبي الله سليمان بن
~~داوود - عليهما السلام - حتى توارت الشمس
# PageV18P120
# بالحجاب، قال الله عز وجل: {إذ عرض عليه بالعشي الصافنات الجياد} [ص: 31]
~~{فقال إني أحببت حب الخير عن ذكر ربي حتى توارت بالحجاب} [ص: 32] إلى قوله
~~{فطفق مسحا بالسوق والأعناق} [ص: 33] وقال من ذهب إلى هذا في قراءة عائشة
~~وحفصة: وصلاة العصر - بالواو - إن معنى ذلك وهي صلاة العصر، كقول الله عز
~~وجل: {ولكن رسول الله وخاتم النبيين} [الأحزاب: 40] . وقد روي عنها والصلاة
~~الوسطى صلاة العصر - بغير واو - على البدل.
# وقد قيل إنها الظهر بدليل أنها تصلى في وسط النهار، وليس ذلك بصحيح، لأن
~~لفظ وسطى إنما يحتمل أحد معنيين: إما موسطة بين أخواتها من الصلوات، وإما
~~فاضلة، من قولهم كان فلان وسط القوم أي أفضلهم. قال الله عز وجل: {أمة
~~وسطا} [البقرة: 143] أي خيارا عدولا. وقال تعالى: {قال أوسطهم} [القلم: 28]
~~أي أعدلهم وأفضلهم {ألم أقل لكم لولا تسبحون} [القلم: 28] .
# وقيل: إنها المغرب بدليل أنها ثلاث ركعات ms7220 لا نظير لها من الصلوات.
# وقيل: إنها الجمعة. ورأيت لبعض العلماء أنها العتمة فيما أظن، وهذا كله،
~~والله أعلم، على أن الله خصها بالذكر وأبهمها ليكون ذلك سببا للمحافظة
~~عليها كلها كليلة القدر، وبالله التوفيق.
# PageV18P121
### | السلام بين الركعتين والركعة في الوتر
# في السلام بين الركعتين والركعة في الوتر قال مالك: بلغني أن معاذا
~~القارئ كان يوتر ويسلم في ركعتين.
# قال محمد بن رشد: اختلف الناس في الوتر، فقيل إنها ركعة واحدة، وقيل:
~~إنها ثلاث ركعات لا يفصل بينهن بسلام، وقيل: إنها ثلاث ركعات يسلم في
~~الاثنتين منهن وفي أخراهن على ما جاء عن معاذ في هذه الحكاية. وذهب مالك
~~إلى أنه ركعة واحدة عقب شفع أدناه ركعتان على ما روي عن النبي - عليه
~~السلام - من رواية ابن عمر أنه قال: «صلاة الليل مثنى مثنى فإذا خشي أحدكم
~~الصبح صلى واحدة توتر له ما قد صلى» . وقد جرى به العمل عندنا بقرطبة على
~~قديم الزمان في الجامع وفي سائر المساجد في رمضان على ما جاء عن معاذ،
~~وبالله التوفيق.
### | ما يستحب من تواضع الخلفاء
# فيما يستحب من تواضع الخلفاء قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب وعثمان بن
~~عفان كانا إذا قدما من سفر ودنيا من المدينة أردفا خلفهما غلامين. فقيل له
~~فما الذي ترى أنهما أرادا بذلك؟ قال: التواضع في رأيي وأن لا يكونا كغيرهما
~~من الملوك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين: من تواضع لله رفعه الله وبه
~~التوفيق.
# PageV18P122
### | الصلاة في ثوب واحد
# قال مالك: ولقد حدثني نافع أن عبد الله بن عمر كساه ثوبين، قال فدخل علي
~~وأنا أصلي في ثوب واحد، فقال له: فأين ثوبك؟ فقال له: تركته، فقال: فخذ
~~ثوبك فإن الله أحق من تجمل له.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم الكلام على هذا مستوفى في صدر رسم من مرض وله
~~أم ولد، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | العمل أثبت من الأحاديث
# في أن العمل أثبت من الأحاديث قال مالك: أدركت بعض أهل ms7221 العلم ممن كنت
~~أقتدي به وهو يقول: إني لأراه ضعيفا لمن يخبر بالشيء ويقول حدثني فلان، فلا
~~يعجبني ما قال، لأن المعنى في ذلك من الأحاديث.
# قال محمد بن رشد: قوله إني لأراه ضعيفا لمن يخبر بالشيء، أي بالشيء فيما
~~استمر عليه العمل فيعوض ذلك بما عنده من الأحاديث. وقد مضى الكلام على هذا
~~مستوفى في أول رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة، فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | الحض على من يصحب ويستشار
# في الحض على من يصحب ويستشار وحدثني عمر بن الخطاب قال: لا تصحب فاجرا
~~لكي لا تتعلم من فجوره، ولا تفش إليه سرك، وشاور في أمرك الذين يخافون
~~الله. قال مالك: وأخبرني رجل عن ابن سيرين أنه نزل به
# PageV18P123
# شيء في خاصته وأمر رجلا أن يلقى فلانا وفلانا ويستشيرهم له في ذلك وأمره
~~ألا يستشير غيرهما، فقلت لمالك: رجاء علم ذلك عندهما؟ قال: بل رجاء أن
~~يتوقع في ذلك الأمر لفضلهما فرجاء بركة ذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين أنه لا ينبغي لأحد أن يصحب إلا من
~~يقتدى به في دينه وخيره، لأن قرين السوء يردي ويندم على اتخاذه خليلا. قال
~~الله عز وجل: {وقيضنا لهم قرناء فزينوا لهم ما بين أيديهم وما خلفهم وحق
~~عليهم القول} [فصلت: 25] الآية، وقال: {ويوم يعض الظالم على يديه يقول يا
~~ليتني اتخذت مع الرسول سبيلا} [الفرقان: 27] {يا ويلتى ليتني لم أتخذ فلانا
~~خليلا} [الفرقان: 28] الآية. وقيل إن هذه الآية نزلت في أبي بن خلف، كان
~~يأتي النبي - عليه السلام - يقول: يا ليتني اتخذت مع الرسول سبيلا باتباعه
~~يا ويلتى ليتني لم أتخذ فلانا خليلا، هو عقبة بن أبي معيط، لقد أضلني عن
~~الذكر بعد إذ جاءني وكان الشيطان للإنسان خذولا. وقد قال الحكيم:
# عن المرء لا تسأل وسل عن قرينه ... فكل قرين بالمقارن مقتدي
# ولا ينبغي لأحد أن يستشير في شيء من أموره إلا من يخاف الله من أهل الثقة
~~والأمانة مخافة أن يغشه ولا ينصحه. وينبغي ms7222 له أن يتوخى في ذلك أهل الفضل
~~والدين تبركا بهم ورجاء أن يوفقوا فيما يشيرون به عليهم بفضلهم، وبالله
~~التوفيق.
### | سن النبي عليه السلام وأبي بكر وعمر
# في سن النبي - عليه السلام - وأبي بكر وعمر قال مالك: بلغني أن أبا بكر
~~وعمر بلغا من السن سن النبي
# PageV18P124
# - عليه السلام -، وأن النبي - عليه السلام - توفى وهو ابن ستين سنة، وأبو
~~بكر وعمر ابني ستين سنة.
# قال محمد بن رشد: قد ذكر البخاري من رواية الزبير بن عدي عن أنس بن مالك
~~قال: توفي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو ابن ثلاث وستين سنة، وأبو
~~بكر وهو ابن ثلاث وستين، وعمر وهو ابن ثلاث وستين. وقد روى حميد عن أنس
~~قال: توفي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو ابن خمس وستين سنة. وروى
~~عن ربيعة في الموطأ: أنه توفي وهو ابن ستين سنة كما قال مالك في هذه
~~الرواية. واختلفت الرواية في ذلك أيضا عن ابن عباس فروي عنه أنه توفي - صلى
~~الله عليه وسلم - وهو ابن ثلاث وستين، وروي عنه أنه توفي وهو ابن خمس وستين
~~سنة. ولم يختلف أهل العلم بالأثر والسير في أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ولد عام الفيل إذ ساقته الحبشة إلى مكة يهدمون البيت.
# واختلف في سنه يوم نبئ، فقيل أربعون، وقيل ثلاث وأربعون. واختلف أيضا في
~~مقامه بمكة بعد أن نبئ إلى أن هاجر منها إلى المدينة، فقيل عشر سنين، وقيل
~~ثلاث عشرة سنة.
# فمن قال إنه نبئ وهو ابن أربعين وإنه أقام بمكة عشر سنين قال: إنه توفي
~~وهو ابن ستين؛ ومن قال إنه نبئ وهو ابن ثلاث وأربعين وأقام بمكة عشر سنين،
~~أو إنه نبئ وهو ابن أربعين وأقام بمكة ثلاث عشرة سنة قال: إنه توفي وهو ابن
~~ثلاث وستين. والرواية بأنه توفي وهو ابن خمس وستين سنة تقتضي أنه نبئ وهو
~~ابن أكثر من أربعين وأنه أقام بمكة أكثر من عشر سنين. وأصح ما في هذا،
~~والله أعلم، ms7223 أنه توفي وهو ابن ستين سنة على ما روى
# PageV18P125
# ربيعة عن أنس في الموطأ، بدليل ما روي عن عائشة أنها كانت تقول: «إن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال لفاطمة ابنته في مرضه الذي مات فيه مما
~~سارها به وأخبرت به عائشة بعد وفاته، قالت عائشة: أخبرتني أنه أخبرها أنه
~~لم يكن نبي كان بعد نبي إلا عاش نصف عمر الذي كان قبله وأخبرني أن عيسى -
~~صلى الله عليه وسلم - عاش عشرين ومائة سنة ولا أراني إلا ذاهبا على ستين» .
~~وعن زيد بن أرقم أنه قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما بعث
~~الله نبيا إلا عاش نصف ما عاش الذي قبله» لأن ما قاله النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في مبلغ سنه يقضي بصحة قول من قال من أصحابه في ذلك كقوله،
~~وبالله التوفيق.
### | ثناء مالك على سليمان بن يسار وعبيد الله بن عتبة بن مسعود
# في ثناء مالك على سليمان بن يسار وعبيد الله بن عتبة بن مسعود، وفي بر
~~العالم وخدمته قال مالك: كان سليمان بن يسار من علماء أهل هذه البلدة
~~بالسنين، ولقد كان يكون في مجلسه، فإذا كثر الكلام فيه قام منه وإنه
~~لمجلسه، ولقد كان الناس يحبون الخلوة والانفراد من الناس، ولقد كان أبو
~~النضر يفعل ذلك في مجلس ربيعة، كان يأتي ربيعة فإذا كثر الناس وكثر الكلام
~~قام.
# قال مالك كان عبيد الله بن عتبة بن مسعود من علماء الناس، وكان رجلا إذا
~~دخل في صلاته فقعد إليه أحد لم يقبل عليه حتى يفرغ من صلاته على نحو ما كان
~~يريد من طولها، وأن علي بن أبي حسين كان من أهل الفضل، وكان ربما جاءه فجلس
~~إليه فيطول في
# PageV18P126
# صلاته ولم يلتفت إليه، فقال له علي بن حسين وهو من هو منه، فقال لا بد
~~لمن طلب هذا الأمر أن يعنى به. وقد كان ابن شهاب يصحب عبيد الله بن عبد
~~الله بن عتبة بن مسعود حتى إن كان لينزع ms7224 له الماء.
# قال محمد بن رشد: كان سليمان بن يسار يقوم من مجلسه إذا كثر الكلام فيه،
~~لأن كثرة الكلام إن كان في العلم خفي معه الصواب. والمراء في العلم لا تؤمن
~~فتنته، ولا تفهم حكمته؛ وإن كان في غير العلم فهو اللغط - الذي ينبغي أن
~~يتنزه عنه. وإنما كان عبيد الله ابن عبد الله بن عتبة بن مسعود لا ينصرف من
~~صلاته لمن يجلس إليه حتى يتمها على ما كان نوى من طولها، لأنه إذا كان نوى
~~قدرا من الطول في الصلاة انبغى له أن لا يرجع عما نواه من ذلك إلا لعذر،
~~لأنه شيء وعد الله عز وجل به من نفسه فلا ينبغي لأحد أن يخلف وعده، فإن فعل
~~فقد بخس نفسه حظها، وإن كان لا إثم عليه في ذلك ولا حرج، لأن الذي يجب عليه
~~إنما هو أن يتمها ولا يقطعها لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم}
~~[محمد: 33] . وقد قال في هذا المعنى فيمن افتتح صلاة النافلة قائما هل له
~~أن يتمها جالسا، فأجاز ذلك ابن القاسم ولم يجزه له أشهب، وبالله التوفيق.
### | تواضع الأمراء وما يستحب من فعل الخير
# في تواضع الأمراء وما يستحب من فعل الخير قال مالك: بلغني أن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - وعثمان بن عفان كانا ينزلان بالمعرس، فإذا دنوا
~~ليدخلا المدينة لم
# PageV18P127
# يبق أحد منهم إلا أردف غلاما خلفه، وكان عمر وعثمان يردفان، فقلت له: يا
~~أبا عبد الله إرادة التواضع؟ قال: نعم، والتماس أن يحمل الراجل، وذكر ما
~~أحدث الناس من أن يمشوا غلمانهم وعاب عليهم ذلك.
# قال محمد بن رشد: في هذا تواضع الأمراء، ومن تواضع لله رفعه الله، وترك
~~احتقار يسير الأجر، لقول الله عز وجل: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره}
~~[الزلزلة: 7] {ومن يعمل مثقال ذرة شرا يره} [الزلزلة: 8] . وقد مضى هذا فوق
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | أول من استقضى
# في أول من استقضى وسئل مالك من أول من استقضى؟ فقال معاوية بن أبي سفيان،
~~فقيل ms7225 له: فعمر؟ فقال لا، فقال له رجل من أهل العراق: أفرأيت شريحا؟ قال:
~~كذلك يقولون. ثم قال لهم: كيف يكون هذا أيستقضى بالعراق ولا يستقضى بغيرها؟
~~قالوا له: أما مكانه فكان يجري، قال فالشام واليمن وغير ذلك من البلدان لم
~~يستقض فيها واستقضى بالعراق، قال: ليس كما تقولون.
# قال محمد بن رشد: هذا بين من قول من قال إن معاوية لم ينقص قاضيا، وهو
~~نحو ما مضى في رسم تأخير صلاة العشاء في الحرس، وخلاف ما يدل عليه ما تقدم
~~في رسم طلق بن حبيب. وقد مضى الكلام على ذلك في الموضعين.
# PageV18P128
### | لم يفرض للمولود حتى يفطم
# في أن عمر كان لا يفرض للمولود حتى يفطم قال مالك: كان عمر لا يفرض
~~للمولود حتى يفطم، فسمع ليلة بكاء صبي فقال: ما له؟ فقالوا: أرادوا فطامه،
~~فقال عمر: كدت والذي نفسي بيده أن أقتله، ففرض للمولود بعد ذلك.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في المدونة أكمل منها هاهنا: قال كان
~~عمر لا يفرض للمولود حتى يفطم، فمر ليلة فسمع صبيا يبكي فقال: مالكم لا
~~ترضعونه؟ فقالوا: إن عمر لا يفرض للمولود حتى يفطم، وإنا فطمناه، فقال عمر:
~~قد كدت والذي نفسي بيده أن أقتله، ففرض من ذلك اليوم للمولود مائة درهم.
~~والمعنى في هذا بين منه فضل عمر وإشفاقه على رعيته وتوسعته عليهم في
~~العطاء، وبالله التوفيق.
### | حمل عمر وعثمان الدرة والنهي عن القصص
# في حمل عمر وعثمان الدرة، والنهي عن القصص وفي أول من جعل المصحف وجعل
~~القاضي قال مالك: كان عمر وعثمان يحملان الدرة، فقيل له: لم؟ قال: يضربان
~~الناس. قال مالك: ولقد بلغني أن عثمان مر بقاص يقص لا أدري تميم يقص أو
~~غيره، فقال له: غدوة وعشية وعشاء قال: فضربه بالدرة وأنكر القصص [الذين] في
~~المساجد. قال: إن أول من جعل مصحفا الحجاج بن يوسف، وأول من جعل القاضي
~~معاوية.
# PageV18P129
# قال محمد بن رشد: إنما كان عمر وعثمان يحملان الدرة تواضعا منهما ليؤدبا
~~بها بأنفسهما ms7226 من استحق الأدب، كما فعل عثمان بالقاص الذي أكثر القصص وذلك
~~خلاف السنة، فقد «كان النبي - عليه السلام - يتخول الناس بالموعظة مخافة
~~السآمة عليهم» . وقوله: وأنكر القصص الذين في المساجد إنما هو من قول مالك
~~في الحكاية لا من قول عثمان.
# وقوله إن أول من جعل مصحفا، يريد أول من رتب القراءة في المصحف إثر صلاة
~~الصبح بالمسجد مثلما يصنع عندنا إلى اليوم. وقد مضى الكلام قبل هذا بيسير
~~فيمن أول من استقضى، وبالله التوفيق.
### | كراهة التمضمض في المسجد
# في كراهة التمضمض في المسجد قال مالك وذكر حديث القاسم بن محمد أن رجلا
~~تمضمض وهو صائم والقاسم ينظر إليه ثم مجه في المسجد، وهو شيء يفعله الناس
~~أن يتمضمضوا قبل أن يفطروا، فعاب ذلك عليه. فقيل له إنه بلغني فيه ما هو شر
~~منه وكأنه يريد أن يحاجه، فقال القاسم: إن ذلك ما لا يجد الناس منه بدا. ثم
~~قال مالك: وليس الشيء الذي لا يجد الناس منه بدا مثل الذي يجدون منه بدا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهة ذلك بين، لأن الله عز وجل قال: {في
~~بيوت أذن الله أن ترفع ويذكر فيها اسمه} [النور: 36] فينبغي أن ترفع وتنزه
~~من أن يلقى فيها شيء مما يستقذر وإن كان طاهرا، فلا يتمضمض ولا يتنخم فيها
~~ولا يبصق فيها. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
# PageV18P130
# «التفل في المسجد خطيئة وكفارته أن تواريه» «ونهى - صلى الله عليه وسلم -
~~عن قتل القملة في المسجد وأمر بإخراجها منه» فلا يقتل الرجل القملة في
~~المسجد ولا يطرحها فيه، فإن قتلها أخرجها منه ولم يدفنها فيه لنجاستها،
~~بخلاف التفل. وقتل البرغوث فيه أخف، وبالله التوفيق.
### | الصلاة في المقبرة
# في الصلاة في المقبرة
# وسئل مالك عن الصلاة في المقبرة التي قد درست، قال: لا بأس بذلك. قيل له:
~~فبين القبور على الأرض؟ قال: لا بأس بذلك، إنما هي مثل غيرها من الأرضين.
~~قال ابن القاسم: ولا أرى بأسا أن تجمع الصلاة في وسط ms7227 القبور المكتوبة
~~وغيرها. قال ابن القاسم: وقد أخبرني مالك أن أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كانوا يصلون في المقبرة.
# قال محمد بن رشد: لما سئل مالك عن الصلاة في المقبرة التي قد درست فقال:
~~لا بأس بذلك، فقيل له: فبين القبور على الأرض، أي إذا لم تكن دارسة، قال:
~~لا بأس بذلك إنما هي مثل غيرها من الأرضين. فالصلاة في المقابر التي
~~للمسلمين على ظاهر هذه الرواية وما جاء في المدونة جائزة، عامرة كانت أو
~~دارسة، وهو نص قول ابن حبيب في الواضحة. وسواء على ظاهر هذه الرواية كان
~~فيها نبش أو لم يكن فيها نبش. وقال عبد الوهاب: إنما تجوز الصلاة فيها إذا
~~لم يكن [فيها] نبش. والاختلاف في هذا جار على الاختلاف في الميت هل ينجس
~~بالموت أم لا، وقد مضى الكلام على هذا
# PageV18P131
# مستوفى في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب الجنائز. والنهي الوارد
~~عن النبي - عليه السلام - عن الصلاة في المقبرة، من أهل العلم من لا يصححه،
~~ومنهم من يصححه ويحمله على عمومه في جميع المقابر، ذهب إلى هذا بعض أصحاب
~~الحديث، ورأى مالك - رحمه الله - العمل مقدما عليه فقال: قد كان أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يصلون في المقابر، على أصله في أن العمل مقدم
~~على أخبار الآحاد. وقال ابن حبيب في النهي معناه في مقابر المشركين لأنها
~~من حفر النار، وقوله أولى الأقوال، لأن العموم يحتمل الخصوص، فيخصص من عموم
~~نهيه - صلى الله عليه وسلم - عن الصلاة في المقابر مقابر المسلمين بعمل
~~الصحابة، ويبقى الحديث محكما في مقابر المشركين. فإن صلى رجل في مقابر
~~المسلمين وفيها نبش أعاد في الوقت على القول بأن الميت ينجس، بالموت، وإن
~~صلى في مقابر المشركين العامرة أعاد في الوقت وبعده، جاهلا كان بأن الصلاة
~~لا تجوز فيها أو عالما بذلك، وإن كان ناسيا أو لم يعلم بأنها مقبرة
~~المشركين أعاد في الوقت على حكم المصلي بثوب نجس أو على موضع نجس، لأنها ms7228
~~تنجس بعمارتهم. هذا معنى قول ابن حبيب في الواضحة؛ وإن كانت دارسة فلا
~~إعادة عليه، وبالله التوفيق.
### | ما كتب به عمر بن عبد العزيز من كسر معاصر الخمر
# فيما كتب به عمر بن عبد العزيز من كسر معاصر الخمر قيل لمالك: بلغك أن
~~عمر بن عبد العزيز كتب في كسر معاصر الخمر؟ قال: نعم، قيل: معاصر المسلمين
~~وأهل الذمة؟ قال: لا أرى ذلك إلا في معاصر المسلمين.
# قال محمد بن رشد: قوله في أن المعاصر التي كتب عمر بن عبد العزيز أن تكسر
~~لا أراها إلا في التي للمسلمين صحيح، لأن معاصر أهل
# PageV18P132
# الذمة لا يجب كسرها عليهم، لأنهم إنما بذلوا الجزية على أن يقروا في
~~ذمتهم على ما يجوز لهم في دينهم، فلا يمنعون من عصر الخمر إذا لم يظهروها
~~في جماعة المسلمين. وقد مضى هذا في هذا الرسم [من هذا السماع] من كتاب
~~السلطان وفي رسم القبلة منه، وبالله التوفيق.
### | بعض ما يحكى عن عيسى ابن مريم
# فيما يحكى عن عيسى ابن مريم أنه كان يقول وحدثني العتبي عن عيسى بن دينار
~~عمن حدثه أن عيسى ابن مريم كان يقول: إنكم لن تنالوا ما تريدون إلا بترك ما
~~تشتهون، ولن تبلغوا ما تأملون إلا بالصبر على ما تكرهون، فطوبى لمن كان
~~نظره تعبدا ونطقه تذكرا وصمته تفكرا.
# قال محمد بن رشد: هذا كله كلام صحيح قائم من كتاب الله عز وجل. وقوله: لن
~~تنالوا ما تريدون إلا بترك ما تشتهون قائم في غير ما آية من كتاب الله عز
~~وجل، من ذلك قوله: {ونهى النفس عن الهوى} [النازعات: 40] {فإن الجنة هي
~~المأوى} [النازعات: 41] . وقوله ولن تبلغوا ما تأملون إلا بالصبر على ما
~~تكرهون، قائم من غير ما آية أيضا، من ذلك قوله عز وجل: {إنما يوفى الصابرون
~~أجرهم بغير حساب} [الزمر: 10] ، وقوله: {إن المسلمين والمسلمات} [الأحزاب:
~~35] إلى قوله {والصابرين والصابرات} [الأحزاب: 35] إلى قوله {والذاكرين
~~الله كثيرا والذاكرات أعد الله لهم مغفرة وأجرا عظيما} [الأحزاب: 35] .
~~وأمر الله عز وجل ms7229 بالاعتبار بمخلوقاته في غير ما آية من كتابه فقال:
~~{فاعتبروا يا أولي الأبصار} [الحشر: 2] وقال
# PageV18P133
# {إن في خلق السماوات والأرض واختلاف الليل والنهار لآيات لأولي الألباب}
~~[آل عمران: 190] ومن مثل هذا كثير. وأمر بالتفكر فقال: {ويتفكرون في خلق
~~السماوات والأرض ربنا ما خلقت هذا باطلا سبحانك فقنا عذاب النار} [آل
~~عمران: 191] .
# انتهى السادس والحمد لله، وسلام على عباده الذين اصطفى.
# PageV18P134
### | كتاب الجامع السابع
# ] [
### | ترك الكلام في المشكلات
# بسم الله الرحمن الرحيم
# صلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما اللهم عونك.
# كتاب الجامع السابع ومن كتاب قطع الشجر في أرض العدو، وفي ترك الكلام في
~~المشكلات قال ابن القاسم: قال مالك كان الربيع بن خيثم يقول: ما علمت فقله،
~~وما استؤثر عليك بعلمه فكله إلى عالمه.
# قال محمد بن رشد: هذا أخذه، والله أعلم، من قوله عز وجل في المتشابهات
~~{وما يعلم تأويله إلا الله والراسخون في العلم يقولون آمنا به} [آل عمران:
~~7] . وقد اختلف في المتشابهات التي عناها الله عز وجل بقوله: {وأخر
~~متشابهات} [آل عمران: 7] فقيل: هي ما استأثر الله عز وجل بعلمه مما لا سبيل
~~لأحد إلى معرفته، نحو الخبر عن وقت نزول عيسى ابن مريم، وطلوع الشمس من
~~مغربها، وقيام الساعة، وفناء الدنيا، وما أشبه ذلك مما لا يعلمه أحد إلا
~~الله. وكذلك الحروف المقطعة مثل الم، والمص، وما أشبه ذلك. فعلى هذا القول
~~لا يعلم تأويل المتشابهات إلا الله، ويكون الوقف عند آخر قوله {وما يعلم
~~تأويله إلا الله} [آل عمران: 7] وقيل بل المتشابهات المشكلات من الأحكام
# PageV18P135
# التي لا نص فيها في الكتاب، وإنما جاءت فيه مجملة غير مفسرة ولا مبينة.
~~فعلى هذا يعلم الراسخون في العلم تأويل المتشابهات بما نصب الله عز وجل
~~[لهم] من الأدلة على معرفتها، وبينه النبي - عليه السلام - منها، لأن الله
~~عز وجل يقول: {ما فرطنا في الكتاب من شيء} [الأنعام: 38] والمعنى في ذلك
~~أنه عز وجل نص على بعض الأحكام وأحال على الأدلة في سائرها، فعلى هذا يكون ms7230
~~الوقف في الآية عند قوله: {وما يعلم تأويله إلا الله والراسخون في العلم}
~~[آل عمران: 7] أي والراسخون في العلم يعلمون تأويله ويقولون مع العلم
~~بتأويله {آمنا به} [آل عمران: 7] . وقد مضى القول في تفسير هذه الآية في
~~رسم البز، وبالله التوفيق.
### | إخبار الرجل عن نفسه بما فعله من طوافه على نسائه
# في جواز إخبار الرجل عن نفسه بما فعله من طوافه على نسائه وقال مالك: قدم
~~ابن عمر من سفر، فلما أصبح أخبرهم أنه طاف من ليلته على إحدى عشرة امرأة.
# قال محمد بن رشد: هذا جائز أن يذكره الرجل على سبيل الشكر لله بما منحه
~~الله من الصحة وأعطاه من القدرة على الاستمتاع الذي يلذ به ويؤجر عليه،
~~وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عطاء بن يسار في قصصه
# قال مالك: كان عطاء بن يسار رجلا كثير الحديث، فجلس
# PageV18P136
# إليه أصحاب له، وكان رجلا قاصا، وربما ترك أصحابه ومجلسه وجلس إلى غيرهم،
~~فإذا قالوا له: لم تركتنا؟ قال: ما تركتكم ملالة لكم ولكن لتستريحوا
~~وتتحدثوا بينكم ولا تملوا.
# قال محمد بن رشد: هذا كان عطاء يفعله لما جاء من أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «كان يتخول الناس بالموعظة مخافة السآمة عليهم» وبالله
~~التوفيق.
### | وجوب حمد الله على كل حال
# في وجوب حمد الله على كل حال وفي قول أبي الدرداء في شداد بن أوس قال
~~مالك: دخل أبو الدرداء على رجل وهو يموت، فجعل الرجل يحمد الله، فقال له
~~أبو الدرداء قد أصبت، إن الله إذا قضى أمرا أحب أن يرضى به. قال مالك قال
~~أبو الدرداء: إن الله يؤتي الرجل العلم ولا يؤتيه الحلم، ويؤتيه الحلم ولا
~~يؤتيه العلم، وإن أبا يعلى شداد بن أوس ممن آتاه الله العلم والحلم. قال
~~مالك: وكان أبو يعلى ابن عم حسان بن ثابت - رضي الله عنه -.
# قال محمد بن رشد: قول أبي الدرداء للذي سمعه يحمد الله وهو يموت أصبت إن
~~الله يحب إذا قضى أمرا أن يرضى به من حكمه ms7231 التي هو موصوف بها. وروي أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال فيه: «عويمر
# PageV18P137
# حكيم أمتي» فهو من الفقهاء العقلاء الحكماء، شهد ما بعد أحد من المشاهد،
~~واختلف في شهوده أحدا. وأمره عمر بن الخطاب على القضاء، وكان القاضي يكون
~~خليفة الأمير إذا غاب. وقيل بل استقضاه عثمان، وتوفي في خلافة معاوية قبل
~~موته بسنتين. ومحبة الله عز وجل للشيء ترجع إلى إرادته مثوبة العبد عليه.
~~وقال ابن عبد البر: لم يكن أبو يعلى شداد بن أوس ابن عم حسان بن ثابت كما
~~قال مالك، وإنما كان ابن أخيه، وبالله التوفيق.
### | صفة الريح التي أرسل الله على عاد
# في صفة الريح التي أرسل الله على عاد قوم هود قال مالك: حدثني زيد بن
~~أسلم قال: فتح على قوم هود من الريح مثل حلقة الخاتم، ولو فتح عليهم مثل
~~منخر الثور لأكفت الأرض أو نحو ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في أول رسم من السماع، وبالله
~~التوفيق والسداد.
### | كراهية طول البناء
# في كراهية طول البناء قال مالك: مر عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على
~~منزل طويل البناء، فلما رآه طويل البناء جلس في ظله حتى جاء صاحبه فقال له:
~~ما حملك على أن أطلت هذا البناء؟ فقال: يا أمير المؤمنين ما أطلته أشرا ولا
~~رياء غير أني كنت ببلد يطيلون البناء فاتخذت مثله، قال: أظن الأمر على ما
~~قلت، ولكن أقصره لا يتأسى بك أحد حتى ترده مثل الناس.
# قال محمد بن رشد: التطاول في البنيان مكروه، وقد جاء أنه من
# PageV18P138
# أشراط الساعة، وقد مضى الكلام على ذلك في رسم أخذ يشرب خمرا، ومضى الكلام
~~في إنكار عمر بن الخطاب على أبي الدرداء ما بناه بحمص في رسم شك في طوافه
~~ورسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه، فلا وجه لإعادة شيء من ذلك،. وبالله
~~التوفيق.
### | أول من اضطرب من الأئمة البناء
# في أن عثمان أول من اضطرب من الأئمة البناء قال مالك: أول من اضطرب ms7232 من
~~الأئمة البناء عثمان بن عفان، وقال: إني أستحيي من الغسل فأحب أن أتخذ ما
~~يكنني من ذلك.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه أول من اضطرب البناء من الأئمة في سفره إلى
~~الحج وغيره، وبالله التوفيق.
### | لم يعذب الله قوما إلا نجى منهم من يخبر عنهم
# في أن الله لم يعذب قوما إلا نجى منهم من يخبر عنهم قال مالك: لم يعذب
~~الله قوما إلا نجى منهم من يخبر عنهم، قال: فنجت امرأة من قوم عاد يقال
~~لها: هريمة فسئلت: أي عذاب الله أشد؟ فقالت: كل عذاب الله شديد، وسابقة
~~الله ليلة لا ريح فيها، قالت: والله لقد رأيت العير بأحمالها ما بين السماء
~~والأرض.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والتكلم عليه في أول رسم من السماع فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P139
### | ما جاء في صفة البعث في القبور
# قال مالك: بلغني أنه إذا كان قبل الساعة أمطرت السماء أربعين ليلة حتى
~~تنفلق الأرض عن الهام كما تنفلق عن الكمأة، قال والهام: رؤوس الناس.
# قال محمد بن رشد: ليس في هذا ما يخفى فيحتاج إلى بيانه، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في كثرة قوم نوح
# قال مالك: بلغني أن قوم نوح ملئوا الأرض حتى ملئوا السهل والجبل، فما
~~يستطيع هؤلاء أن ينزلوا إلى هؤلاء ولا هؤلاء أن ينزلوا إلى هؤلاء، فلبث نوح
~~- عليه السلام - ينبت الشجر مائة عام لعمل السفينة ثم جففها مائة عام وقومه
~~يسخرون منه في ذلك إذا رأوه يصنع ذلك حتى كان من قضاء الله عز وجل فيهم ما
~~كان.
# قال محمد بن رشد: جاء في التفسير أن الله عز وجل لما أوحى إليه: {أنه لن
~~يؤمن من قومك إلا من قد آمن} [هود: 36] دعا فقال: {رب لا تذر على الأرض من
~~الكافرين ديارا} [نوح: 26] الآية وقال: {فأوحينا إليه أن اصنع الفلك
~~بأعيننا ووحينا} [المؤمنون: 27] أي وبوحينا {ويصنع الفلك وكلما مر عليه ملأ
~~من قومه سخروا منه} [هود: 38] وكان يصنع بيده فيقولون له استهزاء به ms7233 كنت
~~نبيا فصرت
# PageV18P140
# نجارا، قال: {حتى إذا جاء أمرنا وفار التنور} [هود: 40] ، أي انبعث الماء
~~منه، وفي التنور غير قول: قيل عين ماء كانت بالجزيرة يقال لها التنور، وقيل
~~كان التنور في أقصى داره، وقيل التنور أعلى الأرض وأشرفها. {قلنا احمل فيها
~~من كل زوجين اثنين وأهلك إلا من سبق عليه القول} [هود: 40] ، منهم، أي
~~الغضب وهو ابنه الذي غرق، {ومن آمن وما آمن معه إلا قليل} [هود: 40] ، قيل
~~أربعون رجلا وأربعون امرأة، وقيل: لم ينج معه في السفينة من أهله إلا
~~امرأته وثلاثة بنين له: سام وحام ويافث ونساؤهم، فجميعهم ثمانية، فسام أبو
~~العرب ويافث أبو الروم، وحام أبو الحبش، وبالله التوفيق.
### | قول عبد الوهاب بن بخت
# في قول عبد الوهاب بن بخت قال مالك: كان عبد الوهاب بن بخت له فضل وصلاح
~~يقول: ما أحب أن أسير ليلة في طلب دنيا لا يعنيني غيرها وأن لي الدنيا.
# قال محمد بن رشد: إنما كان يقول ذلك، والله أعلم، لقول الله عز وجل: {من
~~كان يريد حرث الآخرة نزد له في حرثه ومن كان يريد حرث الدنيا نؤته منها وما
~~له في الآخرة من نصيب} [الشورى: 20] ، وبالله التوفيق.
### | ما كان عليه رسول الله صلى الله عليه وسلم من الهدي المرضي وحسن الخلق
# فيما كان عليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من الهدي المرضي وحسن
~~الخلق قال مالك: «ما خير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بين أمرين إلا
~~اختار أيسرهما ما لم يكن إثما» .
# PageV18P141
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الحديث في الموطأ بكماله لمالك عن هشام عن عروة
~~عن عائشة قالت: «ما خير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أمرين قط إلا
~~اختار أيسرهما ما لم يكن إثما فإن كان إثما كان أبعد الناس منه، وما انتقم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لنفسه إلا أن تنتهك حرمة الله فينتقم لله
~~بها» .
# قال محمد بن رشد: «سئلت عائشة - رضي الله عنها - عن خلق رسول الله - صلى
~~الله ms7234 عليه وسلم - فقال: كان خلقه القرآن» فكان - صلى الله عليه وسلم -
~~يختار إذا خير في أمرين أيسرهما، لقول الله عز وجل: {يريد الله بكم اليسر
~~ولا يريد بكم العسر} [البقرة: 185] ودين الله يسر، والحنيفية سمحة. وقد قال
~~- صلى الله عليه وسلم -: «إن الله يحب أن تؤتى رخصه كما يحب أن تؤتى
~~شدائده» وقال - صلى الله عليه وسلم -: «من يسر على مسلم يسر الله عليه في
~~الدنيا ومن ستر على مسلم ستر الله عليه في الدنيا والآخرة» .
# وكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا ينتقم لنفسه لقول الله عز وجل:
~~{خذ العفو وأمر بالعرف وأعرض عن الجاهلين} [الأعراف: 199] وقوله: {والعافين
~~عن الناس والله يحب المحسنين} [آل عمران: 134] . ومن هذا في القرآن كثير.
~~وقد كان له - صلى الله عليه وسلم - أن ينتقم لنفسه لو شاء لكنه تأدب بأدب
~~الله عز وجل في ترك الانتقام لنفسه، وهو في ذلك بخلاف غيره من الأمراء
~~والخلفاء والقضاة والحكام، لا يجوز لأحد منهم أن يحكم لنفسه على أحد بحد
~~ولا
# PageV18P142
# أدب ولا مال، بل لا يجوز له أن يحكم بشيء من ذلك على أحد لأحد ممن لا
~~تجوز شهادته له من أب أو ابن أو زوجة، ولا على من بينه وبينه عداوة وعلى
~~أجنبي، وبالله التوفيق.
### | صاحب الشمال يكتب ما لا يكتب صاحب اليمين
# في أن صاحب الشمال يكتب ما لا يكتب صاحب اليمين
# قال: وحدثني عيسى بن دينار عن ابن وهب أن رجلا كان يسوق حمارا فعثر فقال
~~له: تعست، فقال صاحب اليمين ما هي بالحسنة فأكتبها، وقال صاحب الشمال ما هي
~~بالسيئة فأكتبها، فنودي صاحب الشمال أن اكتب [كل] ما ترك صاحب اليمين.
# قال محمد بن رشد: في قول صاحب اليمين ما هي بالحسنة فأكتبها وقول صاحب
~~الشمال ما هي بالسيئة فأكتبها دليل على أنه لا يكتب إلا الحسنات والسيئات،
~~وأما المباح الذي ليس بسيئة ولا حسنة فلا يكتبه صاحب اليمين ولا صاحب
~~الشمال. فمعنى ما نودي به صاحب الشمال، والله أعلم، أن ms7235 يكتب كل ما ترك صاحب
~~اليمين فلم يكتبه من أجل أنه سيئة عنده، فصار صاحب اليمين هو القاضي على
~~صاحب الشمال فيما يقول إنه سيئة. والتعس: السقوط، فالدعاء به على الحمار
~~سيئة لا حسنة كما قال صاحب اليمين، وبالله التوفيق.
### | ما يصاب به الأنبياء عليهم السلام
# فيما يصاب به الأنبياء - عليهم السلام - قال ابن القاسم: حدثني سليمان بن
~~القاسم أنه مات في
# PageV18P143
# مسجد الخيف، يريد مسجد منى، أربعة آلاف من الأنبياء ما قتلهم إلا القمل
~~والجوع.
# قال محمد بن رشد: هذا مما يصاب به الأنبياء ليجازوا بالصبر عليه والتسليم
~~لأمر الله والرضا بقدره، وبالله التوفيق.
### | ما يجوز للرجل من قسمة ماله بين ورثته في صحته
# ومن كتاب الرطب باليابس ما يجوز للرجل من قسمة ماله بين ورثته في صحته
~~قال ابن القاسم: وسمعت مالكا قال: بلغني أن سعد بن عبادة قسم ماله بين
~~ورثته ثم غزا فمات وولدت جارية له غلاما لم يعلم به، فلما سمع أبو بكر ذلك
~~انطلق إلى ابنه فقال له: إن سعد بن عبادة قسم ماله ولا علم له بهذا الحمل،
~~وقد ولد له غلام ولا شيء له فقاسموه، فقال قيس بن سعد: هذا أمر شديد لم يكن
~~ليرد أمر سعد، ولكن ما أعطاني فهو له فهذا خير له، فقال أبو بكر قد رضيت
~~وإنما طلب ذلك طلبا وكان سعد صنع ذلك في صحة منه.
# قال محمد بن رشد: وقول مالك وابن القاسم: وإنما طلب ذلك طلبا صحيح، لأنه
~~إذا كان إنما فعل ذلك في صحته لا يدخل في ذلك الاختلاف فيمن نحل بعض أولاده
~~دون بعض جميع ماله، لأنه فعل ما يجوز له من التسوية بين بنيه ولم يتعد إذ
~~لم يعلم بالحمل.
### | مرور المجتاز في المسجد
# ومن كتاب أوله السلف في الحيوان والطعام المضمون في مرور المجتاز في
~~المسجد قال مالك: بلغني أن سالم بن عبد الله كان يمر بالمسجد ولا
# PageV18P144
# يركع فيه. قال مالك: ما زال ذلك من شأن الناس يمرون ولا يركعون. ms7236 قال
~~مالك: وقد بلغني أن زيد بن ثابت مر من المسجد ولم يركع، ثم رجع فكره أن يمر
~~به الثانية، ولم يره يعجبه ذلك من فعل زيد في ترك المرور. فقال ابن القاسم:
~~ولا أعلم إلا أني رأيت مالكا مر فيه ولم يركع.
# قال محمد بن رشد: قوله عن زيد بن ثابت ثم رجع فكره أن يمر به الثانية،
~~يدل على أنه لم يرجع عن قوله الأول إلا أنه يكره أن يمر به ولا يركع. وإنما
~~كره أن يتكرر ذلك الفعل منه، فأباحه في المرة الأولى وكرهه في الثانية،
~~خلاف قوله في المدونة إنه رجع في ذلك عن الإجازة إلى الكراهة. فيتحصل في
~~المسألة أربعة أقوال: الإجازة، والكراهة جملة من غير تفصيل، والفرق بين
~~الأولى والثانية فيجوز في الأولى ولا يجوز في الثانية، وهو دليل قول زيد بن
~~ثابت في هذه الرواية، وقد روى أشهب عن مالك نحو هذا القول، قال: سئل مالك
~~عن مرور المرء في المسجد حين يخرج منه إلى حاجته ولا يركع فيه، قال: لقد
~~كان يفعل ذلك، وإنه ليكره الإكثار منه. قيل له: فالمرة والمرتين؟ قال: أرجو
~~ألا يكون به بأس، وهو القول الرابع، وبالله التوفيق.
### | الركوع بعد صلاة الجمعة في المسجد
# في الركوع بعد صلاة الجمعة في المسجد قال مالك: «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا صلى يوم الجمعة انصرف ولم يركع» وإنه ليستحب للأمراء أن
~~يفعلوا ذلك، أن يصلوا في منازلهم ركعتين إذا انصرفوا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذه المسألة مستوفى في صدر رسم حلف
~~أن لا يبيع سلعة سماها، فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P145
### | الدخول على أهل الحجر
# في الدخول على أهل الحجر وسئل مالك عن أهل الحجر يأتيهم الرجل هل ترى له
~~بأسا؟ قال: إن كان يأتيهم ليعتبر ويتفكر فما أرى بذلك بأسا، وإن كان يأتيهم
~~للتعجب والنظر فلا أحبه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في رسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة فلا ms7237 وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | كراهة تعلم كتاب العجم وتعليمهم الخط
# في كراهة تعلم كتاب العجم وتعليمهم الخط قال مالك: أكره للرجل المسلم أن
~~يطرح ابنه في كتاب العجم أن يتعلم الوقف كتاب العجمية، وأكره للمسلم أن
~~يعلم أحدا من النصارى الخط وغيره.
# قال محمد بن رشد: الكراهية في هذا كله بينة. أما تعليم الرجل ابنه كتاب
~~العجم فللاشتغال بما لا منفعة فيه ولا فائدة له عما له فائدة ومنفعة، مع ما
~~فيه من إدخال السرور عليهم بإظهار المنفعة في كتابهم والرغبة في تعلمه،
~~وذلك من توليهم، وقد قال الله عز وجل: {ومن يتولهم منكم فإنه منهم}
~~[المائدة: 51] . وأما تعليم المسلم النصراني فلما فيه من الذريعة إلى
~~قراءتهم القرآن مع ما هم عليه من التكذيب له والكفر به. وقد قال ابن حبيب
~~في الواضحة: إن ذلك ممن فعله مسقط لإمامته وشهادته. وقد مضى هذا في هذا
~~الرسم من هذا السماع من كتاب السلطان، وفي سماع أشهب من كتاب الجعل
~~والإجارة، وبالله التوفيق.
# PageV18P146
### | الذي يذكر وهو في صلاة العصر أنه كان قد صلى
# في الذي يذكر وهو في صلاة العصر أنه كان قد صلى وسئل مالك عن الرجل يصلي
~~العصر لنفسه ثم ينسى أنه صلى فيقوم فيصلي الثانية، فيركع ركعة ثم يذكر أنه
~~قد صلى. قال: أرى أن يضم إليها أخرى، فقلت: يا أبا عبد الله أتكون صلاة بعد
~~العصر؟ قال: قد كان المنكدر يصلي وقد كان عمر ينهى عن ذلك. وقد جاء فيها
~~بعض ما جاء في الشيء إذا كان صاحبه لا يريد به خلاف السنة، وإنما كان على
~~غير خلاف رأيت أن يفعل ذلك للذي جاء فيه من الرخصة، وإنما كره من ذلك ما
~~كان صاحبه يتعمد به خلاف الحق.
# قال محمد بن رشد: النهي عن الصلاة بعد العصر حتى تغرب الشمس وبعد الصبح
~~حتى تطلع الشمس نهي ذريعة، وإنما حقيقة الوقت المنهي عن الصلاة فيه عند
~~الطلوع وعند الغروب. ألا ترى أن رجلين لو كان أحدهما قد صلى العصر ms7238 والثاني
~~لم يصلها لجاز للذي لم يصل العصر أن ينتفل ولم يجز ذلك للذي صلى والوقت
~~لهما جميعا وقت واحد، فإنما نهي الذي صلى العصر عن الصلاة بعد العصر حماية
~~للوقت المنهي عن الصلاة فيه لأن الصلاة فيه حرام.
# وروي عن المقدام بن شريح قال: «قلت لعائشة: كيف كان يصنع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -، يعني بعد الظهر والعصر، قالت: كان يصلي الظهر بالهجير ثم
~~يصلي بعدها ركعتين ثم كان يصلي العصر ثم يصلي بعدها ركعتين. قال: فقلت: أنا
~~رأيت عمر يضرب رجلا رآه يصلي بعد العصر، فقالت: لقد صلاهما ولكن قومك أهل
~~اليمن قوم أهل طعام فكانوا إذا صلوا
# PageV18P147
# الظهر صلوا بعدها إلى العصر، فإذا صلوا العصر صلوا بعدها إلى المغرب فقد
~~أحسن» .
# فلما كان هذا الرجل الذي صلى ركعة من العصر ثم ذكر أنه قد صلى العصر في
~~وقت ليس بمنهي عن الصلاة فيه لأن الصلاة فيه حرام وجب أن يتم ركعتين ولا
~~يبطل عمله، لقول الله عز وجل: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] فهذا وجه
~~قول مالك والله أعلم.
# ولو ذكر ذلك قبل أن يركع لكان الأظهر أن يقطع على قياس قوله في رسم أوله
~~مرض بعد هذا. ولو ذكر قبل أن يركع من صلاة يصلى بعدها لجرى ذلك على اختلاف
~~قول ابن القاسم وأشهب في كتاب الصيام من المدونة في الذي يظن أن عليه يوما
~~من رمضان فيصبح صائما ثم يعلم أنه لا شيء عليه، وبالله التوفيق.
### | كتب القرآن أسداسا وأسباعا
# في كتب القرآن أسداسا وأسباعا وسئل مالك عن القرآن يكتب أسداسا وأسباعا
~~في المصاحف، فكره ذلك كراهة شديدة وعابه وقال: لا يفرق القرآن وقد جمعه
~~الله، وهؤلاء يفرقونه، لا أرى ذلك.
# قال محمد بن رشد: أنزل الله تبارك وتعالى القرآن جملة واحدة إلى السماء
~~الدنيا، ثم أنزل على النبي - عليه السلام - شيئا بعد شيء حتى كمل الدين
~~واجتمع القرآن جملة في الأرض كما أنزله الله تعالى من اللوح المحفوظ إلى
~~السماء الدنيا، فوجب أن يحافظ ms7239 على كونه مجموعا. فهذا وجه كراهية مالك
~~لتفريقه، والله أعلم وبالله التوفيق.
# PageV18P148
### | السلام على أهل القدر
# في السلام على أهل القدر وسئل مالك عن أهل القدر أيسلم عليهم؟ قال: لا
~~يسلم عليهم. قال ابن القاسم: وكأني رأيته يرى ذلك في أهل الأهواء كلهم ولم
~~يبينه. قال: قال ابن القاسم: وذلك رأيي أن لا يسلم عليهم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إنه لا يسلم على أهل القدر ولا على أهل الأهواء
~~كلهم، يريد الذين يشبهون القدرية من المعتزلة والروافض والخوارج، إذ من
~~الأهواء ما هو كفر صريح لا يختلف في أن معتقده كافر، ومنه ما هو هوى خفيف
~~لا يختلف في أنه ليس بكفر. ويحتمل أن يريد أنه لا يسلم عليهم على وجه
~~التأديب لهم والتبري منهم والبغضة فيهم [لله تعالى] لا أنهم عنده كفار بمآل
~~قولهم، ويحتمل أن يريد أنه لا يسلم عليهم لأنهم عنده كفار بمآل قولهم، فقد
~~اختلف قوله في ذلك: فله في أول سماع ابن القاسم من كتاب المحاربين
~~والمرتدين ما يدل على أنهم كفار عنده بمآل قولهم، وله في رسم الأقضية
~~الثالث من سماع أشهب منه ما يدل على أنهم ليسوا عنده بكفار، وذلك أنه قال
~~فيهم: إنهم قوم سوء، فلا يجالسون ولا يصلى وراءهم.
# وله مثل ذلك في رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب في الواقفية والإباضية،
~~لأنه سئل فيه عن الصلاة خلفهم، فقال: لا أحب، وعن السكنى معهم؟ فقال: ترك
~~ذلك أحب إلي. وقد مضى في المواضع المذكورة الكلام على هذا مستوفى مشروحا
~~مبينا فتركت ذكره هاهنا اكتفاء بذلك، وبالله التوفيق.
# PageV18P149
### | خطبة الرجل على خطبة أخيه
# في خطبة الرجل على خطبة أخيه وفي كتاب الطلاق عن نافع عن ابن عمر أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يخطب أحد على خطبة أخيه» . وعن أبي
~~الرجال عن الأعرج عن أبي هريرة عن النبي - عليه السلام - مثله. وعن محمد بن
~~يحيى بن حبان عن الأعرج عن أبي هريرة مثله.
# قال محمد بن رشد: ليس ms7240 هذا الحديث على ظاهره في العموم، ومعناه إذا ركنا
~~وتقاربا وسميا الصداق، وهو قول ابن نافع، وظاهر قول مالك في الموطأ، وظاهر
~~ما في رسم التسمية من سماع عيسى من كتاب النكاح؛ وقيل: إذا ركنا وتقاربا
~~وإن لم يسميا الصداق، وهو قول ابن حبيب، وحكاه عن ابن المطرف وابن الماجشون
~~وابن عبد الحكم وابن القاسم وابن وهب.
# واختلف إن خطب الرجل على أخيه في الموضع الذي لا يجوز له فأفسد عليه
~~وتزوج هو، فقيل: النكاح فاسد لمطابقة النهي له يفسخ قبل الدخول وبعده ويكون
~~فيه الصداق المسمى، وقيل: يفسخ قبل الدخول ويثبت بعده، وقيل: يمضي النكاح
~~ولا يفسخ وقد حرج وأثم وظلم الذي أفسد عليه، فعليه أن يتوب إلى الله
~~ويستغفره ويتحلل الرجل، فإن حلله وإلا ترك المرأة وطلقها، فإن لم يتزوجها
~~الرجل تزوجها هو بعد إن شاء.
# وكذلك لا يجوز للرجل أن يسوم على سوم أخيه في البيع، لأجل النهي الوارد
~~في ذلك عن النبي - عليه السلام -. وقد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم
~~القسمة من سماع عيسى من كتاب النكاح، وبالله التوفيق.
# PageV18P150
### | عزل الرجل
# في العزل وعن مالك عن نافع عن ابن عمر أنه كان لا يعزل.
# قال محمد بن رشد: يحتمل أن يكون ابن عمر كان لا يعزل ولا يكره العزل،
~~ويحتمل أن يكون كان لا يعزل لأنه يكره العزل وهو الأظهر، لأن ذلك معلوم من
~~مذهبه. وقد اختلف الصحابة في ذلك فمن بعدهم، فمنهم من كرهه لما روي من أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل عنه فقال: «ذلك الوأد الخفي» ولما
~~روي عنه من كراهة نزع الماء عن محله في العشرة الأشياء التي كان يكرهها.
# والذي عليه جمهور الصحابة إباحة العزل، وقد ذكر ذلك عند عمر بن الخطاب
~~فقال بعض من عنده: إن اليهود تزعم أنها الموءودة الصغرى، فقال علي بن أبي
~~طالب: إنها لا تكون موءودة حتى تمر عليها التارات السبع، وتلا: {ولقد خلقنا
~~الإنسان من سلالة من طين} [المؤمنون: 12] {ثم جعلناه ms7241 نطفة في قرار مكين}
~~[المؤمنون: 13] إلى آخر الآية، فقال له عمر بن الخطاب: صدقت أطال الله
~~بقاءك. ويقال: إن أول من قال في الإسلام أطال الله بقاءك عمر بن الخطاب
~~لعلي بن أبي طالب - رضي الله عنهما - في هذه الحكاية.
# والذي عليه جمهور العلماء بالأمصار مالك وأصحابه والشافعي وأبو حنيفة
~~إباحة العزل على «حديث أبي سعيد الخدري قال: خرجنا مع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - في غزوة بني المصطلق فأصبنا سبيا من سبي العرب فاشتهينا النساء
~~واشتدت علينا العزبة وأحببنا الفداء وأردنا أن نعزل فقلنا: نعزل ورسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بين أظهرنا قبل أن نسأله، فسألناه عن ذلك فقال: ما
~~عليكم ألا تفعلوا ما من نسمة كائنة إلى يوم القيامة
# PageV18P151
# إلا وهي كائنة» . فالرجل يعزل عن أمته بغير إذنها، ولا يعزل عن زوجته
~~الحرة إلا بإذنها ولا يعزل عن زوجته الأمة إلا بإذن مواليها، وقد قيل إنه
~~لا يعزل عنها إلا بإذنها. وقال الشافعي: له أن يعزل عن زوجته الأمة بغير
~~إذنها وبغير إذن مواليها.
### | السفر في طلب العلم
# في السفر في طلب العلم قال مالك: بلغني أن رجلا من أصحاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ارتحل من المدينة إلى مصر إلى رجل من أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يسأله عن حديث واحد عن النبي - عليه السلام -.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى قبل هذا في رسم المحرم يتخذ الخرقة
~~لفرجه فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الحض على التفقه في كتاب الله عز وجل
# في الحض على التفقه في كتاب الله عز وجل
# قال مالك: كتب إلى عمر بن الخطاب من العراق يخبرونه أن رجالا قد جمعوا
~~كتاب الله، فكتب لهم عمر أن افرض لهم في الديوان وأعطهم. قال: فكثر من يطلب
~~القرآن، فكتب إليه من قابل إنه قد جمع القرآن سبعمائة رجل. قال عمر: إني
~~لأخشى أن يسرعوا في القرآن قبل أن يتفقهوا في الدين فكتب أن دعهم لا تعطهم
~~شيئا. ms7242
# PageV18P152
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا يحتاج إلى تفسير، وبالله التوفيق.
### | محبة الناس لابن عمر
# في محبة الناس لابن عمر قال: وحدثني عمير الأعرج عن مجاهد قال: كنت أسير
~~مع عبد الله بن عمر، قال فكان الناس يتلقونه ويدعون له ويسلمون عليه
~~ويحبونه. قال: فكان ابن عمر يضحك. قال: فلما انصرفنا قال ابن عمر [إن
~~الناس] ليحبوني حتى لو كنت أعطيهم الذهب ما زادوا على ذلك.
# قال محمد بن رشد: محبة الناس لعبد الله بن عمر من محبة الله على ما جاء
~~في الحديث عن النبي - عليه السلام - «إن الله عز وجل إذا أحب عبدا قال
~~لجبريل: إني قد أحببت فلانا فأحبه فيحبه جبريل ثم ينادي في السماء إن الله
~~قد أحب فلانا فأحبوه فيحبه أهل السماء ثم يوضع له القبول في الأرض» . وإذا
~~أبغض الله العبد قال مالك: لا أحسب إلا أنه قال في البغض مثل ذلك.
### | الغسل في الفضاء
# في الغسل في الفضاء وسئل مالك عن الغسل في الفضاء فقال: لا بأس بذلك،
~~فقيل له: يا أبا عبد الله إن فيه حديثا، فأنكر ذلك وقال تعجبا ألا يغتسل
~~الرجل في الفضاء؟ ورأيته يتعجب من الحديث إنكارا له.
# PageV18P153
# قال محمد بن رشد: وجه إجازة مالك الغسل في الفضاء إذا أمن أن يمر به أحد
~~هو أن الشرع إنما قرر وجوب ستر العورة عن المخلوقين من بني آدم دون من
~~سواهم من الملائكة، إذ لا تفارقه الحفظة الموكلون عليه منهم في حال من
~~الأحوال. قال الله عز وجل: {ما يلفظ من قول إلا لديه رقيب عتيد} [ق: 18]
~~وقال: {وإن عليكم لحافظين} [الانفطار: 10] {كراما كاتبين} [الانفطار: 11]
~~{يعلمون ما تفعلون} [الانفطار: 12] لهذا قال مالك تعجبا: ألا يغتسل الرجل
~~في الفضاء؟ إذ لا فرق في حق الملائكة بين الفضاء وغيره، فأنكر الحديث لما
~~كان مخالفا للأصول، لأن الحديث إذا كان مخالفا للأصول فإنكاره واجب إلا أن
~~يرد من وجه صحيح لا مطعن فيه فيرد إليها بالتأويل الصحيح.
# وقد روي عن ms7243 أبي هريرة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~حدثتم عني حديثا تعرفونه ولا تنكرونه فصدقوا به قلته أو لم أقله فإني أقول
~~ما يعرف ولا ينكر وإذا حدثتم عني حديثا تنكرونه ولا تعرفونه فكذبوا به فإني
~~لا أقول ما ينكر ولا يعرف» ويكره التجرد لغير ضرورة ولا حاجة في الفضاء
~~وغير الفضاء، ففي رسالة مالك إلى هارون الرشيد: إياك والتجرد خاليا فإنه
~~ينبغي لك أن تستحي من الله إذا خلوت، وذكر في ذلك عن النبي - عليه السلام -
~~حديثا، وبالله التوفيق.
### | القصر والفطر في الغزو
# في القصر والفطر في الغزو
# قال مالك: كان سعد بن أبي وقاص وعبد الرحمن بن الأسود والمسور بن مخرمة
~~بالشام، فدخل عليهم رمضان، فكان عبد
# PageV18P154
# الرحمن والمسور يصومان ويتمان، وكان سعد يقصر ويفطر، فقيل له تقصر وتفطر
~~ويصومان ويتمان؟ فقال سعد نحن أعلم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنهم كانوا في الغزو ينوون الإقامة
~~بموضعهم الذي كانوا فيه، فكان عبد الرحمن والمسور يتمان ويصومان لنيتهم
~~الإقامة، وكان سعد يفطر ويقصر وإن نوى الإقامة لكونه في بلد العدو، إذ ليس
~~على يقين من إقامته، إذ قد يأتي من الأمر ما يزعجهم عن موضعهم، وهذا هو
~~مذهب مالك أن نية الإقامة في بلد العدو لا يعتبر بها، وبالله التوفيق.
### | ولاء السائبة لجميع المسلمين فلا عاقلة له
# في أن ولاء السائبة لجميع المسلمين فلا عاقلة له قال مالك: حدثني أبو
~~الزناد عن سليمان بن يسار أن سائبة كان يلعب مع ابن رجل من بني عائذ، فقتل
~~السائبة ابن العايذي، فجاء أبوه إلى عمر بن الخطاب يطلب دية ابنه، فقال له
~~عمر: ليس له موال، فقال له العايذي: أرأيت لو أن ابني قتله، فقال عمر ابن
~~الخطاب إذا تخرجون ديته، فقال: فهو كالأرقم إن يقتل ينقم، وإن يترك يلقم.
# قال محمد بن رشد: يروى العابذي والعايذي، والصواب والعايذي بالياء
~~المعجمة باثنتين والذال المعجمة بالواحدة. ومعنى سائبة أنه كان أعتق سائبة،
~~وكذلك وقع في الموطأ أن ms7244 سائبة أعتقه بعض الحجاج. وفي هذا أن من أعتق عبده
~~سائبة بأن يقول له: اذهب فأنت سائبة، أن ولاءه
# PageV18P155
# للمسلمين. وقد اختلف في عتق السائبة، فقيل: إنه جائز وقيل: إنه مكروه،
~~وقيل: إنه غير جائز. فعلى القول بأنه جائز أو مكروه يكون ولاؤه للمسلمين،
~~وعلى القول بأنه غير جائز يكون ولاؤه لمن أعتقه.
# وقد قيل: إن من قال لعبده أنت سائبة لا يكون بذلك حرا إلا أن يريد
~~الحرية. وقد مضى تحصيل هذا الاختلاف في آخر سماع أشهب من كتاب العتق.
~~ويحتمل أن يكون هذا الرجل الذي قتل ابن العائذي أعتقه رجل من الحاج غير
~~معروف فيكون ولاؤه لجمع المسلمين ولا تكون له عاقلة من أجل أنه لا يعرف
~~معتقه، لا من أجل أنه أعتق سائبة، وهو الأظهر والله أعلم.
# وقول أبي المقتول هو إذا كالأرقم يريد الحية التي إن تركتها لسعتك
~~فقتلتك، وإن قتلتها قتلتك، يريد كما جرى للفتى الذي كان مع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بالخندق وهو حديث عهد بعرس، فاستأذن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أن يحدث بأهله عهدا، فأتاها فوجدها قائمة بين الناس فأهوى
~~إليها بالرمح ليطعنها وأدركته غيرة، فقالت له: لا تعجل حتى ترى ما في بيتك،
~~فدخل فإذا بحية منطوية على فراشه فركز فيها رمحه ثم خرج بها فنصبه في
~~الدار، فاضطربت الحية في رأس الرمح وخر الفتى ميتا، فما يدرى أيهما كان
~~أسرع موتا الفتى أو الحية، فذكر ذلك لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: «إن بالمدينة جنا قد أسلموا فإذا رأيتم منهم شيئا فآذنوه ثلاثا فإن
~~بدا لكم بعد ذلك فاقتلوه فإنما هو شيطان» وبالله التوفيق.
### | كراهة الإمساك عن الكلام في الصيام
# في كراهة الإمساك عن الكلام في الصيام قال ابن القاسم: وحدث مالك عن نافع
~~أن مولاة لصفية صمتت يوما لا تتكلم، فقالت لها صفية: تكلمي فإن هذا قد نهي
~~عنه.
# PageV18P156
# قال محمد بن رشد: قول صفية محمول على أنها أخبرت بذلك عن النبي - صلى
~~الله عليه ms7245 وسلم -، لأن قول "الصاحب نهينا عن كذا وكذا وأمرنا بكذا مما يدخل
~~في المسند، لأن صفية هذه إن لم تكن صفية بنت حيي زوج النبي - عليه السلام -
~~فهي صفية بنت أبي عمير الثقفية زوج عبد الله بن عمر، وهي صحابية روت عن
~~النبي - عليه السلام -، وروى عنها نافع هذا مولى عبد الله بن عمر، ولا حجة
~~في جواز ذلك بما في كتاب الله عز وجل من قوله: {فإما ترين من البشر أحدا
~~فقولي إني نذرت للرحمن صوما} [مريم: 26] ، أي صمتا، {فلن أكلم اليوم إنسيا}
~~[مريم: 26] ، لأن ذلك كان من شرع بني إسرائيل، كان الرجل منهم إذا اجتهد
~~صام من الكلام كما يصوم من الطعام إلا من ذكر الله، وذلك منسوخ في شرعنا
~~ممنوع فعله فيه بنهي النبي - عليه السلام - روي عنه - صلى الله عليه وسلم -
~~من رواية ابن عباس أنه قال: «لا طلاق إلا بعد نكاح ولا عتق إلا من بعد ملك،
~~ولا رضاع بعد الفطام، ولا يتم بعد احتلام، ولا نذر في معصية، ولا صمت إلى
~~الليل، ولا وصال، ولا يمين للمرأة على زوجها ولا للولد على والده ولا
~~للمملوك على سيده» الحديث وقع بكماله في المبسوطة.
# وروي عن قتادة أنه قال: إنما كانت آية جعلها الله عز وجل لمريم - عليها
~~السلام - يومئذ. وإذا شئت رأيت امرأة سفيهة تقول: أصوم صوم مريم ولا نتكلم
~~في صومها. وقد اختلف أهل التأويل في القائل لمريم {فإما ترين من البشر أحدا
~~فقولي إني نذرت للرحمن صوما فلن أكلم اليوم إنسيا} [مريم: 26] ، فمنهم من
~~قال قاله لها الملك عن الله عز وجل،
# PageV18P157
# ومنهم من قال قاله لها ابنها عيسى: صلوات الله عليه - بدليل قوله:
~~{فناداها من تحتها ألا تحزني} [مريم: 24] الكلام إلى آخره، لأن رجوع الفاعل
~~المضمر من فناداها إلى أقرب مذكور في الآية وهو عيسى أظهر من رجوعه إلى
~~الملك الذي هو أبعد مذكور منه فيها. وهذا على قراءة من قرأ فناداها من
~~تحتها بالخفض في الحرفين جميعا، وأما على قراءة من ms7246 قرأ من تحتها بالفتح في
~~الحرفين جميعا فلا إضمار في الكلام، والمنادي عيسى ابن مريم بلا احتمال،
~~وبالله التوفيق. لا شريك له.
### | الاحتباء في صلاة النافلة
# في الاحتباء في صلاة النافلة قال مالك: بلغني عن عروة بن الزبير وسعيد بن
~~المسيب أنهما كانا يصليان محتبئين، يريد في النوافل.
# قال محمد بن رشد: إلى هذا ذهب مالك فقال: لا بأس أن يصلي الرجل محتبئا في
~~النافلة، وإن كان الاختيار عنده لمن صلى فيها جالسا أن يصلي متربعا كما
~~يصلي في الفريضة إذا لم يقدر على القيام فيها، خلاف ما ذهب إليه زفر من أن
~~جلوسه في موضع القيام كجلوسه في التشهد.
# والذي ذهب إليه مالك أولى لوجهين: أحدهما: أن يفرق بين جلوسه في موضع
~~الجلوس وبين جلوسه في موضع القيام، كما يفرق بين إيمائه للركوع وإيمائه
~~للسجود بأن يجعل إيماءه للسجود أخفض من إيمائه للركوع؛ والثاني: ما روي «عن
~~عائشة أنها قالت: رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلى متربعا» وما
~~روي عن النبي - عليه السلام - من أنه قال: «صلاة القاعد على
# PageV18P158
# النصف من صلاة القائم غير متربع» ليس بحديث صحيح، وما روي عن ابن مسعود
~~من أنه قال: لأن أجلس على رضفتين أحب إلي من أن أتربع في الصلاة، يحتمل أن
~~يكون معناه في التربع في الجلوس للتشهد. وبالله التوفيق.
### | ما جاء في الذين قتلوا ببئر معونة
# ودعاء رسول الله على الذين قتلوهم
# وحدثني عيسى بن دينار عن مالك قال: «دعا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- على الذين قتلوا أهل بئر معونة ثلاثين غداة يدعو على رعل ولحيان وعصية
~~عصت الله ورسوله. قال أنس: فأنزل الله عز وجل في ذلك قرآنا ثم نسخ بعد ذلك
~~بلغوا قومنا عنا أنا لقينا ربنا فرضي عنا وأرضانا.» قال ابن القاسم: وسمعت
~~في تفسير هذه الآية: {ولا تحسبن الذين قتلوا في سبيل الله أمواتا بل أحياء
~~عند ربهم يرزقون} [آل عمران: 169] {فرحين} [آل عمران: 170] إلى آخر الآية،
~~وفي الحديث أنهم لما دخلوا ms7247 الجنة قالوا: يا ليت قومنا يعلمون بما أكرمنا
~~الله، فقال الله تبارك وتعالى: أنا أبلغهم عنكم، فأنزل الله هذه الآية.
# قال محمد بن رشد: جميع الأموات يحيون بعد موتهم لمسائلة منكر ونكير،
~~ويعرض على كل واحد منهم مقعده بالغداة والعشي، إن كان من أهل النار فمن أهل
~~النار، وإن كان من أهل الجنة فمن أهل الجنة، يقال له:
# PageV18P159
# هذا مقعدك حتى يبعثك الله إلى يوم القيامة: فالفرق بين الشهداء وبين أهل
~~الجنة من سواهم أن الشهداء أحياء عند ربهم يرزقون وينعمون على ما جاء في
~~الحديث من أن أرواح الشهداء تسرح في ثمار الجنة وتأوي إلى قناديل معلقة تحت
~~العرش، وسائر أهل الجنة من المؤمنين - أحياء إلى يوم البعث، لا يرزقون ولا
~~يتنعمون، وبالله التوفيق.
### | [نهي السؤال عن السؤال في المسجد]
# في نهي السؤال عن السؤال في المسجد وسئل مالك عن السؤال الذين يسألون في
~~المسجد ويلحون في المسألة ويقولون للناس قد وقفنا منذ يومين ويذكرون حاجتهم
~~ويبكون، قال: أرى أن ينهوا عن ذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن المساجد إنما وضعت للصلاة
~~وتلاوة القرآن وذكر الله والدعاء لله عز وجل فينبغي أن ينهى فيها عما سوى
~~ذلك من اللغط ورفع الصوت وسؤال السؤال الذين يلحون، لأن ذلك مما يشغل
~~المصلين، وبالله التوفيق.
### | ما جاء عن عمر بن الخطاب في قول الرجل لامرأته حبلك على غاربك
# فيما جاء عن عمر بن الخطاب في قول الرجل لامرأته حبلك على غاربك وسئل
~~مالك عن حديث عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - حبلك على غاربك، فقال: قد
~~قاله عمر بن الخطاب وأحلفه. قال مالك أما أنا فأرى أن قد بانت منه، ما يريد
~~الذي قال: حبلك على غاربك إلا الطلاق، وما أراه يمسك شيئا. قال ابن القاسم:
~~يريد مالك البتة. قال ابن القاسم وذلك رأيي إذا كان قد دخل بها. قال
# PageV18P160
# مالك: وإن لم يكن دخل بها نوي فإن لم تكن له نية فهي البتة.
# قال محمد بن رشد: ms7248 مثل هذا في المدونة أنه لا ينوى في هل أراد الطلاق أو
~~لم يرده ولا في عدد الطلاق إلا إن كان لم يدخل بها. وقد وقع في بعض روايات
~~العتبية من رواية أشهب عن مالك مثل هذا، زاد ولو ثبت عندي أن عمر بن الخطاب
~~قال ذلك ما خالفته، ولكنه حديث جاء هكذا. وإنما قال فيه هذا لأنه عنده بلاغ
~~مالك أنه بلغه أنه كتب إلى عمر بن الخطاب من العراق أن رجلا قال لامرأته
~~حبلك على غاربك فكتب عمر بن الخطاب إلى عامله أن مره يوافني في الموسم
~~فبينا عمر يطوف بالبيت إذ لقيه الرجل فسلم عليه فقال له عمر من أنت؟ فقال
~~الرجل أنا الذي أمرت أن أجلب عليك، فقال له عمر أسألك برب هذه البنية ما
~~أردت بقولك حبلك على غاربك؟ فقال الرجل لو استحلفتني في غير هذا المكان ما
~~صدقتك، أردت بذلك الفراق، فقال عمر بن الخطاب هو ما أردت. والظاهر من حديث
~~عمر أنه نواه في الوجهين جميعا، لأنه لما قال أردت بذلك الفراق، قال له هو
~~ما أردت. وليس بنص في واحد من الوجهين، إذ لا يدرى ما كان يقول له لو قال
~~له لم أرد بذلك الفراق وإنما أردت بذلك وجه كذا وكذا لشيء يذكره مما يحتمله
~~كلامه، وماذا كان يقول له لو قال أردت بذلك واحدة أو اثنتين لاحتمال أن
~~يكون فهم من قوله أردت بذلك الفراق أنه أراد بذلك الفراق بتاتا ولذلك قال
~~له: هو ما أردت.
# فأما تنويته في هل أراد بذلك الطلاق أم لا فالذي يأتي على مذهب مالك
~~وأصحابه أنه لا ينوى في ذلك لأنه من صريح كنايات الطلاق، كمن قال لامرأته:
~~أنت بائنة مني ثم قال: إنما أردت أن بيني وبينها فرجة في الجلوس في ذلك
~~الوقت، وكمن قال لها: أنت طالق ثم قال: إنما أردت أنها طالق من وثاق
# PageV18P161
# ولم تكن قبل ذلك في وثاق. وأما تنويته في عدد ما أراد من الطلاق فيتخرج
~~ذلك على ms7249 قولين في المذهب، إذ لا فرق في المعنى بين قوله حبلك على غاربك أو
~~قد سرحتك لأنه إذا سرحها فقد ألقى حبلها على غاربها، وإذا ألقى حبلها
~~غاربها فقد سرحها. وقد قالوا في سرحتك إنه ينوى في المدخول بها أو غير
~~المدخول بها، فإن لم تكن له نية فهي ثلاث، وقيل: إنها واحدة في التي لم
~~يدخل بها إذا لم تكن له نية.
### | هبة الثواب
# في هبة الثواب قال مالك عن سعيد بن المسيب أن عمر بن الخطاب قال: من وهب
~~هبة فهو أحق بهبته حتى يثاب بها.
# قال محمد بن رشد: معناه في هبة الثواب، بدليل قوله في الموطأ: من وهب هبة
~~لصلة رحم أو على وجه صدقة فإنه لا يرجع فيها، ومن وهب هبة يرى أنه إنما
~~أراد بها الثواب فهو على هبته يرجع فيها إذا لم يرض منها.. وقد اختلف في
~~هبة الثواب هل من حق الواهب أن يمسكها حتى يقبض ثوابها كالسلعة المبيعة
~~التي له أن يمسكها حتى يقبض ثمنها، أوليس له ذلك ويلزمه أن يدفعها إليه ثم
~~يطلبه بثوابها؟ فقيل من حقه أن يمسكها حتى يأخذ ثوابها، وهو ظاهر قول عمر
~~بن الخطاب هذا في هذا الحديث؛ وقيل: ليس له أن يمسكها ويلزمه أن يدفعها ثم
~~يطلبه بثوابها، وهو ظاهر قول عمر بن الخطاب في حديث الموطأ. وعلى هذا
~~الاختلاف يأتي اختلافهم في هل تدخل الهبة بالعقد في ضمان الموهوب له أم لا،
~~والقول في هذه المسألة مستوفى في كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
# PageV18P162
### | المبيت على ظهر المسجد
# في المبيت على ظهر المسجد قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يبيت على ظهر
~~المسجد مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا تبيت معه امرأة كراهية لذلك.
# قال محمد بن رشد: في هذا بيان أن لظهر المسجد من الحرمة ما لداخل المسجد،
~~وبفعل عمر بن عبد العزيز هذا احتج مالك في المدونة في أنه لا يجوز لأحد أن
~~يبني مسجدا ويبني فوقه بيتا يرتفق به، وقال: إنه ms7250 يورث البنيان الذي تحت
~~المسجد ولا يورث البنيان الذي فوقه، وبالله التوفيق.
### | قبلة النبي عليه السلام ومصلاه في مسجده
# في قبلة النبي - عليه السلام - ومصلاه في مسجده قال مالك: ليس العمود
~~المخلق قبلة النبي - عليه السلام -، ولكنه كان أقرب العمد إلى مصلى النبي -
~~عليه السلام -، وقبلة النبي - صلى الله عليه وسلم - هي حذو قبلة الإمام،
~~وإنما قدمت القبلة حذو قبلة النبي - عليه السلام - سواء كان بين المنبر
~~وبين جدار المسجد ممر الرحل مسجدا فقدمه عمر إلى موضع خشب المقصورة، ثم
~~قدمه عثمان إلى موضعه الذي هو عليه، فلم يقدم بعد.
# قال محمد بن رشد: لابن القاسم في رسم نذر من هذا السماع من كتاب الصلاة
~~أن مصلى النبي - عليه السلام - هو العمود المخلق خلاف قول مالك هاهنا، ورأى
~~مالك - رحمه الله - هناك صلاة النافلة في مصلى النبي - عليه السلام - أفضل
~~من الصلاة في سائر المسجد. قال: وأما الفريضة فيتقدم إلى أول الصف أحب إلي.
~~وقد مضى القول على ذلك هنالك.
# PageV18P163
# وأما قوله إن قبلة النبي - صلى الله عليه وسلم - هي حذو قبلة الإمام،
~~وإنما قدمت القبلة حذو قبلة النبي " - عليه السلام - سواء، فالمعنى في ذلك
~~أن عمر بن الخطاب إذ زاد في قبلة المسجد جعل المحراب في الزيادة بإزاء
~~المحراب القديم وفي قبلته غير مشرق عنه ولا مغرب، وأن المنبر قبل أن يزاد
~~في قبلة المسجد كان بينه وبين جدار القبلة ما قاله، فلما زيد في قبلة
~~المسجد لم ينقل المنبر عن موضعه فبعد عن جدار المسجد، وكذلك زاد بعده عن
~~جدار القبلة إذ زاد عثمان أيضا في قبلة المسجد، وبالله التوفيق.
### | الصلاة في سقائف المسجد فرارا من الحر
# في الصلاة في سقائف المسجد فرارا من الحر
# قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يصلي إذا اشتد الحر في سقائف المسجد،
~~يخرج من المقصورة إلى خارج يصلي فيه لموضع الحر، فقلت لمالك: أفترى بذلك
~~بأسا؟ قال: لا بأس أن يخرجوا إذا كان في المسجد سعة لمن يصلي فيه إذا اشتد ms7251
~~الحر.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما مضى في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من
~~التوسعة في الصلاة بسقائف مكة فرارا من الحر، وقد مضى من القول على ذلك ما
~~فيه كفاية، وبالله التوفيق.
### | من أحرم من التنعيم يسعى الأشواط الثلاثة
# في أن من أحرم من التنعيم يسعى الأشواط الثلاثة قال ابن القاسم: قال
~~مالك: حدثني هشام بن عروة أن عبد الله بن الزبير أحرم من التنعيم وسعى
~~الأشواط الثلاثة حين طاف
# PageV18P164
# بالبيت، قال مالك: وذلك رأيي.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك أن الرمل في الحج في الطواف
~~الأول الذي يصل به السعي بين الصفا والمروة وفي العمرة، أحرم بهما من
~~الميقات أو مما دونه سنة، واختلف قوله إن تركه أحد ناسيا أو جاهلا، فقال
~~مرة إنه يعيد إن كان قريبا، فإن طال كان عليه الدم، وقال مرة لا يعيد وإن
~~كان قريبا وعليه دم، ومرة لم ير عليه شيئا، وبالله التوفيق.
### | اليمين مع شهادة المرأتين في الدين
# في اليمين مع شهادة المرأتين في الدين قال ابن القاسم: سمعت مالكا يقول:
~~قال ربيعة بن أبي عبد الرحمن: تجوز شهادة المرأتين في الدين مع يمين صاحب
~~الحق.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لأن المرأتين عدل الرجل فيما تجوز
~~فيه شهادتهن مع الرجل وهو المال، لقول الله عز وجل: {فإن لم يكونا رجلين
~~فرجل وامرأتان ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] فكما يستحق المال على
~~مذهب مالك ومن تبعه على القضاء باليمين مع الشاهد فكذلك يستحق باليمين مع
~~الشاهدتين، وبالله التوفيق.
### | دية عين الأعور
# في دية عين الأعور قال مالك: كان سليمان بن يسار وربيعة [بن أبي
# PageV18P165
# عبد الرحمن] يقولان في دية عين الأعور إذا فقئت عينه ألف دينار.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، لأن منفعة الأعور بعينه الواحدة كمنفعة
~~الصحيح بعينيه جميعا، فوجب أن يكون له في عينه الباقية ما للصحيح في عينيه
~~جميعا. وقد اختلف على قياس هذا في الأعور ms7252 العين اليمنى يفقأ عين الصحيح
~~اليسرى أو الأعور العين اليسرى يفقأ عين الصحيح اليمنى على ثلاثة أقوال:
~~أحدها أنه ليس له إلا القصاص إلا أن يصطلحا على شيء، والثاني أنه يخير بين
~~أن يقتص أو يأخذ دية عينه خمسمائة دينار، والثالث أنه مخير بين أن يقتص أو
~~يأخذ دية عين الأعور التي ترك ألف دينار. وقد مضى في رسم القطعان من سماع
~~عيسى من كتاب الجنايات توجيه كل واحد من هذه الأقوال، وبالله التوفيق.
### | ترك حلق الشعر وتقليم الأظفار إذا أهل هلال ذي الحجة
# فيما جاء في ترك حلق الشعر وتقليم الأظفار إذا أهل هلال ذي الحجة
# قال مالك: بلغني أن أم سلمة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - كانت تقول:
~~إذا استهل ذو الحجة فلا يأخذ أحد من شعره ولا من أظفاره. قال مالك: لا بأس
~~بذلك.
# قال محمد بن رشد: قول أم سلمة هذا مروي عنها عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «إذا رأيتم هلال ذي الحجة فأراد أحدكم أن يضحي فليمسك عن شعره
~~وأظفاره حتى يضحي» . وفي بعض الآثار عنها
# PageV18P166
# عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من كان له ذبح يذبحه فإذا أهل هلال ذي
~~الحجة فلا يأخذ من شعره ولا من أظفاره شيئا حتى يضحي» . وإنما لم ير بهذا
~~بأسا لأنه عارضه عنده حديث عائشة إذ قالت ردا لقول ابن عباس: «من أهدى هديا
~~حرم عليه ما يحرم على الحاج حتى ينحر الهدي: ليس كما قال ابن عباس: أنا
~~قلدت قلائد هدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيدي ثم قلدها رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بيده [ثم بعث بها] فلم يحرم عليه شيء مما أحله الله
~~له حتى نحر الهدي» لأنه إذا لم يحرم على الذي بعث بالهدي شيء مما أحله الله
~~له حتى ينحر الهدي، فأحرى ألا يحرم على الذي يريد أن يضحي أو عنده ذبح يريد
~~أن يضحي به شيء مما أحله الله له حتى يضحي. وقد جمع بين الحديثين بعض ms7253 من
~~ذهب إلى الأخذ بحديث أم سلمة بأن قال: معنى حديث عائشة أنه لم يحرم على
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - شيء مما أحل الله له من أهله حتى نحر
~~الهدي على ما جاء في بعض الآثار عنها وحرم عليه ما سوى ذلك من حلق الشعر
~~وقص الأظفار على ما جاء في حديث أم سلمة، وبالله التوفيق.
# PageV18P167
### | امتشاط الحاد بالحناء واكتحالها بالصبر
# في امتشاط الحاد بالحناء واكتحالها بالصبر قال مالك: بلغني أن أم سلمة
~~زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - كانت تنهى أن تمتشط الحاد بالحناء،
~~وتكتحل بالصبر.
# قال محمد بن رشد: إنما كانت أم سلمة تنهى الحاد عن الاكتحال بالصبر لما
~~جاء من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - دخل عليها وهي حاد على أبي
~~سلمة وقد جعلت على عينها صبرا، فقال ما هذا يا أم سلمة؟ فقالت: إنما هو صبر
~~يا رسول الله، قال: اجعليه بالليل وامسحيه بالنهار، فقالت لامرأة حاد على
~~زوجها اشتكت عينها فبلغ ذلك منها اكتحلي بكحل الجلاء بالليل وامسحيه
~~بالنهار» وقالت: تجمع الحاد رأسها بالسدر والزيت، وهو الذي ذهب إليه مالك
~~أنها لا تمتشط إلا بالسدر وما أشبهه مما لا يختمر في رأسها وبالله التوفيق.
### | الترغيب في السواك
# في الترغيب في السواك قال: وحدثني عن محمد بن يحيى بن حبان قال: أدركت
~~رجالا من أسلم كانت معهم أسوكة يستاكون بها لكل صلاة.
# قال محمد بن رشد: السواك مرغب فيه ومندوب إلية لقول النبي
# PageV18P168
# - عليه السلام -: «عليكم بالسواك» وقوله: «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم
~~بالسواك» . وقد قال أبو هريرة: «لولا أن يشق على أمته لأمرهم بالسواك مع كل
~~وضوء» . والأصبع يجزئ من السواك إذا لم يجد سواكا، قاله مالك في رسم المحرم
~~يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة. وقد مضى هناك القول
~~على وجه ذلك وبالله التوفيق.
### | البناء في الرعاف
# في البناء في الرعاف قال مالك وبلغني أن ابن عباس كان يبني في الرعاف على
~~ما صلى.
# قال ms7254 محمد بن رشد: قد مضى القول في بناء الراعف وقطعه في رسم طلق بن حبيب.
~~وظاهر قول ابن عباس هذا أنه كان يبني فذا كان أو في جماعة، وفي ذلك بين من
~~اختار البناء على القطع اختلاف، وبالله التوفيق.
### | الإبراد في الحر بالصلاة
# في الإبراد في الحر بالصلاة قال مالك: قال عمر بن الخطاب لأبي محذورة:
~~إنك بأرض حارة فأبرد فكأني عندك.
# قال محمد بن رشد: إنما أمره بالإبراد وهو التأخير لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إذا اشتد الحر فأبردوا عن الصلاة فإن شدة الحر من
# PageV18P169
# فيح جهنم» وذكر أن النار الحديث. وقد اختلف العلماء في هذا المعنى، فقال
~~أبو الفرج: اختار مالك - رحمه الله - لجميع الصلوات أول أوقاتها إلا الظهر
~~في شدة الحر لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا اشتد الحر فأبردوا
~~بالصلاة» فقال: إن هذا هو مذهب مالك، ولم يفرق بين الجماعة والفذ على ظاهر
~~الحديث، خلاف ما في المدونة من أنه استحسن أن يصلي الناس، يريد [الجماعة]
~~الظهر في الشتاء والصيف إذا فاء الفيء ذراعا، والمعنى في ذلك أنه تأول أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما أمر بالإبراد بالصلاة في شدة الحر ليدرك
~~الناس الصلاة، فلما كان المعنى عنده في الأمر بالإبراد الرفق بالناس
~~ليدركوا الصلاة في الجماعة رأى من الرفق بهم أن تؤخر الصلاة في الشتاء أيضا
~~حتى يفيء الفيء ذراعا ليدرك الناس الصلاة على ظاهر ما كتب به عمر ابن
~~الخطاب إلى عماله من أن يصلوا الظهر إذا فاء الفيء ذراعا، فعم ولم يفرق بين
~~الشتاء والصيف، وإن كان الرفق بالناس في ذلك في المصيف أكثر منه في الشتاء.
~~وأما المنفرد على ما في المدونة فأول الوقت أفضل له على ما كتب به عمر إلى
~~أبي موسى الأشعري أن صل الظهر إذا زاغت الشمس، لأن معناه في المنفرد، لئلا
~~يتعارض ما كتب به إلى عماله مع ما كتب به إليه. وقد حمل ابن عبد البر ما في
~~المدونة على أنه استحب للمنفرد والجماعة ms7255 أن يؤخروا الظهر في الشتاء والصيف
~~إلى أن يفيء
# PageV18P170
# الفيء ذراعا، وهو تأويل ليس بصحيح. وقال الليث بن سعد: يصلي الصلوات كلها
~~الظهر وغيره في أول الوقت في الشتاء والصيف، وهو أفضل، وكذلك قال الشافعي
~~إلا أنه استثنى فقال: إلا أن يكون إمام جماعة ينتاب من المواضع البعيدة
~~فإنه يبرد بها يريد في الحر، قال: لأن أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- كان بالمدينة لشدة حر الحجاز، ولأنه لم يكن بالمدينة مسجد غير مسجده،
~~فكان ينتاب من بعد فيتأذون بشدة الحر فأمرهم بالإبراد لما في الوقت من
~~السعة. وقال العراقيون: يصلي الظهر في الشتاء والصيف في أول الوقت، واستثنى
~~أصحاب أبي حنيفة شدة الحر.
# فيتحصل في الإبراد بصلاة الظهر في الصيف إلى أن يفيء الفيء ذراعا وهو وسط
~~الوقت، لأن طول المدة من زوال الشمس إلى أن يفيء الفيء ذراعا مثل طولها من
~~حين يفيء الفيء ذراعا إلى آخر القامة لإبطاء الظل بالسير في أول القامة
~~وإسراعه في آخرها، أربعة أقوال: أحدها استعمال الإبراد في الجماعة
~~والانفراد، والثاني ترك الإبراد في الجماعة والانفراد، والثالث ترك الإبراد
~~في الانفراد دون الجماعة، والرابع ترك الإبراد إلا في [الجماعة في] المسجد
~~الذي ينتاب من بعد. وأما الإبراد بالظهر في الشتاء ففي ذلك في الجماعة
~~قولان، وأما المنفرد فلا يبرد قولا واحدا، وبالله التوفيق.
### | إطالة صلاة الصبح مع الإسفار
# في إطالة صلاة الصبح مع الإسفار قال مالك: سافر أبو بكر بن عبد الرحمن،
~~وكان قد كف بصره، فصلى الصبح وقد أسفر يقرأ فيها ببراة.
# قال محمد بن رشد: معناه أنه أسفر بها عن الوقت الذي جرت عادته أن
# PageV18P171
# يصليها فيها من التبكير، لا أنه أسفر بها إلى قرب طلوع الشمس، إذ لو أسفر
~~بها إلى قرب طلوع الشمس لما جاز له أن يقرأ فيها ببراءة، وبالله التوفيق.
### | الضحية في السفر
# في الضحية في السفر قال مالك: بلغني أن رجلا كان مسافرا وأنه أدركه النحر
~~في السفر فمر براع على رأس جبل فقال له: ms7256 عندك شاة تبيعها؟ قال له الراعي:
~~نعم، فاشترى منه شاة ثم قال: أضجعها فاذبحها ثم شأنك بها. قال فقال الراعي:
~~اللهم تقبل مني، قال: ربك أعلم بمن أنزلها من رأس الجبل.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب عن أصبغ أنه قال: إنما في هذا الحديث أن
~~ابن عمر ضحى في السفر، وأما المبالغة فيما فعل مع الراعي على طريقة الفقه
~~فلا تجزئ عنه وتجزئ عن الراعي ويضمن قيمتها له فيضحي بغيرها، كمن تعدى على
~~ضحية رجل فذبحها عن نفسه.
# وتابعه الفضل على تأويله فقال: بل لا تجزئ عن واحد منهما على أصله
~~المتقدم، وليس ذلك بصحيح، لأن الراعي لم يتعد على ابن عمر في ذبح ضحيته،
~~وإنما ذبحها بأمره وهو حاضر مستنيب له في ذلك، فوجب أن تكون النية في ذلك
~~نيته لا نية الذابح، كمن أمر رجلا أن يوضئه فوضأه فالنية في ذلك نية الآمر
~~الموضأ لا نية المأمور الموضىء. ألا ترى أنه لو نوى فيها لابن عمر خلاف
~~نيته من ذبحه إياها على أنها شاة لحم لم يؤثر ذلك في نيته، وإنما قوله فيما
~~ذبح لغيره وبأمره اللهم تقبل مني، بمنزلة اللهم تقبل مني صلاة فلان وصيامه،
~~فذلك لغو ودعاء غير مقبول. على أنه يحتمل أن يكون الراعي إنما
# PageV18P172
# أراد اللهم تقبل مني عملي في ذبحي الذبيحة عنه ومعونتي إياه على نسكه ولا
~~تحرمني الأجر في ذلك [ولعله ظن بجهله أن الأجر في ذلك] له لا لابن عمر إذ
~~تولى هو ذبحها عنه، وفهم ذلك عنه ابن عمر، ولذلك قال: ربك أعلم بمن أنزلها
~~من رأس الجبل. ولو رأى ابن عمر أنها لا تجزئه لما قال للراعي يضحي بغيرها.
~~وهذا كله بين، وفيه دليل لقول أشهب في النصراني أو اليهودي يذبح ضحية رجل
~~بأمره أنها تجزئه وبئس ما صنع. وقد مضى هذا في أول رسم من سماع أشهب من
~~كتاب الضحايا، وبالله التوفيق.
### | توقيت عمر ذات عرق لأهل المشرق
# في توقيت عمر ذات عرق لأهل المشرق قال ms7257 مالك: وقت عمر بن الخطاب ذات عرق
~~لأهل المشرق.
# قال محمد بن رشد: في هذا جواز الاجتهاد فيما لا نص فيه، وذلك أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لما وقت المواقيت لأهل الآفاق وسكت عن العراق، وقت
~~لها عمر باجتهاده ذات عرق، فكان ذلك منه سنة وجب اتباعه فيها، لقول النبي -
~~عليه السلام -: «عليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين المهتدين من بعدي عضوا
~~عليها بالنواجذ» وبالله التوفيق.
### | دعاء الملائكة للإنس وعليهم
# في دعاء الملائكة للإنس وعليهم قال مالك: بلغني أن في السماء ملكين يقول
~~أحدهما: اللهم
# PageV18P173
# أعط منفقا خلفا وأعط ممسكا تلفا، ويقول الآخر: ويل للرجال من النساء وويل
~~للنساء من الرجال. قال عيسى قلت لابن القاسم: يريد وجه الفجور؟ قال: نعم
~~وغير ذلك مما يكون بين الرجال ونسائهم في غير وجه الفجور.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، فينبغي لمن أمسك أن يتوقع ذهاب ماله
~~لإجابة دعوة الملك، ولمن أنفق بغير سرف ولا تعد أن يرجو الخلف من الله
~~بإجابة دعوة الملك. وقد أثنى الله عز وجل على من أنفق على عياله وعلى نفسه
~~بغير إسراف ولا إقتار فقال عز وجل: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم
~~يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] ووعدهم بما وعدهم به من قوله:
~~{أولئك يجزون الغرفة بما صبروا ويلقون فيها تحية وسلاما} [الفرقان: 75] إلى
~~آخر السورة. والويل قيل فيه إنه واد في جهنم يسيل من عصارة أهل النار في
~~النار، فينبغي للنساء والرجال أن يتوقعوا هذا الوعيد حتى لا يتعدى بعضهم
~~على بعض في وجه من الوجوه، وبالله تعالى التوفيق.
### | أمر عمر بن الخطاب بكتب الناس للعطاء
# في أمر عمر بن الخطاب بكتب الناس للعطاء قال مالك: قال عمر بن الخطاب
~~لابن الأرقم: اكتب لي الناس، فكتبهم، ثم جاء بهم فقال أكتبتهم؟ قال: نعم قد
~~كتبت المهاجرين والأنصار والمهاجرين من العرب والمحررين، فقال عمر: لعل ثم
~~رجل ليس هاهنا أحد من قومه لم تكتبه فارجع فاكتبه.
# PageV18P174
# قال محمد بن رشد: قال في ms7258 هذه الحكاية من المدونة: ارجع فاكتب فلعلك تركت
~~رجلا لم تعرفه، أراد ألا يترك أحدا. فهذا مما يدل على أن عمر بن الخطاب كان
~~يقسم لجميع المسلمين. وقد قال - رضي الله عنه -: ما أحد من المسلمين إلا
~~وله في هذا المال حق أعطيه أو منعه حتى لو كان راعيا وراعية بعدن. قال ابن
~~القاسم: ورأيت مالكا يعجبه هذا الحديث، وبالله التوفيق.
### | معنى قول الله عز وجل وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا
# في قول الله عز وجل: {وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا} [الحجرات: 9]
# قال مالك عن محمد بن أبي بكر عن أبيه عن عائشة أنها قالت: ما رأيت مثل ما
~~ترك الناس من هذه الآية {وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا بينهما
~~فإن بغت إحداهما على الأخرى فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله}
~~[الحجرات: 9] .
# قال محمد بن رشد: روي عن عبد الله بن عباس أنه قال في تأويل هذه الآية:
~~إن الله عز وجل أمر نبيه - صلى الله عليه وسلم - أنه إذا ما اقتتلت طائفتان
~~من المؤمنين أن يدعوهم إلى حكم الله وينصف بعضهم من بعض، فإن أجابوا حكم
~~فيهم بكتاب الله عز وجل حتى ينصف المظلوم من الظالم، فمن أبى منهم أن يجيب
~~فهو باغ وحق على الإمام أن يجاهدهم ويقاتلهم حتى يفيئوا إلى أمر الله
~~ويقروا بحكم الله.
# وروي أن هذه الآية نزلت في طائفتين من الأوس والخزرج اقتتلتا في بعض ما
~~تنازعتا فيه. وروي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أقبل على حمار حتى
~~وقف في مجلس من مجالس الأنصار، فكره بعض القوم موقفه، وهو عبد الله بن أبي
~~ابن سلول،
# PageV18P175
# فقال: خل لنا سبيل الريح من نتن هذا الحمار أف وأمسك أنفه، فمضى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وغضب له بعض القوم وهو عبد الله بن رواحة،
~~فقال: ألرسول الله - صلى الله عليه وسلم - قلت هذا القول؟ فوالله لحماره
~~أطيب ريحا منك فاستبا ثم اقتتلت عشائرهما، فبلغ ذلك رسول الله - صلى الله
~~عليه ms7259 وسلم - فأقبل يصلح بينهم، فكأنهم كرهوا ذلك فنزلت هذه الآية: {وإن
~~طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا بينهما} [الحجرات: 9] إلى آخر الآية»
~~فأرادت عائشة - رضي الله عنها - بقولها والله أعلم: ما رأيت مثل ما ترك
~~الناس في هذه الآية نسبة التقصير إلى من أمسك من الصحابة عن الدخول في
~~الحروب التي وقعت بينهم واعتزلهم وكف عنهم ولم يكن مع بعضهم على بعض، ورأت
~~أن الحظ لهم والواجب عليهم إنما كان في أن يروموا الإصلاح بينهم، فإن لم
~~يقدروا عليه كانوا مع من يقتضيه نظرهم أنه على الحق منهم على ما تقتضيه
~~الآية.
# وإنما أمسك من أمسك منهم عن نصر بعضهم على بعض طلبا للخلاص والنجاة مما
~~شجر بينهم، إذ لم يبن لهم من كان على الحق منهم والله أعلم، فكان فرضهم ما
~~فعلوه من الإمساك، إذ لا يحل قتال مسلم بشك، كما كان فرض كل من قاتل منهم
~~ما فعله من القتال لاعتقاده أنه مصيب باجتهاده، فكلهم محمود على ما فعله:
~~القاتل منهم والمقتول في الجنة. فهذا الذي يجب على كل مسلم أن يعتقده فيما
~~شجر بينهم، لأنهم قد أثنى الله عليهم في كتابه وعلى لسان رسوله، فقال عز من
~~قائل: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل عمران: 110] وقوله: {وكذلك جعلناكم
~~أمة وسطا لتكونوا شهداء على الناس} [البقرة: 143] ، أي خيارا عدولا. وقال
~~عز وجل: {محمد رسول الله والذين معه أشداء على الكفار رحماء بينهم} [الفتح:
~~29] الآية، وقال
# PageV18P176
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أصحابي كالنجوم فبأيهم اقتديتم
~~اهتديتم» وقال: «عشرة من قريش في الجنة فسمى فيهم عليا وطلحة والزبير» .
~~والذي يقول به أهل السنة والحق أن عليا - رضي الله عنه - ومن اتبعه كان على
~~الصواب والحق، وأن طلحة والزبير كانا على الخطأ إلا أنهما رأيا ذلك
~~باجتهادهما وكان فرضهما ما فعلاه إذ هما من أهل الاجتهاد. ومن الناس من
~~يجعل المسألة من مسائل الاجتهاد ويقول: كل مجتهد فهو مصيب كسائر الأحكام،
~~وليس ذلك بصحيح. ومن أئمة المعتزلة من يقف في علي ms7260 وطلحة والزبير وعائشة -
~~رضي الله عنهم - فيقول: لا ندري من المصيب منهم من المخطئ؟ ومن الناس من
~~يقول: إن من خالف عليا كان على الخطأ والعصيان إلا أنهم تابوا ورجعوا إلى
~~موالاة علي - رضي الله عنهم - قبل أن يموتوا، واستدلوا على ذلك برجوع
~~الزبير، وندم عائشة وبكائها إذ ذكر لها يوم الجمل، وقول طلحة لشاب من عسكر
~~علي وهو يجود بنفسه: امدد يدك أبايعك لأمير المؤمنين. والذي قلناه من أنهم
~~اجتهدوا فأصاب علي وأخطأ طلحة والزبير هو الصحيح الذي يلزم اعتقاده، فلعلي
~~أجران لموافقته الحق باجتهاده، ولطلحة والزبير أجر واحد لاجتهادهما. وقد
~~مضى هذا في أول هذا السماع من كتاب المحاربين والمرتدين، والله الموفق
~~للصواب برحمته.
### | معنى قول الله عز وجل نساؤكم حرث لكم
# في معنى قول الله عز وجل {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة:
~~223]
# قال مالك عن ابن المنكدر عن جابر بن عبد الله أن يهود كانت تقول من وطئ
~~امرأته من ورائها جاء ولده أحول، فأنزل الله تبارك
# PageV18P177
# وتعالى: {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] .
# قال محمد بن رشد: المعنى في قوله عز وجل: {نساؤكم حرث لكم} [البقرة: 223]
~~أي موضع حرثكم ومزدرع أولادكم. وقد اختلف في معنى قوله: {فأتوا حرثكم أنى
~~شئتم} [البقرة: 223] فقيل معناه كيف شئتم مقبلة أو مدبرة أو باركة في موضع
~~الولد، لأن الوطء لا يكون إلا في موضع الولد، كما أن الحرث لا يكون إلا في
~~موضع الزرع، وهو الذي يدل عليه سبب نزول الآية على ما جاء في حديث جابر
~~المذكور.
# وقيل معناه متى شئتم من ليل أو نهار، روي ذلك عن ابن عباس، وروي عنه أيضا
~~أنه قال: معناه {فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] إن شئتم فاعزلوا، وإن
~~شئتم فلا تعزلوا. وقيل معنى أنى شئتم حيث شئتم إن شئتم في القبل وإن شئتم
~~في الدبر. روى نافع عن ابن عمر أنه قرأ يوما {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم
~~أنى شئتم} [البقرة: 223] فقال أتدري فيما نزلت هذه الآية؟ ms7261 قال: قلت لا.
~~قال: أنزلت في وطء النساء في أدبارهن. روى أبو زيد عن ابن القاسم عن مالك
~~أنه قال له: يا أبا عبد الله إن الناس يروون عن سالم كذب العلج أو العبد
~~على أبي، فقال مالك: أشهد على يزيد بن رومان أنه أخبرني عن سالم بن عبد
~~الله عن عبد الله بن عمر مثل ما قال نافع، فقيل له: إن الحارث ابن يعقوب
~~يروي عن أبي الحباب سعيد بن يسار أنه سأل ابن عمر عن ذلك فقال: أف أف،
~~أيفعل ذلك مؤمن أو قال مسلم؟ فقال مالك: أشهد على ربيعة لأخبرني عن أبي
~~الحباب عن ابن عمر مثل ما قال نافع. وسيأتي في أول رسم من سماع عيسى القول
~~فيما روي عن مالك في هذه المسألة، وبالله التوفيق.
# PageV18P178
### | ما للعبد إذا نصح لسيده
# فيما للعبد إذا نصح لسيده قال مالك: بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «إذا نصح العبد لسيده وأحسن عبادة ربه كان له أجره مرتين» .
# قال محمد بن رشد: معناه كان له أجران: أجر في عبادة ربه، وأجر في خدمة
~~سيده. وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «ثلاثة يؤتون أجرهم
~~مرتين: رجل آمن بنبيه ثم أدرك النبي - عليه السلام - فآمن به، وعبد عبد ربه
~~ونصح لسيده، ورجل كانت له جارية فأدبها وأحسن تأديبها ثم أعتقها وتزوجها» .
~~وبالله التوفيق.
### | الرضى بقدر الله عز وجل
# في الرضى بقدر الله عز وجل وقال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يقول ما لي
~~هوى إلا في مواقع حكم الله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا رضاه بما يقع من أحكام الله تعالى التي
~~حكم بها وقدرها. ويحتمل أن يكون معنى قوله إنه لا رغبة له ولا هوى في الحكم
~~على أحد إلا بما يوجبه الحكم الذي افترضه الله جل وتعالى على عباده، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P179
### | حكم الغيبة
# في الغيبة وفي الحديث سئل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن معنى
~~الغيبة فقال: إذا قلت ms7262 ما يكره أن يسمع.
# قال محمد بن رشد: الغيبة محرمة بنص القرآن، قال الله تعالى: {ولا يغتب
~~بعضكم بعضا أيحب أحدكم أن يأكل لحم أخيه ميتا فكرهتموه} [الحجرات: 12] .
~~ومعنى لا يغتب بعضكم بعضا لا يقل بعضكم في بعض بظهر الغيب ما يكره القول
~~فيه أن يقال له في وجهه.
# وروي عن أبي هريرة أنه قال: «سئل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~الغيبة فقال: هو أن تقول في أخيك ما فيه فإن كنت صادقا فقد أغتبته وإن كنت
~~كاذبا فقد بهته» .
# وجاء في بعض الآثار «أن امرأة دخلت على عائشة فلما قامت لتخرج أشارت
~~عائشة بيدها إلى النبي - عليه السلام - أي أنها قصيرة، فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: اغتبتها» . وقال معاوية بن قرة: لو مر عليك رجل أقطع
~~فقلت: إنه أقطع كنت اغتبته. ومعنى قول الله عز وجل: {أيحب أحدكم أن يأكل
~~لحم أخيه ميتا فكرهتموه} [الحجرات: 12] يقول: أيحب أحدكم أن يأكل لحم أخيه
~~بعد مماته، فإن لم تحبوا ذلك وكرهتموه لأن الله حرم ذلك عليكم فكذلك لا
~~تحبوا أن تغتابوه واكرهوا غيبته حيا كما كرهتم لحمه ميتا، فإن الله حرم
~~غيبته حيا كما حرم لحمه ميتا، وبالله التوفيق.
# PageV18P180
### | ما جاء من أسماء النبي عليه السلام
# فيما جاء من أسماء النبي - عليه السلام - قال: وقال مالك عن ابن شهاب عن
~~محمد بن جبير بن مطعم أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لي خمسة
~~أسماء أنا أحمد، وأنا محمد، وأنا الماحي الذي يمحو الله بي الكفر، وأنا
~~الحاشر الذي يحشر الناس على قدمي، يريد يتبعونني، وأنا العاقب» .
# قال محمد بن رشد: ليس في قول النبي - عليه السلام - لي خمسة أسماء دليل
~~على أنه لا أسماء له غيرها، إذ لا ينتفي عنه بذكر بعض أسمائه وإن ذكر عددها
~~سائرها، وهذا كما تقول في فلان ثلاث خصال وهي كذا وكذا فلا تنفي بذلك أن لا
~~يكون له خصال سوى الثلاث التي ذكرتها، لأن أسماءه هذه الخمسة مشتقة من
~~صفاته، ms7263 فلا يمتنع أن يكون له أسماء سواها مشتقة من صفاته، بل قد جاء ذلك
~~فروي هذا الحديث من رواية محمد بن جبير بن مطعم عن أبيه وزاد فيه: وقد سماه
~~الله عز وجل رؤوفا رحيما. وروي في أسمائه أيضا المقفي، ونبي [التوبة في
~~التوراة] ونبي الملحمة، وسماه الله عز وجل خاتم النبيين. وجائز أن يضاف إلى
~~هذه الأسماء المروية سواها مما هو مشتق من صفاته - صلى الله عليه وسلم -
~~لأن هذه أيضا مشتقة من صفاته: محمد وأحمد من الحمد، والماحي من أن الله
~~يمحو به الكفر كما قال في الحديث، ويمحو به ذنوب من اتبعه، والحاشر من أن
~~أمته تنحشر إليه يوم القيامة وتتبعه فتكون قدامه وخلفه وعن يمينه وعن
~~شماله، والعاقب من أنه آخر الأنبياء، والمقفي من أنه قفى من قبله من
~~الأنبياء، وخاتم النبيين مثله في المعنى، وسمي نبي التوبة لأن الله تاب به
~~على من تاب من عباده، وسمي نبي الملحمة لأنه بعث بالقتال على الدين، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P181
### | لا زكاة في المال المستفاد حتى يحول عليه الحول
# في أنه لا زكاة في المال المستفاد حتى يحول عليه الحول قال مالك بلغني عن
~~علي بن أبي طالب أنه قال: ليس في مال زكاة حتى يحول عليه الحول.
# قال محمد بن رشد: هذا مروي عن النبي - عليه السلام - أنه قال: «ليس في
~~المال المستفاد زكاة حتى يحول عليه الحول» وهذا ليس على عمومه في جميع
~~الأموال المستفادة، لأنه يخصص من ذلك الحبوب والثمار لقول الله عز وجل:
~~{كلوا من ثمره إذا أثمر وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] ويخصص من ذلك
~~أيضا على قول مالك ما يخرج من المعدن بالقياس على الحبوب والثمار لأنه
~~يعتمل كما يعتمل الزرع وينبت في الأرض كما ينبت الزرع؛ ويخصص من ذلك أيضا
~~نماء الماشية فتزكى على أصولها ولا يستقبل به الحول، لقول النبي - عليه
~~السلام - «كل ذات رحم فولدها بمنزلتها» . واختلف قول مالك في أرباح الأموال
~~هل تزكى على أصل المال أم لا اختلافا ms7264 كثيرا، وقد مضى الكلام على هذا في
~~سماع أشهب من كتاب الزكاة، وبالله التوفيق.
### | حمل السلاح على المسلمين
# ما جاء في من حمل السلاح على المسلمين قال مالك عن نافع عن ابن عمر أن
~~رسول الله - صلى الله
# PageV18P182
# عليه وسلم - قال: «من حمل علينا السلاح فليس منا» .
# قال محمد بن رشد: قوله ليس منا، معناه ليس على مثل هدينا وطريقتنا، لا أن
~~من حمل السلاح على المسلمين من المسلمين محاربا لهم على أموالهم فإنه يكون
~~بذلك خارجا عن ملة الإسلام، وهذا نحو قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~غشنا فليس منا» «ومن لم يرحم صغيرنا ولا وقر كبيرنا فليس منا» وما أشبه هذا
~~كثير، وبالله التوفيق.
### | تقليد المرأة الهدي وإشعارها إياه
# في تقليد المرأة الهدي وإشعارها إياه وسئل مالك عن رأي ابن شهاب في
~~المرأة تقلد وتشعر، قال مالك أراه خطأ لا يقلد ولا يشعر إلا من ينحر وإني
~~لأحب للمرء أن يتواضع لله ويخضع له ويذل نفسه. كان رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ينحر بدنه، وإن ناسا يأمرون من يذبح لهم، يريد بذلك أهل الطول
~~ويعيب ذلك عليهم. فقيل له يا أبا عبد الله فلو أن امرأة اضطرت [إلى أن تأمر
~~جاريتها تقلد وتشعر، قال مالك إن اضطرت] رأيت ذلك مجزئا، ولا أرى للمرأة أن
~~تقلد ولا تشعر وهي تجد رجلا يقلد لها ويشعر.
# قال محمد بن رشد: لما نحر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P183
# بدنه بيده ولم ينحر أزواجه عن أنفسهن بل نحر هو عنهن كان في ذلك ما قد دل
~~على أن المرأة لا تذبح ولا تنحر إلا أن تضطر إلى ذلك. والتقليد والإشعار من
~~ناحية النحر فلا ينبغي للمرأة أن تفعل شيئا من ذلك إلا من ضرورة، فإن فعلته
~~من غير ضرورة كانت قد أساءت وأكلت ذبيحتها، وهذا ما لا اختلاف فيه أحفظه،
~~وبالله التوفيق.
### | النفل من الخمس
# في أن النفل من الخمس قال مالك: بلغني أن الناس كانوا يعطون من الخمس،
~~يعني النفل، ms7265 قال ابن القاسم قال مالك إنما ينفل من الخمس ولا ينفل أحد من
~~رأس الغنيمة.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك - رحمه الله - وجميع أصحابه لا اختلاف
~~بينهم فيه. أن النفل من الخمس، لأن الأربعة الأخماس للغانمين، والخمس مصروف
~~إلى اجتهاد الإمام. وقد اختلف في ذلك اختلافا كثيرا، فقيل إنه لا ينفل إلا
~~من بعد الخمس من الأربعة الأخماس، لأن الخمس عندهم قد صرفه الله إلى
~~المذكورين في الآية فلا يخرج عنهم منه شيء؛ وقيل إن للإمام أن ينفل من جملة
~~الغنيمة قبل أن يخمسها، ولا يرى مالك - رحمه الله - للإمام أن ينفل قبل
~~القتال لئلا يرغب الناس في العطاء فتفسد نياتهم في الجهاد، فإن وقع ذلك مضى
~~للاختلاف الواقع وللآثار المروية فيه.
# وأما سلب القتيل فقيل إنه لا يكون للقاتل إلا أن ينفله الإمام إياه إما
~~من الخمس وإما من رأس الغنيمة وإما بعد تخميسها على ما ذكرناه من الاختلاف
~~فيما سوى السلب، وقيل إنه للقاتل حكم من النبي - صلى الله عليه وسلم - لا
~~يحتاج فيه إلى استئناف أمر من الإمام؛ وقيل: إنه للإمام يخمسه ولا يكون له
~~منه إلا أربعة أخماسه. وقد قيل إن الإمام لا ينفل إلا من خمس الخمس، وهذا
~~يرده «حديث ابن عمر في السرية التي بعثها رسول الله - صلى
# PageV18P184
# الله عليه وسلم - قبل نجد، وكانت سهمانهم اثني عشر بعيرا [أو أحد عشر
~~بعيرا] ونفلوا بعيرا بعيرا» وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله عز وجل فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا
# في تفسير قول الله عز وجل {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] قال
~~مالك في قول الله عز وجل: {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] قال:
~~القوة على الأداء.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في الخير الذي عناه الله عز وجل بقوله:
~~{فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] ما هو، فقالت طائفة: المال،
~~وقالت طائفة: القوة على الأداء وهو قول مالك، وقالت طائفة: الأمانة والدين،
~~وقالت طائفة الصدق والوفاء. وهذه الأقاويل كلها متقاربة في ms7266 المعنى، وذلك
~~على الندب والإرشاد. وكذلك قول الله عز وجل: {وآتوهم من مال الله الذي
~~آتاكم} [النور: 33] هو على الندب لا على الوجوب، ومعناه عند مالك أن يضع
~~عنه من آخر كتابته شيئا يتعجل به عتقه.
# والذي يدل عليه أنه غير واجب أن الله لم يحد فيه حدا في كتابه ولا على
~~لسان رسوله، ولو كان فرضا لكان محدودا، لأن الفروض لا تكون غير محدودة
~~بكتاب أو سنة، فلما لم يحد ذلك في الكتاب ولا ثبت فيه خبر مرفوع عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - دل ذلك على أن الناس يؤمرون بذلك ولا يجبرون عليه
~~بالحكم كالمتعة.. وقد قال بعض الناس: يوضع عنه الربع من كتابته، وقائل هذا
~~القول يرى ذلك واجبا، واختار بعض الناس أن يضع عنه آخر نجم من نجومه. ومنهم
~~من رأى أن يعطيه من سأله من غير الكتابة. وقد قيل إن
# PageV18P185
# الخطاب في ذلك إنما هو للولاة أن يعطوهم من الزكاة لا للسادة، لقول الله
~~عز وجل: {وفي الرقاب} [التوبة: 60] . وقد قيل أيضا إن الخطاب لجميع الناس
~~أن يعينوهم من أموالهم، وقد روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«من أعان مكاتبا في رقبته أظله الله في ظله يوم لا ظل إلا ظله» . وبالله
~~التوفيق.
### | بناء رسول الله صلى الله عليه وسلم بميمونة بسرف
# في أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إنما بنى بميمونة بسرف قال مالك:
~~بنى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بميمونة في الثلاثة الأيام أيام
~~القضية، فأبت قريش أن يقروه [يبني بها بمكة] فبنى بها بسرف.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أنه إنما بنى بها بسرف في عمرة القضاء عام
~~سبعة وهو بالمدينة قبل أن يخرج على ظاهر ما في حديث الموطأ من «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بعث أبا رافع مولاه ورجلا من الأنصار فزوجاه
~~ميمونة بنت الحارث ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة [قبل أن
~~يخرج» وقيل] بعد أن خرج قبل أن ms7267 يحرم. وإن قوله في الحديث ورسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بالمدينة قبل أن يخرج إنما يعود على بعث رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إياهما لا على التزويج، وقيل: بعد أن أحرم وهو محرم على
~~ما روي عن ابن عباس،
# PageV18P186
# وقيل بعد أن حل من إحرامه على ما روي «عن ميمونة أنها قالت: تزوجني رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بسرف» . وإنما بنى بها بسرف لأنه لما أقام
~~ثلاثا على ما كان قاضى عليه أهل مكة أتاه حويطب ابن عبد العزيز في نفر من
~~قريش في اليوم الثالث فقالوا إنه قد انقضى أجلك فاخرج عنا، فقال: وما عليكم
~~لو تركتموني فعرست بين أظهركم فصنعنا لكم فحضرتموه فقالوا: لا حاجة لنا في
~~طعامك فاخرج عنا فخرج - صلى الله عليه وسلم - وبنى بها بسرف. وبالله
~~التوفيق.
### | تأويل الرجل ما يخبر به على أحسن وجوهه
# في تأويل الرجل ما يخبر به على أحسن وجوهه قال مالك: وبلغني عن ابن مسعود
~~أنه قال: إذا حدثتم بحديث فظنوا به أحسنه.
# قال محمد بن رشد: هذا الذي ينبغي لكل من حدث عن أحد بشيء أن يفعله، فقد
~~قال عمر بن الخطاب: لا يحل لمن يسمع من أخيه كلمة أن يظن فيها سوءا وهو يجد
~~لها مصدرا في وجه من وجوه الخير، لأن تأويلها على ظاهرها من الشر ظن، وقد
~~قال عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا اجتنبوا كثيرا من الظن إن بعض الظن إثم}
~~[الحجرات: 12] ، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إياكم والظن فإن
~~الظن أكذب الحديث» وبالله التوفيق.
# PageV18P187
### | بركة الغزو
# في بركة الغزو قال مالك: إن رجلا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أراد الغزو فقال له أهله لو أقمت فسقيت وديك وأصلحته فإني أخاف أن
~~يموت، قال: فغزا وترك الودي على حاله، فأتى وقد صلح، قال فذكر له أهله،
~~فقال الرجل الغزو يصلح الودي.
# قال محمد بن رشد: قوله الغزو يصلح الودي، معناه أن الرجل لا يجد فقد شيء
~~تركه ms7268 لله، وبالله التوفيق.
### | الطاعة لا تجب إلا بالمعروف
# في أن الطاعة لا تجب إلا بالمعروف قال مالك عن [عبد الله بن أبي بكر] عن
~~ابن شهاب أن شداد ابن أوس غطى رأسه فبكى، فقيل له: ما يبكيك؟ فقال: إنما
~~أخاف عليكم من قبل رؤسائكم الذين إذا أمروا بطاعة أطيعوا، وإذ أمروا بمعصية
~~أطيعوا. إنما المنافق كحمل اختنق فمات في ربقه لا يعدو شره ربقه. قال
~~الربق: الذي يجعل للخروف يمنع به الرضاع.
# قال محمد بن رشد: شداد بن أوس هذا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - من الأنصار ابن أخي حسان بن ثابت الأنصاري، قال فيه عبادة بن
~~الصامت: كان شداد بن أوس ممن أوتي العلم والحلم، وقال أبو الدرداء: إن الله
~~يؤتي الرجل العلم ولا يؤتيه الحلم ويؤتيه الحلم ولا يؤتيه العلم، وإن أبا
~~يعلى شداد بن أوس ممن آتاه الله العلم والحلم. وبكاؤه من حذره على الناس
~~طاعتهم لرؤسائهم في الطاعة والمعصية من الحلم الذي آتاه الله إياه، وتمثيله
~~للمنافق بالحمل الذي يختنق في ربقه فيموت، من العلم الذي آتاه الله إياه،
~~لأنه تمثيل صحيح، لأن المنافق يهلك باعتقاده فلا يتأذى به سواه، إذ لا
~~يظهره كالخروف يموت بربقه إذا اختنق به، فلا يتأذى به سواه، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P188
### | الشرب قائما
# في الشرب قائما قال مالك: بلغني أن عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان وعلي بن
~~أبي طالب كانوا يشربون قياما - رضي الله عنهم - قال محمد ابن رشد: روي «عن
~~النبي - عليه السلام - أنه نهى عن الشرب قائما» من رواية أنس بن مالك. وروي
~~عن أبي سعيد الخدري أنه قال: «زجر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجلا
~~شرب قائما» وكره ذلك جماعة من السلف. وقال إبراهيم النخعي: إنما كره الشرب
~~قائما لداء يأخذ في البطن، ولم ير مالك - رحمه الله - بذلك بأسا إذ لم يصح
~~عنده النهي والله أعلم، فبوب في موطئه باب شرب الرجل وهو قائم، وأدخل في
~~الباب عن عمر بن الخطاب، وعثمان بن ms7269 عفان، وعلي بن أبي طالب، وعبد الله بن
~~عمر، وعبد الله بن الزبير أنهم كانوا يشربون قياما، وعن عائشة وسعد بن أبي
~~وقاص أنهما كانا لا يريان بشرب الإنسان وهو قائم بأسا. ومن الحجة له على ما
~~ذهب إليه ما روى الشعبي «عن ابن عباس قال: ناولت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إداوة من لبن فشربها وهو قائم» . وروي عن النزال بن سبرة قال: «أتي
~~علي بماء فشرب قائما فقال: إن ناسا يكرهون هذا، وإني رأيت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يشرب قائما» . وقد روي عن أبي
# PageV18P189
# هريرة والحسن الوجهان جميعا: الإباحة والكراهة. «وقال عبد الله بن عمر:
~~كنا نشرب ونحن قيام ونأكل ونحن نمشي على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -» -. وذهب الطحاوي إلى أن المعنى فيما روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من شربه قائما ونهيه عن ذلك أنه كان يشرب قائما إلى أن وقف على
~~المعنى الذي من أجله كره الشرب قائما فنهى عنه إشفاقا منه على أمته وطلبا
~~لمصالحهم، وليس قوله ببين، إذ قد يحتمل أن يكون نهى عن ذلك إشفاقا على أمته
~~لما ذكر له أن ذلك يضر بهم، فلما تحقق أن ذلك لا يضر بهم شرب قائما ولم ينه
~~عن ذلك، فقد كان هم أن ينهى عن الغيلة ثم لم ينه عنها لما ذكر من أن الروم
~~وفارس يصنعون ذلك فلا يضر أولادهم شيئا.
# وإذا احتمل أن يكون كل واحد من الحديثين ناسخا للآخر وجب أن يسقطا جميعا
~~ولا يمتنع من الشرب قائما إلا بيقين على ما ذهب إليه مالك، وبالله التوفيق.
### | ما يصاب به الرجل يكفر به عنه
# في أن ما يصاب به الرجل يكفر به عنه قال مالك: عن زيد بن أسلم عن عطاء بن
~~يسار «عن بعض أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: لولا [شيء]
~~سمعته من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأحببت أن أموت، قيل وما هو؟
~~قال: قال رسول الله - صلى الله ms7270 عليه وسلم -: ما من شيء يصاب به العبد إلا
~~كفر عنه حتى يلقى الله وليست له خطيئة» .
# PageV18P190
# قال محمد بن رشد: يؤيد هذا حديث أبي هريرة عنه - عليه السلام - أنه قال:
~~«ما يزال المؤمن يصاب في ولده وحامته حتى يلقى الله عز وجل وليست له خطيئة»
~~. ومن هذا المعنى قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من يرد الله به خيرا يصب
~~منه» وبالله التوفيق.
### | توقي الرجل من أن يظن به سوء
# في توقي الرجل من أن يظن به سوء قال مالك: بلغني أن ابن عمر بن الخطاب
~~خلا بأمة ليطأها فرآه رجال فأتى بها إليهم فقال إنها جاريتي، فقالوا: يغفر
~~الله لك يا أبا عبد الرحمن ومثلك يتهم؟ فقال: إنه يقع في القلب شيء. قال
~~مالك: وذكر ذلك عمن هو خير، يريد النبي - صلى الله عليه وسلم - رآه رجل مع
~~صفية فقال: هي صفية. قال مالك: بلغني أن القاسم بن محمد قال: إني لأريد
~~الحاجة إلى الموضع فما يمنعني منها إلا الموضع الذي أريدها فيه خوفا من أن
~~يظن الناس بي ظنا سيئا. قال مالك: بلغني أن أبا بكر الصديق في الجاهلية
~~صحبه رجل فقام وهو يسير معه حتى انتهى إلى موضع، فقال الرجل الذي استصحبه
~~اعدل بنا إلى هذه الطريق، فقال: وما لهذه؟ قال: فيها مجلس قوم ونحن نستحيي
~~أن نمر عليهم، فقال أبو بكر إن شيئا يستحيى منه لا أحب أن أتبعك فيه.
# قال محمد بن رشد: في توقي الرجل من أن يظن به سوء وجهان:
# PageV18P191
# أحدهما دفع المكروه عن نفسه بدفع الظنة عنه، والثاني دفع الإثم عن الظان
~~به ظن سوء. فينبغي لمن اتهم بشيء وهو منه بريء أن يبين براءته لمن خشي أن
~~يكون قد اتهمه. وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إنما هي صفية
~~على ما حدثت به من أنها جاءت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تزوره في
~~اعتكافه في المسجد في العشر الأواخر من رمضان، فتحدثت ساعة ثم قامت تنقلب،
~~وقام رسول ms7271 الله - صلى الله عليه وسلم - معها يقلبها حتى إذا بلغت باب
~~المسجد عند باب أم سلمة مر رجلان من الأنصار فسلما على رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فقال لهما رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: على رسلكما
~~إنما هي صفية ابنة حيي، فقالا: سبحان الله يا رسول الله وكبر عليهما، فقال
~~النبي - عليه السلام -: إن الشيطان يبلغ من ابن آدم مبلغ الدم وإني خشيت أن
~~يقذف في قلوبكما شيئا» . وبالله التوفيق.
### | توبة القاتل
# في توبة القاتل قال مالك: بلغني أن ابن عمر سأله رجل قتل نفسا يريد بذلك
~~هل ترى لي من توبة؟ فقال له ابن عمر: أكثر من شرب الماء البارد. فقيل
~~لمالك: أي شيء أراد بقوله أكثر من شرب الماء البارد؟. قال: يريد بذلك أنه
~~من أهل النار.
# قال محمد بن رشد: جميع الذنوب تمحوها التوبة إن تاب قبل المعاينة بإجماع،
~~لقول الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا توبوا إلى الله توبة نصوحا عسى
~~ربكم أن يكفر عنكم سيئاتكم} [التحريم: 8] ، وعسى من الله واجبة؟
# PageV18P192
# ولقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «التائب من الذنب كمن لا ذنب له»
~~وإن لم يتب منها كان في المشيئة لقول الله عز وجل: {إن الله لا يغفر أن
~~يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء} [النساء: 48] إلا القاتل عمدا فإنهم
~~اختلفوا في قبول توبته وإنفاذ الوعيد عليه على قولين: فذهب جماعة من
~~الصحابة ومن بعدهم إلى أن القاتل في المشيئة وأن توبته مقبولة، وذهب جماعة
~~منهم إلى أنه لا توبة له والوعيد لاحق به، فممن روي ذلك عنه ابن عمر على ما
~~جاء في هذه الحكاية عنه، وعن ابن عباس وأبي هريرة، وزيد بن ثابت. روي أن
~~سائلا سأل ابن عمر وابن عباس وأبا هريرة عن من قتل رجلا مؤمنا متعمدا هل له
~~من توبة؟ فكلهم قال: هل يستطيع أن يحييه؟ هل يستطيع أن يبتغي نفقا في الأرض
~~أو سلما في السماء. وإلى هذا ذهب مالك - رحمه الله - لأنه روي ms7272 عنه أن إمامة
~~القاتل لا تجوز وإن تاب.
# ويؤيد هذا المذهب ما روي أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «كل
~~ذنب عسى الله أن يعفو عنه إلا من مات كافرا أو قتل مؤمنا متعمدا» . وذلك،
~~والله أعلم، أن القتل يجتمع فيه حق الله تعالى وحق المقتول المظلوم. ومن
~~شرط صحة التوبة من مظالم العباد تحللهم أو رد التباعات إليهم، وهذا ما لا
~~سبيل للقاتل إليه إلا أن يدرك المقتول قبل موته فيعفو عنه ويحلله من قتله
~~طيبة بذلك نفسه. وكذلك اختلف أيضا في القصاص منه هل يكون له كفارة أم لا
~~على قولين: وقد ذكرنا اختلاف أهل العلم في ذلك كله وما نزع به كل فريق منهم
~~من الكتاب والسنة في كتاب الديات من المقدمات، وبالله التوفيق.
# PageV18P193
### | المال الحلال يشوبه الحرام
# في المال الحلال يشوبه الحرام قال ابن القاسم قال مالك قال ابن هرمز:
~~عجبا للمرء يرزقه الله المال الحلال ثم يحرمه من أجل الربح اليسير حتى يكون
~~كله حراما.
# قال محمد بن رشد: قوله ثم يحرمه من أجل الربح [يريد من أجل الربح] الحرام
~~الذي هو ربا، مثل أن يكون له على رجل مائة فيؤخره بها على أن يأخذ منه مائة
~~وعشرين. وقوله حتى يكون حراما ليس على ظاهره بأنه يحرم عليه جميعه ولا يحل
~~له منه شيء، لأن الواجب عليه فيه بإجماع من العلماء أن يرد الربح الذي أربى
~~فيه إلى من أخذه منه ويطيب له سائره، لقول الله عز وجل: {وإن تبتم فلكم
~~رءوس أموالكم لا تظلمون ولا تظلمون} [البقرة: 279] . وإنما معنى قوله حتى
~~يكون كله حراما، أي حتى يكون كله بمنزلة الحرام في أنه لا يجوز له أن يأكل
~~منه شيئا حتى يرد ما فيه من الربا، لأنه إن أكل منه قبل أن يرد ما فيه من
~~الربا فقد أكل بعض الربا لاختلاطه بجميع ماله وكونه شائعا فيه. وكذلك على
~~قوله لا يجوز لأحد أن يعامله فيه ولا أن يقبل منه هبة، لأنه إذا ms7273 عامله فيه
~~فقد عامله في جزء من الحرام لكونه شائعا فيه. وهذا هو مذهب ابن وهب من
~~أصحاب مالك، وهو استحسان على غير قياس، لأن الربا قد ترتب في ذمته وليس
~~متعينا في عين المال على الإشاعة فيه، فعلى ما يوجبه القياس تجوز معاملته
~~فيه وقبول هبته، وهو مذهب ابن القاسم، وحرم أصبغ معاملته فيه وقبول هبته
~~وهديته، وقال: من فعل ذلك
# PageV18P194
# يجب عليه أن يتصدق بجميع ما أخذ، وهو شذوذ من القول على غير قياس، وبالله
~~التوفيق.
### | لباس الثوب المعصفر بالزعفران
# في لباس الثوب المعصفر بالزعفران قال مالك: رأيت ابن هرمز يلبس الثوب
~~بالزعفران. قال مالك: وبلغني أن عطاء بن يسار كان يلبس الثوبين الرداء
~~والإزار بالزعفران، فإني لألبسه وأستحب ذلك وأراه حسنا، وللأشياء وجوه من
~~ذلك السرف، فلا أحب السرف.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في هذا قبل هذا في رسم باع غلاما فلا وجه
~~لإعادته هاهنا، وبالله التوفيق.
### | إمساك المخصرة
# في إمساك المخصرة قال مالك: وكان عطاء بن يسار يمسك المخصرة، فقيل له:
~~وما تفسير المخصرة؟ قال: يستعين بها، قال فالرجل إذا كبر لم يكن مثل الشاب
~~يقوى بها عند قيامه. قال مالك: وقد كان بعض الناس إذا كان المطر خرجوا
~~بالعصي يتوكئون عليها حتى إن كان الشباب ليستحبون عصيهم، فلربما أخذ ربيعة
~~من بعض من يجلس إليه العصا فما تزال معه حتى يقوم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
# PageV18P195
### | فضل إطعام الطعام
# في إطعام الطعام قال مالك: كان ابن عمر لا يكاد يوصل إلى طعامه، فقيل له
~~يا أبا عبد الله لم؟ قال: لتضايق الناس عليه وكثرة من يغشاه، ولقد نزل يوما
~~بالجحفة فأتى صبي أسود أغلف عريان سائل فسأله، فقال اقعد فكل، قال فدار فلم
~~يجد موضعا لتضايق الناس على الطعام، فلما رأى ذلك منه ابن عمر دعاه فألصقه
~~إلى صدره، فقال له كل، قال فزعم الذي حدث قال فلقد رأيته ولقد لصق إلى
~~بطنه.
# قال ms7274 محمد بن رشد: إطعام الطعام من أفعال الأبرار، قال الله عز وجل: {إن
~~الأبرار يشربون من كأس كان مزاجها كافورا} [الإنسان: 5] {عينا يشرب بها
~~عباد الله يفجرونها تفجيرا} [الإنسان: 6] {يوفون بالنذر ويخافون يوما كان
~~شره مستطيرا} [الإنسان: 7] {ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا}
~~[الإنسان: 8] {إنما نطعمكم لوجه الله} [الإنسان: 9] إلى قوله: {إن هذا كان
~~لكم جزاء وكان سعيكم مشكورا} [الإنسان: 22] . وإطعام ابن عمر الطعام من بعض
~~فضائله، فلقد كان من فضلاء الأخيار المجتهدين الأبرار، وبلغ من السن سبعا
~~وثمانين سنة، وأفتى الناس ستين سنة، وحج ستين حجة، وأعتق ألف رقبة، وحبس
~~ألف فرس، واعتمر ألف عمرة، وكان لا ينام من الليل إلا قليلا، وبالله
~~التوفيق.
### | السلام على أهل الذمة والرد عليهم
# من سماع أشهب بن عبد العزيز من مالك من كتاب الجامع قال أشهب بن عبد
~~العزيز: سئل مالك بن أنس عن السلام على أهل الذمة والرد عليهم، فقال: لا.
# PageV18P196
# قال محمد بن رشد: منع في هذه الرواية من أن يسلم على أهل الذمة أو يرد
~~السلام عليهم. فأما منعه أن يسلم عليهم فالوجه أن السلام تحية وإكرام، وقد
~~قال الله تعالى فيه: {تحية من عند الله مباركة طيبة} [النور: 61] ، فيحب
~~ألا يكون الكافر أهلا لها، هذا من طريق المعنى. وقد جاء في ذلك الأثر أيضا،
~~روي عن أبي عبد الرحمن الجهني قال: سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول: «إني راكب غدا إلى يهود فلا تبدؤوهم بالسلام وإذا سلموا عليكم فقولوا
~~وعليكم» . وقد روي أيضا عن النبي - صلى الله عليه وسلم - مثله بمعناه من
~~رواية سهيل بن أبي صالح عن أبي هريرة.
# وأما منعه في الرواية من الرد عليهم، فالمعنى في ذلك ألا يرد عليهم كما
~~يرد على المسلمين، وأن يقتصر في الرد عليهم بأن يقول وعليكم كما جاء في
~~الحديث، فقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «إن اليهود إذا سلم عليكم أحدهم
~~فإنما يقول السام عليكم فقل عليك» كذا قال في الموطأ: عليك بغير واو، وفي
~~غير ms7275 الموطأ: وعليك - بالواو - والذي ينبغي في هذا أن يقول في الرد عليه
~~بغير واو. وإن تحققت أنه قال في سلامه السام عليك وهو الموت، أو السلام
~~عليك - بكسر السين - وهي الحجارة، وإن شئت قلت: وعليك - بالواو - لأنه
~~يستجاب لنا فيهم ولا يستجاب لهم فينا على ما جاء عن النبي - عليه السلام -،
~~روي «عن عائشة أن اليهود دخلوا على النبي - صلى الله عليه وسلم - وقالوا
~~السام عليكم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P197
# عليكم، فقالت عائشة: السام عليكم ولعنة الله وغضبه يا إخوة القردة
~~والخنازير، فقال - صلى الله عليه وسلم -: يا عائشة عليك بالحلم وإياك
~~بالجهل، فقالت: يا رسول الله أما سمعت ما قالوا؟ فقال: أما سمعت ما رددت
~~عليهم فاستجيب لنا فيهم ولم يستجب لهم فينا» . وإن لم تتحقق ذلك قلت وعليك
~~- بالواو - لأنك إن قلت عليك بغير واو وكان هو قد قال السلام عليكم كنت قد
~~نفيت السلام عن نفسك ورددته عليه. ومن أخطأ فسلم على اليهودي أو النصراني
~~ابتداء فلا يستقيله، قال ذلك في الموطأ، ومعناه أنه لا يلزمه أن يقول له
~~أخطأت في سلامي عليك فلا تظن أني قصدتك بسلامي وأنا أعلم أنك لست بمسلم،
~~فسمى ذلك استقالة لأنه إذا فعل ذلك فقد رجع في إكرامه له بالسلام وبطلت
~~غبطة الذمي بذلك.
# وقد قال الداودي إنه لا يستقيله من أجل أنه لا يلحقه بسلامه عليه بركة
~~فيسأله أن يرد ذلك عليه، وليس ذلك بشيء. وقد قيل إنه يقال في الرد على
~~الذمي عليك السلام - بكسر السين - وعلاك السلام أي ارتفع عنك. ومن أهل
~~العلم من أجاز أن يبدأ أهل الذمة بالسلام، وهو خلاف ما روي عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -، وبالله التوفيق.
### | الخضاب بالسواد
# في الخضاب بالسواد وسئل مالك عن الخضاب بالسواد، فقال: ما علمت فيه
~~النهي، وغيره أحسن منه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم حلف ألا يبع سلعة
~~سماها من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق لا شريك له ms7276
# PageV18P198
### | والي اليتيم هل يأكل من مال يتيمه
# في والي اليتيم هل يأكل من مال يتيمه؟ وسئل مالك عن اليتيم يكون عند
~~الرجل وله مال وكرمات أيأكل من ماله؟ قال: لا يأكل من ماله، فأما الفاكهة
~~فهذا خفيف. قيل له: إبل يقوم عليها أينتفع بظهرها ويشرب من لبنها؟ قال: لا
~~ينتفع بظهرها، فأما أن يشرب من لبنها فلا بأس بذلك، وذكر الحديث الذي جاء
~~عن ابن عباس قال: إن كنت تليط حوضها.
# قال محمد بن رشد: الحديث الذي جاء عن ابن عباس هو قوله للذي سأله هل يشرب
~~من لبن إبل يتيمه: إن كنت تبغي ضالة إبله وتهنأ جرباها وتليط حوضها وتسقيها
~~يوم وردها فاشرب غير مضر بنسل ولا ناهك في الحلب. واتفق أهل العلم جميعا
~~على تحريم أكل مال اليتيم ظلما وإسرافا وعلى أن ذلك من الكبائر، لقول الله
~~عز وجل: {الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما إنما يأكلون في بطونهم نارا
~~وسيصلون سعيرا} [النساء: 10] وقوله عز وجل: {ولا تأكلوها إسرافا وبدارا أن
~~يكبروا} [النساء: 6] واختلفوا في القدر الذي يجوز للأوصياء من ذلك ويسوغ
~~لهم لقول الله عز وجل: {ومن كان غنيا فليستعفف ومن كان فقيرا فليأكل
~~بالمعروف} [النساء: 6] فذهب مالك وأصحابه -
# PageV18P199
# - رحمهم الله - إلى أنه لا يجوز للوصي أن يأكل من مال يتيمه إلا بقدر
~~اشتغاله به وخدمته فيه وقيامه عليه إن كان محتاجا إلى ذلك. قال محمد بن
~~المواز في كتابه عمن حكاه عنه من أهل العلم على ما جاء عن عبد الله بن عباس
~~في الحديث المذكور فوق هذا.
# وأما إن كان غنيا عن ذلك فلا يفعل لقول الله عز وجل: {ومن كان غنيا
~~فليستعفف} [النساء: 6] وقيل إن للغني أن يأكل منه بقدر قيامه عليه وخدمته
~~فيه وانتفاع اليتيم به في حسن نظره له، فإن لم يكن له في ماله خدمة ولا عمل
~~سوى أنه يتفقده ويشرف عليه لم يكن له أن يأكل منه إلا ما لا ثمن له ولا قدر
~~لقيمته، مثل اللبن في الموضع الذي لا ms7277 ثمن له فيه على ما قاله في رسم اغتسل
~~من سماع ابن القاسم من كتاب الوصايا، ومثل الفاكهة من ثمر حائطه على ما
~~قاله في هذه الرواية، ولا يركب دوابه ولا ينتفع بظهر إبله ولا يتسلف من
~~ماله. ومن أهل العلم من ذهب إلى أن لوالي اليتيم إذا كان فقيرا أو احتاج أن
~~يأكل من مال يتيمه بغير إسراف ولا قضاء عليه فيما أكل منه، لقول الله عز
~~وجل: {ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء: 6] . واختلف في معنى ذلك
~~فقيل هو أن يأكل من ماله بأطراف أصابعه ولا يكتسي منه؛ وقيل: هو ما سد
~~الجوع ووارى العورة، ليس لبس الكتان ولا الحلل؛ وقيل هو أن يأكل من ثمره،
~~ويشرب من رسل ماشيته لقيامه على ذلك، وأما الذهب والفضة فليس له أخذ شيء
~~منهما إلا على وجه القرض؛ وقيل: إن له أن يأكل من جميع المال وإن أتى على
~~المال ولا قضاء عليه، وقيل: معنى قوله عز وجل: {فليأكل بالمعروف} [النساء:
~~6] هو أن يأخذ من ماله قدر قوته قرضا، فإن أيسر بعد ذلك قضاه، وروي هذا
~~القول عن سعيد بن المسيب، وروي عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قال: إني
~~أنزلت مال الله مني بمنزلة مال اليتيم إن استغنيت استعففت وإن افتقرت أكلت
~~بالمعروف فإذا أيسرت قضيته، وبالله التوفيق.
# PageV18P200
### | ما وصف به شعيب النبي عليه السلام
# فيما وصف به شعيب النبي - عليه السلام - قال مالك وذكر الأنبياء فقال:
~~شعيب خطيب القوم أو قال خطيب الأنبياء.
# قال محمد بن رشد: هذا مروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قاله
~~فيه، لحسن مراجعته لقومه وبيانه لهم ووعظه إياهم، وذلك بين مما قصه الله عز
~~وجل علينا من أمره لقوله في سورة الأعراف: {وإلى مدين أخاهم شعيبا قال يا
~~قوم اعبدوا الله ما لكم من إله غيره قد جاءتكم بينة من ربكم فأوفوا الكيل
~~والميزان} [الأعراف: 85] الآيات إلى قوله: {فتولى عنهم وقال يا قوم لقد
~~أبلغتكم رسالات ربي ونصحت لكم فكيف آسى ms7278 على قوم كافرين} [الأعراف: 93] ومما
~~قصه تعالى علينا على أمره بقوله في سورة هود: {وإلى مدين أخاهم شعيبا قال
~~يا قوم اعبدوا الله ما لكم من إله غيره ولا تنقصوا المكيال والميزان إني
~~أراكم بخير وإني أخاف عليكم عذاب يوم محيط} [هود: 84] الآيات إلى قوله:
~~{ويا قوم اعملوا على مكانتكم إني عامل سوف تعلمون من يأتيه عذاب يخزيه}
~~[هود: 93] الآية، وبالله التوفيق.
### | كراهة القصص
# في كراهة القصص قال: وسئل عن الجلوس إلى القصاص فقال: ما أرى أن يجلس
~~إليهم وإن القصص لبدعة.
# قال محمد بن رشد: كراهة القصص معلومة من مذهب مالك
# PageV18P201
# - رحمه الله -، روي عن يحيى بن يحيى أنه قال: خرج معي فتى من طرابلس إلى
~~المدينة فكنا لا ننزل منزلا إلا وعظنا فيه حتى بلغنا المدينة، فكنا نعجب
~~بذلك منه، فلما أتينا المدينة إذا هو قد أراد أن يفعل بهم ما كان يفعل بنا،
~~فرأيته في سماطي أصحاب السفط وهو قائم يحدثهم ولقد لهوا عنه والصبيان
~~يحصبونه ويقولون له أسكت يا جاهل، فوقفت متعجبا لما رأيت، فدخلنا على مالك
~~فكان أول شيء سألناه عنه بعد أن سلمنا عليه ما رأينا من الفتى، فقال مالك:
~~أصاب الرجال إذ لهوا عنه، وأصاب الصبيان إذ أنكروا عليه باطله.
# قال يحيى: وسمعت مالكا يكره القصص، فقيل له يا أبا محمد فإذ تكره مثل
~~هذا، فعلى ما كان يجتمع من مضى؟ فقال: على الفقه، وكان يأمرهم وينهاهم،
~~وبالله التوفيق.
### | إطلاء الجنب
# في إطلاء الجنب وسئل مالك أيطلي الجنب؟ فقال: نعم وإن وجه النورة لوجه
~~النقاء والطهور.
# قال محمد بن رشد: المعنى في ذلك بين لا وجه للكراهة فيه، وبالله التوفيق.
### | قول أهل النار سواء علينا أجزعنا أم صبرنا
# في قول أهل النار: {سواء علينا أجزعنا أم صبرنا} [إبراهيم: 21] قال:
~~وسمعته يتلو هذه الآية: {سواء علينا أجزعنا أم صبرنا ما لنا من محيص}
~~[إبراهيم: 21] ثم قال: زعم زيد بن أسلم أنهم صبروا مائة
# PageV18P202
# عام ثم بكوا مائة عام ثم قالوا {سواء علينا أجزعنا أم ms7279 صبرنا ما لنا من
~~محيص} [إبراهيم: 21] قال محمد بن رشد: قول زيد بن أسلم لا يكون إلا عن
~~توقيف من النبي - صلى الله عليه وسلم - إذ لا مدخل في ذلك للرأي، وفي
~~التلاوة بإثر ذلك {وقال الشيطان لما قضي الأمر} [إبراهيم: 22] أي لما حق
~~العذاب على الكافرين، {إن الله وعدكم وعد الحق ووعدتكم فأخلفتكم وما كان لي
~~عليكم من سلطان إلا أن دعوتكم فاستجبتم لي فلا تلوموني ولوموا أنفسكم ما
~~أنا بمصرخكم وما أنتم بمصرخي إني كفرت بما أشركتموني من قبل إن الظالمين
~~لهم عذاب أليم} [إبراهيم: 22] . جاء في التفسير أن إبليس يقوم بهذا الكلام
~~خطيبا بإذن الله وبئس الخطيب، إذا فصل بالقضاء أهل الجنة من أهل النار
~~توبيخا لأهل النار.
# وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من رواية عقبة بن عامر الجهني أنه
~~قال: «إذا بعث الله الأولين والآخرين فقضى بينهم وفرغ من القضاء قال
~~المؤمنون قد قضى بيننا ربنا فمن يشفع لنا إلى ربنا؟ قال: انطلقوا بنا إلى
~~آدم فإنه أبونا وخلقه الله بيده وكلمه، فيأتونه أن يشفع لهم فيقول آدم
~~عليكم بنوح فيأتون نوحا فيدلهم على إبراهيم ثم يأتون إبراهيم فيدلهم على
~~موسى ثم يأتون موسى فيدلهم على عيسى، ثم يأتون عيسى فيقول هل أدلكم على
~~النبي الأمي، فيأتون فيأذن الله لي أن أقوم إليه فيفور ريح مجلسي من أطيب
~~ريح شمها أحد حتى أتي ربي فيشفعني ويجعل لي نورا من شعر رأسي إلى ظهر قدمي،
~~ثم يقول الكافرون: هذا وجد المؤمنون من يشفع لهم فمن يشفع لنا ما هو إلا
~~إبليس الذي أضلنا فيأتونه فيقولون: قد وجد المؤمنون من يشفع لهم فقم أتت
~~فاشفع لنا فإنك أنت أضللتنا فيقوم فيفور ريح مجلسه أنتن ريح شمها أحد ثم
~~تعظم جهنم، ثم يقول عند ذلك:
# PageV18P203
# {إن الله وعدكم وعد الحق ووعدتكم فأخلفتكم وما كان لي عليكم من سلطان إلا
~~أن دعوتكم فاستجبتم لي فلا تلوموني ولوموا أنفسكم ما أنا بمصرخكم وما أنتم
~~بمصرخي} [إبراهيم: 22] الآية» وبالله التوفيق. ms7280
### | حلق القفا ووسط الرأس للمحاجم
# في حلق القفا ووسط الرأس للمحاجم قال وسألته عن الذين يحتجمون فيحلقون
~~مواضع المحاجم في القفا ووسط الرأس، فقال: لا أحبه، وإني لأكرهه، وما فعلته
~~قط ولا هممت، ولقد سمعت من يقول هذا من فعل النصارى. قلت له: كيف أصنع؟ قال
~~احتجم بالحطمى.
# قال محمد بن رشد: كره حلق موضع المحاجم من وسط الرأس ومن القفا لما جاء
~~من أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن القزع» وهو حلق بعض الرأس
~~دون بعض، فعم ولم يخص حالا من حال، ولما فيه من التشبه بالنصارى، وبالله
~~التوفيق.
### | المعتم لا يجعل تحت ذقنه منها شيئا
# في المعتم لا يجعل تحت ذقنه منها شيئا وسئل مالك عن المعتم لا يجعل تحت
~~ذقنه منها شيئا فكرهه.
# قال محمد بن رشد: إنما كره ذلك مالك لمخالفة فعل السلف فيه.
# قال ابن حبيب في الواضحة: ولا بأس أن يصلي الرجل في داره وبيته بالعمامة
# PageV18P204
# يلفها ولا يلتحي بها، فأما في الجماعات والمساجد فلا ينبغي ترك الالتحاء
~~بها فإنه يقال إنها من بقايا عمل قوم لوط، وبالله التوفيق.
# في المعانقة والمصافحة وتقبيل الرجل
# ابنته وأخته عند القدوم من سفر
# وسئل مالك عن الذي يقدم من سفر فتتلقاه ابنته فتقبله، قال: لا بأس بذلك،
~~وقيل له فأخته وأهل بيته؟ قال: لا بأس به، قلت له: لا بأس بذلك كله يا أبا
~~عبد الله؟ قال لي: نعم، إنما هي على وجه الرحمة ليس قبل لذة.
# قال: وسئل عن تعانق الرجلين إذا قدم من سفر. قال: ما هذا من عمل الناس.
~~قيل له فالمصافحة؟ فكرهها وقال هي أخف. قال: وسئل عن معانقة الرجل أخته إذا
~~قدم من سفر، قال ما هذا من عمل الناس. قال: وسئل مالك عن معانقة الرجلين
~~أحدهما صاحبه إذا التقيا أترى بها بأسا؟ قال: نعم. قيل له فالمصافحة؟ قال
~~ما كان ذلك من أمر الناس وهو أيسر. قال: وسمعته يقول إنما أفسد على الناس
~~تأويل ما لا يعلمون.
# قال ms7281 محمد بن رشد: أجاز للذي يقدم من سفر أن تتلقاه ابنته أو أخته فتقبله
~~ولم ير بذلك بأسا لأن ذلك على سبيل الرحمة لا يراد به لذة ولا ينقض الوضوء
~~على ما قاله في أول سماع أشهب من كتاب الوضوء، وقال في أهل بيته مثل ذلك،
~~ومعناه في ذوي المحارم منهن، لأن أهل بيت الرجل هم المنتسبون إلى من يتنسب
~~إليه ذلك الرجل من رجل أو امرأة، فمنهم بنات الأعمام وهن كالأجنبيات في أنه
~~لا يجوز تقبيلهن على وجه الرحمة. وكره في
# PageV18P205
# هذه الرواية المصافحة والمعانقة إلا أنه رأى المصافحة أخف من المعانقة،
~~وهي رواية ابن وهب عنه، والمشهور عن مالك إجازة المصافحة واستحبابها فهو
~~الذي يدل عليه مذهبه في الموطأ بإدخاله فيه عن عطاء بن عبد الله الخراساني
~~قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تصافحوا يذهب الغل وتهادوا
~~تحابوا وتذهب الشحناء» والآثار فيها كثيرة منها حديث البراء قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما من مسلمين يلتقيان فيتصافحان إلا غفر
~~لهما قبل أن يفترقا» . وإنما المعلوم من مذهب مالك كراهية المعانقة، ومن
~~أهل العلم من أجازها، منهم ابن عيينة، ووجه كراهيتها أنها لم ترو عن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ولا عن السلف بعده، ولأنها مما تنفر عنها النفس في
~~كل وقت، إذ لا تكون في الغالب إلا لوداع أو من طول اشتياق لغيبة أو مع
~~الأهل أو ما أشبه ذلك. وتفارق المصافحة لوجود العمل بها. ووجه إجازتها
~~اعتبارها بالمصافحة. وقد روي من حديث أبي ذر أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يصافحه فجاء مرة فالتزمه، وهذا يمكن أن يكون فعله مرة ولم يداوم
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | كراهة طرح القمل في النار
# في كراهة طرح القمل في النار قال: وسئل عن طرح القمل في النار، فقال: إن
~~الرجل في السفر يشتغل حتى يتفلى بالليل على النار لا يجد من ذلك بدا، قال:
~~لا وهذه مثلة وإني أكرهه. وقد نزل نبي من الأنبياء تحت ms7282 شجرة فلسعته نملة
~~فقتل نملا كثيرا فأوحى الله إليه: أفلا نملة واحدة؟ قال مالك: فلله حق في
~~عباده وفي بايت من هذه الدواب.
# PageV18P206
# قال محمد بن رشد: إنما لم يجز طرح القمل في النار لأن ذلك تعذيب لها، وقد
~~نهي عن تعذيب الحيوان، هذا معنى قوله وهذه مثلة، لأن المثلة تعذيب للدابة
~~الممثل بها، وقد جاء النهي عنها. روي «عن سمرة بن جندب قال: ما خطبنا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - خطبة إلا أمرنا فيها بالصدقة ونهانا فيها عن
~~المثلة» . وقتل القمل بالنار تعذيب لها يوجب أن يدخل ذلك تحت النهي عن
~~المثلة. وقد روي في بعض الآثار: «لا يعذب بالنار إلا رب النار» فما جاز
~~قتله من الدواب، لإذايتها لم يجز قتله إلا بوجه القتل الذي لا مثلة فيه ولا
~~عذاب.
# وقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «إذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة» ووجه استدلال مالك فيما أوحى الله به
~~إلى النبي - عليه السلام - فيما قتل من النمل أن العتاب يكون في التعدي في
~~صفة القتل كما يكون في التعدي في القتل، وبالله التوفيق.
### | ما يبقى من الثمر في الثمار بعد الجذاذ
# فيما يبقى من الثمر في الثمار بعد
# الجذاذ، ومن السنبل في الفدان بعد الحصاد وسئل عن الثمار تجذ ثم يخلى
~~عنها فيكون فيها الشيء
# PageV18P207
# المعلق. فقال: إن كان يعلم أن أنفسهم طيبة له بأخذه إياه فليأخذه. قال:
~~وسئل عن الزرع يحصد فتبقى منه السنبل والشيء الذي يخلى عنه أهله أيأكله؟
~~فقال: لا يأكل إلا ما يعلم أنه حلال، وقد كان يقال: دع ما يريبك إلى ما لا
~~يريبك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال. وتحصيل القول في ذلك أنه إن علم أن صاحبه
~~قد تركه لمن أخذه من غني أو فقير جاز له أن يأخذه غنيا كان أو فقيرا، وإن
~~علم أن صاحبه قد تركه للمساكين لم يجز له أن يأخذه إلا أن يكون مسكينا. وإن
~~لم يعلم هل ms7283 تركه صاحبه على أن يعود إليه أو على إلا يعود إليه لم يحل له أن
~~يقدم على أخذه دون أن يستأذنه، وإن غلب على ظنه أن صاحبه قد تركه لمن أخذه
~~ولم يعلم ذلك يقينا فهذا يكره له أخذه ويقال له: دع ما يريبك إلى ما لا
~~يريبك، وبالله تعالى التوفيق.
### | المسافر هل له أن يصيب مما مر به من الثمار
# في المسافر هل له أن يصيب مما مر به من الثمار قال: وسئل الحسن أيجوز
~~للمسافر أن يصيب من الثمار؟ قال: إن كان ضرورة وإلا فلا. قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «لا يحلبن أحد ماشية أحد إلا بإذنه» ففي هذا بيان،
~~وليس شيء من الأشياء أيسر من اللبن يحلب بكرة ويرجع عشية، والثمر لا يرجع
~~حتى إلى عام قابل.
# قال محمد بن رشد: وهذا معلوم من مذهب مالك أنه لا يجوز له أن يصيب من
~~الثمار كما لا يجوز له أن يحلب من لبن الشاة إذا لم يضطر إلى
# PageV18P208
# ذلك، فإن اضطر أكل من الثمار ولم يأكل الميتة، ولا ينبغي أن يختلف في
~~هذا، إذ من أهل العلم من يجيز له أن يأكل من الثمر من غير حاجة، وإنما
~~اختلف إذا اضطر فوجد مالا لرجل غنما أو ضالة إبل ووجد الميتة، هل يأكل منها
~~أو يأكل من الميتة؟ فقيل: إنه يأكل منها ولا يأكل من الميتة، وقيل: إنه
~~يأكل من الميتة ولا يأكل منها. واختلف إن لم يجد الميتة وخشي على نفسه إن
~~لم يأكل منها، فقيل إنه يأكل منها ما يرد به جوعه ولا غرم عليه فيه، وقيل:
~~إنه لا يأكل منها إلا على سبيل السلف؛ فيتحصل في المسألة أربعة أقوال:
~~أحدها المساواة بينهما، والثاني: أن الأولى له إذا وجدهما أن يأكل الميتة،
~~والثالث: أن الأولى إذا وجدهما أن يأكل المال، والرابع أن لا يأكل المال
~~بحال إلا على سبيل السلف. وقد مضى بيان هذا في رسم تأخير صلاة العشاء من
~~سماع ابن القاسم من كتاب ms7284 الصلاة، وبالله التوفيق.
### | يمر بجنان أبيه أو أمه أو أخيه هل يأكل من ثمره
# في الذي يمر بجنان أبيه أو أمه أو أخيه
# هل يأكل من ثمره؟ وكيف إن أطعمه حارسه؟ قال: وسئل عمن مر على جنان أبيه
~~أو أمه أو أخيه أيأخذ منه ما يأكل؟ قال: لا يأكله إلا إن كانوا أذنوا له.
~~قيل له: أرأيت إن أطعمني حارسه أو باعني؟ قال: إن كنت تعلم أنه قد أذن له
~~فنعم، قيل له: فكيف نعلم ذلك؟ قال ذلك يختلف أن يقول له أصحاب الحوائط إلى
~~جنبه حين يسألهم قد رأيناه يبيع ويصنع وتكون هيئة القيم شبه ذلك فذلك لا
~~بأس به أن يشتري منه، وأما العبد الأسود الذي يستخفي فلا خير فيه.
# PageV18P209
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم اغتسل على غير نية
~~من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | مجالسة القدرية والحجة عليهم
# في مجالسة القدرية والحجة عليهم وسألته عن مجالسة القدرية وكلامهم، فقال
~~لي: لا تكلمهم ولا تقعد إليهم إلا أن تجلس إليهم تغلظ عليهم. قلت: إن لنا
~~جيرانا لا أكلمهم ولا أخاصمهم، فقال: لا تجالسهم عادهم في الله، يقول الله
~~عز وجل: {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله
~~ورسوله} [المجادلة: 22] فلا توادهم. قال مالك: ما أبين هذا في الرد على أهل
~~القدر، {لا يزال بنيانهم الذي بنوا ريبة في قلوبهم} [التوبة: 110] وقوله
~~تعالى: {أنه لن يؤمن من قومك إلا من قد آمن} [هود: 36] فهذا لا يكون أبدا
~~ولا يرجع ولا يزال. قال: وسئل عن عيادة أهل القدر، قال: لا تعودوهم ولا
~~تحدث عنهم الأحاديث.
# قال محمد بن رشد: نهي مالك - رحمه الله - في هذه الرواية عن أن يجالس أهل
~~القدر أو يؤاخوا أو تحمل عنهم الأحاديث يدل على أنه لم يرهم كفارا بمآل
~~قولهم الذي يعتقدونه ويدينون به، مثل قوله في هذا السماع من كتاب المحاربين
~~والمرتدين: إنهم قوم سوء فلا يجالسون ولا يصلى وراءهم، ms7285 خلاف قوله فيهم في
~~أول سماع ابن القاسم منه. وقد مضى هنالك
# PageV18P210
# من القول فيهم ما فيه كفاية، والحجة عليهم فيما يعتقدونه بالآيتين
~~المذكورتين بينة ظاهرة، لأن الله أعلم فيهما بما يكون من عباده وهم يقولون
~~إنهم خالقون لأفعالهم فلا يعلم الله ما يفعلونه مما لا يفعلونه حتى يفعلوه،
~~تعالى الله عن قولهم علوا كبيرا.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال: وقال مالك: كان لقمان الحكيم يقول لابنه: يا
~~بني لا تجالس الفجار ولا تماشهم اتق أن ينزل عليهم عذاب من السماء فيصيبك
~~معهم. يا بني جالس الفقهاء وماشهم عسى أن تنزل عليهم رحمة فتصيبك معهم.
# قال محمد بن رشد: قد بين لقمان - عليه السلام - لابنه في وصيته وجه ما
~~أمره به ونهاه عنه، فمن الحظ لكل مسلم أن يلتزم وصيته ويحافظ عليها، وبالله
~~التوفيق.
### | مقالة عمر التي خطب بها في آخر العام الذي توفي فيه
# في مقالة عمر التي خطب بها في آخر
# العام الذي توفي فيه قال: وسمعته يحدث عن ابن شهاب أن عمر بن الخطاب -
~~رضي الله عنه - قال: أقول لكم مقالة قد قدر لي أن أقولها ولعلها بين يدي
~~أجلي، فمن وعاها وعقلها فليحدث بها حيث انتهت به
# PageV18P211
# راحلته، ومن لم يعقلها ولم يعها فلا أحل له أن يكذب علي، فسألته أنا فرد
~~الحديث علي.
# قال محمد بن رشد: قوله قد قدر لي أن أقولها، معناه قد قضى الله بذلك في
~~سابق علمه، فهو إيمان منه بالقدر، خلاف ما يذهب إليه القدرية مجوس هذه
~~الأمة. وإنما قال: ولعلها بين يدي أجلي أي قرب أجلي، لأن كعبا قال له:
~~والله لا ينسلخ ذو الحجة حتى يرحل، حكى ذلك الداودي.
# وقوله فرد الحديث علي، معناه فأعاده علي. والحديث محفوظ عن ابن شهاب من
~~رواية مالك، حدث به عنه عن عبد الله بن عمر، عن ابن عباس أنه كان يقرئ ابن
~~عوف، قال ولم أر أحدا يجد من القشعريرة عند القراءة ما يجد. قال: فجئته
~~فالتمسته يوما ms7286 فلم أجده، فانتظرته حتى جاء من عند عمر، فقال لي: لو رأيت
~~رجلا قال لعمر كذا وكذا وهو يومئذ بمنى آخر حجة حجها عمر، قال لو قد مات
~~عمر بايعت فلانا، فقال عمر إني لقائم العشية في الناس فأحذرهم هؤلاء الذين
~~يغصبون هؤلاء الأئمة أمرهم، فقلت: يا أمير المؤمنين لا تفعل ذلك يومك هذا،
~~فإن الموسم يجمع رعاع الناس وغوغاءهم، وإنهم الذين يغلبون على مجلسك، فأخشى
~~إن قلت فيهم [اليوم] مقالة أن يطيروا بها ولا يضعوها على مواضعها، أمهل حتى
~~تقدم المدينة فإنها دار الهجرة والسنة وتخلص بعلماء الناس وأشرافهم وتقول
~~ما قلت متمكنا فيعوا مقالتك ولا يضعوها إلا على مواضعها، فقال عمر: والله
~~لئن قدمت المدينة صالحا لأكلمن بها الناس في أول مقام أقومه. قال ابن عباس:
~~فقدمنا المدينة في عقب ذي الحجة، وجاء يوم الجمعة فهجرت عمي لما أخبرني ابن
~~عوف، فوجدت سعيد بن زيد قد سبقني بالتهجير فجلس إلى جانب المنبر،
# PageV18P212
# فقلت لسعيد بن زيد وعمر مقبل: أما والله ليقولن أمير المؤمنين على هذا
~~المنبر مقالة لم يقلها أحد قبله، فقال سعيد: وما عسى أن يقول؟ فلما جلس عمر
~~على المنبر أذن المؤذن، فلما سكت قام عمر فتشهد وأثنى على الله بما هو
~~أهله، ثم قال: أما بعد فإني قائل لكم مقالة قدر لي أن أقولها لا أدري لعلها
~~بين يدي أجلي، فمن عقلها ووعاها فليحدث بها حيث انتهت به راحلته، ومن خشي
~~أن لا يعيها فلا أحل لأحد أن يكذب علي. إن الله عز وجل بعث محمدا وأنزل
~~عليه الكتاب فكان فيما أنزل عليه آية الرجم فقرأناها ووعيناها وعقلناها،
~~ورجم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ورجمنا بعده، وأخشى إن طال زمان أن
~~يقول قائل: والله ما نجد آية الرجم في كتاب الله عز وجل، فتترك فريضة
~~أنزلها الله عز وجل، فإن الرجم حق في كتاب الله على من زنى إذا أحصن من
~~الرجال والنساء إذا قامت البينة أو كان الحمل أو الاعتراف. ثم إنا كنا ms7287
~~نقرأ: لا ترغبوا عن آبائكم فإنه كفر بكم أن ترغبوا عن آبائكم، ثم إن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا تطروني كما أطري ابن مريم فإنما أنا
~~عبد فقولوا عبد الله ورسوله» ثم إنه بلغني أن منكم من يقول والله لو قد مات
~~عمر لبايعت فلانا، فلا يغترن امرؤ أن يقول: كانت بيعة أبي بكر فلتة فإنها
~~قد كانت فلتة كذلك، إلا أن الله قد وقى شرها وليس فيكم من تقطع إليه
~~الأعناق مثل أبي بكر، وإنه قد كان من خبرنا حين توفي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أن عليا والزبير ومن معهما تخلفوا عنا وتخلفت الأنصار عنا
~~بأسرها واجتمعوا في سقيفة بني ساعدة، واجتمع المهاجرون إلى أبي بكر فبينا
~~نحن في منزل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا برجل ينادي من وراء
~~الجدار: اخرج إلي يا ابن الخطاب، فقلت إليك عني فأنا عنك متشاغل، فقال: قد
~~حدث أمر لا بد منك فيه، إن الأنصار قد اجتمعوا في سقيفة بني ساعدة فأدركوا
~~من قبل أن يحدثوا أمرا يكون بينكم وبينهم فيه
# PageV18P213
# حرب، فقلت لأبي بكر: انطلق بنا إلى إخواننا هؤلاء الأنصار، فانطلقنا
~~نؤمهم ولقينا أبا عبيدة بن الجراح فأخذ بيده أبو بكر ومشى بيني وبينه حتى
~~إذا دنونا منهم لقينا رجلان صالحان فذكر لهما ما صنع القوم فقالا: أين
~~تريدون يا معشر المهاجرين؟ فقلت: نريد إخواننا هؤلاء من الأنصار، فقالا:
~~اقضوا أمركم فقلت: والله لنأتينهم، فانطلقنا حتى أتيناهم فإذا هم جميعا في
~~سقيفة بني ساعدة، وإذا بين أظهرهم رجل مزمل فقلت: من هذا؟ فقال: سعد بن
~~عبادة، فقلت: ما له؟ فقالوا: هو وجع. فلما جلسنا تكلم خطيب الأنصار فأثنى
~~على الله بما هو أهله ثم قال: أما بعد فنحن أنصار الله وكتيبة الإسلام،
~~وأنتم يا معشر المهاجرين رهط منا. وكنت رويت مقالة أعجبتني أريد أن أقوم
~~بها بين يدي أبي بكر، وكنت أدري من أبي بكر بعض الجد. فلما أردت أن أتكلم
~~تكلم أبو بكر وهو ms7288 أحلم مني وأوقر، والله ما ترك كلمة أعجبتني في ترويتي إلا
~~تكلم بمثلها أو أفضل منها في بديهته حتى سكت، فتشهد أبو بكر وأثنى على الله
~~بما هو أهله ثم قال: أما بعد، أيها الأنصار، فما ذكرتم فيكم من خير فأنتم
~~له أهل، ولن تعرف العرب هذا الأمر إلا لهذا الحي من قريش: هم أوسط العرب
~~نسبا ودارا. وقد رضيت لكم أحد هذين الرجلين فبايعوا أيهما شئتم، وأخذ بيدي
~~وبيد أبي عبيدة بن الجراح، فلم أكره مما قال غيرها، كان والله أن أقدم
~~فتضرب عنقي لا يقربني ذلك إلى إثم أحب إلي من أن أؤمر على قوم فيهم أبو بكر
~~الصديق إلا أن تتغير نفسي عند الموت، فلما قضى أبو بكر مقاله قال قائل من
~~الأنصار: أنا جذيلها المحكك وعذيقها المرجب، منا أمير ومنكم أمير يا معشر
~~قريش. قال: فكثر اللغط وارتفعت الأصوات حتى خفت الاختلاف، فقلت: ابسط يدك
~~يا
# PageV18P214
# أبا بكر [أبايعك] فبسط يده فبايعته وبايعه المهاجرون والأنصار، فمررنا
~~على سعد بن عبادة فقال قائل من الأنصار قتلتم سعدا. فقلت وأنا مغضب: قتل
~~الله سعدا فإنه صاحب فتنة وشر، والله ما رأينا فيما حضرنا من أمرنا أمرا
~~كان أقوم من بيعة أبي بكر، خشينا إن فارقنا القوم قبل أن تكون بيعة أن
~~يحدثوا بعدنا بيعة، فإما أن نتابعهم على ما لا نرضى، وإما أن نخالفهم فيكون
~~فسادا. فلا يغترن امرؤ أن يقول كانت بيعة أبي بكر فلتة وقى الله شرها. ألا
~~وإنه ليس فيكم اليوم مثل أبي بكر الحديث.
# وقوله فيه إن ابن عباس كان يقرئ ابن عوف، معناه أنه كان يقرأ عليه ليتعلم
~~منه. والقشعريرة: رعدة كانت تأخذه من الوجل والخوف. قال الله عز وجل:
~~{الذين إذا ذكر الله وجلت قلوبهم} [الأنفال: 2] وقال: {تقشعر منه جلود
~~الذين يخشون ربهم ثم تلين جلودهم وقلوبهم إلى ذكر الله} [الزمر: 23] .
# وقول عبد الرحمن بن عوف لعمر بن الخطاب - رضي الله عنهما - لا تفعل،
~~بمعنى الرأي يشير به لا بمعنى النهي.
# وقوله ms7289 يا أمير المؤمنين توقير له، وكذلك ينبغي أن يفعل بأئمة العدل.
# وقول القائل لو قد مات عمر بايعت فلانا، يريد رجلا لا يستحق الخلافة،
~~ولذلك أنكر عمر قوله ووعد أن يقول مقالة يحذر الناس فيها من الذين يريدون
~~أن يغتصبوا الأئمة أمرهم.
# PageV18P215
# وقوله: لا يغترن امرؤ أن يقول: كانت بيعة أبي بكر فلتة: يقول لا يحدث
~~نفسه أن يفعل مثل ذلك فيتم له فإن هذا لا يكون، لأن الله تعالى إنما وقى شر
~~ذلك وإن كانت فلتة لما بان به أبو بكر من الفضل الذي لا ينازع فيه.
# وقوله: تنقطع دونه الأعناق: يقول ليس أحد يرفع رأسه إلى مساواة أبي بكر.
# وقوله كان من خيرنا معناه كان خيرنا، ومن صلة، مثل قوله عز وجل: {فما كان
~~له من فئة} [القصص: 81] ، {وما كان لهم من دون الله من أولياء} [هود: 20] .
# وقوله: إن الله بعث محمدا وأنزل عليه الكتاب فكان فيما أنزل عليه آية
~~الرجم، يريد قوله في حديث الموطأ: «الشيخ والشيخة فارجموهما البتة،
~~فقرأناها ووعيناها وعقلناها، ورجم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ورجمنا
~~بعده، فأخشى إن طال زمان أن يقول قائل: والله ما نجد آية الرجم في كتاب
~~الله عز وجل فتترك فريضة أنزلها الله عز وجل، فإن الرجم حق في كتاب الله
~~على من زنى إذا أحصن من الرجال والنساء إذا قامت البينة أو كان الحمل أو
~~الاعتراف» . وقد اختلف في قوله الشيخ والشيخة إذا زنيا فارجموهما البتة،
~~وقيل: كان ذلك قرآنا يتلى على ظاهر قول عمر ثم نسخ خطه وبقي حكمه، فقيل: لم
~~يكن قرآنا وإنما كان وحيا أوحي به إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فكان
~~يتلى على أنه وحي لا على أنه قرآن، وهذا هو الذي نختاره، إذ لو كان قرآنا
~~لم يخل أن يكون محكما أو منسوخا، ولا يصح أن
# PageV18P216
# يكون محكما إذ لو كان محكما لثبت بين اللوحين ولما صح سقوطه، لأن الله عز
~~وجل قد حفظ القرآن فقال: {إنا نحن نزلنا الذكر وإنا ms7290 له لحافظون} [الحجر: 9]
~~، ولا يصح أن يكون منسوخا لوجهين: أحدهما وجوب العمل به، والثاني إرادة عمر
~~أن يكتبه في المصحف، إذ يبعد أن يريد أن يكتب في القرآن ما ليس من القرآن.
~~فإذا بطل أن يكون محكما وأن يكون منسوخا بطل أن يكون قرآنا، فإنما كان وحيا
~~يتلى أنزله الله تعالى على نبيه - عليه السلام - بيانا لمجمل كتابه، فهم
~~عمر بن الخطاب أن يكتبه في عرض المصحف على أنه وحي وبيان لمجمل كتاب الله
~~لا على أنه قرآن، ثم لم يفعل لما خشي أن يظنه الجاهل قرآنا. وإنما قال عمر
~~ابن الخطاب: الرجم في كتاب الله عز وجل حق، من أجل أن الوحي قد بين أن مراد
~~الله عز وجل بقوله: {ويدرأ عنها العذاب} [النور: 8] هو الرجم، وأن الحكم
~~الذي يتعلق بالمحصنات في قوله عز وجل: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا
~~بأربعة شهداء} [النور: 4] هو الرجم، والله أعلم. وقد قيل إنه كان يقرأ وحيا
~~فظنه عمر قرآنا، قاله إسماعيل القاضي، وهو بعيد، لأن عمر لا يصح عليه أن
~~يظن قرآنا ما ليس بقرآن، لأن من علامات القرآن أنه محفوظ معلوم لا يصح الشك
~~فيه ولا الارتياب في شيء منه.
# وفي هذا الحديث وجوه من الفقه، منها:
# أن الإمامة تنعقد وتتم برجل واحد من أهل الحل والعقد إذا عقدها الرجل على
~~صفة ما يجب أن يكون عليه الأئمة، ويجب أن يحضر العقد له نفر من المسلمين،
~~وقد قيل إن أقل ما يجب أن يحضره أربعة نفر سوى العاقد والمعقود له قياسا
~~على فعل عمر في الشورى، وهذا لا يلزم، لأن عمر لم يقصد
# PageV18P217
# بجعلها شورى في تحديد عدد الحاضرين للعقد، وإنما جعلها فيهم دون غيرهم
~~لأنهم أفاضل الأمة، وقد أخبر بذلك عمر عن نفسه: أما إنه لو حضرني سالم مولى
~~أبي حذيفة لرأيت أني قد أصبت الرأي وما تداخلني فيه الشكوك، يريد في أخذ
~~رأيه ومشورته.
# وفيه أن الإمامة فرض، وقد قال بعض الناس إنها سنة، واحتج من ذهب إلى ms7291 ذلك
~~بأن الأمة بقيت بلا خليفة من وقت وفاة النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى أن
~~استخلف أبو بكر، ومن وقت موت عثمان إلى أن بويع لعلي. قال: ولم يكن الله
~~سبحانه ليجمع الأمة على تضييع فريضة. واحتج من رآها فريضة بأن الفروض تقام
~~بها وبأنه أمر لا يوجد السبيل إلى تركه، قال: وليس إن بقي الناس وقتا من
~~النهار بلا خليفة تعطلت الفروض، إذ لم يضع فيه فرض ولا حق لم يدرك في غيره.
# وفيه دليل أن النبي - عليه السلام - لم يعهد، ولو عهد لاحتج به أبو بكر.
# وفيه النصيحة لأهل الإسلام والقيام بالحق في العسر واليسر.
# وفيه إقرار عمر لأبي بكر الصديق بأنه أفضل منه وأقوى على الأمر منه.
# وقوله: نزونا على سعد، يعني الوثوب لتبادرهم إلى بيعة أبي بكر. وقوله:
~~قتل الله سعدا فإنه رأس فتنة، يعني أنه لو تم ما
# PageV18P218
# اجتمعت الأنصار إليه كانت فتنة، لأن العرب لا تقر بذلك لهم. وقوله قتل
~~الله سعدا ليس على معنى الدعاء، وإنما هو بمعنى الذم والإنكار لفعله، وربما
~~قالت العرب ذلك في المدح للرجل عند الإعجاب بفعله، يقولون: أجاد قاتله
~~الله، وكان سعد سيد الخزرج وأحد النقباء، شهد أحدا وما بعدها. وقد روي من
~~الطرق الصحاح أنه لم يقل أحد منهم لأحد إلا خيرا، وإن بويع لخليفة بعد آخر
~~قتل الآخر، فقد ثبت أن عمر بن الخطاب قال: إذا بويع خليفة فإن بويع آخر
~~فليقتل الثاني. وإنما قال ذلك لأن بيعة الثاني تجر إلى فساد.
# وقد أباح الله القتل بالفساد بقوله: {من قتل نفسا بغير نفس أو فساد في
~~الأرض فكأنما قتل الناس جميعا} [المائدة: 32] ، وقال: {إنما جزاء الذين
~~يحاربون الله ورسوله ويسعون في الأرض فسادا} [المائدة: 33] الآية. وفي
~~الحديث أيضا غير ما وجه، من ذلك فضل التهجير إلى الجمعة، وأن المؤذن يؤذن
~~الجمعة بعد جلوس الإمام على المنبر، وأن يمين المنبر ما بين المنبر
~~والمحراب وهو أشرف أماكن المسجد، وبالله التوفيق.
### | قول العالم لا أدري فيما لا ms7292 يدري
# في قول العالم لا أدري فيما لا يدري وقال [في] رجل [قال] لعبد الله بن
~~عمر: كيف تقول في ودية بوديتين، فسكت عنه، ثم أعاد عليه فقال ابن عمر ودية
# PageV18P219
# بودتين وودتين بودية لا علم لي. قال: وسئل ابن عمر عن فريضة فقال لا علم
~~لي، فقال السائل: إذا لم تعلم وأنت صاحب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وابن عمر بن الخطاب، فمن يعلم؟ فقال ابن عمر: من علمه الله عز وجل إياها،
~~ثم دله ابن عمر على رجل فذهب إليه. قال: وقال مالك عن يحيى بن سعيد إن أبا
~~بكر الصديق كان يقول: أي أرض تقلني وأي سماء تظلني إن قلت على الله ما لا
~~أعلم.
# قال محمد بن رشد: كان يلزم العالم أن يقول لا أدري إذا سئل عما لا يدرى،
~~فإن الذي يجهل من العلم أكثر من الذي يدري. قال الله عز وجل: {وما أوتيتم
~~من العلم إلا قليلا} [الإسراء: 85] . ولا ينبغي أن يتكلم في شيء من العلم
~~إلا بعد روية وتدبر. وقد قال بعض العلماء: إذا علمت فقل، وما أستؤثر عليك
~~بعلمه فكله إلى عالمه، وبالله التوفيق.
### | العزلة عن الناس وكراهة الدخول في الفتن
# في العزلة عن الناس وكراهة الدخول في الفتن قال: وقال يحيى بن سعد إن
~~رجلا يدعى بأبي الجهيم عمي وترك مجالسة الناس واعتزلهم، فقيل له: ألا تجالس
~~الناس؟ فقال: إني وجدت قرب الناس من الشر. قال: وكان عبد الله بن عمرو بن
~~العاص جليسا - لأبي الجهيم يتحدثان، فكان من عبد الله ما كان، فسأل عنه
~~فأخبر فحلف ألا يكلمه أبدا. فلما قدم عبد الله أتاه
# PageV18P220
# فسلم عليه فكلمه فلم يكلمه، فقال عبد الله: قد علمت لم فعلت. هذا فاعتذر،
~~فقال: «إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال لي: أطع أباك» .
# قال محمد بن رشد: أبو الجهيم هذا هو، والله أعلم، أبو الجهيم أيضا من
~~الصحابة. روي عنه أنه قال: «أقبل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من نحو
~~بئر ms7293 حمل فلقيه رجل فسلم عليه فلم يرد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-[شيئا] حتى أتى على جدار فمسح بوجهه ويديه ثم رد السلام عليه» . ويحتمل أن
~~يكون أبا جهيم عبد الله بن جهيم الذي روى عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~في «المار بين يدي المصلي أنه لو علم ما عليه في المرور بين يديه لكان أن
~~يقف أربعين خيرا له من أن يمر بين يديه» .
# وعبد الله بن عمرو بن العاص مشهور من فضلاء الصحابة وعلمائهم، قرأ الكتب
~~واستأذن النبي - صلى الله عليه وسلم - في أن يكتب حديثه فأذن له، «قال: يا
~~رسول الله، أكتب كما أسمع منك في الرضا والغضب، قال: نعم فإني لا أقول إلا
~~حقا» . وقال أبو هريرة: ما كان أحد أحفظ لحديث رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - مني إلا عبد الله بن عمرو فإنه كان يكتب
# PageV18P221
# ولا أكتب. وكان يسرد الصوم ولا ينام [من الليل] فشكاه أبوه إلى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: فقال له رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن
~~لعينك عليك حقا وإن لأهلك عليك حقا وإن لزوجك عليك حقا قم ونم وصم وأفطر صم
~~ثلاثة أيام من كل شهر فإنه صوم الدهر. قال: إني أطيق أكثر من ذلك، فلم يزل
~~يراجعه في الصيام حتى قال له لا صوم أفضل من صوم داوود كان يصوم يوما ويفطر
~~يوما» . فتمادى على ذلك - رضي الله عنه - ونازل رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في قراءة القرآن من شهر إلى سبع وراجعه في ذلك بقوله: إني أطيق أكثر
~~من ذلك، حتى قال له: لا تقرأه في أقل من سبع وبعضهم يقول في أقل من خمس.
~~والذي عتب عليه فيه أبو جهيم وحلف من أجله ألا يكلمه شهوده صفين مع معاوية.
~~وقد اعتذر من ذلك وأقسم أنه لم يرم فيها برمح ولا سهم، وأنه إنما شهدها
~~لعزم أبيه عليه في ذلك، وأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال له: «أطع
~~أباك» .
# وروي ms7294 عنه أنه يقول: ما لي ولصفين، ما لي ولقتال المسلمين، والله لوددت
~~أني لم أحضر شيئا منها، وأستغفر الله عز وجل من ذلك وأتوب إليه، إلا أنه
~~ذكر أنه كانت بيده الراية يومئذ فندم ندامة شديدة على قتاله مع معاوية،
~~وجعل يستغفر الله من ذلك ويتوب إليه، ولم يدخل فيما دخل إليه من ذلك إلا
~~وهو يرى باجتهاده أنه سائغ له، ثم رأى البصيرة في خلاف ذلك فندم واستغفر
~~الله مخافة أن يكون قصر في الاجتهاد، فهو محمود في كلتا الحالتين إن شاء
# PageV18P222
# الله. وقد مضى هذا بمعناه في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عبد الله بن عمر
# قال: وقدم عبد الله بن عمر الجحفة وبها ابن عامر بن كريز فوضع ابن عمر
~~طعاما فكان يأكل، فقال ابن عمر لطباخه احمل إليه طعاما فوضعه بين يديه،
~~فلما أكل لونا أتاه بلون آخر، فذهب ليأخذ الذي بين يديه ليرفعه، فقال له
~~ابن عامر ما تريد؟ فقال: أرفع هذا وأضع هذا، فقال له ابن عمر: صبه عليه،
~~فصبه، ثم أتاه أيضا بلون آخر فقال أيضا: صبه عليه فصبه، ثم ذهب الطباخ إلى
~~ابن عامر فقال له: هذا الأعرابي فعل كذا وكذا، فقال: انظر ما أمرك به
~~فاصنعه.
# قال محمد بن رشد: هذا بين من تواضع عبد الله بن عمر وفضله وتركه لسير
~~الملوك المترفين في الدنيا، وبالله التوفيق.
### | التلطف في سؤال العالم
# في التلطف في سؤال العالم ومن المتظاهرتين على رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - من أزواجه قال مالك عن أبي النضر عن علي بن حسين عن ابن عباس أنه
~~أراد أن يسأل عن اللتين تظاهرتا على النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P223
# من أزواجه، فأخبر أن عمر بن الخطاب يعلم ذلك، فأقام سنة يريد أن يسأله عن
~~ذلك ويهابه إن سأله حتى سافر معه سفرا فرآه ابن عباس جالسا تحت شجرة فأتاه
~~فحادثه ثم قال: يا أمير المؤمنين، إني أريد أن أسألك عن ms7295 شيء منذ سنة، فقال
~~عمر: ما لك لم تسأل؟ فقال: خفت أن تعاتبني، فلما كان الآن قلت: إن عاتبني
~~عاتبتني خاليا، فقال عمر: سل، فقال ابن عباس: من اللتان تظاهرتا على رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - من نسائه؟ فقال عمر: عائشة وحفصة.
# قال محمد بن رشد: كانت حفصة مصافية لعائشة - رضي الله عنهما - وكانتا
~~متظاهرتين متعاونتين على نساء النبي - صلى الله عليه وسلم - وجاء عن ابن
~~عباس أنه قال: «كان لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - تسع نسوة ولكل واحدة
~~منهن بيت وحجرة، ولكل امرأة منهن يوم وليلة من نفسه» .
# فلما كان يوم عائشة الذي يأتيها فيه زارت حفصة أباها عمر - رحمه الله -
~~فاغتنم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خلوة بيتها فدعا جاريته مارية
~~القبطية إلى بيت حفصة. فلما جاءت حفصة أبصرت بابها مغلقا فأحست أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فيه، فجلست حتى فتح - صلى الله عليه وسلم -
~~الباب، فقالت: قد عرفت من معك، فقال لها لتكتمن علي، فقالت: نعم، قال:
~~فإنها علي حرام، يعني مارية، وأخبرك أن أبا بكر سيملك أمر أمتي من بعدي،
~~وأن أباك من بعده، فانطلقت إلى عائشة فأخبرتها بما استكتمها، ونزل جبريل -
~~عليه السلام - فأخبره بذلك، فغضب - عليه السلام -، فلما أتته عرفها ما
~~فعلت، فقالت يا رسول الله من أنبأك أني قلت هذا لعائشة؟ قال أنبأني العليم
~~الخبير. فأتته عائشة فقالت: يا رسول الله هذا فعلت في يومي، فأما أيام
~~نسائك فتتمها، فقال - عليه السلام -: من أخبرك بهذا؟ قالت: حفصة، فطلق حفصة
~~تطليقة واعتزل نساءه في مشربة مارية، فمكث تسعة
# PageV18P224
# وعشرين يوما ينتظر ما ينزل فيهم، وماج الناس في ذلك، وأتى عبد الله بن
~~عمر أخته فوجدها تلطم وجهها، فقال لها مالك؟ فقالت: طلقني رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فرجع إلى أبيه فأخبره بذلك. فلما مضت تسع وعشرون ليلة
~~نزلت هذه الآيات: {يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله لك} [التحريم: 1] ،
~~أي من نكاح مارية، {تبتغي مرضات أزواجك} [التحريم: ms7296 1] الآية. وكذلك روى
~~قتادة أنه قال: حرم جاريته فكانت يمينا. وقال بعضهم: حلف وحرم، وقال
~~إسماعيل فقد يمكن أن يكون حرمها بيمين بالله.
# وروي أنه حرمها، فقالت: يا رسول الله، كيف تحرم عليك الحلال؟ فحلف بالله
~~ألا يصيبها. وجاء في التفسير عن عبد الله بن عتبة وابن أبي مليكة أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - شرب عسلا عند زينب بنت جحش، فأجمعت عائشة وحفصة -
~~رحمهما الله - أن تقولا له إنا نشم عليك ريح المغافير. والمغافير: صمغ
~~متغير الرائحة، ويقال إنها بقلة، واحدها مغفور - مضموم الميم - فلما صار
~~إلى كل واحدة منهما قالت له: إني أشم منك ريح المغافير، فحرم النبي - عليه
~~السلام - شرب العسل، وقيل: إنه حلف على ذلك. ولعل القصتين جميعا قد كانتا،
~~إلا أن أمر الجارية أشبه، لقوله سبحانه {تبتغي مرضات أزواجك} [التحريم: 1]
~~ولقوله عز وجل: {وإذ أسر النبي إلى بعض أزواجه حديثا} [التحريم: 3] فكان
~~ذلك في الأمة أشبه، لأن الرجل يغشى أمته في سر ولا يشرب العسل في سر، وفي
~~تحريم الأمة مرضاة لهن. وفي الصحيح من الحديث أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يطلق واحدة من نسائه، «وأن عمر بن الخطاب لما قيل له إن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - طلق نساءه دخل على حفصة فإذا هي تبكي، فقال:
~~أطلقكن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟ فقالت: لا أدري، وهو ذا معتزل في
~~هذه المشربة، فاستأذن على النبي - صلى الله عليه
# PageV18P225
# وسلم - في الحجرة، قال فقلت: يا رسول الله أطلقت نساءك؟ قال: لا» وكان
~~أقسم ألا يدخل على نسائه شهرا، فعاتبه الله عز وجل في ذلك وجعل له كفارة في
~~حديث طويل من رواية الزهري عن عبيد الله بن عبد الله عن ابن عباس عن عمر بن
~~الخطاب، قال الزهري: فأخبرني عروة «عن عائشة قالت: فلما مضت تسع وعشرون دخل
~~علي النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: يا عائشة إني ذاكر لك شيئا فلا
~~تعجلي حتى تستأمري أبويك، قالت: ثم قرأ هذه الآية: ms7297 {يا أيها النبي قل
~~لأزواجك} [الأحزاب: 28] الآية، فقلت: أفي هذا استأمر أبوي؟ فإني أريد الله
~~ورسوله والدار الآخرة» . وفي حديث آخر أنها قالت له: «يا رسول الله، لا
~~تخبر أزواجك أني أخبرتك فقال - عليه السلام -: إنما بعثني الله معلما ولم
~~يبعثني معنتا» وبالله التوفيق.
### | أحكام التناجي
# في التناجي وسئل عن الأربعة يكونون جميعا يتناجى ثلاثة دون واحد فقال: قد
~~نهي أن يترك واحد، لا أرى ذلك ولو كانوا عشرة أن يتركوا واحدا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إنما نهي الثلاثة أن يتناجى اثنان
~~منهم دون الواحد من أجل أن ذلك يحزنه على ما جاء في حديث ابن مسعود، ويحزنه
~~ويسوؤه على ما جاء في حديث ابن عمر. فإذا تناجى الجماعة دون الواحد كان ذلك
~~على الواحد أشد في الإساءة والحزن وأبين في سوء الأدب معه وقلة المراعاة
~~له. وقد روي أن عبد الله بن عمر حدث أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا كنتم ثلاثة فلا يتناجى اثنان دون
# PageV18P226
# الثالث» فقيل له فإن كانوا أربعة قال: لا بأس بذلك، معناه لا بأس أن
~~يتناجى الاثنان منهم دون الاثنين وإن كان الاثنان لا يتناجيان. وأما أن
~~يتناجى منهم الثلاثة دون الواحد فلا يجوز لوجود معنى الكراهية في ذلك التي
~~من أجلها كان النهي.
# وقد قيل إن ذلك إنما يكره في السفر وحيث لا يعرف المتناجيان ولا يوثق
~~بهما ويخشى الغدرة منهما. ومن حجة من ذهب إلى ذلك ما روي عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من رواية عبد الله بن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال: «لا يحل لثلاثة نفر يكونون بأرض فلاة أن يتناجى اثنان دون صاحبهما»
~~وهذا لا حجة فيه، إذ ليس في النهي عن ذلك في السفر ما يدل على إباحته في
~~الحضر، فالصواب أن تحمل الأحاديث التي ليس فيها ذكر السفر على عمومها في
~~السفر والحضر.
# ويحتمل حديث عبد الله بن عمر الذي فيه ذكر السفر على تأكيد النهي ms7298 عن ذلك
~~في السفر، بدليل قوله فيه: لا يحل. فإذا خشي المتناجيان دون صاحبهما أن يظن
~~بهما أو يخشى منهما أنهما يتناجيان في غدره فلا يحل لهما أن يتناجيا دونه،
~~كان ذلك في السفر أو في الحضر. وإذا أمن ذلك فهو مكروه لهما من أجل أن ذلك
~~يحزنه ويسوؤه، كان ذلك أيضا في السفر أو الحضر، وبالله التوفيق.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال: وقال لقمان الحكيم لابنه: جالس العلماء وزاحمهم
~~بركبتيك، فإن الله يحيي القلوب بنور الحكمة كما يحيي الأرض الميتة بوابل
~~السماء.
# PageV18P227
# قال محمد بن رشد: قد تقدم قبل هذا من وصيته مثل هذا، فمن الحظ لكل مسلم
~~الأخذ بوصيته والمحافظة عليها.
### | كراهة سفر المرأة مع غير ذي محرم منها
# في كراهة سفر المرأة مع غير ذي محرم منها وسئل عن المرأة تسافر مع غير ذي
~~محرم، قال: إن ذلك ليكره أن تسافر يوما وليلة مع غير ذي محرم.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن ذلك ليكره لفظ وقع منه على سبيل التجاوز، بل
~~لا يحل ذلك [لها] ولا يجوز، لورود النص في ذلك عن النبي - عليه السلام - من
~~رواية أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يحل لامرأة
~~تؤمن بالله واليوم الآخر تسافر مسيرة يوم وليلة إلا مع ذي محرم منها» .
~~واختلف أهل العلم في المرأة الصرورة إذا لم يكن لها زوج يحج بها ولا ذو
~~محرم تحج معه هل يسقط عنها فرض الحج أم لا؟ فذهب مالك إلى أنه لا يسقط عنها
~~وتخرج في جماعة من النساء وناس من المؤمنين لا تخافهم على نفسها، بدليل
~~إجماعهم على أنها إذا أسلمت في بلد الحرب تجب عليها الهجرة إلى بلد الإسلام
~~وإن لم يكن معها ذو محرم، فهذا مخصوص من عموم قول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بالإجماع، وحجها مع غير ذي محرم إذا لم يكن لها ذو محرم تحج معه
~~مخصوص بالقياس على ما أجمعوا عليه، وذلك صحيح. وخالفه في ذلك ms7299 أبو حنيفة
~~وأبو يوسف ومحمد فقالوا: يسقط الفرض عنها بعدم ذي المحرم. وقد اختلف في حد
~~السفر الذي لا يجوز للمرأة أن تسافر إلا مع ذي محرم، فقيل البريد فما فوقه،
# PageV18P228
# وقيل اليوم، وقيل يوم وليلة، وقيل ليلتان، وقيل ثلاثة أيام، وأتت بذلك
~~كله عن النبي - صلى الله عليه وسلم - الآثار. وقد روي عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من رواية أبي هريرة أنه قال: «لا تسافر امرأة إلا ومعها ذو
~~محرم» فتعلق قوم بعموم هذا الحديث فقالوا: لا تسافر المرأة سفرا قريبا ولا
~~بعيدا إلا مع ذي محرم منها، وبالله التوفيق.
### | طرح البرغوث والقملة في النار
# في طرح البرغوث والقملة في النار وسئل عن طرح البرغوث والقملة في النار،
~~فقال: لا، إن ذلك ليكره.
# قال محمد بن رشد: قد مضى مثل هذا قبل هذا والتكلم عليه فأغنى ذلك عن
~~إعادته، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عيسى ابن مريم
# قال مالك: كان عيسى ابن مريم يقول: سيأتي قوم حكماء علماء، كأنهم من
~~الفقه أنبياء. قال مالك: فإن كان قاله فأراهم صدر هذه الأمة.
# قال محمد بن رشد: هو كما قال مالك - رحمه الله - بدليل ما جاء في كتاب
~~الله عز وجل من صفتهم، قال الله عز وجل: {محمد رسول الله والذين معه أشداء
~~على الكفار رحماء بينهم تراهم ركعا سجدا يبتغون فضلا من الله ورضوانا}
~~[الفتح: 29] الآية.
# PageV18P229
# وقال: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل عمران: 110] وقال: {وكذلك جعلناكم
~~أمة وسطا} [البقرة: 143] ، أي خيارا عدولا، وقال عز وجل لنبيه: {وشاورهم في
~~الأمر} [آل عمران: 159] ولا يؤمر النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يشاور
~~إلا أولي العلم والنهى والديانة والفضل، وبالله التوفيق.
### | صفة أرباب العلم
# في صفة أرباب العلم قال: وقال سأل عبد الله بن سلام كعب الأحبار من أرباب
~~العلم الذين هم أهله؟ قال: هم الذين يعملون بما يعلمون، قال: صدقت، قال:
~~فما نفاه من صدورهم بعد أن علموا؟ قال: الطمع، قال: صدقت.
# قال محمد بن رشد: قوله: إن أرباب العلم هم ms7300 الذين يعملون بما يعلمون صحيح
~~بين في المعنى، لأن من لم يعمل بما علم لم ينتفع بعلمه وهو في التمثيل كرجل
~~بيده مال لغيره أذن له في إنفاقه فلا يقال فيه إنه ربه إذ لا ينتفع بشيء
~~منه.
# وقد جاء في الحديث: «من شر الناس منزلة يوم القيامة عالم لا ينتفع بعلمه»
~~لأن علمه يكون عليه حسرة وندامة. وأما قوله: إن الطمع ينفيه من صدورهم،
~~فمعناه أن الحرص على بلوغ شهوات الدنيا يدخلهم في المكروه فيذهلون به عن
~~التوقي [مما يجب عليهم التوقي] منه، فإنه ينفي
# PageV18P230
# عن صدورهم بالطمع استعمال العلم لا العلم، فهو مجاز من القول. وقد مضى
~~هذا في رسم المحرم من سماع ابن القاسم. وبالله التوفيق.
### | التحدث بالأحاديث المختلفة
# في كراهة التحدث بالأحاديث المختلفة قال: وقال مالك لم يكن بالمدينة إمام
~~أخبر بحديثين مختلفين.
# قال محمد بن رشد: يريد بحديثين مختلفين لا يمكن الجمع بينهما ولا ينسخ
~~أحدهما بالآخر، لأن ما هذا سبيله من الأحاديث فالأصح في النقل منهما هو
~~الذي يجب أن يحدث به وبالله التوفيق.
### | ترك إحفاء الشوارب
# في ترك إحفاء الشوارب قال: وسئل مالك عن من أحفى شاربه، قال: يوجع ضربا،
~~وليس حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - بالإحفاء. قال: وكان يقال ويبدو
~~حرف الشفتين الإطار. وقال لمن يحلق شاربه هي بدع تظهر في الناس. وذكر زيد
~~بن أسلم أن عمر بن الخطاب كان إذا أكربه أمر نفخ، قال فجعل رجل يراده وهو
~~يفتل شاربه بيده، فلو كان محفيا ما وجد ما يفتل، هذه بدع قد ظهرت في الناس.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في رسم سئل عن
# PageV18P231
# تأخير صلاة العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم فأغنى ذلك عن إعادته هنا،
~~وبالله التوفيق.
### | السفر في طلب العلم
# في السفر في طلب العلم وقراءة القرآن في الطرق قال: وسمعت أن ابن المسيب
~~قال: إن كنت لأسير في الحديث الواحد مسيرة الأيام والليالي. قال مالك: وكان
~~سعيد بن المسيب يختلف إلى ms7301 أبي هريرة بأرضه بالجشرة، فقال: جئت أبا هريرة
~~بالجشرة فرأيته جاء من الغائط وإنه ليحدر سورة آل عمران حدرا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على السفر في طلب العلم في رسم المحرم
~~يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم، ومضى القول فيه أيضا في قراءة
~~القرآن على كل حال، وبالله التوفيق.
### | العلم يذهب بذهاب العلماء
# ما جاء من أن العلم يذهب بذهاب العلماء
# قال أشهب: وأخبرنا مالك عن هشام بن عروة عن أبيه عن عبد الله بن عمرو بن
~~العاص أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا ينتزع العلم انتزاعا
~~من الناس ولكن يقبض العلم بقبض العلماء فإذا ذهب العلماء اتخذ الناس رؤساء
~~جهالا فسئلوا فأفتوا بغير علم فضلوا وأضلوا» .
# PageV18P232
# قال محمد بن رشد: هذا مما أخبر به رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~سيكون فكان على ما أخبر، والله ولي العصمة والتوفيق برحمته.
### | يخرج بالشيء إلى المسكين فلا يجد
# في الذي يخرج بالشيء إلى المسكين فلا يجده وسئل عن الرجل يخرج بشيء إلى
~~المسكين ليعطيه إياه فيجده قد ذهب، قال: يعطيه غيره.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في رسم سأل تأخير صلاة العشاء في
~~الحرس فأغنى ذلك عن إعادته هنا؟ وبالله التوفيق لا شريك له.
### | التحذير من اتباع الهوى والزيغ البعيد
# في التحذير من اتباع الهوى والزيغ البعيد قال: وقال عمر بن عبد العزيز:
~~أحذركم ما مالت إليه الأهواء والزيغ البعيد.
# قال محمد بن رشد: إنما حذر - رضي الله عنه - من اتباع الهوى لقول الله عز
~~وجل: {ونهى النفس عن الهوى} [النازعات: 40] {فإن الجنة هي المأوى}
~~[النازعات: 41] الزيغ البعيد هو الإغراق في القياس والغلو في الدين،
~~وكلاهما مذمومان لأنك لا تكاد تجد الإغراق في القياس إلا مخالفا للسنة،
~~والغلو في الدين منهي عنه، قال الله عز وجل: {قل يا أهل الكتاب لا تغلوا في
~~دينكم غير الحق} [المائدة: 77] . وقد مضى هذا في رسم كتب عليه ذكر حق من
~~سماع ابن ms7302 القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV18P233
### |
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# </span>]
# قال: وقال عمر بن عبد العزيز: إني لست بمبتدع، ولكني متبع، ولست بقاض
~~ولكني منفذ، ولست بخير من أحدكم إلا أني أثقلكم حملا.
# قال محمد بن رشد: إنما قال، والله أعلم، لست بمبتدع ولكني متبع جوابا لمن
~~سأله الحكم بخلاف ما مضى عليه العمل. ومعنى قوله لست بقاض ولكني منفذ، أي
~~لست أقضي بحكمي وإنما أنفذ ما أمرني به ربي في كتابه وعلى لسان رسوله -
~~عليه السلام -. وقوله: لست بخير من أحدكم إلا أني أثقلكم حملا تواضع منه
~~وفضل - رحمه الله - وبه التوفيق.
### | وصية لقمان لابنه
# في وصية لقمان لابنه قال: وكان لقمان يقول لابنه: يا بني اتق الله جهدك.
# قال محمد بن رشد: وصيته هذه لابنه مثل ما أمر الله تعالى بقوله: {فاتقوا
~~الله ما استطعتم} [التغابن: 16] ، وقيل: إن هذه الآية ناسخة لقوله: {اتقوا
~~الله حق تقاته} [آل عمران: 102] ، وقيل: إنها ليست بناسخة لها وإنما هي
~~مبينة لمعناها، لأن تقوى الله حق تقاته هو أن يطاع فلا يعصى، ويذكر فلا
~~ينسى، ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها. وبالله التوفيق.
# PageV18P234
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال: وقال مالك: دخل زياد مولى ابن عباس، وكان رجلا صالحا غير عالم بحال
~~الولاة والهيبة وعليه جبة صوف، على عمر بن عبد العزيز فقال: السلام عليكم،
~~ثم جلس، ثم استفاق فقال السلام عليك يا أمير المؤمنين، فقال له عمر: إني لم
~~أنكر الأولى وليس بها بأس، ولقد أصبحت يا ابن زياد خلوا مما أنا فيه وأراك
~~دينا. قال: وكان عمر بن عبد العزيز قد أسكن بعض ولده نواحي أبلة، فكتب إليه
~~يسأل لهم سيجانا وأقداحا وأشياء مما يحتاجون إليها، فكتب إليه عمر أن عليك
~~لهم بطيقان يلبسونها في الشتاء ويفترشونها في الصيف، وعليك بأقداح الفخار
~~فإنها تجزئ من غيرها.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين في فضل عمر بن عبد العزيز وتواضعه، إذ لم
~~ينكر على زياد ترك تخصيصه بالسلام وتسميته إياه ms7303 بما خصه الله به من الإمارة
~~على العادة في ذلك، وزهده في الدنيا وتقلله منها، بدليل ما أمر به لبنيه من
~~الطيقان وأقداح الفخار، وبالله التوفيق.
### | التسمي بياسين
# في التسمي بياسين قال: وسألته أينبغي لأحد أن يتسمى بياسين؟ قال: ما أراه
~~ينبغي، لقول الله عز وجل: {يس} [يس: 1] {والقرآن الحكيم} [يس: 2] {إنك لمن
~~المرسلين} [يس: 3] يقول هذا أسمى بياسين.
# PageV18P235
# قال محمد بن رشد: قيل في ياسين إنه اسم من أسماء الله عز وجل وإنه أقسم
~~به وبالقرآن الحكيم، وقيل إنه اسم من أسماء القرآن أقسم الله به أيضا. على
~~هذين القولين لا يجوز لأحد أن يتسمى بياسين. وروي عن ابن عباس أنه قال:
~~معنى ياسين يا إنسان بالحبشية، فعلى هذا يجوز أن يتسمى الرجل بياسين.
# وقال مجاهد هو مفتاح افتتح الله عز وجل به كلامه، فعلى هذا تجوز التسمية
~~به أيضا. ولهذا الاختلاف الحاصل في ياسين كره مالك لأحد أن يتسمى به،
~~وبالله التوفيق.
### | المرأة تموت بجمع
# في المرأة تموت بجمع قال: وقال مالك في المرأة تموت بجمع هي التي ولدها
~~في بطنها.
# قال محمد بن رشد: المرأة تموت بجمع هي أحد الشهداء السبعة سوى المقتول في
~~سبيل الله، على ما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ذلك. واختلف في
~~المرأة تموت بجمع: فقيل هي المرأة تموت وولدها في بطنها على ما قاله مالك
~~وهو المشهور من الأقوال، وقيل هي المرأة البكر التي تموت قبل أن تطمث، وقيل
~~هي المرأة التي تموت بالمزدلفة حاجة، لأن جمعا من أسماء المزدلفة، وبالله
~~التوفيق.
### | تفسير الأب وإرم ذات العماد
# في تفسير الأب وإرم ذات العماد قال: وسئل عمر بن الخطاب عن قوله: {وفاكهة
~~وأبا} [عبس: 31]
# PageV18P236
# ما الأب؟ فقال هذا لعمر الله التكلف، وقال يقال: إن إرم ذات العماد هي
~~دمشق.
# قال محمد بن رشد: الذي قيل في الأب أنه ما تأكله البهائم من العشب
~~والنبات، والفاكهة ما يأكله الناس من ثمر الأشجار كلها: النخل والرمان
~~وغيرهما من الأشجار. وذهب أبو حنيفة ms7304 إلى أن الرطب والرمان ليسا من الفاكهة،
~~واحتج بقول الله عز وجل: {فيهما فاكهة ونخل ورمان} [الرحمن: 68] ، ولا حجة
~~له في ذلك، لأنه إنما أعيد ذكرهما وإن كانا من الفاكهة تأكيدا لهما لشرفهما
~~على سائر الفواكه، مثل قوله عز وجل: {من كان عدوا لله وملائكته ورسله
~~وجبريل وميكال} [البقرة: 98] فأعاد ذكر جبريل وميكائيل وإن كانا من
~~الملائكة تأكيدا لهما.
# وأما قوله في إرم ذات العماد إنه يقال إنها دمشق، ففي ذلك اختلاف كثير:
~~قيل في إرم إنها اسم بلد، فقال قوم: هي الإسكندرية، وقال قوم: هي دمشق،
~~وقيل بل إرم أمة، وقيل بل هي قبيلة من عاد، وقيل بل إرم اسم رجل هو جد عاد
~~فعاد هو عاد بن عوص ابن إرم؛ وقيل بل هو أبوه فهو عاد بن إرم. وقال الفضل:
~~أكثر الكوفيين لا يجوز أن يكون إرم اسما لأرض ولا لمدينة من جهة إجماعهم
~~على صرف عاد، فلا تكون الأرض ولا المدينة نعتا للإنسان ولا لقبيلة، ولا
~~يجوز أن ينسب إليها وهو منون. قال: وأيضا فإن كانت دمشق فمحال أن لا يكون
~~في البلاد مدن مثلها، وإن كانت أرض فمحال أن تكون أرض ليس مثلها أرض في
~~البلاد. والذي أراه، والله أعلم، أن إرم جد عاد
# PageV18P237
# كان شديدا فتشبهوا به فصار إرم نعتا لهم كاللقب، كما يقال: زيد أسد وعمرو
~~نعجة. ومعنى ذات العماد أنهم كانوا أهل عمود أي أخبية وماشية، فإذا كان
~~الربيع انتجعوا، وإذا هاجت الأرض وجف العشب رجعوا إلى منازلهم. والعماد جمع
~~عمد، وعمد جمع عمود. وقيل معنى ذات العماد أي ذات العدة وكانوا أعطوا بسطة
~~في الخلق لم يعطها غيرهم: كان الرجل منهم في غاية القوة وكان أطولهم ستين
~~ذراعا وأقصرهم اثني عشر ذراعا. وقال بعض نقلة الأخبار إنه كان أطولهم مائة
~~ذراع وأقصرهم ستون ذراعا، وجلهم ما بين المائة إلى الثمانين. وقوله: {التي
~~لم يخلق مثلها في البلاد} [الفجر: 8] على هذا القول راجع إلى القبيلة لما
~~كان فيهم من الشدة وعظم الخلق. قال ms7305 أبو جعفر الطبري: ومن ذهب إلى أن إرم
~~اسم لبلدتهم وقال: إن الهاء في مثلها لذات العماد فقد غلط، لأن العماد واحد
~~مذكر، والتي للأنثى، ولا يوصف المذكر بالتي، ولو كان ذلك من صفة العماد
~~لقيل الذي لم يخلق مثلها في البلاد، وبالله التوفيق.
### | مخالطة اليتيم في النفقة
# في مخالطة اليتيم في النفقة قال: وسألته امرأة فقالت: أخذت صبية يتيمة
~~احتسبت فيها الأجر، فيدها مع يدي ويد بناتي لست أضن عنها بشيء، فربما سألني
~~عنها السائل فأعطاها الدراهم فأشتري لها بها الشيء، فربما لم يكن عندي ما
~~أطعم ولدي فأطعمهم من الذي اشتريت لها، وربما أكلت منه إذا لم يكن بيدي ما
~~أشتري به، فقال لها: أنا أخبرك عن ذلك، إن كان ما تنال منك الجارية مثل
~~الذي تصيبين مما أخذت لها أو أكثر فلا بأس بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، لقول الله عز وجل في
# PageV18P238
# اليتامى: {وإن تخالطوهم فإخوانكم والله يعلم المفسد من المصلح ولو شاء
~~الله لأعنتكم إن الله عزيز حكيم} [البقرة: 220] . وقد مضى الكلام على هذا
~~مستوفى في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن القاسم.
### | ما يجازي الله به الصادق في الدنيا
# فيما يجازي الله به الصادق في الدنيا قال: وسمعت أنه قال ما حرف إنسان قط
~~صدوق وليس من أهل الكذب.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لا يكون إلا عن توقيف وإن صح بمعناه في الغالب.
~~وقد مضى هذا في رسم الشجرة قبل هذا من سماع ابن القاسم.
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال: وقال اقتتل غلمان لسليمان بن عبد الملك وغلمان لعمر بن عبد العزيز،
~~فضرب غلمان عمر غلمان سليمان فحمل سليمان وقيل له: هذا ما صنعت، شبرته
~~وفعلت به، فدخل عليه عمر فقال له سليمان: ما هذا؟ ضرب غلمانك غلماني وأهلي،
~~فقال له عمر ما علمت هذا قبل مقالتك الآن، فقال له: كذبت، فقال له عمر:
~~يقال لي كذبت وما كذبت منذ شددت علي إزاري، وإن ms7306 في الأرض من مجلسنا هذا
~~لسعة، ثم خرج من عنده وتجهز يريد الخروج،
# PageV18P239
# فسأل عنه سليمان حين استبطأه فقالوا: إنه يريد الخروج إلى مصر وقد تجهز،
~~فأرسل إليه أن ارجع وادخل علي، وقال للرسول: قل له إذا جاءني لا يعاتبني
~~فإن في المعاتبة فجاءه عمر فقال له سليمان: ما همني أمر قط إلا خطرت فيه
~~على بالي. وقال عن عمه أبي سهيل قال: دخلت على عمر بن عبد العزيز فوعظته
~~وقلت له حتى رق وقام من مجلسه فتنحى ناحية ما على أرض فلم يعجل عليه مزاحم
~~ثم أخذ وسادة فأدناها منه فأخذها عمر فرمى بها.
# قال: وكان عمر بن عبد العزيز يقول: اللهم أرضني بقضائك وأسعدني بقدرك حتى
~~لا أحب تأخير شيء عجلته ولا تعجيل شيء أخرته. قال وقال: قام عمر بن عبد
~~العزيز إلى مصلاه من مجلسه فذكر سهيل بن عبد العزيز وعبد الملك ومزاحما،
~~فقال اللهم إنك قد علمت ما كان من عونهم لي ومعونتهم إياي فأخدتهم فلم
~~يزدني ذلك لك إلا حبا، ولا لي فيما عندك إلا شوقا، ثم رجع إلى مجلسه.
# قال محمد بن رشد: هذه الحكاية كلها عن عمر بن عبد العزيز شاهدة له بما هو
~~معلوم مشهور من خيره وفضله رحمة الله عليه ورضوانه، والشبر: العطاء، يقال:
~~شبرت الرجل وأشبرته إذا أعطيته، وشبرت المرأة صداقها أعطيتها إياه. فمعنى
~~الكلام هذا ما صنعت أعطيته الجاه والأثرة والمنزلة والمكانة حتى استطال
~~غلمانه على غلمانك. والتشديد في شبرت بمعنى التكثير، كما تقول ضربت وقتلت.
~~ووقع في بعض الكتب: هذا ما فعلت سبرته، وهو غلط لا معنى له والله أعلم، وقد
~~رأيت لبعض أهل اللغة أن التشبير بمعنى التعظيم يقال شبر فلان إذا عظم،
~~وشبرته إذا عظمته. وهذا أشبه بمعنى الحكاية، لأن القائل قال له لما حمل، أي
~~غضب، لإنداره أعوانه
# PageV18P240
# على أعوانه: هذا ما صنعته بنفسك، لأنك شبرته أي عظمته وفعلت وفعلت حتى
~~استطال أعوانه على أعوانك، وبالله التوفيق.
### | الأحاديث يقدم فيها ويؤخر والمعنى واحد
# في الأحاديث ms7307 يقدم فيها ويؤخر والمعنى واحد قال: وسألته عن الأحاديث يقدم
~~فيها ويؤخر والمعنى واحد، فقال: أما ما كان منها من قول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فإني أكره ذلك وأكره أن يزاد فيها وينقص، وما كان من غير
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم - فلا أرى بذلك بأسا إذا كان المعنى واحدا.
~~قيل له: أرأيت حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - يزاد فيه الواو والألف
~~والمعنى واحد، قال: أرجو أن يكون خفيفا.
# قال محمد بن رشد: التقديم والتأخير في الأحاديث والزيادة في ألفاظها
~~والنقصان منها وتبديلها بما كان في معناها مكروه في حديث النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وجائز في حديث غيره للفقيه العالم بمعنى الكلام الذي يؤمن عليه
~~الغلط في ذلك بأن يظن أن المعنى سواء وليس بسواء. والدليل على ذلك أن الله
~~تعالى قد ذكر قصص الأنبياء في القرآن متكررة في مواضع بألفاظ مختلفة وزيادة
~~في بعضها على بعض، فلم يكن ذلك اختلافا من القول ولا تعارضا فيه لاتفاق
~~المعنى في ذلك كله. وقد استدل بعض من ذهب إلى أن ذلك لا يجوز «بحديث البراء
~~بن عازب قال: قال لي النبي - صلى الله عليه وسلم -: إذا أتيت مضجعك فتوضأ
~~وضوءك للصلاة ثم اضطجع على شقك الأيمن ثم قل اللهم أسلمت وجهي إليك وفوضت
~~أمري إليك وألجأت ظهري إليك رغبة ورهبة إليك لا ملجأ ولا منجى منك إلا إليك
~~[اللهم] ، آمنت بكتابك الذي أنزلت ونبيك الذي أرسلت. فإن مت من ليلتك مت
~~على.
# PageV18P241
# الفطرة. واجعلهن آخر ما تتكلم به. قال: فرددتها على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فلما بلغت اللهم آمنت. بكتابك الذي أنزلت قلت: ورسولك الذي
~~أرسلت، قال: لا، ونبيك الذي أرسلت.» وليس ذلك باستدلال صحيح، لأن المعنى في
~~ذلك مختلف من أجل أن قوله: ونبيك الذي أرسلت يجمع النبوءة والرسالة، ففيه
~~زيادة بيان على رسولك الذي أرسلت، لأن الرسل من الملائكة وليسوا بأنبياء،
~~ولذلك قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا، ونبيك الذي أرسلت. ولمخافة
~~الغلط ms7308 في مثل هذا على الفقيه كره له أن يسوق شيئا من حديث رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - على المعنى. وأما إن كان المحدث ليس بفقيه ممن تخفى
~~المعاني عليه فلا يسوغ له أن يحدث على المعنى، إذ قد يسوق الحديث على
~~المعنى الذي ظهر إليه وهو مخطئ في ذلك، مثل الحديث: «إن الله خلق آدم على
~~صورته» ظن بعض الرواة أن الهاء من قوله على صورته عائدة على الله عز وجل.
~~فساقه على ما ظنه من معناه فقال فيه: إن الله خلق آدم على صورة الرحمن.
# وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه «نهى أن يتزعفر الرجل» فساقه
~~بعض الرواة على المعنى فيه عنده فقال فيه إن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~نهى عن التزعفر، فدخل في عموم قوله الرجال والنساء، ومثل ذلك كثير. وأما
~~زيادة الألف والواو فيما لا يشك فيه أنه يغير المعنى في حديث النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فهو خفيف كما قاله مالك، وبالله التوفيق.
### | فضل طاووس وما كان عليه
# في فضل طاووس وما كان عليه قال: وكان طاووس يرجع من الحج فيدخل بيته فلا
~~يخرج منه
# PageV18P242
# حتى يخرج للحج من قابل. قال: وكان طاووس يطعم الطعام فيدعو هؤلاء
~~المساكين أصحاب الصفة، فقالوا له: لو صنعت طعاما دون هذا، فيقول إنه لا
~~يكاد يجدونه.
# قال محمد بن رشد: فيما كان يفعله طاووس من التزامه داره للسلامة من
~~مواقعة الآثام بمخالطة الناس، وإنما كان يطعم المساكين طيب الطعام لأنه هو
~~الذي يحب ويتمنى، ووعد الله تعالى عليه الجزاء الجزيل حيث يقول: {لن تنالوا
~~البر حتى تنفقوا مما تحبون} [آل عمران: 92] ، وقال: {ويطعمون الطعام على
~~حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] إلى قوله: {وجزاهم بما صبروا جنة
~~وحريرا} [الإنسان: 12] الآيات إلى آخرها.
### | تعليق الأقناء في المساجد
# في تعليق الأقناء في المساجد وسئل عن الأقناء التي تعلق في المساجد،
~~فقال: بلغني أنها كانت تعلق في زمان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فيعطى منها المساكين.
# قال محمد بن ms7309 رشد: الأقناء: العراجين، واحدها قنو، ويجمع على أقناء
~~وقنوان. قال الله عز وجل: {قنوان دانية} [الأنعام: 99] زاد في رسم شك في
~~طوافه من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة أنه إنما كان يفعل ذلك لمكان من
~~كان يأتي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - يريد الإسلام، فكان لموضع
~~ضيافتهم فيأكلون منه، وأراه حسنا أن يعلق فيه. فقيل له: أفترى لو
# PageV18P243
# عمل ذلك في مساجد الأمصار؟ فقال: أما كل بلد فيه تمر فلا أرى بذلك بأسا.
~~قال ابن القاسم ولم ير مالك بأسا. بأكل الرطب التي تجعل في المسجد مثل رطب
~~ابن عمير وقد جعل صدقة. وفي هذا دليل على أن الغرباء الذين لا يجدون مأوى
~~يجوز لهم أن يأووا إلى المسجد ويبيتوا فيها ويأكلوا فيها ما أشبه التمر من
~~الطعام الجاف كله. وقد مضى هذا المعنى في رسم سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم من كتاب الصلاة وفي غير ما موضع، وبالله التوفيق.
### | حديث عبد الله بن عمرو في الفتنة
# في حديث عبد الله بن عمرو في الفتنة
# قال: «وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لعبد الله بن عمرو بن
~~العاص: كيف بك إذا بقيت في حثالة من الناس قد مرجت عهودهم وأماناتهم
~~فاختلفوا فكانوا هكذا، وشبك بين أصابعه. قال: فكيف بي؟ قال عليك بخاصتك
~~وإياك وعوامهم» .
# قال محمد بن رشد: وقع هذا الحديث في سماع أشهب من كتاب التجارات إلى أرض
~~الحرب بزيادة فيه: قال لي «فانظر لنفسك وعليك بالبين المحض» . وفي هذا
~~الحديث علم جليل من أعلام النبوءة، لأنه أعلم فيه عبد الله بن عمرو بن
~~العاص بما يكون بعده من الفتن، وحذره ألا يدخل منها في مشكل. وقد دخل فيها
~~بما أداه إليه اجتهاده مع عزم أبيه عليه في ذلك، وقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «أطع أباك» فشهد مع معاوية حرب صفين على ما ذكرناه قبل هذا في
~~هذا الرسم: ثم ندم بعد ذلك لما ظهر إليه من البصيرة في خلاف رأيه الأول،
~~فاستغفر الله ms7310 عز وجل من ذلك مخافة أن يكون
# PageV18P244
# قد قصر أولا في اجتهاده مع قول النبي - صلى الله عليه وسلم - له: فانظر
~~لنفسك وعليك بالمحض البين، وبالله التوفيق.
### | فضل عبد الله بن الأرقم
# في فضل عبد الله بن الأرقم قال: وقال عبد الله بن الأرقم وهو يموت: ألا
~~أخبركم برأي الرجل الصالح في، قال عمر بن الخطاب: لو كان لك [مثل] سابقة
~~القوم ما قدمت عليك أحدا. قال: وكان عمر بن الخطاب يقول: ما رأيت رجلا قط
~~أخشى لله من عبد الله بن الأرقم. قال مالك: ذكر لي زيد بن أسلم قال: «كتب
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كتاب فقال من يجيب عني؟ فقال عبد
~~الله بن الأرقم: أنا، فأجاب عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فرضي ذلك
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» - فقال عمر: أصاب ما أراد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ورضيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم يزل ذلك
~~في نفس عمر فلما ولي ولاه بيت المال.
# قال محمد بن رشد: عبد الله بن الأرقم هذا هو عبد الله بن الأرقم بن عبد
~~يغوث بن وهب بن عبد مناف القرشي الزهري، أسلم يوم الفتح، وكتب للنبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ثم لأبي بكر بعده، واستكتبه أيضا عمر، فلما ولي ولاه بيت
~~المال، وعثمان بعده وأعطاه ثلاثمائة درهم، فأبى أن يأخذها وقال: إنما عملت
~~لله فأجري على الله. وبلغ
# PageV18P245
# من أمانته عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه كان يأمره أن يكتب
~~إلى بعض الملوك فيكتب ويأمره أن يطينه ويختمه ولا يقرؤه لأمانته عنده.
~~وبالله التوفيق.
### | شبه سالم بن عبد الله بأبيه
# في شبه سالم بن عبد الله بأبيه، وأبيه بأبيه عمر قال: وقال سعيد بن
~~المسيب، كان عبد الله بن عمر أشبه ولد عمر به، وكان سالم بن عبد الله أشبه
~~ولد عبد الله به. قال مالك: ولم يكن أحد في زمن سالم أشبه بمن مضى من
~~الصالحين في الزهد والقصد ms7311 والعيش منه، كان يلبس الثوب بالدرهمين، ويشتري
~~الشمال يحملها. وقال مالك قال سليمان بن عبد الملك لسالم بن عبد الله ورآه
~~حسن السحنة: أي شيء تأكل؟ قال: الخبز والزيت، وإذا وجدت اللحم أكلته، فقال
~~له: أوتشتهيه؟ فقال: إذا لم أشتهه تركته حتى أشتهيه.
# قال محمد بن رشد: إنما أراد أن كل واحد منهما كان أشبه بأبيه من سائر
~~إخوته في خيره وفضله ودينه وبالله التوفيق.
### | ما كان يدعو به النبي صلى الله عليه وسلم
# فيما كان يدعو به النبي - صلى الله عليه وسلم -
# قال مالك: قال يحيى بن سعيد: كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يدعو:
~~«اللهم إني أسألك فعل الخيرات، وترك
# PageV18P246
# المنكرات، وحب المساكين وإذا أردت في قوم فتنة فاقبضني إليك غير مفتون» .
# قال محمد بن رشد: يروى: وإذا أدرت، والمعنى في ذلك سواء، لأنه إذا أراد
~~الفتنة فقد أدارها، وإذا أدارها فقد أرادها. والفتنة على وجوه: فمنها ما
~~كان في أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من تعذيبهم ليرتدوا عن
~~دينهم، فذلك قول الله عز وجل: {والفتنة أشد من القتل} [البقرة: 191] أي
~~العذاب أشد منه؛ ومنها أن يفتن الله قوما أي يبتليهم، ومنها ما يقع بين
~~الناس من الخلاف والحروب؛ ومنها الفتنة بالنساء، تقول قد فتن بالمرأة إذا
~~تعشقها؛ ومنها الإضلال، قال الله عز وجل: {ما أنتم عليه بفاتنين} [الصافات:
~~162] أي بمضلين؛ ومنها الفتنة بالنار، تقول: فتنته بالنار أي أحرقته بها،
~~وفي القرآن {يوم هم على النار يفتنون} [الذاريات: 13] أي يحرقون. والفتان:
~~الشيطان الذي يصد الناس عن دينهم ويغويهم، وفتانا القبر منكر ونكير، فينبغي
~~أن يستعاذ بالله عز وجل من الفتنة على الوجوه كلها تأسيا بالنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ودعاؤه - صلى الله عليه وسلم - في فعل الخيرات وترك المنكرات
~~بين لا إشكال فيه. وأما دعاؤه في حب المساكين فالمعنى فيه، والله أعلم، حب
~~المسكنة، فقد روي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «اللهم أحيني مسكينا
~~وأمتني مسكينا واحشرني في زمرة المساكين» . ومعناه الذليل المتواضع ms7312 لله
~~الذي لا جبروت فيه ولا كبرياء، لا المسكين الفقير من المال، فقد استعاذ -
~~صلى الله عليه وسلم - من الفقر المنسي
# PageV18P247
# والغنى المطغي، فأغناه الله عز وجل الغنى الذي ليس بمطغ وعدد النعمة عليه
~~بذلك فقال: {ووجدك عائلا فأغنى} [الضحى: 8] . وقد مضى التكلم على الفقر
~~والغنى في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | ما روي عن داود النبي عليه السلام في قلة المال وكثرته
# فيما روي عن داود النبي - عليه السلام - في قلة المال وكثرته قال: وقال
~~لي: سمعت أن داود النبي - عليه السلام - قال: ما قل وكفى خير مما كثر
~~وألهى. قال مالك: قال ذلك الرجل: إن كان يغنيك ما يكفيك، فأقل عيشها يغنيك.
# قال محمد بن رشد: في قول هذا الرجل زيادة لم تقع هاهنا وهي: وإن كان لا
~~يغنيك ما يكفيك، فليس في الدنيا شيء يغنيك. والمعنى في هذا كله بين، لأن
~~كثرة المال الذي يلهي مذموم، فقد استعاذ رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~من الغنى المطغي فلا إشكال في أن القليل الذي يكفي خير منه، لأن فيه
~~الاستغناء عن الناس، والسلامة من أن يلهيه المال ولا يقوم بحقوق الله عز
~~وجل فيه. ومن كان معه من المال ما يقوم به ويغنيه عن الناس وعن الكدح في
~~معيشته فهو من الأغنياء، وبالله التوفيق.
### | فضل ابن المنكدر وثنائه بالعلم على سعيد بن المسيب
# في فضل ابن المنكدر وثنائه بالعلم على سعيد بن المسيب وسليمان بن يسار
~~قال مالك: وكان محمد بن المنكدر سيد القراء لا يكاد يسأل عن حديث أبدا إلا
~~يكاد يبكي.
# PageV18P248
# قال محمد بن رشد: وكان سعيد بن المسيب عالما بالبيوع، وكان أشبه أهل
~~المشرق به محمد بن سيرين، فقيل له: سليمان ابن يسار؟ قال: لم أسمع عن
~~سليمان بن يسار.
# قال القاضي: البكاء من خشية الله لا يكون إلا مع حقيقة العلم بالله، قال
~~الله عز وجل: {إنما يخشى الله من عباده العلماء} [فاطر: 28] وقال: {والذين
~~يصلون ما أمر الله به ms7313 أن يوصل ويخشون ربهم ويخافون سوء الحساب} [الرعد: 21]
~~إلى قوله: {أولئك لهم عقبى الدار} [الرعد: 22] {جنات عدن يدخلونها ومن صلح
~~من آبائهم وأزواجهم وذرياتهم والملائكة يدخلون عليهم من كل باب} [الرعد:
~~23] {سلام عليكم بما صبرتم فنعم عقبى الدار} [الرعد: 24] . وقال عز وجل:
~~{ولمن خاف مقام ربه جنتان} [الرحمن: 46] . وقد كان سعيد بن المسيب وسليمان
~~بن يسار فرسي رهان في العلم والفضل، واختلف أيهما أعلم. وقيل: إن العلم كان
~~لسليمان بن يسار، والذكر كان لسعيد بن المسيب، وبالله التوفيق.
### | أخذ الأحاديث عن الثقة إذا لم يكن حافظا
# في أخذ الأحاديث عن الثقة إذا لم يكن حافظا وسئل مالك أيؤخذ ممن لا يحفظ
~~وهو ثقة صحيح أتؤخذ عنه الأحاديث؟ قال: لا، فقيل: يأتي بكتب فيقول قد
~~سمعتها وهو ثقة أتؤخذ منه؟ قال: لا تؤخذ منه، أخاف أن يزاد في كتبه بالليل.
~~قال: وذكرت عنده كثرة الكتب فقال: ما شأن أهل المدينة ليست لهم كتب، مات
~~ابن المسيب، والقاسم بن محمد ولم يتركا كتابا، ومات أبو قلابة فبلغني عنه
~~أنه ترك حمل بغل كتبا.
# PageV18P249
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، أنه إذا كان لا يحفظ فلا يؤخذ عنه
~~ما جاء به من الأحاديث في الكتب، وقال: إنه سمعها على فلان وإن كان ثقة
~~للعلة التي ذكرها من أنه يخشى أن يكون قد زيد فيها أو غير بعض معانيها إلا
~~أن تكون الكتب بخط يده فترتفع هذه العلة ويؤخذ عنه ما في الكتب إذا كان ثقة
~~مأمونا.
# وهذا فيما جاء به من الكتب التي لا تعرف وقال إنه سمع ما فيها من فلان.
~~وأما الدواوين المشهورة كالبخاري ومسلم وشبههما، فإذا قال إنه سمعها من
~~فلان جاز أن تحمل عنه عن ذلك الرجل، ولا فائدة في رواية الأحاديث إلا
~~التفقه فيها والعمل بها. وكان العلم في الصدر الأول وفي الثاني في صدور
~~الرجال، ثم انتقل بعد ذلك إلى جلود الضان وصارت مفاتيحه في صدور الرجال،
~~فلا معنى لرواية الأحاديث إلا التفقه فيها، ms7314 ولا بد لمريد التفقه فيها من
~~مطرق يفتح عليه معانيها، وبالله التوفيق.
### | إعراض العالم عن جفاء السائل
# في إعراض العالم عن جفاء السائل وقال مالك: وقال رجل كالبدوي للقاسم بن
~~محمد: أنت أعلم أم سالم؟ قال هذا سالم، فإن تأته لم يخبرك إلا بما أحاط به
~~علما.
# قال محمد بن رشد: لما سأل السائل القاسم بن محمد عمالا يعنيه مما لا
~~يتحقق معرفته أعرض عن جوابه على ذلك، وبالله التوفيق.
### | جواز لباس المظال
# في جواز لباس المظال قال: وسئل عن لباس المظال، فقال ما كانت من لباس
~~الناس، وما أرى بلباسها بأسا.
# PageV18P250
# قال محمد بن رشد: يريد بالمظال القلانس الذي لها ظل تقي من الشمس، فلم ير
~~بلباسها بأسا وإن لم تكن من لباس السلف للمنفعة بها، وبالله التوفيق.
### | الذي يسمع الخير ويقبله
# في الذي يسمع الخير ويقبله قال: وسمعت ربيعة يقول: ليس الذي يقول الخير
~~ويفعله خيرا من الذي يسمعه ويقبله حين يسمعه.
# قال محمد بن رشد: إنما قال: إنه ليس خيرا منه لأنه لا يكون قابلا له إلا
~~أن يفعله، فإن لم يقدر على فعله لحائل يحول بينه وبين فعله جوزي بنيته، فقد
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما من امرئ تكون له صلاة بليل
~~يغلبه عليها نوم إلا كتب الله له أجر صلاته وكان نومه عليه صدقة» . وقال عز
~~وجل: {لا يستوي القاعدون من المؤمنين غير أولي الضرر والمجاهدون في سبيل
~~الله بأموالهم وأنفسهم} [النساء: 95] فأعلم عز وجل باستواء المجاهدين مع
~~القاعدين من ضرر في الأجر، وبالله التوفيق.
### | العامي لا يسعه أن يقلد إلا من يفتي بعلم
# في أن العامي لا يسعه أن يقلد إلا من يفتي بعلم قال مالك: وسأل رجل عبد
~~الله بن عمر عن شيء فقال لا أدري، فقال له رجل تعال ما سألت عنه؟ فقال:
~~سألت عن كذا
# PageV18P251
# وكذا، فقال له: وهو كذا وكذا، فقال له [ابن عمر] أخبرت الرجل بعلم علمته؟
~~قال: لا، قال: فبماذا؟ قال: برأيي. فأرسل ابن عمر ms7315 خلف الرجل إنه إنما أفتاك
~~بغير علم، فانظر لنفسك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال ابن عمر، لأن فرض العامي هو أن يسأل عالما.
~~وإنما اختلف هل له أن يقلد من شاء من العلماء أو ليس له أن يقلد إلا أعلمهم
~~يجتهد في ذلك، وبالله التوفيق.
### | المرأة كالضلع
# ما جاء في أن المرأة كالضلع قال مالك: وحدثني أبو الزناد عن الأعرج عن
~~أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إنما المرأة كالضلع
~~إن أقمتها كسرتها وإن استمتعت بها استمتعت وفيها عوج» .
# قال محمد بن رشد: إنما قال فيها إنها كالضلع من أجل أنها خلقت من ضلع من
~~أضلاع آدم - عليه الصلاة والسلام - ولم يرد - صلى الله عليه وسلم - أن
~~النساء كلهن على هذا، وإنما أراد أن هذا هو الغالب من أحوالهن وصفاتهن، فقد
~~قال - صلى الله عليه وسلم -: «لو أحسنت إلى إحداهن الدهر كله ثم رأت منك
~~شيئا قالت: ما رأيت منك خيرا قط» وإنما أراد أن هذا هو الغالب من أحوالهن،
~~إذ قد يوجد من النساء من ترى لزوجها ما يفعل بها من خير وتقر به على كل حال
~~ولا تكفره، وبالله التوفيق.
# PageV18P252
### | وصف عبد الله بن عمرو لأهل الأمصار
# في وصف عبد الله بن عمرو لأهل الأمصار قال: وقال عبد الله بن عمرو بن
~~العاص لأهل العراق إنهم أطلب الناس لعلم وأتركهم له؛ ولأهل المدينة أسرع
~~الناس إلى فتنة وأضعفهم عنها؛ ولأهل الشام أطوع الناس للمخلوق وأعصاهم
~~للخالق؛ ولأهل مصر أكيسهم صغارا وأحمقهم إذا كبروا.
# قال محمد بن رشد: [هذا] إنما قاله على ما اختبر في الغالب من أحوالهم على
~~مر الأعوام، ولا غيبة بذلك فيهم، إذ لم يعين أحدا منهم بما وصف جملتهم به،
~~وبالله التوفيق.
### | التوسع في الإنفاق
# في التوسع في الإنفاق قال: وأخبرني أبو الزناد عن الأعرج عن أبي هريرة أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «قال يا ابن آدم أنفق أنفق عليك» .
~~قال أشهب قلت: قال الله، قال ms7316 مالك: ليس هذا هكذا قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «قال الله: يا ابن آدم أنفق أنفق عليك» .
# قال محمد بن رشد: قد علم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يقل ذلك إلا
~~عن الله عز وجل أنه قاله، فليس على الراوي في زيادة مثل هذا في الحديث على
~~ما سمعه شيء، ولكنه استحب أن لا يحدث بالحديث إلا على ما سمعه قطعا للذريعة
~~مخافة أن يتجرأ أحد بذلك أن يزيد في
# PageV18P253
# حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - ما يظن أنه معناه. وفي الحديث استحباب
~~التوسع في الإنفاق على العيال من غير إسراف، وأن الله يخلف على فاعل ذلك.
~~وقد أثنى عز وجل على المنفقين من غير إسراف ولا إقتار فقال: {والذين إذا
~~أنفقوا لم يسرفوا ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] ، وبالله
~~التوفيق.
### | ما ذكر في موسى عليه السلام
# فيما ذكر في موسى - عليه السلام -
# قال: وكان يحيى بن سعيد يقول: «كأني أنظر إلى موسى - عليه السلام - وعليه
~~ثوبان أخضران منهبطا من ثنية هرشا لما مضى» .
# قال محمد بن رشد: [سقط] ، قال مالك لما مضى في بعض الكتب، وهو صحيح في
~~المعنى، لأن يحيى بن سعيد إنما قال ذلك تحقيقا لما أخبر به النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من ذلك، وذلك كما يقول الرجل: فلان فعل كذا وكذا أمس كأني
~~أنظر إليه يفعله تصديقا لما أخبر به عنه. وقد عرضت الأمم على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فرآها على ما كانت عليه.
# روى سعيد بن جبير عن ابن عباس قال: «خرج علينا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يوما فقال: عرضت علي الأمم ورأيت سوادا كثيرا سد الأفق فقيل هذا
~~موسى في قومه» وبالله التوفيق.
# PageV18P254
### | ما يحذر من قرب الساعة والتصديق بنزول عيسى ابن مريم عليه السلام
# فيما يحذر من قرب الساعة والتصديق بنزول عيسى ابن مريم - عليه السلام -
~~قال: وكان أبو هريرة يلقى الفتى الشاب فيقول: يا ابن أخي إنك عسى أن تلقى
~~عيسى ابن ms7317 مريم فأقرأه مني السلام.
# قال محمد بن رشد: قد أعلم الله عز وجل في كتابه الذي لا يأتيه الباطل من
~~بين يديه ولا من خلفه أن عيسى ابن مريم ما قتل ولا صلب وأن الله رفعه إليه.
~~وأخبر النبي - صلى الله عليه وسلم - إخبارا متواترا وقع العلم به أنه سيهبط
~~في آخر الزمان حكما عدلا مقسطا فيكسر الصليب ويقتل الخنزير ويفيض المال،
~~فوجب التصديق على كل مسلم بذلك كما فعل أبو هريرة، وبالله التوفيق.
### | مناولة الرجل ما سقي من الشراب لجلسائه
# في مناولة الرجل ما سقي من الشراب لجلسائه قال مالك: سمعت أن عمر بن
~~الخطاب سقي شرابا فيه عسل فذاقه ثم قال: من يأخذ هذا بشكره فناوله إنسانا.
# قال محمد بن رشد: السنة أن يناول الرجل الشراب لمن على يمينه على ما جاء
~~من «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أوتي بلبن قد شيب بماء وعن يمينه
~~أعرابي وعن يساره أبو بكر، فشرب ثم أعطى الأعرابي وقال: الأيمن فالأيمن» .
~~وأنه «أوتي بشراب فشرب منه وعن يمينه غلام وعن يساره الأشياخ فقال للغلام:
~~أتأذن لي أن أعطي هؤلاء؟ فقال: لا والله يا
# PageV18P255
# رسول الله لا أوثر بنصيبي منك أحدا فتله رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- في يده» . فيحتمل أن يكون عمر بن الخطاب إذ أوتي بالشراب لم يكن أحد ممن
~~معه على يمينه، ولذلك قال ذلك القول. وفي قوله شراب فيه عسل دليل على أن
~~الشراب لم يكن من عسل وإنما كان من غير العسل وفيه عسل. وخلط العسل بشراب
~~غير العسل منهي عنه، والنهي إنما هو في خلطه فإذا خلط لم يلزم هرقه وجاز
~~شربه.
# وقوله في حديث عمر: وذاقه، يدل على أنه لم يشربه، وذلك، والله أعلم أنه
~~لما وجد فيه طيب العسل ترك شربه لئلا يستجاز [شربه إياه و] خلطه، وبالله
~~التوفيق.
### | كراهة الاستدانه بالديون
# في كراهة الاستدانه بالديون قال مالك وحدثني عمر بن عبد الرحمن بن دلاف
~~عن أبيه أن رجلا من جهينة يقال ms7318 له: الأسيفع كان يشتري الرواحل بالدين فيغلي
~~بها فيسبق الحاج فأفلس، فقال عمر بن الخطاب إن الأسيفع أسيفع جهينه رضي من
~~دينه وأمانته أن يقال سبق الحاج فادان معرضا فأصبح قدرين به، فمن كان له
~~عليه شيء فليأتني بالغداة نقسم بينهم ماله، وإياكم والدين فإن أوله هم
~~وآخره حرب.
# قال محمد بن رشد: قوله ادان معرضا معناه ادان مع كل من وجد وأمكنه
~~مداينته. وقوله قدرين به، معناه قد غلب عليه الدين. قال الله عز
# PageV18P256
# وجل: {كلا بل ران على قلوبهم ما كانوا يكسبون} [المطففين: 14] ، وذلك أنه
~~كان يشتري الرواحل بالدين ويسرع السير ليبيعها بالموسم بالربح، فأخطأه ذلك
~~وباع بالخسارة فغلبه الدين وقوله إياكم والدين فإن أوله هم وآخره حرب، يروى
~~حرب، وحرب- بإسكان الراء وفتحها- فالحرب القتال، والحرب الهلاك. فيقول إن
~~الدين يكون آخره إلى منازعة وخصام، ومرافعة إلى الحكام، أو إلى هلاك ماله.
~~وقد استعاذ- صلى الله عليه وسلم - من الدين فقال: «اللهم إني أعوذ بك من
~~المأثم والمغرم» ولذلك نهى عنه عمر بن الخطاب فقال: وإياكم والدين. وقد
~~جاءت آثار كثيرة في التشديد في الدين وأن صاحبه يوم القيامة محبوس بدينه
~~دون الجنة، فقيل معنى ذلك فيمن تداين في سرف وقمار، وقيل بل كان ذلك في أول
~~الإسلام قبل أن تفتح الفتوحات وتفرض على الناس الزكوات، فلما أنزل الله عز
~~وجل براة ففرض فيها الزكاة وجعل للغارمين فيها حقا، وأنزل آية الفيء والخمس
~~فجعل فيهما حقا للمساكين وابن السبيل قال حينئذ النبي- صلى الله عليه وسلم
~~-: «من ترك مالا فلورثته ومن ترك دينا فعلي» . فمن تداين فيما يحتاج إليه
~~وهو يرى أن ذمته تفيء بما تداين به فليس بمحبوس دون الجنة بدينه إن مات ولم
~~يترك مالا؛ لأن على الإمام أن يؤديه عنه من بيت المال، ومن سهم الغارمين من
~~الزكوات، أو من جميعها إن رأى ذلك على مذهب من رأى أنه إن جعل الزكاة كلها
~~في صنف واحد أجزأ. وقد قيل إنه لا يجوز أن يؤدى دين الميت من الزكاة، ms7319 فعلى
~~هذا القول إنما يؤدي الإمام دين من مات وعليه دين من
# PageV18P257
# الفيء الحلال للفقير والغني، وبالله التوفيق.
### | حفظ ابن شهاب
# في حفظ ابن شهاب قال: حدثنا ابن شهاب حديثا فقلت أعد علي، فقال: لا، فقلت
~~أما كان يعاد عليك؟ قال لا، فقلت له: فكنت تكتب؟ فقال لا، فخليت سبيله.
# قال محمد بن رشد: المعني في هذا بين والحمد لله وبه التوفيق.
### | القراءة في الحمام
# في القراءة في الحمام وسئل مالك عن القراءة في الحمام، [فقال: القراءة
~~بكل مكان حسنة، ليس الحمام بموضع قراءة، فإن قرأ الإنسان الآيات فليس بذلك
~~بأس، وليس الحمامات من بيوت الناس الأول.
# قال محمد بن رشد: كره القراءة في الحمام] إذ لا ينفك عن النجاسة في أغلب
~~الأحوال، كما كره قراءة القرآن في الأسواق والطرق من أجل ذلك، واستحب أن
~~ينزه القرآن عن أن يقرأ إلا في مواضع القراءة إلا أن يكون الشيء اليسير أو
~~مثل الغلام يتعلم القراءة على ما يأتي له بعد هذا. وقد أجاز ذلك بكل حال في
~~أحد قوليه، واحتج بقول أبي موسى: أما أنا فأتفوقه تفوقا ماشيا وراكبا
~~وقاعدا [وعلى جنب] وعلى كل حال. وقد
# PageV18P258
# تقدم ذكر ذلك في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | ضرب الأجل لأهل الحرب إذا قدموا للتجارة
# في ضرب الأجل لأهل الحرب إذا قدموا للتجارة وسئل مالك عن اليهود والنصارى
~~والمجوس إذا قدموا المدينة أيضرب لهم أجل؟ فقال نعم يضرب لهم أجل ثلاث ليال
~~يتسوقون وينظرون في حوائجهم، فقد ضرب ذلك لهم عمر بن الخطاب - رضي الله عنه
~~-، وقال رئيس اليهود له حين أجلاهم: أتجلينا وقد أقرنا محمد - عليه السلام
~~-؟ فقال عمر: أتراني نسيت قوله لك: كيف بك إذا رقصت بك قلوصك ليلة بعد
~~ليلة. قال إنما كانت هزيلة من أبي القاسم، فقال له عمر كذبت.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه يضرب لهم أجل ثلاث ليال، يريد ثلاث ليال
~~بأيامهن، فلا يحسب عليهم يوم ورودهم. وإنما رأى أن يضرب ms7320 لهم ثلاث ليال لأن
~~ذلك هو مقدار السفر وما فوق ذلك إقامة، بدليل قول النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - «لا يقيمن مهاجر بمكة بعد قضاء نسكه فوق ثلاث» إلا أن لا تتم
~~حوائجهم وما يحتاجون إليه في بيعهم وشرائهم في ثلاث ليال فيزاد في الأجل
~~قدر ما يحتاجون إليه ولا تتم حوائجهم فيما دونه. وقد مضى حديث إجلاء عمر
~~اليهود وما قاله له رئيسهم في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P259
### | ما روي عن كعب
# فيما روي عن كعب قال مالك: وذكر أن حديث كعب حين جاء إلى عمر بن الخطاب
~~بالمصحف فقال له أهذه التوراة؟ أن زيد بن أسلم الذي حدثه بذلك عرض عليه
~~عرضا.
# قال محمد بن رشد: كعب هذا، والله أعلم، هو كعب الأحبار، وهو كعب بن ماتع
~~الحميري من آل ذي رعين من حمير، وقيل من ذي الكلاع من حمير، يكنى أبا
~~إسحاق، وأسلم في زمن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - وتوفي في آخر خلافة
~~عثمان. وكان عالما بالتوراة لأنه كان حبرا من أحبار اليهود وإن كان عربي
~~النسب، فكثير من العرب تهود وكثير منهم تنصر، فكان كثيرا ما يحدث منها.
~~فمعنى قوله في المصحف لعمر بن الخطاب أهذه التوراة؟ والله أعلم، أهذه
~~توراتكم التي هي عندكم بمنزلة التوراة عند اليهود، وبالله التوفيق.
### | مشي موسى عليه السلام مع المرأتين إلى أبيهما شعيب عليه السلام
# في مشي موسى - عليه السلام - مع المرأتين
# إلى أبيهما شعيب - عليه السلام -
# قال وبلغني أن موسى - عليه السلام - حين جاءته إحدى المرأتين فقالت {إن
~~أبي يدعوك ليجزيك أجر ما سقيت لنا} [القصص: 25] مشى خلفها ثم قال لها: امشي
~~خلفي فإني عبراني لا أنظر في أدبار النساء، فإن أخطأت فصفي لي فمشى بين
~~يديها وتبعته.
# PageV18P260
# قال محمد بن رشد: مشيه خلفها من أمانته التي وصفه الله عز وجل بها حيث
~~قال في كتابه: {قالت إحداهما يا أبت استأجره إن خير من استأجرت القوي
~~الأمين} [القصص: 26] . وقوته أنه استوهب الرعاء دلوا ms7321 فوهبوه إياه فنزعه
~~وحده، وكان لا ينزعه إلا عشرة رجال. وقيل أربعون رجلا، فدعا فيه بالبركة
~~فكفى ماشيتهما، فذلك قوله تعالى: {فسقى لهما ثم تولى إلى الظل فقال رب إني
~~لما أنزلت إلي من خير فقير} [القصص: 24] ، وقيل إنه رفع من على فم البير
~~صخرة كانت عليه وحده، وكان لا يرفعها إلا عشرة رجال، وقيل أربعون رجلا.
# في نقل لفظ الحديث على المعنى
# وقال مالك: ما لفظ النبي- صلى الله عليه وسلم - فليس كما لفظ غير النبي،
~~فإذا كان المعنى واحدا وما لفظ النبي فينبغي للمرء أن يقوله كما جاء.
# قال محمد بن رشد: قوله فإذا كان المعنى واحدا، معناه فلا بأس به إذا لم
~~يكن من لفظ النبي- صلى الله عليه وسلم -. وقد مضى الكلام على هذا فوق هذا
~~في هذا الرسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | النظر إلى المجذوم
# في النظر إلى المجذوم وسئل مالك أتكره إدامة النظر إلى المجذوم؟ قال: أما
~~في
# PageV18P261
# الفقه فلم أسمع بكراهيته، ولا أرى ما جاء من النهي عن ذلك إلا مخافة أن
~~يفزع ويقع في نفسه من ذلك شيء.
# قال محمد بن رشد: النهي الوارد عن ذلك هو من معنى «قوله - صلى الله عليه
~~وسلم - للمرأة التي جاءته فقالت: يا رسول الله: دار سكناها والعدد كثير
~~والمال وافر، فقل العدد وذهب المال، [فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~-] دعوها ذميمة» فأمر رسول الله- صلى الله عليه وسلم - بتركها لما وقع في
~~نفوسهم من أن ذهاب مالهم وقلة عددهم كان بسبب سكناهم الدار، فخشي- صلى الله
~~عليه وسلم - عليهم إن تمادوا في السكنى فيها فذهب من مالهم بعد شيء أو نقص
~~من عددهم أن يقوى في نفوسهم ما كان وقع فيها من ذلك. ومن معنى قوله- صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا يحلل الممرض على المصح وليحلل المصح حيث شاء» بعد أن
~~قال «لا عدوى ولا هام ولا صفر» فنهي- صلى الله عليه وسلم - أن يحل الممرض
~~الذي إبله مرضى على المصح الذي إبله صحاح مخافة أن تمرض إبله بقدر ms7322 الله عز
~~وجل فيظن أن ذلك بسبب ورود الإبل المراض عليها وأنها هي التي أعدتها،
~~وبالله التوفيق.
### | الحجامة يوم السبت والأربعاء
# في الحجامة يوم السبت والأربعاء وسئل مالك عن الحجامة يوم السبت
~~والأربعاء فقال: لا أرى
# PageV18P262
# بأسا بالحجامة يوم السبت والأربعاء، والأيام كلها سواء، وإني لأكره أن
~~يترك الحجامة على هذا، قالوا لا يحتجم يوم كذا وكذا، ولا يسافر يوم كذا
~~وكذا، والأيام كلها لله عز وجل. قال: وكانت عائشة زوج النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - تقول: لو نهي الناس عن جاحم الجمر لقال قائل فإني أحب أن أذوقه.
# قال محمد بن رشد: أما تشاؤم من تشاءم بالسبت، والله أعلم، فلم يحتجم فيه
~~من أجل أن أهل السبت تعدوا فيه فمسخهم الله قردة وخنازير، قال الله عز وجل:
~~{ولقد علمتم الذين اعتدوا منكم في السبت فقلنا لهم كونوا قردة خاسئين}
~~[البقرة: 65] {فجعلناها نكالا لما بين يديها وما خلفها وموعظة للمتقين}
~~[البقرة: 66] وتشاؤم من تشاءم بالأربعاء ولم يحتجم فيه ولا سافر فيه من أجل
~~ما روي من أن الأيام النحسات المشؤومات التي قال الله عز وجل فيها:
~~{فأرسلنا عليهم ريحا صرصرا في أيام نحسات} [فصلت: 16] كان أولها يوم
~~الأربعاء إلى الأربعاء ثمانية أيام التي قال الله عز وجل فيها: {سخرها
~~عليهم سبع ليال وثمانية أيام حسوما فترى القوم فيها صرعى كأنهم أعجاز نخل
~~خاوية} [الحاقة: 7] {فهل ترى لهم من باقية} [الحاقة: 8] . والأيام كلها
~~لله، فلا ينبغي أن يتشاءم بشيء منها، ولا يمتنع في شيء منها في شيء من
~~الأشياء كما قال مالك - رحمه الله -. وفيما أغري الناس من مثل هذا وشبهه
~~قالت عائشة - رضي الله عنها -: لو نهي الناس عن جاحم الجمر لقال قائل لو
~~ذقته، تريد أن الناس إذا نهوا عن شيء فيما يضر بهم في دينهم أو دنياهم زينه
~~لهم إبليس ووسوس إليهم فيه حتى يوقعهم في المكروه، وكذلك لا ينبغي أن يتوخى
~~في الحجامة أياما بأعيانها. وقال سئل مالك فيما يأتي في هذا السماع عن
~~الحجامة لسبع عشرة
# PageV18P263
# وخمس ms7323 عشرة وثلاث عشرة، فقال: أنا أكره هذا ولا أحبه، وكأنه يكره أن يكون
~~لذلك وقت، وبالله التوفيق..
### | حمل الصبيان على الخيل في الرهان
# في حمل الصبيان على الخيل في الرهان وسئل مالك عن حمل الصبيان الصغار على
~~الخيل يجرونها في الرهان، فربما سقط أحدهم فمات، قال: أكره أن يحمل على
~~الخيل الصبيان الصغار. قلت له: أفترى أن يشهد؟ فقال: لا أدري، أما أنا فلا
~~أرى حملهم ولا أراه.
# قال محمد بن رشد: أما حمل الصبيان على الخيل يجرونها في السباق وقد يموت
~~في ذلك بعضهم، فالمكروه في ذلك بين. ومن حمل صبيا في ذلك على فرسه فهو لما
~~أصابه في ذلك ضامن، ولا بأس بالمسابقة بين الخيل لما جاء من «أن رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - سابق بين الخيل التي قد أضمرت من الحفياء، وكان أمدها
~~ثنية الوداع» . وذلك نحو ستة أميال أو سبعة، وسابق بين الخيل التي لم تضمر
~~من الثنية إلى مسجد بني زريق، وذلك نحو ميل، روى ذلك عن النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - عبد الله بن عمر، وكان ممن سابق بها. والمسابقة في ذلك جائزة
~~على الرهان وعلى غير الرهان. والرهان فيها على ثلاثة أوجه: وجه جائز
~~باتفاق، ووجه غير جائز باتفاق، ووجه مختلف في جوازه. فأما الجائز باتفاق
~~فهو أن يخرج أحد المتسابقين إن كانا اثنين أو أحد المتسابقين إن كانوا
~~جماعة جعلا لا يرجع إليه بحال ولا يخرج من سواه شيئا، فإن سبق مخرج الجعل
~~كان الجعل للسابق، وإن سبق هو صاحبه ولم يكن معه غيره كان الجعل طعمة لمن
# PageV18P264
# حضر؛ وإن كانوا جماعة كان الجعل لمن جاء سابقا بعده منهم. وهذا الوجه في
~~الجواز مثل أن يخرج الإمام الجعل فيجعله لمن سبق من المتسابقين، فهو مما لا
~~اختلاف فيه بين أهل العلم أجمعين. وأما الوجه الذي لا يجوز باتفاق فهو أن
~~يخرج كل واحد من المتسابقين إن كانا اثنين، أو كل واحد من المتسابقين إن
~~كانوا جماعة جعلا على أنه من سبق منهم أحرز ms7324 جعله وأخذ جعل صاحبه إن لم يكن
~~معه سواه، أو أجعال أصحابه إن كانوا جماعة، فهذا لا يجوز بإجماع؛ لأنه من
~~الغرر والقمار والميسر والخطار المحرم بالقرآن؛ وأما الوجه المختلف فيه فهو
~~أن يخرج أحد المتسابقين إن كانا اثنين، أو أحد المتسابقين إن كانوا جماعة،
~~جعلا ولا يخرج من سواه شيئا على أنه إن سبق أحرز جعله، وإن سبقه غيره كان
~~الجعل للسابق، فهذا الوجه اختلف فيه قول مالك، وهو على مذهب سعيد بن المسيب
~~جائز. ومن هذا الوجه المختلف فيه أن يخرج كل واحد من المتسابقين جعلا على
~~أن من سبق منهما أحرز جعله وأخذ جعل صاحبه على أن يدخلا بينهما محللا لا
~~يأمنا (كذا) أن يسبقهما على أنه إن سبقهما أخذ الجعلين جميعا، فهذا الوجه
~~أجازه سعيد بن المسيب ولم يجزه مالك ولا اختلف فيه قوله كما اختلف في الوجه
~~الأول الذي قبله؛ لأنه أخف في الغرر منه، ويجمع بينهما في المعنى أن حكم
~~مخرج الجعل مع صاحبه في تلك في حكم مخرج الجعل مع المحلل في هذه، وسواء كان
~~مع الجماعة المتسابقين محلل واحد أو مع الاثنين المتسابقين جماعة محللون،
~~الخلاف في ذلك كله، إلا أنه كلما كثر المحللون وقل المتسابقون كان الغرر
~~أخف والأمر أجوز. وقد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من رواية أبي
~~هريرة أنه قال: «من أدخل فرسا بين فرسين وهو يؤمن أن يسبق فذلكم القمار»
~~وهو حجة لابن المسيب، وبالله التوفيق.
# PageV18P265
# [حلاق الصبيان قصة وقفا]
# في حلاق الصبيان قصة وقفا وسئل عن
### | حلاق الصبيان قصة وقفا
# ، قال: ما يعجبني، فقلت له: فمن الجواري [والغلمان] فقال: ما يعجبني من
~~الجواري ولا من الغلمان، إن كانوا يريدون أن يدعوا شعره فليدعوه، وإن كانوا
~~يريدون أن يحلقوه فليحلقوه كله. وقد كلمت في ذلك بعض الأمراء [وأمرته] أن
~~ينهى عن ذلك، فسئل عن القصة وحدها بلا قفا، فقال: مثل ما قال في القصة
~~والقفا.
# قال محمد بن رشد: حلاق الصبي قصة وقفا هو أن يحلق وسط ms7325 رأسه ويبقى مقدمه
~~مقصوصا على وجهه ومؤخره مسدولا على قفاه. وحلاقه قصة بلا قفا هو أن يحلق
~~وسط رأسه إلى قفاه ويبقى مقدمه مقصوصا على وجهه، وذلك كله مكروه للصبيان
~~كما قال، لما جاء من أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «نهى عن القزع»
~~وهو حلق بعض الرأس دون بعض، فعم ولم يخص صغيرا من كبير. ولم يكره مالك -
~~رحمه الله - القصة للصغيرة إذا لم يحلق بعض رأسها على ظاهر هذه الرواية كما
~~كره للكبيرة، ففي كتاب جامع المسائل والحديث لأصبغ قال: سمعت ابن القاسم
~~يقول: كره مالك القصة للمرأة كراهية شديدة، قال وكان فرق الرأس أحب إلى
~~مالك فيما أظن. وإنما كره مالك، والله أعلم، لما جاء من أن أهل الكتاب
~~كانوا يسدلون شعورهم، وكان المشركون يفرقون، فكان رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - يحب موافقة أهل الكتاب فيما لم يؤمر فيه بشيء، فسدل رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - ناصيته ثم فرق بعد. وروى عيسى عن ابن
# PageV18P266
# القاسم عن مالك قال: رأيت عامر بن عبد الله بن الزبير، وربيعة بن أبي عبد
~~الرحمن، وهشام بن عروة يفرقون رؤوسهم، وكانت لهشام جمة إلى كتفيه. وروي أن
~~عمر بن عبد العزيز كان إذا انصرف من الجمعة أقام على باب المسجد حرسا يجزون
~~كل من لم يفرق شعره. وقد روي أن «شعر رسول الله- صلى الله عليه وسلم - كان
~~دون الجمة وفوق الوفرة» . وروي «أنه كان إلى شحمة أذنه» وروي «أنه كان بين
~~أذنيه وعاتقه» . وهذا يدل على أن اتخاذ الشعر أحسن من جزه وإحفائه. وذهب
~~الطحاوي إلى أن جزه وإحفاءه أحسن من اتخاذه واستعاله، واحتج بما روي من أن
~~«أبا وائل بن حجر أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - وقد جز شعره فقال له:
~~هذا أحسن» قال: إن ما قال فيه رسول الله- صلى الله عليه وسلم - إنه أحسن
~~فلا شيء أحسن منه، ومعقول أنه قد صار إليه وترك ما كان عليه قبل ذلك، إذ هو
~~أولى بالمحاسن كلها من جميع الناس. وهذا في ms7326 الرجال، وأما المرأة فلا اختلاف
~~في أن جز شعرها مثلة. وفي كتب المدنيين سئل ابن نافع هل كره للمسلمة أن
~~تفرق قصتها كما يصنع نساء أهل الكتاب؟ قال: لا، وبالله التوفيق.
### | [البر المحمود]
# في البر المحمود قال أشهب: أخبرني مالك قال، حدثني ابن شهاب عن عبيد الله
~~بن عبد الله بن عتبة بن مسعود أنه قال: لم يعرف البر في عمر ابن الخطاب ولا
~~في ابنه حتى يقولا أو يفعلا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنهما كانا لا يظهران من فعل الخير أكثر
~~مما كانا يقولانه أو يفعلانه، وفي هذا الحض على تجنب الرياء، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P267
### | ثناء ابن شهاب على عبد الله بن أبي بكر
# في ثناء ابن شهاب على عبد الله بن أبي بكر قال مالك: أخبرني ابن غزية
~~قال، قال ابن شهاب: من بالمدينة يفتي؟ فأجابه فقال ابن شهاب ما ثم مثل عبد
~~الله بن أبي بكر، ولكن إنما يمنعه أن يرفع ذكره مكان أبيه أنه حي.
# قال محمد بن رشد: عبد الله بن أبي بكر هو عبد الله بن أبي بكر بن محمد بن
~~عمرو بن حزم، أحد شيوخ مالك الذين روى عنهم وعول عليهم، وكفى في الثناء
~~عليه قول ابن شهاب هذا فيه، وبالله التوفيق.
### | وقت تحويل القبلة
# في وقت تحويل القبلة قال مالك: أقام الناس يصلون نحو بيت المقدس ستة عشر
~~شهرا ثم أمروا بالبيت. قال الله عز وجل: {وما كان الله ليضيع إيمانكم}
~~[البقرة: 143] في صلاتكم إلى بيت المقدس. قال مالك: فإني لأذكر بقراءة هذه
~~الآية قول المرجئة إن الصلاة ليست من الإيمان وقد سماها الله عز وجل من
~~الإيمان.
# قال محمد بن رشد: قول مالك في هذه الرواية: {وما كان الله ليضيع إيمانكم}
~~[البقرة: 143] في صلاتكم إلى بيت المقدس أي في صلاتكم إلى بيت المقدس، إذ
~~ليس في التلاوة: في صلاتكم إلى بيت المقدس، فإنما ذكره مالك على التفسير
~~لما في التلاوة؛ لأن الصلاة إنما تكون صلاة يثاب المصلي عليها إذا ms7327 قارنها
~~الإيمان، فلما كانت الصلاة لا تصح إلا بمقارنة الإيمان لها، وكان جل الثواب
~~عليها للإيمان الذي قارنها بدليل قول النبي- صلى الله عليه
# PageV18P268
# وسلم-: «نية المؤمن خير من عمله» لزم أن يقال فيها إنها إيمان، إذ لا يصح
~~أن يفارقها الإيمان، فالحجة على المرجئة صحيحة من جهة التلاوة؛ لأن الله عز
~~وجل سمى الصلاة إلى بيت المقدس إيمانا، بدليل أنها نزلت فيها، ومن جهة
~~المعنى الذي ذكرناه أيضا. وعلى طريق التحقيق الصلاة ليست بإيمان منفردة،
~~وإنما هي [إيمان] بالقلب وعمل بالجوارح، فلا يطلق عليها أنها إيمان إلا على
~~ضرب من المجاز، إذ ليست بإيمان منفردة ولا يصح أن يقال فيها إنها غير
~~الإيمان إذ لا يفارقها الإيمان، فهي كالصفة من الموصوف القديم لا يقال فيها
~~إنها هو ولا إنها غيره، فقول المرجئة إن الصلاة ليست من الإيمان باطل بين
~~البطلان، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن أبي بكر الصديق
# قال مالك: ولما أنزل الله {ولو أنا كتبنا عليهم أن اقتلوا أنفسكم أو
~~اخرجوا من دياركم ما فعلوه إلا قليل منهم} [النساء: 66] قال أبو بكر الصديق
~~والذي بعثك بالحق إن كنت لفاعلا.
# قال محمد بن رشد: لا شك أن أبا بكر الصديق من القليل الذين استثنى الله
~~عز وجل في الآية، فلا أحد أحق بهذه الصفة منه، ويمينه على ذلك برة، وفي هذا
~~حجة لرواية ابن الماجشون عن مالك فيمن حلف في أمر قد سلف لو كان كذا وكذا
~~لفعلت كذا وكذا مما يمكنه فعله أن لا حنث عليه، خلافا لقول أصبغ إنه حانث
~~إذ لا يدرى هل كان يفعل أو لا يفعل. وقد مضى هذا في رسم مرض من سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب ومن كتاب الجهاد، وبالله التوفيق.
# PageV18P269
### | التثبت في القول
# في التثبت في القول وقال مالك: كان ذلك الرجل يقول: ما علمت فقل، وما
~~استؤثر به عنك فكله إلى عالمه؛ لأنا في العمد أخوف عليكم مني في الخطأ.
# قال محمد بن رشد: هذا مثل أن يسأل رجل تفسير آية ms7328 من القرآن لا يعلم لها
~~تأويلا فيقول فيها برأيه، فقد كان أبو بكر الصديق يقول: أي أرض تقلني وأي
~~سماء تظلني إن قلت على الله ما لا أعلم، وبالله التوفيق.
### | إقادة الإمام من نفسه
# في إقادة الإمام من نفسه قال مالك: قال رجل لعمر بن الخطاب: هل لك يا
~~أمير المؤمنين في رجل قد رقدت حاجته وطال مقامه، فقال عمر بن الخطاب من
~~زيدها؟ فقال أنت. فغضب عمر فضربه بالدرة، فقال: عجلت يا أمير المؤمنين علي
~~قبل أن تنظر في أمري، فإن كنت ظالما أخذت مني، وإن كنت مظلوما رددت علي،
~~فقال له عمر: صدقت، فقال هاك فاستقد، فقال لا أفعل، فقال لتستقدن أو لتفعلن
~~ما يفعل المنتصف من حقه. قال قد عفوت. قال عمر: أنصفت من نفسي قبل أن ينصف
~~مني، ثم بكى عمر حتى لو كنت بالأراك لسمعت حنين ابن الخطاب.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية والقول فيها في رسم كتب عليه ذكر حق
~~من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV18P270
### | حكاية لكعب الأحبار مع عمر بن الخطاب
# قال وقال كعب الأحبار لعمر بن الخطاب: في التوراة ويل لسلطان الأرض من
~~سلطان السماء، فقال له عمر، إلا من حاسب نفسه، فقال كعب: ما بينهما حرف إلا
~~من حاسب نفسه.
# قال محمد بن رشد: مضت هذه الحكاية في أول رسم تأخير صلاة العشاء في الحرس
~~من سماع ابن القاسم أكمل مما وقعت ها هنا، ومضى الكلام عليها هناك فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | إيثار الرجل نفسه في الطعام والكسوة على رقيقه وعياله
# في إيثار الرجل نفسه في الطعام والكسوة على رقيقه
# وعياله قال: وسمعته وسئل أيصلح أن يأكل الرجل من طعام لا يأكل منه عياله
~~ورقيقه أو يلبس ثيابا لا يكسوهم مثلها؟ فقال: إني والله لأراه من ذلك في
~~سعة، ولكن يحسن إليهم ويطعمهم. فقيل له: أرأيت ما جاء من حديث أبي الدرداء؟
~~فقال كان الناس يومئذ ليس لهم ذلك القوت.
# قال محمد بن رشد: هذا كما ms7329 قال، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم - من
~~رواية أبي هريرة في موطئه: «للمملوك طعامه وكسوته بالمعروف» الحديث. ومعنى
~~قوله فيه بالمعروف أي من غير إسراف ولا إقتار، وعلى قدر سعة مال السيد وما
~~أشبه حال العبد أيضا، فليس حال العبد الأسود
# PageV18P271
# الوغد الذي هو للخدمة والحرث كالعبد النبيل التاجر الفاره فيما يجب لهما
~~على سيدهما من الكسوة سواء، قلا يلزم الرجل أن يساوي بين نفسه وعبده في
~~المطعم والملبس على ما ذهب إليه بعض أهل العلم لقول النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - «أطعموهم مما تأكلون واكسوهم مما تلبسون» . وقد روي عن أبي اليسر
~~الأنصاري وأبي ذر من أصحاب رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أنهما كانا
~~يفعلان ذلك، وهو محمول منهما على الرغبة في فعل الخير لا على أن ذلك واجب
~~عليهما، إذ لم يقل- صلى الله عليه وسلم - أطعموهم مثل ما تأكلون واكسوهم
~~مثل ما تلبسون، وإنما قال: مما تأكلون ومما تلبسون، فإذا أطعمه وكساه
~~بالمعروف من بعض ما يأكل من الخبز والإدام ويلبس من الصوف والقطن والكتان،
~~فقد شاركه في مطعمه وملبسه، وامتثل بذلك قول النبي- صلى الله عليه وسلم -.
~~وبالله التوفيق.
### | موت رسول الله صلى الله عليه وسلم شهيدا
# في أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - مات شهيدا
# من الأكلة التي أكل بخيبر قال وقال مالك، قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -: «ما زلت ضمنا من الأكلة التي أكلتها يوم خيبر فهذا أوان [وجدت]
~~انقطاع أبهري» . قال مالك: كانت يهودية سمته فيها.
# PageV18P272
# قال محمد بن رشد: اليهودية التي سمته بخيبر زينب بنت سلام بن مشكم أهدت
~~له- صلى الله عليه وسلم - شاة مصلية وسمت له منها الذراع، وكان أحب اللحم
~~إليه- صلى الله عليه وسلم - فلما تناول الذراع ولاكها لفظها ورمى بها وقال
~~هذا العظم يخبرني أنه مسموم، ودعا اليهودية فقال: ما حملك على هذا؟ فقالت
~~أردت أن أعلم إن كنت نبيا وعلمت أن الله إن أراد بقاءك أعلمك فلم يقتلها
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم -، وأكل من الشاة معه بشر بن البراء ms7330 بن
~~معرور، فمات من أكلته تلك، وبالله التوفيق.
### | اكتحال الرجل بالإثمد
# في اكتحال الرجل بالإثمد وسئل عن اكتحال الرجل بالإثمد فقال: ما يعجبني
~~وما كان من عمل الناس وما سمعت فيه بنهي.
# قال محمد بن رشد: إنما كرهه وإن كان لم يسمع فيه بنهي لأن الإثمد مما
~~تكتحل به المرأة للزينة، فيكره للرجل أن يتشبه في ذلك بالمرأة، كما يكره
~~للمرأة أن تتشبه بالرجل، فقد قيل من شر النساء المتشبهة بالرجال، وبالله
~~التوفيق.
### | السلام على اللعاب بالكعاب والشطرنج
# في السلام على اللعاب بالكعاب والشطرنج قال وسئل عن التسليم على اللعاب
~~بالكعاب والشطرنج والنرد، فقال: أما هم من أهل الإسلام؟ إذا بولغ في ذلك
~~ذهب
# PageV18P273
# كل مذهب وإني لأكره أن أقول أن لا أسلم على أهل الإسلام، وليأتين عليهم
~~يوم يستخفون به يقول الله تبارك وتعالى: {ولئن سألتهم ليقولن إنما كنا نخوض
~~ونلعب} [التوبة: 65] ويقول الله: {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282]
~~فإنما أمر بشهادة من يرضى، فقيل له أفترى شهادتهم جائزة؟ فقال أما من
~~أدمنها فلا أرى شهادتهم عاملة، لقول الله تعالى: {فماذا بعد الحق إلا
~~الضلال} [يونس: 32] فهذا كله من الضلال.
# قال محمد بن رشد: لم ير مالك - رحمه الله - أن يترك السلام على اللعاب
~~بالكعاب والنرد والشطرنج وأشباههم من أهل المجون والبطالات والاشتغال
~~بالسخافات، إذ لا يخرجهم ذلك عن الإسلام، وإن كانوا يعودون بذلك غير مرضيي
~~الأحوال، فلا تجوز شهادتهم؛ لأن الله عز وجل يقول: {ممن ترضون من الشهداء}
~~[البقرة: 282] . ومعنى ذلك في السلام عليهم إذا مر بهم في غير حال لعبهم،
~~وأما إذا مر بهم وهم يلعبون فلا ينبغي أن يسلم عليهم، بل يجب أن يعرض عنهم،
~~فإن في ذلك أدبا لهم، ومتى سلم عليهم وهم يلعبون استخفوا بالمسلم عليهم
~~وارتفعت بذلك الريبة عنهم، وبالله التوفيق.
### | أكل الرجل مما تصدق به على ابنه
# في أكل الرجل مما تصدق به على ابنه قال وسألته عن الرجل يتصدق على ولده
~~بالغنم [وبالضأن، أيلبس من صوفها] ويشرب من لبنها؟ فقال لا، ms7331 فقلت له: إنه
# PageV18P274
# يبيع ذلك، أفترى أن أشتري ذلك بما يبيعه له من غيره، فقال: ترك ذلك أحب
~~إلي.
# قال محمد بن رشد: لم يجز في هذه الرواية أن يكتسي من صوف الغنم التي تصدق
~~بها على ابنه ولا أن يشرب من لبنها، معناه وإن كان كبيرا برضاه. وأجاز ذلك
~~في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات والهبات، معناه في
~~الكبير إذا رضي بذلك. وأما الصغير فلا. قاله محمد بن المواز، ورواه عن
~~مالك. وأما شراء غلة ما تصدق به على ابنه فهو خفيف على ما قاله في الرواية
~~[من أن ترك] ذلك أحب إليه. وأما شراؤه ما تصدق به عليه فقيل ذلك جائز في
~~العبد وشبهه، قال ذلك في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب الصدقات
~~والهبات، وقيل إن ذلك لا يجوز لا في مثل الجارية تتبعها نفسه، وهو الذي في
~~المدونة، وقد مضى تحصيل القول فيما يجوز من ذلك للأب وللأجنبي في الأصل
~~والغلة في رسم الشجرة من الكتاب المذكور، فمن أحب الوقوف عليه تأمله هناك،
~~وبالله التوفيق.
### | تحلية المصاحف
# في تحلية المصاحف قال وسئل عن الحلية للمصحف، فقال لا بأس به وإنه لحسن،
~~إن عندي مصحفا لجدي كتبه إذ كتب عثمان المصاحف، عليه حلية كبيرة من فضة،
~~كذلك كان ما زدت فيها شيئا.
# قال محمد بن رشد: ظاهر الرواية إجازة تحلية المصحف بالذهب والفضة؛ لأنه
~~سأله عن تحلية المصحف عموما فقال لا بأس به، وهو دليل ما
# PageV18P275
# في الموطأ. وذكر ابن المواز عن مالك مثله، وذكر ابن عبد الحكم في المختصر
~~الكبير من قول مالك أنه قال لا يعجبني، وبالله التوفيق.
### | قراءة القرآن في الطريق
# في قراءة القرآن في الطريق قال وسئل مالك عن قراءة القرآن في الطريق، قال
~~الشيء اليسير، قال فأما الذي يديم ذلك فلا، وإن ذلك ليختلف، يكون الغلام
~~يتعلم القرآن، فأما الرجل يطوف بالكعبة يقرأ القرآن وفي الطريق فليس هذا من
~~الشأن الذي مضى عليه أمر الناس. ms7332
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في قراءة القرآن في الطريق قبل هذا في هذا
~~الرسم وفي رسم المحرم من سماع ابن القاسم وفي غير ما موضع. وإنما كره قراءة
~~القرآن في حال الطواف بالكعبة إذ لم يكن ذلك من فعل الناس، والرشد في
~~الاقتداء بأفعال السلف، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | البلاء موكل بالقول
# في أن البلاء موكل بالقول
# قال مالك: كان ابن مسعود يقول إن البلاء موكل بالقول.
# قال محمد بن رشد: يريد أن الرجل إذا قال لا أفعل كذا وكذا معتقدا أنه لا
~~يفعله لقدرته على الامتناع منه قد يعاقبه الله عز وجل بأن يوقعه في فعل
~~ذلك. وبيان هذا التفسير قوله في غير هذا الحديث: «إني لا أقول لا أعبد هذا
~~الحجر، إن البلاء موكل بالقول» وبالله التوفيق.
# PageV18P276
### | كشف الفخذ
# في كشف الفخذ وسئل مالك عما جاء من النهي عن كشف الفخذ، أترى بذلك بأسا
~~إذا كان الرجل عند أهله؟ قال لا والله.
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - «أن الفخذ عورة»
~~من رواية جماعة، منهم علي بن أبي طالب، وابن عباس، ومحمد بن جحش، وابن
~~جوهر، وابنه جرير. وجاء عنه ما دل على أنه ليس بعورة، من ذلك حديث عائشة
~~«أنه كان مضطجعا في بيته كاشفا عن فخذيه» ومن رواية أنس بن مالك «أنه كان
~~في حائط بعض الأنصار مدليا رجليه في بئرها وبعض فخذه مكشوف، فدخل عليه أبو
~~بكر وعمر - رضي الله عنهما - وهو على حاله تلك لم ينتقل عنها، حتى دخل
~~عثمان فغطى فخذه وقال: إلا أستحيي ممن استحيت منه ملائكة السماء.» وذكر
~~البخاري في حديث أنس بن مالك «أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - غزا خيبر
~~فصلينا عندها صلاة الغداة بغلس، فركب نبي الله- صلى الله عليه وسلم - وركب
~~أبو طلحة وأنا رديف أبي طلحة فأجرى رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في
~~زقاق خيبر وإن ركبتي لتمس فخذ نبي الله- صلى الله عليه وسلم - ثم حسر
~~الإزار عن ms7333 فخذه حتى إني أنظر إلى بياض فخذ النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~فلما دخل القرية قال الله أكبر» الحديث. ثم قال وحديث [أنس أشد، وحديث]
~~جوهر أحوط حتى يخرج من اختلافهم. والذي أقول به أن ما روي عن النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - في الفخذ هل هو عورة أو ليس بعورة
# PageV18P277
# ليس باختلاف من القول، ومعناه أنه ليس بعورة يجب سترها فرضا كالقبل
~~والدبر، وأنه عورة يجب سترها في مكارم الأخلاق ومحاسنها، فلا ينبغي التهاون
~~بذلك في المحافل والجماعات ولا عند من يستحي منه من ذوي الأقدار والهيئات،
~~فعلى هذا تستعمل الآثار كلها، واستعمالها أولى من اطراح بعضها، وبالله
~~التوفيق لا شريك له.
### | سبل شيئا في السبيل فأراد أن يخرج قيمته
# فيمن سبل شيئا في السبيل فأراد أن يخرج قيمته وسئل مالك عن امرأة خلعت
~~خلخالها في سبيل الله فأرادت أن تخرج قيمته في سبيل الله وتحبسه، فقال: لا،
~~بل تمضي ما جعلت لله عليها وتعمل بقيمته خلخالين جديدين، ثم احتج بحديث عمر
~~بن الخطاب - رضي الله عنه - في أمر الفرس الذي قال له رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - «لا تشتره ولا تعد في صدقتك فإن العائد في صدقته كالكلب يعود
~~في قيئه» .
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه المسألة في رسم البز من سماع ابن القاسم من
~~كتاب الصدقات والهبات، وزاد فيه قال سحنون: إنما يكره هذا من أجل الرجوع في
~~الصدقة. ولمالك في رسم القبلة من سماع ابن القاسم من كتاب النذور فيمن قال
~~لشيء من ماله دابة أو عبد أهديك إنه مخير في قيمته أو ثمنه، فذهب بعض أهل
~~النظر إلى أن ذلك مخالف لهذه الرواية [في الخلخال] ولما ما في المدونة من
~~أنه من أهدى عبده يخرج بثمنه هدايا؛ لأن الظاهر منه أنه لا يجوز له أن
~~يمسكه ويخرج قيمته من أجل الرجوع
# PageV18P278
# في الصدقة كما قال في هذه الرواية. والذي أقول به أنه لا اختلاف في شيء
~~من ذلك، وإنما اختلف الجواب في ذلك لافتراق المعاني، فإذا ms7334 أهدى ما يهدى
~~بعينه أو جعل في سبيل ما ينتفع به فيه بعينه لم يجز أن يمسكه ويخرج قيمته؟
~~وإذا أهدى ما لا يهدى بعينه وإنما سبيله أن يباع ويشترى بثمنه هدي جاز أن
~~يمسكه ويخرج قيمته؛ وإذا جعل في السبيل ما لا ينتفع به فيه بعينه وهو مما
~~يمكن أن يدفعه كما هو لمن يبيعه وينفقه في السبيل كره له أن يمسكه ويخرج
~~قيمته من ناحية الرجوع في الصدقة، ولم ير ذلك حراما إذ لا ينتفع به الذي
~~أعطيه في السبيل بعينه ولا بد له من بيعه، وبالله التوفيق.
### | خلق النبي صلى الله عليه وسلم
# في خلق النبي - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: «وسئلت عائشة عن خلق
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - وأمره، فقالت: كان خلقه وأمره القرآن واتباعه»
~~.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه كان يعفو ويصفح ويحسن ويعرض عن
~~الجاهلين ولا ينتقم لنفسه إلا أن تنتهك حرمة لله فينتقم لله بها، لقوله
~~تعالى: {والعافين عن الناس والله يحب المحسنين} [آل عمران: 134] ولقوله عز
~~وجل: {خذ العفو وأمر بالعرف وأعرض عن الجاهلين} [الأعراف: 199] ولقوله:
~~{والذين إذا أصابهم البغي هم ينتصرون} [الشورى: 39] ولقوله في الزناة: {ولا
~~تأخذكم بهما رأفة في دين الله} [النور: 2] الآية، وقوله في المحاربين:
# PageV18P279
# {إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله ويسعون في الأرض فسادا أن يقتلوا
~~أو يصلبوا} [المائدة: 33] الآية إلى قوله: {إلا الذين تابوا من قبل أن
~~تقدروا عليهم} [المائدة: 34] الآية، وبالله التوفيق.
### | ترك الرجل ما لا يعنيه
# في ترك الرجل ما لا يعنيه قال: دخل رجل على ابن عمر فوجده يخصف نعله،
~~فسأله فأخبره، ثم قال: مالك تخصف نعلك اشتر غيرها، فقال له ابن عمر: ألهذا
~~جئت؟ قال إنما أنا رسول.
# قال محمد بن رشد: إنما وبخه عبد الله بن عمر على قوله بقوله ألهذا جئت؟
~~لأن ما قاله له مما لا يعنيه، وقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «من
~~حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» . وبالله التوفيق.
### | تفسير حديث ms7335 النبي صلى الله عليه وسلم في الضيافة
# في تفسير حديث النبي- صلى الله عليه وسلم -
# في الضيافة قال وسئل مالك عن تفسير حديث النبي- صلى الله عليه وسلم - في
~~«الضيف جائزته يوم وليلة، قال يكرمه ويتحفه ويخصه يوما وليلة، وثلاثة أيام
~~ضيافة، وما بعد ذلك صدقة» .
# قال محمد بن رشد: الضيافة مرغب فيها ومندوب إليها وليست بواجبة في قول
~~عامة العلماء، إلا أنها من أخلاق المؤمنين وسجاياهم وسنن
# PageV18P280
# المسلمين. وقد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا خير فيمن
~~لا يضيف وأول من ضيف الضيف إبراهيم خليل الرحمن- عليه السلام -» - قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليقل خيرا
~~أو ليصمت ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم جاره، ومن كان يؤمن بالله
~~واليوم الآخر فليكرم ضيفه، جائزته يوم وليلة، وضيافته ثلاثة أيام، وما كان
~~بعد ذلك فهو صدقة.» ولا يحل له أن يثوي عنده حتى يحرجه، معناه أن المؤمن
~~ينبغي له في مكارم الأخلاق ومحاسنها أن يكرم جاره وأن يكرم ضيفه فيتحفه
~~ويخصه يوما وليلة ويطعمه ما يأكل ثلاثة أيام وما زاد على ذلك فهو صدقة، أي
~~غير واجبة عليه في مكارم الأخلاق. وقد روي عن عمر بن الخطاب أنه قال: إكرام
~~الضيف يوم وليلة، وضيافته ثلاثة أيام، فإن أضافه بعد ذلك فرضي فهو دين
~~عليه. وسئل الأوزاعي عمن أكرم ضيفه خبز الشعير وعنده خبز البر أو أطعمه
~~الخبز والزيت وعنده اللحم، فقال هذا ممن لا يؤمن بالله ولا باليوم الأخر.
~~وقد روي عن الليث بن سعد أنه كان يقول: الضيافة حق واجب، فكان يحتمل أنه
~~يكون أراد أنها حق واجب في مكارم الأخلاق ومحاسنها، إلا أنه قد روي عنه
~~إيجابها ليلة واحدة، وأجاز للعبد المأذون له أن يضيف مما بيده، وذهب إلى
~~ذلك قوم واحتجوا بما روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «ليلة
~~الضيافة حق على كل مسلم فإن أصبح بفنائه فإنه دين له إن شاء اقتضاه وإن شاء
~~تركه.» «وروي عن ms7336 عقبة بن عامر الجهني قال: قلنا يا رسول الله إنك تبعثنا
~~فنمر
# PageV18P281
# بقوم لا يقرون فماذا ترى؟ فقال لنا رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: إن
~~نزلتم بقوم فأمروا لكم بما ينبغي للضيف فاقبلوا فإن لم يفعلوا فخذوا حق
~~الضيف الذي ينبغي» . وروي عن أبي هريرة أنه قال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أيما ضيف نزل بقوم فأصبح محروما فله أن يأخذ بقدر قراه ولا
~~حرج عليه.» فقيل معنى هذه الآثار في أول الإسلام إذ كانت المواساة واجبة،
~~ثم أتى الله عز وجل بالخير والسعة فصارت الضيافة جائزة مندوبا إليها محمودا
~~فاعلها عليها. وقيل معناها في المارين بقوم في بادية لا يجدون من ضيافتهم
~~بدلا ولا يجدون ما يبتاعونه مما يغنيهم عن ذلك.
# ومعنى ما دل من الأحاديث على أنها غير واجبة في الذي يستغني عن الضيافة
~~ويقدر على أن يتعوض منها بابتياع ما يغنيه عنها. فقد قال رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» وقال: «لا
~~يحتلبن أحد ماشية أحد إلا بإذنه أيحب أحدكم أن تؤتى مشربته» الحديث، فلا
~~يكون بين الأحاديث على هذا تعارض. وإلى نحو هذا ذهب مالك - رحمه الله -
~~وروي عنه أنه قال: ليس على أهل الحضر ضيافة، يريد لأن المسافر يجد في الحضر
~~مندوحة عن الضيافة لوجوده حيث ينزل ما يبتاع، وكذلك قال سحنون إنما الضيافة
~~على أهل القرى، وأما أهل الحضر فالفندق ينزل فيه المسافر. وقد روي عن
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الضيافة على أهل الوبر وليست على
~~أهل المدر» إلا أنه حديث غير
# PageV18P282
# صحيح، رواه ابن أخي عبد الرزاق عن عمه عبد الرزاق عن سفيان الثوري عن
~~عبيد الله بن عمر، عن نافع، عن ابن عمر، وهو متروك الحديث فقيل إنه من وضعه
~~والله أعلم. وقيل إن حق الضيف على من منعه قراه عتب ولوم، وقال ذلك مجاهد
~~في معنى قول الله عز وجل: {لا يحب الله الجهر بالسوء من القول إلا ms7337 من ظلم}
~~[النساء: 148] . وبالله التوفيق.
### | إجلاء عمر رضي الله عنه يهود نجران وفدك
# في إجلاء عمر - رضي الله عنه -
# يهود نجران وفدك قال وقال مالك: وقد أجلى عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~يهود نجران وفدك. فأما يهود نجران فخرجوا منها ليس لهم من التمر ولا من
~~الأرض شيء، وأما يهود فدك فكان لهم نصف الأرض ونصف النخل؛ لأن رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - كان صالحهم على نصف الأرض ونصف النخل، فأقام لهم عمر
~~بن الخطاب نصف النخل ونصف الأرض قيمة من ذهب وورق وإبل وحبال وأقتاب ثم
~~أعطاهم القيمة وأجلاهم منها.
# قال محمد بن رشد: وكذلك أجلى يهود خيبر، ذكر ذلك مالك في موطئه عن ابن
~~شهاب أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يجتمع
# PageV18P283
# دينان في جزيرة العرب،» فأجلى يهود خيبر. قال مالك: وقد أجلى عمر بن
~~الخطاب يهود نجران وفدك، فذكر نص قوله هنا إلى آخره. وقد مضى في رسم نذر من
~~سماع ابن القاسم بقية القول في ذلك، وبالله التوفيق.
### | سبب تسمية أبي بكر الصديق بالصديق
# في سبب تسمية أبي بكر الصديق بالصديق قال مالك: قال المشركون لأبي بكر:
~~إن صاحبك- يعنون رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يزعم أنه أسري به في
~~ليلة من مكة إلى بيت المقدس ورجع من ليلته وأنه رأى عيرا على بعير منها
~~غرارتان إحداهما سوداء والأخرى بيضاء، فقال أبو بكر: إن كان قاله فصدق،
~~فبذلك سمي الصديق.
# قال محمد بن رشد: الأحاديث التي تخرج على التفسير لقول الله عز وجل:
~~{سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من المسجد الحرام إلى المسجد الأقصى}
~~[الإسراء: 1] ، أي إلى بيت المقدس، وإنما سماه الأقصى لأنه الأبعد عن رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -، والأدنى منه مسجد الكعبة، {الذي باركنا حوله}
~~[الإسراء: 1] أي بما أجرينا حوله من الأنهار، وأنبتنا فيه من الثمار،
~~{لنريه من آياتنا} [الإسراء: 1] كثيرة، منها حديث أم هاني بنت أبي طالب «أن
~~رسول الله - صلى- الله عليه وسلم- صلى في بيتها تلك الليلة العشاء الآخرة
~~قالت ms7338 فصليت معه ثم نمت فتركته في مصلاه فلم أنتبه حتى أنبهني لصلاة الصبح
~~قال قومي يا أم هاني أحدثك العجب فقلت كل حديثك عجب بأبي أنت وأمي فقام
~~فصلى
# PageV18P284
# الغداة وصليت معه فلما انصرف قال أتاني جبريل وأنا في مصلاي هذا فقال
~~اخرج يا محمد فخرجت إلى الباب فإذا ملك واقف على دابة فقال اركب فركبت دابة
~~بيضاء فوق الحمار ودون البغل خطوها مد البصر ثم سار بي نحو بيت المقدس وهو
~~المسجد الأقصى من مكة فإذا أتيت على واد طالت يداها وقصرت رجلاها وإذا أتيت
~~على عقبة طالت رجلاها وقصرت يداها حتى انتهيت إلى بيت المقدس فبشرني فيه
~~إبراهيم خليل الرحمن وموسى وعيسى ابن مريم - عليهم السلام - في نفر من
~~الأنبياء فأممتهم وصليت بهم في مسجد بيت المقدس العشاء الآخرة. قال ولقد
~~صليت الغداة كما ترين في بيتك وإذا عيسى - عليه السلام - رجل ربعة دون
~~الطويل وفوق القصير عريض الصدر ظاهر الدم جعد الشعر تعلوه صهوبة يشبه عروة
~~بن مسعود الثقفي من أمتي.
# وأما موسى - عليه السلام - فرجل طويل آدم جعد الشعر كأنه من رجال أزد
~~شنوءة، وإذا إبراهيم - صلى الله عليه وسلم - شبه خلقه خلقي وخلقه خلقي.
# قالت: ثم أخذ إزاره فاتزر به فقلت: أين تريد يا رسول الله، فقال: أريد أن
~~أخرج إلى قريش فأخبرهم بذلك فقالت: إذا يكذبونك بأبي أنت وأمي يا رسول
~~الله، فقال: أمرت بذلك فأخذت بإزاره وإنه لقائم فقال: والله لأحدثنهم إني
~~أمرت بذلك فخرج نحوهم وأمرت جارية لي فقلت: اتبعي ابن عمي فانظري ماذا ترد
~~عليه قريش، فاتبعته ثم رجعت فأخبرتني أنه انطلق حتى وقف على نادي قريش في
~~المسجد وفيهم مطعم بن عدي ونوفل فقال لهم: يا معشر قريش قد صليت العشاء
~~الآخرة بهذا الوادي هذه الليلة ثم صليت ببيت المقدس ولقد رجعت فصليت
~~بالوادي، فقال له مطعم: أتحدثنا أنك ذهبت مسيرة شهر ذاهبا ومسيرة شهر مقبلا
~~مسيرة شهرين في ليلة واحد؟ فقال: أما والله أن لو كنت شابا لأخذتك بيدي ms7339 ثم
~~قام إلى حوض له على زمزم أعطاه إياه عبد المطلب فهدمه. قالت له قريش: عجلت
~~على ابن أخيك فلعله أن يكون صادقا دعنا حتى نسأله عن آية ما يقول، فإن لنا
~~ركابا بالشام نسأله عنها فإذا أخبرنا بما تعرف ونعرفه كنت لم تعجل عليه وإن
~~لم يفعل عرفنا باطله، ثم
# PageV18P285
# قالوا: أخبرنا يا محمد عن عيرنا فهي أهم علينا من قولك هل لقيت منها
~~شيئا؟ قال: نعم مررت على عير بني فلان. وهي بالروحا وقد أضلوا بعيرا لهم
~~وهم في طلبه وفي رحالهم قدح من ماء وقد عطشت فأخذته فشربته ثم وضعته كما
~~كان فسلوهم هل وجدوا الماء في القدح حين رجعوا؟ قالوا له: هذه آية. قال:
~~ومررت بعير بني فلان وفيها فلان وفلان وهما راكبان على قعود لهما فنفر مني
~~القعود فرمى بفلان فانكسرت يده، فسلوهما عن ذلك، قالوا: وهذه آية. قالوا:
~~أخبرنا عن عيرنا نحن، قال: مررت بها بالتنعيم، قالوا: فما عددها وأحمالها
~~وهيئتها؟ فقال: كنت في شغل عن ذلك. قال: ثم مثلت له مكانه فقال: نعم هيئتها
~~كذا وعددها كذا وفيها فلان وفلان ويقدمها جمل أورق عليه غرارتان مخيطتان
~~تطلع عليكم غدا عند طلوع الشمس قالوا: هذه آية. ثم خرجوا نحو وهم يقولون
~~والله لقد فصل بيننا وبين محمد حتى أتوا جبلا بكذا فجلسوا عليه وجعلوا
~~ينظرون متى تطلع الشمس فيكذبوه إذ قال قائل منهم: والله إن الشمس قد طلعت
~~وقال آخر: وهذه الإبل قد طلعت يقدمها جمل أورق فيها فلان وفلان كما قال،
~~فلم يؤمنوا ولم يفلحوا وقالوا: ما سمعنا بهذا قط إن هذا سحر مبين» فرموه
~~بالسحر وصدقه أبو بكر فسمي الصديق من أجل ذلك، وبالله التوفيق.
### | الصبغ بالسواد
# في الصبغ بالسواد وسئل عن الصبغ بالسواد فقال: ما علمت أحدا ممن مضى كان
~~يصبغ به، وما بلغني فيه نهي، وغيره من الصبغ أحب إلي منه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا متكررا في أول السماع،
# PageV18P286
# ومضى الكلام عليه مستوفى في رسم حلف ألا ms7340 يبيع سلعة سماها من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | تعليم الصبي الصغير
# في تعليم الصبي الصغير قال: وسمعته وسئل عن صبي ابن سبع سنين جمع القرآن،
~~قال: ما أرى هذا ينبغي.
# قال محمد بن رشد: إنما قال مالك: إنه لا ينبغي هذا من أجل أن ذلك لا يكون
~~إلا مع الحمل عليه في التأديب والتعليم وهو صغير جدا وترك الرفق به في ذلك،
~~وقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «إن الله رفيق يحب الرفق في الأمر
~~كله» وبالله التوفيق.
### | هيئة دخول النبي عليه السلام مكة عام الفتح
# في هيئة دخول النبي عليه
# السلام مكة عام الفتح وزعم يحيى بن سعيد «أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - حين دخل مكة عام الفتح دخلها في عشرة آلاف أو اثني عشر ألفا، أكب
~~على واسطة رحله حتى كادت تنكسر ثم قال: الملك لله الواحد القهار» .
# قال محمد بن رشد: إنما أكب- صلى الله عليه وسلم - على
# PageV18P287
# واسطة رحله تواضعا لله عز وجل وشكرا له على نصره إياه وإظهار دعوة
~~الإسلام. وقد مضى في رسم البز ذكر غزوة فتح مكة والسبب في ذلك فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ما أشير به على عائشة من أن توصي بأن تدفن مع النبي عليه السلام
# فيما أشير به على عائشة من أن توصي
# بأن تدفن مع النبي - عليه السلام -
# قال مالك: كان في موضع النبي وأبي بكر وعمر فضل من ورائهم، فقيل لعائشة
~~لو أمرت إذا مت أن تدفني فيه، فقالت إني إذا لمبتدية به.
# قال محمد بن رشد: خشيت عائشة - رضي الله عنها - إن أوصت بذلك أن ينفس
~~عليها ذلك فيذهب إلى المنع من ذلك ويأبى من عهدت إليه بذلك إلا إنفاذ عهدها
~~فيقع في ذلك حرب وقتال، ولذلك قالت عائشة إني مبتدية إذا بعمل، والله أعلم.
### | الدخول في الحروب الواقعة بين الصحابة رضي الله عنهم
# في الدخول في الحروب الواقعة بين الصحابة- رضي الله عنهم - قال مالك: سأل
~~رجل أبا موسى الأشعري: أرأيت إن خرجت بسيفي ms7341 أضرب به ابتغاء وجه الله حتى
~~ألقاه؟ فقال له ذلك لك، فقال له ابن مسعود: انظر ما تفتي به ليخرجن من هذه
~~الأمة كذا وكذا كلهم يريد وجه الله لا يدرك رضوانه.
# قال محمد بن رشد: إنما تقاتلت الطائفتان من الصحابة على ما تقاتلت عليه
~~من الخلافة؛ لأن كل واحدة منهما اعتقدت الحق [إنما كان
# PageV18P288
# معها، وأن الواجب عليها هو الذي فعلت، فلمن كان على الحق منهما] والصواب
~~أجران أجر لاجتهاده وأجر لموافقة الحق، ولمن لم يكن على الحق منهما أجر
~~واحد على اجتهاده، فهذا وجه ما أفتى به أبو موسى الأشعري الرجل الذي سأله
~~عما سأله عنه؛ لأنه لا يخلو في قتاله مع إحدى الطائفتين أن يوافق التي هي
~~على الحق أو الأخرى، فإن وافق التي هي على الحق كان له أجران، وإن وافق
~~الأخرى كان له أجر واحد. ورأى عبد الله بن مسعود وجه الخلاص له التورع عن
~~القتال مع واحدة من الطائفتين مخافة الوقوع في الإثم بالتقصير في الاجتهاد
~~والخطأ من أجل ذلك. والذي عليه أهل السنة والحق أن عليا - رضي الله عنه -
~~هو كان على الحق لما كان عنده في ذلك عن النبي- صلى الله عليه وسلم - مما
~~لو علمه غيره لسلم له الأمر، والله أعلم وبه التوفيق.
### | الحديث هل يؤخذ به دون أن ينظر فيه
# في الحديث هل يؤخذ به دون أن ينظر فيه قال وسئل مالك عمن أخذ بحديث حدثه
~~به ثقة من أصحاب رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أتراه من ذلك في سعة؟
~~فقال لا والله حتى يصيب الحق، وما الحق إلا واحد، قولان مختلفان يكونان
~~صوابين جميعا، ما الحق والصواب إلا واحد.
# قال محمد بن رشد: قوله إن من حدث بحديث أسنده إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فليس في سعة من الأخذ به حتى يصيب الحق في ذلك، يريد بأن يعلم أن
~~العمل على ظاهر الحديث، إذ قد يكون منسوخا بحديث غيره أو يكون ظاهره مخالفا
~~للأصول فيتأول على ما يوافق الأصول، ms7342 أو
# PageV18P289
# يعارضه القياس أو يخالفه العمل المتصل، إذ لا يمكن أن يتصل العمل من
~~السلف بخلاف الحديث المرفوع إلا وقد علموا النسخ فيه وقامت عندهم الحجة
~~بتركه. وأما قوله ما الحق إلا واحد إلى آخر قوله، فيحتمل أن يعاد إلى ما
~~سأله عنه من الأخذ بالحديث المروي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - دون أن
~~ينظر فيه إذا كان العلماء قد قالوا بخلافه، فيكون قوله صحيحا لا اختلاف
~~فيه، إذ لا يجوز لأحد أن يقول أنا آخذ بما روي عن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - وإن كان العلماء قد خالفوه ولم يأخذوا به؛ لأنهم لن يتركوه إلا لما
~~هو أولى منه. وأما إن اختلف العلماء في الأخذ به لتقديمه على القياس وعمل
~~أهل المدينة وفي تركه لتقديم القياس وعمل أهل المدينة عليه فاختلافهم فيه
~~كاختلافهم من جهة النظر والاجتهاد فيما لا نص فيه ولا إجماع. وقد اختلف هل
~~كلهم مصيب عند الله؟ أو لا يدرى هل أصاب أحدهم الحق عند الله أو أخطؤوه
~~جميعا. وقد تؤول القولان جميعا على مذهب مالك ورويا أيضا عن أبي حنيفة وعن
~~أبي الحسن الأشعري، والصحيح [عنه] أن كل مجتهد مصيب، وإلى هذا ذهب القاضي
~~أبو بكر الباقلاني، وعليه أصحاب الشافعي، وهو الحق والصواب؛ لأن المجتهد
~~إذا اجتهد فيما لا نص فيه ولا إجماع فأداه اجتهاده إلى تحليل أو تحريم يعلم
~~قطعا أنه متعبد بما أداه اجتهاده إليه من ذلك مأمور به، ولا يصح أن يأمر
~~الله تعالى بشيء وبتعبده به وهو خطأ عنده، وبالله التوفيق.
### | ما توقعه الأنصار من إقامة النبي صلى الله عليه وسلم بمكة
# فيما توقعه الأنصار من إقامة النبي
# - صلى الله عليه وسلم - بمكة قال مالك: وزعم يحيى بن سعيد قال: لما فتح
~~الله عز
# PageV18P290
# وجل على رسوله- صلى الله عليه وسلم - مكة وقام على الصفا كأنه يدعو، قالت
~~الأنصار وهم قد أحدقوا به أو غيرهم من أصحابه، أنا الشاك، قالوا أتراه إذ
~~فتح الله عليه وأقر عينه مقيما بأرضه. فلما فرغ رسول الله- صلى ms7343 الله عليه
~~وسلم - قال: ما قلتم؟ قالوا قلنا كذا وكذا، فقال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -: «معاذ الله المحيا محياكم والممات مماتكم.
# » قال محمد بن رشد: إنما لم يقم رسول الله- صلى الله عليه وسلم - بمكة؛
~~لأنها الأرض التي هاجر منها لله عز وجل، فلم يكن ليرجع فيما قد تركه لله
~~تعالى. وقد قال- صلى الله عليه وسلم -: «لولا الهجرة لكنت امرأ من
~~الأنصار،» وقال- صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع: «لا يقيمن مهاجر بمكة
~~بعد قضاء نسكه فوق ثلاث» وبالله التوفيق.
# انتهى الجزء السابع والحمد لله.
# PageV18P291
### | كتاب الجامع الثامن
# ] [
### | ما روي أنه من أشراط الساعة
# بسم الله الرحمن الرحيم.
# صلى الله على سيدنا ومولانا محمد وآله كتاب الجامع الثامن
# فيما روي أنه من أشراط الساعة قال مالك: وحدثني عن شيخ قديم من أهل اليمن
~~قدم من ثم قال: سمعت أن الساعة إذا دنت اشتد البلاء على الناس واشتد حر
~~الشمس.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين والحمد لله.
### | العبد يسأل الرجل ألا يشتريه
# في العبد يسأل الرجل ألا يشتريه قال وسمعته يسأل عن الذي يريد شراء العبد
~~فيسأله بالله ألا يشتريه، قال أحب إلي ألا يشتريه، فأما أن يحكم عليه بذلك،
~~فلا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه يستحب ذلك له ولا يحكم عليه، كما أن
~~العبد إذا سأل سيده أن يبيعه يستحب له أن يجيبه إلى ما سأله من بيعه إياه
~~ولا يحكم عليه بذلك إذا لم يضر به في ملكه إياه، وبالله التوفيق.
### | وصية عمر من كان له رزق في شيء أن يلزمه
### | 18 -
# PageV18P293
# في وصية عمر من كان له رزق في شيء أن يلزمه قال وقال مالك، قال عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه -: إذا كان لرجل في شيء رزق فليلزمه. قال مالك: يريد
~~التجارات.
# قال محمد بن رشد: ما حض عمر على هذا، والله أعلم، إلا وقد خشي على من هيأ
~~الله له رزقا في شيء فلم يعرف حق الله تعالى فيما هيأ ms7344 له منه فتركه إلى
~~غيره أن لا يجار له في ذلك. وما خشيه عمر فينبغي لكل مسلم أن يخشاه، فإنه
~~كان ينطق بالحكمة. قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إن الله ضرب
~~بالحق على قلب عمر ولسانه، فكان يرى الرأي بقلبه ويقول الشيء بلسانه فيوافق
~~الحق فيه» . وقد مضى هذا في رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | لدهن والمشط للعجائز
# في الدهن والمشط للعجائز قال مالك: كان طاوس يجعل للعجائز الدهن ويدعوهن
~~فيأمرهن فيدهن ويمتشطن.
# قال محمد بن رشد: إنما كان طاوس يفعل ذلك ويأمر العجائز به لئلا يظن أن
~~ذلك لا يجوز لهن إذ قد انقطعت حاجة الرجال منهن، والنظافة من الدين، وإصلاح
~~الشعر ودهنه من السنة. ذكر مالك في موطئه عن يحيى بن سعيد أن أبا قتادة
~~الأنصاري قال لرسول الله- صلى الله عليه وسلم - «إن لي جمة أفأرجلها؟ فقال
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - نعم وأكرمها» فكان
# PageV18P294
# أبو قتادة ربما دهنها في اليوم مرتين لما قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - نعم وأكرمها. وعن عطاء بن يسار قال: «كان رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - في المسجد فدخل رجل ثائر الرأس واللحية فأشار إليه رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - بيده أن اخرج، كأنه يعني إصلاح رأسه ولحيته ففعل الرجل ثم
~~رجع، فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أليس هذا خيرا من أن يأتي أحدكم
~~ثائر الرأس كأنه شيطان» . وبالله التوفيق.
### | ما أوصى به عمر بن عبد العزيز
# فيما أوصى به عمر بن عبد العزيز قال مالك: قيل لعمر بن عبد العزيز: أوص
~~يا أمير المؤمنين، قال مالي ما أوصي فيه إلا صغار ولدي إلى كبارهم.
# قال محمد بن رشد: هذا، والله أعلم؛ لأنه قد كانت تقدمت وصيته [بما كان
~~أوصى به، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم -: - «ما حق امرئ مسلم له شيء
~~يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته] عنده مكتوبة» إذ لم يكن ممن يفرط فيما حض
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - عليه. وبالله التوفيق.
# PageV18P295
### | عمر ms7345 بن الخطاب وعثمان بن عفان قتلا في شهر واحد
# في أن عمر بن الخطاب، وعثمان بن عفان
# قتلا في شهر واحد قال وقال مالك: قتل عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان في ذي
~~الحجة.
# قال محمد بن رشد: إعلام مالك بأن عمر بن الخطاب وعثمان بن عفان قتلا في
~~شهر واحد يدل على أن معرفة سير الصحابة ومناقبهم وأسنانهم ووقت وفاتهم مما
~~يستحب معرفته من العلوم. ولما كانا على وتيرة واحدة من الخير والدين والعدل
~~والفضل اتفق قتلهما شهيدين في شهر واحد، فقتل عمر - رضي الله عنه - يوم
~~الأربعاء لأربع بقين من ذي الحجة، وقيل لثلاث بقين من ذي الحجة سنة ثلاث
~~وعشرين، وكانت خلافته عشر سنين وستة أشهر؟ وقتل عثمان بن عفان - رحمه الله
~~- يوم الجمعة لثمان ليال خلت من ذي الحجة يوم التروية، وقيل لسبع عشرة ليلة
~~خلت منه أو ثمان عشرة ليلة خلت منه، وقيل لليلتين بقيتا منه، سنة خمس
~~وثلاثين، وبويع يوم السبت غرة المحرم سنة أربع وعشرين بعد دفن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - بثلاثة أيام بإجماع الناس عليه، فكانت خلافته
~~اثنتي عشرة سنة إلا أياما. واختلف في سنه يوم قتل، فقيل كان ابن تسعين سنة،
~~وقيل ابن ثمان وثمانين سنة، وقيل ابن ست وثمانين سنة، وقيل ابن اثنتين
~~وثمانين سنة، وقيل ابن ثمانين سنة، والله أعلم وبه التوفيق.
# PageV18P296
### | أثرة الأنصار بالتولية
# في أثرة الأنصار بالتولية وقال عمر بن الخطاب: لئن بقيت إلى رأس الحول لا
~~يبقى أمير إلا أنصاري.
# قال محمد بن رشد: إنما قال ذلك لأن النبي- صلى الله عليه وسلم - وصى بهم
~~أن يعرف لهم حقهم فيحسن إلى محسنهم ويتجاوز عن مسيئهم، وبالله التوفيق.
### | إتيان الأمراء
# في إتيان الأمراء وقال مالك: وقيل لأبي الدرداء أنت صاحب رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - ومعاوية يردك، فقال: اللهم عفوا، من يأت أبواب السلاطين
~~يقم ويقعد.
# قال محمد بن رشد: إنما كان يرده [إذا وافقه في شغل لا يقدر معه على ما
~~يريد من الانفراد به ms7346 وإكرامه، لا أنه كان يرده] من غير عذر لقلة اهتباله
~~به، بل لا شك في أنه كان عارفا بحقه. وقوله من يأت أبواب السلاطين يقم
~~ويقعد، معناه أن هذا يعتريه لكثرة اشتغال السلاطين بما عصب بهم من أشغال
~~المسلمين، وبالله التوفيق.
# PageV18P297
### | كراهية حلية الحديد للصبيان
# في كراهية حلية الحديد للصبيان قال مالك: وكانت عائشة تعظم أن يجعل على
~~الصبي حديد.
# قال محمد بن رشد: هذا منهي عنه؛ لأن الحديد حلية أهل النار في النار،
~~وبالله التوفيق.
### | جواز تعليق الحرز عليهم
# في جواز تعليق الحرز عليهم قال وسئل مالك عن تعليق الحرز على الخيل فتجعل
~~في خيط فتعلق برقبته، فقال ما أرى بذلك بأسا، إذا كان يجعل للزينة.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله من إجازة تعليق الحرز وشبهه من
~~الأحراز على أعناق الصبيان للزينة. وإنما اختلف في جواز تعليق الأحراز
~~والتمائم على أعناق الصبيان والمرضى والخيل والبهائم إذا كانت بكتاب الله
~~عز وجل وما هو معروف من ذكره وأسمائه للاستشفاء بها من المرض، أو في حال
~~الصحة لدفع ما يتوقع من المرض والعين. فظاهر قول مالك في رسم الصلاة الأول
~~من سماع أشهب من كتاب الصلاة إجازة ذلك، وروي عنه أنه قال لا بأس بذلك
~~للمرضى، وكرهه مخافة العين وما يتقى من المرض للأصحاء. وأما التمائم بغير
~~أسماء الله عز وجل وبالكتاب العبراني وما لا يعرف ما هو فلا يجوز بحال
~~للمريض ولا للصحيح، لما جاء من أن من تعلق شيئا وكل إليه ومن تعلق ودعة فلا
~~ودع الله له. ومن أهل العلم من
# PageV18P298
# كره التمائم ولم يجز شيئا منها بحال ولا على حال، لما جاء من هذه الآثار،
~~ومنهم من أجازها في المرض ومنعها في خال الصحة لما يتقى منه أو من العين
~~على ما روي عن عائشة أنها قالت: ما علق بعد نزول البلاء فليس بتميمة،
~~وبالله التوفيق.
### | تفقد عمر بن الخطاب لإبل الصدقة
# في تفقد عمر بن الخطاب لإبل الصدقة قال مالك: وحدثني عن ms7347 القاسم بن محمد
~~عن أسلم مولى عمر بن الخطاب أنه قال: أمرني عمر بن الخطاب أن أعرض عليه إبل
~~الصدقة، قال فمرت عليه كلها حتى مرت عليه ناقة عشراء في أخراهن فأخذ
~~بخطامها ثم قال: من ارتحل هذه؟ فقلت أنا، ولو أعلم أنه يبتغي أن يعطيها
~~غيري لفعلت، فجمع يدي إلى عنقي ثم علاني بالدرة ثم قال: أنت لعمر الله، ثم
~~قال: ألا بكر بوال أو ناقة شصوص، ثم قال: ارتحل ما أمرتك وحط راحلتك عن
~~هذه.
# قال محمد بن رشد: الناقة العشراء هي الناقة الحامل التي قد أتى على حملها
~~عشرة أشهر، وهي لا تؤخذ في الصدقة، فالمعنى فيها أن أهلها طاعوا بها في
~~الزكاة. ويحتمل أن تكون بقيت في إبل الصدقة حتى حملت، فقد مر على عمر بن
~~الخطاب بغنم من الصدقة فرأى فيها شاة حافلا ذات ضرع عظيم، فقال عمر ما هذه
~~الشاة؟ فقالوا شاة من الصدقة، فقال عمر ما أعطى
# PageV18P299
# هذه أهلها وهم طائعون، لا تفتنوا الناس، لا تأخذوا حزرات المسلمين نكبوا
~~عن الطعام. ولما كان أسلم يقوم على الصدقة ويتفقدها ويسير معها كان له أن
~~يرتحل بعيرا منها، فنهى عمر بن الخطاب أن يرتحل خيارها، وأمره بارتحال
~~الدون منها؛ لأن ذلك يكفيه، فليس له أكثر من ذلك، وبالله التوفيق.
### | الناس يستقيمون باستقامة أئمتهم
# في أن الناس يستقيمون باستقامة أئمتهم
# قال مالك: وقال عمر بن الخطاب وهو يموت: اعلموا أنه لا يزال الناس
~~مستقيمين ما استقامت لهم أئمتهم وهداتهم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين؛ لأن الأئمة إذا كانت مستقيمة أمرت بالمعروف
~~ونهت عن المنكر، فاستقام الناس باستقامتهم؟ وإذا لم تكن مستقيمة لم تأمر
~~بمعروف ولا نهت عن منكر، فعم الناس الفساد. وقد قال ابن مسعود: ما من عام
~~إلا والذي بعده شر منه ولم تؤتوا إلا من قبل أمرائكم، وليس عبد الله أنا إن
~~كذبت. وقال الله عز وجل: {يوم تقلب وجوههم في النار يقولون يا ليتنا أطعنا
~~الله وأطعنا الرسولا} [الأحزاب: 66] {وقالوا ربنا إنا ms7348 أطعنا سادتنا
~~وكبراءنا فأضلونا السبيلا} [الأحزاب: 67] وبالله التوفيق.
### | ما يلزم الرجل من التثبت في أمره بأن يسأل من تثق به نفسه
# فيما يلزم الرجل من التثبت في أمره
# بأن يسأل من تثق به نفسه قال مالك: وكان عبد الله بن يزيد بن هرمز يقول:
~~إذا جعل
# PageV18P300
# الرجل قاضيا أو أميرا أو مفتيا فينبغي له أن يسأل [عن نفسه] من يثق به.
~~فإن رآها لذلك أهلا دخل فيه وإلا لم يدخل فيه.
# قال محمد بن رشد: في المدونة أنه قال للذي سأله فقال له إن السلطان قد
~~استشارني، أفترى أن أفعل؟: إن رأيت نفسك أهلا لذلك ورآك الناس أهلا لذلك
~~فافعل، وهي زيادة صحيحة بينة؛ لأنه هو أعرف بنفسه، فإذا لم ير نفسه أهلا
~~لذلك فلا ينبغي له أن يفعل وإن رآه الناس أهلا لذلك. وأما إذا لم يره الناس
~~أهلا لذلك فلا ينبغي له أن يفعل وإن رأى هو نفسه أهلا للفتوى؛ لأنه قد يغلط
~~فيما يعتقده في نفسه من أنه أهل لذلك. وقد مضى هذا في رسم الشجرة تطعم
~~بطنين في السنة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | كراهة الشدة في الأمور والغلظة فيها
# في كراهة الشدة في الأمور والغلظة فيها قال مالك: الغلظة مكروهة لقول
~~الله عز وجل: {ولو كنت فظا غليظ القلب لانفضوا من حولك} [آل عمران: 159] .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين والحمد لله.
### | ما يلزم الإمام من تفقد من يمر عليه
# فيما يلزم الإمام من تفقد من يمر عليه قال وقال مالك: مر على عمر بن
~~الخطاب حمار عليه لبن فطرح عنه منه أكثره ورآه يثقله.
# PageV18P301
# قال محمد بن رشد: في بعض الكتب: ورآه يقتله، والمعنى في هذا بين؛ لأنه
~~يكره له أن يثقله لما جاء من أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «إن
~~الله رفيق يحب الرفق ويرضى به ويعين عليه ما لا يعين على العنف» . وروي
~~عنه- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «إن الله رفيق يحب الرفق في الأمر كله» ms7349
~~. ولا يجوز له أن يثقل عليه تثقيلا يقتله به، وهو آثم إن فعله، وبالله
~~التوفيق.
### | الشيء لا يستقيم على أصل غير مستقيم
# في أن الشيء لا يستقيم على أصل غير مستقيم قال وقال مالك: قال ربيعة قال
~~لي أبو واثلة يا ربيعة أقول لك شيئا، كل بان على أساس أعوج لم يستقم
~~بنيانه.
# قال محمد بن رشد: هذا أصل صحيح يصحب في كل شيء: من قاس على أصل فاسد لم
~~يصح قياسه. ومن عمل على غير نية لم ينتفع بعمله، ومن نظر على غير اعتقاد
~~صحيح لم يصح نظره، وبالله التوفيق.
### | اشتغال الإمام بأمور المسلمين عن التفقه
# في اشتغال الإمام بأمور المسلمين عن التفقه وقال مالك: قال عمر بن عبد
~~العزيز: من كان له شغل عن هذا
# PageV18P302
# الأمر، يريد الفقه، فإنه قد كان من شغلي الذي كتب الله لي أن ألزم عاملا
~~منه بما علمت أو مقصرا عما قصرت، فما كان من خير علمته فبتعليم الله
~~ودلائله وإليه أرغب في بركته، وما كان من سوى ذلك فأستغفر الله لذنبي
~~العظيم.
# قال محمد بن رشد: معنى قول عمر هذا أنه أشفق من الاشتغال بأمور المسلمين
~~عن التفقه، وخشي التقصير فيما اشتغل به من ذلك، فاستغفر الله تعالى منه،
~~وبالله التوفيق.
### | كراهة الرفع في الأنساب
# في كراهة الرفع في الأنساب قال وسئل عن هذه النسبة التي ينتسب الناس حتى
~~يبلغوا آدم، أتكره ذلك؟ فقال: نعم أكره ذلك. قلت فينتسب حتى يبلغ إسماعيل
~~وإبراهيم؟ فقال ومن أخبره بما بينه وبين إبراهيم؟ فقال لا أحب ذلك، قال
~~وأنا أكره أن يرفع إلى أنساب الأنبياء كلهم، وليس الأنبياء كغيرهم. يقول
~~إبراهيم بن فلان بن فلان، ما قرر له هذا ومن يخبره ذلك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهة ذلك بين، إذ لا يعلم شيء من هذه
~~الأنساب البعيدة من وجه يوقن بصحته، فلا يأمن من حدث بشيء من ذلك من أن
~~يحدث بكذب، وبالله التوفيق.
# PageV18P303
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال مالك؛ دخل ms7350 عمر بن عبد العزيز على فاطمة امرأته في كنيسة بالشام، فطرح
~~عليها حلق ساج عليه، ثم ضرب على فخذها فقال: يا فاطمة لنحن في دانق أنعم
~~منا اليوم، فذكرها ما قد نسيت من عيشها، فضربت يده ضربة فيها عنف فنحتها
~~عنه فقالت: لعمري لأنت اليوم أقدر منك يومئذ، فأسكته ذلك فقام يريد أخذ
~~الكنيسة وهو يقول بصوت حزين يا فاطمة إني أخاف النار، إني أخاف إن عصيت ربي
~~عذاب يوم عظيم، بصوت حزين، فبكت فاطمة وقالت: اللهم أعذه من النار.
# قال محمد بن رشد: في هذا ما هو معلوم من ورع عمر وفضله وخوفه لله عز وجل-
~~رضي الله عنه - وبه التوفيق.
### | حلف ألا يشارك رجلا
# فيمن حلف ألا يشارك رجلا قال وسئل مالك عمن حلف ألا يشارك رجلا سماه في
~~شيء كذا وكذا، فأرسل إليه أن يبعث إليه بأربعة أعبد له يعينونه [على ذلك،
~~حتى إذا كان الغد بعث إليه بأربعة أعبد يعينونه] مكانه، قال إن كان إنما
~~أراد أن لا يعاونه فلا أحب ذلك.
# قال محمد بن رشد: خشي عليه الحنث إذا كان أراد أن لا يعاونه مخافة أن
~~يكون عمل عبيده له في اليوم الثاني أكثر من عمل عبيده له في اليوم الأول
~~فقال لا أحب ذلك ولم يحققه عليه، إذ لم يعنه إلا بعدد ما أعانه به من
# PageV18P304
# العبيد، ولو أعانه بأكثر من عبيده لحقق عليه الحنث والله أعلم. ولو لم
~~تكن له نية لم يجب عليه حنث، إذ ليس ما فعل بمشاركة، ولو شاركه في غير
~~الشيء الذي حلف ألا يشاركه فيه لم يحنث أيضا إذا لم تكن له نية، وبالله
~~التوفيق.
### | تواضع عمر بن الخطاب وسيرته وورعه
# في تواضع عمر بن الخطاب وسيرته وورعه قال: وقال مالك، كان عمر بن الخطاب
~~ينفخ لهم تحت القدر حتى إن الدخان ليخرج من تحت لحيته. قال مالك: وكان عمر
~~بن الخطاب لا يدخل عليه مال ليلا، لا يدخل عليه إلا نهارا، فقلت له: ولم؟
~~قال يريد أن تكون ms7351 سنة لا يدخل ليلا لئلا يسرق منه، الليل أخفى. قال مالك:
~~ورأى عمر بن الخطاب لابنه عبيد الله إبلا فقال: من أين لك هذه؟ قال
~~اشتريتها عجافا فعلفتها حتى سمنت، فقال عمر أفي الحمى؟ قال نعم، فقال
~~انظروا إلى الثمن الذي اشتراها به فبيعوها وأعطوه إياه، فما فضل فاطرحوه في
~~بيت المال.
# قال محمد بن رشد: لما كان الحمى إنما حماه لجميع المسلمين لم ير أن يسوغ
~~ابنه شيئا منه دون جميع المسلمين امتثالا لقول الله عز وجل: {يا أيها الذين
~~آمنوا كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم أو الوالدين
~~والأقربين} [النساء: 135] ، وبالله التوفيق.
# PageV18P305
### | للقاضي حقا على الناس كما لهم عليه حق
# في أن للقاضي حقا على الناس كما لهم عليه حق قال مالك: وسأل عمر بن عبد
~~العزيز رجلا عن أمر الناس وعن القاضي، فقال: إنه ينبغي أن تؤدي الرعية إلى
~~الراعي حقه، وينبغي للراعي أن يؤدي إلى الرعية حقوقهم عليه غير مسؤول لذلك
~~ولا منزور به.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: فحق الناس على القاضي أن يعدل فيهم ولا
~~يشح بذلك عليهم حتى يسألوه إياه، وحقه عليهم أن يسمعوا له ويطيعوه فيما
~~أمرهم به من الحق ويشكروه على ذلك، وبالله التوفيق.
### | قلة الإنصاف في الناس
# في قلة الإنصاف في الناس قال مالك: ليس في الناس شيء أقل من الإنصاف.
# قال محمد بن رشد: قال مالك: هذا لما اختبره من أخلاق الناس.
# وفائدة الإخبار به التنبيه على الذم له لينتهي الناس عنه فيعرف لكل ذي حق
~~حقه، وبالله التوفيق.
### | التثبت في الاجتهاد
# في التثبت في الاجتهاد قال مالك: وكان عمر بن الخطاب يقول: أشيروا علي في
~~كذا وكذا، ثم يقول ارجعوا إلى منازلكم فبيتوا ليلتكم فتمكنوا في
# PageV18P306
# ذلك عن طمأنينة، فإن ذلك أحرى وأيسر إذا كان المرء على فراشه.
# قال محمد بن رشد: ما حض عمر عليه من هذا يلزم امتثاله، فلا ينبغي لمن
~~استشير في شيء من أمور الدنيا أو سئل الجواب في نازلة ms7352 من الفقه تحتاج إلى
~~نظر أن يجيب في ذلك إلا بعد روية وتثبت، وإن أمكنه تبييت ذلك حتى يفكر في
~~ذلك بالليل على فراشه إذا خلا سره فهو أحسن، وبالله التوفيق.
### | معنى النهي عن إضاعة المال
# في معنى النهي عن إضاعة المال وسئل عن معنى ما جاء في الحديث تكره إضاعة
~~المال، قال: ألا ترى قول الله تعالى: {ولا تبذر تبذيرا} [الإسراء: 26] {إن
~~المبذرين كانوا إخوان الشياطين} [الإسراء: 27] وهو منعه من حقه ووضعه في
~~غير حقه.
# قال محمد بن رشد: الحديث بكراهة إضاعة المال هو حديث المغيرة بن شعبة
~~قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «إن الله يكره لكم ثلاثا:
~~قيل وقال، وإضاعة المال، وكثرة السؤال.» ومن إضاعة المال منعه من حقه ووضعه
~~في غير حقه كما قال مالك - رحمه الله -
# PageV18P307
# لأنه إذا حبسه ولم يؤد منه حقا ولا فعل فيه خيرا فقد أضاعه، إذ لا منفعة
~~فيه على هذا الوجه في دنيا ولا أخرى، فكان كالعدم سواء، بل يزيد على العدم
~~بالإثم في منعه من حقه. وكذلك إذا وضعه في غير حقه فقد أضاعه إذ أهلكه فيما
~~لا أجر له فيه إن كان وضعه في سرف أو سفه، أو فيما عليه فيه وزر إن كان
~~وضعه في فساد أو حرام.
# ونفقة المال على ستة أوجه، الثلاثة منها إضاعة له: أحدها نفقته في السرف،
~~والثاني نفقته في السفه، والثالث نفقته في الحرام؛ والثلاثة منها ليست
~~بإضاعة له، وهي نفقته في الواجب، ونفقته لوجه الله فيما ليس بواجب، ونفقته
~~لوجوه الناس رغبة في اكتساب الثناء والمجد والشرف. فقد قال بعض الحكماء:
# ما ضاع مال أورث المجد أهله ... ولكن أموال البخيل تضيع
# وقد قيل في معنى كراهة إضاعته في الحديث أنه إهماله وترك المعاهدة له
~~بالقيام عليه والإصلاح له حتى يضيع، كدار يتركها حتى تنهدم، أو كرم يتركه
~~حتى يبطل أو حق له على رجل [ملي] بينه وبينه فيه حساب فيهمله حتى يضيع وما
~~أشبه ذلك، وهذا أظهر ما ms7353 قيل في معنى الحديث. ويحتمل أن يحمل على عمومه في
~~هذا وفي إمساكه عن النفقة التي يؤجر في فعلها ولا يأثم في تركها، كصلة
~~الرحم والصدقة المتطوع بها، وفي نفقته في الوجوه المكروهة كالسرف وشبهه.
~~ويحمل قول مالك في تفسير الحديث: وهو منعه من حقه، أي من حقه الواجب عليه
~~في مكارم الأخلاق كصلة الرحم وشبه ذلك؛ لأن منعه من الواجب لا يقال بأنه
~~مكروه كما جاء في الحديث، وإنما هو محظور. وكذلك يحمل قوله: ووضعه في غير
~~حقه [أي في غير حقه] من وجوه السرف والسفه، لا من الفساد والحرام؛ لأن وضع
~~المال
# PageV18P308
# في الفساد والحرام لا يقال فيه إنه مكروه كما جاء في الحديث، وإنما هو
~~محظور. وقيل في معنى النهي عن إضاعة المال إنه فيما ملكت يمينه من الرقيق
~~والدواب أن ينفق عليهم ويحسن إليهم ولا يتركهم فيضيعون. والصواب أن ذلك
~~[ليس] مما جاء في الحديث؛ لأن الحديث إنما جاء بلفظ الكراهة، والمكروه ما
~~تركه خير من فعله، فيؤجر في تركه ولا يأثم في فعله. وترك الرجل النفقة على
~~رقيقه ودوابه حتى يهلكوا ويضيعوا محظور وليس بمكروه؛ لأنه مسؤول عنهم،
~~وبالله التوفيق.
### | الشرب قائما
# في الشرب قائما قال وقال مالك: سمعت أن عثمان بن عفان وعلي بن أبي طالب
~~كانا يشربان قائمين، قال مالك: وما أرى بذلك بأسا، يشرب المرء كما يحب، وإن
~~المسافر ليشرب وهو يتبع دابته.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والكلام عليه في رسم السلف في المتاع
~~والحيوان المضمون من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | الشرب في القدح تكون فيه الحلقة من الفضة
# في الشرب في القدح تكون فيه الحلقة من الفضة
# قال وسألته عن القدح تكون في أذنه الحلقة من الفضة أيشرب فيه؟ قال. ما
~~يعجبني، وإن أحب إلي أن يترك ذلك. فقلت له: فالمرآة تكون فيها الحلقة من
~~الفضة أينظر فيها الوجه؟ فقال ما يعجبني، وترك ذلك أحب إلي.
# PageV18P309
# قال محمد بن رشد: قياس هذا قياس العلم ms7354 من الحرير في الثوب، كرهه مالك
~~وأجازه جماعة من السلف. وقد روي عن عمر ابن الخطاب - رضي الله عنه - أنه
~~أجازه على قدر الأصبعين والثلاثة والأربعة، وقع ذلك في مختصر ما ليس في
~~المختصر لابن شعبان. وقد مضى هذا في رسم حلف أن لا يبيع سلعة سماها من سماع
~~ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | الخطيئة قد تكون خيرا للإنسان
# في أن الخطيئة قد تكون خيرا للإنسان قال مالك: وكان يقال إن الإنسان
~~ليخطئ الخطيئة تكون خيرا فينيب إلى الله.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، قد يكون الخير سببا للشر، والشر
~~سببا للخير. قال الله عز وجل: {وعسى أن تكرهوا شيئا وهو خير لكم وعسى أن
~~تحبوا شيئا وهو شر لكم والله يعلم وأنتم لا تعلمون} [البقرة: 216] .
### | النظر إلى شعور نساء أهل الذمة
# في النظر إلى شعور نساء أهل الذمة
# من اليهود والنصارى
# قال وسألته عن النظر إلى شعور مصر افتتحت عنوة، فقال ما يعجبني ذلك.
# قال محمد بن رشد: النظر إلى شعور أهل الذمة الأحرار
# PageV18P310
# المصالحين أو المستأمنين لا يجوز، فقوله لا يعجبني معناه أنه لا يعجبني
~~أن يستخف ذلك للضرورة التي ذكرت من أنة لا يوجد بد من اتخاذهن اضطرارا،
~~فلما قال له ما ذكر من أن مصر فتحت عنوة لم [يعجبه أن] يستخف ذلك أيضا
~~فيهن، إذ قد قيل إنها إنما فتحت صلحا، فهن على هذا أحرار، وإن كانت افتتحت
~~عنوة فقد قيل في نساء أهل العنوة ورجالهم إن لهم حكم الأحرار، فكره أن
~~يستخف ذلك فيهن، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم -: «الحلال بين والحرام
~~بين وبينهما أمور متشابهات فمن اتقى الشبهات استبرأ لدينه وعرضه» . وقد مضى
~~في سماع عيسى وسحنون من كتاب التجارات إلى أرض الحرب الاختلاف في أهل
~~العنوة هل يحكم لهم بحكم الأحرار أو بحكم العبيد، وفي رسم صلى نهارا من
~~سماع ابن القاسم من كتاب الجهاد ذكر الاختلاف في افتتاح مصر، وبالله
~~التوفيق.
### | ما جاء مما هو من أشراط الساعة
# فيما جاء ms7355 مما] هو من أشراط الساعة قال وكان يحيى بن سعيد يقول: لا تقوم
~~الساعة حتى يتسافدوا في الطريق.
# قال محمد بن رشد: قوله حتى يتسافدوا في الطريق، أي حتى يقرب الأمر من ذلك
~~على عادة العرب في تسميتهم الشيء باسم ما قرب منه. وقد جاء ذلك في القرآن
~~قوله عز وجل: {فإذا بلغن أجلهن فأمسكوهن بمعروف أو فارقوهن بمعروف}
~~[الطلاق: 2] ؛ لأن معناه قاربن بلوغ أجلهن؛ لأن
# PageV18P311
# العدة إذا انقضت لم يكن للزوج أن يمسك. وقد قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن بلالا ينادي بليل فكلوا واشربوا حتى ينادي ابن أم مكتوم، وكان
~~ابن أم مكتوم لا ينادي حتى يقال له أصبحت أصبحت، أي قاربت الصباح» .
~~فالمعنى في ذلك أن الساعة لا تقوم حتى يكثر الفجور وترتفع الرقبة عن الفجار
~~فيراودون النساء في الطرق على أعين الناس وهم يشهدون، فسمي المعنى الذي
~~يدعو إلى السفاد سفادا لقربه من ذلك. وقد قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - فيما روي: «أيما امرأة استعطرت ومرت بقوم ليجدوا ريحها فهي زانية»
~~فسماها- صلى الله عليه وسلم - زانية لقربها من ذلك في فعلها ذلك. فقول يحيى
~~ابن سعيد هذا نحو ما مضى في رسم حلف أن لا يبيع سلعة سماها من قول ابن
~~محيربز: إن من أشراط الساعة المعلومة المعروفة أن يرى الرجل يدخل البيت فلا
~~يشك من يراه أنه يدخل لسوء إلا أن الجدار تواريه. وقد مضى الكلام على ذلك
~~في موضعه، وبالله التوفيق.
### | خصاء الغنم والإبل والبقر
# في خصاء الغنم والإبل والبقر قال وسئل عن خصاء الغنم والإبل والبقر، قال
~~لا بأس بذلك.
# PageV18P312
# قال محمد بن رشد: إنما جاز ذلك ولم يكن من المثلة المنهي عنها لما في ذلك
~~من إصلاح لحومها، بخلاف المثلة بشيء من الحيوان عبثا لغير وجه صلاح ومنفعة،
~~وبالله التوفيق.
### | كراهة السفر في طلب شيء في الدنيا
# في كراهة السفر في طلب شيء في الدنيا
# لا يشوبه شيء من أمر الآخرة قال مالك: وسمعت رجلا من أهل الفضل والصلاح
~~يقول: ms7356 ما أحب أن أسافر ليلة في طلب شيء من الدنيا لا أخلطه بغيره وإن لي
~~مرغوبا فيه.
# قال محمد بن رشد: مثل أن يسافر في طلب جاه أو حظوة عند السلطان أو ليفيد
~~مالا وهو مستغن عنه لا ينوي أن يفعل خيرا منه. وأما من سافر في تجارة
~~ليستعين بما يفيد فيها على ما يلزمه من النفقة على عياله ويكف بها وجهه عن
~~السؤال، فهو مأجور على نيته في ذلك. يشهد لهذا ما جاء من قول عمر بن الخطاب
~~بعد هذا أنه قال: لأن أموت بين شعبتي رحلي أضرب في الأرض أبتغي من فضل الله
~~أحب إلي من أن أموت على فراشي. وسيأتي القول عليه إن شاء الله، وبالله
~~التوفيق.
### | تأدب الرجل مع من يؤاكله
# في تأدب الرجل مع من يؤاكله قال مالك: وزعم لي يحيى بن سعيد عن سعيد بن
~~المسيب وغيره أن عمر بن الخطاب قال: كنت بأرض الحبشة في الجاهلية،
# PageV18P313
# فأصابني جوع شديد، فرمي بي إلى إنسان منهم فجاءني بحديد قد عصر وجعل في
~~رأسه ثقب فيه سمن، فجعلوا يأخذون منه مثل النواة ويدخلون طرفها في ذلك
~~السمن ثم يبتلعونه، فخيرت نفسي بين أن آكل وأشبع فأفتضح، أو أصنع كما
~~يصنعون، فاخترت أن أصنع كما يصنعون.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية والقول فيها وفي معنى القران المنهي
~~عنه في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | تفسير النسيء
# في تفسير النسيء
# قال وسئل مالك عن النسيء فقال: هو صفر والمحرم، يحلونه عاما ويحرمونه
~~عاما.
# قال محمد بن رشد: قوله يحلونه عاما ويحرمونه عاما، معناه أنهم كانوا
~~يحلون المحرم عاما ويحرمون مكانه صفرا، ثم يرجعون في العام الثاني إلى
~~تحريم المحرم وتحليل صفر، ثم في العام الذي بعده إلى تحليل المحرم وتحريم
~~صفر. وكانوا يسمون المحرم وصفرا الصفرين، فكانوا يحرمون الصفر الأول في عام
~~والصفر الثاني في عام. فتأخيرهم تحريم المحرم الذي هو من الأشهر الحرم سنة
~~وسنة لا إلى ms7357 صفر الذي هو من غير المحرم، هو النسيء الذي قال الله عز وجل
~~فيه: {إنما النسيء زيادة في الكفر يضل به الذين كفروا يحلونه عاما ويحرمونه
~~عاما ليواطئوا عدة ما حرم الله فيحلوا ما حرم} [التوبة: 37] . يقول الله عز
~~وجل إن تأخيرهم تحريم المحرم الذي هو من
# PageV18P314
# الأشهر الحرم سنة إلى شهر صفر زيادة في كفرهم، وإن كانوا قد واطئوا العدة
~~بتحريمهم أربعة أشهر لم ينقصوا من عددها شيئا؟ هذا قول الكلبي. وقال الحسن:
~~كانوا يجعلون الأشهر الحرم في عام متوالية فيحرمون ذا القعدة، وذا الحجة،
~~والمحرم، وصفرا، ويقولون قد أنسأنا العام رجبا فلا يحرمونه فيه، وفي عام
~~على منزلتها يحرمون ذا القعدة، وذا الحجة، والمحرم، ورجبا. والأربعة الأشهر
~~الحرم من السنة التي قال الله عز وجل فيها: {إن عدة الشهور عند الله اثنا
~~عشر شهرا في كتاب الله} [التوبة: 36] منها ثلاثة متواليات: ذو القعدة وذو
~~الحجة والمحرم، ورجب مضر الذي بين جمادى وشعبان، كذا جاء في الأثر عن
~~النبي- صلى الله عليه وسلم -، وقد جاء عنه - عليه السلام - أنه قال: «أولهن
~~رجب مضر بين جمادى وشعبان، وذو الحجة، وذو القعدة والمحرم» . فعلى هذا تكون
~~الأشهر الحرم من عامين. وقال الكوفيون: هي من سنة واحدة، وأولها المحرم.
~~والقول بأن أولها رجب وأنها من سنتين أولى الأقوال بالصواب؛ لأن رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - قدم المدينة في ربيع الآخر، فأول شهر كان بعد قدومه
~~المدينة من الأشهر الحرم رجب. وقد كانت العرب في الجاهلية تعظم الأشهر
~~الحرم وتحرمهن وتحرم القتال فيهن، حتى لو لقي الرجل منهم قاتل أبيه لم
~~يهجه، وبقيت حرمتها في الإسلام في تحريم القتال وغير ذلك، بدليل قوله
~~تعالى: {يسألونك عن الشهر الحرام قتال فيه قل قتال فيه كبير} [البقرة: 217]
~~لأنه عظم القتال في الشهر الحرام في هذه الآية، ثم نسخ ذلك في براءة بقوله:
~~{فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم} [التوبة: 5] ، وبقوله تعالى:
# PageV18P315
# {قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر ولا يحرمون ما حرم الله
~~ورسوله} [التوبة: 29] الآية، فأباح ms7358 قتلهم وقتالهم في كل موضع وفي كل وقت من
~~شهر حرام أو غيره، وهو قول ابن عباس وقتادة والضحاك والأوزاعي وابن المسيب،
~~فبقيت حرمة الأشهر الحرم في تعظيم الذنب فيها، بدليل قوله تعالى: {فلا
~~تظلموا فيهن أنفسكم} [التوبة: 36] . وفي تعظيم الأجر والثواب في العمل
~~الصالح فيها. وذهب عطاء ومجاهد إلى أن الآية محكمة، وإلى أن القتال في
~~الأشهر الحرم لا يجوز، والجماعة على خلاف ذلك.
# وقد قيل في النسيء إنه ما كان أهل الجاهلية عليه من أنهم كانوا يحجون في
~~كل عامين شهرا، فكانت حجة أبي بكر بعد أن نزل فرض الحج قبل أن ينسخ النسيء
~~فوقعت حجته في ذي القعدة الآخر من العامين، ثم حج رسول الله- صلى الله عليه
~~يسلم- حجة الوداع في العام المقبل في ذي الحجة، وأنزل الله عز وجل: {الحج
~~أشهر معلومات} [البقرة: 197] ، يريد لا ينتقل عنها، فنسخ النسيء وقال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: «ألا إن الزمان قد استدار كهيئته يوم خلق الله
~~السماوات والأرض» فاستقر الحج في ذي الحجة إلى يوم القيامة. وبالله
~~التوفيق.
### | قسم الفيء وحمل الطعام من بلد إلى بلد
# في قسم الفيء وحمل الطعام من بلد إلى بلد
# قال مالك: وحدثني زيد بن أسلم عن أبيه قال: قال عمر بن
# PageV18P316
# الخطاب: أرأيت إن حملت لهم بيضاء مضر حتى أضعها لهم بالجار أتراهم
~~يقبلونها مني أم يكلفوني [أن أحملها لهم] إلى المدينة؟ فقيل له: بل
~~يقبلونها، فقال لئن بقيت إلى رأس الحول لأحملنها لهم، فحملها. قال مالك:
~~فكان عمر بن الخطاب أول من حملها في البحر إليهم، ثم كانت تحمل فتقسم بين
~~الناس، فكان يؤثر بها في زمان بني أمية، فلما كان عمر بن عبد العزيز قسمها
~~بالسواء بين الناس، فيقول القرشي أنا آخذ ومولاي سواء، فيأبى أخذها.
# قال محمد بن رشد: اختلفت سيرة الخلفاء بعد رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- في قسم مال الله الذي افترضه لعباده على أيدي خلفائه في الفيء وما ضارعه
~~الذي ساوى فيه بين الأغنياء والفقراء، فساوى أبو ms7359 بكر بين الناس فيه ولم
~~يفضل أحدا بسابقه ولا قدم، فكلمه عمر بن الخطاب في ذلك فقال له: تلك فضائل
~~عملوها لله، وثوابهم فيها على الله، وهذا المعاش الناس فيه أسوة، وإنما
~~الدنيا بلاغ. وفاضل عمر بعد أبي بكر - رضي الله عنهما - بين الناس، وفرض
~~لهم الديوان على سوابقهم في الإسلام وفضلهم في أنفسهم. ثم ولي عثمان - رضي
~~الله عنه - بعد عمر، فسار في ذلك بسيرة عمر، ثم ولي علي بالعراق بعد عثمان
~~فأخذ بفعل أبي بكر، فساوى ولم يفضل. ثم ولي عمر بن عبد العزيز فأخذ
~~بالأمرين جميعا: فرض العطاء ففاضل فيه بين الناس على قدر شرفهم ومنازلهم من
~~الإسلام، وقسم على العامة على غير ديوان العطاء فساوى في ذلك بين الناس على
~~ما جاء عنه في هذه الرواية. وهذا الاختلاف في الاجتهاد إنما هو فيما فضل من
~~المال بعد سد الثغور، وأرزاق العمال والقضاة والمؤذنين وعطاء المقاتلة وما
~~ينوب
# PageV18P317
# المسلمين ويحتاج إليه من الزيادة في الكراع والأسلحة. ولا يخرج عن قوم من
~~فيئهم إلا ما فضل عن نوائبهم، وبالله التوفيق.
### | آخر ما يبقى في الأمة
# في آخر ما يبقى في الأمة قال مالك: وزعم يحيى بن سعيد أنه سمع أن آخر ما
~~يبقى في هذه الأمة الصلاة، وأول ما ترتفع منها الأمانة.
# قال محمد بن رشد: مثل هذا لا يكون إلا عن توقيف. إذ لا مدخل للرأي فيه،
~~وبالله التوفيق.
### | ما جاء من الكراهة في قيل وقال وكثرة السؤال
# فيما جاء من الكراهة في قيل وقال وكثرة السؤال قال وسألته عن قول رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - «قيل وقال وكثرة السؤال» . قال أما قيل وقال
~~فهذه الأخبار في رأي وهذه الأرجاف- أعطي فلان كذا وكذا ومنع فلان، لقول
~~الله: {ولئن سألتهم ليقولن إنما كنا نخوض ونلعب} [التوبة: 65] ، فهؤلاء
~~يخوضون. وأما كثرة السؤال فلا أدري أهو ما أنتم فيه مما أنهاكم عنه، قد كره
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - المسائل وعابها وقال، قال الله عز وجل:
~~{لا تسألوا عن أشياء ms7360 إن تبد لكم تسؤكم} [المائدة: 101] ، فلا أدري أهو هذا
~~أم هذا السؤال مسألة.
# قال محمد بن رشد: الذي جاء عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P318
# في قيل وقال قوله - عليه السلام -: «إن الله يكره لكم ثلاثا: قيل وقال،
~~وإضاعة المال، وكثرة السؤال» فقيل وقال مصدران من القول، يقال قلت قولا
~~وقيلا وقالا، ومعناه الخوض فيما لا يعني من القول؛ لأن قول الإنسان محصي
~~عليه. وقد جاء أن ما لا يكتبه صاحب اليمين يكتبه صاحب الشمال على ما مضى
~~القول فيه في رسم قطع الشجرة من سماع ابن القاسم. وقد كانت عائشة ترسل إلى
~~بعض أهلها بعد العتمة فتقول: ألا تريحون الكتاب؟ وقال رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» . وأما السؤال الذي
~~جاء الحديث في كراهيته فهو محتمل أن يكون المراد بذلك كثرة السؤال للناس
~~لأن ذلك مكروه مذموم، قال الله عز وجل: {لا يسألون الناس إلحافا} [البقرة:
~~273] ، وقال- صلى الله عليه وسلم -: «والذي نفسي بيده لأن يأخذ أحدكم حبله
~~فيحتطب على ظهره خير من أن يأتي رجلا أعطاه الله من فضله فيسأله أعطاه أو
~~منعه» . وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من سأل الناس عن ظهر
~~غنى فإنما يستكثر من جمر جهنم. قلت يا رسول الله وما ظهر غنى؟ قال: أن يعلم
~~أن عند أهله ما يغديهم أو ما يعشيهم؟» وأنه قال: «من سأل منكم وعنده أوقية
~~أو عدلها فقد سأل إلحافا» وأنه قال: - صلى الله عليه وسلم -: «لا يسأل عبد
~~مسألة وله ما يغنيه إلا جاءت شينا أو كدوحا أو خدوشا في وجهه يوم القيامة
~~قيل يا
# PageV18P319
# رسول الله: وما غناه؟ قال: خمسون درهما أو حسابها من الذهب؟» وأنه قال:
~~«من سأل وله عدل خمس أواق فقد سأل إلحافا.» وهذا المقدار أولى المقادير
~~بالاستعمال في تحريم الصدقة؛ لأن الآثار لا تحمل على التعارض، وتحمل على أن
~~بعضها ناسخ لبعض. وإذا حملت على ذلك فالأولى أن يجعل الأقل من المقادير
~~الأربعة منسوخا بالذي ms7361 يليه، والذي يليه منسوخا بالذي يليه، ليكون الأقل من
~~المقادير الذي هو أثقل منسوخا بالأكثر الذي هو أخف تخفيفا من الله ورحمة.
~~ويحتمل أن يكون المراد بذلك السؤال عن المشكلات التي لا يحتاج إليها ولا
~~تعبد أحد بمعرفتها، وعما ينسخ من خفيات المسائل التي يغلب على الظن أن
~~مثلها لا ينزل؛ لأن الاشتغال بذلك مكروه لأنه مما لا يعني. ولما كان هذا من
~~المحتمل قال مالك - رحمه الله -: لا أدري أهو مسألة الاستعطاء أو ما كنتم
~~فيه مما أنهاكم عنه منذ اليوم، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في تفسير قول الله تعالى إذ تأتيهم حيتانهم يوم سبتهم
# فيما جاء في تفسير قول الله تعالى:
# {إذ تأتيهم حيتانهم يوم سبتهم} [الأعراف: 163] الآية قال مالك: زعم ابن
~~رومان في قوله: {إذ تأتيهم حيتانهم يوم سبتهم شرعا ويوم لا يسبتون لا
~~تأتيهم} [الأعراف: 163] قال كانت تأتيهم يوم السبت، فإذا كان المساء ذهبت
~~فلا يرى منها شيء إلى السبت الآخر، فأخذ لذلك رجل منهم خيطا ووترا فربط
~~حوتا منها في الماء
# PageV18P320
# يوم السبت حتى إذا أمسوا ليلة الأحد أخذه فاشتواه، فوجد الناس ريحه
~~فجاءوه فسألوه عن ذلك فجحدهم، فلم يزالوا به حتى قال لهم: فإنه جلد حوت
~~وجدناه. فلما كان يوم السبت الآخر فعل مثل ذلك، ولا أدري لعله قال ربط
~~حوتين، فلما أمسى من ليلة الأحد أخذهما فاشتواهما فوجد الناس ريحيهما،
~~فجاءوه فسألوه فقال لهم لو شئتم صنعتم كما أصنع، فقالوا له وما صنعت؟
~~فأخبرهم، ففعلوا مثل ما فعل، حتى كثر ذلك. وكانت لهم مدينة لها ربض
~~يغلقونها عليهم، فأصابهم من المسخ ما أصابهم، فعدا إليهم جيرانهم ممن كان
~~حولهم يطلبون منهم ما يطلب الناس، فوجدوا المدينة مغلقة عليهم، فنادوا فلم
~~يجيبوهم، فتسوروا عليهم فإذا هم قردة، فجعل القرد يدنو ممن كان يعرفه قبل
~~ذلك فيتمسح به.
# قال محمد بن رشد: قال الله عز وجل: {ولقد علمتم الذين اعتدوا منكم في
~~السبت فقلنا لهم كونوا قردة خاسئين} [البقرة: 65] وقال: {واسألهم عن القرية
~~التي كانت ms7362 حاضرة البحر إذ يعدون في السبت إذ تأتيهم حيتانهم يوم سبتهم
~~شرعا} [الأعراف: 163] ، أي شارعة ظاهرة، {ويوم لا يسبتون لا تأتيهم}
~~[الأعراف: 163] ، ابتلاء من الله عز وجل ليعلم من يطيعه ممن يعصيه، أي
~~ليعلم وقوع الطاعة منهم والمعصية، إذ قد علم أنها ستقع منهم. والقرية قيل
~~فيها إنها أيلة [مدينة] بيت المقدس بساحل البحر. وكان الله عز وجل قد حرم
~~على اليهود صيد الحوت في يوم السبت ابتلاء لهم قبل عقوبته لهم بخطيئة كانت
~~منهم. وقيل إنهم قالوا لموسى حين أمرهم بالجمعة وأخبرهم بفضلها،
# PageV18P321
# كيف تأمرنا بالجمعة وتفضلها على سائر الأيام والسبت أفضل الأيام كلها؛
~~لأن الله تبارك وتعالى خلق السماوات والأرض والأقوات في ستة أيام، وسبت له
~~كل شيء مطيعا يوم السبت، فقال عز وجل لموسى: دعهم وما اختاروه لا يصيدوا
~~فيه سمكا ولا غيره ولا يفعلون فيه شيئا، فكانت الحيتان تأتيهم فيه شارعة
~~ظاهرة كما قال عز وجل وتغيب عنهم في سائر الأيام فلا يصلون إليها إلا
~~بالاصطياد والعناء. وفي تعديهم في السبت غير قول: قيل إنهم كانوا يسدون
~~عليها المسالك يوم السبت ويأخذونها في سائر الأيام ويقولون لا نفعل
~~الاصطياد الذي نهينا عنه يوم السبت، وإنما نفعله في غيره، وقيل إن سفهاءهم
~~عدوا فاصطادوا فيه وملحوا وباعوا ولم تنزل بهم عقوبة، فاستشروا وقالوا إنا
~~نرى السبت قد حل وذهبت حرمته، وإنما كان يعاقب به آباؤنا في زمن موسى، ثم
~~استسن الأبناء بسنة الآباء وكانوا يخافون العقوبة ولو كانوا فعلوا لم يضرهم
~~شيء، فعملوا بذلك سنين حتى أثروا منه وتزوجوا النساء واتخذوا الأموال،
~~فوعظتهم طوائف من صالحيهم وحذروهم عقاب الله عز وجل على ذلك، فقالوا: قد
~~عملنا ذلك سنين فما زاد الله إلا خيرا، ولئن أطعتمونا لتفعلن كما فعلنا،
~~إنما حرم هذا على من قبلنا، فقالوا ويلكم لا تغتروا ولا تأمنوا بأس الله،
~~وهذه معذرة إلى ربكم، إما أن تنتهوا فتكون لنا أجرا، أو تهلكوا فننجوا من
~~معصيتكم. قال الله عز وجل: {فلما نسوا ما ذكروا به} [الأنعام: ms7363 44] أي
~~تركوا، {أنجينا الذين ينهون عن السوء وأخذنا الذين ظلموا بعذاب بئيس}
~~[الأعراف: 165] وهو مسخهم قردة. قال الله عز وجل: {فقلنا لهم كونوا قردة
~~خاسئين} [البقرة: 65] {فجعلناها نكالا لما بين يديها وما خلفها وموعظة
~~للمتقين} [البقرة: 66] .
# PageV18P322
# قال قتادة: وبلغنا أنه دخل على ابن عباس وبين يديه المصحف وهو يبكي وقد
~~أتى على هذه الآية: {فلما نسوا ما ذكروا به أنجينا الذين ينهون عن السوء
~~وأخذنا الذين ظلموا بعذاب بئيس بما كانوا يفسقون} [الأعراف: 165] فقال: قد
~~علمت أن [الله أهلك الذين أخذوا] الحيتان ونجى الذين نهوهم، ولا أدري ما
~~صنع بالذين لم ينهوا ولم يواقعوا المعصية.
# وقال الحسن: وأي نهي يكون أشد من أنهم أثبتوا لهم الوعيد وخوفوهم العذاب
~~فقالوا: {لم تعظون قوما الله مهلكهم أو معذبهم عذابا شديدا قالوا معذرة إلى
~~ربكم} [الأعراف: 164] بالله التوفيق.
### | شرب أبوال الأنعام في الدواء
# في شرب أبوال الأنعام في الدواء قال وسئل مالك عن شرب أبوال الأنعام في
~~الدواء، قال: لا بأس بذلك، ولا بأس بشرب أبوال الأنعام البقر والغنم. قيل
~~له فأبوال الأتن؟ قال لا خير فيه. قيل له فأبوال الناس؟ قال لا خير فيه.
~~قيل له: فالشاة تحلب فتبول في اللبن؟ قال أرجو أن لا يكون به بأس.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه لا بأس بشرب أبوال الأنعام في الدواء.
~~والدليل على ذلك ما جاء في «الرهط العرينيين الذين قدموا
# PageV18P323
# على النبي- صلى الله عليه وسلم - فاستوخموا المدينة فأمرهم النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - أن يخرجوا في لقاحه فيشربوا من أبوالها وألبانها ففعلوا
~~حتى إذا صحوا وسمنوا قتلوا الراعي واستاقوا الذود» الحديث وقاس مالك - رحمه
~~الله - في المشهور عنه أبوال سائر ما يؤكل لحمه في الطهارة على أبوال
~~الأنعام [ويأتي بعد هذا في رسم الأقضية من هذا السماع أنه فرق بين أبوال
~~الأنعام وأبوال سائر ما يؤكل لحمه] من الحيوان. وتأول ابن لبابة أنه إنما
~~فرق بين ذلك في إجازة التداوي بشربها لا في نجاستها للحديث الذي جاء في
~~إجازة النبي- صلى ms7364 الله عليه وسلم - شرب أبوال الإبل للرهط العرينيين.
~~والقياس إذا قيست عليها في الطهارة أن تقاس عليها في إجازة التداوي بشربها؛
~~لأن العلة في إجازة التداوي بشرب أبوال الأنعام طهارتها. ووجه التفرقة
~~وقياس مالك - رحمه الله - أبوال ما لا يؤكل لحمه على أبوال بني آدم في
~~النجاسة، فأبوال الأتن نجسة إذ لا تؤكل لحومها، فلا يجوز التداوي بشربها.
~~وما اختلف في جواز أكله اختلف في نجاسة بوله حملا على ذلك. وذهب أبو حنيفة
~~إلى أن الأبوال تابعة للدماء في النجاسة لا للحوم، فرأى أبوال الأنعام
~~وغيرها نجسة فأبعد في القياس وخالف الأثر. وأما الألبان فهي تابعة للحوم في
~~الطهارة، فما كان من الحيوان لا يؤكل لحمه سوى بني آدم المخصوصة لحومهم
~~بالطهارة فألبانها نجسة قياسا على لبن الخنزيرة، فألبان الأتن نجسة. وقد
~~قال يحيى بن يحيى في سماعه من كتاب الوضوء أن من أصاب ثوبه لبن حمارة فصلى
~~به أنه يعيد في الوقت كمن صلى بثوب نجس، إلا أنه قد جوز التداوي بها مراعاة
~~للخلاف في جواز أكل لحومها، حكى ذلك ابن حبيب عن مالك وسعيد بن المسيب
~~والقاسم ابن محمد وعطاء. وروي إباحة التداوي بها عن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV18P324
# وإلى إجازة ذلك ذهب ابن المواز أيضا. وروى زياد عن مالك في لبن الحمارة
~~أنه لا بأس به، فيحتمل أن يريد أنه لا إعادة على من صلى به في ثوبه أو
~~بدنه، ويحتمل أن يريد أنه لا بأس بالتداوي به لمن احتاج إليه. وقد مضى
~~الكلام على هذه المسألة أيضا في رسم الجنائز والصيد من سماع أشهب من كتاب
~~الصيد والذبائح، وفي رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة،
~~وفي سماع يحيى من كتاب الوضوء، وبالله التوفيق.
### | قراءة القرآن بالألحان
# في قراءة القرآن بالألحان وسئل عن القراءة بالألحان، فقال ما يعجبني لأن
~~ذلك يشبه الغناء ويضحك بالقرآن ويسمى ويقال فلان أحسن قراءة من فلان. قال
~~مالك: ولقد بلغني أن الجواري قد علمن ذلك كما يعلمن ms7365 الغناء، قال ولا أحب
~~ذلك على حال من الأحوال في رمضان ولا في غيره، أين القراءة التي يقرأ هؤلاء
~~من القراءة التي كان يقرؤها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك:
~~وإني لأكره التطريب في الأذان، ولقد هممت أن أكلم أمير المؤمنين في ذلك
~~لأني كنت أسمعهم يؤذنون.
# قال محمد بن رشد: كراهة مالك قراءة القرآن بالألحان بينة؛ لأن ذلك يشبه
~~الغناء على ما قال. وقد سئل في رسم حلف من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة
~~عن النفر يكونون في المسجد فيقولون لرجل حسن الصوت اقرأ علينا، يريدون حسن
~~صوته، فكره ذلك وقال هذا يشبه الغناء، فقيل له: أفرأيت الذي قال عمر لأبي
~~موسى: ذكرنا ربنا، فقال: إن من الأحاديث أحاديث قد سمعتها وأنا أتقيها،
~~والله ما سمعت هذا قبل هذا المجلس. وإنما اتقى مالك من حديث عمر بن الخطاب
~~هذا وما أشبهه أن يتحدث به فيكون
# PageV18P325
# ذلك ذريعة إلى استجازة قراءة القرآن بالألحان تلذذا بحسن الصوت. وأما
~~استدعاء رقة القلوب وشدة الخشوع في سماع قراءة القرآن من الحسن القراءة
~~المحسن للتخشع في قراءته فلا مكروه في ذلك. وقد روي أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «ما أذن الله لشيء ما أذن للنبي يتغنى بالقرآن» أي
~~ما استمع لشيء ما استمع لنبي يحسن صوته بالقرآن طلبا لرقة قلبه بذلك. وعلى
~~هذا يحمل ما جاء عن عمر بن الخطاب في قوله لأبي موسى الأشعري [ذكرنا ربنا
~~أنه إنما أراد أن يسمع القرآن لحسن صوته ليخشع بذلك قلبه، وقد «قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - لأبي موسى الأشعري] تغبيطا بما وهبه الله عز
~~وجل من حسن الصوت: لقد أوتيت مزمارا من مزامير آل داود» . وقد قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: «ليس منا من لم يتغن بالقرآن» فقيل معناه ليس
~~منا من لم يحرص على سماع القراءة الحسنة ويتلذذ بها لما يجد من الخشوع
~~عندها كما يلتذ أهل الأغاني بأغانيهم؛ وقيل معناه من لم يستغن به أي من ms7366 لم
~~ير أنه أفضل حال من الغني بغناه؛ وقيل معناه من لم يحسن صوته بالقرآن
~~استدعاء لرقة قلبه بذلك. وقد قيل لابن أبي مليكة أحد رواة الحديث: فمن لم
~~يكن له حلق حسن؟ قال يحسنه ما استطاع. وقد مضى في رسم حلف من سماع ابن
~~القاسم من هذا الكتاب ومن كتاب الصلاة زيادات في هذا المعنى، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P326
### | التحذير من سماع أقوال أهل البدع
# في التحذير من سماع أقوال أهل البدع قال مالك: وقال ذلك الرجل لا تمكن
~~زائغ القلب من أذنك.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين أنه يحذر أن يسمع كلامهم فيدخل عليه
~~شك في اعتقاده بشبههم، وكفى من التحذير عن ذلك المثل الصحيح الذي ضربه ابن
~~غائم في ذلك من قوله: أرأيت لو أن أحدكم قعد إلى سارق وفي كمه بضاعة أما
~~كان يحترز بها منه خوفا أن يغتاله فيها، فلا يجد بدا أن يقول نعم، قال
~~فدينكم أولى بأن تحرزوه وتتحفظوا به، وبالله التوفيق.
### | الحض على اتباع الأمر الأول
# في الحض على اتباع الأمر الأول قال مالك: وكان وهب بن كيسان يقعد إلينا
~~ولا يقوم أبدا حتى يقول لنا: اعلموا أنه لا يصلح آخر هذا الأمر إلا ما أصلح
~~أوله. قلت يريد ماذا؟ فقال لي: يريد في رأيي الإسلام.
# قال محمد بن رشد: المعنى في قوله أنه لا يعز الإسلام في آخر الزمان إلا
~~بما عز في أوله من الجهاد في سبيله وابتغاء مرضاته على السنة والحق، وبالله
~~التوفيق.
### | توقي الرجل أن يظن به سوء
# في توقي الرجل أن يظن به سوء قال وسمعت ربيعة يقول: سأل رجل أبا بكر
~~الصديق أن
# PageV18P327
# يصحبه إلى حاجة، فخرج معه في طريق، فقال الرجل لأبي بكر حد بنا عن هذه
~~الطريق لطريق آخر، فإن على طريقنا مجلسا فيه ناس فنستحيي أن نمر بهم، فقال
~~له أبو بكر أتيتني في أمر تستحيي منه، لا أذهب معك أبدا فيه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه الحكاية والقول فيها ms7367 في رسم السلف في
~~الحيوان والمتاع المضمون، وبالله التوفيق.
### | كراهة طول الكمين
# في كراهة طول] الكمين قال مالك: رأى عمر بن الخطاب رجلا يصلي وقد أطال
~~كميه، فانتظره حتى قضى صلاته ثم دعاه فقال ما تريد؟ قال: مد يديك، فمد
~~يديه، فقطع فضل كميه [عن يديه] بشفرة معه ثم أعطاه إياه، فقال انتفع بهذا.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية والقول فيها في رسم نذر سنة من سماع
~~ابن القاسم قبل هذا، وبالله التوفيق.
### | كراهة غضارة العيش
# في كراهة غضارة العيش قال مالك: وزعموا أن بعض أصحاب النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - حين زرعت الحنطة بالمدينة كره ذلك، فقلت لمالك ولم؟ قال: كان
~~الناس يأكلون الشعير، فكره ذلك لغضارة العيش.
# PageV18P328
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا المعنى فيما كان عليه أصحاب رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - من شظف العيش في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | محبة الرجل أن يرى في شيء من أعمال البر
# في محبة الرجل أن يرى في شيء من أعمال البر قال مالك: سمعت ربيعة يسأل عن
~~المصلي لله ثم يقع في نفسه أنه يحب أن يعلم ويحب أن يلقى في طريق المسجد
~~ويكره أن يلقى في طريق غيره، فلا أدري ما أجابه ربيعة، غير أني أقول: إذا
~~كان أصل ذلك وأوله لله فلا أرى بذلك بأسا، وإن المرء ليحب أن يكون صالحا
~~وإن هذا ليكون من الشيطان يتصدق فيقول له إنك لتحب أن يعلم ذلك ليمنعه ذلك.
~~قلت له: إذا كان أصل ذلك لله لم تر به بأسا؟ قال: إي والله ما أرى به بأسا،
~~قد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما شجرة لا يسقط ورقها شتاء ولا
~~صيفا، فقال ابن عمر: فوقع في نفسي أنها النخلة، فأردت أن أقولها، فقال له
~~عمر: لأن تكون قلتها أحب إلي من كذا وكذا.» فأي شيء هذا إلا هذا، وإنما هذا
~~أمر يكون في القلب لا يملك. وقال الله عز وجل: ms7368 {وألقيت عليك محبة مني} [طه:
~~39] ، وقال: {واجعل لي لسان صدق في الآخرين} [الشعراء: 84] .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا في قول مالك مكررا في رسم
# PageV18P329
# العقول من هذا السماع وكتاب الصلاة، ومضى من قول ربيعة خلافه في رسم طلق
~~بن حبيب من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب ومن كتاب الصدقات والهبات،
~~والتكلم على ذلك كله في المواضع المذكورة، فأغنى ذلك عن إعادته هنا، وبالله
~~التوفيق.
### | صفة الأمر بالمعروف
# في صفة الأمر بالمعروف قال مالك: قال ربيعة سمعت سعيد بن جبير يقول: لو
~~كان المرء لا ينهى عن المنكر ولا يأمر بالمعروف حتى لا يكون فيه شيء ما أمر
~~أحد بمعروف ولا نهى عن منكر. قال مالك: وصدق، ومن هذا الذي ليس فيه شيء؟
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله إنه ليس من شرط الأمر بالمعروف
~~والنهي عن المنكر أن يكون القائم بذلك سالما من مواقعة الذنوب والخطايا إذ
~~لا يسلم أحد من ذلك، وقد قال الله عز وجل لنبيه- صلى الله عليه وسلم -
~~{ليغفر لك الله ما تقدم من ذنبك وما تأخر} [الفتح: 2] وفي وصية الخضر لموسى
~~- عليهما السلام -: واستكثر من الحسنات فإنك لا بد تصيب السيئات، واعمل
~~خيرا فإنك لا بد عامل شرا. هذا في الأنبياء فكيف بمن دونهم من الناس.
~~فالأمر بالمعروف والنهي عن المنكر من فرائض الأعيان، لقول الله عز وجل:
~~{والمؤمنون والمؤمنات بعضهم أولياء بعض يأمرون بالمعروف وينهون عن المنكر}
~~[التوبة: 71] فيجب على كل أحد في خاصة نفسه أن ينكر من المنكر ما اطلع عليه
~~مما مر به واعترضه في طريقه بثلاثة شرائط: أحدها أن يكون عالما بالمنكر؛
~~لأنه إن لم يكن عالما بذلك لم يأمن أن يأمر
# PageV18P330
# بمنكر أو ينهى عن معروف؟ والثاني أن يأمن أن يؤدي إنكاره المنكر إلى منكر
~~أكبر منه، مثل أن ينهى عن شرب خمر فيؤدي نهيه عن ذلك إلى قتل نفس وما أشبه
~~ذلك؟ والثالث أن يعلم أو يغلب على ظنه أن إنكاره المنكر مزيل له، ms7369 وأن أمره
~~بالمعروف مؤثر ونافع؛ لأنه إذا لم يعلم ذلك ولا غلب على ظنه لم يجب عليه
~~أمر ولا نهي. فالشرط الأول والثاني مشترطان في الجواز، والشرط الثالث مشترط
~~في الوجوب. وأما الانتداب إلى ذلك والقيام بتفقده وتغييره فلا يجب على أحد
~~في خاصة نفسه سوى الإمام، وإنما يستحب له ذلك إذا قوي عليه. وذلك بين من
~~قول مالك - رحمه الله - في رسم الأقضية الثالث من هذا السماع من كتاب
~~السلطان. وإنما وجب ذلك على الإمام واستحب لمن سواه إذا قوي عليه لقول الله
~~عز وجل: {الذين إن مكناهم في الأرض أقاموا الصلاة وآتوا الزكاة وأمروا
~~بالمعروف ونهوا عن المنكر} [الحج: 41] . ومضى قول سعيد بن جبير والقول عليه
~~قبل هذا في رسم القبلة من سماع ابن القاسم، وما زدته هاهنا تتميم له. ومضى
~~أيضا في الرسم المذكور في كتاب السلطان زيادات في هذا المعنى، وبالله
~~التوفيق.
### | كراهة الإسراع في تعلم القرآن دون التفقه فيه
# في كراهة الإسراع في تعلم] القرآن دون التفقه فيه قال مالك: وسمعت أن أبا
~~موسى الأشعري كتب إلى عمر بن الخطاب أنه قد قرأ القرآن رجال، فكتب إليه عمر
~~أن افرض لهم وأعطهم وزدهم، ثم كتب إليه أبو موسى الأشعري: إنا لما
# PageV18P331
# فعلنا ذلك أسرع الناس في القراءة حتى قرأ سبعمائة، فكتب إليه عمر أن دع
~~الناس، فإني أخاف أن يقرأ الناس القرآن قبل أن يتفقهوا في الدين. قال مالك:
~~وإنما قال ذلك مخافة أن يتأولوه على غير تأويله.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله؛ لأن التفقه في القرآن بمعرفة
~~أحكامه وحدوده ومفصله ومجمله وخاصه وعامه وناسخه ومنسوخه آكد من حفظ سواده،
~~فيكون من حفظ سواده ولم يتفقه فيه ولا عرف شيئا من معانيه كالحمار يحمل
~~أسفارا. وقد أقام عبد الله بن عمر على سورة البقرة ثماني سنين يتعلمها؛
~~لأنه كان يتعلمها بفقهها ومعرفة معانيها، وبالله التوفيق.
### | الذي يقول إنه سيد قومه
# في الذي يقول إنه سيد قومه قال مالك: قال يحيى بن ms7370 سعيد: دخل رجل على عمر
~~بن عبد العزيز فقال له: من سيد قومك؟ قال أنا، فسكت عنه عمر ثم قال له: لو
~~كنت سيدهم ما قلته.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال- رضي الله عنه - لأن الرجل إنما يسود قومه
~~بالتواضع فيهم، والبر بهم، والترفيع لهم، وترك التكبر عليهم، والاعتناء
~~بأمورهم، والتهمم بأحوالهم؛ فإذا اعتقد أن له فضلا عليهم سادهم به فهو
~~أدناهم مرتبة. قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إذا قال الرجل هلك
~~الناس فهو أهلكهم» . وقد مضى في رسم أخذ يشرب خمرا من
# PageV18P332
# سماع ابن القاسم القول في الأحنف بن قيس وقد قال له معاوية بما شرفت قومك
~~ولست بأشرفهم ولا بأسنهم ولا. بأيسرهم؟ قال: إني لا أتناول ما كفيت، ولا
~~أضيع ما وليت، وقال: لو وجدت الناس كرهوا شرب الماء ما شربته. وبالله
~~التوفيق.
### | أمر رسول الله صلى الله عليه وسلم بابنة أم سلمة حين دخل بأم سلمة
# في أمر رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
# بابنة أم سلمة حين دخل بأم سلمة قال مالك: لما «دخل رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - على أم سلمة وعمار بن ياسر على الباب، ذهب رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم -[ليدنو منها، فبكت الصبية، فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~-: خذيها فلما أخذتها وهدأتها ذهب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ليدنو
~~منها فبكت الصبية فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -] خذيها، فسمع عمار
~~بن ياسر فنادى نحن نأخذها، فأمر له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بها»
~~.
# قال محمد بن رشد: إنما أمر له بها رسول الله- صلى الله عليه وسلم - لأنه
~~من ولاتها؛ لأنها مخزومية بنت أبي سلمة بن عبد الأسد الذي كان زوجا لأم
~~سلمة قبل النبي- صلى الله عليه وسلم - ابن هلال بن عبد الله بن عمرو بن
~~مخزوم، وعمار بن ياسر مولى لبني مخزوم؛ لأن أباه ياسرا تزوج أمة لبعض بني
~~مخزوم فولدت له عمارا. وذلك أنه قدم مكة مع أخوين له يقال
# PageV18P333
# لهما الحارث ومالك في طلب أخ ms7371 لهم رابع، فرجع الحارث ومالك إلى اليمن،
~~وأقام ياسر بمكة، فحالف أبا حذيفة بن المغيرة بن عبد الله بن عمرو ابن
~~مخزوم، فزوجه أبو حذيفة أمة له يقال لهما سمية، فولدت له عمارا، فأعتقه أبو
~~حذيفة. فمن هاهنا هو عمار مولى بني مخزوم، فهو مولاهم وحليف لهم، وأبوه
~~عربي لا يختلفون في ذلك، وبالله التوفيق.
### | الكاسيات العاريات ولبس الرجال الرقيق من الثياب
# في الكاسيات العاريات،
# ولبس الرجال الرقيق من الثياب قال: وسألته عن حديث أبي هريرة: «كاسيات
~~عاريات مائلات مميلات» فقال: أما كاسيات عاريات فلبس الرقاق، وأما مائلات
~~مميلات فمائلات عن الحق مميلات من أطاعهن عن الحق من أزواجهن وغيرهم. قال
~~وسألته عن لبس الرجال الرقاق من الثياب، فقال: لباس الرجل كله يصير إلى
~~الإزار، فلو لم يكن على الرجل إلا إزار لم يكن بذلك بأس. فإذا كان الإزار
~~رقيقا والقميص رقيقا فلا خير في ذلك، وإذا كان الإزار ثخينا والقميص رقيقا
~~فلا بأس بذلك إذا كان قصدا ولم يكن على وجه السرف.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم على
~~حديث أبي هريرة المذكور وقوله «كاسيات عاريات مائلات مميلات» الحديث، فأغنى
~~ذلك عن إعادته هنا مرة أخرى. وقول مالك في لبس
# PageV18P334
# الرجال الرقيق إن الأمر يرجع في ذلك إلى الإزار صحيح؛ لأن بدن الرجل ليس
~~بعورة. فإذا اتزر بإزار ثخين جاز أن يلبس الثوب الرقيق الذي يصف؛ لأن بدنه
~~ليس بعورة، بخلاف المرأة التي هي كلها عورة فجاء فيها الحديث، وبالله
~~التوفيق لا شريك له.
### | السكنى في الأرض التي يعمل فيها بغير الحق ويسب فيها السلف
# في كراهة السكنى في الأرض التي يعمل فيها
# بغير الحق ويسب فيها السلف قال وسمعته يقول: ما تنبغي الإقامة بأرض يعمل
~~فيها العمل بغير الحق والسب للسلف. قال أبو الدرداء لمعاوية حين قال سمعت
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - ينهى عن مثل هذا، فقال معاوية ما كنت أرى بمثل
~~هذا بأسا، قال أبو الدرداء: أخبرك عن ms7372 رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وتخبرني عن رأيك، لا أساكنك بأرض أنت فيها، فخرج عنه. قال مالك: فالناس
~~كانوا يخرجون من الكلمة، وهذا يقيم على هذا من العمل بغير الحق به والسب
~~للسلف، وقد قال الله عز وجل: {يجد في الأرض مراغما كثيرا وسعة} [النساء:
~~100] .
# قال محمد بن رشد: قد مضى في رسم كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم
~~تفسير قوله عز وجل: {يجد في الأرض مراغما كثيرا وسعة} [النساء: 100] .
~~والمعنى في كراهة السكنى في الأرض التي يعمل فيها بغير الحق ويسب فيها
~~السلف بين؛ لأن العمل بغير الحق وسب السلف من المناكر التي يجب تغييرها
~~والنهي عنها، فإذا لم ينه عنها واشتهر العمل بها لم يأمنوا أن تحل العقوبة
~~بجميعهم. فقد جاء: إن الله لا يعذب العامة بذنوب الخاصة
# PageV18P335
# ولكن إذا عمل المنكر جهارا استحقوا العقوبة كلهم. وقول معاوية لأبي
~~الدرداء حين باع سقاية من ذهب أو ورق بأكثر من وزنها فقال له أبو الدرداء
~~سمعت رسول الله- صلى الله عليه وسلم - ينهى عن مثل هذا: ما كنت أرى بمثل
~~هذا بأسا، لم يقصد بذلك مخالفة ما قاله النبي- صلى الله عليه وسلم - وإنما
~~تأول قوله على أنه إنما نهى- صلى الله عليه وسلم - عن التفاضل في بيع العين
~~بالعين والتبر بالتبر والمصوغ بالمصوغ، فأجاز التفاضل بين العين والتبر
~~وبين العين والمصوغ وبين التبر والمصوغ، وهو شذوذ وخلاف للجمهور؛ لأنهم
~~حملوا نهيه- صلى الله عليه وسلم - عن التفاضل بين الذهبين وبين الورقين على
~~عمومه. فسأل صائغ عبد الله بن عمر فقال له: إني أصوغ الذهب ثم أبيع الشيء
~~من ذلك بأكثر من وزنه فأستفضل بذلك قدر عمل يدي، فنهاه عن ذلك وقال:
~~الدينار بالدينار، والدرهم بالدرهم، لا فضل بينهما، هذا عهد نبينا إلينا
~~وعهدنا إليكم. ففهم- رضي الله عنه - من قول النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~«الدينار بالدينار لا فضل بينهما» [أن الدينارين المصوغين من الذهب لا فضل
~~بينهما] وحكم أن ذلك عهد من النبي- صلى الله عليه وسلم - إليهم. وقد جاء
~~بيان ms7373 ذلك فيما جاء من أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «أمر السعدين أن
~~يبيعا آنية من المغانم من ذهب أو فضة فباعا كل ثلاثة بأربعة عينا، وكل
~~أربعة بثلاثة عينا، فقال لهما رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أربيتما
~~فردا» وبالله التوفيق.
# PageV18P336
### | يكتب إلى أصغر منه هل يبدأ به
# في الذي يكتب إلى أصغر منه هل يبدأ به؟ قال: وسئل عن الذي يبدأ في الكتاب
~~بأصغر منه ولعله ليس بأفضل منه، أترى بذلك بأسا؟ فقال لا والله ما أرى بذلك
~~بأسا، أرأيت إذا وسع له إذا جاء فجلس، أو لو سقي فأعطاه إياه، وقال إن أهل
~~العراق يقولون لا تبدأ بأحد قبلك وإن كان أكبر منك أو أباك فعيب ذلك من
~~قولهم عيبا شديدا. قال مالك: جاء رجلان فأراد أحدهما أن يتكلم عند النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - وهو أصغر، فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -:
~~«كبر كبر للذي هو أكبر منه.» قال وسمعت أن أبا بكر الصديق حين جاء رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بأبيه فقال له: «لو تركت الشيخ في منزله
~~لجئناه» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول فيه في رسم صلى نهارا ثلاث ركعات،
~~وفي موضعين من رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم، فأغنى ذلك عن إعادته
~~هنا، وبالله التوفيق.
### | الحجامة وتساوي الأيام فيها
# في الحجامة وتساوي الأيام فيها
# قال مالك: وتحدث أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
# PageV18P337
# قال: «إن كان دواء يبلغ الداء فالحجامة تبلغه» . قال مالك: وليس من أيام
~~الجمعة يوم إلا وأنا أحتجم فيه، يوم الجمعة ويوم السبت، ويوم الأربعاء،
~~الأيام كلها لله. من أراد أن يحتجم أو يسافر أو يغرس فلا يتق من الأيام
~~شيئا، فإن الأيام كلها لله، إن هذا الشيطان للإنسان عدو مبين. وسئل مالك عن
~~الحجامة لسبع عشرة وخمس عشرة وثلاث عشرة، فقال أنا أكره هذا ولا أحبه، كأنه
~~يكره أن يكون لذلك وقت.
# قال محمد بن رشد: معنى قول النبي- صلى الله عليه وسلم - «إن كان دواء ms7374
~~يبلغ الداء فإن الحجامة تبلغه» أي أن الحجامة من الأدوية التي [قد] تبلغ
~~الداء؛ لأنه قد أعلم- صلى الله عليه وسلم - أن الذي أنزل الداء أنزل
~~الدواء، فليس قوله إن كان دواء يبلغ الداء شكا منه في ذلك، وإنما معناه إذا
~~كان الدواء قد يبلغ الداء فإن الحجامة من الدواء الذي قد يبلغ الداء. وقد
~~مضى قبل هذا في هذا السماع القول في التشاؤم بالحجامة في بعض الأيام فلا
~~معنى لإعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | رفع عمر بن الخطاب صوته في صلاته بسورة النبي عليه السلام
# في رفع عمر بن الخطاب صوته في صلاته بسورة
# النبي - عليه السلام - فوق ما كان يفعل قال وسمعت رجلا صدقا يحدث أن عمر
~~بن الخطاب قرأ
# PageV18P338
# سورة النبي - عليه السلام - فرفع بها صوته، فقيل له لم رفعت صوتك بهذه
~~السورة؟ فقال: أردت أن أذكرهن العهد. قال مالك: يريد أزواج النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - قلت له: أي سورة؟ قال لا أدري أهي الصغرى أو الكبرى.
# قال محمد بن رشد: الصغرى هي التحريم، والكبرى هي الأحزاب. وقد مضى في رسم
~~مرض وله أم ولد فحاضت هذا والكلام عليه، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال مالك: كان عمر بن عبد العزيز يقول للناس: أيها الناس، من كان هاهنا
~~من أهل البلدان فليلحق ببلده، فإني أنساه هاهنا وأذكره في بلده، ومن كانت
~~له قبل عامله مظلمة فلا إذن له علي.
# قال محمد بن رشد: معنى أنساه هاهنا أي أتركه في العطاء فلا أعطيه مع من
~~هاهنا من أهل البلد شيئا، وأذكره في بلده فأعطيه معهم، يريد أنه لا مزية
~~لهم عنده في ترك بلادهم إلى هذا البلد. وقوله إن من كانت له قبل عامله
~~مظلمة فلا إذن له علي، معناه لا يحتاج إلى الاستئذان، فليدخل علي متى ما
~~جلست للناس دون إذن، وبالله التوفيق.
### | الكراهة للمفتي أن يقول فيما يؤديه إليه اجتهاده في تحليل أو تحريم هذا حلال وهذا حرام
# في الكراهة للمفتي أن يقول فيما يؤديه ms7375
# إليه اجتهاده في تحليل أو تحريم هذا حلال وهذا حرام قال مالك: لم تكن
~~فتيا الناس أن يقال هذا حلال وهذا
# PageV18P339
# حرام، ولكن يقال أنا أكره هذا ولم أكن لأصنع هذا، فكان الناس يكتفون بذلك
~~ويرضون به، وكانوا يقولون إنا لنكره هذا وإن هذا ليتقى، لم يكونوا يقولون
~~هذا حلال وهذا حرام. قال: وهذا الذي يعجبني والسنة ببلدنا.
# قال محمد بن رشد: قوله لم تكن فتيا الناس أن يقال هذا حلال وهذا حرام،
~~معناه فيما يرون باجتهادهم أنه حلال أو حرام، إذ قد يخالفهم غيرهم من
~~العلماء في اجتهادهم. فإذا قال المجتهد فيما يراه باجتهاده حلالا أو حراما
~~إنه حلال أو حرام، أوهم السامع بأنه حلال أو حرام عند الجميع، فيحتاج أن
~~يقيد قوله بأن يقول هو حلال عندي أو حرام عندي. وهذا على القول بأن كل
~~مجتهد مصيب للحق عند الله في حق اجتهاده. وأما على مذهب من يرى أن الحق في
~~واحد وأن المجتهد قد يخطئه وقد يصيبه، فلا يصح له أن يقول فيما يؤديه إليه
~~اجتهاده من تحليل أو تحريم هذا حلال أو حرام بحال، إذ لا يدري على مذهبه
~~لعله عند الله بخلاف ما قاله، فالصواب أن يقول أرى هذا مباحا أو أراه
~~محظورا فيما تعبدني الله به في خاصة نفسي وأن أفتي به. وإن علم أن السائل
~~يكتفي منه بأن يقول له فيما يرى أنه لا يحل له أكره هذا ولم أكن لأصنع هذا،
~~ويكف بذاك عن استباحة ذلك الشيء، ساغ له أن يقتصر على ذلك القول فيه،
~~وبالله التوفيق.
### | قول الرجل هلك الناس
# ما جاء في قول الرجل هلك الناس قال وسألته عن قول النبي- صلى الله عليه
~~وسلم -: «من قال هلك الناس فهو أهلكهم» قال ذلك فيما يرى [والله
# PageV18P340
# أعلم] أن يقول ذلك الرجل تفضيلا لنفسه على الناس، يقول هلك الناس فلم يبق
~~غيري. وأما الذي يقول ذلك تحزنا على الناس ويقول هلك أهل هذه القرية وبادوا
~~وذهب خيار الناس، على وجه التحزن، فإن ms7376 ذلك من كلام الناس وهو حسن.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك للحديث صحيح بين لا اختلاف فيه. وقد مضى هذا
~~الحديث والقول عليه في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | تفسير ما جاء في أن من قال لأخيه كافر فقد باء بها أحدهما
# في تفسير ما جاء في أن «من قال لأخيه
# كافر فقد باء بها أحدهما» وسئل عن قول رسول الله- صلى الله عليه وسلم -:
~~«من قال لأخيه كافر فقد باء بها أحدهما» قال: أرى ذلك في الحرورية. فقلت
~~له: أتراهم بذلك كفارا؟ قال لا أدري ما هذا.
# قال محمد بن رشد: هذا حديث يحتمل وجوها من التأويل: أحدها أن يكون معناه
~~أن من قال لصاحبه يا كافر معتقدا أن الذي هو عليه هو الكفر، فأحدهما على كل
~~حال كافر، إما المقول له إن كان كافرا، وإما القائل إن كان المقول له
~~مؤمنا. لأنه إذا قال للمؤمن يا كافر معتقدا أن الإيمان الذي هو عليه كفر
~~فقد حصل هو كافرا باعتقاده إيمان صاحبه كفرا. والدليل
# PageV18P341
# على ذلك قول الله عز وجل: {ومن يكفر بالإيمان فقد حبط عمله} [المائدة: 5]
~~. وأما إن قال للمؤمن يا كافر وهو يظنه كافرا ولا يعلم أنه مؤمن فليس بكافر
~~وإنما هو غلط. والثاني أن يكون معناه النهي عن أن يكفر الرجل صاحبه باعتقاد
~~ما لا يتحقق أنه باعتقاده كافر؛ لأنه إن لم يكن باعتقاده ذلك كافرا كان
~~القائل له ذلك قد باء بإثم ما رماه به من الكفر. والثالث أن يكون معناه
~~النهي عن أن يظن الرجل بأخيه المسلم أنه يعتقد الكفر ويظهر الإسلام فيقول
~~له يا كافر؛ لأنه إن لم يكن كذلك باء بإثم تكفيره. وقول مالك أرى ذلك في
~~الحرورية يحتمل أن يريد بذلك أن الحرورية التي تكفر المسلمين بالذنوب [من
~~القول] تبوء بذلك إما بالكفر على التأويل الأول إن كانت تعتقد أن الإيمان
~~الذي عليه المسلمون كفر؛ وإما بالإثم على التأويل الثاني إن كانت لا تعتقد
~~إيمان ms7377 المسلمين كفرا، وهذا هو الأظهر؛ ويحتمل أن يريد أن من يكفر الحرورية
~~من المسلمين يبوء بإثم ذلك إن لم يكونوا كفارا بما يعتقدونه. وقد قال مالك
~~في هذه الرواية لما قيل له أتراهم بذلك كفارا؟ قال لا أدري ما هذا. وبالله
~~التوفيق.
### | الثناء لا يكون عاملا إلا بعد المخالطة في السفر والمال
# في أن الثناء لا يكون عاملا إلا بعد المخالطة في السفر والمال قال مالك:
~~كان يقال في الزمان الأول إذا أثنى الرجل على الرجل: أصحبته في سفر؟
~~أشاركته في مال؟ قال فإن قال لا قيل له فلا تثن عليه.
# PageV18P342
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه إن قال إذا سئل هل صحبه في سفر أو
~~شاركه في مال نعم فثناؤه عليه تزكية له، وإن قال لا لم يكن عليه في ثنائه
~~عليه بما ظهر إليه من ظاهر حاله إثم ولا حرج، ولم تصح بثنائه عليه شهادته
~~له بالتزكية، وبالله التوفيق.
### | قول القاسم في ربيعة
# في قول القاسم في ربيعة قال مالك: كان القاسم يسأل فيقول: سلوا هذا، يريد
~~ربيعة، فإذا قام قال القاسم: أترون من مضى ضلوا عما يقول هذا، يكره ذلك له.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا، والله أعلم، أنه عاب عليه إجازة بعض ما
~~كرهه من مضى والاحتجاج له، وبالله التوفيق
### | قول القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز فيما عرض عليه من المال
# في قول القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز فيما عرض عليه من المال قال
~~مالك: دخل عمر بن عبد العزيز [من] مكة، فلقي القاسم بن محمد خارجا إليها،
~~فقال: إن معنا فضولا، فقال القاسم: إني امرؤ لا آخذ من أحد شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول في وجه قول القاسم بن محمد هذا لعمر في
~~آخر رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ذنب المشاركة في القتل
### | 18 -
# PageV18P343
# في الذنوب وذنب المشاركة في القتل قال مالك، وقال القاسم بن محمد: ms7378 إن
~~الذنوب لاحقة بأهلها [قال مالك] وكان يقال: من لقي الله ولم يشرك في دم
~~مسلم لقي الله خفيف الظهر.
# قال محمد بن رشد: قول القاسم بن محمد إن الذنوب لاحقة بأهلها صحيح، يشهد
~~لذلك قول الله عز وجل: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] {ومن
~~يعمل مثقال ذرة شرا يره} [الزلزلة: 8] ، وقوله عز وجل: {ولا تزر وازرة وزر
~~أخرى} [الإسراء: 15] وقوله: {وإن تدع مثقلة إلى حملها لا يحمل منه شيء ولو
~~كان ذا قربى} [فاطر: 18] ومعنى قول القائل من لقي الله عز وجل ولم يشرك في
~~دم مسلم لقي الله خفيف الظهر، أي أن الذنوب وإن عظمت فهي تخف عند إضافتها
~~إلى المشاركة في الدم؛ لأن الله عز وجل يقول: {كتبنا على بني إسرائيل أنه
~~من قتل نفسا بغير نفس أو فساد في الأرض فكأنما قتل الناس جميعا ومن أحياها
~~فكأنما أحيا الناس جميعا} [المائدة: 32] . وقال: {ومن يقتل مؤمنا متعمدا
~~فجزاؤه جهنم خالدا فيها وغضب الله عليه ولعنه وأعد له عذابا عظيما}
~~[النساء: 93] . وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «كل ذنب عسى الله أن
~~يغفره إلا من مات كافرا أو قتل مؤمنا متعمدا» . وجميع الذنوب
# PageV18P344
# تمحوها التوبة بإجماع سوى القتل، فإن أهل العلم من الصحابة والتابعين ومن
~~بعدهم من العلماء المسلمين اختلفوا في قبول توبة القاتل. وقد مضى الكلام
~~على هذا في رسم يسلف في المتاع والحيوان المضمون من سماع ابن القاسم،
~~وبالله التوفيق.
### | تواصي أزواج النبي عليه السلام في العسل الذي كان يشربه عند إحداهن
# في تواصي أزواج النبي - عليه السلام - في العسل الذي كان يشربه عند
~~إحداهن قال مالك: «وكان رسول الله- صلى الله عليه وسلم - ينصرف من الصبح
~~فيدخل على حفصة فيسلم عليها وعلى أزواجه كلهن، وكان بيت حفصة أقربها إليه،
~~فكان يجلس عندها ويلعق عسلا كان عندها. فتواصى أزواج النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - بينهن ونفسنها لطول لبثه عندها، فقلن إذا جاء النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - نقول إنا نجد منك ريح المغافير، فقالت زينب فلقد أردت ms7379 أن أقوله قبل
~~أن يدخل علي، فدخل على عائشة فقالت: إني أجد منك ريح المغافير، ثم دخل
~~عليهن واحدة بعد واحدة فقلن له ذلك. وكان رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~يكره أن يوجد منه ريح شيء، فقال والله لا آكله أبدا. فكانت عائشة إذا ذكرت
~~هذا بعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تبكي ثم تبكي وتقول: منعنا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - شيئا كان يشتهيه.» قال مالك: والمغافير شجرة
~~تنبت بالوادي تشبه ريح العسل.
# قال محمد بن رشد: قد جاء في التفسير عن عبد الله بن عتبة،
# PageV18P345
# وابن أبي مليكة، أن النبي- صلى الله عليه وسلم - شرب عسلا عند زينب بنت
~~جحش، فاجتمعت عائشة وحفصة - رضي الله عنهما - أن تقولا له إنا نشم منك ريح
~~المغافير. والمغافير صمغ- متغير الرائحة، ويقال إنها بقلة واحدها مغفور-
~~بضم الميم - فلما صار إلى كل واحدة منهما قالت له إني أشم منك ريح
~~المغافير، فحرم النبي- صلى الله عليه وسلم - شرب العسل. وقيل إنه حلف على
~~ذلك، وإن قول الله عز وجل {يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله لك تبتغي
~~مرضات أزواجك} [التحريم: 1] نزل في ذلك. وقد ذكرنا هذا قبل هذا في هذا
~~الرسم في هذا السماع، والله أعلم عند من شرب العسل منهما. ويحتمل أن يكون
~~شربه عند كل واحدة منهما من زينب وحفصة، وبالله التوفيق.
### | بيان المحروم من هو
# في بيان المحروم من هو وسئل مالك عن المحروم من هو؟ فقال إنه ليقال، هو
~~الفقير الذي لا يسأل ويحرم الرزق. ثم سئل بعد ذلك أيضا فقال: سمعت أنه
~~الفقير الذي يحرم الرزق.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك المحروم بأنه الفقير الذي لا يسأل صحيح؛ لأن
~~الله عز وجل قال: {والذين في أموالهم حق معلوم} [المعارج: 24] {للسائل
~~والمحروم} [المعارج: 25] يدل أن السائل غير المحروم، إذ لا يعطف الشيء إلا
~~على غيره لا على نفسه. وكذلك القانع هو غير المعتر في قوله عز وجل:
# PageV18P346
# {فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر} [الحج: 36] فالقانع الفقير المتعفف ms7380
~~الذي يقنع ولا يسأل، والمعتر الذي يعتريك يسألك في كفه. والبائس الفقير في
~~قوله: {وأطعموا البائس الفقير} [الحج: 28] هو الضعيف الفقير. وقيل في
~~الفقير إنه الذي به زمانة. وقد اختلف في الفقير والمسكين في قوله عز وجل:
~~{إنما الصدقات للفقراء والمساكين} [التوبة: 60] فقيل الفقير الذي له
~~البلغة، والمسكين الذي لا شيء له؛ وقيل الفقير الذي لا شيء له، والمسكين
~~الذي له الشيء؟ وقيل الفقير الذي لا مال له وليس به زمانة، والمسكين الذي
~~به زمانة؟ والفقير الذي لا يسأل، والمسكين الذي يسأل؟ وقيل الفقير من
~~المهاجرين، والمساكين من غير المهاجرين، وقيل الفقير المسلم، والمسكين من
~~أهل الذمة، وروي ذلك عن ابن عباس، وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله عز وجل ولا تنس نصيبك من الدنيا
# في تفسير قول الله عز وجل: {ولا تنس نصيبك من الدنيا} [القصص: 77] قال:
~~وسئل مالك عن تفسير قول الله عز وجل: {ولا تنس نصيبك من الدنيا} [القصص:
~~77] ما هو؟ [قال وسئل] : عن {وأحسن كما أحسن الله إليك} [القصص: 77] ما هو؟
~~قال أن يعيش ويأكل ويشرب غير مضيق عليه في شيء.
# PageV18P347
# قال محمد بن رشد: رد مالك تأويل هذه الآية إلى معنى قول الله عز وجل:
~~{والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان:
~~67] وقد قيل في معنى قوله: {ولا تنس نصيبك من الدنيا} [القصص: 77] أي اعمل
~~في دنياك لأخراك، ولا تترك حظك من الدنيا الذي هو طاعة ربك وعبادته، وأحسن
~~فيما افترض الله عليك كما أحسن إليك. وقيل معناه وأحسن في الدنيا بإنفاق
~~مالك الذي أتاكه الله في سبيله ووجوهه، وسع به عليك، وبالله التوفيق.
### | تفسير الراسخين في العلم
# في تفسير الراسخين في العلم
# قال: وسألته عن تفسير قول الله عز وجل: {وما يعلم تأويله إلا الله
~~والراسخون في العلم يقولون آمنا به كل من عند ربنا} [آل عمران: 7] أيعلم
~~تأويله الراسخون في العلم؟ قال لا، إنما تفسير ذلك أن الله عز وجل قال:
~~{وما يعلم تأويله إلا الله} [آل عمران: 7] ثم ms7381 أخبر فقال: {والراسخون في
~~العلم يقولون آمنا به كل من عند ربنا} [آل عمران: 7] هو ليس يعلمون تأويله.
~~والآية التي بعدها أشد عندي قوله: {ربنا لا تزغ قلوبنا بعد إذ هديتنا وهب
~~لنا من لدنك رحمة إنك أنت الوهاب} [آل عمران: 8] .
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول على الراسخين في العلم من هم، وهل يعلمون
~~تأويل المشتبهات أم لا، في رسم البز من سماع ابن القاسم، فأغنى ذلك عن
~~إعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P348
### | الاجتماع في قراءة القرآن
# في الاجتماع في قراءة القرآن قال وسئل عن القوم يجتمعون فيقرؤون القرآن
~~جميعا السورة الواحدة، فقال إني لأكره ذلك، ولو كان بعضهم يتعلم من بعض لم
~~أر بذلك بأسا. قيل له: أرأيت إن كان واحد منهم يقرأ عليهم؟ قال: لا بأس به.
~~قال وسئل عن القوم يجتمعون فيقرؤون السورة الواحدة، فقال لا يعجبني هذا ولا
~~أحبه، ولكن لو قرؤوا على رجل منهم واحد، أو قرأ عليهم رجل منهم لم أر بذلك
~~بأسا. فقيل له لا، بل يقرؤون جميعا على رجل منهم واحد، قال لا يعجبني ذلك
~~وأنا أكره الذي بلغني عن بعض أهل الشام يجتمع النفر جميعا فيقرؤون السورة
~~الواحدة، فقال لا يعجبني هذا ولا أحبه ولكن يقرأ عليهم رجل منهم ويقرؤون
~~عليه واحدا واحدا، أترى الناس اليوم أرغب في الخير ممن مضى؟ لم يكن يفعله
~~أحد فلا يعجبني ولا أحبه. قيل له فهل يجتمعون فيقرأ هذا من سورة وهذا من
~~سورة ومعهم رجل إذا تعايا أحدهم فتح عليه؟ فقال ما يعجبني هذا ولا أحبه،
~~قال الله عز وجل: {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا لعلكم ترحمون}
~~[الأعراف: 204] وهؤلاء يقرؤون هذا من ناحية وهذا يقرأ من ناحية، هذا يشبه
~~الاستخفاف بالقرآن، والذي بلغني عن بعض الناس من قراءته إياه منكوسا،
~~والآية من هذه السورة والآية من هذه السورة، فلا يعجبني هذا ولا أحبه، ولكن
~~يقرأ كل واحد منهم على رجل أو يقرأ عليهم رجل منهم.
# PageV18P349
# قال محمد بن رشد: أجاز أن يقرأ الواحد ms7382 على الواحد وعلى الجماعة، وهذا هو
~~المختار المستحسن الذي لا اختلاف فيه. وكره أن تقرأ الجماعة على الجماعة
~~وعلى الواحد، وقد اختلف قوله في ذلك: فخففه في رسم حلف من سماع ابن القاسم
~~من كتاب الصلاة في رسم سلعة سماها منه. فوجه الكراهة في ذلك أنه إذا قرأت
~~الجماعة على الواحد لا بد أن يفوته سماع ما يقرأ به بعضهم ما دام يصغي إلى
~~غيرهم ويشتغل بالرد على من يصغي إليه منهم، فقد يخطئ في ذلك الحين ويظن أنه
~~قد سمعه وأجاز قراءته، فيحمل عنه الخطأ ويظنه مذهبا له. وكذلك إذا قرأت
~~الجماعة على الجماعة؛ لأن كل واحد من الجماعة التي تقرأ عليها الجماعة لا
~~بد أن يفوته سماع ما يقرأ به بعضهم ما دام يصغي إلى غيرهم ويشتغل بالرد على
~~من يخطئ منهم. ووجه تخفيف ذلك المشقة الداخلة على المقرئ بإفراد كل واحد من
~~القراءة عليه إذا كثروا، ووجه تحسينه لذلك إنما معناه، والله أعلم، إذا كثر
~~القراء عليه حتى لم يقدر أن يعم جميعهم مع الإفراد، فرأى جمعهم في القراءة
~~أحسن من القطع ببعضهم، فهذا تأويل ما ذهب إليه مالك، والله أعلم. وأما
~~اجتماع الجماعة في القراءة في سورة واحدة أو في سور مختلفة دون أن يقرؤوا
~~على أحدهم فهو من البدع المكروهة لم يختلف قول مالك في ذلك. وقد مضى الكلام
~~على ذلك في رسم سن من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة وفي رسم لم يدرك من
~~سماع عيسى وبالله التوفيق.
### | تفسير الفصيلة
# في تفسير الفصيلة
# قال [مالك] وسألته عن قول الله عز وجل:
# PageV18P350
# {وفصيلته التي تؤويه} [المعارج: 13] من هي؟ قال هي أمه.
# قال محمد بن رشد: هذا قول الحسن؟ وقيل في فصيلته التي تؤويه إنها أدنى
~~قبيلة منه، قال ذلك أبو إسحاق؛ وقال الكلبي الفصيلة أصغر من الفخذ سميت
~~بذلك حين انفصلت من الفخذ، ثم العشيرة وهم بنو الأب الأدنى الذي يجمعهم.
~~قال والعشيرة كعبد مناف من قريش، والفضيلة كقصي بن كلاب، والفخذ كلؤي بن ms7383
~~غالب. وقال أبو عبيدة: فصيلته فخذه. قال أبو جعفر، وابن الكلبي أعلم بذلك
~~منه، وبالله التوفيق.
### | تفسير قوله عز وجل اهبطوا مصرا
# في تفسير قوله عز وجل {اهبطوا مصرا} [البقرة: 61] وسئل عن قول الله عز
~~وجل: {اهبطوا مصرا فإن لكم ما سألتم} [البقرة: 61] أي مصر هي؟ قال: هي في
~~رأيي بلاد فرعون.
# قال محمد بن رشد: قرأ بعض من شذ عن السبعة مصر - بغير ألف- فعلى هذا لا
~~يشكل أن المراد بها- مصر نفسها، [أي مصر فرعون] ، كما قال مالك، مثل قوله
~~عز وجل: {ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين} [يوسف: 99] ولم يقرأ أحد من السبعة
~~مصر بغير ألف؛ لأن القراءة بذلك تخالف المصحف. وفي القراءة بالألف وجهان:
~~أحدهما أن يراد بها مصر بعينها، أي مصر فرعون كما قال مالك: بجعل مصر اسما
~~للبلد فصرف لأنه مذكر سمي به مذكر، والثاني أن يراد بها مصر من الأمصار
~~لأنكم في البر البدو، والذي طلبتم لا يكون في البوادي ولا في الفيافي، وقد
~~قيل إن مصرا هذه الأرض المقدسة، وبالله التوفيق.
# PageV18P351
### | تفسير قوله عز وجل كانوا قليلا من الليل ما يهجعون
# في تفسير قوله عز وجل:
# {كانوا قليلا من الليل ما يهجعون} [الذاريات: 17] وسئل مالك، عن قول الله
~~عز وجل: {كانوا قليلا من الليل ما يهجعون} [الذاريات: 17] أهو النوم؟ قال:
~~نعم.
# قال محمد بن رشد: الهجوع: النوم، كما قال مالك - رحمه الله - فمعنى ما
~~وصفهم الله عز وجل به أنهم كانوا لا ينامون من الليل إلا قليلا لسهرهم فيما
~~يقربهم من ربهم. والتقدير على هذا كانوا قليلا من الليل ما يهجعون، وما صلة
~~لا موضع لها من الإعراب، والقليل منصوب بيهجعون، فالمعنى كانوا يهجعون
~~قليلا من الليل. وقد تكون ما في موضع رفع كأنه قال كانوا قليلا من الليل
~~هجوعهم. وقد روي عن أنس بن مالك أنه قال في معنى الآية: كانوا يستيقظون
~~ويصلون ما بين هاتين الصلاتين المغرب والعشاء، قال أي لم تكن تمضي عليهم
~~ليلة إلا يأخذون فيها ولو شيئا. فعلى هذا ms7384 القول تكون ما جحدا، ويكون المعنى
~~الإخبار عنهم بأنهم يسهرون قليلا من الليل ولا ينامونه. والقول الأول أولى؛
~~لأن الله وصفهم بكثرة العمل وسهر الليل وقيامه في العبادة، وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله عز وجل ولذلك خلقهم
# في تفسير قول الله عز وجل: {ولذلك خلقهم} [هود: 119] قال وسألته عن قول
~~الله عز وجل: {ولا يزالون مختلفين} [هود: 118] {إلا من رحم ربك ولذلك
~~خلقهم} [هود: 119] أللاختلاف خلقهم؟ فقال:
# PageV18P352
# أي خلقهم ليكون فريق في الجنة وفريق في السعير.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك صحيح واضح؛ لأن الله تعالى خلق عباده لما
~~يسرهم له مما قدره عليهم من طاعة وإيمان يصيرون به إلى الجنة، أو كفر
~~وعصيان يصيرون به إلى النار، يتبين ذلك من تفسيره قوله إثر ذلك: {وتمت كلمة
~~ربك} [هود: 119] أي سبقت كلمة ربك {لأملأن جهنم من الجنة والناس أجمعين}
~~[هود: 119] أي من كلا الفريقين من الجنة والناس أجمعين، أي من بعضهم لا
~~باستيعاب جميعهم؛ لأن من تدل على التبعيض. وقوله في أول الآية: {ولو شاء
~~ربك لجعل الناس أمة واحدة} [هود: 118] أي على ملة واحدة وهي الإيمان
~~والإسلام مثل قوله عز وجل: {ولو شاء ربك لآمن من في الأرض كلهم جميعا}
~~[يونس: 99] . وقوله: {ولا يزالون مختلفين} [هود: 118] معناه ولا يزال من
~~الناس من أهل ملل الكفر يختلفون فيما يدينون به من أنواع الكفر؛ لأنهم في
~~ريب من أمرهم وشك لتكذيبهم الحق. قال الله تعالى: {بل كذبوا بالحق لما
~~جاءهم فهم في أمر مريج} [ق: 5] أي ملتبس، وعامة الناس كفار. فقوله عز وجل:
~~{إلا من رحم ربك} [هود: 119] وهم المؤمنون، استثناهم [الله عز وجل] من
~~الناس فعلم بذلك أنهم لم يدخلوا في عموم قوله: {ولا يزالون مختلفين} [هود:
~~118] إذ لم يختلفوا فيما يختلف فيه الكفار من البعث والتوحيد والإقرار
~~للنبي- صلى الله عليه وسلم - بالرسالة. فقول من قال في تأويل قوله عز وجل:
~~{ولذلك خلقهم} [هود: 119] إنه خلقهم للاختلاف، أو
# PageV18P353
# إنه خلقهم للرحمة لا يصح، إذ لم يخلق جميعهم للاختلاف ولا ms7385 للرحمة، بل خلق
~~الكفار منهم للاختلاف. والعذاب، والمؤمنين منهم للاتفاق والرحمة، وبالله
~~التوفيق.
### | المصاحف لا تكتب على ما يخالف هجاء المصحف الأول
# في أن المصاحف لا تكتب على ما يخالف
# هجاء المصحف الأول وسئل مالك: أرأيت من كتب مصحفا اليوم، أترى أن يكتب
~~على ما أحكم الناس من الهجاء اليوم؟ فقال لا أرى ذلك، ولكن يكتب على الكتبة
~~الأولى. ومما يبين هذا عندي أنه هكذا أن براءة لما لم يوجد أولها لم يكتب
~~فيها بسم الله الرحمن الرحيم لئلا يضع في غير موضعه، والناس كلما كتبوا في
~~الألواح من القرآن من أول السورة أو آخرها كتبوا قبله بسم الله الرحمن
~~الرحيم ولم يحكم ذلك في المصحف حين لم يجدوا أول براءة. قيل له أفرأيت
~~تأليف القرآن كيف جاء هكذا وقد بدأ بالسور الكبار الأول فالأول، وبعضه نزل
~~قبل بعض؟ فقال: أجل، قد نزل بمكة ونزل عليه بالمدينة، ولكن أرى أنهم ألفوه
~~على ما كانوا يتبعون من قراءة رسول الله- صلى الله عليه وسلم -، فقلت له:
~~أرأيت الذين يتعلمون القرآن في الألواح أترى أن يكتبوا فيها بسم الله
~~الرحمن
# PageV18P354
# الرحيم مع أول السورة ثم لا يكتبون بعد ذلك؟ فقال: لا، بل أرى كل ما كتب
~~من القرآن شيئا أن يبدأ بسم الله الرحمن الرحيم؛ لأنه مما يتعلمه ليس يجعله
~~إماما، وإنما الذي أكره أن يكتب فيه بسم الله الرحمن الرحيم في أول سورة في
~~المصاحف لأنها تتخذ إماما، فلا أرى أن يزاد في المصحف ما ليس فيه. وأما من
~~يكتب في الألواح ما يتعلم فليكتب بسم الله الرحمن الرحيم في افتتاح السورة
~~ووسطها وآخرها، كلما افتتح كتاب شيء منها افتتحه بكتاب بسم الله الرحمن
~~الرحيم. ولا يزال إنسان يسألني عن نقط القرآن فأقول له أما الإمام من
~~المصاحف فلا أرى أن ينقط ولا يزاد في المصاحف ما لم يكن فيها، فأما مصاحف
~~صغار يتعلم فيها الصبيان وألواحهم فلا أرى بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا كله بين، رأى أن ms7386 يتبع في كتاب المصاحف
~~هجاء المصحف القديم وأن لا يخالف ذلك، كما اتبع ما وجد فيه من ترك بسم الله
~~الرحمن الرحيم في أول سورة براءة، وكره النقط في الإمام من المصاحف والشكل
~~على ما قاله في رسم سلعة سماها من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة؛ لأن
~~النقط والشكل مما اختلف القراء في كثير منه، إذ لم يجئ مجيئا متواترا فلا
~~يحصل العلم بأن ذلك نزل، وقد يختلف المعنى [باختلافه فكره أن يثبت في]
~~أمهات المصاحف ما فيه اختلاف. ورخص في صغار المصاحف التي يتعلم فيها
~~الولدان أن تشكل وتنقط، وأجاز لمن كتب القرآن في اللوح أن يكتب بسم الله
~~الرحمن الرحيم في افتتاح السورة، يريد كانت براءة أو غيرها، وفي وسطها وفي
~~آخرها. وقوله وإنما
# PageV18P355
# الذي أكره أن يكتب فيه بسم الله الرحمن الرحيم في أول سورة في المصاحف
~~لأنه يتخذ إماما فلا أرى أن يزاد في المصحف ما ليس فيه، معناه في سورة
~~براءة؛ لأن سورة براءة هي التي لم يكتب بسم الله الرحمن الرحيم في أولها،
~~وأما سائر السور فبسم الله الرحمن الرحيم ثابت في أول كل سورة منها. وقد
~~مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم الوجه في ترك كتاب بسم الله الرحمن
~~الرحيم في أول سورة براءة، فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في الحين
# فيما جاء في الحين وسئل عن قول الله عز وجل: {هل أتى على الإنسان حين من
~~الدهر لم يكن شيئا مذكورا} [الإنسان: 1] أهو ما بين أن حمل به إلى أن وضعته
~~أمه؟ فقال: لا، ولكن ما مضى قبل ذلك من الدهر كله، وقبل أن يخلق آدم. وقيل
~~هو حين يعرف وحين لا يعرف. فمن الحين الذي لا يعرف هذا. وقوله عز وجل:
~~{ومتاعا إلى حين} [يس: 44] فهذا الحين الذي لا يعرف ولا يدرى متى هو.
~~والحين الذي يعرف: قوله عز وجل: {تؤتي أكلها كل حين بإذن ربها} [إبراهيم:
~~25] فهذا الحين الذي يعرف، وهو سنة.
# قال محمد بن ms7387 رشد: إنما سأله عن الحين في قوله عز وجل: {هل أتى على
~~الإنسان حين من الدهر} [الإنسان: 1] هل هو ما بين أن حمل به إلى أن
# PageV18P356
# وضعته أمه من أجل أن الإنسان لم يكن قبل ذلك إنسانا. والتلاوة إنما هي
~~{هل أتى على الإنسان} [الإنسان: 1] فقول مالك أن الحين ها هنا ما مضى من
~~الدهر كله وقبل أن يخلق آدم، يقتضي أن قول الله عز وجل: {هل أتى على
~~الإنسان حين من الدهر} [الإنسان: 1] [مجاز من القول تقديره: هل أتى على
~~عالم الإنسان حين من الدهر] لم يكن شيئا مذكورا خرج مخرج {واسأل القرية}
~~[يوسف: 82] أي واسأل أهل القرية.
# وهل هنا ليست استفهاما، وإنما هي بمعنى التقرير والوجوب، فمعنى الكلام
~~على هذا: ألم يعلم الإنسان بالنظر الصحيح أنه قد مضى دهر طويل قبل أن يخلق
~~ولم يكن شيئا مذكورا عند أحد من الخلق؛ لأنه لم يزل في الأزل مذكورا معلوما
~~عند الله أنه سيخلقه. وقد قيل إن المراد بالإنسان ههنا آدم، وبالحين أربعون
~~سنة [وهي المدة التي] كان فيها آدم - عليه السلام - طينة لم ينفخ فيه
~~الروح، روي ذلك عن ابن عباس. ومعنى الكلام التقرير والتوبيخ وإقامة الحجة
~~على من أنكر البعث، وكأنه معطوف على خاتمة السورة التي قبلها قوله فيها:
~~{أليس ذلك بقادر على أن يحيي الموتى} [القيامة: 40] ألم يأت دهر طويل لم
~~يكن الإنسان فيه شيئا مذكورا فقال إن من أحدثه بعد أن لم يكن، وكونه بعد
~~عدمه، قادر على إحيائه وبعثه بعد موته، كما قال: {ولقد علمتم النشأة الأولى
~~فلولا تذكرون} [الواقعة: 62] وقوله بعد ذلك: {إنا خلقنا الإنسان} [الإنسان:
~~2] أي ولد آدم، {من نطفة أمشاج} [الإنسان: 2] يعني ألوانا
# PageV18P357
# مختلطة، ماء الرجل أبيض غليظ، وماء المرأة أصفر رقيق، والولد يكون منهما
~~جميعا. وبالله التوفيق.
### | الأشد ما هو
# في الأشد ما هو؟ وسئل عن قول الله عز وجل: {فأراد ربك أن يبلغا أشدهما}
~~[الكهف: 82] ما الأشد؟ قال: الحلم. وقال مالك: قال الله تعالى: {ولا تقربوا
~~مال اليتيم إلا بالتي ms7388 هي أحسن حتى يبلغ أشده} [الإسراء: 34] فالأشد ها هنا
~~الحلم. قيل له: فقوله عز وجل: {حتى إذا بلغ أشده وبلغ أربعين سنة}
~~[الأحقاف: 15] قال هذا شيء بعد شيء، فالأشد هو الحلم
# قال محمد بن رشد: اختلف في الأشد اختلافا كثيرا، فقيل الحلم وهو الذي ذهب
~~إليه مالك وقال به جماعة منهم الشعبي، قال وذلك إذا كتبت له الحسنات وكتبت
~~عليه السيئات؛ وقيل إنه عشرون؛ وقيل إنه ما بين ثمانية عشر إلى ثلاثين؛
~~وقيل أيضا ما بين سبعة عشر إلى أربعين. وروي عن ابن عباس أنه كان يقول:
~~الأشد ثلاثة وثلاثون، والاستواء أربعون، والعمر الذي أعذر الله فيه إلى ابن
~~آدم ستون سنة.
# والأشد جمع، واحده شد في قول الكسائي والفراء، إلا أن الفراء قال: لم
~~أسمعه ولكني قسته على شد النهار وهو ارتفاعه، وبالله التوفيق.
# PageV18P358
### | ما جاء عن عمر بن الخطاب في السفر
# قال مالك، وقال يحيى بن سعيد إن عمر بن الخطاب قال: لأن أموت ما بين
~~شعبتي راحلتي أضرب في الأرض أبتغي من فضل الله أحب إلي من أن أموت على
~~فراشي.
# قال محمد بن رشد: اختار عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - السفر للتجارة
~~على القعود؛ لأن الرجل يؤجر على طلب الربح في ماله ليعود به على عياله، أو
~~ليستغني به عن الناس، أو ليفعل به خيرا.
### | حكاية عن سليمان بن عبد الملك
# قال مالك: لما حضرت سليمان بن عبد الملك الوفاة دعا بنين له صغارا فعقد
~~عليهم السيوف بحمائلها يريد لهم الخلافة، فرآهم يجرونها، فقال: إن بني صيبة
~~صيفيون، أفلح من كان له ربعيون، ثم قال إن بني صيبة صغار، أفلح من كان له
~~بنون كبار، فقال له عمر بن عبد العزيز: ليس كذلك، قال: قال الله تعالى: {قد
~~أفلح من تزكى} [الأعلى: 14] {وذكر اسم ربه فصلى} [الأعلى: 15] ، قال صدقت.
# قال محمد بن رشد: فاستخلف عمر بن عبد العزيز، وكان استخلافه له فيما ذكر
~~[على ما حكي] عن رجاء بن حيوة. قال: لما وعك سليمان بن ms7389 عبد الملك جعل العهد
~~بعده- لبعض بنيه، وكان الذي عهد إليه غلاما لم يبلغ الحلم. فقلت يا أمير
~~المؤمنين، إنه مما يحفظ الخليفة في
# PageV18P359
# قبره أن يستخلف على المسلمين رجلا صالحا مرضيا، قال صدقت، ومزق الكتاب
~~الذي كان كتب بعهده، ثم قال: فما ترى في داود بن سليمان؟ فقلت يا أمير
~~المؤمنين هو غائب عنك بقسطنطينية، وأنت لا تدري أحي هو أم ميت، فقال لي:
~~فمن ترى؟ قلت: رأيك. فقال: كيف ترى في عمر بن عبد العزيز؟ فقلت أعلمه والله
~~خيرا فاضلا، فقال هو كذلك، وإن وليته - ولن أولي أحدا غيره- ليكونن فتنة
~~ولا يتركونه أبدا يلي عليهم إلا أن يكون أحدهم بعده، ويزيد بن عبد الملك
~~يومئذ غائب على الموسم، قال فجعل يزيد بن عبد الملك بعده فإن ذلك مما
~~يسكنهم، فقلت: رأيك يا أمير المؤمنين، فكتب:
# هذا كتاب من عبد الله سليمان أمير المؤمنين لعمر بن عبد العزيز، إني
~~وليتك الخلافة بعدي، ومن بعدك يزيد بن عبد الملك، فاسمعوا له وأطيعوا،
~~واتقوا الله ولا تختلفوا فيطمع فيكم.
# وختم الكتاب وجمع أهل بيته، فلما دخلوا عليه وسلموا قال لهم: هذا الكتاب
~~عهدي وهو يشير إليه بيد رجاء بن حيوة، فاسمعوا له وأطيعوا وبايعوا لمن سميت
~~فيه، فبايعوا رجلا رجلا ثم خرجوا والكتاب مختوم في يد رجاء بن حيوة. قال
~~رجاء فلما تفرقوا جاءني عمر بن عبد العزيز فقال لي: إني أخشى أن يكون هذا
~~الأمر أسند إلي فأنشدك بالله وبما بيني وبينك إلا ما أعلمتني فنستدرك الأمر
~~في حياته بالاستعفاء، فقلت: والله لا أخبرك بحرف، فذهب علي غضبان. قال
~~رجاء: ولقيني هشام بن عبد الملك فقال: أنشدك بالله وبما بيني وبينك إلا ما
~~أعلمتني بهذا الأمر، فإن كان لي علمت، وإن كان لغيري تكلمت، فليس مثلي ممن
~~يقصر به، فقلت والله لا
# PageV18P360
# أخبرك بشيء مما أسر به إلي، فانصرف وقد يئس وهو يضرب بإحدى يديه على
~~الأخرى. فلما حضرته الوفاة قال: الآن يا رجاء فحولني إلى القبلة، فحولته
~~إلى القبلة وقال: ms7390 أشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا عبده ورسوله. فلما قضى
~~نحبه غمضته وسجيته بقطيفة خضراء، وأرسلت إلي زوجته كيف أصبح؟ فقلت هو نائم
~~وقد تغطى، فنظر رسولها إليه فرجع وأخبرها، فقبلت ذلك وظنت أنه نائم، فجعلت
~~على الباب من أثق به ووصيته أن لا يبرح حتى آتيه ولا يدخل على الخليفة أحد،
~~وأرسلت إلى أهل بيت أمير المؤمنين، فاجتمعوا في مسجد دابق، فقلت بايعوا،
~~فقالوا قد بايعنا مرة ونبايع أخرى. فقلت هذا عهد أمير المؤمنين أن تبايعوا
~~ثانية لمن سمى في هذا الكتاب، فبايعوا ثانية رجلا رجلا. قال رجاء: فلما
~~بايعوا بعد موت سليمان ورأيت أني قد أحكمت الأمر، قلت: قوموا إلى صاحبكم
~~فقد مات أمير المؤمنين، فقالوا إنا لله وإنا إليه راجعون. ثم قرأت الكتاب
~~عليهم، فلما انتهيت إلى ذكر عمر بن عبد العزيز نادى هشام بن عبد الملك لا
~~نبايعه أبدا، فقلت إذا والله أضرب عنقك قم فبايع، فقام يجر رجليه فبايع.
~~قال رجاء: فأخذت بضبعي عمر بن عبد العزيز فأجلسته على المنبر وهو يسترجع
~~لما وقع فيه، وهشام يسترجع لما أخطأه، فكان يرجى لسليمان بن عبد الملك
~~بتوليته [عمر بن عبد العزيز] وتركه ولده أن يؤجر على ذلك ويجازى به. ولما
~~غسل سليمان وكفن صلى عليه عمر بن عبد العزيز، فلما فرغ من كفنه أتي بمراكب.
~~الخلافة فقال: دابتي أوفق لي، فركب دابته وصرفت تلك الدواب. ثم أقبل سائرا
~~فقيل له: تعدل إلى منزل الخلافة، فقال فيه عيال أبي أيوب، وفي فسطاطي كفاية
~~حتى يتحولوا، فأقام في منزله حتى فرغ له، وبالله التوفيق.
# PageV18P361
### | ترك محمد بن مسلمة الدخول في الفتنة
# في ترك محمد بن مسلمة الدخول في الفتنة قال مالك: كان يحيى بن سعيد يحدث
~~أن محمد بن مسلمة صاحب النبي- صلى الله عليه وسلم - وغيره لما كانت الفتنة
~~اعتزلوا، فنزل محمد الربذة، فجاءه ناس من أهل العراق فجعلوا يحضونه
~~ويقولون: تقوم بالناس وتنظر في أمورهم يحرضونه بذلك، فقال لأحدهم: قم إلى
~~غمد سيفي هذا فسل ms7391 سيفي منه، فقام فوجده قد كسره قطعة قطعة، فقال: إن رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - قال لي: «إذا رأيت من الأمور فاكسر سيفك على
~~حجر من الحرة والزم بيتك وعض على لسانك» .
# قال محمد بن رشد: محمد بن مسلمة هذا الأنصاري الخزرجي من فضلاء الصحابة،
~~شهد بدرا وسائر المشاهد، وهو أحد الذين قتلوا كعب بن الأشرف، واستخلفه رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - في بعض غزواته على المدينة، فاعتزل الفتنة ولم
~~يشهد الجمل ولا صفين. وروي أنه إنما اتخذ سيفا من خشب وجعله في جفن وذكر أن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أمره بذلك. والذي فعل من ذلك هو كان
~~الواجب عليه بما كان عنده فيه عن النبي- صلى الله عليه وسلم -. والذين
~~اعتزلوا الفتنة من الصحابة سواه على ما روي ثلاثة: سعد بن أبي وقاص، وعبد
~~الله بن عمر، وأسامة بن زيد، لم تبن لهم البصيرة في اتباع إحدى الطائفتين
~~فكفوا؛
# PageV18P362
# وسائرهم دخلوا فيها بما ظهر لهم من البصيرة باجتهادهم، فكلهم محمود؛
~~لأنهم فعلوا الواجب عليهم في ذلك باجتهادهم، فلا يتأول على أحد منهم غير
~~هذا، إذ هم خير أمة اختارهم الله لصحبة نبيه ونصرة دينه، وأثنى عليهم في
~~غير ما آية من كتابه فقال: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل عمران: 110]
~~الآية وقال تعالى: {محمد رسول الله والذين معه أشداء على الكفار رحماء
~~بينهم} [الفتح: 29] إلى قوله {وعد الله الذين آمنوا وعملوا الصالحات منهم
~~مغفرة وأجرا عظيما} [الفتح: 29] وبالله التوفيق لا شريك له.
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال: قال مالك: قال عمر بن عبد العزيز لرجل: اشتر لي [ثوب] فرو بدينار،
~~فاشتراه ثم جاءه به فلبسه، ثم قال له: أما زدت شيئا؟ فقال: لا، فقالت
~~امرأته فاطمة بنت عبد الملك: إن عندنا لكذا وكذا فروا يأبى أن يلبس منها
~~شيئا، ومن الأشياء يأبى أن يقرب منها شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا من تواضعه وورعه وقنوعه بالدون من اللباس في
~~خلافته، معلوم من سيرته. فقد مضى في رسم ms7392 نذر سنة من سماع ابن القاسم أنه
~~أمر رجلا يشتري له ثوبا بستمائة درهم للحاف فسخطه، فلما ولي أمر ذلك الرجل
~~أن يشتري له كساء بسبعة دراهم، فلما جاءه به أخذه فلبسه ثم تعجب لحسنه،
~~فضحك الرجل، فقال له: إني لأظنك أحمق تضحك من غير شيء، قال: إنما ضحكت
~~لمكان اللحاف الذي أمرتني أن
# PageV18P363
# أشتريه بستمائة درهم، قال فمضت ساعة ثم قال: أخشى أن لا يشتري أحد ثوبا
~~بستمائة درهم وهو يخاف الله. وترك أيضا في خلافته أن يخدم على ما مضى في
~~الرسم المذكور، فكان يدخل بعد المغرب فيجد الخوان موضوعا عليه منديل
~~فيتناوله فيقربه إليه ويكشف المنديل فيأكل ويدعو عليه من كان معه، وبالله
~~التوفيق.
### | ما يروى من الكرامات
# فيما يروى من الكرامات قال مالك: سمعت أن قوما أخذوا شاة فذبحوها فنهاهم
~~عن أخذها رجل، فأبوا إلا أن يفعلوا. فلما ذبحوها كسلوا عن إصلاحها فتركوها،
~~فقال: قد نهيتكم عن ذبحها فأبيتم ثم تركتموها تفسد باطلا، ثم قام هو
~~فأصلحها وعملها لهم حتى فرغ منها، ثم قال لهم: هاكم كلوا وأبى أن يأكل معهم
~~شيئا منها. فقالوا له تعال كل معنا، فأبى أن يفعل وانطلق ينام تحت شجرة،
~~فانتبه وعنده رطب من أرض الروم في أرض ليس فيها رطب.
# قال محمد بن رشد: ما فعل الرجل من إصلاح الشاة كيلا تفسد فلا ينتفع بها
~~إن تركت حسن من الفعل يؤجر عليه فاعله عليه؛ لأنه يصير بإصلاحها لهم قد
~~أطعمهم إياها. وأما انتباهه وعنده الرطب فذلك- إن صح- كرامة له. وكرامات
~~الأولياء يصدق بها أهل السنة لجوازها في العقل، والعلم بوجودها في الجملة
~~من جهة النقل المتواتر وإن لم يثبت شيء منها بعينه تواترا في جهة ولي من
~~الأولياء في غير زمن النبوءة، وبالله التوفيق.
# PageV18P364
### | ذكر بعض ما جرى يوم الحرة
# في ذكر بعض ما جرى يوم الحرة
# قال مالك: قال يحيى بن سعيد: سمعت سعيد بن المسيب يقول: دخل علي يوم
~~الحرة فرسان منهم بخيولهم المسجد فجلسوا معي يتحدثون.
# قال محمد ms7393 بن رشد: قد مضى ذكر يوم الحرة وما جرى فيه في رسم نذر من سماع
~~ابن القاسم فأغنى ذلك عن إعادته، وبالله التوفيق.
### | استئذان عمر رضي الله عنه عائشة رضي الله عنها في أن يدفن مع النبي
# في استئذان عمر - رضي الله عنه -
# عائشة - رضي الله عنها -
# في أن يدفن مع النبي- صلى الله عليه وسلم - وصاحبه قال مالك: قال عمر بن
~~الخطاب حين حضرته الوفاة: إني كنت استأذنت عائشة إذا مت أن أدفن في بيتها
~~فقالت: نعم، وإني لا أدري لعلها قالت ذلك من أجل سلطاني، فإذا مت فاسألوها
~~ذلك، فإن قبلت فادفنوني فيه، وإن أبت فانصرفوا بي.
# قال مالك: بلغني أن عائشة كانت تدخل البيت الذي فيه قبر النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - وأبي بكر حاسرة، فلما دفن فيه عمر لم تكن تدخله إلا جمعت عليها
~~ثيابها.
# قال محمد بن رشد: ليس في استئذان عمر - رضي الله عنه - لعائشة في أن يدفن
~~في بيتها معنى يشكل لأنه بيتها، فلو منعت من ذلك لكان حقا من حقها، وإنما
~~لم تكن تدخل البيت منذ دفن فيه حاسرة لما جاء به القرآن وتواترت به الآثار
~~من أن الأرواح لا تموت بموت الأجسام، وأن الأجسام هي التي تموت بقبض
~~الأرواح منها وهي الأنفس والنسم. قال الله
# PageV18P365
# عز وجل: {الله يتوفى الأنفس حين موتها والتي لم تمت في منامها} [الزمر:
~~42] وقال: {يا أيتها النفس المطمئنة} [الفجر: 27] {ارجعي إلى ربك راضية
~~مرضية} [الفجر: 28] {فادخلي في عبادي} [الفجر: 29] {وادخلي جنتي} [الفجر:
~~30] وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إنما نسمة المؤمن طائر يعلق في
~~شجر الجنة حتى يرجعه الله إلى جسده يوم يبعثه» . وقال: «إن أحدكم إذا مات
~~عرض عليه مقعده بالغداة والعشي إن كان من أهل الجنة فمن أهل الجنة وإن كان
~~من أهل النار فمن أهل النار، يقال له هذا مقعدك حتى يبعثك الله إلى يوم
~~القيامة» . وقد جاء في الأرواح أنها باقية في القبور وأنها تطلع رؤوسها،
~~وأن أكثر إطلاعها يوم الخميس وليلة الجمعة وليلة ms7394 السبت. فلما لم تأمن عائشة
~~- رضي الله عنها - أن تكون روح عمر - رضي الله عنه - بفناء قبره في الوقت
~~الذي تدخل البيت، لم تدخله إلا وقد جمعت عليها ثيابها. وهذا منها نهاية في
~~الورع والتوقي، وليس بلازم؛ لأن الستر إنما يلزم من الأحياء في الدنيا حيث
~~أمر الله به، لا من أرواح الموتى، وبالله التوفيق.
### | ما ذكر من ترك الصلاة في مسجد رسول الله صلى الله عليه وسلم
# فيما ذكر من] ترك الصلاة في مسجد
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال مالك: وسمعت يحيى بن سعيد يقول: لم
~~تترك الصلاة في مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - منذ كان إلا ثلاثة
# PageV18P366
# أيام: يوم قتل عثمان، ويوم الحرة، قال مالك: ونسيت اليوم الثالث.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول عليه في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | اغتباط الرجل بما يصيبه مما يؤجر عليه
# في اغتباط الرجل بما يصيبه مما يؤجر عليه قال مالك: كان عمر بن عبد
~~العزيز يقول: ما أغبط رجلا لم يصبه أذى في هذا الأمر.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله في هذا الأمر بث العلم أن يصدع بالحق فيه
~~وإن كره ذلك المقول له من الأمراء حتى يصيبه من قبله مكروه وأذى؛ لأن الذي
~~يصيبه في ذلك هو خير ساقه الله إليه. قال النبي- صلى الله عليه وسلم -: «من
~~يرد الله به خيرا يصب منه» وبالله التوفيق.
### | أن النبي صلى الله عليه وسلم أول من تنشق عنه الأرض
# في أن النبي- صلى الله عليه وسلم -
# أول من تنشق عنه الأرض قال مالك: سمعت أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~-
# PageV18P367
# قال: «أنا أول من تنشق عنه الأرض فأرفع رأسي فأجد موسى متعلقا بالعرش فلا
~~أدري أكان فيمن صعق أم كفته الصعقة الأولى» .
# قال محمد بن رشد: كذا وقع هنا هذا الحديث محذوفا، وكماله على ما خرجه
~~البخاري من رواية أبي هريرة قال: «استب رجل من المسلمين ورجل من اليهود، ms7395
~~فقال المسلم والذي اصطفى محمدا على العالمين، في قسم يقسم به، وقال اليهودي
~~والذي اصطفى موسى على العالمين، فرفع المسلم عند ذلك يده فلطم وجه اليهودي
~~فذهب اليهودي إلى النبي- صلى الله عليه وسلم - فأخبره بما كان من أمره وأمر
~~المسلم، فقال لا تخيروني على موسى فإن الناس يصعقون فأكون أول من أفيق فإذا
~~موسى باطش بجانب العرش فلا أدري أكان فيمن صعق فأفاق قبلي أو كان ممن
~~استثنى الله.» وفي غير هذا الحديث: «فلا أدري أصعق فيمن صعق أم أخذته
~~الصعقة الأولى» . وفي غيره: «فلا أدري أحوسب بالصعقة التي صعقها أم أفاق
~~قبلي» ويريد بقوله في الحديث فإن الناس يصعقون أي يموتون بالنفخة الثانية،
~~وهي نفخة الصعق؛ لأنها ثلاث نفخات: نفخة
# PageV18P368
# الفزع، قال الله عز وجل: {ويوم ينفخ في الصور ففزع من في السماوات ومن في
~~الأرض إلا من شاء الله وكل أتوه داخرين} [النمل: 87] ، والنفخة الثانية
~~نفخة الصعق، قال الله عز وجل: {ونفخ في الصور فصعق من في السماوات ومن في
~~الأرض إلا من شاء الله} [الزمر: 68] ؛ والنفخة الثالثة نفخة البعث، قال
~~الله عز وجل: {ثم نفخ فيه أخرى فإذا هم قيام ينظرون} [الزمر: 68] فيموت
~~بالنفخة الثانية نفخة الصعق كل حي من الإنس والجن وغيرهم وروح كل ميت إلا
~~من شاء الله. وقد اختلف في هذا الاستثناء فقيل المراد به أرواح الشهداء إذ
~~لا يفزعون في النفخة الأولى ولا يموتون في النفخة الثانية، وقيل المراد به
~~جبريل وميكائيل وملك الموت، روي ذلك كله عن النبي- صلى الله عليه وسلم - ثم
~~يأمر الله عز وجل ملك الموت فيقبض روح ميكائيل، ثم يقول لملك الموت مت
~~فيموت، ثم لجبريل مثل ذلك. وقد قيل إن المستثنى في نفخة الفزع أرواح
~~الشهداء، وفي نفخة الصعق جبريل وميكائيل وملك الموت.
# وقوله في الحديث: «فلا أدري أكان فيمن صعق وأفاق قبلي أو كان ممن استثنى
~~الله» فمعناه فلا أدري أكان روحه فيمن صعق إذ قد مات قبل النفخ في الصور.
~~وصعقة موسى الأولى التي شك النبي- صلى ms7396 الله عليه وسلم - أن يكون جوزي بها
~~في صعقة النفخ هي صعقة الطور، إذا سأل ربه أن يريه النظر إليه فقال: {رب
~~أرني أنظر إليك قال لن تراني ولكن انظر إلى الجبل} [الأعراف: 143] الآية
~~إلى قوله: {وخر موسى صعقا فلما أفاق قال سبحانك تبت إليك وأنا أول
~~المؤمنين} [الأعراف: 143] . وقد اختلف في هذه الصعقة فقيل إنه غشي عليه ثم
~~أفاق،
# PageV18P369
# وقيل بل مات ثم رد الله عز وجل عليه روحه، والله أعلم، وبالله التوفيق.
### | سيرة عمر رضي الله عنه في قسم المال
# في سيرة عمر - رضي الله عنه - في قسم المال قال مالك: حدثني زيد بن أسلم
~~أنه قال، قال ابن الأرقم لعمر بن الخطاب إن ها هنا حليا ومناطق وظمان مما
~~كان لفارس أفلا تقسمه؟ قال بلى، إذا رأيتني فارغا فأذني، فأذنته يوما فقال:
~~ائتني به، قال فنقلته إليه في القفاف. فلما رآه رأى شيئا عجيبا فوضعه بين
~~يديه وقال: اللهم إنا لا نستطيع إلا أن نحب ما حببت إلينا، ثم تلا هذه
~~الآية: {زين للناس حب الشهوات من النساء والبنين والقناطير المقنطرة من
~~الذهب والفضة} [آل عمران: 14] الآية، ثم قال: اللهم قني شره، وارزقني أن
~~أنفقه في حله، مرتين، فما برح حتى قسمه كله. قال مالك: وقال ذلك الرجل
~~جمعوا فأوعوا، فلا ذهبوا بما جمعوا ولا أقاموا فيه.
# قال محمد بن رشد: ابن الأرقم هذا هو عبد الله بن الأرقم بن عبد يغوث
~~القرشي الزهري، كان على بيت المال لعمر بن الخطاب - رضي الله عنه - مدة
~~خلافته كلها، وسنين من خلافة عثمان حتى استعفاه فأعفاه. أسلم عام الفتح،
~~وكتب للنبي- صلى الله عليه وسلم -، وبلغ من أمانته عنده أنه كان يكتب عنه
~~إلى بعض الملوك فيأمره أن يطينه ويختمه وما يقرؤه عليه لأمانته عنده. وروي
~~أنه ورد على النبي- صلى الله عليه وسلم - كتاب فقال: من يجيب عني فقال عبد
~~الله بن الأرقم أنا، فأجاب عنه وأتى به إليه فأعجبه
# PageV18P370
# وأنفذه. وكان عمر حاضرا فأعجبه ذلك منه وقال أصاب ما ms7397 أراد رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - فلم يزل ذلك له في نفسه حتى ولي فاستعمله على بيت المال،
~~وكتب أيضا لأبي بكر الصديق، وعمر بن الخطاب، وبالله التوفيق.
### | القصاص للعبد من سيده
# في القصاص للعبد من سيده «سئل رسول الله- صلى الله عليه وسلم - عن العبيد
~~فقال: يقتص لهم منكم يوم القيامة توزن ذنوبهم وعقوبتكم إياهم فيقتص لهم
~~منكم. فسئل رسول الله- صلى الله عليه وسلم - عن الولد فكأنه قال ليس الولد
~~مثل ذلك لا يكسى ويعرى ولا يشبع ويجوع» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، والحمد لله وبه التوفيق لا شريك له.
### | قول القاسم بن محمد في سعيد بن المسيب
# قال مالك: وسئل القاسم بن محمد في علمه وفضله عن شيء فقال للسائل: هل
~~سألت أحدا؟ قال نعم، عروة، فقال: هل سألت سعيدا؟ فقال نعم، قال فما قال لك؟
~~فأخبره، فقال له
# PageV18P371
# القاسم فأطعه فهو سيدنا وخيرتا.
# قال محمد بن رشد: إقرار القاسم بن محمد لسعيد بن المسيب بالتقدم والخير
~~خير منه وفضل، فلا يعرف الفضل لأولي الفضل إلا أهل الفضل، وبالله التوفيق.
### | الدجالين الذين يبعثون قبل الساعة
# في الدجالين الذين يبعثون قبل الساعة قال مالك: قال رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم -: «لا تقوم الساعة حتى يبعث دجالون كذابون أكثر من ثلاثين.» قال
~~وسمعت بعض الناس يقول: كلهم يقول أنا رسول الله.
# قال محمد بن رشد: قوله حتى يبعث دجالون، معناه حتى يبعث على الناس ابتلاء
~~لهم واختبارا. وفي غير هذا الحديث حتى «يخرج ثلاثون دجالا كذابا كلهم يكذب
~~على الله ورسوله أحدهم الأعور الدجال ممسوح العين كأنها عنبة طافية.» وهذا
~~بين في المعنى، رواه عن النبي- صلى الله عليه وسلم - سمرة بن جندب. وقد روي
~~عن أبي بكرة أنه قال: «أكثر الناس في شأن مسيلمة الكذاب قبل أن يقول رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - فيه شيئا، ثم قام رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - في الناس فأثنى على الله عز وجل بما هو أهله ثم قال أما بعد في شأن ms7398
~~هذا الرجل الذي قد
# PageV18P372
# أكبرتم في شأنه فإنه كذاب من ثلاثين كذابا يخرجون قبل الدجال، وإنه ليس
~~بلد إلا يدخله رعب الدجال إلا المدينة على كل نقب من أنقابها يومئذ ملكان
~~يذبان عنها رعب المسيح.» ولم يذكر في هذا الحديث أنهم دجالون كما قال في
~~الحديث الذي قبله، فيحتمل أن يكونوا غيرهم، ويحتمل أن يكونوا هم، وصفهم في
~~الحديث الأول بالدجل لأنهم في كذبهم كالدجال في كذبه، ولم يصفهم به في
~~الحديث الثاني، وبالله التوفيق.
### | مشي عيسى ابن مريم على الماء
# في مشي عيسى ابن مريم على الماء قال مالك: بلغني أن عيسى ابن مريم كان
~~يمشي على الماء، فقال له رجل تمشي على الماء؟ فقال له عيسى نعم وأنت تمشي
~~على الماء إن لم تكن لك خطيئة. فأخذ عيسى بيده حتى دخل الماء، فمشى الرجل
~~مع عيسى على الماء ثم غرق، فدعا عيسى الله فأنجاه. ثم قال له عيسى: مشيت
~~على الماء ثم غرقت فقل ما أحدثت؟ قال أجل حدثت نفسي بأنه ليس لك علي فضل.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والكلام عليه في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم فغنينا بذلك عن إعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P373
### | ما ورد في تقوى الله عز وجل
# في تقوى الله عز وجل قال مالك: قال رجل لابن مسعود: أوصني، فقال له: تتقي
~~الله، فقال له زدني: فقال: تعمل بطاعة الله، فقال له زدني: فقال له: زل مع
~~القرآن حيثما زال، قال زدني قال لا أجد لك ولا لي مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: ما أوصاه به من تقوى الله عز وجل يدخل تحته العمل بطاعة
~~الله، وأن يزول مع القرآن حيثما زال؛ لأن من لم يعمل بطاعة الله ولم يزل مع
~~القرآن حيث زال فلم يتق الله، لكنه لما قال له زدني بين له ما أجمله له من
~~تقوى الله عز وجل الذي هو الأصل في كل شيء، به ينال ما عند الله. قال الله
~~عز وجل: {ومن يطع ms7399 الله ورسوله ويخش الله ويتقه فأولئك هم الفائزون} [النور:
~~52] .
### | الحض على اتباع السنن
# في الحض على اتباع السنن قال مالك: وبلغني أن عمر بن عبد العزيز قال: سن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وولاة الأمر من بعده سننا الأخذ بها تصديق
~~لكتاب الله عز وجل واستكمال لطاعة الله وقوة على دين الله، ليس لأحد
~~تغييرها ولا تبديلها ولا النظر في شيء خالفها، من اهتدى بها مهتد، ومن
~~استنصر بها منصور، ومن خالفها واتبع غير سبيل المؤمنين ولاه الله ما تولى
~~وأصلاه جهنم وساءت مصيرا.
# قال محمد بن رشد: يريد عمر بقوله وولاة الأمر من بعده الخلفاء
# PageV18P374
# الراشدين المهتدين: أبا بكر، وعمر، وعثمان، وعلي ابن أبي طالب - رضي الله
~~عنهم - لقول النبي- صلى الله عليه وسلم -: «عليكم بسنتي وسنة الخلفاء
~~الراشدين المهتدين من بعدي عضوا عليها بالنواجذ» وذلك مثل ما سنه عمر بن
~~الخطاب من أن يكون السدس الذي قضى به أبو بكر الصديق لإحدى الجدتين لما ثبت
~~عنده في ذلك عن النبي- صلى الله عليه وسلم -[أنه بينهما] إن اجتمعتا فيه،
~~فإن خلت به إحداهما كان لها، ومثل ما قضى به من عتق أمهات الأولاد بعد موت
~~ساداتهن من رؤوس أموالهم، واحتج في ذلك فقال: خالطت دماؤنا دماءهن ولحومنا
~~لحومهن؛ ومثل توفيته في حد الخمر ثمانين بما أشار به علي بن أبي طالب
~~بقوله: ترى أن تجلده ثمانين، فإنه إذا شرب سكر، وإذا سكر هذى، وإذا هذى
~~افترى، وبالله التوفيق.
### | موضع المقام من البيت
# في موضع المقام من البيت،
# ورؤية إبراهيم مناسك الحج
# قال مالك: سمعت بعض أهل العلم يقولون إن إبراهيم قام هذا المقام الذي ثم
~~الآن، فيزعمون أن ذلك إثر مقامه فيه، وأوحى الله عز وجل إلى الجبال أن يفرج
~~عنه حتى يرى المناسك. قال مالك: كان مقام إبراهيم قد قرب إلى البيت مخافة
~~السيل، فلما كان عمر ابن الخطاب رده إلى الموضع الذي هو فيه الآن بخيوط
~~وأخرج خيوطه وجدها فقاس بها حتى رده. قيل له: كيف رده عمر ms7400 وبعده من البيت
~~وقد كان ذلك على عهد رسول الله- صلى الله عليه
# PageV18P375
# وسلم-؟ فقال يزعم أن الموضع الذي رده إليه عمر هو موضعه الأول، ولكنه نحي
~~مخافة السيل فقرب إلى البيت.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول فيه في رسم اغتسل على غير نية من
~~سماع ابن القاسم فأكتفي بذلك عن إعادته مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | عزل العامل عن العمل بالشكاية
# في عزل العامل عن العمل] بالشكاية قال مالك: استعمل عمر بن الخطاب رجلا
~~على بعض الأمصار وأنه شكي فنزعه عمر، فلما لقيه عاتبه في ذلك فقال: أما إني
~~لم أظلم أحدا، قال فما شأنك تشتكى؟ قال: لم أحسن العمل.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أن العامل يعزل عن العمل بالتشكي منه إذا
~~كثر ذلك عليه وإن لم يثبت عليه ما يشكى به منه، إذ لا حق له في التمادي على
~~الولاية وإن لم يحدث فيها ما يوجب عزله عنها، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن سعيد بن المسيب في غلامه الآبق
# قال: وقال مالك: أبق من ابن المسيب غلام له فحضر بعض مغازي الروم، وكان
~~شجاعا فقاتل قتالا شديدا، ثم نقص وترك
# PageV18P376
# ذلك، فدعاه صاحب الجيش رجل من قريش فقال ما شأنك كنت تقاتل ثم تركت ذلك؟
~~فقال إني غلام لابن المسيب فخفت أن أقتل، فقال له: قاتل فإن قتلت فقيمتك
~~علي بالغا ما بلغت، فقاتل فقتل، فقدم القرشي المدينة فأرسل إلى ابن المسيب
~~فأبى أن يأتيه، فقال قدمت وكان الحق لي وأنا رجل من قريش ولم تأتني فأرسلت
~~إليك، فقال سعيد: لم تكن لي إليك حاجة فآتيك، فإن كانت لك حاجة فأت، فقال
~~القرشي: فإن لي حاجة غلام كان لك ضمنت له أن أرضيك من ثمنه، فثمن علي ما
~~شئت فإنه قاتل حتى قتل في سبيل الله. قال ابن المسيب: والله لا أجد له
~~ثمنا، أجره لي وهو في النار.
# قال محمد بن رشد: إباية سعيد بن المسيب أن يأخذ لعبده ثمنا وأن يحلل عبده
~~مما ms7401 صنع هو على ما يعرف من مذهبه في أنه كان لا يرى أن يحلل أحدا من تباعة
~~له عليه ويرى ذلك أفضل. وقد مضى الكلام على ذلك والاختلاف فيه في رسم نذر
~~سنة من سماع ابن القاسم.
# وأما قوله وهو في النار فمعناه الذي أراد أنه في النار إذ أبق مني وقاتل
~~بغير إذني ليذكر بالشجاعة، إن لم يغفر الله له. فقد جاء في الحديث: أن «أول
~~[خلق] . تسعر بهم النار يوم القيامة رجل قاتل ليقال فلان جريء؛ حتى قتل،
~~ورجل تصدق ليقال فلان جواد، ورجل قرأ القرآن وقام به ليقال فلان قارئ» في
~~حديث طويل قد ذكرته بطوله في صدر كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
# PageV18P377
### | بعض الأنبياء أفضل من بعض
# في أن بعض الأنبياء أفضل من بعض قال مالك: بلغني أن موسى قال: يا رب
~~أعطيت إبراهيم وإسحاق ويعقوب ما لم تعط أحدا من العالمين، لم تذكر إلا
~~ذكروا ولا ذكروا إلا ذكرت. فقال أما إبراهيم فإنه لا يخير بيني وبين شيء
~~إلا اختارني، وأما يعقوب فإني لم أبتله ببلاء قط إلا ازداد بي حسن ظن، وأما
~~إسحاق فإنه جاد لي بنفسه وهو بما وراءها أجود. قيل لمالك: وما معنى إذا
~~ذكرت ذكروا وإذا ذكروا ذكرت، قال إذا ذكر الصالحون إنما يذكرون بذكر الله
~~وبطاعتهم له.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا والقول فيه في رسم شك في طوافه من سماع ابن
~~القاسم، وبالله التوفيق.
### | من يخرج من النار
# فيمن يخرج من النار قال مالك: قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -:
~~«يخرج من النار من في قلبه مثقال ذرة من إيمان كأنهم الحمم قد امتحنوا» .
~~قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «فيطرحون في نهر في الجنة يقال له
~~نهر الحيوان أو الحياة فينبتون فيه كما تنبت الحبة بجانب السيل. ألم تروا
~~كيف تنبت صفراء ملتوية» .
# قال محمد بن رشد: الحديث بهذا صحيح خرجه البخاري وغيره، ومعناه أن العصاة
~~من المؤمنين الذي استوجبوا النار بذنوبهم يخرجون من النار
# PageV18P378
# بشفاعة النبي- صلى ms7402 الله عليه وسلم - حتى لا يبقى فيها من كان في قلبه
~~مثقال حبة من خردل من إيمان. وتصديق ذلك في كتاب الله قوله عز وجل: {فمن
~~يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] {ومن يعمل مثقال ذرة شرا يره}
~~[الزلزلة: 8] . فقوله: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] وعد من
~~الله عز وجل على عمومه لا بد أن يكون؛ لأن الله لا يخلف الميعاد. وأما قوله
~~عز وجل: {ومن يعمل مثقال ذرة شرا يره} [الزلزلة: 8] فهو وعيد ليس على
~~عمومه، ومعناه فيمن لا يغفر له؛ لأن الله عز وجل يقول: {إن الله لا يغفر أن
~~يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء} [النساء: 48] . وقد قيل في وعيد الله
~~عز وجل إنه ليس بحتم قد ينفذه وقد لا ينفذه؛ لأن الخلف في الوعيد من صفات
~~المدح قال الشاعر:
# وإني وإن أوعدته أو وعدتة ... لمخلف إيعادي ومنجز موعدي
# والأول هو الصحيح أن الوعيد متوجه إلى من علم الله عز وجل أنه ينفذ عليه
~~الوعيد ولا يغفر له. وفي قوله: مثقال ذرة من إيمان دليل على أن الإيمان
~~يتفاضل. وفي معنى تفاضل الإيمان وزيادته ونقصانه اختلاف قد ذكرناه وحصلنا
~~القول فيه في صدر كتاب المقدمات. فقوله في الحديث «إنه يخرج من النار من
~~كان في قلبه مثقال ذرة من إيمان» معناه من كان معه من الإيمان أدنى مراتبه
~~التي إن نقص منه شيء عاد شكا أو كفرا. وتفاضله بقوة اليقين فيه والعلم به
~~والبعد من طروء الشكوك عليه. والإيمان ليس بجسم فيعبر بالوزن. فقوله فيه
~~مثقال حبة من إيمان إنما هو تمثيل، وقد يمثل ما يعقل ولا يوزن بما يعلم مما
~~يوزن ليفهم المعنى فيه، وبالله التوفيق.
# PageV18P379
### | فضل هشام بن حكيم
# في فضل هشام بن حكيم قال مالك: «رأى هشام بن حكيم بن حزام ناسا يعذبون في
~~الخراج، فقال ما شأنهم؟ قالوا يعذبون في الخراج، فقال: أشهد لسمعت رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - يقول: إن الله تبارك وتعالى يعذب يوم القيامة
~~الذين يعذبون ms7403 الناس في الدنيا» . قال مالك: وكان عمر بن الخطاب يقول إذا
~~ذكر له أمر: أما والله ما بقيت أنا وهشام بن حكيم فلا يكون ذلك.
# قال محمد بن رشد: هشام بن حكيم بن حزام القرشي الأسدي هذا أسلم يوم
~~الفتح، وكان من فضلاء الصحابة وخيارهم الآمرين بالمعروف الناهين عن المنكر.
~~روي عن ابن شهاب أنه قال: كان هشام بن حكيم في نفر من أهل الشام يأمرون
~~بالمعروف وينهون عن المنكر ليس لأحد عليهم إمارة، وكان جزلا جلدا قويا في
~~ذات الله لا يخاف في الله لومة لائم. وكفى من صفته بهذا قول عمر بن الخطاب
~~فيه: أما ما بقيت أنا وهشام فلا يكون هذا، وبالله التوفيق.
### | كراهة السؤال عما لا تلزم معرفته وعن المشكلات
# في كراهة السؤال عما لا تلزم معرفته وعن المشكلات قال مالك: حدثني يحيى
~~بن سعيد عن القاسم بن محمد أنه كان يقول: يا أهل العراق، والله ما كل ما
~~تسألوننا عنه نعلمه، ولأن يعيش المرء جاهلا إلا أنه يعلم ما افترض الله
~~عليه خير له من أن يقول على الله ما لا يعلم.
# PageV18P380
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، و [من] الحجة فيه قول النبي- صلى
~~الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» . وقد مضى في رسم
~~البز من سماع ابن القاسم في تفسير الراسخين في العلم ما فيه بيان هذا،
~~وبالله التوفيق.
### | أن الله يظهر على عبده ما يخفيه من عبادة ربه
# في أن الله يظهر على عبده
# ما يخفيه من عبادة ربه قال مالك: قال الحسن البصري: ابن آدم، اعمل وأغلق
~~عليك سبعة أبواب. قال مالك: يقول إن الله يخرج ذلك.
# قال محمد بن رشد: يشهد بصحة هذا ما جاء «من أن من أسر سريرة ألبسه الله
~~رداءها إن خيرا فخير وإن شرا فشر» وبالله التوفيق.
### | الحض على حياطة الدين
# في الحض على حياطة الدين قال مالك: وكان عطاء بن يسار يقول: دينكم دينكم،
~~لا أوصيكم بدنياكم أنتم عليها ms7404 حراص وأنتم بها بصراء.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لا يحتاج إلى تفسير، وبالله التوفيق.
# PageV18P381
### | استحباب الدعاء في حوائج الدنيا
# في استحباب الدعاء في حوائج الدنيا قال مالك: وقال يحيى بن سعيد: كنت
~~بأرض المغرب فطلبت حاجة من حوائج الدنيا فأهمتني وأكثرت الدعاء فيها حين
~~اشتد إبطاء ذلك علي، فذكرت ذلك لشيخ كنت أجالسه فقال: لا تكره ذلك، فإن
~~الله قد بارك لعبد في حاجة أذن له فيها بالدعاء.
# قال محمد بن رشد: وقعت هذه الحكاية في رسم اغتسل على غير نية من سماع ابن
~~القاسم بزيادة المعنى الذي من أجله قال له الشيخ لا تكره ذلك، وهو أنه قال:
~~فرغبت فيها ونصبت واجتهدت، ثم ندمت بعد ذلك فقلت: لو كان دعائي هذا في حاجة
~~من حوائج آخرتي، فذكرت ذلك لشيخ كنت أجالسه فقال الحديث. وقوله فإن الله قد
~~بارك لعبد في حاجة أذن له فيها بالدعاء، معناه قد بارك له في حاجة وفقه
~~فيها للدعاء، إذ هو مأذون له في الدعاء في جميع حوائجه؛ لأن الدعاء عبادة
~~من العبادة يؤجر فيها الأجر العظيم، أجيبت دعوته فيما دعا فيه أو لم تجب؛
~~لأنه لا يدعو ويجتهد في الدعاء إلا بإيمان صحيح ونية خالصة، ولن يضيع له
~~ذلك عند الله، فإن الله عز وجل يقول: {وما كان الله ليضيع إيمانكم}
~~[البقرة: 143] فهذا وجه بركة تلك الحاجة عليه أن كانت سببا لانتفاعه بدعائه
~~في آخرته وإن حرم المنفعة به في دنياه؛ لأن الذي أعطي خير من الذي حرم.
~~وليس فيما جاء في الحديث عن النبي- صلى الله عليه وسلم -: «ما من داع يدعو
~~إلا كان في إحدى ثلاث: إما أن يستجاب له، وإما أن يدخر له، وإما أن يكفر
~~عنه» ما يدل على أنه لا يدخر له ولا يكفر عنه إذا استجيب له؛ لأن المعنى
~~فيه إلا كان بين إحدى ثلاث: إما أن يستجاب له مع أن يدخر له أو يكفر عنه،
~~وإما [أن يدخر له،
# PageV18P382
# وإما] أن يكفر عنه ms7405 مع الاستيجاب له، وبالله التوفيق.
### | لا يعلم ما في غد إلا الله
# في أنه لا يعلم ما في غد إلا الله قال مالك: وزعم يحيى بن سعيد أن رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - سمع جواري يقلن في نكاح أو ما أشبهه، ولا أعلم
~~إلا نكاحا:
# وأهدى لها أكبشا ... تبحبح في المربد
# وزوجها في النادي ... يعلم ما في غد
# فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «لا يعلم ما في غد إلا الله» .
# قال محمد بن رشد: قول النبي - عليه السلام -: «ما يعلم ما في غد إلا
~~الله» يبين أن قول الله عز وجل: {وما تدري نفس ماذا تكسب غدا وما تدري نفس
~~بأي أرض تموت} [لقمان: 34] معناه ولا تدري نفس ما يكون غدا من كسب ولا
~~غيره. وإنما ذكر في الآية الكسب دون ما سواه من الأشياء لأنه جل ما يحرص
~~الناس على معرفته من الأشياء. وقد مضى هذا بزيادة بيان فيه من رسم
# PageV18P383
# الشجرة تطعم بطنين في السنة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن أبي هريرة في إتيانه الوليمة
# قال مالك: كان أبو هريرة يدعى إلى وليمة فيزاحم فيذهب فيلبس ثوبا ثم يأتي
~~فيدخل، فإذا أتي بالطعام دلى كميه فيه فيقال له مهلا يا أبا هريرة، فيقول
~~إنما أذن للثوب، قد أتيت فلم يؤذن لي، ثم يقول: ذهب حبي ولم ير من هذا شيئا
~~وبقيتم بعده تهربون الدنيا ثم يبكي.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه الحكاية في رسم طلق بن حبيب بمساق أحسن من
~~هذا. وذلك أنه قال فيه بلغني أن أبا هريرة دعي إلى وليمة فساق الحكاية إلى
~~آخرها بمعناها. وإنما قلنا إنه أحسن من هذا لأن قوله كان أبو هريرة يدعى
~~يدل على أن ذلك كان شأنه أبدا، والأظهر أنه إنما اعتراه هذا مرة واحدة.
~~وهذا وشبهه يعتري من سياقة الحديث على المعنى، ولهذا كرهه من كرهه حسب ما
~~مضى القول فيه قبل هذا في هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | سبب وقوع داود عليه السلام ms7406 في الخطيئة
# في سبب وقوع داود - عليه السلام - في الخطيئة قال مالك: بلغني أن تلك
~~الحمامة أتت فدفعت قريبا من داود النبي وهي من ذهب، فلما رآها أعجبته فقام
~~ليأخذها فكانت قرب يده فصنعت مثل ذلك ثم طارت، فاتبعها ببصره فوقعت عينه
~~على تلك المرأة وهي تغتسل ولها شعر طويل، فبلغني أنه أقام أربعين ليلة
~~ساجدا حتى نبت العشب من دموع عينيه.
# PageV18P384
# قال محمد بن رشد: جاء في هذا التفسير أن داود - عليه السلام - قال: رب
~~اتخذت إبراهيم خليلا، وكلمت موسى تكليما، فوددت أنك أعطيتني من ذلك شيئا
~~كمثل ما أعطيتهما، قال الله تعالى: " إني ابتليتهما بما لم أبتلك به، فإن
~~شئت ابتليتك بما ابتليتهما وأعطيتك مثل ما أعطيتهما، قال داود: أي رب نعم.
~~فقال الله عز وجل له: اعمل عملك حتى يتبين بلاؤك، فمكث كذلك ما شاء الله
~~يقوم الليل ويصوم النهار، فكان على ذلك، فبينما هو في المحراب ذات يوم
~~والزبور بين يديه، إذ جاء طائر فوقع قريبا منه فتناوله داود فطار إلى الكوة
~~فقام ليأخذه. وقال بعضهم: وضع مصحفه وقام ليأخذه، فوقع الطائر إلى البستان،
~~فأشرف داود فنظر فإذا هو بامرأة تغتسل في البستان، فعجب من حسنها، ونظرت
~~فأبصرت ظله فنفضت شعرها فغطاها فزاده ذلك عجبا بها، ثم أرسل غلاما له فقال:
~~اتبع هذه المرأة واعلم من هي وبنت من هي وهل لها زوج؟ فاتبعها الغلام حتى
~~عرفها، فرجع فقال هي ابنة فلان زوجها فلان، وزوجها يومئذ مع ابن أخت داود
~~في بعث [فكتب داود إلى ابن أخته أن ابعث فلانا بعزيمة فلا يرجع حتى يفتح
~~المدينة أو يقتل، فبعثه] فقتل، فلما انقضت عدة المرأة أرسل إليها فتزوجها
~~فهي أم سليمان بن داود - عليهما السلام - فلما رأى الله عز وجل ما وقع فيه
~~عبده أحب أن يستنقذه فأرسل إليه ملكين في صفة رجلين، فأتياه في المحراب
~~والحرس حول المحراب، وهم ثلاثة وثلاثون ألفا، فرأى داود الرجلين قد تسورا
~~المحراب ففزع منهما وقال: لقد ضعف سلطاني حتى إن ms7407 الناس يتسورون محرابي،
~~فقال أحدهما: {لا تخف خصمان بغى بعضنا على بعض} [ص: 22] إلى قوله: {لقد
~~ظلمك بسؤال نعجتك إلى نعاجه وإن كثيرا من الخلطاء ليبغي بعضهم على بعض إلا
~~الذين آمنوا وعملوا الصالحات وقليل ما هم} [ص: 24]
# PageV18P385
# فنظر أحد الرجلين إلى صاحبه وضحك. فلما رأى داود ضحكه علم أنه مفتون،
~~فاستغفر ربه وخر راكعا وأناب وبقي ساجدا أربعين يوما حتى نبت العشب من
~~دموعه، لا يقوم من سجوده ذلك إلا إلى صلاة أو لقضاء حاجة لا بد منها، فتاب
~~الله عليه.
# وهذا مثل ضربه الملكان لداود - عليه السلام - بأمر الله إياهما بذلك
~~إجلالا لداود وإكراما له أن يستقبلاه بأنك أخطأت أو جرت، فضربا له مثلا
~~برجلين هذه صفتهما، فلما حكم على أحدهما بأنه ظلم ارتفع الملكان عنه،
~~فحينئذ علم أنهما ملكان بعثهما الله لينبهاه على ما كان منه. ولم يكن داود
~~- عليه السلام - علم أن الذي كان منه عليه فيه إثم، وكذلك سائر الأنبياء -
~~صلوات الله عليهم - لا يعلمون على تعمد المعصية، إنما هي على تأويل أو غفلة
~~أو نسيان، والله أعلم.
# وحكى بعض المفسرين أن داود - عليه السلام - جمع عباد بني إسرائيل فقال
~~أيكم كان يمتنع من الشيطان يوما لو وكله الله إلى نفسه؟ فقالوا لا أحد إلا
~~أنبياء الله، فكأنه عرض إليهم، فبينما هو في المحراب في يوم صلاته والحرس
~~حوله والجنود إذا هو بطير حسن قد وقع على شرافة من شرافات المحراب. قال
~~بعضهم من ذهب، وبعضهم جؤجؤه من ذهب وجناحاه ديباج، ورأسه ياقوتة حمراء،
~~فأعجبه وكان له بني يحبه، فلما أعجبه حسنه وقع في نفسه أن يأخذه فيعطيه
~~ابنه. فانصرف إليه، فجعل يطير من شرفة إلى شرفة ولا يؤيسه حتى طار فوق ظهر
~~المحراب، وخلف المحراب حائط يغتسل فيه النساء الحيض إذا طهرن لا يشرف على
~~ذلك
# PageV18P386
# الحائط أحد إلا من صعد المحراب، والمحراب لا يصعده أحد من الناس. فصعد
~~داود خلف ذلك الطير، ففاجأته امرأة جاره وهي تغتسل، فرآها فجأة ثم غض بصره
~~عنها ms7408 وأعجبته، الحديث إلى آخره بمعنى الحديث الأول وإن خالفه في بعض
~~ألفاظه. ومعنى قوله عز وجل حكاية عن الملكين: {وعزني في الخطاب} [ص: 23] أي
~~غلبني في الحجة، أي كان أقدر على الاحتجاج مني. يقال: عزه يعزه عزا: إذا
~~غلبه. ومن أمثالهم: من عز بز. وهذا مثل ضربه الملكان لداود - عليه السلام -
~~في غلبته أوريا زوج المرأة في أمره بالقتال من غير اختياره، وبالله
~~التوفيق.
### | مشي عيسى ابن مريم على الماء وإحيائه الموتى
# في مشي عيسى ابن مريم على الماء وإحيائه الموتى قال مالك: ذكر أن عيسى
~~ابن مريم أتته امرأتان فقالتا: إن أبانا هلك ولم يودع، فادع الله أن يحييه،
~~فقال أتعرفان قبره؟ قالتا نعم. فذهب معهما فأتتا قبرا فقالتا هو هذا، فدعا
~~فأخرج لهما فإذا هو ليس أباهما، فدعا فرد، ثم ذهبتا إلى قبر أبيهما، فدعا
~~الله أن يحييه فأحياه فلصقتا به وسلمتا عليه ثم قالتا له، يا نبي الله يا
~~معلم الخير، ادع الله أن يبعثه بيننا حيا، قال وكيف أدعو الله ولم يبق له
~~رزق في الدنيا يأكله.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه الحكاية والقول فيها من رسم نذر سنة من
~~سماع ابن القاسم فغنينا بذلك عن إعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P387
### | فضل سلمان الفارسي
# في فضل سلمان الفارسي قال مالك: وكان سلمان الفارسي لا يأخذ من أحد شيئا
~~إلا من عمل يده، وكان يستظل الأفياء في ظل الجدر، فجاءه رجل فقال له: ائذن
~~لي أن أبني لك بيتا تسكن فيه، فقال نعم. فلما ولى الرجل قال سلمان الفارسي:
~~أتدري كيف تبني؟ قال نعم: أبني لك بيتا إذا اضطجعت فيه مست رجلاك الجدار،
~~وإذا قمت فيه مس رأسك السقف، فقال نعم.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية عن سلمان الخير بزيادة في رسم البز
~~من سماع ابن القاسم، ومضى هناك القول على ذلك فلا وجه لإعادته، وبالله
~~التوفيق.
### | كراهة السفر في طلب شيء من الدنيا لا يشوبه شيء من أمر الآخرة
# في كراهة السفر في ms7409 طلب شيء من الدنيا لا يشوبه شيء من أمر الآخرة
# قال مالك: سمعت رجلا من أهل الصلاح والفضل مرة يقول: ما أحب أن أسافر
~~ليلة في طلب شيء من الدنيا لا أخلطه بغيره وأن لي مرغوبا فيه.
# قال محمد بن رشد: قد تقدم هذا قبل هذا في هذا السماع والقول فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | السوائب وحكمها
# في السوائب
# قال مالك قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «قد علمت
# PageV18P388
# أن أول الناس نصب النصب وسيب السوائب وغير دين إبراهيم عمرو بن لحي ولقد
~~رأيته في النار يجر قصبه يؤذي أهل النار بريحه» . قال مالك: والسوائب من
~~الغنم.
# قال محمد بن رشد: قول النبي- صلى الله عليه وسلم - ولقد رأيته في النار
~~إلى آخر قوله، معناه أنه مثلت له النار وكونه فيها في الآخرة حتى رأى حاله
~~في الآخرة ممثلا في الدنيا عيانا. وقد مضى القول في السوائب والبحائر في
~~رسم حلف أن لا يبيع سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق لا شريك
~~له.
### | ما جاء من أن أزواج النبي عليه السلام كن يراجعنه
# قال مالك: راجعت عمر بن الخطاب امرأة من الأنصار في شيء، فامتعض من ذلك
~~وقال: ما كان النساء هكذا، فقالت بلى، وأزواج النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~يراجعنه، فأخذ ثوبه فخرج إلى حفصة ابنته فقال لها: أتراجعين رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم -؟ قالت نعم، ولو أعلم أنه يكرهه ما فعلت. فلما بلغ عمر أن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - خير نساءه قال: رغم أنف حفصة.
# PageV18P389
# قال محمد بن رشد: الحديث بهذا عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - مشهور،
~~والمعنى فيه بين معلوم.
### | تغير الأديان في آخر الزمان
# في تغير الأديان في آخر الزمان قال مالك وقال يحيى بن سعيد، قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: «يأتي على الناس زمان يمسي المرء مؤمنا ويصبح
~~كافرا ويصبح مؤمنا ويمسي كافرا. فقيل يا رسول الله فأين العقول ذلك الزمان؟
~~قال تنزع عقول أهل ذلك الزمان» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في ms7410 ذلك أن البصائر تضعف في ذلك الزمان بكثرة
~~الارتداد عن الإسلام إلى الكفر. وقوله: فأين العقول ذلك الزمان؟ معناه فأين
~~البصائر التي لذوي العقول في ذلك الزمان؟ وقوله تنزع عقولهم، معناه تنزع
~~بصائر عقول أكثرهم، وبالله التوفيق.
### | إعلام النبي صلى الله عليه وسلم بخروج الخوارج
# في إعلام النبي- صلى الله عليه وسلم - بخروج الخوارج قال مالك زعم يحيى
~~بن سعيد قال: «كان في حجر بلال فضة ورسول الله- صلى الله عليه وسلم - يقبض
~~منها فيعطي الناس، فجاءه رجل فقال اعدل، فقال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - ويحك من يعدل إذا لم أعدل لقد خبت وخسرت إن لم أعدل، فقال
# PageV18P390
# عمر بن الخطاب: ائذن لي يا رسول الله في ضرب عنقه، فقال له رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - معاذ الله أن يتحدث الناس أني أقتل أصحابي، إن هذا
~~وأصحابه يخرجون فيكم يقرؤون القرآن لا يجاوز حناجرهم، يمرقون منه كما يمرق
~~السهم من الرمية» .
# قال محمد بن رشد: الرجل القائل ذلك للنبي- صلى الله عليه وسلم - ذو
~~الخويصرة رجل من بني تميم. ووقع الحديث بكماله في آخر كتاب الجهاد من
~~المدونة من رواية يونس عن ابن شهاب قال: أخبرني أبو سلمة بن عبد الرحمن عن
~~أبي سعيد الخدري قال: «بينما نحن عند رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وهو
~~يقسم قسما أتاه ذو الخويصرة وهو رجل من بني تميم فقال: يا رسول الله اعدل،
~~فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: ويلك ومن يعدل إذا لم أعدل. قال عمر
~~يا رسول الله ائذن لي فيه أضرب عنقه، فقال دعه فإن له أصحابا يحقر أحدكم
~~صلاته مع صلاتهم وصيامه مع صيامهم يقرؤون القرآن لا يجاوز تراقيهم يمرقون
~~من الإسلام كما يمرق السهم من الرمية، ينظر إلى نصله فلا يوجد فيه شيء، ثم
~~ينظر إلى رصافه فلا يوجد فيه شيء ثم ينظر إلى نضيه فلا يوجد فيه شيء، وهو
~~القدح، ثم ينظر إلى قذذه فلا يوجد فيه شيء، سبق الفرث والدم، آيتهم رجل
~~أسود إحدى عضديه مثل ثدي المرأة ms7411 أو مثل البضعة تدردر، يخرجون على حين فرقة
~~من الناس. قال أبو سعيد فأشهد أني سمعت هذا من رسول الله
# PageV18P391
# - صلى الله عليه وسلم - وأشهد أن علي بن أبي طالب قاتلهم وأنا معه، فأمر
~~بذلك الرجل فالتمس فوجد فأتي به حتى نظرت إليه على نعت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - الذي نعت» .
# والنصل: حديدة السهم؟ والرصاف: العقب الذي يشد على الرعظ، وهو مدخل السهم
~~في الزج؟ والقدح: عود السهم، وقال الخليل هو ما جاوز من السهم إلى النصل.
~~وواحد الرصاف رصفه، والقذذ: ريش السهم، واحدتها قذة. النضي القدح قبل أن
~~ينحت. وقال أبو عمرو هو نصل السهم، وبالله التوفيق.
### | سبب إسلام كعب الأحبار
# في سبب إسلام كعب الأحبار قال وسمعت بعض من أرضى يقول قال كعب الأحبار:
~~أول ما دخلني الإسلام أني سمعت قارئا يقرأ: {من قبل أن نطمس وجوها فنردها
~~على أدبارها أو نلعنهم كما لعنا أصحاب السبت} [النساء: 47] فدخل الإسلام في
~~قلبي. قال مالك: حسبت أنه قال سمعته يقول من جوف الليل.
# قال محمد بن رشد: إنما أسلم كعب الأحبار ساعة سماعه الآية لأنه داخل تحت
~~الوعيد المذكور فيها، إذ خوطب بها اليهود من أهل الكتاب. قال الله عز وجل:
~~{يا أيها الذين أوتوا الكتاب آمنوا بما نزلنا} [النساء: 47] ، أي على محمد،
~~مصدقا لما معكم، أي في التوراة {من قبل أن نطمس وجوها فنردها على أدبارها}
~~[النساء: 47] ، قيل معناه تحول الوجوه إلى الأقفا، فتكون
# PageV18P392
# وجوههم من ورائهم؟ وقيل معناه نجعل وجوههم منابت الشعر مثل وجه القرد،
~~لأن منبت الشعر من الآدميين في الأقفا؛ وقيل المراد بالوجوه الدين
~~والإسلام، فالمعنى من قبل أن ترد بصائرهم في الهدى والدين إلى الكفر
~~والضلال فنضلهم إضلالا لا يؤمنون بعده أبدا جزاء لهم على عنادهم، {أو
~~نلعنهم كما لعنا أصحاب السبت} [النساء: 47] معناه أو نلعنكم فنخزيكم
~~ونجعلكم قردة كما لعنا أصحاب السبت، أي أخزينا وأبعدنا الذين اعتدوا في
~~السبت من أسلافكم وجعلناهم قردة وخنازير، فرجع إلى الخبر عن الغائب وقد كان
~~الكلام ms7412 على الخطاب، وذلك كثير، منه قوله عز وجل: {حتى إذا كنتم في الفلك
~~وجرين بهم بريح طيبة} [يونس: 22] ؛ ويحتمل أن يكون المعنى {من قبل أن نطمس
~~وجوها فنردها على أدبارها أو نلعنهم كما لعنا أصحاب السبت} [النساء: 47] ،
~~أي أو نلعن أصحاب الوجوه، فلا يكون في الكلام على هذا رجوع من المخاطب إلى
~~الغائب.
# فإن قيل إذا كان تأويل الآية على ما ذكرتم من الوعيد، فهل لحقهم الوعيد
~~إذ لم يؤمنوا؟ قيل له: لم يلحقهم الوعيد لأنه آمن منهم جماعة، منهم عبد
~~الله بن سلام، وثعلبة بن شعبة، وأسيد بن سعيد، وجماعة غيرهم، فرفع ذلك عنهم
~~بإيمان من آمن منهم. وقيل معنى ما ذكر من طمس الوجوه إنما هو في الآخرة
~~فيحشرون مشوهين، وبالله التوفيق.
### | قول عمر بن الخطاب لأسيد بن الحضير فيما كان يكسوه إياه
# في قول عمر بن الخطاب لأسيد بن الحضير فيما كان يكسوه إياه
# قال مالك: وكان عمر بن الخطاب يلبس الحلل وكان عمر بن
# PageV18P393
# الخطاب يكسوها الناس، فكان يكسو منها أسيد بن الحضير فيبيعها فيشتري بفضل
~~ثمنها عبدا فيعتقه، فكره عمر أن يرى في عطيته خلل واختلاف، فقال وعنده
~~أسيد: يعمد أحدهم أكسوه وأعطيه فيبيع ذلك، يوشك أن يفعل ذلك أحدهم فلا
~~أعطيه. فقال له أسيد: يغفر الله لك إن بعت فقدمت لنفسي تمنعني حقي، فقال
~~عمر: لا والله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية والقول فيها في رسم أخذ يشرب خمرا
~~من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | قول ابن مسعود في الربيع بن خثيم
# في قول ابن مسعود في الربيع بن خثيم
# قال مالك: وكان ذلك الرجل إذا رآه ابن مسعود قال: {وبشر المخبتين} [الحج:
~~34] كان تستأذنه ابنته تقول له: دعني أذهب ألعب، فيأبى عليها، فقال له رجل
~~ما يمنعك أن تقول لها نعم؟ قال أكره أن أجده في صحيفتي يوم القيامة.
# قال محمد بن رشد: قيل إن الرجل الذي قال فيه ابن مسعود هذا الربيع بن
~~خثيم، وامتناعه من ms7413 أن يأذن لابنته فيما استأذنته فيه من اللعب مخافة أن يجد
~~ذلك في صحيفته يوم القيامة، إذ قد جاء أن كل ما لا يكتبه صاحب اليمين يكتبه
~~صاحب الشمال، نهاية في الورع والزهد والخوف لله عز وجل. ومن خشي مثل هذا
~~وخافه وتحرج منه على خفته، إذ الجواز أظهر فيه بل الاستجاب، فقد كانت عائشة
~~- رضي الله عنها - تلعب بالبنات بعلم رسول الله- صلى الله عليه وسلم - فلا
~~ينكر ذلك عليها، بل كان سرب الجواري إليها يلعبن معها. ووجه استحبابه من
~~جهة المعنى ما يدخله من السرور عليه بالإذن له في ذلك فيؤجر، وقد قال الله
~~عز وجل:
# PageV18P394
# {أرسله معنا غدا يرتع ويلعب} [يوسف: 12] ، فهو من المخبتين كما قال ابن
~~مسعود، لأن المخبت هو الرجل الخائف الخاشع الخاضع لله بالطاعة، المذعن له
~~بالعبادة، المطمئن إليه قلبه. قال الله عز وجل: {وبشر المخبتين} [الحج: 34]
~~{الذين إذا ذكر الله وجلت قلوبهم والصابرين على ما أصابهم} [الحج: 35] ،
~~وبالله التوفيق.
### | ما ذكر من أن الأرض على حوت
# فيما ذكر من أن الأرض على حوت
# قال مالك: وزعم زيد بن أسلم أن نبيا من الأنبياء قال لهم: إن الأرض على
~~حوت، فكذبه رجل فقعدا على شط بحر فمر حوت مثل الطرف، فقال أهذا هو؟ قال لا،
~~ثم مر حوت، فقال مالك لا أدري ما قدره، فقال: أهذا هو؟ فقال لا، ثم مر حوت
~~آخر من حين أضحى النهار إلى الظهر فقال: أهو هذا؟ قال إن ذلك الحوت يأكل كل
~~يوم سبعين ألفا مثل هذا.
# قال محمد بن رشد: قد جاء في تفسير قوله عز وجل: {ن والقلم وما يسطرون}
~~[القلم: 1] يعني بنون الحوت الذي عليه الأرض، روي ذلك عن ابن عباس قال: ذلك
~~أن الله عز وجل أول ما خلق القلم فجرى بما هو كائن إلى يوم القيامة، ثم رفع
~~بخار الماء فخلقت منه السموات، ثم خلق النون فبسطت الأرض على ظهر النون،
~~فتحركت النون فمادت الأرض فأثبتت بالجبال، فإن الجبال لتفخر على الأرض.
~~وقال الكلبي: ms7414 تحت هذا الحوت ثور، وتحت الثور صخرة خضراء، فخضرة السماء
~~منها، وتحت الصخرة الثرى. وما يعلم ما تحت الثرى إلا الله عز وجل. وجاء عن
~~أبي هريرة أنه
# PageV18P395
# قال: الأرضون على نون، ونون على الماء، والماء على الصخرة، والصخرة لها
~~أربعة أركان، على كل ركن منها ملك قائم في الماء. وهذا كله لا تعرف حقيقته،
~~إذ لا يقطع على صحة شيء منه من جهة الرواية عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~العالم بما أعلمه الله عز وجل به من كبير ما غاب عن حواسنا. والذي نعلمه من
~~ذلك علم يقين ما أعلمنا الله عز وجل به في محكم كتابه من قوله: {إن الله
~~يمسك السماوات والأرض أن تزولا ولئن زالتا إن أمسكهما من أحد من بعده}
~~[فاطر: 41] ، فنحن نعتقد بما أعلمنا الله عز وجل به مع ما دل عليه من دلائل
~~العقول أن الله عز وجل يمسك السماوات والأرض بقدرته لا بشيء تعتمد عليه
~~لولاه لم تستقر، إذ لو احتاجت في استقرارها إلى ما تعتمد عليه من الأجسام
~~لاحتاج ذلك الذي تعتمد عليه إلى ما يعتمد عليه، والآخر إلى آخر إلى ما لا
~~نهاية له، وذلك محال وباطل ظاهر البطلان. وكذلك السماوات يمسكها الله عز
~~وجل عن أن تزول عن مواضعها أو تقع على الأرض بقدرته لا بما سوى ذلك مما
~~يستغنى به في ثبوتها عليه، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في القرآن من أن الجنة عرضها كعرض السماء والأرض
# فيما جاء في القرآن من أن الجنة عرضها كعرض السماء والأرض
# قال مالك قال لعمر بن الخطاب رجل: يقول الله عز وجل: {وجنة عرضها كعرض
~~السماء والأرض} [الحديد: 21] فأين تكون النار؟ فسكت عنه شيئا ثم قال له:
~~أرأيت إذا جاء الليل أين يكون النهار؟ وإذا جاء النهار أين يكون الليل؟
~~فقال الله أعلم، فقال عمر هو ذلك.
# PageV18P396
# قال محمد بن رشد: قول الله عز وجل في سورة الحديد: {سابقوا إلى مغفرة من
~~ربكم وجنة عرضها كعرض السماء والأرض} [الحديد: 21] مبين لقوله في ms7415 سورة آل
~~عمران: {وسارعوا إلى مغفرة من ربكم وجنة عرضها السماوات والأرض} [آل عمران:
~~133] ، فليس في قول الله عز وجل إن عرض الجنة كعرض السماء والأرض ما يدل
~~على أن الجنة تستغرق السماء والأرض كما ظن السائل فسأل عمر - رضي الله عنه
~~- أين تكون النار؟ فأجابه بما أجابه به مما دل أنه سلم له سؤاله، فالله
~~أعلم بصحة هذا عن عمر بن الخطاب، لأن الجنة والنار مخلوقتان، قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: «رأيت الجنة فتناولت منها عنقودا ولو أخذته
~~لأكلتم منه ما بقيت الدنيا» وقال: «اشتكت النار إلى ربها فقالت يا رب أكل
~~بعضي بعضا فأذن لها بنفسين في كل عام نفس في الشتاء ونفس في الصيف» . وعند
~~أهل السنة، أن الجنة التي وعد الله بها أولياءه في الآخرة هي الجنة التي
~~أهبط منها آدم - عليه السلام -، وهي في السماء على ما دل عليه القرآن وجاءت
~~به الآثار، فليس في قول الله عز وجل إن الجنة التي أعدها الله لأوليائه في
~~السماء عرضها كعرض السماء والأرض معنى يشكل حتى يسأل من أجل ذلك أين تكون
~~النار؟ والذي جاء في تفسير ذلك أن معناه سبع سماوات وسبع أرضين تلفقن كما
~~تلفق الثياب بعضها إلى بعض، فيكون ذلك عرضها، ولا يصف أحد طولها، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P397
### | ما أوصى به معاوية في ماله
# فيما أوصى به معاوية في ماله
# قال مالك: لما حضرت معاوية بن أبي سفيان الوفاة أمر أن يجعل نصف ماله في
~~مال الله؛ أراد بذلك الذي صنع عمر بن الخطاب في مقاسمته عمالا من عماله
~~قاسمهم أموالهم، وإنما قاسمهم عمر لأنه ظهرت لهم بعد الولاية أموال لم تكن
~~تعرف لهم.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا في رسم باع غلاما من سماع ابن القاسم قبل
~~هذا، وبالله التوفيق.
### | شدة خشية عمر السؤال
# في شدة خشية عمر السؤال قال مالك: وقال عمر بن الخطاب: والذي نفسي بيده
~~لو هلك بشط الفرات جمل ضياعا لظننت أن الله سائلي عنه.
# قال محمد ms7416 بن رشد: قد مضى هذا والقول عليه في رسم سئل عن تأخير صلاة
~~العشاء من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | التعوذ من الحور بعد الكور
# في التعوذ من الحور بعد الكور وقال مالك كان يقال: اللهم إني أعوذ بك من
~~الحور بعد الكور، فسألته عن الحور بعد الكور فقال: الحور الحول أن يحول
~~بعدما كان على صلاح.
# PageV18P398
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، والتعوذ منه واجب.
# قال الله عز وجل: {ربنا لا تزغ قلوبنا بعد إذ هديتنا وهب لنا من لدنك
~~رحمة إنك أنت الوهاب} [آل عمران: 8] ، وقال عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا
~~إن تطيعوا الذين كفروا يردوكم على أعقابكم فتنقلبوا خاسرين} [آل عمران:
~~149] ، وبالله التوفيق.
### | التلطف والمداراة
# في التلطف والمداراة قال مالك: أخبرني [عبد الله] بن أبي بكر أن داود بن
~~علي أعطاه جارية فدسها مدسا حتى ردها إلى أهلها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا، والله أعلم، أنه كره عطيته ولم يرد أن
~~يوحشه بأن لا يقبضها منه ولا بأن يردها عليه، فقبلها منه ثم تلطف في ردها
~~إليه لئلا يجد في نفسه في ذلك عليه. وهذا جائز للرجل أن يفعله، قال رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - «مداراة الناس صدقة» وبالله التوفيق.
# PageV18P399
### | خروج الخارجة على علي رضي الله عنه
# في خروج الخارجة على علي - رضي الله عنه - قال مالك: لما حكم الحكمان أبو
~~موسى وعمرو بن العاص خرجت الخارجة التي خرجت فقالوا لا حكم إلا لله، فقال
~~علي بن أبي طالب: ما يقولون؟ فأخبر فقال: كلمة حق أريد بها باطل. قال مالك:
~~فهي أول خارجة خرجت. قال مالك أراهم قد تعدوا وكفروا الناس.
# قال محمد بن رشد: هذه الخارجة هي الحرورية التي فارقت علي بن أبي طالب
~~وشهدت عليه بالشرك لما رضي بالتحكيم في أمر المسلمين وخرجت عليه، فأتى علي
~~بن أبي طالب فأخبر أنهم تجهزوا إلى الكوفة فقال: دعوهم ثم خرجوا فنزلوا
~~بالنهروان فمكثوا فيه شهرا، فقيل له اغزهم الآن، ms7417 فقال لا حتى يهرقوا الدماء
~~ويقطعوا السبل ويخيفوا الأمن، فلم يهجهم حتى قتلوا، فغزاهم فقتلوا. وروي عن
~~ابن عباس أنه قال: أرسلني علي إلى الحرورية لأكلمهم، فلما كلمتهم قالوا لا
~~حكم إلا لله، قلت: أجل لا حكم إلا لله، وإن الله قد حكم في رجل وامرأة،
~~وحكم في قتل الصيد، فالحكم في رجل وامرأة والصيد أفضل من الحكم في الأمة
~~يرجع فيها ويحقن دماءها ويلم شعثها؟ فقال ابن الكوا: دعوهم فإن الله قد
~~أنبأكم أنهم قوم خصمون، وهم الذين قال فيهم رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- «إنهم يخرجون على حين فرقة من الناس وعلى خير فرقة من الناس يمرقون من
~~الدين كما يمرق السهم من الرمية» الحديث، وبالله التوفيق.
# PageV18P400
### | ما قاله القراظ ليزيد بن معاوية
# في قول القراظ ليزيد بن معاوية قال مالك: وقف القراظ على يزيد بن معاوية
~~فقال له: أنت يزيد؟ فقال نعم، فقال ما أشبهك بأبيك، سمعت أبا هريرة يقول،
~~قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «من أراد بأهل المدينة أذى أذابه
~~الله كما يذوب الملح في الماء» فقال يزيد: أمجنون؟ فقال: هذا رجل صالح كان
~~جليسا لأبي هريرة.
# قال محمد بن رشد: القراظ هو بشر بن عبد الله من تابعي أهل المدينة. وكان
~~هذا من قوله ليزيد، والله أعلم، إذ أوقع بأهل المدينة يوم الحرة ما أوقع.
~~وقوله: ما أشبهك بأبيك، أراد به الضد كما يسمى المريض سليما، والأعمى أبا
~~بصير، والمهلكة المفازة، وبالله التوفيق.
### | رؤية العبد شعر سيدته
# في رؤية العبد شعر سيدته وسئل مالك: أيرى العبد شعر سيدته وقدميها
~~وكفيها؟ فقال: أما الغلام الوغد فلا بأس بذلك، وأما الغلام الذي له هيئة
~~فلا أحبه. قيل أفيرى ذلك غلام زوجها منها؟ فكأنه كرهه.
# قال محمد بن رشد: أجاز للعبد الوغد أن يرى شعر سيدته، وكره
# PageV18P401
# ذلك إذا كان له منظر ولم يحرمه، لقول الله عز وجل: {أو ما ملكت أيمانكم}
~~[النساء: 3] .
# وقوله في غلام زوجها لما سأله عنه فكأنه كرهه، يدل على أنه فرق في ms7418 ذلك
~~بين عبدها وعبد زوجها، ومعناه في الوغد استحسانا للمشقة الداخلة عليها في
~~الاحتجاب منه مع كثرة تردده وتطوفه؛ والقياس أنه كعبد الأجنبي في ذلك. وأما
~~الذي له منظر من عبيد زوجها فلا يجوز [له] أن يرى شعر زوج سيده، وبالله
~~التوفيق.
### | مقالة عمر لعبد الله بن الأرقم
# في قول عمر لعبد الله بن الأرقم قال مالك قال عمر بن الخطاب لعبد الله بن
~~الأرقم: لو كان لك مثل سابقة القوم ما قدمت عليك أحدا. قال مالك: وينبغي أن
~~يقدم أهل التقدم والفضل، قال الله عز وجل: {لا يستوي منكم من أنفق من قبل
~~الفتح وقاتل أولئك أعظم درجة من الذين أنفقوا من بعد وقاتلوا وكلا وعد الله
~~الحسنى} [الحديد: 10] فقلت له: وما يعني بقوله: ما قدمت عليك أحدا، فقال:
~~[أن] لا يولي عليه أحدا، وكان ذلك في عقد الولاية.
# PageV18P402
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك لقول عمر بن الخطاب [بقوله] لا يولي عليه
~~أحدا، يحتاج إلى تفسير، ومعناه لا يؤثر أحدا بالولاية عليه. وقد مضى قبل
~~هذا من هذا السماع قول عمر - رضي الله عنه - في عبد الله بن الأرقم هذا
~~والقول فيه، وبالله التوفيق.
### | جزاء المرء على ما يتكلم به من الخير أو الشر
# في جزاء المرء على ما يتكلم به من الخير أو الشر
# قال مالك: كان بلال بن الحارث [المزني] يحدث أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «إن المرء ليتكلم بالكلمة من رضوان الله ما كان يظن أنها تبلغ
~~ما بلغت فيكتب الله له بها رضوانه إلى يوم يلقاه، وإن المرء ليتكلم بالكلمة
~~من سخط الله ما كان يظن أن تبلغ ما بلغت فيكتب الله له بها سخطه إلى يوم
~~يلقاه.. فكان بلال يقول: فلقد منعني هذا الحديث من كلام كثير» . قال مالك:
~~فكان ابن مسعود يقول: تكلموا بالحق [تعرفوا به] واعملوا به تكونوا من أهله.
# قال محمد بن رشد: هذا الحديث ذكره مالك في جامع موطأه، وذكر عقبه من قول
~~أبي هريرة مثله بمعناه ms7419 قال: إن الرجل ليتكلم بالكلمة ما يلقي لها بالا يهوي
~~بها في نار جهنم، وإن الرجل ليتكلم بالكلمة ما يلقي لها
# PageV18P403
# بالا يرفعه الله بها في الجنة. وقد روي عنه مسندا إلى النبي- صلى الله
~~عليه وسلم -. والكلمة من رضوان الله أو من سخطه التي يكتب الله بها رضوانه
~~أو سخطه إلى يوم القيامة هي الكلمة عند السلطان يرده بها عن جور أو إثم أو
~~يعينه بها على ذلك، لا اختلاف بين أهل العلم في ذلك، لما جاء فيه مما يدل
~~عليه، وبالله التوفيق.
### | ما جاء أنه من أشراط الساعة
# فيما جاء أنه من أشراط الساعة وقال مالك قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا تقوم الساعة حتى تكثر الزلازل ويتقارب الزمان ويقبض العلم [من
~~الناس» ] .
# قال محمد بن رشد: تقارب الزمان سرعة ذهابه فيما يخيل إلى الناس، وقبض
~~العلم يكون بقبض العلماء. قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إن الله
~~لا يقبض العلم انتزاعا- ينتزعه من القلوب ولكن يقبضه بقبض العلماء حتى إذا
~~لم يبق عالما اتخذ الناس رؤساء جهالا فأفتوا بغير علم فضلوا وأضلوا» .
### | التنزه عن الخصام
# في التنزه عن الخصام وكان القاسم بن محمد إذا كان بينه وبين الرجل
~~المداراة في
# PageV18P404
# شيء دعاه فقال له: إن كان الشيء لي فهو لك، وإن كان لك فلا تحمدني. قال
~~لي مالك: يكره لنفسه الخصومة وينزهها عنها.
# قال محمد بن رشد: هذا من الخلق الكريمة العلية، يحمل على نفسه في ماله،
~~ولا يمتهنها في الخصام الذي يولد العداوة والهجران المنهي عنهما، وبالله
~~التوفيق.
### | التحليل من الظلامات
# في التحليل من الظلامات قال مالك: كان ابن المسيب إذا كان بينه وبين أحد
~~شيء لم يخاصمه وقال: موعده يوم القيامة ولا يحلله. وأتاه مكاتب له يستأذنه
~~في الخروج، فقال لا، فذهب المكاتب فأصلح شأنه وأراد الخروج، فقيل له:
~~مكاتبك يخرج، فقال موعده يوم القيامة. قال مالك: يوقن بيوم الحساب ويعلم أن
~~الناس مستوفون حقوقهم، فقيل لمالك: أيهم أحب إليك في نظر المرء لنفسه،
~~أيترك ذلك ms7420 لطالبه ويحلله أم لا يفعل؟ فقال: ما أدري وما هذا بالبين، ولقد
~~كان من الناس من يرى ذلك وتأول حسنة بعشر أمثالها، وما هذا بالبين عندي ولا
~~هذا، والذي لم يعف لمستوف حقه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا قبل في هذا السماع من مذهب سعيد بن المسيب
~~مثل هذا في غلامه الذي أبق، ومضى في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم تحصيل
~~الاختلاف في التحليل من الظلامات فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P405
### | حكاية عن سعيد بن المسيب
# قال مالك: لما ضرب سعيد بن المسيب وحبس عمل له لحم فأتى به فقال ما هذا؟
~~فقيل له: إذا حبس المرء عمل له مثل هذا، فقال: لا والله ما أريد مثل هذا.
~~انظروا الأربعة الأرغفة بالزيت التي كانت تعمل لي فأتوني بها.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه الحكاية عن سعيد بن المسيب والقول فيها في
~~رسم البز من سماع ابن القاسم فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
### | سيرة عمر بن الخطاب في سني الرمادة
# في سيرة عمر بن الخطاب في سني الرمادة قال مالك: لما كان عام الرمادة في
~~تلك الأزمنة كتب عمر بن الخطاب إلى البلدان أن ياغوثاه للعرب، فكان يبعث
~~إليه من مصر والشام بالعباء فيها الدقيق على الإبل السمان، وأراه أمرهم
~~بذلك فيبعث بها الرجال إليهم فيقول: ينحر كل أهل بيت بعيرا ولا تدعونهم
~~يستحيونه فإن العرب تتنافس في الإبل [ويتخذونها] فليأتدموا بلحمه وشحمه،
~~وليلبسوا تلك العباء، فإن ذلك لن يذهب حتى يأتي الله بخير منه. وأقسم عمر
~~ألا يأكل سمنا حتى يحيى الناس من أول ما يحيون، فأكل الزيت وكان يستنكره،
~~وكان يأكله
# PageV18P406
# نيئا ومطبوخا، فاستنكره حتى أن كان ليخطب [على الناس] على المنبر فيقرقر
~~بطنه منه حتى يستحيي من الناس فيقول: قرقر تقرقرك، فليس لك غيره حتى يحيى
~~الناس. فخرج عمر بن الخطاب بعد ذلك إلى سيل ينظر إليه ببطحان، فبج عليه رجل
~~فقال له: أما والله يا أمير المؤمنين ما كنت فيها بابن ms7421 ثأداء ضعيفة، فعلاه
~~عمر بالدرة فقال: ويحك، وهل كان لأحد حول أو قوة إلا بالله.
# قال محمد بن رشد: قد مضت هذه الحكاية بعينها وإن اختلف بعض ألفاظها في
~~رسم طلق بن حبيب من سماع ابن القاسم والقول فيها. وإنما خرج إلى سيل بطحان،
~~والله أعلم، ليراه فيشكر الله على ما أغاثهم به من المطر الذي أجراه،
~~وبالله التوفيق.
### | توقير الشيخ
# في توقير الشيخ قال مالك سمعت من يقول: من تعظيم الله تعظيم ذي الشيبة
~~المسلم.
# قال محمد بن رشد: تعظيم الله عز وجل هو الخوف له والعمل بطاعته والبدار
~~إلى ما يقرب منه من الأعمال التي ترضيه. فلما كان توقير الشيخ الكبير
~~وتعظيمه مما يرضي الله عز وجل ويقرب منه بدليل قول النبي
# PageV18P407
# - صلى الله عليه وسلم -: «ليس منا من لم يرحم صغيرنا ولا وقر كبيرنا»
~~اقتضى فعل ذلك لوجه الله العظيم تعظيم الله، وبالله التوفيق.
### | سن فرعون وما أملي له
# في سن فرعون وما أملي له قال مالك: سمعت أن فرعون عاش أربعمائة سنة،
~~[وأنه أقام بعد أن أتاه موسى - عليه السلام - بالآيات وقال ما علمت لكم من
~~إله غيري أربعين سنة] . قال مالك قال الله تبارك وتعالى: {إنما نملي لهم
~~ليزدادوا إثما} [آل عمران: 178] . قال مالك وسمعت بعض أهل العلم يقول ما
~~دخل على أحد في دينه أشد من الإملاء. قال وسألته عن فرعون أمن بني إسرائيل
~~هو؟ فقال: لا، ليس من بني إسرائيل.
# قال محمد بن رشد: قول فرعون: "يا أيها الملأ، يريد أشراف قومه وساداتهم،
~~ما علمت لكم من إله غيري"، يريد فتعبدوا وتصدقوا موسى فيما جاءكم به من أن
~~له ولكم ربا غيري ومعبودا سواي، كذب منه تعمده، إذ قد علم أن موسى رسول
~~الله لما جاءهم به من الآيات. قال الله عز وجل: {وجحدوا بها واستيقنتها
~~أنفسهم ظلما وعلوا} [النمل: 14] والجحد لا يكون إلا من بعد المعرفة. وقوله:
~~{فأوقد لي ياهامان على الطين} [القصص: 38] أي فاعمل لي آجرا، وذكر أنه أول
~~من طبخ ms7422 الآجر وبنى به. وقوله: فاجعل لي
# PageV18P408
# صرحا، أي سطحا، وكل بناء مسطح فهو صرح. وقوله: {لعلي أبلغ الأسباب}
~~[غافر: 36] {أسباب السماوات فأطلع إلى إله موسى} [غافر: 37] ، كلام قاله،
~~والله أعلم، استهزاء وسخريا، إذ لم يجهل أنه لا يقدر على أن يبلغ أسباب
~~السماء بصرح يبنيه له هامان، إذ لا يجهل ذلك من له عقل يصح به التكليف،
~~فقال ذلك استهزاء بموسى - صلى الله عليه وسلم -، وأراد أن يبنى له الصرح
~~مرتفعا مشيدا لا يقدر غيره من أهل زمانه على مثله ليجعله دليلا له عند
~~الملأ من قومه على ما يدعي من الربوبية. وهذا الذي أقول به في معنى قوله
~~{لعلي أبلغ الأسباب} [غافر: 36] {أسباب السماوات} [غافر: 37] وبالله
~~التوفيق.
### | لا يسلم أحد من أن يكون فيه ما يعاب به
# في أنه لا يسلم أحد
# من أن يكون فيه ما يعاب به قال مالك وكان القاسم بن محمد يقول: من الرجال
~~رجال لا تذكر عيوبهم. قال مالك وقال طلحة بن عبيد الله: خف الأمر وغلب
~~سفهاء الناس علماءهم.
# قال محمد بن رشد: قول القاسم إن من الرجال رجالا لا تذكر عيوبهم، صحيح،
~~والمعنى في ذلك ما قاله مالك من أن العيب إذا كان خفيفا والأمر كله جميل
~~حسن لم يذكر اليسير الذي ليس أحد منه بمعصوم مع هذا الصلاح الكثير. وإذا
~~كان طلحة بن عبيد الله يقول في زمنه خف الأمر وغلب سفهاء الناس علماءهم،
~~فناهيك من ذلك في زماننا هذا، أسأل الله العصمة والتوفيق برحمته.
# PageV18P409
### | إقرار عمر لأبي بكر باستحقاق الخلافة
# في إقرار عمر لأبي بكر باستحقاق الخلافة قال مالك وقال عمر بن الخطاب:
~~والذي نفسي بيده، لأن أقدم فتضرب عنقي إلا أن تتغير نفسي عند الموت أحب إلي
~~من أن أتأمر على قوم فيهم أبو بكر.
# قال محمد بن رشد: قال ذلك عمر بن الخطاب إذ حكي أن أبا بكر الصديق قال إذ
~~خطب في سقيفة بني ساعدة بعد موت النبي- صلى الله عليه وسلم -: وقد رضيت لكم
~~أحد هذين الرجلين ms7423 فبايعوا أيهما شئتم، وأخذ بيدي وبيد أبي عبيدة بن الجراح.
~~قال فلم أكره مما قال غيرها، كان والله أن - أقدم فتضرب عنقي لا يقربني ذلك
~~إلى إثم أحب إلي من أن أتأمر على قوم فيهم أبو بكر، حسبما مضى قبل هذا في
~~هذا السماع. وبالله التوفيق.
# في أن الناس عرفوا النبي- صلى الله عليه وسلم -
# من أبي بكر بقيامه ليستره من الشمس وقال مالك: رأى الناس رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - وأبا بكر، فلم يدر الناس رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~فلما أصابت رسول الله- صلى الله عليه وسلم - الشمس قام أبو بكر يستره منها،
~~فعرفوا رسول الله- صلى الله عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: كان هذا حين قدم النبي- صلى الله عليه
# PageV18P410
# وسلم- المدينة مهاجرا من مكة. وذلك أن المسلمين بالمدينة لما سمعوا بخروج
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - من مكة كانوا يغدون كل غداة إلى الحرة
~~ينتظرونه حتى يؤذيهم حر الظهيرة فينقلبون، فانقلبوا يوما، فلما أووا إلى
~~بيوتهم رقي رجل من اليهود على أطم لأمر يريده، فبصر برسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وأصحابه يزول بهم السراب مبيضين، فلم يملك اليهودي أن صاح
~~بأعلى صوته: يا معشر العرب، هذا جدكم الذي تنتظرونه، فثار المسلمون إلى
~~سلاحهم وبلغوا رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في بني عمرو بن عوف، وذلك
~~يوم الإثنين في شهر ربيع الأول، وطفق من جاء من الأنصار ممن لم يكن رأى
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - يحسبه أبا بكر، حتى إذا أصابت الشمس رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - أقبل أبو بكر حتى أظل على رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - بردائه، فعرف الناس عند ذلك رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~وبالله التوفيق.
### | حكاية عن أبي هريرة رضي الله عنه
# - قال مالك: وحدثني من أصدق عن أبي هريرة أنه كان يقول: {إذا جاء نصر
~~الله والفتح} [النصر: 1] {ورأيت الناس يدخلون في دين الله أفواجا} [النصر:
~~2] ثم يقول: والذي نفسي بيده لقد دخلوا في دين الله أفواجا، وإنه ليخرجون
~~منه أفواجا.
# قال محمد ms7424 بن رشد: إنما قال ذلك أبو هريرة حين توفي رسول الله
# PageV18P411
# - صلى الله عليه وسلم - وارتد من ارتد من العرب فأقسم على ما رأى حقيقته،
~~وبالله التوفيق.
### | ما جاء أنه من أشراط الساعة
# فيما جاء أنه من أشراط الساعة قال مالك: وقد كان يقال من أشراط الساعة
~~تقارب الأسواق، وقال ذلك في قلة الأرباح.
# قال محمد بن رشد: ما يروى أنه من أشراط الساعة المؤذنة بقربها كثير أكثر
~~من أن يحصى. وقد ظهرت كلها أو أكثرها، والنبي- صلى الله عليه وسلم - من
~~أشراط الساعة لأنه آخر الأنبياء. وأما الأشراط الكبار التي بين يدي الساعة
~~فهي خمسة: الدابة، والدجال، ونزول عيسى ابن مريم، وخروج يأجوج ومأجوج،
~~وطلوع الشمس من مغربها، وبالله التوفيق.
### | كراهة الذم والمدح في البيع والشراء
# في كراهة الذم والمدح في البيع والشراء قال مالك وكان ابن مسعود يقول:
~~عجبا لتاجر كيف يسلم، إن باع أطرى وإن اشترى ذم.
# قال محمد بن رشد: يريد كيف يسلم من مواقعة الإثم بالمدح مخافة أن يكون
~~بذلك غاشا بالمدح أو الذم. وقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «من
~~غشنا فليس منا» أي ليس على مثل هدينا وطريقتنا، وبالله التوفيق.
# PageV18P412
### | الاقتصاد في الملبس
# في الاقتصاد في الملبس قال مالك: قالت ابنة العوام أخت الزبير لزوجها
~~حكيم بن حزام، وكان كثير المال، ما لك لا تلبس لباس الناس اليوم؟ قال: وما
~~ترين ينقصني، وإزاري قطري، وردائي معافري، وقميصي ملائي، وعمامتي حرمانية.
# قال محمد بن رشد: الشهرتان في اللباس مذمومتان، والاقتصاد فيها هو
~~المختار. روى شعبة عن أبي إسحاق «عن أبي الأحوص عن أبيه أنه أتى النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - وهو قشف الهيئة، فقال له رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~-: هل لك مال؟ قال نعم، قال من أي المال؟ قال من كل من الإبل والخيل
~~والرقيق، قال فكل ما آتاك الله من مال فلير عليك» . وقال عمر: إني لا أحب
~~أن أنظر إلى القارئ أبيض الثياب. والقارئ هو العابد الزاهد، لأن القراء
~~عندهم هم. ومن ms7425 هذا كان يقال للخوارج قبل خروجهم القراء لما كانوا عليه من
~~العبادة والاجتهاد. ففي قول عمر هذا ما يدل على أن الزهد في الدنيا
~~والعبادة ليس بلباس الخشن الوسخ من الثياب، وقد قال- رضي الله عنه -: - إذا
~~أوسع الله عليكم فأوسعوا على أنفسكم. «وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- في الذي نزع البردين
# PageV18P413
# الخلقين ولبس الجديدين: ما له- ضرب الله عنقه- أليس هذا خيرا له» وبالله
~~التوفيق.
# في إباية حكيم أخذ العطاء من عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
# قال مالك: وكان عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - يدعو حكيم بن حزام إلى
~~عطائه فيأبى أن يأخذه ويقول: قد تركته على خير منك. قال مالك: وسمعت «أن
~~حكيما سأل رسول الله- صلى الله عليه وسلم -[شيئا] فقال: إن خيرا لك ألا
~~تأخذ من أحد شيئا، قال: ولا منك؟ قال: ولا مني، قال: فلا آخذ من أحد شيئا
~~أبدا» فتركه لذلك.
# قال محمد بن رشد: لم يكن ترك الأخذ من النبي- صلى الله عليه وسلم - خيرا
~~من الأخذ منه من أجل أن في الأخذ منه كراهة، وإنما كان ذلك خيرا له من أجل
~~أنه إذا تركه فقد آثر به غيره ممن يعطاه. وقد مضى الكلام على هذا المعنى في
~~موضعين من رسم تأخير صلاة العشاء في الحرس من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P414
### | كراهة المحدثات من الأمور
# في كراهة المحدثات من الأمور قال مالك وكان عبد الله بن مسعود يقول: خير
~~الهدي هدي محمد وشر الأمور محدثاتها.
# قال محمد بن رشد: هذا بين، لأن المحدثات بدع، والبدع ضلال، وبالله
~~التوفيق.
### | ترك أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم الحديث
# في ترك أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم الحديث
# قال مالك: قال لي عبد الله بن أبي بكر: ما مات أبي حتى ترك الحديث.
# قال محمد بن رشد: [يريد] أنه تركه، والله أعلم، لما أسن فخشي أن يكون
~~حفظه قد ضعف لما يلحق مع الكبر من كثرة النسيان.
# وقد روي أن ابن هرمز ترك ms7426 الفتوى فقيل له في ذلك فقال: إني أجد في جسمي
~~ضعفا والقلب بضعة من الجسم، وأنا أخشى أن يكون قد ضعف فهمي كما ضعف جسمي،
~~وبالله التوفيق.
### | الستة الملعونين من هم
# في الستة الملعونين قال أشهب بن عبد العزيز: حدثني ابن أبي الموالي أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «ستة لعنهم الله وكل نبيء مجاب:
# PageV18P415
# الزائد في كتاب الله، والمكذب بقدر الله، والمحل ما حرم الله والتارك
~~لسنتي، والمتسلط في الأرض بالجبروت يذل بغير الحق من أعز الله ويعز من أذل
~~الله، والمستأثر بالفيء المستحل له» .
# قال محمد بن رشد: اللعن الخزي والطرد والإبعاد من الرحمة، ومن لعنه الله
~~فقد استوجب النار ببعده من الرحمة، وبالله التوفيق.
### | ما جاء من الدنيا خضرة حلوة
# فيما جاء من الدنيا خضرة حلوة قال مالك: قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -: «الدنيا خضرة حلوة من أخذها بحقها بورك له فيها. ورب متحول في مال
~~الله ورسوله ليس له يوم القيامة إلا النار. ومن أخذها بغير حقها كان كالآكل
~~لا يشبع» .
# قال محمد بن رشد: قوله الدنيا خضرة حلوة معناه صورة الدنيا وما خلق الله
~~عز وجل فيها من الشهوات التي أعلم أنه زين حبها للناس بقوله: {زين للناس حب
~~الشهوات} [آل عمران: 14] ، الآية، حسنة موفقة. وقوله من أخذها بحقها معناه
~~من اكتسب المال فيها من وجهه بورك له فيه. وقوله ومن أخذها بغير حقها معناه
~~من خلط في اكتساب المال فيها ولم يتوق في ذلك. وقوله كان كالآكل لا يشبع
~~معناه أن من هذه صفته يرغب ولا يقنع. وجاء في صحيح
# PageV18P416
# البخاري «أن حكيم بن حزام قال: سألت رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~فأعطاني، ثم سألته فأعطاني، ثم سألته فأعطاني، ثم قال لي: يا حكيم إن هذا
~~المال خضرة حلوة فمن أخذه بسخاوة نفس بورك له فيه ومن أخذه بإشراف نفس لم
~~يبارك له فيه وكان كالذي يأكل ولا يشبع» . فنقول بمجموع الحديثين إن من جمع
~~المال من وجهه وأخذه من الإمام ms7427 بسخاوة نفس بورك له فيه، وإن من خلط في جمع
~~المال ولم يتوق فيه وأخذه من الإمام بطلب له واستشراف إليه ورغبة فيه وحرص
~~عليه لم يبارك له فيه، وكان كالذي يأكل ولا يشبع، أي يرغب ولا يقنع. وفي
~~معناه ضرب رسول الله- صلى الله عليه وسلم - المثل للذي سأله أيأتي الخير
~~بالشر؟ فقال: «إن الخير لا يأتي بالشر» ، وإنه كلما ينبت الربيع ما يقتل
~~حبطا أو يلم إلا آكلة الخضر أكلت حتى إذا امتدت خاصرتاها استقبلت عين الشمس
~~فثلطت وبالت ثم رتعت.
# يقول إن جمع المال بالحرص عليه والرغبة فيه قد يهلك صاحبه إن لم يؤد حق
~~الله فيه ويعطي منه المسكين واليتيم وابن السبيل، فشبه- صلى الله عليه وسلم
~~- الأبوال والأرواث التي تشفي آكلة الخضر من الحبط والسقم بالصدقات التي
~~تكفر عن صاحب المال الإثم وترفع عنه الحرج. وأما المتخوض في مال الله
~~ورسوله الذي له النار فهو الذي يجمع المال من غير حله ولا وجهه ويمسكه ولا
~~يتصدق به ولا يتوخى من شيء منه، وبالله تعالى التوفيق لا شريك له.
### | ما جاء عن عمر بن الخطاب في التجارة
### | 4 -
# PageV18P417
# ما جاء عن عمر بن الخطاب في التجارة قال مالك: قال عمر بن الخطاب: عليكم
~~بالتجارة لا تفتننكم هذه الحمراء على دنياكم. قال أشهب: كانت قريش تتجر،
~~وكانت العرب تحقر التجارة، والحمراء يعني الموالي.
# قال محمد بن رشد: أباح الله تبارك وتعالى التجارة فقال: {يا أيها الذين
~~آمنوا لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل إلا أن تكون تجارة عن تراض منكم}
~~[النساء: 29] ، وقال: {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم} [البقرة:
~~198] يريد التجارة في مواسم الحج. فالتجارة مباحة للرجل إذا استغنى عنها
~~ولم يحتج إليها، ومستحبة كما قال عمر بن الخطاب إذا احتاج إليها للنفقة على
~~نفسه أو على من يجب عليه الإنفاق عليه. أو لخير ينوي أن يفعله مما يعود
~~عليه منها، وبالله التوفيق.
### | ما هو قلب الشيخ شاب فيه
# فيما هو قلب الشيخ شاب فيه قال أشهب: وحدثنا ms7428 مالك عن ربيعة عن شيخ من أهل
~~الطائف أنه قال: سمعت أبا هريرة يقول: سمعت رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- يقول: «قلب الشيخ شاب في حب اثنين حب الحياة وحب المال» .
# PageV18P418
# قال محمد بن رشد: يريد في الغالب، وإن وجد شيخ لا يحب الحياة ولا يرغب في
~~المال فنادر، وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله تعالى فأتوا حرثكم أنى شئتم
# في تفسير قول الله تعالى
# {فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223]
# قال مالك: وأخبرني محمد بن المنكدر عن جابر بن عبد الله أنه قال: إن
~~اليهود قالوا إن الرجل إذا أتى امرأته مدبرة جاء ولده أحول، فأنزل الله
~~تبارك وتعالى: {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا قبل هذا في رسم التسليف في الحيوان والطعام
~~من سماع ابن القاسم والكلام عليه فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق لا شريك
~~له.
# فيما ذكر من قراءة ابن مسعود
# قال مالك: أقرأ عبد الله بن مسعود رجلا {إن شجرت الزقوم} [الدخان: 43]
~~{طعام الأثيم} [الدخان: 44] ، فجعل الرجل يقول طعام اليتيم، فقال ابن
~~مسعود: طعام الفاجر.
# قال محمد بن رشد: ظاهر قول ابن مسعود هذا أنه لما لم يحسن القارئ أن يقول
~~طعام الأثيم قال له طعام الفاجر على جهة التفسير. وهذا يدل
# PageV18P419
# على ما قيل من أن القراءة التي تنسب إلى ابن مسعود إنها قراءة كان يقرئها
~~على وجه التفسير لأصحابه لا على أنها قرآن. وقد قيل إنها قراءة لم تثبت، إذ
~~إنما نقلت نقل آحاد، ونقل الآحاد غير مقطوع به، والقرآن إنما يؤخذ بالنقل
~~المقطوع به، وهو النقل الذي ينقله الكافة عن الكافة، فما لم يقطع عليه أنه
~~قرآن لمخالفته مصحف عثمان المجتمع عليه لا تباح قراءته على أنه قرآن، إذ
~~حكمه حكم ما يروى عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من الأحاديث والأخبار،
~~فلا تجوز الصلاة به. وكذلك قال في المدونة: إن من صلى خلف من يقرأ بقراءة
~~ابن مسعود أعاد في الوقت وبعده، وإن علم وهو في ms7429 الصلاة قطع وخرج. فيجب على
~~الإمام أن يمنع منه ويضرب عليه ولا يبيح قراءة سوى ما ثبت بين اللوحين في
~~مصحف عثمان، على ما وقع في أول سماع عيسى من كتاب السلطان، وبالله التوفيق.
### | الأعمال لا تصح إلا بالنيات
# في أن الأعمال لا تصح إلا بالنيات قال مالك: أخبرني يحيى بن سعيد عن محمد
~~بن إبراهيم عن الحارث التيمي، عن علقمة بن وقاص، عن عمر بن الخطاب أن رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «إنما الأعمال بالنيات وإنما لامرئ ما نوى
~~فمن كانت هجرته إلى الله ورسوله فهجرته إلى الله ورسوله ومن كانت هجرته إلى
~~دنيا يصيبها أو امرأة ينكحها فهجرته إلى ما هاجر إليه» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا الحديث والكلام عليه في رسم
# PageV18P420
# سن من سماع ابن القاسم قبل هذا فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الهدية للنصراني
# ومن كتاب القضاء من سماع أشهب وابن نافع عن مالك رواية سحنون بن سعيد في
~~الهدية للنصراني قال أشهب: قيل لمالك: أترى بأسا أن يهدي الرجل لجاره
~~النصراني هدية مكافأة؟ فقال ما يعجبني ذلك، قال الله عز وجل: {يا أيها
~~الذين آمنوا لا تتخذوا عدوي وعدوكم أولياء تلقون إليهم بالمودة وقد كفروا
~~بما جاءكم من الحق يخرجون الرسول وإياكم أن تؤمنوا بالله ربكم إن كنتم
~~خرجتم جهادا في سبيلي وابتغاء مرضاتي تسرون إليهم بالمودة وأنا أعلم بما
~~أخفيتم وما أعلنتم ومن يفعله منكم فقد ضل سواء السبيل} [الممتحنة: 1] .
# قال محمد بن رشد: قوله مكافأة له، يريد مكافأة له على ما لا يجب عليه أن
~~يكافئه عليه مما يلزمه أن يعتمده معه في مجاورته إياه، لا مكافأة له على
~~هدية أهداها إليه، إذ لا ينبغي له أن يقبل منه هدية، لأن مقصود الهدايا
~~إنما هو التودد بها، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم - «تهادوا تحابوا
~~وتذهب الشحناء» فإن أخطأ وقبل منه هديته وفاتت عنده فالأحسن أن يثيبه عليها
~~حتى لا يكون له. عليه فضل في معروف صنعه معه، وبالله التوفيق لا ms7430 شريك له.
# PageV18P421
### | تفسير قوله تعالى وجعلكم ملوكا
# ومن كتاب الأقضية
# في تفسير قوله تعالى: {وجعلكم ملوكا} [المائدة: 20] قال أشهب: وسمعت
~~مالكا يقول: تأويل هذه الآية قوله تعالى: {وإذ قال موسى لقومه يا قوم
~~اذكروا نعمة الله عليكم إذ جعل فيكم أنبياء وجعلكم ملوكا} [المائدة: 20] أي
~~يكون للرجل مسكن يأوي إليه، والمرأة يتزوجها، والخادم تخدمه، فهذا أحد
~~الملوك الذين ذكر الله عز وجل.
# قال محمد بن رشد: هذا مروي عن ابن عباس وغيره في تفسير {وجعلكم ملوكا}
~~[المائدة: 20] أي أحرارا. وقد مضى ذلك بزيادة بيان فيه في رسم شك في طوافه
~~من سماع ابن القاسم. وقال الحسن: وجعلكم ملوكا أي أحرارا، لأنهم كانوا في
~~قوم فرعون بمنزلة أهل الجزية فينا، فأخرجهم من ذلك الذل. وقال الكلبي في
~~قوله: {إذ جعل فيكم أنبياء} [المائدة: 20] ، كان منهم في حياة موسى اثنان
~~وسبعون نبيا. وقوله: {وآتاكم ما لم يؤت أحدا من العالمين} [المائدة: 20]
~~فيما ظلل عليهم من الغمام وأنزل عليهم من المن والسلوى وأشباه ذلك مما
~~أوتوا، وبالله التوفيق.
### | القران في التمر
# في القران في التمر وسئل عن الذي يقرن التمرتين جميعا في الأكل اثنتين
# PageV18P422
# [اثنتين، قال:] إن كان هو أطعمهم فنعم، فقيل له هم شركاء، فقال لا أرى
~~ذلك، هو يستأثر عليهم. قيل أفيجزي عنه أن يعلمهم بذلك فيقول إني آكل تمرتين
~~تمرتين، فقال: من الناس من لا يقدر على هذا، وهذا لا يقدر على ذلك.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الحجامة في الأيام كلها
# في الحجامة في الأيام كلها،
# وكراهة ترك العمل في يوم الجمعة وسئل مالك هل يكره الاطلاء يوم الأربعاء
~~ويوم السبت؟ فقال: لا، والله ما أرى به بأسا أن يطلي ويحتجم ويسافر وينكح
~~يوم الأربعاء والسبت، والأيام كلها لله. وأرى أمرا عظيما أن يكون من الأيام
~~يوم لا يحتجم فيه ولا ينكح فيه ولا يطلى فيه ولا يسافر فيه، فلا بأس بذلك، ms7431
~~فليحتجم ولينكح وليطل وليسافر في أي الأيام شاء، وإني لأحتجم في السبت
~~والأربعاء كثيرا. ولقد بلغني أن أصحاب رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~كانوا يكرهون ترك العمل يوم الجمعة على نحو تعظيم اليهود السبت والنصارى
~~الأحد، ولقد قال عمر ابن الخطاب لذلك الرجل وكان صالحا: أهذه الساعة؟ قال
~~كنت في السوق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام في كراهية ترك الحجامة في شيء من الأيام
~~في مواضع من هذا السماع، والقول في كراهية ترك العمل في
# PageV18P423
# يوم الجمعة في رسم شك في طوافه من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | النبي صلى الله عليه وسلم كان يسأل فلا يجيب حتى ينزل عليه الوحي
# في أن النبي- صلى الله عليه وسلم - كان يسأل فلا يجيب حتى ينزل عليه
~~الوحي قال مالك: كان النبي- صلى الله عليه وسلم - يسأل فلا يجيب حتى ينزل
~~عليه الوحي، وذلك في كتاب الله تبارك وتعالى: {يستفتونك قل الله يفتيكم في
~~الكلالة} [النساء: 176] {ويسألونك عن اليتامى قل إصلاح لهم خير} [البقرة:
~~220] {يسألونك عن الخمر} [البقرة: 219] {ويسألونك عن الجبال} [طه: 105] هذا
~~في كتاب الله كثير.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال إنه كثير موجود في القرآن وهو أيضا في
~~السنن الثابتة عن النبي- صلى الله عليه وسلم - كثير أكثر من أن يحصى. من
~~ذلك حديث الموطأ في اللعان إذ «سأل عاصم بن عدي رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -[لعويمر عن الرجل يجد مع أمرأته رجلا، فكره رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم -] ما سأله عنه فلم يجبه على
# PageV18P424
# سؤاله، فأعلم بذلك عاصم لعويمر، فأتى عويمر فسأل رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم -، فقال له رسول الله- صلى الله عليه وسلم- قد نزل فيك وفي
~~صاحبتك فاذهب فأت بها. قال سهل بن سعد الساعدي راوي الحديث: فتلا عنا وأنا
~~مع الناس عند رسول الله- صلى الله عليه وسلم -.» وحديث البخاري في «الرجل
~~الذي أتى رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وهو بالجعرانة فقال له: كيف ترى
~~في رجل أحرم بعمرة وهو متضمخ بطيب؟ فسكت ms7432 عنه رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- فجاءه الوحي، فلما سري عنه قال: أين الذي سأل عن العمرة؟ فأتي برجل فقال:
~~اغسل الطيب الذي بك ثلاث مرات وانزع عنك الجبة واصنع في عمرتك ما تصنع في
~~حجك» وبالله التوفيق.
### | طلب العلم والحث عليه
# في طلب العلم وسئل عن طلب العلم أفريضة؟ فقال: لا، والله ما كل الناس كان
~~عالما، وإن من الناس من أمره أن لا يطلبه، ثم قال من الغد: قد سئلت أطلب
~~العلم فريضة؟ فقلت: أما على كل الناس فلا.
# قال محمد بن رشد: سئل أولا عن طلب العلم أفريضة هو؟ فقال: لا والله، يريد
~~أنه ليس بفريضة على جميع الناس كالصلاة والصيام وما أشبه ذلك من العبادات
~~التي هي من فرائض الأعيان. وقوله إن من الناس من أمره أن لا يطلبه، يريد أن
~~من الناس من هو قليل الفهم لا تتأتى له المعاني
# PageV18P425
# على وجوهها، وإذا سمع الشيء حمله على خلاف معناه، ومن كان بهذه الصفة
~~فالحظ له أن يترك الاشتغال بطلب العلم إلى ما سواه من ذكر الله سبحانه
~~وقراءة القرآن والصلاة، فهو أعظم لأجره. وفي قوله من الغد أما على كل الناس
~~فلا، يدل على أنه فريضة على بعضهم، فهو عنده فريضة على من كان فيه موضع
~~للإمامة. فقد روى عنه ابن وهب أنه كان جالسا معه فحضرت الصلاة فقام إليها،
~~فقال له: ما الذي قمت إليه بأوجب عليك من الذي قمت عنه، وهو على سائر الناس
~~فرض على كفاية. قال الله عز وجل: {فلولا نفر من كل فرقة منهم طائفة
~~ليتفقهوا في الدين ولينذروا قومهم إذا رجعوا إليهم لعلهم يحذرون} [التوبة:
~~122] . ومن للتبعيض، فإذا قام به بعض الناس سقط الفرض عن سائرهم إلا ما لا
~~يسع الإنسان جهله من صفة وضوئه وصلاته وصومه وحجه وزكاته إن كان ممن تجب
~~عليه الزكاة، فإن ذلك واجب عليه لا يسقط عنه الفرض فيه بمعرفة غيره به،
~~وبالله التوفيق.
### | ربط الخيط في الأصبع للتذكرة
# في ربط الخيط في الأصبع ms7433 للتذكرة، وتعليق الحرزة من الحمرة، وتعليق الكتاب
~~للحمى والاسترقاء وسئل عن الذي يربط في أصبعه الخيط يستذكر به فقال: ما أرى
~~به بأسا. وسئل عن الذي يعلق الحرزة من الحمرة فقال: أرجو أن يكون خفيفا.
~~قيل له: فالذي يكتب له القرآن من الحمى؟ فقال لا بأس به وما سمعت فيه شيئا.
~~وسئل أيرقى الرجل ويسترقي؟ فقال لا بأس بذلك بالكلام الطيب. قيل أيغلق شيئا
~~من هذه الكتب أو يعلقها؟ قال كذلك أيضا إن كان ما لا بأس به فلا بأس بذلك.
# PageV18P426
# قال محمد بن رشد: أما ربط الخيط في الأصبع لتذكر الحاجة فقوله فيه إن ذلك
~~لا بأس به بين، إذ ليس فيه أكثر من السماجة عند من يبصره ويراه ولا يعلم
~~وجه مقصده فيه ومغزاه. وخفف تعليق الحرزة من الحمرة لأن ذلك إنما هو من
~~ناحية الطب، وقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «أنزل الدواء الذي
~~أنزل الأدواء» . وأما تعليق التمائم بالقرآن وذكر الله فأجازها مالك مرة في
~~المرض وكرهها في الصحة مخافة العين أو لما يتقى من المرض، وأجازها مرة بكل
~~حال في حال الصحة والمرض. ومن أهل العلم من كره التمائم على كل حال، كان
~~فيها ذكر الله أو لم يكن، في حال الصحة وفي حال المرض، لما جاء في الحديث
~~من أن «من تعلق شيئا وكل إليه ومن علق تميمة فلا أتم الله له ومن علق ودعة
~~فلا ودع الله له» . ومنهم من أجازها على كل حال في حال المرض، ومنع منها في
~~حال الصحة لما روي عن عائشة من أنها قالت: ما علق بعد نزول البلاء فليس
~~بتميمة. وقد مضى هذا المعنى في رسم [كتب عليه ذكر حق من سماع ابن القاسم،
~~ومضى الكلام عليه مستوعبا في رسم] الصلاة الأول من سماع أشهب من كتاب
~~الصلاة. وأما الرقى بكتاب الله عز وجل وذكره فإنه جائز لا كراهة فيه، بل هو
~~مرغب فيه ومندوب إليه ومستحب فعله. ذكر مالك في موطأه عن ابن شهاب عن ms7434 عروة
~~بن الزبير عن عائشة «أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - كان إذا اشتكى
~~يقرأ على نفسه بالمعوذات وينفث. قالت فلما اشتد وجعه كنت أقرأ عليه وأمسح
~~عليه بيمينه رجاء بركتها.» «وعن عثمان بن أبي العاص أنه أتى رسول الله
# PageV18P427
# - صلى الله عليه وسلم - وبه وجع قد كاد يهلكه، فقال له رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - امسحه بيمينك سبع مرات وقل أعوذ بعزة الله وقدرته من شر
~~ما أجد. قال فقلت ذلك فأذهب الله عنى ما كان بي، فلم أزل أمر بها أهلي
~~وغيرهم» . وقد أمر- صلى الله عليه وسلم - بالاسترقاء من العين «فقال في
~~ابني جعفر بن أبي طالب وقد دخل عليه بهما فرآهما ضارعين، فقالت له حاضنتهما
~~إنه تسرع إليهما العين، فقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - استرقوا لهما
~~فإنه لو سبق شيء القدر لسبقته العين» «ودخل- صلى الله عليه وسلم - بيت أم
~~سلمة وفي البيت صبي يبكي، فذكروا له أن به العين فقال: ألا تسترقون له من
~~العين» .
### | التداوي بالبول والخمر
# في التداوي بالبول والخمر وسئل عن الذي تكون له القرحة أيغسلها بالبول
~~والخمر؟ فقال: إذا أنقى ذلك بالماء بعد فنعم له ذلك، وإني لأكره الخمر في
~~كل شيء الدواء وغيره، يعمد إلى ما حرم الله في كتابه وذكر نجاسته يتداوى
~~به. ولقد بلغني أن هذه الأشياء أشياء يدخلها من يريد الطعن في الدين والغض
~~عليه. فقيل له: فالبول عندك أخف؟ فقال نعم. فقيل له: أفرأيت الذي يشرب بول
~~الإنسان يتداوى به؟ فقال ما أرى ذلك ولكن لا بأس ببول البقر والغنم والإبل
~~أن يشرب. فقلت له: كل ما يؤكل لحمه فلا بأس ببوله؟ فقال لي أنت قلت هذا من
~~عندك ولم أقلها لك، ولكن أبوال الأنعام التي ذكر الله، الثمانية الأزواج
# PageV18P428
# الذي ذكر الله تبارك وتعالى في كتابه وجعل يتقرب إليه بها.
# قال محمد بن رشد: إنما رأى غسل الجرح بالبول أخف من غسله بالخمر، لأن
~~الله تبارك وتعالى قال في الخمر إنها رجس وأمر باجتنابها حيث يقول: ms7435 {إنما
~~الخمر والميسر والأنصاب والأزلام رجس من عمل الشيطان فاجتنبوه لعلكم
~~تفلحون} [المائدة: 90] فاقتضى ظاهر الأمر باجتنابها بحمله على مقتضاه من
~~العموم الشرب وغيره؛ والبول لم يأت فيه ذلك إلا أنه نجس بالإجماع، فحرم
~~التداوي بشربه وجاز الانتفاع به في غسل الجرح وشبهه، قياسا على ما أجازته
~~السنة من الانتفاع بجلد الميتة النجس. وفرق في هذه الرواية بين أبوال
~~الأنعام وأبوال ما يؤكل لحمه من سائر الحيوان، فقال ابن لبابة: معنى ذلك في
~~التداوي بشربها لا في طهارتها، وهو تأويل محتمل، والقياس إذا استوت عنده في
~~الطهارة أن تستوي في إجازة التداوي بشربها، وإذا افترقت عنده في إجازة
~~التداوي بشربها أن تفترق عنده في الطهارة، فالتفرقة بين أبوال الأنعام
~~وأبوال ما يؤكل لحمه من غيرها في الطهارة وفي جواز التداوي بشربها مع
~~استوائها في الطهارة استحسان.
# ووجه التفرقة بينهما في الطهارة هو أن الأصل كان في جميع الأبوال أن تكون
~~نجسة قياسا على أبوال بني آدم، فخصص من ذلك أبوال اللقاح بالسنة، وأبوال
~~سائر الأنعام بالقياس على ما خصصته السنة، وبقي أبوال سائر الحيوان على
~~الأصل في النجاسة.
# ووجه التفرقة بينهما في التداوي بشربها مع استوائهما في الطهارة مراعاة
~~قول المخالف في أنها كلها نجسة، فلا يشرب منها في الدواء إلا ما أجازته
~~السنة، وهي أبوال الأنعام. وقد مضى في الرسم الأول من سماع أشهب زيادة في
~~معنى هذا فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P429
### | السيد ليس من أسماء الله عز وجل
# في أن السيد ليس من أسماء الله عز وجل وسئل هل كان أحد بالمدينة يكره أن
~~يقول العبد لسيده يا سيدي؟ فقال لا، ولم يكره ذلك، وقال الله تعالى:
~~{وألفيا سيدها لدى الباب} [يوسف: 25] وقال تبارك وتعالى: {وسيدا وحصورا
~~ونبيا من الصالحين} [آل عمران: 39] فلم يكره ذلك. قيل يقولون إن السيد هو
~~الله، قال فأين في كتاب الله أن الله هو السيد؟ هو الرب، قال: {رب اغفر لي
~~ولوالدي} [نوح: 28] وقال: {وقل ربي ارحمهما كما ربياني صغيرا} [الإسراء:
~~24] قيل: ms7436 أفتكره أن يدعو الرجل فيقول يا سيدي؟ فقال: غير ذلك أحب إلي أن
~~يدعو بما في القرآن وما دعت به الأنبياء. قيل: ذلك أحب إليك من أن يقول يا
~~سيدي؟ فقال نعم، لا أحب أن يقول يا سيدي، وغير ذلك أحب إلي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا قبل هذا في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم وفي كتاب الصلاة من رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب منه فلا معنى
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الإخوة اثنان فصاعدا
# في أن الإخوة اثنان فصاعدا قال مالك: مضت السنة أن الإخوة اثنان فصاعدا.
# قال محمد بن رشد: يريد بقوله مضت السنة، أي مضت الطريقة
# PageV18P430
# التي درج الناس عليها في قوله عز وجل: {فإن كان له إخوة فلأمه السدس}
~~[النساء: 11] ، أن الإخوة اثنان فصاعدا، فهما يحجبان الأم من الثلث إلى
~~السدس. وهذا قول جماعة الفقهاء إلا ابن عباس فإنه كان لا يحجب بأخوين،
~~وحجته أن الله تعالى قال: {فإن كان له إخوة} [النساء: 11] . وقول جميع أهل
~~اللغة أن الأخوين جماعة كما أن الإخوة جماعة، لأنك إذا جمعت واحدا إلى واحد
~~فهما جماعة يقال لهما إخوة. وحكى سيبويه أن العرب تقول قد وضعا رحالهما
~~تريد رحلي راحلتهما. وكتاب الله عز وجل أولى ما احتج به في ذلك، قال عز
~~وجل: {إن تتوبا إلى الله فقد صغت قلوبكما} [التحريم: 4] ، ولم يقل قلباكما؟
~~وقال: {يا صاحبي السجن أأرباب متفرقون خير أم الله الواحد القهار} [يوسف:
~~39] {ما تعبدون من دونه إلا أسماء سميتموها أنتم وآباؤكم} [يوسف: 40] . ولم
~~يقل ما تعبدان. فإن ترك المتوفى أبوين وأخوين فللأم السدس، وما بقي للأب،
~~إذ لا يرث الإخوة معه شيئا لأنه أحق بالتعصيب منهم. ولا اختلاف في هذا إلا
~~ما يروى عن ابن عباس أنه كان يعطي الإخوة هنا السدس الذي منعوا الأم أن
~~تأخذه، وهو شاذ خلاف ما أجمع عليه الفقهاء من أن الإخوة لا يرثون مع الأب،
~~وبالله التوفيق.
### | كراهة الصوف الغليظ
# في كراهة الصوف الغليظ قال وقال ms7437 مالك في لباس هذا الصوف الغليظ: لا خير
~~في الشهرة، ولو كان المرء يلبس ذلك مرة ويطرحه أخرى إذا رجوت ألا يكون به
~~بأس، فأما أن يعاهد عليه حتى يعرف ويشهر فإني أكرهه ولا
# PageV18P431
# أحبه. ومن ثياب القطن ما هو أخشن في اللباس وأبعد في الشهرة ومن رخص
~~الثمن في مثل نصف ثمن هذا الصوف، فلا أحب ذلك ولا أستحسنه. وقد روي «أن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - رأى على رجل أطمارا فقال له: هل لك من
~~مال؟ فقال نعم قد آتاني الله من أنواع المال كله، فقال له رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم -: فلير عليك مالك» . قال مالك: وسمعت «أن رجلا قال لرسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم -: إني أحب أن يحسن ثوبي ويحسن صوتي ونحو ذلك
~~أفذلك من الكبر يا رسول الله؟ فقال لا، ولكن الكبر من سفه الحق وغمط الناس»
~~.
# قال محمد بن رشد: الشهرة في اللباس مذموم مكروه، والاقتصاد في ذلك هو
~~المختار والمستحب، لقول الله تعالى: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا ولم
~~يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] وقد مضى الكلام على هذا المعنى
~~قرب آخر الرسم الأول من هذا السماع، وبالله التوفيق.
### | السفر في طلب العلم
# في السفر في طلب العلم قال مالك حدثني رجل أن سعيد بن المسيب قال: إن كنت
~~لأسير الليالي في طلب الحديث الواحد.
# قال محمد بن رشد: هذا من اجتهاده في طلب العلم وفضله، وبذلك ساد أهل
~~عصره، وكان يسمى سيد التابعين. وقد مضى هذا والقول
# PageV18P432
# فيه في رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | الاطلاء في العشر
# في الاطلاء في العشر قال مالك عن عمارة بن صياد عن سعيد بن المسيب أنه
~~كان لا يرى بأسا بالاطلاء في العشر.
# قال محمد بن رشد: هذا مذهب مالك وجمهور العلماء، وكرهه جماعة من أهل
~~العلم لما روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من أنه قال: «إذا رأيتم هلال
~~ذي الحجة فأراد أحدكم أن يضحي فليمسك عن شعره ms7438 وأظفاره حتى يضحي» . وقد مضى
~~الكلام على هذا مستوفى في رسم الرطب باليابس من سماع ابن القاسم فلا وجه
~~لإعادته، وبالله التوفيق.
### | فيما هو من شأن ابن آدم
# قال مالك: من شأن ابن آدم ألا يعلم كل شيء، ومن شأنه أن يعلم ثم ينسى،
~~ومن شأنه أن يعلم ثم يزيده الله عز وجل علما.
# قال محمد بن رشد: هذا كله بين لا يخفى. قال الله عز وجل: {وما أوتيتم من
~~العلم إلا قليلا} [الإسراء: 85] وقال: {سنقرئك فلا تنسى} [الأعلى: 6] {إلا
~~ما شاء الله} [الأعلى: 7]
# PageV18P433
# وقال: {واذكر ربك إذا نسيت} [الكهف: 24] . وقال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إني لأنسى أو أنسى لأسن» وقال- صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~رقد أحدكم عن الصلاة أو نسيها الحديث» وقال عز وجل: {ولا تعجل بالقرآن من
~~قبل أن يقضى إليك وحيه وقل رب زدني علما} [طه: 114] ، وبالله التوفيق لا
~~شريك له.
### | شكوى الرجل همه إلى الله
# في شكوى الرجل همه إلى الله قال مالك قال ذلك الرجل [يدعو] وهو في بيته
~~يصلي: اللهم إني أشكو إليك ما أفقد من عقلي. قال مالك وقد قال الله عز وجل:
~~{إن تتقوا الله يجعل لكم فرقانا} [الأنفال: 29] .
# قال محمد بن رشد: الرجل المشار إليه، والله أعلم، هو الربيع بن خثيم.
~~ومعنى قوله اللهم إني أشكو إليك ما أفقد من عقلي: اللهم إني أشكو إليك ما
~~أغلب عليه من أمري فأقصر فيما يلزمني من طاعة ربي، ومن الفكرة فيما أمر به
~~من الاعتبار بمخلوقاته والاستدلال بها على ما هو عليه من صفات ذاته
~~وأفعاله. من ذلك قوله تعالى: {أولم ينظروا في ملكوت السماوات والأرض وما
~~خلق الله من شيء} [الأعراف: 185] وقوله: {إن في خلق السماوات والأرض
~~واختلاف الليل والنهار لآيات لأولي الألباب} [آل عمران: 190]
# PageV18P434
# ، وقوله: {أفلا ينظرون إلى الإبل كيف خلقت} [الغاشية: 17] الآية وقوله:
~~{أفرأيتم ما تمنون} [الواقعة: 58] الآيات إلى قوله: {نحن جعلناها تذكرة
~~ومتاعا للمقوين} [الواقعة: 73] وقوله: {وفي أنفسكم أفلا تبصرون} [الذاريات:
~~21] ومثل هذا كثير في القرآن أكثر ms7439 من أن يحصى. ومعنى الشكوى إلى الله
~~الرغبة إليه في التجاوز والعفو وكشف البلوى والضر. وقول مالك في تفسير قوله
~~وقد قال الله عز وجل: {إن تتقوا الله يجعل لكم فرقانا} [الأنفال: 29] يدل
~~على صحة تأويلنا عليه في المعنى الذي يشتكي به إلى الله، لأن المعنى فيه
~~يجعل لكم فصلا بين الحق والباطل حتى تعرفوا ذلك بقلوبكم وتهتدوا إليه، لأن
~~الفرقان في كلام العرب مصدر من قولهم فرقت بين الشيء والشيء أفرق فرقا
~~وفرقانا، وبالله التوفيق.
### | رواية المغازي
# في رواية المغازي وسئل عن من روى مغازي النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~وأشعارها، هل ترى بذلك بأسا؟ قال لا أرى به بأسا، وأتقي أن يروى باطلا، فإن
~~الناس قد أكثروا.
# قال محمد بن رشد: قد أنكر في أول رسم من سماع ابن القاسم كتاب المغازي
~~وقال: ما أدركت الناس، يريد أهل الفقه، يكتبونها، قال ولا أرى أن تكتب ولا
~~أحب أن أكتبها ولا أبتدع [في] ذلك. وإنما كره
# PageV18P435
# كتابها مخافة مواقعة الكذب فيها، إذ ليس في سياقها بطولها فائدة فقه من
~~تحليل أو تحريم يعتد الناس بحفظه والتفقه فيه، كالأحاديث المروية عن النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - في الأحكام، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | خصاء البهائم
# في خصاء البهائم وسئل مالك عن خصاء البهائم الغنم والبقر فقال: ليس
~~بحضائها بأس لطيب اللحم. قال ابن القاسم: أجاز ذلك ولم يره من المثلة
~~المنهي عنها، لما في ذلك من صلاح اللحم. وقد تقدم ذلك في هذا السماع،
~~وبالله التوفيق.
### | اللعب بالشطرنج
# في اللعب بالشطرنج وسئل عن اللعب بالشطرنج فقال: لا خير فيه وليس بشيء،
~~وهو من الباطل، واللعب كله من الباطل، لينبغي لذي العقل أن تنهاه اللحية
~~والشيب والسن عن الباطل. وقد قال عمر بن الخطاب لأسلم في شيء: أما آن أن
~~تنهاك لحيتك هذه؟ قال أسلم فمكثت زمانا طويلا وأنا أظن أن ستنهاني؟ فقلت
~~له: لما كان عمر بن الخطاب لا يزال يقول فيكون، فقال لي نعم في رأيي.
# قال محمد بن رشد: قد ms7440 مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم طلق بن حبيب من
~~سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P436
### | صفة أرباب العلم
# ومن كتاب الأقضية في صفة أرباب العلم وسئل عن قول كعب لابن سلام في
~~العلم: ما نفاه من صدرهم بعد أن علموه؟ فقال الطمع، فقال ما ذاك النفي وهو
~~في قلوبهم وهم يعلمونه؟ فقال هم يعلمونه ولكن نفيه من صدوهم بسلوكهم غير
~~سبيله وتركهم العمل به، وهو مما كان يستعاذ منه، - لقول النبي- صلى الله
~~عليه وسلم -: «اللهم إني أعوذ بك من علم لا ينفع» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى بيان هذا والقول فيه في الرسم الأول من هذا
~~السماع وفي رسم المحرم يتخذ الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم، وبالله
~~التوفيق.
### | الانتعال قائما
# في الانتعال قائما وسئل مالك هل ترى بأسا أن ينتعل الرجل قياما؟ فقال لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا وما جاء فيه في رسم شك في طوافه من سماع ابن
~~القاسم. وإنما لم ير مالك به بأسا لأنه إنما يخاف على فاعل ذلك السقوط
~~لقيامه على الرجل الواحدة ما دام ينتعل الثانية، لأن النهي إنما جاء فيه
~~لهذا المعنى، والله أعلم. فإذا أمن الرجل من ذلك جاز له أن يفعله، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P437
### | كراهة الكحل للرجل
# في كراهة الكحل للرجل وسئل عن الكحل للرجل بالنهار فقال: ما يعجبني أن
~~يكتحل الرجل بالليل ولا بالنهار، إلا أن تكون تأخذه علة فيكتحل، وإنما
~~الكحل من أمر النساء، وما أدركت أحدا من الناس يكتحل هكذا إلا من ضرورة،
~~ولربما وجدت الشيء فاكتحلت به فجلست في البيت ولم أخرج منه.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا فيما تقدم، والمعنى فيه بين، لأن في
~~الاكتحال التشبه بالنساء، ويكره للرجال التشبه بالنساء، وللنساء التشبه
~~بالرجال، لما جاء في ذلك، وبالله التوفيق.
### | مواكلة النصراني ومصادقته وتكنيته
# في مواكلة النصراني ومصادقته وتكنيته وسئل مالك عن مواكلة النصراني في
~~إناء واحد، قال تركه أحب إلي وأما حرام فلا أراه، ولا يصادق ms7441 نصراني. وسئل
~~عن النصراني يكنى بأبي حكيم أيكنى بها؟ قال هم يكتنون ويتسمون، هذا اسم
~~وهذه كنية، ومنهم من يسمى باسم نبي هارون وموسى، فكأنه لم ير بذلك بأسا.
# قال محمد بن رشد: الوجه في كراهة مصادقة النصراني بين، لأن الله عز وجل
~~يقول: {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله}
~~[المجادلة: 22] ، فواجب على كل مسلم أن يبغض في الله من يكفر به ويجعل معه
~~إلها غيره ويكذب رسوله- صلى الله عليه وسلم -. ومواكلته في
# PageV18P438
# إناء واحد تقتضي الألفة بينهما والمودة، فهي تكره من هذا الوجه وإن علمت
~~طهارة يده. وأما تكنيته بأبي حكيم وبغيره من الكنى، فإذا كانت الكنية له
~~كالاسم الذي يعرف به فتكنيته بها مباحة، إذ ليس في ذلك قصد إلى إكرامه
~~وترفيعه، وقد قال الله عز وجل: {تبت يدا أبي لهب} [المسد: 1] فلم يكن ذلك
~~ثناء من الله عز وجل عليه ولا ترفيعا له، بل مقته بذلك وأوعده بما أوعده
~~به. وأما تكنيته إذا كان له اسم يعرف به فمكروه، لأن تكنيته ترفيع به
~~وإكرام له، وذلك خلاف ما يستحب من إذلالهم وإصغارهم لمحاربتهم الله عز وجل
~~ورسوله. وقد وقع في رسم الشجرة من سماع ابن القاسم من كتاب السلطان أنه قد
~~كان يرخص في ذلك، والترخيص ليس بإباحة.
# وإنما يرجع اختلاف قوله في ذلك إلى قوة الكراهة وضعفها، ولا حجة في إباحة
~~ذلك دون كراهة، «لقول النبي- صلى الله عليه وسلم - لصفوان بن أمية: انزل
~~أبا وهب» لأنه إنما قال ذلك له استئلافا له رجاء أن يسلم. وكذلك قوله للذي
~~كان يقبل عليه بحديثه من عظماء المشركين إذ دخل عليه عبد الله ابن أم
~~مكتوم: يا أبا فلان، هل ترى بما أقول بأسا، لأنه إنما أقبل عليه بحديثه
~~وكناه رجاء إسلامه وإسلام من وراءه بإسلامه، وبالله التوفيق.
### | الخروج لطلب العلم
# في الخروج لطلب العلم قال وسئل فقيل له: يا أبا عبد الله، أترجو لمن خرج
~~في طلب هذا الفقه والعلم في ذلك ms7442 خيرا؟ فقال: نعم، لمن حسنت نيته، وهدي
~~لخيره، وأي شيء أفضل منه، قال الله تبارك
# PageV18P439
# وتعالى: {ليتفقهوا في الدين ولينذروا قومهم إذا رجعوا إليهم لعلهم
~~يحذرون} [التوبة: 122] ولكن الناس قد خلطوا.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله أنه إنما يرجى الخير لمن خرج طالبا
~~للعلم إذا حسنت في ذلك نيته، قال الله عز وجل: {وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين} [البينة: 5] وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إنما
~~الأعمال بالنيات» معناه إنما الأعمال التي يثاب عليها فاعلها ما خلصت فيه
~~النية لله عز وجل. فطلب العلم مع خلوص النية في ذلك من أفضل أعمال البر
~~وأجل نوافل الخير، قال الله عز وجل: {يرفع الله الذين آمنوا منكم والذين
~~أوتوا العلم درجات} [المجادلة: 11] وقال: {هل يستوي الذين يعلمون والذين لا
~~يعلمون} [الزمر: 9] وقال: {إنما يخشى الله من عباده العلماء} [فاطر: 28]
~~وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «من يرد الله به خيرا يفقهه في
~~الدين» وقال: «من سلك طريقا يطلب فيه علما سهل الله له طريقا إلى الجنة»
~~وروي: «إن الملائكة تضع أجنحتها لطالب العلم رضا بما يصنع» . والآثار في
~~هذا المعنى أكثر من أن تحصى، وبالله التوفيق.
# PageV18P440
### | قرط الذهب للصبي
# في قرط الذهب للصبي وسئل عن قرط الذهب للصبي [الصغير] ، قال تركه أحب إلي
~~في الغلمان.
# قال محمد بن رشد: الكراهة في هذا بينة، لأن الصبي وإن لم يكن متعبدا
~~فوالده متعبد فيه، فكما لا يحل له أن يسقيه الخمر، فكذلك لا ينبغي له أن
~~يحليه بالذهب ولا يلبسه الحرير، فإن حلاه بالذهب أو ألبسه الحرير لم يأثم،
~~وإن ترك ذلك ولم يفعله لما جاء من تحريم ذلك على الذكور دون الإناث أجر.
~~وأما إن سقاه خمرا أو أطعمه خنزيرا فهو آثم في ذلك كما لو شرب هو الخمر
~~وأكل الخنزير أو الميتة من غير ضرورة. والفرق بين أن يسقيه الخمر ويكسوه
~~الحرير، أن الخمر لا يحل تملكها ولا شربها لذكر ولا أنثى ولا صغير ولا ms7443
~~كبير، بخلاف الحرير والذهب، وبالله التوفيق.
### | جواز الكي
# في جواز الكي وسئل عن الكي في اللقوة؟ فقال ما أرى بذلك بأسا، بلغني أن
~~الناس كانوا يكتوون، واكتوى ابن عمر من اللقوة، وكوي سعد ابن زرارة وكان من
~~أحد النقباء في زمن رسول الله- صلى الله عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الموطأ سعد بن زرارة، وإنما هو أسعد بن
~~زرارة، وقال فيه إنه اكتوى في زمن رسول الله- صلى الله عليه
# PageV18P441
# وسلم- من الذبحة فمات. وقد روي عن أنس بن مالك «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كوى أسعد بن زرارة من الشوصة» والمعروف إنما هو من الشوكة
~~الذبحة. وروي أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أمر به أن يكوى من الشوكة
~~طوق عنقه بالكي، فلم يلبث إلا يسيرا حتى مات. وقال رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - لما مات: «بئس الميت ليهود يقولون ألا دفع عنه، ولا أملك له
~~ولا لنفسي شيئا» . وروي «عن أنس بن مالك قال: كواني أبو طلحة ورسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - بين أظهرنا، فما نهانا عنه» . وروي عن النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - من رواية ابن عباس أنه قال: «إن كان الشفاء ففي ثلاث، أو
~~قال الشفاء في ثلاث في شربة عسل أو كية نار أو شرطة محجم» . وبعض رواته
~~يزيد فيه: «وما أحب أن أكتوي» . وقد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~«أنه نهى عن الكي» من رواية عمران بن حصين قال: «سمعت النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - ينهى عن الكي» قال فما زال البلاء بنا حتى اكتوينا فما أفلحنا ولا
~~أنجحنا. قال عمران وكان يسلم علي، فلما اكتويت فقدت ذلك، ثم راجعه بعد ذلك
~~السلام. فيحتمل أن يكون معنى
# PageV18P442
# ذلك أنه نهى عن الكي في أمر ما أو في علة ما، أو أنه نهى عنه نهي أدب
~~وإرشاد إلى التوكل على الله عز وجل والثقة به، فلا شافي سواه، ولا شيء إلا
~~ما شاءه. ومن الدليل على ذلك ما روي عن النبي- صلى الله عليه ms7444 وسلم - من
~~رواية مغيرة بن شعبة أنه قال: «ما توكل من استرقى أو اكتوى» يريد، والله
~~أعلم، ما توكل حق التوكل، لأن من لم يسترق ولا اكتوى أشد توكلا وإخلاصا
~~للتوكل منه. ويعضد هذا قوله- صلى الله عليه وسلم -: «يدخل الجنة من أمتي
~~سبعون ألفا لا حساب عليهم وهم الذين لا يسترقون [ولا يكتوون] ولا يتطيرون
~~وعلى ربهم يتوكلون» . ومن هذا المعنى ما روي أن رجلا من العرب شاور عمر بن
~~الخطاب في أن يكوي ابنه، فقال له لا تقرب ابنك النار، فإن له أجلا لا
~~يعدوه. ومنه ما روي «عن جابر بن عبد الله قال: اشتكى رجل منا شكوى شديدة،
~~فقال الأطباء لا يبرأ إلا بالكي، فأراد أهله أن يكووه، وقال بعضهم لا حتى
~~نستأمر رسول الله- صلى الله عليه وسلم -، فاستأمره فقال لا يبرأ، فلما رآه
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: هذا صاحب بني فلان؟ قالوا نعم، قال
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: إن هذا لو كوي قال الناس إنما أبرأه
~~الكي» . وقد اكتوى جماعة من السلف، منهم خباب. قال قيس بن أبي حازم: دخلنا
~~على خباب نعوده وقد اكتوى سبعا في بطنه، وقال قيس عن جرير أقسم علي عمر
~~لأكتوين. واكتوى ابن عمر وكوى ابنه وهو محرم. وكوى الحسن بن علي نجيبة له
~~قد مال سنامها على جنبها، فأمر أن تقطع وتكوى، وبالله التوفيق.
# PageV18P443
### | كراهة رفع البناء على البيت
# في كراهة رفع البناء على البيت قال مالك وكان مكروها ممنوعا أن يشرف أحد
~~ببنائه على بناء الكعبة.
# قال محمد بن رشد: هذا يكره من ناحية التعظيم للبيت والحرمة له، وبالله
~~التوفيق.
# في سلام الذي يمر بقبر النبي- عليه السلام -
# قال وسئل مالك عن المار بقبر النبي- صلى الله عليه وسلم - أترى أن يسلم
~~كلما مر به؟ قال نعم، أرى ذلك عليه أن يسلم عليه إذا مر به، وقد أكثر الناس
~~من ذلك. فأما إذا لم يمر به فلا أرى ذلك. قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - «اللهم لا تجعل قبري ms7445 وثنا يعبد، اشتد غضب الله على قوم اتخذوا قبور
~~أنبيائهم مساجد» فقد أكثر الناس في هذا. فأما إذا مر بقبر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فأرى أن يسلم عليه، فأما إذا لم يمر عليه فهو في سعة من ذلك.
~~قال وسئل عن الغريب يأتي قبر النبي- صلى الله عليه وسلم - كل يوم، فقال: ما
~~هذا من الأمر، ولكن إذا أراد الخروج.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه إنما يلزمه أن يسلم عليه كلما مر به
~~وليس عليه أن يمر به ليسلم عليه إلا للوداع عند الخروج، ويكره له أن يكثر
~~المرور به والسلام عليه والإتيان كل يوم إليه، لئلا يجعل القبر بفعله
# PageV18P444
# ذلك كالمسجد الذي يؤتى كل يوم للصلاة فيه. وقد نهى رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - عن ذلك بقوله: «اللهم لا تجعل قبري وثنا يعبد. اشتد غضب الله
~~على قوم اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد» . وبالله التوفيق.
### | تقبيل الرجل يد أبيه أو عمه
# في تقبيل الرجل يد أبيه أو عمه وسئل عن تقبيل الرجل يد أبيه أو عمه فقال:
~~لا أرى أن يفعل، وإن ذلك ليكره، إن الذين مضوا لم يفعلوا ذلك بأحد.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول فيه مستوفى في رسم نذر سنة من سماع
~~ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الوليمة يدعى إليها الرجل وفيها اللعب
# في الوليمة يدعى إليها الرجل وفيها اللعب وسألته عمن يدعى إلى وليمة
~~وفيها إنسان يمشي على الحبل وآخر يجعل على جبهته خشبة كبيرة ثم يركبها
~~إنسان وهي على جبهته، فقال أرى أن لا يؤتي، وأرى أن لا يكون معهم. قيل له:
~~أرأيت إن دخل ثم علم بهذا، أترى له أن يخرج؟ قال نعم، يقول الله تبارك
~~وتعالى: {فلا تقعدوا معهم حتى يخوضوا في حديث غيره إنكم إذا مثلهم}
~~[النساء: 140] .
# قال محمد بن رشد: اللعب في الوليمة هو من ناحية ما رخص فيه
# PageV18P445
# من اللهو، وقد اختلف فيما رخص فيه من ذلك هل الرخصة فيه للنساء دون
~~الرجال. ms7446 أو للرجال والنساء؟ [فقال أصبغ في سماعه من كتاب النكاح إن ذلك
~~إنما يجوز للنساء دون الرجال، وإن الرجال لا يجوز لهم عمله ولا حضوره، وهو
~~ظاهر ما في هذه الرواية. والمشهور أن عمله وحضوره جائز للرجال والنساء] ،
~~وهو قول ابن القاسم في رسم سلف دينارا من سماع عيسى من كتاب النكاح. ومذهب
~~مالك خلاف قول أصبغ، إلا أنه كره لذي الهيئة أن يحضر اللعب. وقد اختلف فيما
~~جوز من ذلك في العرس هل هو من قبيل الجائز الذي تركه أحسن من فعله فيكره
~~فعله لما في تركه من الثواب، لا أن في فعله حرجا أو عقابا؟ أو من قبيل
~~الجائز الذي يستوي فعله وتركه في أنه لا حرج في فعله ولا ثواب في تركه،
~~وبالله التوفيق.
### | هيئة العمامة
# في هيئة العمامة وسئل عن العمامة أترخى بين الكتفين شيئا؟ وهل يسدل بين
~~يديه؟ فقال: لم أر أحدا ممن أدركت وهو يرخي بين كتفيه منها شيئا وهو يسدل
~~بين يديه، وقد كنت ألبسها فأسدلها بين يدي وأدخل الذي يكون من طيها خلفي
~~أحشو به العمامة، ولم أتركها إلا منذ قدم علينا ولاة بني هاشم، فتركناها
~~خوفا من خلافهم، لأنهم لا يلبسونها. وقد كان من قبلهم لا يدعونها حتى إن
~~الإمام ليخطب بها في كل جمعة في الشتاء والصيف، وهي لباس العرب ليست
# PageV18P446
# تلبسها الأعاجم. وقد رأيت ربيعة وابن هرمز يعتمان، ولم يكن واحد منهما
~~يرخي بين كتفيه منها شيئا، ورأيتهما يسدلانها بين أيديهما، ولست أكره
~~إرخاءها من خلفه لأنه حرام، ولكن هذا أجمل، ولم أر أحدا ممن أدركت يرخي بين
~~كتفيه منها شيئا إلا عامر بن عبد الله بن الزبير، فإني رأيته يرخي بين
~~كتفيه من عمامته. وقد بلغني أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - حين انصرف
~~من الخندق وضع عنه السلاح، ولا أدري اغتسل أم لا، فأتاه جبريل فقال: يا
~~محمد، أتضعون اللامة قبل أن تخرجوا إلى قريظة؟ لا تضعوا السلاح حتى تخرجوا
~~إلى قريظة. فصاح رسول الله- صلى الله عليه ms7447 وسلم - في الناس أن لا يصلي أحد
~~إلا في بني قريظة، وذلك لصلاة العصر، فصلى بعض الناس بعد فوات الوقت، ولم
~~يصل بعضهم حتى لحقوا بني قريظة اتباعا لقول رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- فرئي يومئذ جبريل في صورة دحية معتما قد سدلها بين كتفيه. قال مالك وقال
~~ربيعة إني لأجد العمة تزيد في العقل. قال مالك: حدثني ابن المطلب أنه رآه
~~أبوه بغير عمة فانتهره وزجره واشتد عليه وقال تدع العمة!
# قال محمد بن رشد: قد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من رواية عبيد
~~الله بن عمر عن نافع عن ابن عمر أنه كان إذا اعتم يسدل عمامته بين كتفيه.
~~قال نافع: وكان ابن عمر يسدل عمامته بين كتفيه. قال عبيد الله: ورأيت
~~القاسم وسالما يفعلان ذلك، فلا وجه لكراهة ذلك إلا ما ذكره مالك من أن ذلك
~~أجمل. وقول ربيعة إني لأجد العمة تزيد في العقل، ليس على ظاهره بأنها تزيد
~~في العقل حقيقة. والمعنى في ذلك أن لابسها سلك من أجل لباسه إياها مسلك
~~العقلاء. وذلك أنها لما كانت من هيئة
# PageV18P447
# العلماء والخيار، وأهل السمت والوقار، رأى لابسها من العار على نفسه أن
~~يخالف طريقهم في السمت والوقار، فالتزم من ذلك فوق ما كان يلتزمه قبل،
~~وبالله التوفيق.
### | سن عيسى ابن مريم عليه السلام
# في سن عيسى ابن مريم - عليه السلام - قال مالك: كان عيسى ابن مريم يقول:
~~يا ابن الثلاثين مضت الثلاثون فماذا تنتظر؟ قال: ومات ابن ثلاث وثلاثين
~~سنة.
# قال محمد بن رشد: قوله ومات ابن ثلاث وثلاثين سنة، معناه خرج من الدنيا
~~ورفع إلى الله عز وجل وهو في هذا السن، قال الله تعالى: {وبكفرهم وقولهم}
~~[النساء: 156] ، يعني اليهود، {على مريم بهتانا عظيما} [النساء: 156]
~~{وقولهم إنا قتلنا المسيح عيسى ابن مريم رسول الله وما قتلوه وما صلبوه
~~ولكن شبه لهم} [النساء: 157] إلى قوله: {وما قتلوه يقينا} [النساء: 157] أي
~~ما قتلوا العلم بذلك يقينا، {بل رفعه الله إليه} [النساء: 158] ، معناه حيا
~~على ما قاله ms7448 جماعة من أهل التفسير، {وكان الله عزيزا حكيما} [النساء: 158]
~~. وسينزل في آخر الزمان على ما تواترت به الآثار، من ذلك ما روي عن النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الأنبياء إخوة لعلات أمهاتهم شتى ودينهم
~~واحد وأنا أولى الناس بعيسى ابن مريم ليس بيني وبينه نبي وإنه نازل لا
~~محالة فإذا رأيتموه فاعرفوه فإنه رجل مربوع الخلق بين ممصرتين إلى الحمرة
~~والبياض، سبط
# PageV18P448
# الرأس كأن رأسه يقطر ماء وإن لم يصبه بلل فيكسر الصليب ويقتل الخنزير
~~ويقاتل الناس على الإسلام فيهلك الله في زمانه الملل كلها غير الإسلام حتى
~~تقع الأمنة في الأرض حتى ترتع الأسد مع الإبل والنمور مع البقر والذئاب مع
~~الغنم ويلعب الغلمان بالحيات لا يضر بعضهم بعضا» . ويحتمل أن يكون معنى
~~قوله: {بل رفعه الله إليه} [النساء: 158] أي رفع روحه إليه بعد أن مات
~~ويحييه في آخر الزمان فينزله إلى الأرض على ما جاءت به الآثار، فيكون قول
~~مالك على هذا ومات وهو ابن ثلاث وثلاثين سنة على الحقيقة لا على المجاز،
~~وبالله التوفيق.
### | مرور عبد الله بن عمر على راعي غنم فسأله أن يبيعه شاة
# ومن كتاب البيوع الأول قال: ومر عبد الله بن عمر على راعي غنم فسأله أن
~~يبيعه شاة، فقال لم أؤمر، فقال عبد الله وما علم أربابك، فقال له الراعي:
~~فأين الله؟ فعجب ابن عمر ولم يزل في نفسه يسأل عنه حتى ابتاعه فأعتقه.
# قال محمد بن رشد: في هذا الرغبة في عتق الفاضل الخير من العبيد، وأن عتقه
~~أفضل من عتق من دونه في الفضل. وهذا إذا استوت أثمانهما، وأما إن كان
~~أحدهما أعلى ثمنا والآخر أحسن دينا فالأعلى ثمنا أفضل. وإنما اختلف في عتق
~~النصراني والمسلم إذا كان النصراني أعلى ثمنا أيهما أفضل؟ وبالله التوفيق.
# PageV18P449
### | تفسير قول الله عز وجل وإذا كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه
# في تفسير قول الله عز وجل:
# {وإذا كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62]
# قال وسمعته ms7449 يقول: سمعت أن هذه الآية نزلت في يوم الخندق: {وإذا كانوا معه
~~على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] .
# قال محمد بن رشد: وقد قيل في تفسير قوله تعالى: {وإذا كانوا معه على أمر
~~جامع} [النور: 62] الجمعة والعيدين والاستسقاء وكل شيء تكون فيه الخطبة، لم
~~يذهبوا حتى يستأذنوا الرسول. وقوله عز وجل: {فإذا استأذنوك لبعض شأنهم}
~~[النور: 62] قيل فيه إنه كناية عن الغائط والبول، وإنه إنما قال: {فأذن لمن
~~شئت منهم} [النور: 62] وإن كان قد وجب عليه- صلى الله عليه وسلم - وعلى من
~~بعده الإذن في ذلك إكراما منه له وإعظاما لمنزلته. والأظهر أن المراد
~~بقوله: {فإذا استأذنوك لبعض شأنهم} [النور: 62] ما يعرض لهم من حوائج
~~دنياهم، فله أن يأذن لمن شاء منهم في ذلك وأن ذلك كان في الغزو، فكان
~~المنافقون يتسللون لواذا بغير إذن، وكان المؤمنون لا ينصرف أحد منهم في
~~حاجة تعرض له إلا بإذن، فأثنى الله عز وجل على المؤمنين بقوله: {وإذا كانوا
~~معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه إن الذين يستأذنونك أولئك الذين
~~يؤمنون بالله ورسوله} [النور: 62] ، إلى قوله: {غفور رحيم} [التوبة: 5]
~~وتوعد المنافقين بقوله: {قد يعلم الله الذين يتسللون منكم لواذا فليحذر
~~الذين يخالفون عن أمره أن تصيبهم فتنة أو يصيبهم عذاب أليم} [النور: 63] ،
~~وبالله التوفيق.
# PageV18P450
### | المراد بالمحروم
# في المحروم وسئل مالك عن المحروم فقال: إنه ليقال هو الفقير الذي لم يسأل
~~ويحرم الرزق، ثم سئل بعد ذلك أيضا فقال: سمعت أنه الفقير الذي يحرم الرزق.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول فيه في أول رسم من هذا السماع.
# في تفسير قول الله عز وجل: ولا تنس نصيبك من الدنيا وأحسن كما أحسن الله
~~إليك
# وسئل عن قول الله عز وجل: {ولا تنس نصيبك من الدنيا وأحسن كما أحسن الله
~~إليك} [القصص: 77] ما هو؟ قال: أن يعيش ويأكل ويشرب غير مضيق عليه في رأي.
# قال محمد بن رشد: قد مضى القول عليه أيضا في آخر الرسم الأول من هذا
~~السماع، ms7450 وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله عز وجل والراسخون في العلم
# في تفسير قول الله عز وجل: {والراسخون في العلم} [آل عمران: 7] قال
~~وسألته عن قوله عز وجل: {وما يعلم تأويله إلا الله والراسخون في العلم
~~يقولون آمنا به كل من عند ربنا} [آل عمران: 7] أيعلم تأويله الراسخون في
~~العلم؟ فقال لا، إنما تفسير ذلك أن الله قال:
# PageV18P451
# {وما يعلم تأويله إلا الله} [آل عمران: 7] ثم أخبر فقال: {والراسخون في
~~العلم يقولون آمنا به كل من عند ربنا} [آل عمران: 7] وليس يعلم تأويله إلا
~~الله.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم فأغنى ذلك عن إعادته هنا، وبالله التوفيق.
### | قول الرجل لأخيه في العيد تقبل الله مني ومنك
# في قول الرجل لأخيه في العيد:
# تقبل الله مني ومنك وسئل مالك هل يكره للرجل أن يقول لأخيه إذا انصرف من
~~العيد: تقبل الله مني ومنك وغفر الله لنا ولك، ويرد عليه أخوه مثل ذلك،
~~فقال لي: لا نكره مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: حكى ابن حبيب في الواضحة عن مالك من رواية مطرف وابن
~~كنانة أنه سئل عن ذلك فقال: لا أعرفه ولا أنكره، يريد أنه لا يعرفه في
~~السنة، ولا ينكره لأنه قول حسن. قال ابن حبيب: وقد رأيت ذلك يقال لمن أدركت
~~من أصحاب مالك فيردون منه ولا يستنكرونه، إلا أني لم أرهم يبدؤون به أحدا.
~~قال ولا بأس أن يبدأ به لإخوانه، لأنه إن كان فطرا فهو على إثر خاتمة
~~الصيام وأداء الفطرة، وإن كان أضحى فهو على إثر صيام العشر وعلى إثر
~~التضحية. وإنما اشتقه من اشتقه أولا من دعاء الناس بعضهم لبعض بذلك في الحج
~~أيام الحج، فاستفاض في غيرهم. ومنه اشتق أيضا القول الذي جرى في كلام الناس
~~في الأضحى: أدركت ما أدرك الصالحون، معناه أدركت الحج كما أدركه الحجيج في
~~هذا اليوم، وذلك أن
# PageV18P452
# الله عز وجل قال: {يا أيها الذين آمنوا لا تلهكم ms7451 أموالكم ولا أولادكم عن
~~ذكر الله ومن يفعل ذلك فأولئك هم الخاسرون} [المنافقون: 9] {وأنفقوا من ما
~~رزقناكم من قبل أن يأتي أحدكم الموت فيقول رب لولا أخرتني إلى أجل قريب
~~فأصدق وأكن من الصالحين} [المنافقون: 10] قال ابن عباس وغيره: يقول فأصدق
~~فأؤدي الزكاة، وأكن من الصالحين: أحج البيت.
# وقد روي عن بعض أصحاب مالك أنه كره أن يقول أدركت ما أدرك الصالحون، ولم
~~ير بأسا أن يقول تقبل الله منا ومنك، وليس بين الأمرين فرق بين، لأنه دعاء
~~بخير في الوجهين. وكأن المفرق بين الدعاء رأى أن الرجل أحوج إلى أن يتقبل
~~منه عمله فيما مضى من أن يعيش فيعمل الخير فيما يستقبل، لأنه إن لم يتقبل
~~منه أعماله المفروضات بقيت عليه فيها التباعات، وإن مات لم تكن عليه تباعة
~~فيما لم يدرك وقته من المفروضات.
# وسئل عن التهادي للقرابة في يوم العيد والتزوار بعضهم بعض، فأجاز ذلك.
~~ومعناه إذا لم يقصد زيارته في يوم العيد من أجل أنه يوم العيد حتى يجعل ذلك
~~من سنة العيد، وإنما زار قريبه أو أخاه في الله عز وجل من أجل تفرغه
~~لزيارته في ذلك اليوم. فما أحدث الناس اليوم من التزام التزوار في ذلك
~~اليوم كالسنة التي تلزم المحافظة عليها وترك تضييعها، هو بدعة من البدع
~~المكروهة، تركها أحسن من فعلها. وليس للرجل أن يستعمل عبده يوم الفطر ولا
~~أيام النحر إلا في الخدمة اليسيرة من استقاء الماء وشبهه، فأما أن يبعثه
~~للحرث والحصاد وشبه ذلك فلا. وأما الرجل في خاصة نفسه فيقال له إنما هي
~~أيام أكل وشرب وذكر لله، فإن أبى إلا أن يعمل لم يكن بذلك بأس، وبالله
~~التوفيق.
# PageV18P453
### | كتاب الجامع التاسع
# ] [
### | المفتين من التابعين في المدينة
# بسم الله الرحمن الرحيم
# وصلى الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم.
# كتاب الجامع التاسع من سماع عيسى بن دينار من ابن القاسم
# من كتاب أوله أوصى أن ينفق على أمهات أولاده في المفتين من التابعين في
~~المدينة وسمعته يذكر عن مالك ms7452 أنه كان بهذا البلد، يعني المدينة، أربعة عشر
~~من تابعي أصحاب رسول الله- صلى الله عليه وسلم - يفتون في هذا الشأن. فقيل
~~لابن القاسم: أتسميهم؟ فقال: سعيد بن المسيب، وسليمان بن يسار، وهذان إماما
~~الناس من التابعين، وقد اختلف الناس في أعلمهما: فأما ربيعة، وعبد العزيز
~~بن أبي سلمة، ومن أخذ بناحيتهما وأهل الكوفة فكانوا يقولون سليمان أفقههما،
~~وأما مالك بن أنس ومن أخذ بناحيته فيقولون سعيد. ثم ذكر ابن القاسم سليمان
~~قال كان أعلم بالحلال والحرام، قال ولم يأت أحد من التابعين من الأحاديث
~~والسنن بمثل ما جاء به سعيد وعبيد الله بن عبد الله. ثم عدد القاسم،
~~وسالما، وعروة بن الزبير، وأبا سلمة بن عبد الرحمن بن عوف، وأبا بكر بن عبد
~~الرحمن بن الحارث بن هشام، ومحمد بن علي بن حسين، وخارجة بن زيد، وعبيد
~~الله بن عبد الله بن عتبة. قال والصنف الآخر من التابعين في العبادة بشر بن
~~سعيد، وكان يجالس عمر بن
# PageV18P455
# الخطاب، وعطاء بن يسار، وتلك الطبقة. ثم كان من تابعي هؤلاء الأربعة عشر
~~صفوان بن سليم، وأبو حازم بن دينار، وابن المنكدر. قال وكان من تابعي
~~الأولين في العلم ربيعة بن أبي عبد الرحمن، وابن هرمز، وأبو الزناد، وتلك
~~الطبقة، إلا أن ربيعة كان تابعا [لبعض] أصحاب النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~قد أدرك أنس بن مالك وسمع منه، وأبو حازم قد أدرك بعض أصحاب النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع عن بشر بن سعيد أنه كان يجالس عمر بن الخطاب،
~~وفي بعض الكتب أنه كان يجالس عبد الله بن عمر، وهو الصواب، لأنه لم يدرك
~~عمر بن الخطاب. وذكر مالك أن المفتين من التابعين، يريد من كبار التابعين،
~~أربعة عشر، سمى منهم ابن القاسم ثلاثة عشر رجلا، اشتهر منهم بالعبادة بشر
~~بن سعيد، وعطاء بن يسار. والرابع عشر أراد، والله أعلم، أنه ربيعة بن أبي
~~عبد الرحمن، لأنه ذكر أنه تابع للأولين في العلم، ومن التابعين لأنه أدرك ms7453
~~أنس بن مالك، وبالله التوفيق.
### | ما يذكر من نجابة عمر بن عبد العزيز
# فيما يذكر من نجابة عمر بن عبد العزيز وسمعت ابن القاسم يذكر عن حفص بن
~~عمر أن عمر بن عبد العزيز كان يؤتى به إلى عبد الله بن عمر وهو صغير، قال
~~ابن القاسم: ابن خمس سنين ونحو ذلك بعدما عقل، قال فيدعو له ويمسح على رأسه
~~فيرجع إلى أمه فيقول لها: يا أمه إني أحب أن أشبه خالي، فتقول له يا بني،
~~أنى لك أن تشبه عبد الله بن عمر.
# PageV18P456
# قال محمد بن رشد: كان عبد الله بن عمر من أخوال عمر بن عبد العزيز، لأن
~~أمه أم عاصم بنت عاصم بن عمر بن الخطاب الذي نازعت جدته في حضانته عمر بن
~~الخطاب على ما جاء من أنه وجده يلعب بفناء المسجد فأخذه بعضده فوضعه بين
~~يديه على الدابة، فأدركته جدة الغلام فنازعته إياه حتى أتيا أبا بكر
~~الصديق، فقال عمر: ابني، وقالت المرأة: ابني، فقال أبو بكرالصديق: خل بينها
~~وبينه. قال: فما راجعه عمر الكلام. وهذا أصل في أن الجدة للأم أحق بالحضانة
~~من الأب، وبالله التوفيق.
### | ما يحكى من فضائل عبد الله بن عمر
# فيما يحكى من فضائل عبد الله بن عمر قال وذكر عن حفص أيضا أن عبد الله بن
~~عمر كان له غلام، قال قد سماه، وبرذون يحتطب عليه ويستقي عليه الماء،
~~ويركبه عبد الله بن عمر في حاجة إن نابته. قال فدخل على الغلام يوما فقال
~~يا فلان كيف أصبحت؟ قال أصبح الناس كلهم بخير إلا أنا وأنت وهذا البرذون،
~~قال فقال: اذهب فأنت حر فأعتقه.
# قال محمد بن رشد: هذا نحو ما جاء عنه من أنه كاتب غلاما له يقال له يربى
~~بأربعين ألف درهم، فخرج إلى الكوفة، فكان يعمل على حمر له حتى أدى خمسة عشر
~~ألفا، فجاءه إنسان فقال له: أمجنون أنت؟ أنت ها هنا تعذب نفسك وعبد الله بن
~~عمر يشتري الرقيق يمينا وشمالا ويعتقهم. ارجع إليه ms7454 فقل قد عجزت. فجاء إليه
~~بصحيفته فقال: يا أبا عبد الرحمن قد عجزت، فهذه صحيفتي امحها. فقال لا
~~والله، ولكن امحها أنت إن شئت، فمحاها ففاضت عين عبد الله بن عمر ثم قال:
~~اذهب فأنت حر. فقال:
# PageV18P457
# أصلحك الله، أحسن إلى ابني، فقال: هما حران، فقال: أصلحك الله، أحسن إلى
~~أمي ولدي، قال هما حرتان، فأعتقهم خمستهم جميعا في مقعده. وقعت هذه الحكاية
~~عنه في المكاتب من المدونة. ويروى أنه انتهى عدد من أعتق من العبيد ألف
~~رأس، وأنه حبس ألف فرس، واعتمر ألف عمرة، وحج ستين حجة، وأفتى الناس ستين
~~سنة. وقد مضى في سماع ابن القاسم أنه عاش سبعا وثمانين سنة، رحمة الله عليه
~~ورضوانه.
### | خير الأمة بعد النبي صلى الله عليه وسلم
# في خير الأمة بعد النبي- صلى الله عليه وسلم - قال: وسألت مالكا عن خير
~~هذه الأمة بعد نبيها، فقال: أبو بكر، أو في ذلك شك؟ قد أمره رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم - بالصلاة ومعه غيره، وأمره على الحج ومعه غيره. قال: وسألت
~~مالكا مخليا أنا وابن وهب عن التفضيل بين علي وعثمان، فقال: ما أدركت أحدا
~~ممن أقتدي به إلا يكف عن ذلك، يريد التفضيل بينهما. فقلت لمالك: فأبو بكر
~~وعمر؟ قال ليس في ذينك شك، يريد ليس في تفضيلهما على جميع أصحاب النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - والناس بعد رسول الله- صلى الله عليه وسلم - شك.
# قال محمد بن رشد: الذي عليه أهل الخير والدين والفضل أن أفضل الناس بعد
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - أبو بكر الصديق، ثم عمر بن الخطاب، ثم عثمان
~~بن عفان، ثم علي بن أبي طالب، بدليل اجتماع أهل الشورى على تقديم عثمان على
~~علي في الخلافة، وهو مذهب مالك على ما روي عنه في ذلك أيضا، خلاف ما تدل
~~عليه هذه الرواية من أن مذهبه التوقيف عن التفضيل بين عثمان وعلي، وليس ذلك
~~بصريح، إذ لم ينص على
# PageV18P458
# أنه يعتقد ما حكاه عمن أدرك ممن يقتدى به من الكف عن التفضيل بينهما. ms7455
~~فيحتمل أن يكون حكى ذلك عمن أدرك ممن يقتدي به في الرواية، وهو يعتقد تفضيل
~~عثمان على علي بما بان له بقول من يقتدي به في العلم، أو لما بلغه عمن لم
~~يدرك ممن هو أرفع مرتبة ممن أدرك. وقد وقعت هذه الحكاية في كتاب الديات من
~~المدونة بخلاف هذا اللفظ، ونصه: قال ابن القاسم فقلت لمالك: فعلي وعثمان
~~أيهما أفضل؟ فقال: ما أدركت أحدا ممن أقتدي به يفضل أحدهما على صاحبه، يعني
~~عليا وعثمان، ويرى الكف عنهما، وفي بعض الروايات: ورأيته يرى الكف عنهما.
~~فقوله ويرى الكف عنهما يحتمل أن يكون من قول مالك حكاية عمن أدركه ممن
~~يقتدي به، ويحتمل أن يكون من قول ابن القاسم حكاية عن مالك. فإن كان من قول
~~مالك حكاية عمن أدرك ممن يقتدي به فهو مثل ما في هذه الحكاية من قوله ما
~~أدركت أحدا ممن أقتدي به إلا يكف عن التفضيل بينهما، وقد مضى الكلام على
~~ذلك، [وإن كان] من قول ابن القاسم حكاية عن مالك فهو نص منه في التوقف عن
~~التفضيل بينهما على ما حكاه عمن أدرك ممن يقتدي به، بخلاف المروي عنه من
~~تفضيل عثمان على علي. فإن كان اختلف قوله في ذلك فقد قيل إن القول الذي رجع
~~إليه هو تفضيل عثمان على علي - رضي الله عنهما -، وليس في التوقف عن
~~التفضيل بينهما شيء من الطعن على واحد منهما، وإنما هو إقرار لهما بالفضل
~~جميعا.
# ثم الفضل بعد هؤلاء الأربعة لبقية العشرة: الزبير بن العوام، وطلحة بن
~~عبيد الله، وعبد الرحمن بن عوف، وسعد بن أبي وقاص، وأبي عبيدة بن الجراح،
~~وسعيد بن زيد بن عمرو بن نفيل، وكلهم بدريون. ثم التقدم بعد هؤلاء العشرة
~~لبقية أهل بدر؛ ثم أهل بيعة الرضوان، وهم أصحاب الشجرة الذين قال الله عز
~~وجل فيهم: {لقد رضي الله عن المؤمنين إذ يبايعونك تحت الشجرة} [الفتح: 18]
# PageV18P459
# الآية، وكان فيهم أيضا ممن شهد بدرا خلق كثير، ثم جملة المهاجرين
~~الأولين، ثم الأنصار. ومنهم ms7456 من اتفق له هذه المواطن كلها، ومنهم من نال
~~بعضها، ثم من أنفق من قبل الفتح وقاتل، لقول الله عز وجل: {لا يستوي منكم
~~من أنفق من قبل الفتح وقاتل أولئك أعظم درجة من الذين أنفقوا من بعد
~~وقاتلوا وكلا وعد الله الحسنى} [الحديد: 10] . ولا اختلاف في أن أمة النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - أفضل الأمم، قال الله عز وجل: {كنتم خير أمة أخرجت
~~للناس} [آل عمران: 110] وقال تعالى: {وكذلك جعلناكم أمة وسطا} [البقرة:
~~143] أي خيارا عدولا، {لتكونوا شهداء على الناس} [البقرة: 143] يريد يوم
~~القيامة. كما أن النبي- صلى الله عليه وسلم - أفضل الأنبياء والرسل وخاتم
~~النبيين وسيد المرسلين، ورسول رب العالمين المبعوث إلى الخلق أجمعين. وقد
~~مضى الكلام على هذا في رسم سن من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | وطء المرأة في غير مخرج الولد
# في وطء المرأة في غير مخرج الولد
# قال وسألت مالكا عن وهاطء في وهدبر مخليا، فقوه عهوه هوبوس بل حندل، وعه
~~كن وهكا وهبورد، قال مالك وما أدركت أحدا ممن أقتدي به يشك فيه. قال مالك
~~حدثني ربيعة بن أبي
# PageV18P460
# عبد الرحمن عن أبي الحباب سعيد بن يسار أنه سأل ابن عمر عنه فقال لا بأس
~~به. قال ابن القاسم: والمدنيون يذكرون الرخصة فيه عن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم -. قال ابن القاسم: فيما أعلم، وتلا هذه الآية: {أتأتون الذكران من
~~العالمين} [الشعراء: 165] {وتذرون ما خلق لكم ربكم من أزواجكم} [الشعراء:
~~166] . قال مالك: أو في ذلك شك؟ أو ما تقرأ قول الله عز وجل: {نساؤكم حرث
~~لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] . قال: أي شيء أبين من هذا؟ وقال
~~ابن القاسم أيضا قال الله عز وجل: {يا مريم أنى لك هذا} [آل عمران: 37]
~~وقوله: {أنى شئتم} [البقرة: 223] أنى وأين واحد، كأنه تأول ذلك على أنه أين
~~شئتم. ومثل ذلك {أنى لك هذا} [آل عمران: 37] من أين لك هذا. قال ابن
~~القاسم: إلا أني لا أحب أن لي ملء هذا، يعني المسجد الأعظم، وأني أفعله،
~~قال: وما آمر ms7457 به، وقد جاءني غير واحد يستشيرني في ذلك فأمرته ألا يفعل، إلا
~~أن العلماء يتكلمون في ذلك فما أخبرك وأخبرني مطرف عن مالك في الوطء في
~~اهدبر ونل هوغسن حهيل وهوون ينزه، وقال تكلمنا لئلا نحرم ما ليس بحرام.
~~قال: وقال لي مالك: وليس هذا بكلام يتكلم به عند كل من جاء.
# قال محمد بن رشد: سأل ابن القاسم مالكا في هذه الرواية عن الوطء في الدبر
~~مخليا، فقال: حلال لا بأس به عنده أحل من الماء البارد، ثم مشى في الكلام
~~إلى أن قال: وقوله تعالى {أنى شئتم} [البقرة: 223] أنى وأين
# PageV18P461
# واحد. ثم قال في آخر المسألة: وأخبرني مطرف عن مالك في الوطء في الدبر
~~أنه لا غسل عليه إلا أن ينزل، فكتب ذلك كله في الكتاب على ما كتبه مصحفا
~~معمى بقلب الأحرف، جعل الألف مكان الواو، والواو مكان الألف حيث وقع من
~~الكلام، وفعل ذلك في الهاء واللام، وفي العين والحاء، وفي الكاف والميم،
~~وأبقى سائر الحروف على حالها. فإذا تدبرت التعمية التي وقعت في الرواية على
~~هذا الذي ذكرته أتى لك الكلام على ما حكيت، وفعل ذلك لئلا يقرأه كل أحد
~~فيستبيحه الناس وليس بأمر متفق عليه، قد حرمه جماعة من العلماء، منهم الليث
~~بن سعد، فإنه كان يرى إحلال هذه المسألة حراما، ومنهم ابن وهب فإنه قال كل
~~من أتى امرأة في غير مخرج الولد ومن حيث تكون الحيضة فهو ملعون عند الله عز
~~وجل. وإنما قال ذلك، والله أعلم، لما روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~أنه قال: «إن الله لا يستحي من الحق لا تأتوا النساء في محاشهن، ملعون من
~~أتى النساء في غير مخارج الأولاد» إلا أنه حديث ليس من صحيح الحديث. وقد
~~اختلف في ذلك قول مالك، فروي أنه قيل له حمل عنك أنك تبيح ذلك، فقال كذب
~~علي من قاله، أما تسمع الله تبارك وتعالى يقول: {نساؤكم حرث لكم فأتوا
~~حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] هل يكون الحرث إلا في موضع ms7458 الزرع، لا يكون
~~الوطء إلا في موضع الولد. وهذا القول أصح في النظر، لأنه إذا لم يجز الوطء
~~في الفرج في حال الحيض من أجل الأذى بنص قول الله عز وجل: {ويسألونك عن
~~المحيض قل هو أذى فاعتزلوا النساء في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن}
~~[البقرة: 222]
# PageV18P462
# وجب أن لا يجوز الوطء في الدبر من أجل ما فيه من الأذى الذي هو بمنزلة دم
~~الحيض أو أشد منه. وعلى قياس هذا القول تأتي رواية مطرف عن مالك أن الغسل
~~لا يجب في ذلك إلا بالإنزال. والذي يأتي على قياس إباحة ذلك أن يجب الغسل
~~فيه وإن لم ينزل إذا جاوز الختان الشرج، وعليه يأتي ما وقع في كتاب الإيلاء
~~من المدونة من أن المولي يكون فايئا بالوطء في الدبر ويسقط عنه به الإيلاء.
~~وللخلاف الحاصل في هذه المسألة قال مالك في هذه الرواية: وليس هذا بكلام
~~يتكلم به عند كل من جاء. والذي خشي مالك من هذا أن يسمع قوله بتحليل ذلك
~~فيشيع في الناس فيستبيحه العوام دون امتثال ما يلزم كل واحد منهم في ذلك من
~~تقليد من يستفتيه. وإذا استفتى فقد يستفتي من يرى خلاف مذهبه في ذلك فيكون
~~أخذه بمذهبه أخلص له، لأن ما اختلف العلماء في تحليله وتحريمه فالأخذ
~~بتحريمه أحوط، لأنه من المتشابه الذي قال النبي- صلى الله عليه وسلم - فيه:
~~«الحلال بين والحرام بين وبينهما أمور متشابهات فمن اتقى المشتبهات فقد
~~استبرأ لدينه وعرضه» الحديث. وقد مضى في رسم التسليف في الحيوان والطعام
~~المضمون من سماع ابن القاسم الكلام على معنى قوله: {نساؤكم حرث لكم فأتوا
~~حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] وبالله التوفيق.
### | شراء الماء وحكمه
# ومن كتاب أوله إن خرجت قال: ولا بأس باشتراء الماء إذا منعته ولم تقو
~~عليه، فقلت إنهم يبيعونه منا على سقي دواب مسماة بدرهم، ومن الدواب ما يشرب
~~الكثير ومنها ما يشرب القليل ومنها ما لا يشرب شيئا، فقال لا
# PageV18P463
# بأس بذلك على وجه الضرورة.
# قال محمد بن رشد: قوله لا ms7459 بأس باشتراء الماء إذا منعته ولم تقو عليه،
~~معناه لا بأس على البائع في بيعه، إذ له أن يمنعه ولا يمكن منه أحدا إلا
~~بثمن، وذلك في مثل [الشراء] من البئر أو العين تكون في داره أو في جنانه
~~الذي قد حظر عليه، لأن من حقه ألا يدخل أحد في داره أو في جنانه لاستقاء
~~الماء منه إلا بإذنه، كان ذلك فيه فضل عن حاجته أو لم يكن. وأما إن كانت
~~البئر والعين في أرضه التي لا ضرر عليه في الدخول فيها لاستقاء الماء منها
~~فاختلف فيما يفضل من ماء ذلك عن حاجته هل له أن يبيعه أم لا على ثلاثة
~~أقوال: أحدها أن له أن يبيعه وأن يمنعه إلا بثمن، وجد له ثمنا عند سواه أو
~~لم يجده، وهو ظاهر قوله في هذه الرواية والمشهور في المذهب، وقيل ليس له أن
~~يمنعه إلا أن يجد له ثمنا عند سواه، فإن لم يجد له ثمنا عند سواه لم يكن له
~~أن يحبسه عنه وهو لا يحتاج إليه، والثالث أن ليس له أن يبيعه ولا أن يمنعه
~~إذا لم يحتج إليه وإن وجد له ثمنا، وإلى هذا ذهب يحيى بن يحيى على ظاهر قول
~~النبي- صلى الله عليه وسلم -: لا يمنع فضل بئر ولا يمنع رهو ماء، فقال:
~~أربع لا أرى أن يمنعن: الماء، والنار، والحطب، والكلأ. وقد مضى هذا والقول
~~فيه في رسم يشتري الدور والمزارع من سماع يحيى من كتاب السداد والأنهار.
# PageV18P464
# وفي قوله في بيع الماء على سقي دواب مسماة إن ذلك لا بأس به على وجه
~~الضرورة وإن كان منها ما يشرب القليل ومنها ما يشرب الكثير ومنها ما لا
~~يشرب شيئا، يريد بالضرورة المشقة التي تلحق المتبايعين في اشترائه على
~~الكيل، فأجيز ذلك لهذه الضرورة كما أجيز شراء الصبرة من الطعام جزافا لمؤنة
~~الكيل ومشقته، لأن الغرر في ذلك يسير، إذ لا تسلم البيوع من يسير الغرر.
~~ولو اشترى منه سقية دابة واحدة وهما لا يدريان هل ms7460 تحتاج إلى الشرب أم لا
~~لما جاز لكثرة الغرر في ذلك. ونظير هذا إجازة شراء لبن الشياه العدد الشهر
~~والشهرين جزافا، بخلاف شراء لبن الشاة الواحدة جزافا الشهر والشهرين،
~~وبالله التوفيق، لا شريك له.
### | طعام الفجأة
# ومن كتاب النسمة وسئل ابن القاسم وابن وهب عن طعام الفجأة هل بلغك فيه
~~شيء، يغشى الرجل القوم وهم يأكلون فيدعونه هل يأتيهم؟ فقالا: حسن جميل أن
~~يجيبهم إذا دعوه، وإن غشيهم ولم يدعوه فلا يأكل لهم شيئا.
# قال محمد بن رشد: هذا مما ينبغي للرجل أن يعمل فيه بما يظهر إليه من حال
~~الذين غشيهم يأكلون فدعوه للأكل معهم، إن ظهر منهم إليه استبشارهم بقدومه
~~عليهم وسرورهم بأكله معهم استحب له أن يجيبهم إذا دعوه، وإن ظهر إليه منهم
~~أنهم كرهوا غشيانه إياهم يأكلون وهم إنما دعوه استحياء منهم كره له أن
~~يجيبهم، وإن لم يتبين له منهم أحد الوجهين كان له جائزا أن يجيبهم من غير
~~استحباب ولا كراهة، وبالله التوفيق.
# PageV18P465
### | التاريخ من مقدم رسول الله صلى الله عليه وسلم المدينة
# ومن كتاب أوله إن أمكنتني من حلق رأسك
# وقال مالك إنما التاريخ من مقدم رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~المدينة.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إن التاريخ إنما هو من مقدم النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - المدينة، وهو تاريخ الهجرة. وكان قدومه المدينة ضحى يوم
~~الإثنين لاثنتي عشرة ليلة خلت من شهر ربيع الأول، وقيل يوم الإثنين الثامن
~~من شهر ربيع الأول. وولد- صلى الله عليه وسلم - عام الفيل يوم الإثنين
~~لثمان خلت من ربيع الأول، وبعث أيضا- صلى الله عليه وسلم - يوم الإثنين
~~لثمان أيضا خلت من ربيع الأول سنة إحدى وأربعين من عام الفيل، فكان بين
~~مولده إلى أن بعثه الله أربعون سنة [تامة، ومن مبعثه إلى أول المحرم من
~~السنة التي هاجر فيها اثنتا عشرة سنة] وتسعة أشهر وعشرون يوما، ذكر ذلك
~~الخوارزمي. وروي عن ابن عباس أنه قال: ولد نبيكم- صلى الله عليه وسلم - يوم
~~الإثنين، وخرج من مكة ms7461 يوم الإثنين، ودخل المدينة يوم الإثنين، وكانت بدر
~~يوم الإثنين، وتوفي يوم الإثنين. وقال ابن عبد البر: الأكثر على أن وقعة
~~بدر كانت يوم الجمعة صبيحة سبع عشرة من رمضان، وما رأيت من ذكر أنها كانت
~~يوم الإثنين إلا في هذا الخبر من رواية ابن لهيعة عن خالد بن أبي عمران، عن
~~حنش، عن عكرمة، عن ابن عباس، وبالله التوفيق.
### | إيمان الكافر وتوبة المسلم
# في إيمان الكافر وتوبة المسلم قال ابن القاسم: تذاكرنا مع عبد الرحمن بن
~~خالد إيمان
# PageV18P466
# الكافر ورجوعه إلى الإسلام، وما ذكر الله عز وجل في كتابه: {قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] ، وذكرنا ذنوب أهل
~~الإسلام فقال: إني لأرجو أن يكون أهل الإسلام أفضل حالا في هذا من أهل
~~الكفر، ولقد بلغني أنه يقال إن توبة المسلم كالإسلام بعد الإسلام.
# قال محمد بن رشد: المعنى في قول عبد الرحمن بن خالد إني لأرجو أن يكون
~~أهل الإسلام أفضل حالا في هذا من أهل الكفر بين، لأن الكافر يغفر له
~~بإسلامه ما سلف من آثامه، فيكون كمن ولد حينئذ لا حسنة له ولا سيئة عليه،
~~والمؤمن إذا تاب تغفر له ذنوبه التي سلفت وآثامه، وتبقى له حسناته. وإنما
~~قال أرجو ذلك ولم يطلق القول بأنه أفضل منه دون أن يقيده بالشك والرجاء من
~~أجل أن من الذنوب ما لا تكفرها التوبة، وهي ما كان منها يتعلق به حق
~~بمخلوق، لأن الظلامات لا تصح التوبة منها إلا بردها إلى أربابها أو تحللهم
~~منها، فلا يدري التائب إذا كانت عليه ظلامات هل تفي بها حسناته أم لا، فإن
~~وفت بها دون زيادة ولا نقصان كانت حاله في توبته كحال الكافر في إسلامه،
~~وإن وفت بها وزادت عليها كانت حاله أفضل من حال الكافر في إسلامه، وإن لم
~~تف بها كانت حال الكافر في إسلامه أفضل من حاله، لأن الكافر إذا أسلم يسقط
~~عنه بإسلامه جميع الآثام والتباعات، ويحتمل أن يكون إنما علق ذلك بالرجاء ms7462
~~ولم يطلق القول بأن حال المسلم إذا تاب أفضل من حال الكافر إذا أسلم من أجل
~~أنه قيل إن قبول الله عز وجل لتوبة التائب من عباده لا يقطع بها في حق كل
~~تائب، لاحتمال أن لا يكون قول الله عز وجل: {وهو الذي يقبل التوبة عن
~~عباده} [الشورى: 25] عاما في كل تائب، ويكون معناه فيمن سبق له من الله أنه
~~يقبل توبته. وعلى هذا ينبغي للعبد إذا تاب أن يرغب
# PageV18P467
# إلى الله عز وجل في قبول توبته. والذي عليه الجمهور أن الآية على عمومها
~~في قبول الله عز وجل توبة كل تائب، وكذا سائر الآيات الواردة في هذا محمولة
~~على عمومها في حق كل تائب، منها قول الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا
~~توبوا إلى الله توبة نصوحا عسى ربكم أن يكفر عنكم سيئاتكم ويدخلكم جنات
~~تجري من تحتها الأنهار} [التحريم: 8] ، وعسى من الله عز وجل واجبة، قال
~~الله عز وجل: {وهو الذي يقبل التوبة عن عباده ويعفو عن السيئات} [الشورى:
~~25] . والتوبة النصوح هي أن يتوب من الذنب ثم لا يعود إليه، قاله عمر بن
~~الخطاب. وقد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الندم توبة»
~~وأنه قال: «التائب من الذنب كمن لا ذنب له» . وروي عن الشعبي أنه قال:
~~التائب من الذنب كمن لا ذنب له، ثم تلا هذه الآية: {إن الله يحب التوابين
~~ويحب المتطهرين} [البقرة: 222] . فإذا أحب الله عبدا لم يضره ذنب، فإذا تاب
~~الرجل من الذنب فإن ندم عليه ونوى ألا يعود إليه بنية صحيحة ثم لم يعد إليه
~~كان قد تاب توبة نصوحا، فاستوجب بذلك ما وعده الله به من الغفران وإدخال
~~الجنة. وإذا تاب من الذنب بأن ندم عليه ونوى بنية صحيحة أن لا يعود إليه
~~غفر له ذنبه الذي تاب منه، فإن عاد إليه لم تكن توبة نصوحا، فحصل له بذلك
~~الوعد بتكفير إثم الذنب الذي تاب منه، ولم يحصل له الوعد منه تعالى بدخول
~~الجنة وكان في المشيئة، إن ms7463 شاء غفر له وإن شاء عذبه.
# وقد روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من استغفر من ذنبه غفر
~~الله له ما لم يعد إليه» ومعنى هذا، والله أعلم، إذا استغفر الله منه ولم
~~يتب منه بالندم عليه والعزم على ألا يعود إليه، وبالله التوفيق.
# PageV18P468
### | الاستيناس ما هو
# ومن كتاب أوله باع شاة
# وسألته عن الاستيناس ما هو؟ فقال: التسليم. قلت: فالرجل يؤذن له في مثل
~~دار فيدخل في الدار بإذن، فإذا جاء إلى باب البيت أترى أن يستأذن؟ قال: ليس
~~ذلك عليه إذا أذن له مرة، وقال الاستيذان ثلاث، فإن أذن لك وإلا فارجع.
~~قلت: ما هذا؟ قال: تسلم ثلاث مرات فإن أذن لك وإلا فانصرف.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم في هذه الرواية إن الاستيناس هو السلام
~~بعيد، لأن الله عز وجل يقول: {يا أيها الذين آمنوا لا تدخلوا بيوتا غير
~~بيوتكم حتى تستأنسوا وتسلموا على أهلها} [النور: 27] فلو كان الاستيناس هو
~~التسليم لكان معنى الكلام حتى تسلموا وتسلموا، وذلك لا يصح. وقد روى ابن
~~وهب عن مالك أن الاستيناس هو الاستئذان، وهو الصحيح الذي ذهب إليه أكثر
~~المفسرين، أن معنى حتى تستأنسوا حتى تستأذنوا، وقالوا إنما تستأنسوا وهم من
~~الكاتب على ما جاء عن ابن عباس من أنه قال: إنما هو حتى تستأذنوا وتسلموا
~~على أهلها، وغلط الكاتب. واستدلوا على ذلك بقراءة أبي بن كعب وابن عباس
~~والأعمش (حتى تستأذنوا) . وقال جماعة منهم أيضا إن المعنى حتى تؤنسوا أهل
~~البيت بالتنحنح [والتنخم] وما أشبه ذلك حتى يعلموا أنكم تريدون الدخول
~~عليهم. وقال أبو جعفر الطبري: الذي أراه، والله أعلم، أن الاستيناس استفعال
~~من الأنس، وهو أن يستأذن أهل البيت في الدخول عليهم مختبرا بذلك من فيه وهل
~~فيه أحد، وليؤذنهم أنه داخل عليهم فيأنس إلى إذنهم له في ذلك، ويأنسوا إلى
~~استئذانه إياهم. وقد
# PageV18P469
# حكي عن العرب سماعا: اذهب فاستأنس هل ترى أحدا في الدار. وقال الفراء
~~والكسائي: في الكلام تقديم وتأخير، معناه حتى ms7464 تسلموا وتستأذنوا، وهو أن
~~يقول السلام عليكم أدخل؟ وقال حتى تستأنسوا أي تستأذنوا وتعلموا من في
~~الدار هل هو ممن يجوز أن يدخل عليه أم لا، من قول العرب اذهب فاستأنس هل
~~ترى من أحد.
# قال محمد بن رشد: وإنما قال الفراء والكسائي إن في الكلام تقديما وتأخيرا
~~لما روي عن ابن عباس من أنه كان يقرؤها كما كان أبي ابن كعب وابن مسعود
~~يقرآنها: حتى تسلموا على أهلها وتستأذنوا، وليس تقديم السلام على الاستئذان
~~على ما جاء في هذه القراءة بالذي توجبه البداية بالتسليم قبل الاستئذان كما
~~قالا من أنه يقول السلام عليكم أدخل؟ لأن الواو لا توجب الرتبة، وإذا لم
~~توجب رتبة فالبداية بما بدأ الله به من السلام أو الاستئذان إنما هو
~~استحسان، لقول رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في الحج: «نبدأ بما بدأ
~~الله به فبدأ بالصفا» . وقد اختلفت الروايات في صفة استئذان أبي موسى
~~الأشعري على عمر بن الخطاب، فروي أنه قال: السلام عليكم أأدخل، السلام
~~عليكم أأدخل، السلام عليكم أأدخل؟ وروي أنه قال: يستأذن أبو موسى، يستأذن
~~أبو موسى، يستأذن عبد الله بن قيس. وإذا كان قد قرئ حتى تستأذنوا وتسلموا،
~~وحتى تسلموا وتستأذنوا، وكان الثابت بين اللوحين الذي يقطع أنه قرآن {حتى
~~تستأنسوا وتسلموا} [النور: 27] وكان معنى حتى تستأنسوا حتى تستأذنوا على ما
~~روى ابن وهب عن مالك وقال إنه قول أكثر أهل التفسير، كان الصواب أن يقدم
~~الاستئذان، فإن أذن له في الدخول سلم على من في البيت ودخل، لأنه قبل أن
~~يؤذن له لا يدري على من يسلم، وقد لا يكون في البيت أحد يسلم عليه، لا كما
~~قال في الرواية من أن معنى ما جاء في الحديث من أن الاستئذان ثلاث فإن أذن
~~لك وإلا فارجع، هو أن يسلم
# PageV18P470
# ثلاث مرات فإن أذن لك وإلا انصرفت. وقد روي عن ابن عباس «أن عمر قال:
~~أتيت رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وهو في مشربة له فقلت السلام عليك يا
~~رسول الله ms7465 أيدخل عمر؟» . وروي أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~تأذنوا لمن لم يبدأ بالسلام» . ففي هذا الحديث البداية بالسلام قبل
~~الاستئذان، فيحمل على أن المعنى فيه إذا وقف على باب البيت فعلم من فيه ممن
~~يصلح له الدخول عليه. وأما إذا وقف على الباب فلم يعلم من في البيت ولا هل
~~فيه من يصلح له الدخول عليه أم لا، ولا هل فيه أحد أم لا، فالبداية
~~بالاستيناس، وهو الاستئذان، على ما روى ابن وهب عن مالك أظهر وأولى على ما
~~ذكرناه، وبالله التوفيق. لا شريك له.
### | بشر بن سعيد وبعض فضائله
# من سماع من كتاب أوله نقدها نقدها وسمعته يقول كان بشر بن سعيد رأس
~~العباد، كما كان سعيد بن المسيب رأس الفقهاء. قال وكذلك كنت أسمع.
# قال محمد بن رشد: قد مضى ذكر فقهاء المدينة وعبادهم في أول رسم أوصى فلا
~~معنى لإعادة ذلك، وبالله التوفيق.
### | [تسري عبيد عبد الله بن عمر في أموالهم]
# في تسري عبيد عبد الله بن عمر في أموالهم
# قال ابن القاسم: حدثني عبد الله بن عمر عن نافع قال: كان عبيد عبد الله
~~بن عمر يتسرون من أموالهم ولا يستأذنونه. قال وسألنا مالكا عن ذلك فقال
~~مثله.
# PageV18P471
# قال محمد بن رشد: هذا مثل ما في كتاب النكاح الأول من المدونة. ومعنى ذلك
~~أنه كان قد أذن لهم في التجارة، لأن العبد المحجور عليه لا يجوز له بيع ولا
~~شراء إلا بإذن سيده. وفي هذا دليل على أن العبد يملك، على ما قاله مالك
~~وذهب إليه، خلاف ما ذهب إليه من خالفه في ذلك من فقهاء الأمصار، إذ لو لم
~~يملك وكان ماله لسيده لما حل له أن يتسرى فيه، إذ لم يبح الله الوطء إلا
~~بنكاح أو ملك يمين فقال: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون: 5] {إلا
~~على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] وبالله التوفيق.
### | وصية القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز
# في وصية القاسم بن محمد لعمر بن عبد العزيز ms7466 وما قاله له فيما عرض عليه
# وسمعته يذكر عن مالك قال: التقى عمر بن عبد العزيز والقاسم بن محمد في حج
~~أو عمرة، فقال له أوصني، فقال له القاسم: عليك بالصبر في مواضع الصبر، فقال
~~له عمر بن عبد العزيز: إن معنا فضلا من أزواد وأمتعة، أفلا نأمر لك بها؟
~~فقال له القاسم: إني امرؤ لا أرزأ أحدا شيئا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا والقول عليه في رسم اغتسل من سماع ابن
~~القاسم فلا وجه لإعادة القول فيه، وبالله التوفيق.
### | كراهة الأخذ بالرخص
# في كراهة الأخذ بالرخص وسمعته يحدث عن بعض الحكماء أنه قال: لو كانت لي
# PageV18P472
# نفسان أخذت بالرخص فقدمت إحداهما، فإن كان الأمر على ذلك وإلا رجعت على
~~نفسي الأخرى فاستعنيت، إنما هي نفس واحدة.
# قال محمد بن رشد: ليس معنى هذا في الرخص التي رخص الله فيها لعباده في
~~كتابه أو على لسان رسوله- صلى الله عليه وسلم - من التعجيل في يومين من
~~قوله عز وجل: {فمن تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه}
~~[البقرة: 203] ، أو من الفطر في رمضان في السفر وما أشبه ذلك، إذ لا اختلاف
~~في أن الأخذ بالرخص في مثل هذا جائز، بل قد قيل إن ذلك أفضل لما جاء من أن
~~الله يحب أن تؤتى رخصه كما يحب أن تؤتى شدائده.
# وإنما معناه فيما اختلف العلماء فيه فأجازته طائفة منهم وحظرته أخرى، فهو
~~إن أخذ بقول المحظرين لذلك الشيء فلم يستبحه سلم، وإن أخذ بقول من أجازه
~~فاستباحه لم يأمن من مواقعة الخطأ والوقوع في المأثم. فلو كان له نفسان كما
~~قال لم يبال من إثم الواحدة إذا سلمت له الثانية من الإثم. وأما وليس له
~~إلا نفس واحدة فمن الحظ له الاحتياط لها، وبالله التوفيق.
### | الاجتهاد في العبادة
# في الاجتهاد في العبادة وسمعته يحدث عن سليمان بن القاسم قال: يقولون لي:
~~لو رفقت بنفسك، والله لأنا بما أنا فيه ألذ من أهل افتضاض العذارى
~~لعذاراهم. وسمعته ms7467 يحدث عن محمد بن يحيى الإسكندراني عن رجل كان يصلي في
~~البحر ويتعلق بالحبل، وأنه غلبته عيناه فنام، فلما استيقظ قال لرجل: ما
~~منعك أن توقظني؟
# PageV18P473
# قال رحمتك، قال لو رحمتني لأيقظتني.
# قال محمد بن رشد: أما قول سليمان بن القاسم ما قاله مما أخبر به عن نفسه
~~فالمعنى فيه أنه قاله تنشيطا لغيره لا قاصدا إلى الإخبار بذلك عن نفسه، لأن
~~ذلك مما يكره للرجل أن يخبر به عن نفسه. وأما ما كان يفعله الرجل من صلاته
~~في البحر وتعلقه بالحبل فهو مكروه من الفعل لما يخشى على صاحبه من
~~الانقطاع، وقد «قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في المرأة التي سمعها
~~تصلي وقيل له: إنها لا تنام الليل، فكره ذلك حتى عرفت الكراهية في وجهه، ثم
~~قال: إن الله لا يمل حتى تملوا اكلفوا من العمل ما لكم به طاقة» وقال: «إن
~~هذا الدين متين فأوغلوا فيه برفق فإن المنبت لا أرضا قطع ولا ظهرا أبقى» .
~~وكان أحب العمل إليه الذي يدوم عليه صاحبه، وبالله التوفيق.
### | ما يروى من فضل عمر بن عبد العزيز وشدة خشيته لله
# فيما يروى من فضل عمر بن عبد العزيز
# وشدة خشيته لله عز وجل وسمعته يحدث عن مالك أن عمر بن عبد العزيز كان
~~رجلا عيشه هذه القطاني، وأنه أكل يوما عدسا وشرب عليه ماء ثم استلقى فضرب
~~على بطنه فقال: بطين بطيء عن أمر الله يتمنى على الله منازل الأبرار، شك
~~ابن القاسم في ضرب بطنه عن مالك.
# قال محمد بن رشد: في هذا بيان ما كان عليه عمر بن عبد العزيز
# PageV18P474
# من الخوف لله عز وجل مخافة التقصير في أمره، مع الرجاء فيما عنده من أن
~~يحله محل الأبرار. وهذا هو الواجب أن يكون الرجاء والخوف في قلب الرجل
~~سيين، فلا يأمن من عذابه ولا يقنط من رحمته، وبالله التوفيق.
### | تحسين بناء المساجد
# في تحسين بناء المساجد وذكر من أقام قبلة مسجد الفسطاط ومسجد الرسول -
~~عليه السلام -
# وسمعته يقول: المساجد ms7468 كلها الوليد بناها، يعني كسرها وبنى هذا البناء.
~~قال: وسمعت أنه أقام قبلة هذا المسجد مسجد الفسطاط الكبير نحو من سبعين
~~رجلا من أصحاب رسول الله- صلى الله عليه وسلم -، فأتوا عليه بالتحرم
~~والحبال. وسمعته يحدث عن مالك أن جبريل - عليه السلام - هو الذي أقام لرسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - قبلة مسجده.
# قال محمد بن رشد: قوله كسرها وبنى هذا البناء، يريد أنه هدمها وبناها
~~فحسن بناءها. وتحسين بناء المساجد وتحصينها مما يستجب، وإنما الذي يكره
~~تزويقها بالذهب وشبهه والكتب في قبلتها، لأن ذلك مما يشغل المصلين ويلهيهم
~~عن الصلاة. وقد مضى ذلك في رسم سلعة سماها، ورسم الشجرة تطعم بطنين في
~~السنة، من سماع ابن القاسم من كتاب الصلاة. ولابن نافع وابن وهب في
~~المبسوطة إجازة تزويق المساجد وتزيينها بالشيء الخفيف ومثل الكتابة في
~~قبلتها، ما لم يكثر ذلك حتى يكون مما نهي عنه من زخرفة المساجد. وقد مضى في
~~رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم من هذا الكتاب القول في إقامة جبريل للنبي-
~~صلى الله عليه وسلم - قبلة مسجده فلا معنى لإعادته، وبالله التوفيق.
# PageV18P475
### | تفسير قوله تعالى قالت الأعراب آمنا قل لم تؤمنوا ولكن قولوا أسلمنا
# ومن كتاب العرية قال سفيان في هذه الآية: {قالت الأعراب آمنا قل لم
~~تؤمنوا ولكن قولوا أسلمنا} [الحجرات: 14] يقول: قولوا أسلمنا مخافة السباء
~~والقتل.
# قال محمد بن رشد: نفى الله عز وجل الإيمان بهذه الآية وأوجب لهم الإسلام،
~~فدل ذلك دليلا ظاهرا على أن الإيمان غير الإسلام، لأن الإيمان هو التصديق
~~الحاصل في القلب، والإسلام هو إظهار الإيمان بالنطق بالشهادة والأعمال
~~الظاهرة من الصلاة وغيرها. فكل مؤمن مسلم، وليس كل مسلم مؤمنا، فالإسلام
~~أعم من الإيمان. وهذا في بلاد الإسلام حيث يجب على المؤمن إظهار إيمانه.
~~وأما في بلاد الكفر حيث لا يمكنه إظهاره فهو مؤمن غير مسلم، إذ لا يمكنه
~~إظهار سلامه. قال الله عز وجل: {وقال رجل مؤمن من آل فرعون يكتم إيمانه}
~~[غافر: 28] وقال: {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} ms7469 [النحل: 106] . وقد
~~قيل إن الإيمان والإسلام اسمان واقعان على معنى واحد. واحتج من ذهب إلى هذا
~~القول بقول الله عز وجل، وقوله الحق: {فأخرجنا من كان فيها من المؤمنين}
~~[الذاريات: 35] {فما وجدنا فيها غير بيت من المسلمين} [الذاريات: 36] وهذا
~~لا حجة فيه، لأن المؤمنين مسلمون، فسماهم مرة باسم الإيمان ومرة باسم
~~الإسلام. والكلام في هذا يتسع، وقد أشبعنا القول فيه في صدر كتاب المقدمات،
~~وبالله التوفيق.
# PageV18P476
### | رفع الأصبع ورفع اليدين في الدعاء ومدهما
# في رفع الأصبع، ورفع اليدين في الدعاء ومدهما قال سفيان: الإخلاص رفع
~~الأصبع عند الشهادة، والدعاء رفع بطون الأيدي، والابتهال مد اليدين.
# قال محمد بن رشد: [يريد] أن رفع الأصبع عند الشهادة لله عز وجل
~~بالوحدانية دليل على الإخلاص له بذلك، ورفع بطون الأيدي إلى الله إنما يكون
~~[في الدعاء والرغبة إليه، وأن مد الأيدي يكون] عند الابتهال في ذلك. وهذا
~~كله بين ليس فيه ما يخفى، وبالله التوفيق.
### | يحلف على امرأته في ثوب اشتراه ألا تدرعه
# في الذي يحلف على امرأته في ثوب اشتراه ألا تدرعه قال ابن القاسم عن
~~الليث بن سعد، عن يزيد بن أبي حبيب، عن عراك بن مالك، عن عمر بن الخطاب أن
~~رجلا اشترى لامرأته ثوبا فأتى به فسخطته فقال لها: أنت طالق إن تدرعته،
~~فرجع به فرده، فدست المرأة خادمها فاشترته فأخذته فتدرعته. فلما جاء زوجها
~~ليدخل قالت له [إليك] قد حرمت عليك، هذا الثوب قد تدرعته. فأتى عمر بن
~~الخطاب فقال: قد حرمت عليك. وقال مالك بن أنس: إن كان نوى أن لا تدرعه من
~~قبله فلا شيء عليه، وإلا فهو حانث.
# قال محمد بن رشد: قول عمر بن الخطاب قد حرصت عليك، يريد
# PageV18P477
# قد حنثت فيما قد حلفت به من الطلاق، لأنها طلقة رجعية فلا تحرم عليه، ومن
~~حقه أن يرتجعها. وقول مالك إن كان نوى أن لا تدرعه من قبله فلا شيء عليه
~~وإلا فهو حانث، ليس بخلاف لقول عمر بن الخطاب، إذ لا اختلاف في أن ms7470 الحالف
~~إذا نوى أن لا تدرعه من ماله فلا حنث عليه إذا تدرعته من مالها. وإنما
~~يختلف إذا لم تكن له نية. فوافق مالك في هذه الرواية عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - على أنه حانث ولم ينظر إلى بساط يمينه. ويأتي في هذه المسألة
~~على القول بمراعاة البساط في اليمين إذا لم تكن للحالف نية أن لا حنث عليه.
~~وقد اختلف في هذا قول مالك على ما هو منصوص عنه في غير ما مسألة من كتاب
~~الأيمان بالطلاق من العتبية وغيره، وبالله التوفيق.
### | رؤية الله عز وجل يوم القيامة
# ومن كتاب بع ولا نقصان عليك في رؤية الله عز وجل يوم القيامة قال ابن
~~القاسم قال أبو السمح لمالك: يا أبا عبد الله، أنرى الله يوم القيامة؟ قال
~~نعم. نجد الله تعالى يقول في كتابه: {وجوه يومئذ ناضرة} [القيامة: 22] {إلى
~~ربها ناظرة} [القيامة: 23] ويقول لقوم {إنهم عن ربهم يومئذ لمحجوبون}
~~[المطففين: 15] . قال وحدثني ابن أبي حازم عن أبيه عن عبد الله بن عمرو بن
~~العاص قال: إن دون الله يوم القيامة سبعين ألف حجاب، منها حجب من ظلمة ما
~~يفتقها بصر شيء، وحجب من نور ما يستطيع بصرها شيء، وإن منها لحجابا من
# PageV18P478
# ماء لا يسمع صوت ذلك الماء أحد لا يربط الله عز وجل على قلبه إلا خلع.
# قال محمد بن رشد: الذي عليه أهل السنة والجماعة من الموحدين أن رؤية الله
~~عز وجل جائزة غير مستحيلة، وأن المؤمنين يرونه في الآخرة بأبصار وجوههم على
~~ما جاء به القرآن وتواترت به عن النبي- صلى الله عليه وسلم - الآثار، خلاف
~~ما ذهب إليه أهل الزيغ المعتزلة والقدرية والخوارج والجهمية من أن رؤية
~~الله عز وجل مستحيلة لا تجوز عليه، تعالى الله عن قولهم علوا كبيرا. فمن
~~الدليل الواضح على جواز رؤية الله عز وجل أن موسى - عليه السلام - قد سأل
~~ذلك ربه فقال: {رب أرني أنظر إليك} [الأعراف: 143] على ما أخبر الله عز وجل
~~به عنه في كتابه العزيز الذي ms7471 {لا يأتيه الباطل من بين يديه ولا من خلفه
~~تنزيل من حكيم حميد} [فصلت: 42] ومن المستحيل أن يسأله ما يعلم أنه لا يجوز
~~في صفته أو أن يجهل هل يجوز ذلك في صفته أم لا، فتكون المعتزلة أعلم بصفات
~~الله تعالى وما يجوز عليه مما لا يجوز منه- صلى الله عليه وسلم -. ودليل
~~ثان هو قوله عز وجل: {لا تدركه الأبصار وهو يدرك الأبصار وهو اللطيف
~~الخبير} [الأنعام: 103] لأنه عز وجل تمدح بأن الأبصار لا تدركه، فلو كان من
~~المستحيل أن تدركه الأبصار لم يكن له في ذلك مدح، وإنما كان المدح له في
~~ذلك لانفراده بخلق الآفة في الأبصار التي تمنع من إدراكه في الدنيا مع جواز
~~ذلك عليه. وكما هو قادر على خلق الآفة في الأبصار المانعة من رؤيته في
~~الدنيا، فكذلك هو قادر على رفع الآفة من أبصار المؤمنين يوم القيامة حتى
~~يروه على ما نطق به القرآن وتواترت به السنن والآثار. وإذا جازت عليه
~~الرؤية بما ذكرناه وجبت له، إذ لا يقول أحد إنها تجوز عليه ولا تجب
# PageV18P479
# له، وإنما يقول أهل الزيغ والتعطيل إنها لا تجوز عليه. ومن الدليل على
~~وجوب رؤية المؤمنين له يوم القيامة قوله عز وجل: {وجوه يومئذ ناضرة}
~~[القيامة: 22] {إلى ربها ناظرة} [القيامة: 23] ، وهو نص في النظر إليه
~~حقيقة لا يحتمل المجاز. وقوله عز وجل في الكفار مهددا لهم: {كلا إنهم عن
~~ربهم يومئذ لمحجوبون} [المطففين: 15] ، فلو كان هذا أمرا عاما للمؤمنين
~~والكافرين لم يكن فيه تهديد للكافرين. وقوله عز وجل: {للذين أحسنوا الحسنى
~~وزيادة} [يونس: 26] ، على ما قاله أهل التفسير: إن الحسنى الجنة، والزيادة
~~النظر إلى وجه الله الكريم، لأن الحسنى مستغرق لجميع الإحسان بدخول الألف
~~واللام فيه، فالزيادة على ذلك يجب أن تكون من غير جنس المزيد عليه، ولا شيء
~~يمكن أن يشار إليه في ذلك سوى رؤية الله عز وجل. ومما يدل على ذلك أيضا ما
~~رواه الثبت الثقات عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ونقلوه عنه نقلا
~~متواترا ms7472 من رواية أبي بكر الصديق وعائشة - رضي الله عنهما - وعمران بن
~~حصين، وأبي هريرة، وعبد الله بن عباس، وجرير بن عبد الله البجلي، وغيرهم:
~~أن المؤمنين يرون ربهم كما يرون القمر في ليلة القدر لا تضامون في رؤيته،
~~وفي بعض الآثار: لا تضارون في رؤيته. وفي بعض الآثار ليس دونه حجاب. وأجمعت
~~الأمة على أن الكافرين محجوبون عن الله تعالى يوم القيامة. وإنما اختلفوا
~~في المؤمنين، فقال أهل الزيغ إنهم لا يرونه، وقال أهل السنة والجماعة إنهم
~~يرونه على ما بيناه وصححناه، إلى أن نشأ رجل من أهل البصرة يعرف بأبي الحسن
~~بن سالم، وكان من الوعاظ الذين يظهرون النسك ويظنه العوام من أهل العلم،
~~فسألوه عن هذه المسألة فحملته الأنفة وما يعتقده العوام فيه من أنه من أهل
~~العلم على أن أجاب فيها بغير علم، فأخطأ وقال: إن الكافرين يرون ربهم يوم
~~القيامة، وأبى أن يرجع عن بدعته، وتبعه قوم على ذلك حتى قويت شوكتهم وصار
~~قولهم مذهبا يذكر، والله أسأله العصمة برحمته.
# PageV18P480
# وقول عبد الله بن عمرو بن العاص إن دون الله تعالى يوم القيامة سبعين ألف
~~حجاب منها حجب من ظلمة ما يفتقها بصر شيء إلى آخر قوله، المعنى فيه أن الله
~~تعالى يحجب الكفار عن رؤيته بهذه الحجب وبما يخلقه فيهم من المنع من
~~إدراكها، لا أن الله تعالى يحتجب عنهم بهذه، إذ ليس بمحتجب ولا محجوب عن
~~خلقه بشيء، لأن الحجاب إنما يستر الأجسام المخلوقة التي يحتوي عليها وتكون
~~أكثر منها. ويشهد لهذا الذي قلناه ويؤيده قوله عز وجل: {كلا إنهم عن ربهم
~~يومئذ لمحجوبون} [المطففين: 15] فجعل الكفار هم المحجوبين عن رؤيته بما خلق
~~فيهم من الحجب والمنع منها، ولم يصف نفسه بالاحتجاب ولا بأنه هو المحجوب.
~~وقد روي أن علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - مر بقصاب وهو يقول: لا والذي
~~احتجب بسبعة طباق، فقال له علي: ويحك يا قصاب، إن الله لا يحتجب عن خلقه
~~بشيء، ولكن حجب خلقه عنه، فقال له ms7473 القصاب: أفلا أكفر عن يميني يا أمير
~~المؤمنين؟ قال لا، لأنك حلفت بغير الله تعالى، وبالله التوفيق.
### | ما رئي لمالك من الرؤيا
# فيما رئي لمالك من الرؤيا قال عيسى وسمعت سليمان بن يزيد يحدث أنه قال،
~~سمعت ابن الدراوردي يحدث قال: رأيت في منامي أن النبي- صلى الله عليه وسلم
~~- كان يعطي مالكا خاتمه، قال فأتيت مالكا فأخبرته بذلك وهو في مجلس ربيعة.
# قال محمد بن رشد: تأويل هذا ما كان عليه- رحمه الله - من اتباع سنته
~~والتمسك بها، وتركه لمخالفة ما صح عنده منها، وبالله التوفيق.
# PageV18P481
### | السنة لا تعارض برأي
# في أن السنة لا تعارض برأي وحدث عن مالك عن ابن شهاب أنه قال: دعوا السنة
~~تمضي لا تعارضوا.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إن السنة تمضي ولا تعارض برأي، يريد إذا
~~صحبها العمل. وأما ما كان من السنن التي اتصل العمل بخلافها فيقدم ما اتصل
~~به العمل عليها، لأن اتصال العمل بخلافها دليل على نسخها. وإذا عارض القياس
~~ظاهر السنة تؤولت على ما يوجبه القياس. واختلف إن لم يمكن تأويلها على ما
~~يوجبه القياس على الأصول أيهما يقدم؟ فذهب مالك على ما حكاه ابن القصار إلى
~~تقديم القياس عليها إذا كانت من السنن المروية من طريق الآحاد التي لا يقطع
~~على صحتها، وذهب أبو حنيفة إلى تقديم السنة على القياس، وبالله التوفيق.
### | اشتغال الإمام عن الفقه بأمور المسلمين
# في اشتغال الإمام عن الفقه] بأمور المسلمين وحدثني عن الثقة عن المغيرة
~~بن أبي عبد الرحمن المخزومي أنه سمع مالك بن أنس يقول قال عمر بن عبد
~~العزيز: من كان له شغل سوى هذا الشأن فإنه من شغلي الذي كتب الله لي أن
~~ألزم، فعامل منه بما عملت ومقصر عنه عما قصرت، فما كان خيرا أتيته فبعون
~~الله ودلالته، والله أرغب في تزكيته، وما كان سوى ذلك، فإني أستغفر الله
~~لذنبي العظيم.
# PageV18P482
# قال محمد بن رشد: معنى قول عمر هذا أنه أشقق من الاشتغال بأمور المسلمين
~~عن التفقه، وخشي التقصير ms7474 فيما اشتغل فيه من ذلك فاستغفر الله عز وجل منه.
~~ومعنى قوله أستغفر الله لذنبي العظيم، أستغفر الله العظيم لذنبي، لأن
~~الكلام فيه تقديم وتأخير. وقد مضت هذه الحكاية في صدر سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | كراهة كثرة الكلام
# في كراهة كثرة الكلام قال وقال مالك: دخل رجل منا، يعني أهل العلم، على
~~رجل من أهل الأدب، يعني الملوك، فلما خرج من عنده قيل له: كيف رأيت فلانا؟
~~قال: أما لولا أنه يأتي بكلام سنة في ساعة. قال مالك: ليس كثرة الكلام إلا
~~في النساء والخدم. قال ابن القاسم: قعد أعرابي في مجلس ربيعة، فتكلم ربيعة
~~وأكثر، فكأنه وصله بشيء، فقال للأعرابي: ما تعدون البلاغة؟ قال الأعرابي:
~~قلة الكلام. قال: فما تعدون فيه العي؟ قال: ما كنت فيه منذ اليوم.
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إن البلاغة والفصاحة إنما هي في
~~قلة الكلام مع إدراك الصواب به واستيفاء المعاني فيه. ومن عي الرجل ألا
~~يقدر على أن يعبر عما في نفسه بكلام وجيز حتى يأتي فيه بكلام طويل يكون فيه
~~ما يستغنى عنه [فقد يخفى الصواب في خلاله على السامع له، فمن العي أن يأتي
~~بكلام كثير فيما يستغنى عنه] باليسير. ومن
# PageV18P483
# التقصير أيضا ألا يأتي إلا بكلام يسير لا يستفاد منه ما قصد إلى بيانه.
~~وقد حكي أن بعض الأمراء كتب إليه ملك الروم كتابا يرهب فيه عليه، فأغاظه
~~ذلك وأمر كتابه بمراجعته، فكتب كل واحد منهم وأطنب وطول، فلم يستحسن شيئا
~~من ذلك، وكتب إليه: الجواب ما ترى لا ما لا تسمع، {وسيعلم الكفار لمن عقبى
~~الدار} [الرعد: 42] ، والسلام على من اتبع الهدى.
# ومن معجز كلام الله تعالى في البلاغة قوله: {وقيل يا أرض ابلعي ماءك ويا
~~سماء أقلعي وغيض الماء وقضي الأمر واستوت على الجودي وقيل بعدا للقوم
~~الظالمين} [هود: 44] وقوله: {فاصدع بما تؤمر وأعرض عن المشركين} [الحجر:
~~94] ، وقوله: {يا أيها الرسول بلغ ما أنزل إليك من ربك وإن لم تفعل فما
~~بلغت رسالته ms7475 والله يعصمك من الناس} [المائدة: 67] وكله معجز لا يقدر أحد أن
~~يأتي في معنى منه بكلام يشبهه أو يقرب منه في الفصاحة، وبالله التوفيق.
### | تفسير قول الله عز وجل أو يأخذهم على تخوف
# في تفسير قول الله عز وجل:
# {أو يأخذهم على تخوف} [النحل: 47] قال ابن القاسم: قرأ عمر هذه الآية {أو
~~يأخذهم على تخوف} [النحل: 47] فقال: ما التخوف؟ ما التخوف؟ ما التخوف؟
~~فأقام كذلك زمانا فأتاه أعرابي فقال: يا أمير المؤمنين إن ابني يتخوفني
# PageV18P484
# مالي، فقال له عمر: وما يتخوفك؟ قال يتنقصني مالي، فكبر عمر - رضي الله
~~عنه - وحمد الله.
# قال محمد بن رشد: قد روي أن عمر - رضي الله عنه - قال: ما كنت أعرف معنى
~~{أو يأخذهم على تخوف} [النحل: 47] ، حتى سمعت قول الشاعر يصف ناقة وإن
~~السير ينقض سنامها بعد تمكنه واكتنازه:
# تخوف السير منها تامكا قردا ... كما تخوف عود النبعة السفن
# ومعنى التنقص في قوله: {أو يأخذهم على تخوف} [النحل: 47] أن يتنقصهم في
~~أموالهم وثمارهم حتى يهلكهم. وقيل إن المعنى أو يأخذهم [على تخوف أي أو
~~يأخذهم] بعد أن يخيفهم، بأن يهلك قرية فتخاف التي تليها. وأن يكون التخوف
~~بمعنى التنقص على ما جاء في الحكاية عن عمر بن الخطاب أظهر من تفسير الآية،
~~لأن الله عز وجل ذكر فيها أصناف الإهلاك، فمنها أن يهلكهم بانتقاص ثمراتهم
~~وأموالهم، وبالله التوفيق.
### | كثرة الحسد في الناس
# في كثرة الحسد في الناس وحدثني عن ابن القاسم عن الثقة أن عمر بن الخطاب
~~قال: ما من أحد عليه من الله نعمة إلا وله عليها حاسد، ولو كان الرجل أقوم
~~من القدح لقال قائل لولا.
# PageV18P485
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، وقد مضى في رسم نذر سنة من سماع ابن
~~القاسم القول في الحسد وتبيين الجائز منه من المحظور فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق.
### | قول القائل لرسول الله صلى الله عليه وسلم اعدل
# في القائل لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -: اعدل وحدثني ابن القاسم عن
~~مالك «أن رجلا ms7476 وقف على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال له: اعدل يا
~~محمد، فقال له: ومن يعدل ويحك» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا الحديث بأكمل مما وقع ها هنا قرب آخر الرسم
~~الأول من سماع أشهب والقول عليه هناك فلا وجه لإعادته. وبالله التوفيق.
### | أهل البدع هل يخرجون ببدعهم من الإسلام
# في أهل البدع هل يخرجون ببدعهم من الإسلام؟ وقال ابن داود عن ابن كنانة
~~أنه قال: أهل الأهواء أهل بدع وضلالة، وليس ذلك بالذي يخرجهم عندنا من
~~الإسلام.
# قال محمد بن رشد: قول ابن كنانة هو قول أصحاب مالك: أشهب، والمغيرة،
~~وغيرهم، أن أهل البدع والأهواء لا يكفرون بمآل قولهم، ولا يعيد الصلاة من
~~صلى خلفهم على ما وقع من ذلك في رسم يدبر ماله من سماع عيسى من كتاب
~~المحاربين والمرتدين. ودليل هذا القول قول
# PageV18P486
# رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وتتمارى في الفوق، فأخبر- صلى الله عليه
~~وسلم - أنه يشك في خروجهم من الدين، ومن شك في خروجه من الدين فلا يحكم أنه
~~خرج منه إلا بيقين. وقد جاء عن مالك ما يدل على أنه حكم لهم بحكم الكفار
~~بمآل قولهم، وهو تأويله فيهم قول الله عز وجل: {يوم تبيض وجوه وتسود وجوه
~~فأما الذين اسودت وجوههم أكفرتم بعد إيمانكم فذوقوا العذاب بما كنتم} [آل
~~عمران: 106] على ما وقع له في أول سماع ابن القاسم من كتاب المحاربين
~~والمرتدين. وهذا ليس على عمومه في جميع أهل البدع والأهواء، إذ من البدع
~~والأهواء ما لا يكفر معتقده بإجماع، وهو ما لا يؤول بمعتقده إلى الكفر إلا
~~بالتركيب، وهو أن يلزم على قوله ما هو أغلظ منه، وعلى ذلك الأغلظ ما هو
~~أغلظ حتى يؤول به ذلك إلى الكفر، فهذا لا يكفر بإجماع. وهذا مثل الذي يعتقد
~~أن علي بن أبي طالب أفضل من أبي بكر وعمر - رضي الله عنهم -.
# ومنها ما هو معتقده كافر بإجماع، وهو ما كان كفرا صريحا، كالذي يقول إن
~~جبريل أخطأ بالوحي وإنما كان ms7477 النبي علي بن أبي طالب - رضي الله عنه -، وما
~~أشبه ذلك.
# ومنها ما يختلف في تكفير معتقده بمآل قولهم، وذلك مثل القدرية الذين
~~يقولون إنهم قادرون خالقون لأفعالهم بمشيئتهم وإرادتهم دون مشيئة الله
~~وإرادته، وإن الله لم يرد الكفر ولا العصيان ولا شاءه ولا قدره عليهم
~~ففعلوه بقدرتهم ومشيئتهم وإرادتهم [دون مشيئة الله عز وجل وإرادته] وفي مثل
# PageV18P487
# المعتزلة الذين ينكرون صفات ذات الباري جل وتعالى من علمه وحياته وكلامه
~~وإرادته إلى ما سوى ذلك من الأشياء التي تسد عليهم طريق المعرفة بالله جل
~~وتعالى، وأشباههم من الروافض والخوارج والمرجئة، لأن هؤلاء ونحوهم هم الذين
~~يختلف في تكفيرهم بمآل قولهم. فيرى من يكفرهم بمآل قولهم على من صلى خلفهم
~~إعادة الصلاة في الوقت وبعده، ويستتيبهم أسروا بدعتهم أو أعلنوها على ما
~~قاله في رسم يدير ماله من سماع عيسى من الكتاب المذكور، فإن تابوا وإلا
~~قتلوا كما يفعل بالمرتد. ولا يرى من لا يكفرهم بمآل قولهم إعادة الصلاة على
~~من صلى خلفهم ولا استتابتهم، وإنما يفعل بهم كما فعل عمر بن الخطاب من ضربه
~~أبدا حتى يموت. ومنهم من استحب له إعادة الصلاة في الوقت، ومنهم من يفرق
~~بين أن يكون الإمام الذي تؤدى إليه الطاعة أو غيره من الناس حسب ما مضى
~~القول فيه في رسم الصلاة الثاني من سماع أشهب من كتاب الصلاة، وبالله
~~التوفيق.
### | أول ما يرفع من أعلام الإسلام
# في أول ما يرفع من أعلام الإسلام وحدثني شيخ من أعلام المدينة أنه سمع
~~ربيعة بن أبي عبد الرحمن يرفع الحديث إلى النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه
~~قال: «أول ما يرفع من أعلام الإسلام كرم الأخلاق والحياء والأمانة» .
# قال محمد بن رشد: قوله أول ما يرفع معناه أول ما يذهب من الناس فلا يوجد
~~فيهم، وبالله التوفيق.
# PageV18P488
### | ما تقع به الحرمة
# فيما تقع به الحرمة وحدثني عن ابن القاسم عن مالك أنه قال: إذا نظر الرجل
~~إلى امرأة مما أحل الله له تلذذا فهي حرام على أبيه ms7478 وعلى ابنه وعلى كل من
~~تحرم عليه ما مس وإن كان لم يكن نظر إلا إلى وجهها. وقال مالك: ما يحرم
~~بالنكاح فهو محرم بملك اليمين.
# قال محمد بن رشد: هذا معلوم من مذهب مالك أن نظر الرجل تلذذا إلى شيء من
~~محاسن المرأة التي تحل له بنكاح أو شبهة نكاح أو ملك يمين يحرمها على أبيه
~~وعلى ابنه، وتحرم عليه أمها وابنتها. وقال ابن أبي ليلى والشافعي: لا يحرم
~~شيء منهن بالنظر حتى يلمس، وهو قول أبي حنيفة والأوزاعي والليث. وقال
~~الثوري: إذا نظر إلى فرجها متعمدا أو لامسها. وقال الحسن لا يحرم إلا
~~بالوطء. واختلف في ذلك عن قتادة، واختلف في ذلك أيضا قول الشافعي: روي عنه
~~أنه لا يحرمها إلا الوطء، وبه قال داود، واختاره المزني من قول الشافعي.
~~ولا اختلاف فيما دون الوطء من الحرام أن الحرمة لا تقع به. وإنما اختلف هل
~~تقع الحرمة بالوطء الحرام من الزنى، اختلف في ذلك قول مالك. قال في الموطأ
~~إنه لا يحرم، وهو قول ابن شهاب وربيعة والليث بن سعد، وإليه ذهب الشافعي،
~~وروي ذلك عن ابن عباس قال في ذلك: لا يحرم الحرام الحلال. وقال في المدونة:
~~إنه يحرم، وهو قول أبي حنيفة وأصحابه والثوري والأوزاعي؛ واختلف في ذلك عن
~~سعيد بن المسيب. وكان عطاء يفسر قول ابن عباس: لا يحرم الحرام الحلال، أن
~~معناه أن الرجل إذا زنى بالمرأة لا يحرم عليه نكاحها [وقد أجمع فقهاء
~~الأمصار على أن الرجل إذا زنى بالمرأة لا يحرم عليه نكاحها] بعد الاستبراء،
~~فنكاح أمها وابنتها أحرى أن لا يحرم، وبالله التوفيق.
# PageV18P489
### | التوسع في الإنفاق
# في التوسع في الإنفاق وحدثني عن مالك عن أبي الزناد عن الأعرج عن أبي
~~هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «قال الله تبارك وتعالى
~~لابن آدم أنفق أنفق عليك» .
# قال محمد بن رشد: قد مضى هذا الحديث والقول فيه في الرسم الأول من سماع
~~أشهب فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | أتي بخبيض ms7479 فأدخله في فيه ثم طرحه
# ومن كتاب أوله أسلم وله بنون صغار
# قال ابن القاسم: حدثني سليمان بن القاسم أن عمر بن الخطاب أتي بخبيض
~~فأدخله في فيه ثم طرحه فقال: ما تبقى حسنات امرئ أدخل هذا في جوفه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا أنه لما لاكه فوجد انصياغه وطيبه لم يرد
~~أن يأكله مخافة أن تدعوه نفسه إليه فيصير له أكله عادة، فيصير بذلك من
~~المسرفين المذمومين بظاهر قول الله عز وجل: {والذين إذا أنفقوا لم يسرفوا
~~ولم يقتروا وكان بين ذلك قواما} [الفرقان: 67] ، فكره أكله لهذا، لا أن
~~أكله حرام، فمن أكله لم يأثم، ومن تركه على الوجه الذي تركه عليه عمر - رضي
~~الله عنه - أجر. وقد مضى الكلام في هذا مستوفى في رسم البز من سماع ابن
~~القاسم.
# وقوله ما تبقى حسنات من أدخل هذا في جوفه، معناه إن أكله كان من المسرفين
~~في الإنفاق على نفسه، وكان ذلك سببا إلى أن يشح فلا يجود
# PageV18P490
# بما كان يجود به، فلا تبقى حسناته على المرتبة التي كانت عليه من الكثرة،
~~وبالله التوفيق.
### | الخمر يكون من التمر
# في أن الخمر يكون من التمر وحدثني عن ابن القاسم عن مالك عن إسحاق بن عبد
~~الله بن أبي طلحة عن أبيه عن جده عن النبي- صلى الله عليه وسلم - «أن الله
~~حين أنزل تحريم الخمر لم يكن بالمدينة خمر إلا خمر التمر» .
# قال محمد بن رشد: في هذا نص على أن الخمر تكون من التمر خلاف ما ذهب إليه
~~بعض أهل العراق من أن الخمر المحرمة لا تكون إلا من عصير العنب، وما سواه
~~من الأنبذة والأشربة النيئة والمطبوخة ليس بخمر، فما دون السكر منها حلال،
~~على ما روي عن ابن عباس أنه قال: حرمت الخمر بعينها والسكر من غيرها. ومنهم
~~من ذهب إلى أن الخمر المحرمة العين إنما هي خمر العنب والتمر خاصة، على ما
~~روي النبي- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الخمر من الكرمة والنخلة» .
~~ومنهم من ذهب ms7480 إلى أن الخمر المحرمة العين إنما هي الخمر التي من عصير
~~العنب، وأن نقيع التمر والزبيب المخمر من غير طبخ بمنزلة الخمر في تحريم
~~العين بخلاف سائر الأنبذة والأشربة، للحديث المذكور. وقولهم خطأ صراح ترده
~~السنة الثابتة عن النبي- صلى الله عليه وسلم -، قوله: «كل شراب أسكر فهو
~~حرام» وقوله: «ما أسكر كثيره فقليله حرام» . والقياس الصحيح أنه لا فرق فيه
~~بين
# PageV18P491
# الأنبذة المسكرة وبين الخمر لوجود علة التحريم فيها، وهو الإسكار الذي دل
~~على أنه هو العلة في التحريم قول الله عز وجل: {إنما يريد الشيطان أن يوقع
~~بينكم العداوة والبغضاء في الخمر والميسر ويصدكم عن ذكر الله وعن الصلاة
~~فهل أنتم منتهون} [المائدة: 91] وحديث ابن عباس لا حجة لهم فيه، لأن بعض
~~رواته يقول فيه: والمسكر من غيرها. وعندنا أن كل ما خامر العقل فهو خمر
~~محرم العين، كان من العنب أو من غيره من الأشياء، وبالله التوفيق.
### | وصف الرجل نفسه بما هو عليه
# في وصف الرجل نفسه بما هو عليه
# وحدثني سليمان بن يسار عن سعيد بن عبد العزيز التنوخي أنه كان يقول: ما
~~أبقى ذكر جهنم للدنيا في قلبي فرحا ولا حزنا.
# قال محمد بن رشد: قد تقدمت هذه الحكاية عنه في رسم شك في طوافه من سماع
~~ابن القاسم عن مالك عنه، وزاد فيها قال مالك: ما يعجبني أحد يقول مثل هذا.
~~ومضى الكلام على ذلك هنالك فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | أداء الأمانة
# في أداء الأمانة وحدثني [عن] سليمان بن القاسم، عن النبي- صلى
# PageV18P492
# الله عليه وسلم- أكثر ظني وأنا شاك أنه قال: «لا تجحد من جحدك وأد
~~الأمانة إلى من ائتمنك» وبه يفتي مالك ويأخذ.
# قال محمد بن رشد: قد اختلف في الذي يستودع الرجل الوديعة فيجحده فيها، ثم
~~يستودعه وديعة أو يأتمنه على شيء هل يحل له أن يجحده فيها ويقتطعها لنفسه
~~فيما جحده من وديعته على أربعة أقوال في المذهب؛ أحدها المنع من الأخذ، وهو
~~قول مالك في المدونة اتباعا لظاهر الحديث؟ والثاني الكراهة ms7481 لذلك، وهو قول
~~مالك في رواية أشهب عنه، والثالث الإباحة، وهو قول ابن عبد الحكم، ومذهب
~~الشافعي؛ والرابع استحباب الأخذ، وهو مذهب ابن الماجشون، كان عليه دين أو
~~لم يكن، وقيل إنما هذا إذا لم يكن عليه دين، فإن كان عليه دين لم يكن له أن
~~يأخذ إلا قدر ما يجب له في المحاصة، وهو قول خامس في المسألة. وأظهر
~~الأقوال إباحة الأخذ، لأن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أباح ذلك لهند
~~بنت عتبة [بن ربيعة] بن عبد شمس لما شكت لرسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~أن زوجها أبا سفيان بن حرب لا يعطيها من الطعام ما يكفيها وولدها، فقال
~~لها: «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» لأن معنى قوله بالمعروف أن تأخذ مقدار
~~ما يجب لها ولا تتعدى فتأخذ أكثر مما يجب لها. وكذلك تناول قوله- صلى الله
~~عليه وسلم - «لا تخن من خانك» أي لا تتعد! فتأخذ أكثر من الواجب لك فتكون
~~قد خنته أخرى كما
# PageV18P493
# خانك هو أولا، لأن من أخذ حقه الواجب له فليس بخائن، بل فعل المعروف الذي
~~أباحه رسول الله- صلى الله عليه وسلم - لهند، فعلى هذا يخرج الحديثان جميعا
~~ولا يحملان على التعارض، وبالله التوفيق.
### | ما يروى من الكرامات
# فيما يروى من الكرامات قال وقال مالك: رأى يعقوب بن عبد الله بن الأشج في
~~المنام وهو في لجة البحر غاز أنه أدخل الجنة فشرب فيها لبنا، فلما استيقظ
~~أخبر أصحابه ثم تقيأ فقاء لبنا، فلما نزلوا الساحل لقوا العدو فاستشهد.
# قال محمد بن رشد: هذا من الكرامات الجليلة، وكرامات الأولياء يصدق بها
~~أهل السنة لجوازها في العقل، والعلم بوجودها في الجملة من جهة النقل
~~المتواتر [وإن لم يثبت منه شيء بعينه بنقل التواتر في جهة ولي من الأولياء
~~في غير زمن النبوة] وقد ذكرنا هذا في الرسم الأول من سماع أشهب، وبالله
~~التوفيق.
### | ما يزع الله بالإمام
# فيما يزع الله بالإمام قال وقال مالك قال العبد الصالح عثمان بن عفان: ما
~~يزع الإمام أكثر مما يزع ms7482 القرآن، يعني ما يكف الناس عنه بالحدود.
# قال محمد بن رشد: تفسير مالك لقول عثمان صحيح، والمعنى فيه أن الذين
~~ينتهون من الناس عن محارم الله مخافة السلطان أكثر من الذين
# PageV18P494
# ينتهون عنها انتهاء لأمر الله عز وجل، ففي الإمام صلاح الدين والدنيا.
~~ولا اختلاف بين أحد من العلماء في وجوب الإمامة ولزوم طاعة الإمام. وقد مضى
~~هذا في رسم نذر سنة من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | حكاية عن سليمان بن داود عليهما السلام
# - قال وقال مالك: مر سليمان بن داود - عليه السلام - بقصر بأرض مصر فوجد
~~فيه مكتوبا:
# غدونا من فتى الصحر ... إلى القصر فنلناه
# فمن سال عن القصر ... فمبنيا وجدناه
# يقاس المرء بالمرء ... إذا مالمرء ما شاه
# فلا تصحب صديق السو ... ء إياك وإياه
# فكم من جاهل أردى ... حليما حين واخاه
# قال ووجد عليه نسرا واقفا فدعاه فقال: من بنى هذا القصر؟
# فقال: لا أدري، قال: فكم لك قد وقفت عليه؟ قال لي تسعمائة سنة وخمسون
~~سنة.
# قال محمد بن رشد: في هذه الحكاية عبرة لمن اعتبر، وعظة [وتذكرة] لمن تذكر
~~وازدجر، وبالله التوفيق.
# PageV18P495
### | حكاية عن عمر بن عبد العزيز
# قال وقال مالك: دخل زياد بن أبي زياد على عمر بن عبد العزيز وهو يومئذ
~~الخليفة، وعمر على سريره، فدخل زياد فقال: السلام عليك، ونسي أن يسلم عليه
~~سلام الأمير. فلما رآه عمر نزل من على مجلس كان عليه، فقيل تنحيت عن مجلسك،
~~فقال عمر: إني أكره أن أشرف في مجلس على رجل له الفضل علي. قال: فلما جلس
~~زياد ذكر أنه نسي أن يسلم عليه سلام الأمير، فقال له بعد أن جلس: السلام
~~عليك يا أمير المؤمنين، فقال له عمر: أما إني لم أنكر الأولى.
# قال ابن القاسم: وحدثنا غير واحد أنه كان زياد عبدا فطلبه عمر ليشتريه،
~~فأبى سيده وقال: ما أمسكته إلا لدين علي. قال: فقال له ناس: فإن أدينا دينك
~~أتعتقه؟ قال نعم. وكان دينه سبعمائة أو ثمانمائة، فجمع له ألف وخمسمائة،
~~فقضي ms7483 عن سيده دينه وعتق وهو لا يعلم، فأتي بفضله ذلك المال فقيل له خذ هذا
~~ما فضل، فقال: ما كنت في لآخذ منه شيئا، وما سألتكم من هذا شيئا. قال فأبى
~~أن يأخذها، فردت على الناس على قدر أداء كل إنسان. قال فزعم لي مالك أن
~~زيادا كتب أسماءهم، فكان يدعو لهم بعد ذلك. وهذا كله قول مالك إلا ما ذكرت
~~أن عمر أراد أن يشتريه.
# قال محمد بن رشد: في هذا ما هو معروف من فضل عمر بن عبد العزيز وتواضعه
~~وإكرامه لأهل الفضل، ولا يعرف حق ذي الفضل لأهل الفضل إلا أولو الفضل. وما
~~فعل زياد من ترك قبول فضل ما بقي مما جمع له
# PageV18P496
# في دين سيده ليعتقه صواب، لأن كل من أعطى شيئا منه إنما قصد العون في
~~عتقه، لا الصدقة عليه. وهذا هو مذهب مالك وقوله في المدونة في المكاتب يعان
~~في كتابته فيفضل له من ذلك فضله، وبالله التوفيق.
### | كراهة القضاء وولاية بيت المال
# في كراهة القضاء وولاية بيت المال قال ابن القاسم: حدثني من أثق به عن
~~غير واحد عن مكحول الدمشقي أنه كان يقول: لو خيرت بين القضاء وبين بيت
~~المال لاخترت القضاء، ولو خيرت بين القضاء وضرب عنقي لاخترت ضرب عنقي.
# قال محمد بن رشد: إنما اختار القضاء على بيت المال وإن كان ضرب عنقه أخف
~~عليه من القضاء من أجل أن التخلص من القضاء عسير، لأن التخلص من بيت المال
~~وإن كان أيسر من التخلص من القضاء ففي ولاية بيت المال تعريض بنفسه لسوء
~~الظن، لأنه إذا- ولي على بيت المال لم يأمن أن يتهم فيه. ومن الحظ للرجل أن
~~لا يعرض نفسه لسوء الظن، وأن يتوقى من ذلك جهده. وقد رأى رجل النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - مع صفية فقال: هذه صفية. وقد مضى هذا المعنى في رسم
~~التسليف في الحيوان المضمون من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
### | العبادة قد يمنعها الرجل فيكون ذلك خيرا له
# في أن العبادة قد يمنعها ms7484 الرجل فيكون ذلك خيرا له وقال ابن القاسم: سمعت
~~سليمان بن القاسم وغيره ممن أثق به يقول: بلغني أن الرجل ليريد أن يبلغ
~~وجها من العبادة فيمنعه الله إياه نظرا له، ولو بلغها لكان فيها هلاكه.
# PageV18P497
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، يشهد بصحته قول الله عز وجل: {وعسى
~~أن تكرهوا شيئا وهو خير لكم وعسى أن تحبوا شيئا وهو شر لكم والله يعلم
~~وأنتم لا تعلمون} [البقرة: 216] . وهذا مثل أن يوفق الله الرجل لعمل شيء من
~~الخير فيعرف به فيولى القضاء من أجل ذلك فلا يتخلص فيه ويكون في ذلك هلاكه،
~~وبالله التوفيق.
### | من لا غيبة فيه
# فيمن لا غيبة فيه قال وحدثني عن ابن وهب عن عبد الله بن الشيخ عن رجل عن
~~الحسن أنه قال: لا غيبة في الإسلام إلا في ثلاثة: صاحب بدعة، وإمام جائر،
~~وفاسق معلن.
# قال محمد بن رشد: معناه لا غيبة مباحة إلا في هؤلاء الثلاثة، فهؤلاء
~~الثلاثة لا غيبة فيهم. وقد مضى هذا من قول عيسى بن دينار في رسم طلق بن
~~حبيب من سماع ابن القاسم والكلام فيه فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ما جاء في أنه لا وضوء لمن لم يسم الله
# فيما جاء في أنه لا وضوء لمن لم يسم الله قال ابن وهب: وقد أخبرني ابن
~~الدراوردي أن ربيعة كان يقول: تفسير حديث النبي- صلى الله عليه وسلم -: «لا
~~وضوء لمن لم يذكر اسم الله عليه» قال ذلك أن يتوضأ ولا يذكر به صلاة
# PageV18P498
# مكتوبة، أي يتطهر ولا يريد به الصلاة.
# قال محمد بن رشد: قوله إن معناه أن يتوضأ ولا يذكر به صلاة، يريد أو ما
~~كان في معنى الصلاة مما لا يصح فعله إلا بطهارة، كالطواف بالبيت ومس المصحف
~~وشبه ذلك، لأن من توضأ لما لا يصح فعله إلا بطهارة فقد نوى الطهارة، فيكون
~~معنى قوله- صلى الله عليه وسلم -: لا وضوء لمن لم يذكر اسم الله عليه لا
~~وضوء إلا بنية، لأن النية هي إخلاص ms7485 العبادة لله عز وجل، ومن شرطها ذكر
~~الله، لأن من المستحيل أن يخلص أحد العبادة لله وهو لا يذكره في نفسه، كما
~~أن معنى قول الله عز وجل: {فكلوا مما ذكر اسم الله عليه} [الأنعام: 118] .
~~فكلوا ما قصد إلى ذكاته بالنية، فكما تؤكل الذبيحة وإن لم يسم الله على
~~ذبحها إذا نوى تذكيتها، فكذلك يصلى بالوضوء وإن لم يسم الله عليه إذا نوى
~~به الصلاة أو ما لا يصلح فعله إلا بطهارة، فهو بين من التأويل. وقد يحتمل
~~أن يكون معنى قول النبي- صلى الله عليه وسلم -: «لا وضوء لمن لم يسم الله»
~~: لا وضوء متكامل الأجر لمن لم يسم الله، مثل قوله- صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد» «ولا إيمان لمن لا أمانة له» وما أشبه
~~ذلك، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | قول الحسن ليس العجب ممن عطب كيف عطب
# ومن كتاب أوله حمل صبيا في وسوسة الشيطان قال وقال الحسن: ليس العجب ممن
~~عطب كيف عطب،
# PageV18P499
# ولكن العجب ممن نجا كيف نجا من شياطين حرست منهم السماوات. وقال سفيان بن
~~عيينة: كان رجل سائرا إلى بيت المقدس، فناداه مناد يسمع صوته ولا يراه،
~~فناداه يا فلان أو يا ابن فلان، ألا ترى إلى هذا اللعين أخرج أبوينا من
~~الجنة، ثم ها هو ذا يزهدنا فيما في الدنيا من نعم ربنا ليقل في ذلك شكر
~~ربنا، ويرغبنا فيما في أيدي غيرنا لتطول فيه حسرتنا.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، قال الله عز وجل: حاكيا عن إبليس:
~~{فبعزتك لأغوينهم أجمعين} [ص: 82] {إلا عبادك منهم المخلصين} [ص: 83] ،
~~وقال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «إن الشيطان يجري من ابن آدم مجرى
~~الدم» يريد فيما أقدره الله عليه من الوسوسة التي قد أمرنا بالاستعاذة منها
~~بقوله عز وجل: {قل أعوذ برب الناس} [الناس: 1] {ملك الناس} [الناس: 2] {إله
~~الناس} [الناس: 3] {من شر الوسواس الخناس} [الناس: 4] {الذي يوسوس في صدور
~~الناس} [الناس: 5] {من الجنة والناس} [الناس: 6] فالوسواس الخناس هو ms7486 إبليس-
~~لعنه الله-، والناس في قوله من الجنة والناس معطوف على الوسواس الخناس،
~~فأمر عز وجل بالاستعاذة من شر الناس ومن شر الوسواس الخناس، [والكلام فيه
~~تقديم وتأخير تقديره: قل أعوذ برب الناس من شر الوسواس الخناس] من الجنة
~~الذي يوسوس في صدور الناس، فالناس معطوف، على الوسواس الخناس كما ذكرناه،
~~أمر عز وجل بالاستعاذة من شرهما جميعا. ومناداة الرجل السائر إلى بيت
~~المقدس بما نودي به وهو يسمع الصوت ولا يرى المنادي مما هو معدود في كرامات
~~الصالحين، لأن في ذلك له تنبيها من الله
# PageV18P500
# عز وجل بما أسمعه على التوقي من إبليس والتحفظ من وسوسته، وبالله التوفيق
~~لا شريك له.
### | مما روي عن سعيد بن المسيب
# ومن كتاب العشور قال ابن القاسم سمعت عن سعيد بن المسيب أنه كانت له ذهب
~~يتجر فيها، فلما حضرته الوفاة قال: يا بني، هذه نفقتي التي كنت أكف بها
~~وجهي وأتقوى بها على عبادة ربي.
# قال محمد بن رشد: في هذا دليل على أن المال عون على العبادة، وإذا كان
~~كذلك فهو خير من الفقر. وقد مضى التكلم على الأفضل من الفقر والغنى في رسم
~~نذر سنة من سماع ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | الحض على الرفق في العبادة
# في الحض على الرفق في العبادة قال: وذكر ابن القاسم عن الليث وعبد الرحمن
~~بن شريح أنه سمعهما وأحدهما يزيد على صاحبه، أن عمرو بن العاص خطب الناس
~~على المنبر بمصر فقال: يا أيها الناس، إن هذا الدين متين فأوغلوا فيه برفق،
~~خافوا الله خوف من يظن أنه يموت غدا، واعملوا عمل من يظن أنه لا يموت إلا
~~هرما، فإن المنبت لا أبقى ظهرا ولا قطع بعدا. قال وقال لي مالك في تفسير
~~الحديث وشيء من الدلج الغدو إلى صلاة الصبح.
# قال محمد بن رشد: الحديث المروي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - إنما هو:
~~«إن هذا الدين متين فأوغلوا فيه برفق فإن المنبت لا أبقى
# PageV18P501
# ظهرا ولا قطع بعدا» أو كما قال- صلى ms7487 الله عليه وسلم -، فأدخل عمرو بن
~~العاص في خطبته في أثناء الحديث ما أدخل فيه من قوله: خافوا الله خوف من
~~يظن أنه يموت غدا واعملوا عمل من يظن أنه لا يموت إلا هرما، يحضهم بذلك على
~~القليل الدائم، وينهاهم عن الكثير الذي يخشى انقطاعه على ما دل عليه
~~الحديث. فقد كان أحب العمل إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الذي يدوم
~~عليه صاحبه. وقال- صلى الله عليه وسلم -: «إن الله لا يمل حتى تملوا أكلفوا
~~من العمل ما لكم به طاقة» . والآثار في هذا المعنى كثيرة، وبالله التوفيق.
### | الفتوى ورواية الأحاديث قلما يجتمعان
# في أن الفتوى ورواية الأحاديث قلما يجتمعان قال ابن القاسم وسمعت مالكا
~~يقول: قلما اجتمع في رجل الفتيا والحفظ، يريد رواية الأحاديث.
# قال محمد بن رشد: يريد أن الاشتغال برواية الأحاديث والإكثار منها
~~وبحفظها يشغل عن التفقه فيما يحتاج إلى التفقه فيه منها، وهو ما تقتضيه
~~الأحكام والحلال والحرام، فقلما يوجد من يتحقق بالقيام على الوجهين. وقد
~~قال بعض العلماء: ما نظرت قط ذا علم إلا غلبني، ولا ناظرت ذا علمين إلا
~~غلبته. فالتقلل من الروايات مع التفقه فيها أولى من الإكثار منها مع قلة
~~التفقه فيها، فقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «من يرد الله به
~~خيرا يفقهه في الدين» . والذي يروى الأحاديث ولا يتفقه فيها كالحمار يحمل
~~أسفارا وبئس مثل السوء، وبالله التوفيق.
# PageV18P502
### | لا نقصية على من كان ابن أم ولد
# في أنه لا نقصية على من كان ابن أم ولد
# قال ابن القاسم: بلغني أن القاسم بن محمد بن أبي بكر الصديق، وسالم بن
~~عبد الله بن عمر بن الخطاب، وعلي بن حسين بن علي بن أبي طالب كانوا بني
~~أمهات الأولاد.
# قال محمد بن رشد: إنما ذكر ابن القاسم هذا ليبين أن هذا مما ليس يعاب به
~~أحد، وهو بين. قال الله عز وجل: {إن أكرمكم عند الله أتقاكم} [الحجرات: 13]
~~، وقال عمر بن الخطاب: كرم المؤمن تقواه، ودينه حسبه، ومروءته خلقه ms7488 الحديث.
~~وروي «أن أبا الدرداء توفي أخ لأبيه وترك أخا لأمه، فنكح امرأته، فغضب أبو
~~الدرداء حين سمع ذلك، فأقبل إليها فوقف عليها فقال: أنكحت ابن الأمة؟ يردد
~~ذلك عليها، فقالت: أصلحك الله، إنه كان أخا زوجي وكان أحق بي فضمني وولده،
~~فسمع بذلك رسول الله- صلى الله عليه وسلم - فأقبل إليه حتى وقف ثم ضرب على
~~منكبه فقال يا أبا الدرداء يا ابن ماء السماء، طف الصاع، طف الصاع، طف
~~الصاع» . وتطفيف الصاع هو تقصيره على الامتلاء. ومنه قول الله عز وجل: {ويل
~~للمطففين} [المطففين: 1] وقال أبو عبيد: هو أن يقرب من الامتلاء ولما
~~يمتلئ. فمعنى الحديث أن أبا الدرداء لما انتقص أخا أخيه لأبيه بأنه ابن
~~أمة، كان في
# PageV18P503
# ذلك وصفه لنفسه بالكمال من جهة النسب، فرد النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~قوله بأن أعلم بتساويه معه ومع الناس جميعا في النقصان بقوله: طف الصاع طف
~~الصاع طف الصاع، وإن تباينوا في النقصان بقدر أعمالهم المحمودة، إذ لا يدرك
~~أحد بنسبه درجة الكمال. قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم -: «خياركم في
~~الجاهلية خياركم في الإسلام إذا فقهوا» ففي هذا دليل أنهم إذا لم يفقهوا
~~كان من فقه ممن دونهم أرفع منهم، وفي هذا علو مرتبة أهل الفقه على من
~~سواهم. وقد قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - فيما روي عنه: «ليس لأحد
~~على أحد فضل إلا بدين أو عمل صالح» الحديث، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | الحديث في أخبار سعد بن معاذ في العرش
# ومن كتاب أوله يدير ماله قال وسألت مالكا عن الحديث في أخبار سعد بن معاذ
~~في العرش، فقال لا تتحدث به، وما يدعو الإنسان أن يتحدث به وهو يرى ما فيه
~~من التعزيز. وعن الحديث إن الله خلق آدم على صورته، وعن الحديث في الساق،
~~وذلك كله قال ابن القاسم: لا ينبغي لمن يتقي الله ويخافه أن يحدث بمثل هذا،
~~فقلت له: إن الله تبارك وتعالى يضحك، فلم يره من هذا وأجازه وقال: قد جاء
~~فيه ms7489 حديثان وحديث ينزل مثل ذلك، وقال هو على شيء، وهو في كل مكان، وهو ملء
~~كل شيء {وهو الذي في السماء إله وفي الأرض إله وهو الحكيم العليم} [الزخرف:
~~84] .
# PageV18P504
# قال محمد بن رشد: حديث سعد بن معاذ في العرش الذي أشار إليه هو ما يروى
~~عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من أنه قال: «اهتز العرش لموت سعد بن
~~معاذ،» وأنه قال: «اهتز له عرش الرحمن» . وما يروى من أن أمه بكت وصاحت لما
~~أخرجت جنازته، فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «ألا يرقأ دمعك
~~ويذهب حزنك فإن ولدك أول من ضحك الله له واهتز له العرش» وما يروى من «أن
~~جبريل - صلى الله عليه وسلم - جاء إلى رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: من هذا العبد الصالح الذي مات وفتحت له أبواب السماء وتحرك له العرش،
~~قال فخرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإذا سعد بن معاذ قد مات» .
# والحديث في الساق الذي أشار إليه هو ما روي أنه «يتجلى للخلق [فيلقاهم]
~~فيقول من تعبدون فيقولون ربنا فيقول هل تعرفون ربكم فيقولون سبحانه إذا
~~اعترف لنا عرفناه» وفي بعض الآثار: «إذا عرفنا بنفسه عرفناه. قال فعند ذلك
~~يكشف عن ساق فلا يبقى مؤمن إلا خر لله جل ذكره ساجدا» . وإنما نهى مالك أن
~~يتحدث بهذين الحديثين وبالحديث الذي
# PageV18P505
# جاء بأن الله خلق آدم على صورته، ونحو ذلك من الأحاديث التي يقتضي ظاهرها
~~التشبيه مخافة أن يتحدث بها فيكثر التحدث بها وتشيع في الناس فيسمعها
~~الجهال الذين لا يعرفون تأويلها فيسبق إلى ظنونهم التشبيه بها. وسبيلها-
~~إذا صحت الروايات بها- أن تتأول على ما يصح مما ينتفي به التشبيه عن الله
~~عز وجل بشيء من خلقه، كما يصنع بما جاء في القرآن مما يقتضي ظاهره التشبيه،
~~وهو كثير، كالإتيان في قوله عز وجل: {هل ينظرون إلا أن يأتيهم الله في ظلل
~~من الغمام والملائكة} [البقرة: 210] ، والمجيء في قوله عز وجل: {وجاء ربك
~~والملك صفا صفا} [الفجر: 22] والاستواء في قوله: {ثم ms7490 استوى على العرش}
~~[الأعراف: 54] . وكما يفعل أيضا بما جاء من ذلك في السنن المتواترة،
~~كالضحك، والتنزيل، وشبه ذلك مما لم يكره روايتها لتواتر الآثار بها، لأن
~~سبيلها كلها في اقتضاء ظاهرها التشبيه وإمكان تأويلها على ما ينتفي به
~~تشبيه الله عز وجل بشيء من خلقه سواء. وأبعدها كلها من التشبيه ما جاء من
~~أن عرش الرحمن اهتز لموت سعد بن معاذ، لأن العرش مخلوق خلق من خلق الله عز
~~وجل، فلا يستحيل عليه الحركة والاهتزاز، وإضافته إلى الله تعالى إنما هي
~~بمعنى التشريف له، كما يقال: بيت الله وحرمه، لا بمعنى أنه يحل فيه وموضع
~~لاستقراره، إذ ليس في مكان ولا مستقرا بمكان، فقد كان قبل أن يخلق المكان،
~~فلا يلحقه عز وجل باهتزاز عرشه ما يلحق من اهتز عرشه من المخلوقين وهو جالس
~~عليه من تحركه بحركته، تعالى الله عن ذلك علوا كبيرا. ويحتمل أن يكون
~~الكلام مجازا فيكون المراد بتحرك العرش تحرك حملته استبشارا وفرحا بقدوم
~~روحه، وهذا جائز في كلام العرب أن يقال: اهتز المجلس لقدوم فلان عليه، أي
~~اهتز أهله لقدومه، كقوله عز
# PageV18P506
# وجل: {واسأل القرية} [يوسف: 82] يريد أهلها، ومثل قول النبي- صلى الله
~~عليه وسلم -: «هذا جبل يحبنا ونحبه» أي يحبنا أهله ونحب أهله. وقد قيل: إن
~~المراد باهتزاز العرش سريره الذي حمل عليه؛ وهذا يرده النص الذي في بعض
~~الآثار من إضافة العرش الذي اهتز بموته إلى الرحمن عز وجل.
# وأما قوله في حديث الساق: فيكشف عن ساق، فلم يضف الساق فيه إلى أحد،
~~ومعناه عن شدة، لأن مثل هذا الكلام يستعمل في اللغة على معنى شدة الأمر كما
~~قال الشاعر:
# وقامت الحرب بنا على ساق
# وقال ابن عباس في قوله تعالى: {يوم يكشف عن ساق} [القلم: 42] أي عن شدة
~~من الأمر. وقال الحسن في قوله تعالى: {والتفت الساق بالساق} [القيامة: 29]
~~أي التفت ساق الدنيا بساق الآخرة؛ وقال الضحاك: معناه أمر الدنيا بأمر
~~الآخرة؛ وقال عمر بن الخطاب: أعمال الدنيا بمحاسبة الآخرة، وذلك أمر عظيم. ms7491
# وأما قوله: إن الله خلق آدم على [صورته] فإنه يروى على وجهين: أحدهما أن
~~الله خلق آدم على صورته، الثاني أن الله خلق آدم على، صورة الرحمن. فأما
~~الرواية: إن الله خلق آدم على صورته، فلا خلاف بين أهل النقل في صحتها
~~لاشتهار نقلها وانتشاره من غير منكر لها ولا طاعن فيها.
# PageV18P507
# وأما الرواية: إن الله خلق آدم على صورة الرحمن، فمن مصحح لها ومن طاعن
~~عليها، وأكثر أهل النقل على إنكار ذلك وعلى أنه غلط وقع من طريق التأويل
~~لبعض النقلة، توهم أن الهاء ترجع إلى الله عز وجل فنقل الحديث على ما توهم
~~من معناه. فأما الرواية المحفوظة وهي: إن الله خلق آدم على صورته فتحتمل
~~وجوها من التأويل: منها أن الهاء من قوله: إن الله خلق آدم على صورته عائدة
~~على رجل مر النبي- صلى الله عليه وسلم - عليه وأبوه أو مولاه يضرب وجهه
~~لطما ويقول قبح الله وجهك، فقال: «إذا ضرب أحدكم عبده فليتق الوجه فإن الله
~~خلق آدم على صورته» . وقد روي أنه سمعه يقول: قبح الله وجهك فزجره النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - عن ذلك بقوله ذلك وأعلمه به أنه قد سب آدم لكونه
~~مخلوقا على صفته، ومن دونه من الأنبياء أيضا. ومنها أن الكناية في قوله على
~~صورته ترجع إلى آدم - عليه السلام -، ولذلك ثلاثة أوجه: أحدها أن يكون معنى
~~الحديث وفائدته الإعلام بأن الله عز وجل لم يشوه خلقه حين أخرجه من الجنة
~~بعصيانه كما فعل بالحية والطاووس اللذين أخرجهما منها معه، على ما روي من
~~أنه سلب الحية قوائمها وجعل أكلها من التراب، وشوه خلق الطاووس؛ والثاني أن
~~يكون معناه وفائدته إبطال قول الدهرية الذين يقولون إنه لا إنسان إلا من
~~نطفة، ولا نطفة إلا من إنسان، ولا دجاجة إلا من بيضة، ولا بيضة إلا من
~~دجاجة، لا إلى أول؛ والثالث أن يكون معناه وفائدته إبطال قول أهل الطبائع
~~والمنجمين الذين يزعمون أن الأشياء بتأثير العناصر والفلك والليل والنهار،
~~فأعلم النبي- صلى الله عليه ms7492 وسلم - بهذا الحديث أن الله عز وجل هو المنفرد
~~بخلق آدم على ما كان عليه من الصورة والتركيب والهيئة لم يشاركه في شيء من
~~ذلك فعل طبع ولا تأثير فلك، وخص آدم بالذكر تنبيها على سائر المخلوقات لأنه
~~أشرفها.
# PageV18P508
# فإذا كان الله عز وجل هو المنفرد بخلقه دون مشاركة فعل طبع أو تأثير فلك،
~~فولده ومن سواهم على حكمه كذلك. وقد قيل في ذلك وجه رابع وهو أن فائدة
~~الحديث تكذيب القدرية فيما زعمت من أن صفات آدم منها ما خلقها الله تعالى،
~~ومنها ما خلقها آدم لنفسه، فأخبر النبي- صلى الله عليه وسلم - بتكذيبهم وأن
~~الله خلق آدم على جميع صورته وصفاته ومعانيه وأعراضه. وهذا كما تقول: عرفني
~~هذا الأمر على صورته إذا أردت أن تعرفه على الاستيفاء والاستقصاء دون
~~الاستثناء. وقد قيل فيه وجه خامس وهو أن يكون معناه إشارة إلى ما يعتقده
~~أهل السنة من أن الله عز وجل خلق السعيد سعيدا والشقي شقيا، فخلق آدم على
~~ما علمه وأراد أن يكون عليه من أنه يعصي ثم يتوب فيتوب الله عز وجل عليه.
~~ففي الحديث دليل على أن أحوال العبد تتغير على حسب ما يخلق عليه وييسر له
~~من الخير والشر، وأن كل شيء بقضاء وقدر. وقد قيل إن الكناية في قوله على
~~صورته راجعة إلى بعض المشاهدين من الناس، وأن المعنى في ذلك والفائدة فيه
~~هو الإعلام بأن صورة آدم كانت على هذه الصورة إبطالا لقول من زعم أنها كانت
~~مباينة لخلق الناس على الحد الزائد يخرج عن المعهود من متعارف خلق البشر،
~~إذ لا يأتي ذلك من وجه صحيح يوثق به.
# وأما الرواية الثانية التي جاءت وهي: «إن الله خلق آدم على صورة الرحمن»
~~فقد ذكرنا أن بعض أهل النقل لا يصحح الرواية بذلك، وأن الراوي لها ساق
~~الحديث على ما ظنه من معناه. وقد قال بعض الناس إن ذلك لا يصح أيضا من طريق
~~اللسان، لأن الاسم إذا تقدم فأعيد ذكره كني عنه بالهاء من ms7493 غير أن يعاد
~~الاسم. ألا ترى أنك تقول إذا أخبرت عن ضرب رجل لعبده: ضرب زيد غلامه ولا
~~تقول: ضرب زيد غلام زيد، لأنك لو قلت ضرب زيد غلام زيد لفهم من قولك أنه لم
~~يضرب غلامه وإنما ضرب غلام
# PageV18P509
# رجل آخر اسمه زيد؛ وليس ذلك بصحيح، لأن القرآن قد جاء بذلك، قال الله عز
~~وجل: {يوم نحشر المتقين إلى الرحمن وفدا} [مريم: 85] ولم يقل: إلينا، فإنما
~~يضعف الحديث من جهة النقل، ومع ضعفه فله وجوه كثيرة محتملة ينتفي بها
~~التشبيه عن الله عز وجل:
# منها أن يكون المراد بالصورة الصفة، لأن آدم موصوف بما يوصف به الله عز
~~وجل من أنه حي عالم قادر سميع بصير متكلم، ولا توجب مشاركته له في التسمية
~~والوصف تشبيهه به، لأن صفة الله عز وجل قديمة غير مخلوقة، وصفات آدم مخلوقة
~~محدثة؛ وتكون فائدة الحديث على هذا الإعلام بتشريف الله إياه بأن أبانه عن
~~الجمادات وعن سائر الحيوانات.
# ومنها أن تكون إضافة الصورة إليه إضافة تشريف وتخصيص، لأن الإضافة قد
~~تكون بمعنى التشريف والتخصيص على طريق التنويه بذكر المضاف إذا خص بالإضافة
~~إليه، وذلك نحو قوله: {ناقة الله} [الشمس: 13] فإنها إضافة تخصيص وتشريف
~~تفيد التحذير والردع من التعرض لها. ومن ذلك قوله عز وجل: {ونفخت فيه من
~~روحي} [الحجر: 29] ، وقوله في المسلمين: {وعباد الرحمن الذين يمشون على
~~الأرض هونا} [الفرقان: 63] إلى ما وصفهم به. وقول الناس للكعبة: بيت الله،
~~وللمساجد بيوت الله، فشرفت صورة آدم بإضافتها إلى الله عز وجل من أجل أنه
~~هو اخترعها وخلقها على غير مثال سبق، ثم سائر وجوه الشرف التي خص بها آدم -
~~عليه السلام - من فضائله [المعلومة] المشهورة. فالتشبيه منتف عن الله عز
~~وجل بهذا الحديث على جميع الوجوه، من إعادة الضمير في صورته إلى الله عز
~~وجل، أو إلى
# PageV18P510
# آدم - عليه السلام - أو إلى من خرج عليه الحديث على ما روي من أنه خرج
~~على سبب، أو إلى بعض المشاهدين، والحمد لله رب العالمين.
# وقد ذهب ms7494 ابن قتيبة إلى التمسك بظاهر الحديث فقال: إن لله صورة لا كالصور،
~~وكما أنه شيء لا كالأشياء؛ فأثبت لله تعالى صورة قديمة زعم أنها ليست
~~كالصور، ثم قال: إن الله جل ذكره خلق آدم على تلك الصورة، فتناقض في قوله
~~وتوغل في تشبيه الله عز وجل بخلقه، فهو خطأ من القول لا يلتفت إليه ولا
~~يعرج عليه.
# وأما قول ابن القاسم في هذه الرواية: وهو كل شيء وهو في كل مكان- وهو ملء
~~كل شيء، فهو كلام غير محصل لا يصح أن يحمل على ظاهره، فيقال إن قوله وهو كل
~~شيء معناه وهو خالق كل شيء، وإن قوله وهو في كل مكان معناه وهو عالم بما في
~~كل مكان، وإن قوله وهو ملء كل شيء معناه وهو قيوم كل شيء، أي لا يستغني شيء
~~من الأشياء في قيامه عنه، وبه التوفيق، لا شريك له.
### | سؤال عائشة لرسول الله صلى الله عليه وسلم من المؤمن
# وفي كتاب القطعان قال ابن القاسم عن العمري «أن عائشة قالت لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: يا رسول الله من المؤمن؟ قال الذي إذا أصبح سأل من
~~أين قرصته، قالت يا رسول الله من المؤمن؟ قال الذي إذا أمسى سأل من أين
~~قرصته، قالت يا رسول الله لو علم الناس أنهم كلفوا علم ذلك لتكلفوه قال قد
~~علموه ولكنهم غشموا بالمعيشة غشما» .
# PageV18P511
# قال محمد بن رشد: سؤال عائشة النبي- صلى الله عليه وسلم - من المؤمن؟
~~معناه من المؤمن الممدوح بالإيمان، إذ لا يقال فلان مؤمن على سبيل المدح له
~~إلا إذا كان حسن الإيمان يتوقى به من الآثام. وقوله: سأل من أين قرصته في
~~الغداء والعشاء، معناه بحث عمن اشتريت له منه حتى يعلم إن كان طيب المكسب
~~أم لا، فلا يأكل إلا ما تيقن أنه لا تباعة لأحد عليه فيه، بتوقيه المتشابه
~~وتركه ما يربيه إلى ما لا يربيه. وإنما ذكر القرصين اللذين لا فضل فيهما
~~عما يحتاج إليه ليبين بذلك أن ما فيه فضل عما ms7495 لا بد له منه فذلك عليه فيه
~~آكد، فهذا معنى الحديث عندي، والله أعلم، وبه التوفيق، لا شريك له.
### | قول ابن مسعود المراء لا تؤمن فتنته
# في سماع يحيى من كتاب الأقضية قال يحيى وأخبرني ابن أبي كثير عن ابن
~~عيينة أنه قال: كان ابن مسعود يقول: المراء لا تؤمن فتنته، ولا تفهم حكمته.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لأن المراء هو مخالفة الرجل في
~~القول ومنازعته فيه، والذهاب إلى تصويب قوله بإقامة الحجة على خصمه. وهذا
~~من الفعل المذموم، لأن من قصد إليه لم يأمن أن يفتتن بقوله ولا يفهم وجه
~~قول خصمه بالحرص على الرد عليه. ولا ينبغي لأحد أن يناظر أحدا إلا ليتبين
~~له الحق هل هو فيما يعتقده فيثبت عليه، أو فيما يقوله مناظره فيصير إليه،
~~وبالله التوفيق.
# PageV18P512
### | الإسلام يسر كله
# في سماع عبد الملك بن الحسن من ابن وهب أخبرنا محمد بن أحمد عن عبد الملك
~~بن الحسن، عن ابن وهب عن مالك أنه قال: سمعت رجلا من أهل العلم يذكر أن
~~الإسلام يسر كله، وأن غيره من الأديان عسر كله.
# قال محمد بن رشد: هذا قول صحيح يشهد بصحته قول الله عز وجل: {يريد الله
~~بكم اليسر ولا يريد بكم العسر} [البقرة: 185] وبالله التوفيق.
### | المراد بالأوابين
# في الأوابين قال ابن وهب في الأوابين هو العبد يذنب ثم يتوب ثم يذنب ثم
~~يتوب، وقال: الأواب الحفيظ الذي إذا ذكر الله استغفره.
# قال محمد بن رشد: قال الله عز وجل: {فإنه كان للأوابين غفورا} [الإسراء:
~~25] ، وقال: {هذا ما توعدون لكل أواب حفيظ} [ق: 32] ، وقال عن سليمان -
~~عليه السلام -: {نعم العبد إنه أواب} [ص: 30] يعني أنه رجاع إلى طاعة الله
~~تواب إليه مما يكرهه منه؛ لأن أوابا فعال من أبنية التكثير، كما تقول: ضراب
~~وصوام وقوام وقوال. والفعل منه آب يؤوب أي رجع. ومعنى قول ابن وهب في
~~الأواب إنه العبد يذنب ثم يتوب ثم يذنب ثم يتوب، معناه كلما وقع
# PageV18P513
# في ذنب تاب ms7496 منه ولم يعد إليه ورجع إلى طاعة ربه، لا أنه الذي يتوب من
~~الذنب ثم يعود إليه بعينه ثم يتوب منه. وقال مجاهد في الأواب الحفيظ: هو
~~الذي يذكر ذنبه في الخلاء فيستغفر منه. وروي عن ابن عباس أنه الذي حفظ
~~ذنوبه ثم رجع عنها، وبالله التوفيق.
### | معاملة الذي يعمل بالربا ويبيع الخمر
# في معاملة الذي يعمل بالربا ويبيع الخمر قال وسألته عن المسلم إن كان
~~معروفا بأكل الربا والعمل به وببيع الخمر، هل ترى أن يتسلف منه أو يقبض
~~الدين منه؟ فقال: شأن المسلم عندي أعظم من شأن النصراني إذا كان المسلم
~~معروفا بأكل الربا والعمل به وببيع الخمر لم أر لأحد أن يتسلف منه ولا
~~يقتضي دينه منه ولا يخالطه ولا يؤاكله. قال ابن وهب قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا تخالطن إلا مؤمنا» .
# قال محمد بن رشد: قوله في المعروف بأكل الربا والعمل به وببيع الخمر إن
~~شأن المسلم في ذلك أعظم من شأن النصراني، يريد أشد من شأن النصراني في
~~معاملة كل واحد منهما، صحيح. وإنما كانت معاملة المسلم الذي يعمل بالربا
~~ويبيع الخمر أشد من معاملة النصراني وهو يبيع الخمر ويعمل بالربا، من أجل
~~أنه غير مخاطب بالشرائع على الصحيح من الأقوال، بدليل إجماعهم على أنه إذا
~~أسلم يحل له ما أربى فيه في حال كفره، وثمن ما باع فيه من الخمر. وقد أمر
~~الله أن تؤخذ الجزية [منهم] ، وكره مالك في
# PageV18P514
# كتاب الضحايا من المدونة أن يتسلف الرجل من النصراني دينارا باع به خمرا
~~أو يبيع به منه شيئا، مراعاة للقول بأنهم مخاطبون بفروع الشرائع، ولم
~~يحرمه. والقياس جوازه؛ لأنه لو أسلم لحل له ذلك الدينار. ولم ير في هذه
~~الرواية ابن وهب لأحد أن يتسلف من المعروف بأكل الربا أو بيع الخمر شيئا
~~ولا يقبض منه دينا ولا يخالطه ولا يؤاكله، ومعناه إذا كان الغالب على ماله
~~الحلال، وابن القاسم يجيز ذلك، وهو القياس؛ وأصبغ يحرمه، وهو تشديد على غير
~~قياس؛ ms7497 لأنه جعل ماله كله حراما لأجل ما خالطه من الحرام، فأوجب عليه الصدقة
~~بجميعه وقال: إن من عامله فيه وجب عليه أن يتصدق بجميع ما أخذ منه. وأما إن
~~كان قد غلب على ماله الربا وثمن ما باع من الخمر فلا يعامل ولا تقبل هديته
~~ولا يؤكل طعامه، قيل على وجه الكراهة، وقيل على وجه التحريم. ولو ورث سلعة
~~أو وهبت له لجاز أن تشترى منه وأن تقبل منه هبة باتفاق. واختلف إن كان
~~الربا وثمن الخمر قد أحاط بجميع ما بيده من المال في مبايعته ومعاملته على
~~أربعة أقوال قد ذكرناها ووجه كل قول منها في مسألة قد شخصناها في هذا
~~المعنى حاوية لجميع وجوهها ومعانيها، فتركت ذكرها هنا اختصارا. ومعنى قوله
~~في الحديث الذي احتج به: «لا تخالطن إلا مؤمنا» أي لا تخالطن في الأخذ
~~والإعطاء إلا مؤمنا ممدوح الإيمان لتورعه عن اكتساب الحرام، وبالله
~~التوفيق.
### | تفسير آية الصدقة
# في تفسير آية الصدقة
# قال وسألته عن تفسير قوله عز وجل: {إنما الصدقات للفقراء والمساكين
~~والعاملين عليها والمؤلفة قلوبهم وفي الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن
~~السبيل} [التوبة: 60] ، فقال: الفقراء المتعففون وهم
# PageV18P515
# أهل فاقة وحاجة؛ والمساكين الذين يسألون الناس على الأبواب والطرق وهم
~~السائلون؛ والعمال الذين يستعملون عليها ويشخصون فيها؛ والمؤلفة قلوبهم قوم
~~كان النبي- صلى الله عليه وسلم - يتألفهم إلى الإسلام بالصدقة من الزكاة؛
~~وفي الرقاب المكاتبون، والغارمين ناس كانت تكون عليهم الديون فلا يجدون ما
~~يقضون به دينهم، [فأمر الله تعالى نبيه- صلى الله عليه وسلم - أن يعطوا من
~~الزكاة ما يقضون به دينهم] ؛ وفي سبيل الله: الغازي في سبيل الله، وابن
~~السبيل: المنقطع به الذي لا يجد دابة لركبها ولا ثمنا يتكارى به.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في آخر أول رسم من سماع أشهب في الفقراء
~~والمساكين ستة أقوال: أحدها قوله في هذه الرواية: إن الفقير المتعفف الذي
~~لا يسأل، والمسكين المحتاج الذي يسأل، وهو أظهرها. ولا اختلاف في أن
~~العاملين عليها هم الذين يستعملون عليها ms7498 ويشخصون فيها كما قال في الرواية.
~~وأما المؤلفة قلوبهم فقد مضى القول فيهم في رسم أخذ يشرب خمرا من سماع ابن
~~القاسم.
# وأما قوله وفي الرقاب ففي ذلك ثلاثة أقوال: أحدها أنه يجوز أن يعان بها
~~المكاتبون وإن لم تتم بذلك حريتهم، وهو قول المغيرة وظاهر هذه الرواية؛
~~والثاني أنه لا يجوز أن يعان بها المكاتبون وإن تمت بذلك حريتهم من أجل أن
~~الولاء للذي كاتبهم، وهو قول ابن القاسم في الواضحة وظاهر روايته عن مالك
~~في المدونة؛ والثالث أنه يجوز أن يعان بها المكاتبون إن تمت بذلك حريتهم.
~~فالقول الأولى ضعيف، والقول الثاني هو القياس، والقول الثالث استحسان.
# PageV18P516
# وأما الغارمون فقال في هذه الرواية: إنهم الذين تكون عليهم الديون، يريد
~~من غير فساد، فلا يجدون لها قضاء، يريد أو يجدون لها قضاء فلا يفضل لهم من
~~المال بعد قضائها ما تحرم به عليهم أخذ الصدقة؛ لأنهم إن لم يجدوا لديونهم
~~قضاء فهم فقراء غارمون تكون لهم الصدقة بحق الفقر وحق الدين، وإن وجدوا لها
~~قضاء ولم يفضل لهم بعد قضائها من المال ما تحرم به الصدقة عليهم كانت لهم
~~الصدقة بحق الدين لا بحق الفقر؛ لأنهم أغنياء بما كان عندهم من المال
~~مكافئا لما كان عليهم من الديون، وهم الذين قال رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - فيهم: «لا تحل الصدقة [لغني] إلا لخمسة» فذكر فيهم الغارم. واختلف
~~إن لم يكن مع الغريم ما يفي بدينه إلا دارا يسكنها أو خادما يخدمه، لا فضل
~~في ذلك عما يحتاج إليه في سكناه واختدامه، هل يحسب الدين في ذلك فيأخذ من
~~الزكاة لحق الفقراء خاصة، أو لا يحسبه في ذلك فيأخذ من الزكاة لحق الفقر
~~والدين جميعا؛ واختلف إن كان له من المال ما يفي بدينه سوى الدار والخادم
~~اللذين لا فضل فيهما، فقيل: إن الدين يحسب فيهما ويبقى له المال فلا تحل له
~~الصدقة، وقيل: إنه يحسب الدين فيما له من المال سوى الدار والخادم اللذين
~~لا فضل فيهما، فيأخذ من ms7499 الزكاة لحق الفقير. والقولان قائمان من المدونة في
~~المسألتين جميعا.
# وأما قوله: وفي سبيل الله إنه الغازي في سبيل الله، فهو صحيح لا اختلاف
~~فيه، وإنما يختلف هل يعطى منها الغني في الغزو؟ فقال في المدونة: إنه يعطى
~~منها وإن كان غنيا، وهو قول محمد بن سلمة: إن الغني يأخذ من الصدقة ما
~~يتقوى به للجهاد، وهو مذهب أصبغ. ولعيسى بن دينار في تفسير
# PageV18P517
# ابن مزين أنه لا يعطى من الزكاة إلا إذا احتاج في غزوه ولم يحضره وفره
~~ولا شيء من ماله. والأول هو الصحيح، لقول النبي- صلى الله عليه وسلم - «لا
~~تحل الصدقة لغني إلا لخمسة» فذكر فيهم الغازي في سبيل الله. وابن السبيل هو
~~المنقطع به في السفر لحج كان أو غيره، وإن كان غنيا في بلده، وبالله
~~التوفيق.
### | [تفسير قوله عز وجل كانوا قليلا من الليل ما يهجعون]
# في تفسير قوله عز وجل:
# {كانوا قليلا من الليل ما يهجعون} [الذاريات: 17]
# وسئل عن تفسير قول الله عز وجل: {كانوا قليلا من الليل ما يهجعون}
~~[الذاريات: 17] {وبالأسحار هم يستغفرون} [الذاريات: 18] ، قال إذا جاء
~~السحر تركوا الصلاة وأقبلوا على الاستغفار.
# قال محمد بن رشد: قد مضى قرب آخر الرسم الأول من سماع أشهب الكلام على
~~قوله: {كانوا قليلا من الليل ما يهجعون} [الذاريات: 17] وتفسير قوله:
~~{وبالأسحار هم يستغفرون} [الذاريات: 18] فما فسره به في الرواية صحيح بين
~~لا إشكال فيه، وبالله التوفيق.
### | [تفسير قوله وآتوا حقه يوم حصاده]
# في تفسير قوله: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وسئل عن تفسير
~~قوله: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] يقول: أيها الزارع اتق الله،
~~وأد حق ما رفعت. وأنت أيها الوالي لا تأخذ أكثر من حقك فتكون من المسرفين.
# PageV18P518
# قال محمد بن رشد: أما قوله عز وجل: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141]
~~فلا اختلاف في أن الخطاب فيه لأصحاب الأموال. واختلف في المراد بذلك الحق
~~ما هو، فذهب مالك - رحمه الله - إلى أنه الزكاة المفروضة في الأموال، وروي
~~ذلك عن ابن عباس وجماعة [من أهل ms7500 التفسير] ، وقال آخرون: بل ذلك حق أوجبه
~~الله عز وجل في الأموال غير الزكاة المفروضة، فنسخه الله بالزكاة، فلا حق
~~في الأموال سوى الزكاة.
# وأما قوله عز وجل: {ولا تسرفوا إنه لا يحب المسرفين} [الأنعام: 141]
~~فقيل: إن الخطاب فيه لآخذي الزكاة فلا يتعدوا من الزكاة أكثر من الواجب
~~فيها فيكونوا من المسرفين، وهو قوله في هذه الرواية. وقيل: الخطاب بذلك
~~للولاة أن لا يأخذوا أكثر من الواجب لهم فيكونوا من المسرفين، ولأصحاب
~~الأموال أن لا ينقصوا من الواجب عليهم فيكونوا من المسرفين؛ لأن الإسراف
~~يكون في الزيادة على الحق وفي النقصان منه. وقد روي عن سعيد بن المسيب أنه
~~قال في تأويل الآية: معناها لا تمنعوا الصدقة فتعصوا. وفي قوله عز وجل:
~~{وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] على القول بأن المراد بالحق الزكاة
~~بعد أن ذكر في الآية الزمان، دليل على إيجاب الزكاة في الفواكه. وإلى هذا
~~ذهب ابن حبيب. وفي قوله عز وجل: {كلوا من ثمره إذا أثمر وآتوا حقه يوم
~~حصاده} [الأنعام: 141] بعد أن ذكر الثمار والزرع، دليل على أن الزكاة لا
~~تجب في الثمار إلا يوم جذاذها؛ لأن الحصاد في الثمار هو جذاذها، وأنه ليس
~~على الرجل أن يحصي في الزكاة ما أكل من ثمر النخيل والأعناب قبل الجذاذ ولا
~~من الفريك والفول الأخضر وشبهه قبل الحصاد، وهو قول الليث بن سعد ومذهب
~~الشافعي تعلقا بظاهر هذه الآية
# PageV18P519
# مع ما جاء عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من قوله: «إذا خرصتم فخذوا
~~ودعوا، فإن لم تدعوا الثلث فدعوا الربع» . فعلى هذا يحسن أن يتأول أن قول
~~الله عز وجل: {ولا تسرفوا إنه لا يحب المسرفين} [الأنعام: 141] إنما يعود
~~على أصحاب المال في الأكل الذي أباحه الله عز وجل لهم ولم يوجب عليهم فيه
~~زكاة، فيكون المعنى في قوله عز وجل {كلوا من ثمره إذا أثمر وآتوا حقه يوم
~~حصاده ولا تسرفوا إنه لا يحب المسرفين} [الأنعام: 141] كلوا من ثمره إذا
~~أثمر ولا تسرفوا إنه لا يحب المسرفين، وآتوا ms7501 حقه يوم حصاده. فإذا أكل الرجل
~~على هذا من ثماره بعد طيبها اليسير بغير إسراف لم يحصه في الزكاة، وإن أسرف
~~في الأكل منها أحصاه وأخرج زكاته. وهذا ظاهر في التأويل، يؤيده الحديث
~~المذكور، وبالله التوفيق.
### | [تفسير قوله عز وجل يراءون]
# في تفسير قوله عز وجل: {يراءون} [الماعون: 6]
# وسئل عن تفسير قوله عز وجل: {الذين هم يراءون} [الماعون: 6] {ويمنعون
~~الماعون} [الماعون: 7] قال هم المنافقون يراءون بالإسلام ويمنعون زكاة
~~أموالهم.
# قال محمد بن رشد: قد قيل في الماعون إنه ما فيه منفعة، كالفأس والقدر
~~والدلو وشبه ذلك مما يعيره الناس بعضهم بعضا بكرم أخلاقهم ولا يشحون به ولا
~~يمنعونه. فالآية نزلت في المنافقين بدليل قوله: {الذين هم عن صلاتهم ساهون}
~~[الماعون: 5] {الذين هم يراءون} [الماعون: 6] {ويمنعون الماعون} [الماعون:
~~7] لأنه لا يرائي بأعماله ويريد
# PageV18P520
# بها غير وجه الله عز وجل إلا منافق، فالوعيد يتعلق بهم على من تأول أن
~~الماعون الزكاة، على النفاق وعلى منع الزكاة، وعلى مذهب من يتأول أن
~~الماعون عارية متاع البيت، على النفاق وعلى منع العارية من المسلمين بغضا
~~لهم، لا على نفس المنع لمجرده، وبالله التوفيق.
### | [تفسير قوله عز وجل وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به]
# في تفسير قوله عز وجل:
# {وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به} [الأحزاب: 5] وسئل عن تفسير قوله عز
~~وجل: {وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به} [الأحزاب: 5] فقال: إن ذلك أن يطأ
~~الرجل امرأته إذا تبين له أنها حائض، فقال: لا جناح عليك فيما لم تتعمد.
# قال محمد بن رشد: التلاوة إنما هي: {وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به ولكن
~~ما تعمدت قلوبكم} [الأحزاب: 5] والآية نزلت في الأمر بدعاء الرجل إلى أبيه
~~إلا أن لا يعلم أبوه فيدعى إلى مواليه، فإن لم يكن له موال فهو أخ للمسلمين
~~بالإسلام. قال الله عز وجل: {ادعوهم لآبائهم هو أقسط عند الله فإن لم
~~تعلموا آباءهم فإخوانكم في الدين ومواليكم} [الأحزاب: 5] فرفع عز وجل بهذه
~~الآية الحرج عمن أخطأ بأن نسب الرجل إلى مواليه أو إلى ms7502 أنه أخ للمسلمين
~~بالإسلام إذا لم يعلم أبوه، وأوجب الحرج في ذلك عليه إذا علم أباه فتعمد
~~بقلبه نسبته إلى غير أبيه. وقيل: إن معنى الآية إنما هو رفع الحرج فيها عمن
~~ينسب الرجل إلى غير أبيه وهو يظنه أباه، وأوجب الحرج عليه إن تعمد بقلبه
~~نسبته إليه وهو يعلم أنه غير أبيه. وقيل: إن معنى الآية إنما هو أن الله
~~رفع الإثم والحرج عمن أخطأ بأن نسب الرجل إلى من تبناه قبل أن يعرف كراهة
~~الله عز وجل لذلك ونهيه عنه، وأوجب الحرج على من تعمد مخالفة أمر الله عز
~~وجل بعد أن أعلمه
# PageV18P521
# بالخطأ الذي رفع الله فيه الحرج عن هذه الأمة بهذه الآية، ولقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ والنسيان وعما استكرهوا
~~عليه» وهو على وجوه: منها أن يفعل المحظور وهو يظنه مباحا؛ ومنها أن يفعل
~~المحظور في وقت يظنه مباحا كالذي يفطر في رمضان وهو يظن أن الشمس قد غابت،
~~وكالذي يطأ الحائض وهو يظن أنها طاهر؛ ومنها أن يفعل الفعل المحظور من غير
~~قصد إليه ولا إرادة، كالذي يرمي الحجر حيث يجوز له فيصيب به حيوانا أو
~~إنسانا فيقتله، وما أشبه ذلك، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | ما جاء من أن السلطان ظل الله في الأرض
# فيما جاء من أن السلطان ظل الله في الأرض قال: وأخبرني الليث يرفع الحديث
~~إلى رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: إن «السلطان ظل الله في
~~الأرض يأوي إليه كل مظلوم، فإذا عدل فيهم كان له الأجر وعلى رعيته الشكر،
~~وإذا جار عليهم كان عليه الوزر وعلى رعيته الصبر» . وقال: «من استرعاه الله
~~رعية فلم يحطها بنصحة حرم الله عليه ريح الجنة وإن ريحها ليوجد من مسيرة
~~خمسمائة عام» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا كله بين، وفيه: أنه لا يجوز الخروج على
~~الإمام وإن جار، لما يؤدي إليه ذلك مما هو أشد من جوره، وبالله التوفيق.
# PageV18P522
### | عيب الإكثار
# في عيب الإكثار ms7503 قال: وأخبرني عن عبد الرحمن بن القاسم أنه قال: كنا جلوسا
~~عند مالك يوما إذ مر بنا ابن وهب فلحظه مالك ببصره ساعة ثم قال: سبحان الله
~~أيما فتى لولا أنه مكثر، ثم قال: بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال: «إني مما أتخوف على أمتي العصبية والقدرية وكثرة الرواية» .
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهة ذلك بين؛ لأن من أكثر رواية الأحاديث
~~ولم ينتق من يحملها عنه لم يأمن أن يحدث عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~بما لم يقله؛ ومن اشتغل برواية الأحاديث عن التفقه فيها ومعرفة ما عليه
~~العمل منها فما وفق لما له الحظ فيه. وقد قال مالك - رحمه الله -: العلم
~~الذي هو العلم معرفة السنن، والأمر المعروف الماضي المعمول به. وكان ابن
~~سيرين يقول: إنما هذه الأحاديث دين، فانظروا عمن تحملون دينكم. وقال يحيى
~~بن يحيى: سمعت مالكا يقول: لقد أدركت بهذا البلد أكثر من سبعين شيخا كلهم
~~أهل فضل ما حملت عن واحد منهم حرفا. قيل له: ولم ذلك يا أبا عبد الله؟
~~فقال: إن هذا الأمر ليس يؤخذ إلا من أهله، إنما هي كلمة تغير فيستحل بها
~~حرام أو يحرم بها حلال.
# ومخافة هذا المعنى -والله أعلم- قال عمر بن الخطاب: أقلوا الحديث عن
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - وأنا شريككم. وقد مضى الكلام على قول عمر هذا
~~في رسم حلف أن لا يبع رجلا سلعة سماها من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV18P523
### | التوقي في الفتوى
# في التوقي في الفتوى قال وحدثني عن بعض أصحاب مالك قال: كنا عنده جلوسا
~~إذ أتاه ابن أبي حازم فأدناه وقربه وأقبل عليه بكلامه وحديثه، ثم قال له:
~~يا ابن أبي حازم، إذا جاءك أحد فإن قدرت أن تنجي نفسك قبل أن تنجيه فافعل.
~~وحدثنا عن ابن وهب أنه قال: لما ودعت مالكا قال لي: لا تجعل ظهرك للناس
~~جسرا يجوزون عليه إلى ما يحبون، فإن أخسر الناس من باع آخرته بدنيا غيره.
# قال محمد بن رشد: ms7504 المعنى في هذا بين، وهو مثل أن يستفتي العالم الرجل من
~~إخوانه في أمر يرجو أن يجد عنده فيه رخصة، وذلك الأمر مما تعارضت عنده فيه
~~الأدلة في الحظر والإباحة، وفي وجوب شيء وسقوطه، فيغلب من الدلائل ما يوجب
~~إباحة المحظور أو سقوط الواجب ويفتيه بذلك، فينقلب عنه مسرورا بما أفتاه به
~~ورخص له فيه، ويبقى هو مشغول البال بذلك. وقد قال عبد الله بن أبي بكر بن
~~محمد بن عمرو بن حزم لرجل أفتى في الرضاعة بشيء كأنه يقول لم يرها إلا من
~~قبل الأم: لا تفت بفتوى لا تتقلب من الليل على فراشك إلا ذكرته. وقعت هذه
~~الحكاية في سماع ابن القاسم من كتاب الرضاع. وسأل ابن وهب مالكا عن الذي
~~يجعل على نفسه صيام الإثنين والخميس فيمرض أو يمر به الإثنين والخميس وهو
~~يوم فطر أو أضحى، فقال: أرى أن يقضي بعد ذلك إلا أن يكون نوى الفطر إذا مرض
~~وإذا مر به الفطر والأضحى، وقال: إنه يقال إن أخسر الناس من باع آخرته
~~بدنياه، وأخسر منه من باع آخرته بدنيا غيره، ومعناه في القاضي والمفتي،
~~وبالله التوفيق.
# PageV18P524
### | الذي يحلف على أن عمر بن الخطاب من أهل الجنة
# في الذي يحلف على أن عمر بن الخطاب من أهل الجنة وأخبرني عبد الملك بن
~~الحسن عن غير واحد من المصريين أن ابن القاسم سئل عن رجل قال: امرأته طالق
~~إن لم يكن عمر بن الخطاب من أهل الجنة، فقال ابن القاسم: لا حنث عليه.
~~وأخبرني من أثق به عن ابن القاسم في أبي بكر وعمر مثل ذلك.
# قال محمد بن رشد: لا شك ولا ارتياب في أنه لا حنث على من حلف بطلاق
~~امرأته في أبي بكر وعمر - رضي الله عنهما - أنهما من أهل الجنة. وكذلك
~~القول في سائر العشرة أصحاب حراء الذين شهد لهم رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - بالجنة، وكذلك من جاء فيه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أثر صحيح
~~أنه من أهل الجنة، كعبد ms7505 الله بن سلام، فيجوز أن يشهد له بالجنة. وإنما توقف
~~مالك فيمن حلف في عمر بن عبد العزيز أنه من أهل الجنة فقال: هو إمام هدى،
~~أو قال هو رجل صالح ولم يزد على ذلك، إذ لم يأت فيه نص يقطع العذر. وقال
~~ابن القاسم: إنه لا حنث عليه. ووجه ما ذهب إليه التعلق بظاهر ما روي عن
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - من قوله: «إذا أردتم أن تعلموا ماذا للعبد عند
~~ربه فانظروا ما يتبعه من حسن الثناء» وقوله: «أنتم شهداء الله في الأرض فمن
~~أثنيتم عليه بخير وجبت له الجنة ومن أثنيتم عليه بشر وجبت له النار» . وقد
~~حصل الإجماع من الأمة على حسن الثناء عليه، والإجماع معصوم، لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: «لن تجتمع أمتي على ضلالة» . وقد مضى في رسم
# PageV18P525
# الرهون من سماع عيسى من كتاب الأيمان بالطلاق القول فيمن حلف أنه من أهل
~~الجنة أو أنه ممن يدخل الجنة، وهو مما يتعلق بهذا المعنى، وبالله التوفيق.
### | أيمان البيعة لا تلزم من أكره عليها
# في أن أيمان البيعة لا تلزم من أكره عليها قال ابن القاسم: ولقد قلت
~~لمالك إنه تأتينا بيعة هؤلاء القوم فتغلق علينا أبواب المسجد فيضهدوننا
~~فنبايع، قال: إذا علمت بذلك فلا تبرح واجلس في بيتك. قلت: أفكان مالك يقول:
~~إذا أكرهوه على البيعة إن ذلك لا يلزمه؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال: إنه إذا خاف على نفسه إن لم يبايع على ما
~~يستحلف عليه جاز له أن يبايع ولا تلزمه الأيمان في ذلك ما كانت. قال الله
~~عز وجل: {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106] ، وقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «تجاوز الله لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا
~~عليه» . وإن أمكن من امتحن بذلك أن يداري فيما يستحلف فيه كان حسنا من
~~الفعل. فقد روي أن أبا حنيفة فر من بيعة المنصور، فلما أخذ المنصور جماعة
~~من الفقهاء، قال أبو حنيفة: لي فيهم أسوة، فخرج ms7506 مع أولئك الفقهاء، فلما
~~دخلوا على المنصور أقبل على أبي حنيفة وجذبه من بينهم وقال له: أنت صاحب
~~حيل، فالله شاهد عليك أنك تبايعني صادقا من قلبك، قال: الله يشهد علي حتى
# PageV18P526
# تقوم الساعة، قال حسبك. فلما خرج أبو حنيفة قال له أصحابه: حكمت على نفسك
~~ببيعته حتى تقوم الساعة، فقال: إنما أردت حتى تقوم الساعة من مجلسك إلى ما
~~تحتاج إليه من بول أو غائط أو غير ذلك، أي حتى يقوم من مجلسه ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | ولد المسلم الصغير يولد مخبولا أو يصيبه الخبل قبل أن يبلغ العمل
# من سماع أصبغ بن الفرج من عبد الرحمن بن القاسم من كتاب الزكاة والصيام
# قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن ولد المسلم الصغير يولد مخبولا أو يصيبه
~~الخبل قبل أن يبلغ العمل، قال: ما سمعت فيه شيئا، إلا أن الله تبارك وتعالى
~~يقول: {والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان ألحقنا بهم ذريتهم} [الطور:
~~21] الآية، وأرجو أن يلحقهم الله بهم. فأما من احتلم وجرى عليه القلم ثم
~~أصيب بعد ذلك فإني سمعت بعض أهل العلم والفضل يقول إنه يطبع على عمله
~~بمنزلة من قد مات.
# قال محمد بن رشد: الذي يولد مخبولا أو يصيبه الخبل قبل أن يبلغ العمل فهو
~~بمنزلة من قد مات صغيرا من أولاد المسلمين، إذ لم يلحق بالمكلفين، فهو
~~مولود على الفطرة وصائر بفضل الله ورحمته إلى الجنة. وما رجاه ابن القاسم
~~بتأويل الآية من أن يلحقوا بآبائهم مروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~وروي عن ابن عباس أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الله ليرفع
~~ذرية المؤمن معه في جنته وإن لم يبلغها بالعمل ليقر بهم عينه ثم قرأ:
~~{والذين آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان ألحقنا بهم ذريتهم} [الطور: 21] .» .
# PageV18P527
# وأما من أصابه الخبل بعد أن احتلم وجرى عليه القلم فما حكى أنه سمعه من
~~بعض أهل العلم فيه من أنه يطبع على عمله بمنزلة من مات صحيح في المعنى
~~لارتفاع القلم عنه بالخبل، وقال رسول الله ms7507 - صلى الله عليه وسلم -: «رفع
~~القلم عن ثلاثة» فذكر فيهم المجنون حتى يفيق، وبالله التوفيق.
### | ما حرست السماوات قط منذ خلقهن الله حتى بعث الله النبي صلى الله عليه وسلم
# ومن كتاب الجامع قال أصبغ: سمعت ابن القاسم يذكر أنه سمع أنه يقال: ما
~~حرست السماوات قط منذ خلقهن الله ولا رمي عنهن بالشهب والنجوم حتى بعث الله
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، وقرأ قول الله تبارك وتعالى: {وأنا لمسنا
~~السماء فوجدناها ملئت حرسا شديدا وشهبا} [الجن: 8] {وأنا كنا نقعد منها
~~مقاعد للسمع فمن يستمع الآن يجد له شهابا رصدا} [الجن: 9] .
# قال محمد بن رشد: وقد قيل: إنه كان قبل بعث النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~من رمي الشهب شيء يسير، فلما بعث النبي- صلى الله عليه وسلم - كثر ذلك
~~واشتهر وظهر. وقيل إن ذلك لم يكن أصلا قبل بعث النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-. ومن الدليل على ذلك أنه لا يوجد في شيء من أشعار الجاهلية ذكر ذلك
~~والتشبيه به. وقد روي عن أبي رجاء العطاردي أنه قال: كنا قبل أن يبعث
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - ما نرى نجما يرمى به، فبينما نحن ذات ليلة إذ
~~النجوم قد رمي بها، فقلنا ما هذا؟ إن هذا لأمر حدث، فجاءنا أن النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - بعث، وأنزل الله هذه الآية
# PageV18P528
# في سورة الجن: {وأنا كنا نقعد منها مقاعد للسمع فمن يستمع الآن يجد له
~~شهابا رصدا} [الجن: 9] {وأنا لا ندري أشر أريد بمن في الأرض أم أراد بهم
~~ربهم رشدا} [الجن: 10] . روي عن سعيد ابن جبير «عن ابن عباس أنه قال: كان
~~للجن مقاعد في السماء يستمعون الوحي، فكان إذا نزل سمعت الملائكة كهيئة
~~الحديد يرمى على الصفوان، فإذا سمعت الملائكة ذلك خروا لجباههم فإذا نزل
~~عليهم أصحاب الوحي: {قالوا ماذا قال ربكم قالوا الحق وهو العلي الكبير}
~~[سبأ: 23] فتنادوا بما ينزل، فإذا نزل إلى السماء الدنيا قالوا: يكون في
~~الأرض كذا وكذا من موت عظيم أو من أمر يحدث من جدب أو ms7508 خصب، فنزلت الجن بذلك
~~فأوحوه إلى أوليائهم من الإنس. فلما بعث الله عز وجل محمدا - صلى الله عليه
~~وسلم - منعوا من الاستماع وفزع لذلك إبليس، وقال: لم يكن هذا إلا لظهور
~~نبي، ففرق جنده في البحث عن ذلك، وكان فيمن بعث تسعة من جند نصيبين، فأتوا
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - وهو ببطن نخلة قائم يصلي ويتلو القرآن
~~فسمعوه ورقت إليه قلوبهم، فاشتهوه ودنوا منه- صلى الله عليه وسلم - حبا
~~للقرآن حتى كادوا يركبونه وهو- صلى الله عليه وسلم - لا يشعر بهم، وذلك
~~قوله عز وجل: {كادوا يكونون عليه لبدا} [الجن: 19] وكانوا مؤمنين بموسى -
~~عليه السلام -، فآمنوا بالله ورسوله، ثم رجعوا إلى قومهم ولم يذهبوا إلى
~~إبليس، فقالوا ما حكاه الله تعالى عنهم في الأحقاف: {قالوا يا قومنا إنا
~~سمعنا كتابا أنزل من بعد موسى مصدقا لما بين يديه يهدي إلى الحق} [الأحقاف:
~~30] فاستجاب لهم جماعة من قومهم، فأقبلوا بهم إلى رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - وهم نحو من سبعين جنيا، وهو - عليه السلام - ببطن نخلة، فلما بلغه
~~أمرهم خرج إليهم ومعه عبد الله بن مسعود» .
# PageV18P529
# روي «أن ابن مسعود قال: قال رسول الله- صلى الله عليه وسلم - لأصحابه وهو
~~بمكة: من أحب منكم أن يحضر الليلة أمر الجان فليفعل فلم يحضره منهم أحد
~~غيري. وروي عنه أيضا أنه قال: استتبعني رسول الله- صلي الله عليه وسلم-
~~فخرجنا حتى انتهينا إلى مكان كذا فخط لي خطا وقال: لا تخرج منه فإنك إن
~~خرجت منه هلكت وأقبل يكلمهم ويقرأ عليهم القرآن فآمنوا به وصدقوه. فلفا
~~أراد الرجوع قالوا يا رسول الله إنا خرجنا إليك في سنة جدبة والأرض بيننا
~~محل ودنا قال فأعطاهم روثة وعظما وقال لكم بالروثة من خصب كل أرض تمرون
~~عليها فيها روثة مثل ما كانت عليها قبل ذلك» .
# ونهى أن يستطيب أحد بعظم أو روث. وروي: «أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - بينما هو جالس بين أصحابه إذ سمع سلاما ولم ير شخصا فقال من أنت؟
~~قال همام بن هم بن أفلح ms7509 بن إبليس، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~على إبليس لعنة الله وعلى أتباعه وما ولد، فقال همام رويدك إني قد أسلمت
~~وقد دعوت نفرا فتابعوني وها هم أولاء معي، منهم سويد بن قارب، وكان عفريتا،
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: كيف كان إسلامك؟ قال: مررت بنوح
~~وقد خنقه قومه فوثبت له وكشفتهم عنه وكنت معه حتى أغرق الله عز وجل قومه،
~~ثم لم أزل مع الأنبياء- عليهم السلام - إلى هلم جرا، وسمعت بك فأتيت سويدا
~~ومن معه فدعوتهم إليك فقال - صلى الله عليه وسلم -: ما تقول يا سويد فيما
~~يقول همام؟ فسمع- صلى الله عليه وسلم - جوابا ولم ير شخصا أتاني بريدي،
~~يعني هماما، بعد هجعة فقال لي: يا سويد بن قارب أتاك نبي من لؤي بن غالب
~~فارحل إلى مكة تبغي الهدى، ما مؤمنو الجن ككفارها، وليس قداماها كذناباها،
~~فدعا لهم النبي- صلى الله عليه وسلم - وقال: ما حاجتكم؟ فقالوا: أن تخرج
~~فتصلي بنا الليلة لنقتدي بك فأنعم لهم، وسمعها أنس بن مالك وقال لأرتصدن
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - الليلة فإنه قد أنعم لهم. فلما صلى- صلى
~~الله عليه وسلم - العشاء الآخرة قال لأصحابه انهضوا إلى رحابكم. قال أنس:
~~فعلمت أنه يريد أن
# PageV18P530
# ينهض لوعده فترصدته حتى مضى، ثم تبعت أثره- صلى الله عليه وسلم - فعمي
~~علي حتى سمعت قراءته، فقصدت نحو القراءة فإذا خيمة عظيمة تخرج قراءة رسول
~~الله- صلى الله عليه وسلم - منها، فوقفت على باب الخيمة فإذا أنا بصفوف
~~ورسول الله- صلى الله عليه وسلم - يؤمهم فشققت صفا وقمت معهم، وإذا إنا
~~بقوم كأمثال الزط، فلما انفتل رسول الله- صلى الله عليه وسلم - لم أر أحدا.
~~ورجع همام وسويد إلى قومهما يجاهدانهم حتى يؤمنوا فأنزل الله عز وجل: {قل
~~أوحي إلي أنه استمع نفر من الجن} [الجن: 1] الآية» وبالله التوفيق.
### | للجن الثواب والعقاب
# في أن للجن الثواب والعقاب
# قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول: للجن الثواب والعقاب، وتلا قول الله عز
~~وجل: {وأنا منا المسلمون ومنا القاسطون فمن أسلم ms7510 فأولئك تحروا رشدا} [الجن:
~~14] {وأما القاسطون فكانوا لجهنم حطبا} [الجن: 15] . «وذكر ابن مسعود في
~~ليلة الجن حين خط له: [أتاهم] النبي- صلى الله عليه وسلم - قال: سمعت الجن
~~تقول له: من يشهد أنك رسول الله؟ وكان قريبا من ذلك شجرة، فقال لهم النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: أرأيتم إن شهدت هذه
# PageV18P531
# الشجرة أتؤمنون؟ قالوا: نعم فدعاها النبي- صلى الله عليه وسلم - فأقبلت.
~~قال ابن مسعود: فلقد رأيتها تجر أغصانها، فقال لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: تشهدين أني رسول الله؟ قالت: نعم أشهد أنك رسول الله. قال أصبغ:
~~وأنا أشهد أنه رسول الله. قال وأعطاهم النبي- صلى الله عليه وسلم - عظما
~~وروثة، قال حسبته قال زادا. قال وليس عظم يأخذونه إلا كان كهيئته يوم كان
~~ولا روثة إلا كانت ثمرة كهيئتها التي عليها بحالها.» قال أصبغ: نهي عن
~~الاستنجاء بهما [فيما بلغني] من أجل ذلك فيما نرى.
# قال محمد بن رشد: استدلال ابن القاسم على ما ذكره من أن للجن الثواب
~~والعقاب بما تلاه من قول الله عز وجل: {وأنا منا المسلمون} [الجن: 14] إلى
~~قوله {وأما القاسطون فكانوا لجهنم حطبا} [الجن: 15] استدلال صحيح بين لا
~~إشكال فيه، بل هو نص جلي في ذلك. والقاسطون في هذه الآية هم الجائرون عن
~~الهدى والمشركون، بدليل قوله: {وأنا منا المسلمون} [الجن: 14] ، ففي الجن
~~مسلمون، ويهود، ونصارى، ومجوس، وعبدة أوثان، قاله بعض أهل التفسير في تفسير
~~قوله: {وأنا منا الصالحون} [الجن: 11] قال يريد المؤمنين، {ومنا دون ذلك}
~~[الجن: 11] قال يريد غير المؤمنين. وقوله تعالى: {كنا طرائق قددا} [الجن:
~~11] أي مختلفين في الكفر يهود ونصارى ومجوس وعبدة أوثان.
# وقول أصبغ: نهي عن الاستنجاء بهما فيما بلغني من أجل ذلك فيما نرى، هو
~~مذكور في بعض الآثار أنهم لما سألوا النبي- صلى الله عليه وسلم - زادا
~~فأعطاهم العظم والروث قالوا له: إن أمتكم تنجسهما علينا بالاستنجاء،
# PageV18P532
# قال سأنهى أمتي عن الاستنجاء بهما، فنهى عن ذلك. وقد روي أن رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - نهى عن الاستنجاء بالعظم والجلد والبعرة والروثة ms7511
~~والحممة، فكره من ذلك مالك في رسم سن من سماع ابن القاسم في كتاب الوضوء
~~العظم والروث، وخفف العظم في رواية أشهب عنه من الكتاب المذكور، وخفف الروث
~~في المجموعة. قال ابن حبيب: واتباع النهي في تجنب ذلك كله أحب إلي.
# وقد اختلف فيمن استنجى بشيء مما نهي عن الاستنجاء به، فقيل: إنه لا إعادة
~~عليه، وهو قول ابن حبيب؛ وقيل: إنه يعيد في الوقت، والوقت في ذلك وقت
~~الصلاة المفروضة، وروي ذلك عن أصبغ، وكذلك عنده من استنجى بعود أو خزف أو
~~خرق.
# وجه القول الأول أن الاستنجاء إنما هو لعلة إزالة الأذى عن المخرجين،
~~فإذا زال الأذى بما عدا الأحجار ارتفع الحكم كما لو زال بالأحجار. ووجه
~~القول الثاني أن إزالة الأذى عن المخرجين مخصوص بالأحجار، لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أولا يجد أحدكم ثلاثة أحجار» ، فلا يجزئ فيه ما عداها
~~إلا الماء، لقوله: الماء أطيب وأطهر. ومما أجمعوا عليه أنه لا يجوز
~~الاستنجاء بكل ما له حرمة من الأطعمة، وكل ما فيه رطوبة من النجاسة؛ فإن
~~استنجى بشيء مما له حرمة أعاد في الوقت عند أصبغ، وإن استنجى بما فيه رطوبة
~~من النجاسات أعاد في الوقت قولا واحدا، وبالله التوفيق.
# PageV18P533
### | مبايعة علي بن أبي طالب لأبي بكر الصديق رضي الله عنهما
# في مبايعة علي بن أبي طالب لأبي بكر الصديق - رضي الله عنهما - قال أصبغ
~~سمعت ابن القاسم يقول: بايع علي بن أبي طالب لأبي بكر وهو كاره على ما أحب
~~أو كره ومن معه من أهل البيت.
# قال محمد بن رشد: إنما توقف علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - في أول
~~وهلة عن مبايعة أبي بكر لما كان يعتقد من أنه أحق بالخلافة منه لمكانه من
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، ثم بايعه باختياره غير مكره على ذلك لما رأى
~~من أنه هو الواجب عليه، إذ قد انعقدت له الإمامة بمبايعة من [تنعقد
~~بمبايعته، كما أنه لو بويع هو أولا انعقدت له الإمامة بمبايعة ms7512 من] بايعه
~~ممن تنعقد به الإمامة، كما أنه لو بويع هو أولا وانعقدت له الإمامة لبايعه
~~أبو بكر الصديق وغيره منشرح الصدر بمبايعته إياه؛ لأن كل واحد منهما ومن
~~سائر العشرة أصحاب حراء الذين شهد لهم رسول الله- صلى الله عليه وسلم -
~~بالجنة، ممن قد اجتمعت فيه شروط الإمامة، فإذا بويع من اجتمعت فيه شروط
~~الإمامة انعقدت له الإمامة وإن كان غيره أحق بها، وبالله التوفيق.
### | كثرة عدد أهل الهند
# في كثرة عدد أهل الهند
# قال أصبغ: حدثنا ابن القاسم عن الليث بن سعيد عن يحيى بن سعيد عن سعيد بن
~~المسيب قال: غزاة الهند مثل سائر العالم، قال ابن القاسم غير أنهم قط أو
~~مثل الخلق أو أكثر.
# قال محمد بن رشد: "هذا مما لا يعرف إلا بالتوقيف من النبي
# PageV18P534
# - صلى الله عليه وسلم - إذ لا مدخل للرأي فيه، وبالله التوفيق.
### | ما جاء من أن آدم عليه السلام نبيء
# فيما جاء من أن آدم - عليه السلام - نبيء قال أصبغ وسمعت ابن القاسم
~~يقول: «بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل عن آدم - عليه
~~السلام - أنبيء هو؟ فقال نعم نبيء مكلم» . قال ابن القاسم: فذكرت ذلك لأبي
~~شريح المعافري، قال ذلك في كتاب الله. قال أصبغ يعني مكلما حيث يقول الله
~~تبارك وتعالى: {وناداهما ربهما} [الأعراف: 22] ، {ويا آدم اسكن أنت وزوجك
~~الجنة} [الأعراف: 19] .
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين لأن القرآن يعضد السنة فيه، وبالله
~~التوفيق.
### | ثناء النبي صلى الله عليه وسلم على من أثنى عليه بثبوت الإيمان في قلبه
# في ثناء النبي- صلى الله عليه وسلم - على من أثنى عليه بثبوت الإيمان في
~~قلبه قال ابن القاسم: سمعت من يذكر أن النبي- صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«إن من أصحابي من الإيمان أثبت في قلبه من الجبال الرواسي» .
# PageV18P535
# قال محمد بن رشد: في هذا دليل واضح، بل هو نص جلي في أن الإيمان وإن كان
~~هو التصديق الحاصل في القلب فإنه يتفاضل في الرسوخ والقوة والثبوت والبعد
~~من ms7513 طروء الشكوك عليه، فليس من آمن بالله ولم يعرفه بالاستدلال عليه كمن
~~عرفه به، ولا من عرفه بوجه واحد من وجوه الأدلة كمن عرفه من وجوه كثيرة،
~~ولا من عرفه بالأدلة دون معاينة الآيات كمن شاهدها وعاينها بحضرة النبي-
~~صلى الله عليه وسلم - في قوة اليقين في القلب وبعده عن أن يفتن فيه أو
~~يدفعه الشيطان، وقد أعلم الله عز وجل بزيادة الإيمان فقال: {وإذا ما أنزلت
~~سورة فمنهم من يقول أيكم زادته هذه إيمانا} [التوبة: 124] وقال: {فأما
~~الذين آمنوا فزادتهم إيمانا وهم يستبشرون} [التوبة: 124] ومعنى ذلك زيادة
~~اليقين في القلب والبعد من أن تطرأ عليه الشكوك فيه، وهذا أولى ما قيل في
~~معنى زيادة الإيمان الذي نص الله تبارك وتعالى عليه. وقد روي عن مالك أنه
~~كان يطلق القول بزيادة الإيمان ويكف عن إطلاق نقصانه، إذ لم ينص الله تعالى
~~إلا على زيادته، فروي عنه أنه قال عند موته لابن نافع وقد سأله عن ذلك: قد
~~أبرمتموني، إني تدبرت هذا الأمر، فما من شيء يزيد إلا وهو ينقص، الإيمان
~~يزيد وينقص. وهذا بين على القول بأن زيادة الإيمان إنما هو زيادة اليقين،
~~إذ قد يضعف اليقين بالإيمان من غير أن يداخله شك فيه، فيكون ذلك هو نقصانه.
~~وقد قيل إن معنى زيادة الإيمان زيادة العدد بتكرره؛ لأن إيمان شهر أقل عددا
~~من إيمان شهرين، فعلى هذا القول لا يتصور في الإيمان نقصان إلا على تأويل
~~وهو نقصانه على المرتبة التي كان عليها من الكثرة. وقد زدنا هذا المعنى
~~بيانا في كتاب المقدمات، وبالله التوفيق.
# PageV18P536
### | تأديب الرجل عبيد امرأته
# في تأديب الرجل عبيد امرأته
# قال أصبغ: سئل ابن القاسم عن الرجل يضرب عبيد امرأته ويأمرهم وينهاهم على
~~وجه الأدب وهي لذلك كارهة، قال: لا أرى ذلك إلا بإذن امرأته.
# قال محمد بن رشد: معناه في تأديبه إياهم على التعوق عن الخدمة وترك
~~الاستقامة على الشغل، وما أشبه ذلك مما يأمرهم به فيعصونه فيه. وأما ما كان
~~من حقوق الله تعالى كالوضوء ms7514 والصلاة فله أن يؤدبهم على تضييع ذلك، ويأمرهم
~~في ذلك وينهاهم فيه دون إذن امرأته، لقول الله عز وجل: {وأمر أهلك بالصلاة
~~واصطبر عليها} [طه: 132] وبالله التوفيق.
### | الركوب على الدابة العري
# في الركوب على الدابة العري قال وسألت ابن القاسم عن ركوب الرجل خلف
~~الرجل على الدابة العري، قال سمعت أبا شريح ينكر ذلك، وما يعجبني لأحد أن
~~يفعله إلا من ضرورة.
# قال محمد بن رشد: هذا على سبيل الاستحباب؛ لأن الدواب محمولة على
~~الطهارة، وقد قال مالك في المدونة: لا بأس بعرق البرذون والبغل والحمار.
~~وقد جاء بأن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - ركب على فرس عري بوب البخاري
~~على ذلك ركوب الفرس العري، وأدخل الحديث بذلك قال: حدثنا عمرو بن عون،
~~حدثنا حماد عن ثابت عن أنس قال:
# PageV18P537
# «استقبلهم النبي- صلى الله عليه وسلم - على فرس عري ما عليه سرج في عنقه
~~سيف» وبالله التوفيق.
### | الذي ينقطع قبال إحدى نعليه
# في الذي ينقطع قبال إحدى نعليه وسئل عن الرجل ينقطع قبال نعله فيقف في
~~نعل واحدة ولا ينزعها حتى تصلح الأخرى، قال إنما جاء في الحديث: «لا يمش
~~أحدكم في النعل الواحدة» فإذا كان واقفا فلا بأس بذلك في رأيي إن شاء الله.
~~وقاله أصبغ إذا قرب ولم يطل جدا، فإن طال كان بمنزلة المشي عنده ومثل ما
~~كره له المشي به.
# قال محمد بن رشد: قول ابن القاسم إنه لا بأس أن يقف في النعل الواحدة ما
~~دام يصلح الأخرى هو الذي يدل عليه الحديث كما قال، فلا بأس بذلك على مذهبه
~~وإن طال، خلاف قول أصبغ في جعله الوقوف إذا طال بمنزلة المشي، وهو بعيد؛
~~لأنه إنما يكره المشي. روي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من رواية جابر
~~بن عبد الله أنه قال: «إذا انقطع شسع نعل أحدكم فلا يمش في نعل واحدة حتى
~~يصلح شسعه» وقد روي «أن رسول الله- صلى الله عليه وسم- ربما انقطع شسع نعله
~~فمشى في نعل واحدة» إلا
# PageV18P538
# أنه حديث ضعيف لا يصححه ms7515 أهل العلم بالحديث. وروي أيضا عن علي أنه رئي
~~يمشي في نعل واحدة وهو يصلح شسعه. ورواه مسلمة أيضا عن عبد الله بن عمر،
~~والذي أراه في هذا أن تستعمل الآثار كلها ولا يطرح شيء منها فنقول على
~~استعمالها: إنه لا يمشي الرجل في نعل واحدة إذا انقطع شسع إحداهما، وإذا
~~انقطع شسع إحدى نعليه وهو يمشي فلا بأس أن يمشي في النعل الواحدة ما دام
~~يصلح الأخرى؛ لأن ذلك يسير، بخلاف ابتداء المشي في النعل الواحدة. والنهي
~~عن المشي في النعل الواحدة نهي أدب وإرشاد لا نهي تحريم، خلاف ما ذهب إليه
~~أهل الظاهر من أنه من مشى في نعل واحدة فهو آثم عاص. وعائشة - رضي الله
~~عنها - تجيز المشي في النعل الواحدة وتنكر حديث أبي هريرة في النهي عن ذلك،
~~روي عنها أنها كانت تمشي في الخف الواحد وتقول: لأحنثن أبا هريرة، وبالله
~~التوفيق.
### | الشيء من الفضة يجعل في الآنية ونحوها
# في الشيء من الفضة يجعل في الآنية ونحوها قال أصبغ سمعت ابن القاسم وسئل
~~عن الرجل يجعل في بعض آنيته الشيء من الفضة أو يجعل في ميزانه الحلقة من
~~الفضة أو يجعل ذلك في لجامه أو ركابه، قال: أما الآنية التي يؤكل فيها
~~ويشرب فإن ذلك مكروه، وقد جاء فيه النهي عمن مضى، وكان مالك يكرهه. وأما
~~الحلية في السيف والمصحف من الفضة فإني أرجو أن يكون ذلك خفيفا لا بأس به،
~~ولا خير في اللجام ولا في الركابين ولا السكين يجعل في نصابه، وأكره ذلك في
~~المرآة والمداهن. قال أصبغ لا للرجال ولا للنساء.
# PageV18P539
# قال محمد بن رشد: معنى هذه الرواية أنه فرق بين أن يجعل الفضة اليسيرة في
~~الآنية التي يؤكل فيها أو يشرب فيها، وبين أن يجعل في الركابين واللجام
~~والسكين؛ لأنه قال في جعلها في الآنية التي يؤكل فيها ويشرب إن ذلك مكروه،
~~وقال في جعلها في اللجام والركابين والسكين إن ذلك لا خير فيه. والمعنى في
~~ذلك سواء؛ لأن المكروه لا خير ms7516 فيه، بل الخير في تركه، وما لا خير فيه فهو
~~مكروه؛ لأن ترك ما لا خير فيه خير من فعله، والكراهية في ذلك كله سواء؛
~~لأنه إنما جاء النهي عن الأكل والشرب في آنية الفضة والذهب من جهة التشبه
~~بالأعاجم، وكذلك اللجام والسرج المحليان بالفضة والذهب إنما لم يجز الركوب
~~بهما من أجل ذلك. وكذلك الميزان من الفضة والسكين يكون نصابه كله فضة، فإذا
~~لم يكن في شيء من ذلك كله من الفضة إلا اليسير، كالتضبيب في شفة الإناء أو
~~الحلقة تكون فيه أو في الميزان، أو الشيء اليسير من الفضة في طرف اللجام أو
~~طرف نصاب السكين وما أشبه ذلك، جرى ذلك على الاختلاف في العلم من الحرير
~~يكون في الثوب، كرهه مالك ورأى تركه أحسن، وأجازه غيره من غير كراهة فرآه
~~من حد الجائز. وأما السيف والمصحف فلا اختلاف في جواز تحليتهما بالفضة؛
~~لأنهما للرجل بمنزله الحلي للنساء، يجوز اتخاذه للقنية والاستعمال ولا تكون
~~فيه زكاة، بخلاف سائر السلاح من الدرق والحراب والقسي لا يستخف في شيء من
~~ذلك من الفضة إلا ما يستخف في الإناء الذي يؤكل ويشرب فيه.
# وكذلك المرآة والمداهن. وقول أصبغ في ذلك إن الرجال فيه بمنزلة النساء
~~صحيح؛ لأن ذلك ليس من ناحية لباسهن كالذي يتخذنه لشعورهن ولإقفال ثيابهن
~~على ما قاله ابن شعبان، وبالله التوفيق له الحمد.
# PageV18P540
### | شراء المغنيات وبيعهن
# في شراء المغنيات وبيعهن قال أصبغ: وسمعت ابن القاسم يقول في الذي يشتري
~~المغنية ولا يريدها لعملها ذلك إلا للخدمة وما أشبه ذلك، إنه إذا كان لم
~~يزد في ثمنها لموضع غنائها فلا بأس به. قال أصبغ: وكذلك البائع إذا باع
~~كذلك فباع على رأسها بغير غناء ولم يزد في قيمتها لغنائها فالثمن له حلال،
~~وكذلك ينبغي أن يبيع إذا باع، وإلا حرم عليه البيع والثمن كله. وثمن
~~المغنيات حرام محرم، قال أصبغ قد حدثني عبد الله بن وهب، عن يحيى بن أيوب،
~~عن عبيد الله بن نصر عن علي بن زيد، ms7517 عن القاسم بن عبد الرحمن، عن أبي أمامة
~~الباهلي، عن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا يحل شراء
~~المغنيات ولا بيعهن ولا تعليمهن ولا التجارة فيهن، وثمنهن حرام، ثم تلا هذه
~~الآية: {ومن الناس من يشتري لهو الحديث ليضل عن سبيل الله} [لقمان: 6]
~~الآية» . وأخبرني بذلك ابن وهب عن الحارث بن نبهان عن محمد بن ثواب، عن أبي
~~إسحاق السبيعي، عن علي بن أبي طالب، عن النبي- عليه السلام -، فكسبهن حرام.
# قال محمد بن رشد: الذي عليه معظم أهل التفسير في قول الله عز وجل: {ومن
~~الناس من يشتري لهو الحديث ليضل عن سبيل الله} [لقمان: 6] أن المراد به
~~الغناء واستماعه. من ذلك ما روي عن ابن مسعود أنه سئل عن هذه الآية: {ومن
~~الناس من يشتري لهو الحديث} [لقمان: 6] فقال: الغناء، والذي لا إله إلا هو،
~~يرددها ثلاث مرات. وهو قول مجاهد وعطاء. وقال القاسم بن
# PageV18P541
# محمد: الغناء من الباطل، وهو في النار. وقال مكحول: من كانت له جارية
~~مغنية فمات لم يصل عليه لقول الله تعالى: {ومن الناس من يشتري لهو الحديث}
~~[لقمان: 6] إلى قوله: {عذاب مهين} [لقمان: 6] ، وفي بعض الروايات في حديث
~~أبي أمامة الباهلي عن النبي- صلى الله عليه وسلم - «أنه قال في المغنيات:
~~أكل أثمانهن حرام ولا يحل تعليمهن» . وقد يدل على تصديق ذلك في كتاب الله
~~عز وجل: {ومن الناس من يشتري لهو الحديث} [لقمان: 6] الآية. وقد اختلف في
~~معنى قوله عز وجل: {ومن الناس من يشتري لهو الحديث} [لقمان: 6] فقالت
~~طائفة: هو الشراء على الحقيقة بالأثمان، بدليل ما روي من أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يحل بيع المغنيات ولا شراؤهن» والمعنى على
~~هذا في قوله عز وجل: {ومن الناس من يشتري لهو الحديث} [لقمان: 6] ، أي ومن
~~الناس من يشتري ذات لهو الحديث، فحذف ذات أو ذا وأقام اللهو مقامه، مثل
~~قوله عز وجل: {واسأل القرية} [يوسف: 82] أي أهل القرية. وقال قتادة وطائفة
~~من العلماء: معنى الآية ومن الناس من ms7518 يختار لهو الحديث ويستحبه، ولعله أن
~~لا ينفق فيه مالا ولكن اشتراؤه استحسانه. قال قتادة: وبحسب المرء من
~~الضلالة أن يختار حديث الباطل عن حديث الحق، وما يضر على ما ينفع. وروي عن
~~ابن عباس أنه قال: نزلت هذه الآية في النضر بن الحارث العبدري وكان يشتري
~~من كتب أحاديث العجم فارس والروم وصنيعتهم ويحدث بها قريشا فيستحلونها
~~ويعجبهم ما يسمعون منها فيلهون ويلهيهم بها. وقال جماعة من أهل التفسير،
~~منهم الحسن والضحاك وابن زيد: إن الآية نزلت في أهل الكفر، ألا ترى إلى
~~قوله عز وجل:
# PageV18P542
# {وإذا تتلى عليه آياتنا ولى مستكبرا كأن لم يسمعها كأن في أذنيه وقرا}
~~[لقمان: 7] فليس هكذا أهل الإسلام. قالوا: فمعنى لهو الحديث الشرك، كقوله
~~عز وجل: {أولئك الذين اشتروا الضلالة بالهدى} [البقرة: 16] فمن ذهب إلى هذا
~~رأى الغناء مكروها منهيا عنه غير محرم في القرآن. وقال أبو جعفر الطبري:
~~الذي أراه وأقول به في هذا أن الله عز وجل عنى به كل ما كان من الحديث
~~ملهيا عن سبيل الله مما نهى الله عز وجل عن استماعه أو رسوله؛ لأن الله عز
~~وجل عم بقوله لهو الحديث ولم يخصص بعضا دون بعض، فذلك على عمومه في الغناء
~~والشرك حتى يأتي ما يدل على خصوصه. وهذا الذي ذهب إليه أبو جعفر الطبري
~~أولى ما قيل في تأويل الآية؛ لأنها وإن كانت نزلت فيما كان يفعله النضر ابن
~~الحارث، فهي عامة تحمل على عمومها، ولا تقصر على ما كان سبب نزولها مما كان
~~يفعله. وقد دل على حملها على عمومها ما روي من أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - قال-: «لا يحل بيع المغنيات ولا شراؤهن» وقد نزل على تصديق ذلك في
~~كتاب الله، يريد ما فهمه- صلى الله عليه وسلم - من عموم قوله: {ومن الناس
~~من يشتري لهو الحديث} [لقمان: 6] . وقوله في الحديث: «ولا يحل شراء
~~المغنيات ولا بيعهن» معناه إذا اشتراهن لغنائهن أو باعهن بزيادة في قيمتهن
~~من أجل غنائهن، وأما إذا اشتراها للخدمة ms7519 وما أشبهها ولم يزد في ثمنها من
~~أجل غنائها فذلك جائز للبائع والمبتاع. وإن اشتراها للخدمة لا لغنائها
~~بأكثر من قيمتها لأجل غنائها] فذلك حرام على البائع ومكروه للمبتاع. وظاهر
~~قوله في الحديث أن الثمن كله محرم على البائع، والذي يحرم عليه منه إنما هو
~~ما ازداد على قيمتها من أجل غنائها، كمن باع خمرا وثوبا صفقة واحدة
~~بدنانير، فلا يحرم عليه من الدنانير التي باعها بها إلا ما ينوب الخمر
~~منها. فالمعنى في
# PageV18P543
# ذلك أن الحرام من ثمن المغنية لما كان مشاعا في جملة لم يحل له أن يأكل
~~منه قليلا ولا كثيرا حتى يخرج الحرام منه فيخلص له الحلال؛ لأنه إذا أكل
~~شيئا فهو عليه حرام من أجل ما خالطه من الحرام، وإن كان باقي الثمن عنده
~~وفيه وفاء بجميع الحرام، وذلك في التمثيل كرجل سرق دينارا من مال بينه وبين
~~شريكه فأكله فهو عليه حرام من أجل ما خالطه من مال شريكه حتى يتحلله منه أو
~~يرده إليه. وهذا هو معنى قول أصبغ في الرواية: وإلا حرم عليه الثمن كله،
~~وثمن المغنيات حرام محرم، وبالله التوفيق.
### | قصة الشعر للمرأة
# في قصة الشعر للمرأة قال أصبغ سمعت ابن القاسم يقول: أكره قصة الشعر
~~للمرأة كراهية شديدة. قال وكان فرق الرأس أحب إلى مالك فيما أظن.
# قال محمد بن رشد: قصة الشعر للمرأة هو أن تترك على جبهتها ما أنسدل من
~~الشعر إلى وجهها فتقصه على حاجبيها، وفرق الشعر هو أن لا تقصه فتقسمه
~~بالمشط فتلقي نصفه إلى أحد الجانبين، والنصف الآخر إلى الجانب الآخر فتنكشف
~~الجبهة من الشعر. وإنما كره ذلك للمرأة لما جاء من أن رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - سدل ناصيته ما شاء الله ثم فرق بعد ذلك. وروي عن ابن عباس أنه
~~قال: «كان أهل الكتاب يسدلون شعرهم، وكان المشركون يفرقون، وكان رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - يحب موافقة أهل الكتاب فيما لم يؤمر فيه بشيء، فسدل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ناصيته ثم ms7520 فرق بعد» . ففي حديث ابن عباس
~~هذا دليل على أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - لم يترك في آخر أمره ما
~~كان عليه
# PageV18P544
# من موافقة أهل الكتاب في السدل إلا لشيء أمر به، فهذا وجه ما ذهب إليه
~~مالك في كراهية القصة للمرأة. ويدل على ما ذهب إليه من ذلك حديث «معاوية بن
~~أبي سفيان إذ خطب الناس بالمدينة عام حج، فتناول قصة من شعر كانت بيد حرسي
~~فقال يا أهل المدينة أين علماؤكم؟ سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ينهى عن مثل هذه ويقول إنما هلكت بنو إسرائيل حين اتخذ هذه نساؤهم؛» لأن
~~المعنى فيها، والله أعلم، أنها كانت قصة معمولة من شعر تضعها المرأة التي
~~قد سقط شعرها على رأسها فينسدل على جبهتها مقصوصا ترائي به أنه شعرها، فنهى
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - عن ذلك في حديث معاوية؛ لأنه من ناحية النهي
~~أن تصل المرأة شعرها بشعر غيرها، وقد قال ابن عبد البر: إن معنى النهي في
~~حديث معاوية هو أن تصل المرأة شعرها بشعر غيرها. وقد جاء عن النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - أنه «لعن الواصلة والمستوصلة» . والذي قلته أبين من ظاهر
~~الحديث، وبالله التوفيق.
### | مخارجة الأمة
# في مخارجة الأمة قال ابن القاسم: ولا أرى بأسا أن يأمر الرجل جاريته أن
~~تأتيه بالخراج وإن لم تكن لها صنعة، مثل أن تستقي الماء أو تحتطب وما أشبه
~~ذلك، وقاله أصبغ، هذه صناعات، وإنما المكروه أن يهملها تأتي بالخراج من غير
~~وجه معروف من وجوه الكسب، لا بعمل ولا بصنعة ولا بيع ولا ابتياع تؤديه
~~وتكتسب به، فلعل هذه تكتسب بالزنا أو مهر البغي أو تأتي به، وكذلك قال
~~عثمان بن عفان - رضي الله عنه -: لا تكلفوا الأمة غير ذات الصنعة الكسب
~~فإنكم متى كلفتموها
# PageV18P545
# كسبت بفرجها خوفا من ذلك إذا لم يكن لها عمل تكسب منه. ونهى رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - عن مهر البغي فهو يدخل في هذا ولا يحل. فإن كانت ذات
~~صنعة بعينها إذا أهملت، ms7521 وكيف أن تترك في الكسب بفرجها وفسادها أن تخارج ولا
~~توكل ولا تعان عليه ولا تهمل ولا يدقق في ذلك بتأويل الصنعة، وهو يكون
~~داعية ويكون عونا، مثل الجواري اللاتي تهمل تعمل الحجامة والمشط واللعب
~~المجون ونحو ذلك، والفساد منهن فيه ظاهر ومتوقع، لا يؤمن ولا تخفى تهمته
~~وظنونه، فلا أرى اتخاذهن لمثل هذا يحل، ولا إهمالهن ولا كسبهن فيه لأنه
~~مشترك والله أعلم، وأراه عظيما من الفعل والعمل. قال أصبغ قال ابن القاسم
~~والغلام الصغير عندي ذو الصنعة مثل الجارية، يعني في الاستقاء والاحتطاب
~~وشبههما، فلا بأس به ما لم يكلفهما في ذلك ما لا يقويان عليه. قال وحدثني
~~ابن وهب عن إبراهيم بن نشيط أن حذيفة قام في الناس فقال: يا أيها الناس،
~~انظروا في ضرائب أرقائكم فما طاب منها فكلوه، وإلا فاتركوه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا كله بين لا إشكال فيه ولا موضع للقول
~~وبالله التوفيق لا شريك له.
### | دخول الحمام وأحكامه
# في دخول الحمام قال أصبغ: سألت ابن القاسم عن دخول الحمام فقال: إن وجدته
~~خاليا أو كنت تدخل مع النفر يستترون ويتحفظون لم أر
# PageV18P546
# بدخوله بأسا، وإن كان يدخله مع من لا يبالي لم أر أن تدخله وإن كنت
~~متحفظا في نفسك. قال أصبغ: أدركت ابن وهب يدخله مع العامة، ثم ترك ذلك، ثم
~~كان يدخله مخليا.
# قال محمد بن رشد: أما دخول الرجل الحمام إذا كان خاليا فلا كراهة فيه،
~~وأما دخوله مستترا مع مستترين فقال في الرواية لا بأس بذلك أي لا حرج عليه
~~في ذلك، وتركه أحسن. فقد قال مالك في رسم الوضوء والجهاد من سماع أشهب وقد
~~سئل عن الغسل من الماء السخن من الحمام فقال: والله ما دخول الحمام بصواب،
~~فكيف يغسل بذلك الماء. ووجه الكراهة في ذلك وإن دخله مستترا مع مستترين
~~مخافة أن يطلع على عورة أحد بغير ظن، إذ لا يكاد يسلم من ذلك من دخله مع
~~عامة الناس. وأما دخوله غير مستتر أو ms7522 مع من لا يستتر فلا يحل ذلك ولا يجوز؛
~~لأن ستر العورة فرض، ومن فعل ذلك كان جرحة فيه. والنساء في هذا بمنزلة
~~الرجال، هذا هو الذي يوجبه النظر؛ لأن المرأة يجوز لها أن تنظر من المرأة
~~ما يجوز للرجل أن ينظره من الرجل، بدليل ما روي عن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - من رواية أبي سعيد الخدري أنه قال: «لا ينظر الرجل إلى عورة الرجل
~~ولا المرأة إلى عورة المرأة ولا يفضي الرجل إلى الرجل في ثوب، ولا تفضي
~~المرأة إلى المرأة في ثوب» . وما روي أيضا عن أبي هريرة قال: قال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «لا يفضي رجل إلى رجل ولا امرأة إلى امرأة،» خرج
~~الحديثين أبو داود، فجعل- صلى الله عليه وسلم - حكم المرأة مع المرأة فيما
~~يجوز لها أن تنظر إليه منها كحكم الرجل مع الرجل فيما يجوز له أن ينظر إليه
~~منه.
# PageV18P547
# وقد أجمع أهل العلم فيما علمت على أن النساء يغسلن المرأة الميتة كما
~~يغسل الرجال الرجل الميت، ولم يختلفوا في ذلك كما اختلفوا في غسل النساء
~~ذوي محارمهن من الرجال، وفى غسل الرجل ذوات محارمه من النساء، حسبما ذكرناه
~~في رسم الجنائز والصيد والذبائح من سماع أشهب من كتاب الجنائز. وقال ابن
~~أبي زيد في الرسالة ولا تدخل المرأة الحمام إلا من علة. وقال عبد الوهاب في
~~شرحها: هذا لما روي أن الحمام محرم على النساء، فلم يجز لهن دخوله إلا من
~~عذر؛ لأن المرأة ليست كالرجل؛ لأن جميع بدنها عورة، ولا يجوز لها أن تظهر
~~لرجل ولا امرأة، والحمام يجتمع فيه النساء ولا يمكن الواحدة أن تخليه
~~لنفسها في العادة، فكره لها ذلك إلا من عذر. هذا نص قول عبد الوهاب، وفيه
~~نظر. أما ما ذكره من أن الحمام محرم على النساء فلا أعلمه نصا عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -، فإن كان ذلك من قول أحد من العلماء فمعناه في دخولهن
~~إياه على ما جرت به عادتهن من دخولهن إياه غير ms7523 مستترات. وأما ما قاله من أن
~~بدن المرأة عورة لا يجوز أن يراه رجل ولا امرأة فليس بصحيح، إنما هو عورة
~~على الرجل لا على المرأة، بدليل ما ذكرناه عن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-، وما روي من أن عمر بن الخطاب كتب إلى أبي عبيدة بن الجراح: إنه بلغني أن
~~نساء من نساء المسلمين قبلك يدخلن الحمام مع نساء المشركين، فانه عن ذلك
~~أشد النهي، فإنه لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن يرى عورتها غير
~~أهل دينها، وما أجمع عليه العلماء من أن النساء يغسلن النساء كما يغسل
~~الرجال الرجال. وإنما قال ابن أبي زيد إن المرأة لا تدخل الحمام إلا من علة
~~لما جاء عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من رواية عبد الله بن عمرو بن
~~العاص أنه قال: «إنها ستفتح لكم أرض العجم وستجدون فيها بيوتا يقال لها
~~الحمامات فلا يدخلها الرجال إلا بالأزر وامنعوا منها النساء إلا مريضة أو
~~نفساء» .
# PageV18P548
# وإنما أمر، والله أعلم، أن تمنع النساء من دخوله إلا مريضة أو نفساء لأن
~~إباحة ذلك لهن ذريعة إلى أن يدخلنه غير مؤتزرات [لا من أجل أن عليهن حرجا
~~وإثما في دخولهن إياه مؤتزرات] فدخول النساء الحمامات مكروه لهن غير محرم
~~عليهن. وعلى هذا يتأول ما روي في ذلك عن النبي- صلى الله عليه وسلم - وعن
~~عائشة، من ذلك حديث عائشة أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «نهى عن دخول
~~الحمامات، ثم رخص للرجال أن يدخلوها بميازر» فيتأول أنه إنما لم يرخص في
~~ذلك للنساء بدليل هذا الحديث حماية للذرائع في دخولهن إياه بغير ميازر؟
~~ومنها ما روي «عن عائشة: أنها أتتها نساء من أهل الشام فقالت: لعلكن من
~~الكورة التي تدخل نساؤها الحمامات؟ قال: قلن: نعم، قالت: سمعت رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - يقول: أيما امرأة وضعت ثيابها في غير بيتها فقد هتكت
~~ما بينها وبين الله، أو ستر ما بينها وبين الله؛» لأنها إنما تكون قد هتكت
~~سترها إذا وضعت ثيابها حيث لا ms7524 تأمن أن يطلع أحد من الرجال عليها مكشوفة
~~الرأس أو الجسم إن تجردت عريانة، وإن أمنت أن يطلع عليها أحد من الرجال أو
~~كان معها النساء في الحمام وشبهه، فقد قال بعض من تكلم على هذا الحديث من
~~العلماء إن هذا النهي إنما كان في الوقت الذي لم يكن للنساء حمام مفرد،
~~فأما اليوم فقد زال ذلك فيجب أن يجوز. وقد روي عن أم كلثوم قالت: أمرتني
~~عائشة فطليتها
# PageV18P549
# بالنورة ثم طليتها بالحناء من رأس قرنها إلى قدميها في الحمام من حضر كان
~~بها. قالت فقلت لها: ألم تكوني تنهين النساء عن الحمامات، قالت إني سقيمة،
~~وأنا أنهى الآن أيضا أن لا تدخل امرأة حماما إلا من سقم، فدل ذلك من قولها
~~وفعلها على أنها كرهت للنساء دخول الحمامات مستترات من غير تحريم، وكانت
~~تنهى عن ذلك ولم ترخص لهن فيه إلا من مرض. ولو كان عليهن حراما لما جاز في
~~المرض، فهو لهن مع المرض جائز ومع الصحة مكروه إذا كن مستترات متزرات؛ لأن
~~بدن المرأة إنما هو عورة على الرجل لا على المرأة. وإنما اختلف في بدن
~~الرجل هل هو عورة على المرأة؟ فقيل إنه لا يجوز للمرأة أن تنظر من الرجل
~~إلى ما يجوز للرجل أن ينظر إليه [من المرأة، والصحيح أنه يجوز للمرأة أن
~~تنظر من الرجل إلى ما يجوز للرجل أن ينظر إليه] من ذوات محارمه، بدليل «قول
~~النبي- صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس: اعتدي عند ابن أم مكتوم فإنه
~~رجل أعمى تضعين ثيابك» فلولا أنها في النظر إليه بحكم الرجل في النظر إلى
~~ذوات محارمه لما أباح لها النبي- صلى الله عليه وسلم - الاعتداد عنده، وهذا
~~بين والله أعلم، وبه التوفيق لا شريك له.
### | عمل الأسكركة وبيعها
# في عمل الأسكركة وبيعها
# قال أصبغ: حدثنا أشهب بن عبد العزيز، عن الليث عن بكير بن الأشحم أنه
~~كانت له مولاة تعمل الأسكركة وتبيعها، قال
# PageV18P550
# فنهاها ووعظها وقال لها اتقي الله، فقالت سيدي فمن أين أعيش؟ قال ms7525 لها
~~ويلك، يرزقك الله إذا عصيته ولا يرزقك إذا أطعته.
# قال محمد بن رشد: الأسكركة هي الغبيراء التي سئل عنها النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - على ما ذكره مالك في موطئه عن زيد بن أسلم عن عطاء بن يسار،
~~فقال لا خير فيها ونهى عنها. وهو شراب يعمل من الأرز. روي عن صفوان بن محرز
~~قال، سمعت أبا موسى يخطب على هذا المنبر وهو يقول: ألا إن خمر أهل المدينة
~~البسر والتمر، وخمر أهل فارس العنب، وخمر أهل اليمن البتع وهو العسل، وخمر
~~الحبشة الأسكركة وهو الأرز. وقد قيل في الأسكركة: إنه نبيذ الذرة، وقيل:
~~إنها التي تسمى بمصر فقاع الشعير. فالأسكركة وسائر الأنبذة والأشربة التي
~~تسكر بمنزلة الخمر في تحريم القليل والكثير منها.
# «سئل رسول الله- صلى الله عليه وسلم - عن البتع قال: كل شراب أسكر فهو
~~حرام» وقال - صلى الله عليه وسلم -: «ما أسكر كثيره فقليله حرام» . فلا يحل
~~عمل شيء من الأنبذة المسكرة ولا بيعها؛ لأنها بمنزلة الخمر في تحريم عينها،
~~وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لعن الله الخمر وعاصرها
~~ومعتصرها وحاملها والمحمولة إليه وشاربها وساقيها وبائعها ومبتاعها وآكل
~~ثمنها» . وخالف أهل العراق في ذلك فأباحوا من
# PageV18P551
# الأشربة المسكرة ما دون السكر، وقالوا الخمر المحرمة العين إنما هي خمر
~~العنب. ومنهم من قال خمر العنب والتمر، وتعلقوا فيما ذهبوا إليه من ذلك بما
~~روي عن ابن عباس أنه قال: حرمت الخمر بعينها والسكر من غيرها أو من كل
~~شراب. وهذا لا حجة فيه؛ لأن بعض الرواة يقول فيها: والمسكر من غيرها أو من
~~كل شراب على اختلاف الرواية في ذلك. وقولهم خطأ لا وجه له؛ لأنهم خالفوا
~~الآثار الثابتة عن النبي- صلى الله عليه وسلم - في ذلك التي ذكرناها وتركوا
~~القياس الذي يعتمدون عليه، وهو أن العلة التي من أجلها حرمت الخمر هي
~~الإسكار والشدة المطربة المؤدية إلى العداوة والبغضاء والصد عن ذكر الله
~~وعن الصلاة موجودة في الأنبذة المسكرة، فوجب أن يكون لها حكمها ووجود العلة ms7526
~~فيها. وإذا كان الذي لا يسكر لما دون عشرة أكواس من النبيذ إنما يحرم عليه
~~الكأس العاشر وحده عندهم من أجل أنه سكر به، وجب بالقياس الصحيح أن تحرم
~~عليه جميع العشرة الأكواس، إذ لم يسكر بالعاشر وحده، وإنما سكر بإضافته إلى
~~التسعة المتقدمة. ألا ترى لو اجتمع تسعة رجال على حجر فلم يقدروا على رفعه
~~فجاء رجل عاشر فرفعه معهم لا يصح في عقل عاقل أن يقال إن العاشر هو الذي
~~رفعه، وهذا أبين من أن يحتاج إلى بيانه، وبالله التوفيق.
### | انتقاص الخير من الناس
# في انتقاص الخير من الناس قال أصبغ: وحدثنا أشهب بن عبد العزيز عن ابن
~~لهيعة أن عبد الله بن عمر بن الخطاب قال: لقد كنا وما أحدنا أولى بديره من
~~أخيه المسلم، ثم ذهب ذلك فكانت المواساة، ثم ذهبت المواساة فكانت العينة.
# قال محمد بن رشد: يشهد بصحة قول ابن عمر هذا قول رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «خير القرون قرني، ثم الذين يلونهم، ثم
# PageV18P552
# الذين يلونهم» وقول عبد الله بن مسعود: ما من عام إلا والذي بعده شر منه
~~ولن تؤتوا إلا من قبل أمرائكم، وليس عبد الله أنا إن كذبت. وبالله التوفيق.
### | ما يلزم من تحسين الظن
# في ما يلزم من تحسين الظن قال وحدثني أشهب [عن شخص] عن نافع بن عمر
~~الجمحي أنه حدثهم عن ابن أبي مليكة أن عمر بن الخطاب قال: لا يحل لامرئ
~~مسلم يسمع من أخيه كلمة أن يظن بها سوءا وهو يجد لها شيئا من الخير مصدرا،
~~حدثناه أشهب مرارا.
# قال محمد بن رشد: هذا كلام صحيح يشهد لصحته قول الله عز وجل: {يا أيها
~~الذين آمنوا اجتنبوا كثيرا من الظن إن بعض الظن إثم} [الحجرات: 12] وقول
~~النبي- صلى الله عليه وسلم -: «إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث» وبالله
~~التوفيق.
### | كراهة عمر رضي الله عنه أن يستأثر بمنفعة شيء في مال الله عن المسلمين
# في كراهة عمر - رضي الله عنه -
# أن يستأثر بمنفعة شيء في مال ms7527 الله عن المسلمين قال أصبغ وحدثنا [أشهب] عن
~~سعيد بن عبد الله عن نافع
# PageV18P553
# بن عمر الجمحي عن ابن أبي مليكة أن عمر بن الخطاب أتي بمسك فجعل يقسمه
~~ويجعل يده على أنفه يغطيه هكذا ووضع أشهب بذارعه وكمه على أنفه، فقيل له:
~~يا أمير المؤمنين، وما عليك من ذلك؟ فقال: وهل ينتفع من المسك إلا برائحته.
~~وقد فعله عمر بن عبد العزيز في خلافته.
# قال محمد بن رشد: لأن هذا من فعلهما جميعا نهاية في الورع والزهد؛ لأن
~~حرمان أنفسهما من أن يشتما ما يثور من رائحة المسك في قسمته لا يزيد في
~~المسك ولا في رائحته ولا ينقص من ذلك شيئا، وبالله التوفيق.
### | البداية بالأيمن فالأيمن
# في البداية بالأيمن فالأيمن وسئل أشهب: أيستحب أن يبتدئ الرجل بالأيمن
~~فالأيمن في الكتاب والشهادات تكون في المسجد أو الوضوء وما أشبه ذلك؟ فقال:
~~يستحب ذلك على مكارم الأخلاق، وأما الشيء في دين، يعني محض فقه أو علم،
~~فلا.
# قال محمد بن رشد: استحب مالك - رحمه الله - ولم يوجبه في محض الدين
~~والفقه والعلم، إذ قد يكون في غير اليمين من يكون أحق أن يبدأ به لعلمه
~~وخيره وسنه، فإذا استوت أحوال المجتمعين أو تقاربت كانت البداية باليمين
~~مما يستحب في مكارم الأخلاق، لما في ذلك من ترك إظهار ترفيع بعضهم على بعض
~~بالتبدئة به. وأما إذا كان فيهم العالم وذو الفضل
# PageV18P554
# والسن فالسنة في ذلك أن يبدأ به حيثما كان من المجلس، ثم يناول هو من كان
~~على يمينه كما فعل رسول الله- صلى الله عليه وسلم - «إذ أتي بلبن قد شيب
~~بماء، وعن يمينه أعرابي وعن يساره أبو بكر، فشربه ثم أعطاه الأعرابي، وقال
~~الأيمن فالأيمن» ولا يعطي الذي على يساره وإن كان أحق بالتبدئة من الذي على
~~يمينه لعلمه وخيره وسنه إلا بعد أن يستأذنه في ذلك، كما فعل رسول الله- صلى
~~الله عليه وسلم -: «إذ أتي بشراب فشرب منه وعن يمينه غلام وعن يساره
~~الأشياخ فقال للغلام أتأذن لي أن ms7528 أعطي هؤلاء فقال لا والله يا رسول الله لا
~~أوثر بنصيبي منك أحدا فتله رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في يده.» وقوله
~~في الرواية: أو الوضوء، يريد غسل اليد في الاجتماع للطعام، وبالله التوفيق.
### | اتباع عمر بن عبد العزيز سنن عمر بن الخطاب
# في اتباع عمر بن عبد العزيز سنن عمر بن الخطاب - رضي الله عنهما - قال
~~أصبغ: سمعت أشهب يحدث أن عمر بن عبد العزيز كان لا يبلغه شيء عن عمر بن
~~الخطاب إلا أحب أن يعمل به، حتى لقد بلغه أن عمر بن الخطاب دعا على نفسه
~~بالموت، فدعا عمر بن عبد العزيز على نفسه بالموت، فما لبث الجمعة حتى مات.
# قال محمد بن رشد: كان عمر بن عبد العزيز يتبع عمر بن الخطاب
# PageV18P555
# ويقتدي به في أقضيته وأفعاله. وقد سمع عمر بن الخطاب وهو يقول: عمر عمر،
~~من ذا عمر، يسير بسيرة عمر. وذلك نحو ما جاء عنه من قوله وهو يخطب
~~بالمدينة: يا سارية الجبل، حسبما مضى القول فيه في رسم اغتسل على غير نية
~~من سماع ابن القاسم. أما دعاء عمر بن عبد العزيز على نفسه بالموت فقد تكرر
~~ذكر ذلك عنه، ومضى القول فيه في رسم البز ورسم طلق ابن حبيب من سماع ابن
~~القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ما يحكى عن بعض المتقدمين قوله في سجوده
# فيما يحكى عن بعض المتقدمين أنه كان يقوله في سجوده
# قال أصبغ: سمعت أشهب يقول إنه سمع سفيان بن عيينة يحدث أن رجلا سمع من
~~جوف الليل وهو ساجد فيما أحسب وهو يقول: يا رب إن كنت ساخطا علي فيا كرباه
~~على سخطك، وإن كنت راضيا عني فيا سروراه وقلة شكراه.
# قال محمد بن رشد: إنما يبعث على هذا القول شدة الخوف لله، واليقين بما
~~عند الله، مع الاجتهاد في عبادة الله، وبالله التوفيق.
### | العبد بين الجنة والنار لا بد له من أحدهما
# في أن العبد بين الجنة والنار لا بد له من أحدهما قال أصبغ: ms7529 سمعت أشهب
~~يحدث قال، قال مالك بن دينار: إنما هي النار والجنة. وقال له محمد بن واسع:
~~ليس هذا، إنما هي النار، أو رحمة الجبار.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، قال الله عز وجل:
# PageV18P556
# {وهديناه النجدين} [البلد: 10] طريق الخير والشر، فإن عمل بطاعة الله صار
~~برحمة الله عز وجل إلى رحمة الله، وإن عمل بمعاصيه استوجب العقاب من الله.
~~وقال عز وجل: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] {ومن يعمل مثقال
~~ذرة شرا يره} [الزلزلة: 8] وقال: {فمن زحزح عن النار وأدخل الجنة فقد فاز}
~~[آل عمران: 185] وبالله التوفيق.
### | السوداء السائلة
# في السوداء السائلة لمالك قال وسمعت أشهب يحدث قال: ما رأيت مالكا قط
~~رافعا بصره إلى امرأة، وما هو إلا ناكس هكذا إذا أتته امرأة تسأله، وما
~~رأيته قط رافعا بصره إلا مرتين في سوداوين: إحداهما امرأة خلف ابن عمر،
~~وكانت سوداء وغدة أرسلتها مولاتها إليه في شيء أو قال تسأله عن شيء، وامرأة
~~أخرى سوداء كبيرة أتته وهي ترعد فقالت: يا أبا عبد الله إن صاحبي، أو قالت
~~ابني استرفعني دراهم فكانت إلى جنبي فنمت ثم قمت أكنس البيت فإذا بها
~~فأخذتها فجعلتها تحت الحصير، فأتاني بعد ذلك فطلبها مني، فقلت ما دفعت إلي
~~شيئا، فقال: بلى والله، فقلت لا والله ما أخذتها منك، فقال بلى، فقلت علي
~~المشي إلى بيت الله، ثم ذكرت ما كان. فقال لها مالك: عليك المشي فامشي،
~~فقالت: يا أبا عبد الله ما أقدر، قال تركبين وتهدين، قالت: يا أبا عبد الله
~~ما أقدر على شيء. قال وهي في ذلك ترعد فزعة، فرأيت مالكا صعد فيها البصر
~~وردده فقال: اذهبي
# PageV18P557
# فليس عليك شيء. فلما أدبرت قال مالك: لئن دخلت هذه الجنة ما ضرها سوادها
~~شيئا، هذه في سوادها وحالها خائفة وجلة مما وقعت فيه، وأخرى أهيأ منها
~~وأقبل وأنطق وأعقل وأعرف منها، لعلها لا تخاف ما خافت هذه، لئن دخلت هذه
~~الجنة ما ضرها سوادها. ثم قال أشهب بأثر ذلك: ms7530 ما الدين أو ما الأمر إلا
~~الخوف. قال أصبغ: وهو الخشية، قال الله تبارك وتعالى: {ويخشون ربهم ويخافون
~~سوء الحساب} [الرعد: 21] ، قال أصبغ: وبلغني عن ابن مسعود أنه كان يقول:
~~كفى بخشية الله علما، وكفى بالاغترار به جهلا.
# قال محمد بن رشد: إنما لم يوجب عليها في يمينها بالله الكفارة لأنها كانت
~~ناسية، فكانت اليمين لغوا، وأوجب عليها المشي إلى بيت الله لأنه لا يكون
~~اللغو في المشي ولا فيما سوى اليمين بالله. فلما قالت له إنها لا تقدر على
~~[المشي، قال تركبين وتهدين، فلما قالت له إنها لا تقدر على] شيء وهي ترعد
~~فزعة من أن تكون قد وقعت من الإثم فيما لا مخلص لها منه، قال لها لا شيء
~~عليك، أي لا إثم عليك في ركوبك إذا لم تقدري على المشي، ولا في ترك الهدي
~~إذا لم تقدري عليه، يريد حتى تجدي وتقدري، [بين ذلك قوله لها في سماع أشهب
~~من كتاب الحج: وليس عليك عجلة حتى تجدي وتقوي] وأمرها أن تركب وتهدي ولم
~~يقل بعد أن تمشي ما قدرت وهي إرادته، ولم يقل إنها ترجع ثانية، فيحتمل أن
~~يكون إنما لم يأمرها بذلك لأنه رأى من حالها أنها لا تقدر على أن تمشي
~~الطريق
# PageV18P558
# كله في مرة واحدة ولا تقدر عليه في مرتين، إذ لم يختلف قوله في أن الحالف
~~بالمشي إذا لم يقدر على أن يمشي الطريق كله في مرة واحدة وقدر عليه في
~~مرتين، أن عليه أن يرجع ثانية لإتمام المشي، ويرى عليه مع ذلك الهدي لتفريق
~~المشي. وأهل المدينة سواه يرون عليه الرجوع ثانية دون الهدي، وأهل مكة يرون
~~عليه الهدي دون الرجوع. ومن أهل العلم من لا يوجب الهدي ولا الرجوع، ومنهم
~~من لا يوجب عليه المشي باليمين ويرى فيه كفارة يمين، ومنهم من لا يرى فيه
~~كفارة ولا شيئا. ومذهب مالك أن ما لزم بالنذر يلزم باليمين. وما ذكره عن
~~مالك من أنه كان لا يرفع بصره إلى امرأة هو الواجب، لقول ms7531 الله عز وجل: {قل
~~للمؤمنين يغضوا من أبصارهم ويحفظوا فروجهم} [النور: 30] وقد صرف رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - وجه الفضل إلى الشق الآخر لما أتته امرأة من خثعم
~~تسفتيه وهو راكب خلفه فجعل ينظر إليها وتنظر إليه، وبالله التوفيق.
### | بيع الكتاب فيه التوراة والإنجيل
# في بيع الكتاب فيه التوراة والإنجيل وسئل عن الكتاب تكون فيه التوراة أو
~~الإنجيل أترى أن يبيعه من اليهودي أو النصراني؟ قال أصبغ: وكيف يعرف أنه
~~توراة أو إنجيل؟ لا أرى أن يبيعه ولا يأكل ثمنه، ولا يحل لك أن تبيع لهم
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: قوله إنه لا يحل له أن يبيع الكتاب الذي فيه التوراة أو
~~الإنجيل من اليهود أو النصارى ولا يأكل ثمنه صحيح بين لا إشكال فيه؛ لأن
~~دين الإسلام ناسخ لجميع الأديان، قال الله عز وجل: {ومن يبتغ غير الإسلام
~~دينا فلن يقبل منه وهو في الآخرة من الخاسرين} [آل عمران: 85] ،
# PageV18P559
# والقرآن ناسخ لجميع الكتب المنزلة على من تقدم من الأنبياء- عليهم الصلاة
~~السلام- فلا يحل أن يباع شيء منها ممن يعتقد العمل بما فيها ويكذب بالقرآن
~~الناسخ لها، هذا ولو صح أنها توراة أو إنجيل، فكيف ولا يصح ذلك، إذ لا طريق
~~إلى معرفة صحته، بل قد علم بما أعلم الله في محكم كتابه أنهم غيروا وبدلوا.
~~قال الله عز وجل: {فويل للذين يكتبون الكتاب بأيديهم ثم يقولون هذا من عند
~~الله ليشتروا به ثمنا قليلا فويل لهم مما كتبت أيديهم وويل لهم مما يكسبون}
~~[البقرة: 79] وقد أعلم الله عز وجل اليهود والنصارى في التوراة والإنجيل
~~بالنبي- صلى الله عليه وسلم - وأنه مبعوث بنسخ ما تقدم من الشرائع سوى
~~الإيمان والإسلام، قال الله عز وجل: {الذين آتيناهم الكتاب يعرفونه كما
~~يعرفون أبناءهم} [البقرة: 146] يريد بالنعت الذي نعت لهم في التوراة
~~والأناجيل. وقال عز وجل: {وإذ قال عيسى ابن مريم يا بني إسرائيل إني رسول
~~الله إليكم مصدقا لما بين يدي من التوراة ومبشرا برسول يأتي من بعدي اسمه
~~أحمد} [الصف: 6] وقال عز ms7532 وجل: {فلما جاءهم ما عرفوا كفروا به} [البقرة: 89]
~~عرفوا أنه- صلى الله عليه وسلم - نبي بصفته التي وصفه بها لهم في التوراة
~~فبدلوا وغيروا وكفروا. ويروى أنه كان من صفته في التوراة أنه أسمر ربعة،
~~فكتبوا صفته آدم طويل. وقيل: إنهم محوا اسمه منها. فلو آمنوا بالتوراة
~~والإنجيل على ما أنزلا على موسى وعيسى - صلى الله عليهما وسلم - لكانوا
~~بالنبي- صلى الله عليه وسلم - مؤمنين، وبالله التوفيق لا شريك له.
# PageV18P560
### | الحض على نكاح ذات الدين
# في الحض على نكاح ذات الدين ابن أنعم يرفعه إلى رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا تنكحوا المرأة لجمالها ولا لمالها فلعل جمالها لا يأتي
~~بخير ولعل مالها لا يأتي بخير وعليكم بذوات الدين فاتبعوهن حيثما كن» . قال
~~محمد بن أحمد العتبي: حدثنا محمد بن خالد بإسناده أن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا تنكح المرأة لمالها فلعل مالها أن يطغيها، ولا لجمالها
~~فلعل جمالها أن يرديها، وعليكم بذوات الدين فإنهن في النساء مثل الغراب
~~الأعصم» .
# قال محمد بن رشد: النهي من النبي- صلى الله عليه وسلم - في قوله: لا
~~تنكحوا المرأة لجمالها نهي أدب وإرشاد لا نهي تحريم، إذ لا حرج على أحد من
~~أن يرغب في نكاح ذات المال والجمال. فمعنى الحديث إنما هو الحض على إيثار
~~ذات الدين على ذات المال والجمال. وقد جاء في غير هذا الحديث: تنكح المرأة
~~لمالها ولجمالها فعليك بذات الدين، فقال: تنكح المرأة لمالها وجمالها على
~~سبيل الإخبار لا على سبيل النهي، وحض على إيثار ذات الدين، وهو بين من هذا
~~الحديث، وبالله التوفيق.
# PageV18P561
### | المدعو إلى الوليمة يقال له ائت معك بمن تحب
# في المدعو إلى الوليمة يقال له: ائت معك بمن تحب قال: وإذا دعي الرجل إلى
~~الوليمة وغيرها وقيل له: ائت معك بمن تحب، إنه لا بأس أن يستصحب من إخوانه
~~من شاء.
# قال محمد بن رشد: هذا بين أنه إذا قال له الداعي: ائت بمن تحب، أن له أن
~~يستصحب من إخوانه من شاء، ولا يجب ms7533 على المستصحب أن يصحبه إلا أن يشاء، إذ
~~لم يقصد صاحب الوليمة إلى دعائه، فلا يلزمه الإتيان إليها على ما قاله مالك
~~في رسم الطلاق من سماع أشهب من كتاب النكاح في الرجل يدعوه صاحب الوليمة
~~يقول له: اذهب فانظر من لقيت فادعه، أن من دعاه الرسول في سعة من إجابته،
~~إذ لم يتعمده صاحب الوليمة ولا عرفه بعينه، وبالله التوفيق.
### | الذي يبيع زفته ممن يجعلها في أواني الخمر
# في الذي يبيع زفته ممن يجعلها في أواني الخمر وما أشبه ذلك قال أصبغ: لا
~~يبيع الرجل زفته لمن يجعله في أواني الخمر، وكذلك عنبه لمن يعصره خمرا
~~ودابته لمن يركبها إلى الكنيسة، وكذلك عصيره لمن يخمره، وكذلك كبشه لمن
~~يذبحه لعيده وكفره، وزيته لمن يجعله في الكنيسة، أو قصيله أو مرعاه لمن
~~يريده للخنازير، أو الطوب لبنيان الكنائس، ولا يحل شيء من ذلك ولا المعاونة
~~عليه.
# قال محمد بن رشد: ساوى أصبغ بين هذه المس ائل وقال فيها كلها إنها لا يحل
~~شيء منها، فعلى قوله يفسخ البيع فيها كلها ما لم يفت، فإن فات
# PageV18P562
# حرم الثمن على البائع ووجبت عليه الصدقة به، وهو شذوذ من القول لا يوجبه
~~القياس. وفرق غيره من أصحاب مالك بينهما. فأما بيع العنب ممن يعصره خمرا،
~~وبيع العصير ممن يخمره، وبيع الزفت ممن يجعله في أواني الخمر فلا يجوز
~~لفاعله، وهو آثم في فعله، ويتخرج في الحكم فيها على مذاهبهم إذا وقعت ثلاثة
~~أقوال: أحدها أن البيع لا يفسخ إذا وقع، إذ لا فساد فيه في ثمن ولا مثمون،
~~ويمنع المبتاع من عصر العنب وتخمير العصير إن كان مسلما، ويباع ذلك عليه إن
~~كان نصرانيا؛ والثاني أن البيع يفسخ ما لم يفت، وإن فات مضى [بالثمن] ؛
~~والثالث أن البيع يفسخ ما لم يفت، وإن فات رد إلى القيمة، إلا أن يفوت عند
~~المبتاع بالعصر على ما باعه عليه البائع فلا يرد إليه ما زاد الثمن على
~~القيمة ويتصدق بذلك، فإذا مضى البيع بالثمن كان ms7534 على البائع أن يتصدق من
~~الثمن بما ازداد فيه من أجل بيعه على أن يعصر.
# وأما كراء الدابة ممن يركبها إلى الكنيسة وبيع الكبش ممن يذبحه لعيده
~~وكفره فاختلف في ذلك قول مالك: مرة أجازه، ومرة كرهه. وقع اختلاف قوله في
~~ذلك في سماع سحنون من كتاب السلطان. وقد ذكرنا هناك وجه اختلاف قول مالك في
~~ذلك. فعلى القول بأنه كرهه يدخل في ذلك من الاختلاف ما ذكرناه في الذي يبيع
~~العنب ممن يعصره خمرا. وحكم بيع الطوب لبنيان الكنائس أو الزيت لوقيدها أو
~~المرعاة للخنازير حكم الذي يبيع شاته لتذبح في أعياد النصارى. وقد تقدم ذكر
~~ذلك، وبالله التوفيق.
### | اكتراء القيساريات المغصوبة أو المبنية بمال حرام والتجارة فيها
# في اكتراء القيساريات المغصوبة أو المبنية بمال حرام والتجارة فيها وسئل
~~أصبغ عن اكتراء القيساريات والحوانيت المغصوبة
# PageV18P563
# والمبنية بالمال الحرام، وعن السكنى فيها والتجارات بالبز وغير ذلك، قال:
~~لا أرى ذلك يحل. وهذا مثل ما وصفت لك من كسب الحرام. ومن اكتسب فيه شيئا
~~فهو خبيث قليله وكثيره، وقال لا أرى القعود عندهم في تلك الحوانيت، ولا أرى
~~أن تتخذ طريقا إلا المرة بعد المرة إذا احتاج إلى ذلك ولم يجد منه بدا.
~~وذكر أن ابن القاسم كان في جواره مسجد بني من الأموال الحرام، فكان لا يصلي
~~فيه ويذهب إلى أبعد منه ولا يراه واسعا لمن صلى فيه. والصلاة عظم الدين،
~~وهذا أحق ما احتيط فيه، وأهل الورع يتقون هذا ودونه.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا إن الاكتراء في القيساريات المغتصبة
~~والمبنية بالمال الحرام والتجارة فيها لا يحل، والكسب فيها خبيث قليله
~~وكثيره، هو على أصله في أن المال الذي يشوبه حرام حرام كله، يلزم الصدقة
~~بجميعه، وهو شذوذ من القول وتشديد فيه. وإنما الذي يشبه أن يقال إنه ما لم
~~يتمح منه بإخراج ما فيه من الحرام، ورده إلى أربابه إن عرفهم، أو الصدقة به
~~عنهم إن لم يعرفهم، فلا يجوز له أن يأكل منه شيئا وإن ms7535 كان فيما بقي منه ما
~~يفي بما فيه من الحرام؛ لأن ما أكل منه فبعضه حرام؛ لأنه كله مشاع، فلا
~~يطيب له منه شيء حتى يخرج منه الحرام فيرده إلى أربابه إن عرفهم، أو يتصدق
~~به عنهم إن لم يعرفهم. فإن كان أصبغ أراد هذا فلقوله وجه، وهو أن الحرام
~~شائع في المال متيقن فيه حتى يخرج منه. وأما إن كان أراد المال كله يصير
~~عينه حراما لما خالطه من الحرام فلا يطيب له منه شيء ويلزمه أن يتصدق
~~بجميعه فهو بعيد خارج عن الأصول. والذي يوجبه النظر بالقياس، على الأصول
~~ألا يحرم عليه شيء مما اكتسب بالتجارة في الحانوت من القيساريات [المغتصبة]
~~ويلزمه كراء الحانوت، لأرباب القيسارية للمدة
# PageV18P564
# التي مضت، ولا يحل له المقام فيه إذا علم أنها مغصوبة، وتكره معاملته
~~وأكل طعامه ما لم يتمخ من الواجب عليه في ذلك لأهل القيسارية من غير تحريم؛
~~لأن ما عليه من التباعة في ذلك متعين في ذمته لا في المال الذي بيده على
~~الصحيح من الأقوال.
# وقد ذكرنا ما يجوز من معاملة من خالط الحرام ماله مما لا يجوز في مسألة
~~ملخصة في هذا المعنى كتبتها لمن سألني ذلك من المريدين. وأما إن كان أصل
~~القيسارية حلالا وإنما بنيت بمال حرام فليس اكتراء حانوت منها للتجارة فيه
~~بحرام، وإنما هو مكروه لا إثم في فعله ويستحب تركه؛ لأن البنيان لبانيه
~~والحرام مترتب في ذمته. وكذلك المسجد المبني من المال الحرام يستحب ترك
~~الصلاة فيه كما كان يفعل ابن القاسم من غير تحريم؛ لأن التباعة في ذلك إنما
~~هي على الباني. وقد قيل إن سبيل المال الحرام الذي لا يعلم أصله سبيل الفيء
~~لا سبيل الصدقة على المساكين، فعلى هذا القول تجوز الصلاة دون كراهة في
~~المسجد المبني من المال الحرام المجهول أصله، وبالله التوفيق.
### | الذي يريد الغزو والجهاد وله عيال وولد
# في الذي يريد الغزو والجهاد وله عيال وولد وسئل عن الرجل يريد الغزو
~~والجهاد وله عيال وولد، أترى أن ms7536 يفعل؟ قال أصبغ: إن كان يخاف عليهم الضيعة
~~وليس عنده من يخلف لهم ولا من يقوم له بأمرهم إذا خرج فلا أرى له أن يخرج
~~ويدعهم هكذا ضائعين بلا شيء، وإن كان عنده من يخلف لهم ويقوم بأمرهم
~~ويكفيهم ذلك ولا عورة فيهم أن يخرج، فأرى أن يخرج ولا يدع ذلك إن شاء الله.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، ومثله لمالك في رسم المحرم يتخذ الخرقة
~~لفرجه من سماع ابن القاسم من كتاب الجهاد؛ لأن قيامه على
# PageV18P565
# أهله وولده وترك إضاعتهم واجب عليه، بخلاف الغزو والجهاد في الموضع الذي
~~يكون فيه الجهاد فرضا على الكفاية؛ لأن فروض الأعيان لا تترك لفروض
~~الكفاية؛ لأن الفرض على الكفاية إذا قيم به سقط عمن سواه وكان له نافلة،
~~ولا يصح ترك فريضة لنافلة، وبالله التوفيق.
### | الغاصب يغتصب السلعة فيستهلكها وماله حرام
# في الغاصب يغتصب السلعة فيستهلكها وماله حرام وفي رجل غصب رجلا متاعا
~~وليس كسبه إلا الغصب والحرام، ولم يجد الرجل متاعه بعينه، فيحكم على الغاصب
~~بثمنه، كيف يكون أخذه؟ أيتصدق به أم يتركه؟ قال أصبغ: يتبعه به دينا ولا
~~يأخذه، أيأخذ ما في أيدي اللصوص مما اقتطعوا على الناس وهو يعرفهم ليست لهم
~~أموال؟ ولا يحل أخذها. أرأيت لو أن لصا قطع على قوم فأخذ متاعهم فتضرع إليه
~~رجل منهم فرده عليه فلم يجد متاعه بعينه فأعطاه غيره أيأخذه؟ قال لا يحل له
~~ذلك، قال: فإن رؤساء اللصوص ربما فعلوا هذا بالناس في الرد والعوض كما يسمع
~~وفيما يسمع، فلا يحل لأحد أن يأخذ من غير متاعه شيئا.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا فيمن غصبه غاصب ليس كسبه إلا الغصب متاعا
~~فلم يجده عنده بعينه فحكم له عليه بثمنه إنه لا يحل له أن يأخذه، هو على
~~أصل مذهبه في أن من خالط ماله حرام فهو كله حرام، لا يحل أن يعامل فيه ولا
~~أن يؤكل منه شيء. وقد مضى بيان هذا من مذهبه في سماع عبد الملك، ms7537 فكيف بمن
~~لم يكن كسبه إلا الغصب. وإنما قال إنه يتبعه به دينا رجاء أن يفيد مالا
~~حلالا بميراث أو هبة فيجوز له عنده أن يأخذ من ذلك المال الحلال ثمن سلعته
~~التي غصبه إياها. والذي يوجبه القياس والنظر أنه يجوز له أن يأخذ قيمة
~~متاعه الذي غصبه إياه أو جحده إياه وإن كان مستغرق
# PageV18P566
# الذمة بالحرام. وكذلك لو غصبه دنانير أو دراهم أو طعاما فغاب عليه ولم
~~يعرف بعينه لساغ له أن يضمنه في ذلك كله المثل على ما يوجبه القياس والنظر.
~~لأنه لا يدخل على أهل بياعاته بما أخذ نقصا. وأما لو جنى على دابة رجل
~~فقتلها أو على ثوبه فخرقه أو أفسده لما ساغ له أن يضمنه القيمة في ذلك إلا
~~على مذهب من يرى أن مبايعة من استغرق ذمته الحرام وقبول هبته وأكل طعامه
~~جائز لوارثه سائغ؛ لأن الحرام قد ترتب في ذمته وليس في غير المال الذي
~~بيده، إذ ليس هو المغصوب بعينه. وكذلك لا يسوغ لأحد أن يأخذ منه أجرة في
~~خدمته إياه، ولا لحجام إجارة في حجامته إلا على هذا القول؛ لأنهم يدخلون
~~بذلك على أهل بياعاته نقصا. ولو كان فيما يتعلق بماله لجرى ذلك مجرى
~~مبايعته على الاختلاف الذي ذكرناه في سماع عبد الملك، وبالله التوفيق.
### | خدمة الرجل أصحابه في السفر
# في خدمة الرجل أصحابه في السفر وسمعته يقول: خرج عمر بن الخطاب إلى الحج،
~~فلما كان ببعض المناهل نام أصحابه فقام من الليل فعبأ على إبله وإبل أصحابه
~~وهو يرتجز ويقول:
# لا يأخذ الليل عليك بالهم ... والبس له القميص فيه واعتم
# وكن شريك رافع وأسلم ... ولتخدم الأقوام حتى تخدم
# قال محمد بن رشد: في هذا تواضع عمر بن الخطاب مع أصحابه وخدمته إياهم
~~ومباشرته لهم وحسن جريه معهم، وما كان عليه من حسن الأخلاق وكرم الطباع.
~~وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن
# PageV18P567
# الرجل ليدرك بحسن خلقه درجة القائم الليل الظامئ بالهواجر» وقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم ms7538 -: «بعثت لأتمم حسن الأخلاق» وقال: «من تواضع
~~لله رفعه الله ومن كان في عون أخيه كان الله في عونه» . وفضائله أكثر من أن
~~تحصى، فهو من خيار الأمة الذين قال الله عز وجل فيهم: {كنتم خير أمة أخرجت
~~للناس} [آل عمران: 110] الآية، و {ذلك فضل الله يؤتيه من يشاء والله واسع
~~عليم} [المائدة: 54] . وبالله التوفيق.
### | السفر في طلب العلم
# في السفر في طلب العلم وسمعته يقول: كان سعيد بن المسيب يخرج في طلب
~~الحديث الواحد يبلغه الليالي والأيام.
# قال محمد بن رشد: هذا من اجتهاده في طلب العلم وفضله، وبذلك ساد أهل عصره
~~وكان يسمى سيد التابعين. وقد مضى هذا في رسم الأقضية الأول من سماع أشهب،
~~وفي رسم الأقضية الثاني أيضا، ومضى أيضا والقول فيه في رسم المحرم يتخذ
~~الخرقة لفرجه من سماع ابن القاسم، وبالله التوفيق.
# PageV18P568
### | التحليل من المظالم
# في التحليل من المظالم قال: وكان سعيد بن المسيب لم يكن يحلل أحدا ركبه
~~بمظلمة ولا جحده مالا ويقول: دعه، ميعاد ما بيني وبينه الآخرة. وكان القاسم
~~ابن محمد بن أبي بكر لا يركب أحد منه شيئا إلا حلله، وربما قام عليه الرجل
~~في شيء يريد مخاصمته فيه فيقول له: خذ، فإن يكن لي فأنت منه في حل، وإن يكن
~~لك فحقك أخذت.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم نذر سنة من سماع
~~ابن القاسم فلا وجه لإعادته، وبالله التوفيق.
### | ثناء ابن هرمز على مالك
# في ثناء ابن هرمز على مالك، وابن أبي سلمة قال: وكان ابن دينار يختلف إلى
~~ابن هرمز، وكان غلاما، فكان مالك وعبد العزيز بن أبي سلمة يسألانه
~~فيجيبهما، وربما سأله ابن دينار فلا يجيبه. فوجد في نفسه لذلك، فتصدى له
~~يوما في طريقه إلى المسجد، فلما مر به أخذ بلجام حماره وقال: يا أبا بكر:
~~تجوز لنفسك أن تجيب مالكا وابن أبي سلمة فيما يسألانك، فإذا سألتك لم
~~تجبني. فقال له: يا ابن أخي أو قد كان ذلك؟ ms7539 فقال له: نعم، فقال له ابن
~~هرمز: إني رجل كبير، وأنا أخاف أن يكون نقص من علمي مثل الذي نقص من بدني،
~~وهما عالمان، فإن أنا أخبرتهما بشيء عرفا ما يحملان، وإن يكن حسنا ذكراه.
# قال محمد بن رشد: في هذا أنه لا يلزم العالم أن يجيب الناس في كل ما
~~يسألونه عنه. وقد كتب إلى بعض الفقهاء يسأل عن كفتي الميزان مم هي؟ فكتب
~~إليه، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من حسن إسلام
# PageV18P569
# المرء تركه ما لا يعنيه» وسترد فتعلم، والسلام؛ وأن له ألا يجيب من
~~أصحابه من سأله عما يخشى إذا أجابه فيه ألا يفهمه فهما صحيحا عنه فيحمله
~~على غير وجهه. وكان ابن هرمز إمام الناس في العلم، وكان قد ترك الفتوى قبل
~~أن يموت، فقيل له: يرحمك الله لم تركت حظك من عظيم هذا الأمر؟ فقال: إني
~~نظرت إلى جسدي فرأيته قد تغير، وقلبي إنما هو عضو من بعض أعضاء جسدي، فخشيت
~~أن يكون قد تداخله من الوهن ما تداخل سائر جسدي، فتركت ذلك، وبالله
~~التوفيق.
### | تفريق المرأة قصتها
# في تفريق المرأة قصتها وسئل مالك هل يكره للمسلمة أن تفرق قصتها كما
~~يصنعن نساء أهل الكتاب؟ فقال: لا.
# قال محمد بن رشد: قد مضى في هذا السماع عن ابن القاسم أنه كان يقول: أكره
~~القصة للشعر للمرأة كراهية شديدة. قال: وكان فرق الرأس أحب إلى مالك، وهو
~~يبين قوله في هذه الرواية، إذ لم يذكر فيه إلا أنه لم يكره للمرأة تفريق
~~قصتها. فالمعنى فيها أنه لم يكره ذلك لها، وأنه اختاره لها على السدل.
~~وقوله كما يصنعن نساء أهل الكتاب خلاف ظاهر ما روي «عن ابن عباس من أنه
~~قال: كان أهل الكتاب يسدلون شعورهم، وكان المشركون يفرقون وكان رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - يحب موافقة أهل الكتاب فيما لم يؤمر فيه بشيء، فسدل
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - ناصيته ثم فرق بعد ذلك» . وقد يحتمل أن
~~يكون حديث ابن عباس هذا في ms7540 سدل
# PageV18P570
# أهل الكتاب شعورهم في الرجال دون النساء، فلا يكون على هذا التأويل خلاف
~~ما وقع في هذه الرواية من أن نساء أهل الكتاب كن يفرقن قصصهن، أي شعورهن،
~~وبالله التوفيق.
### | مراتب الناس في العلم
# في مراتب الناس في العلم وقال إنما الناس في العلم أربعة: فرجل علم علما
~~فعمل به وعلمه، فمثله في كتاب الله: {إنما يخشى الله من عباده العلماء}
~~[فاطر: 28] ؛ ورجل علم علما فعمل به ولم يعلمه، فمثله من كتاب الله: {إن
~~الذين يكتمون ما أنزلنا من البينات والهدى من بعد ما بيناه للناس في الكتاب
~~أولئك يلعنهم الله ويلعنهم اللاعنون} [البقرة: 159] ؛ ورجل علم علما فعلمه
~~وأمر به ولم يعمل به، فمثله في كتاب لله: {أتأمرون الناس بالبر وتنسون
~~أنفسكم وأنتم تتلون الكتاب أفلا تعقلون} [البقرة: 44] ؛ ورجل لم يعلم علما
~~ولم يعمل به فمثله في كتاب بالله: {إن هم إلا كالأنعام بل هم أضل سبيلا}
~~[الفرقان: 44] .
# قال محمد بن رشد: قوله في العالم الذي علم علما فعمل به ولم يعلمه إن
~~مثله في كتاب الله: {إن الذين يكتمون ما أنزلنا من البينات والهدى من بعد
~~ما بيناه للناس في الكتاب أولئك يلعنهم الله ويلعنهم اللاعنون} [البقرة:
~~159] معناه في الذين لم يعلموه فكتموه وجحدوه؛ لأن الآية إنما عني
# PageV18P571
# بها علماء اليهود وأحبارها وعلماء النصارى لكتمانهم الناس أمر محمد - صلى
~~الله عليه وسلم - ونبوءته، وتركهم اتباعه وهم يجدونه مكتوبا في التوراة
~~والإنجيل، والبينات التي أنزلها عز وجل هي ما بين من أمر نبوة محمد ومبعثه
~~وصفته في الكتابين اللذين أعلمنا الله أنهم وجدوه فيهما. وكذلك قوله عز
~~وجل: {إن الذين يكتمون ما أنزل الله من الكتاب ويشترون به ثمنا قليلا}
~~[البقرة: 174] الآية عني بها أحبار اليهود الذين كتموا أمر النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - وهم يجدونه مكتوبا في التوراة بما كانوا أعطوا على ذلك، فقال
~~الله عز وجل: {إن الذين يكتمون ما أنزل الله من الكتاب ويشترون به ثمنا
~~قليلا} [البقرة: 174] إلى قوله: {فما أصبرهم على النار} [البقرة: 175] فلا
~~يتعلق ms7541 الوعيد المذكور في الآية بالعالم إلا إذا كتم ما علمه الله تعالى من
~~العلم وجحده. وأما من علم وعمل به ولم يعلمه إلا لمن سأله في خاصته في شيء
~~منه، فهو مثاب على علمه والعمل به، غير مؤاخذ على ترك الجلوس لتعليمه. وهذا
~~هو الذي شبهه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالثمرة طعمها طيب ولا ريح
~~لها. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «مثل المؤمن الذي يقرأ القرآن
~~ويعمل به كالأترجة طعمها طيب وريحها طيب، والمؤمن الذي لا يقرأ القرآن
~~ويعمل به كالتمرة طعمها طيب ولا ريح لها، ومثل الفاجر الذي يقرأ القرآن ولا
~~يعمل به كمثل الريحانة ريحها طيب وطعمها مر، ومثل الفاجر الذي لا يقرأ
~~القرآن كمثل الحنظلة طعمها مر ولا ريح لها» وبالله التوفيق.
# PageV18P572
### | اللعب المصورة وحكمها
# في اللعب المصورة وسئل أصبغ عن اللعب المصورة يلعب بها النساء والجواري،
~~أيحل لهن ذلك؟ قال: ما أرى بأسا ما لم تكن تماثيل مصورة مخروطة فلا يجوز؛
~~لأن هذا يبقى، ولو كانت فخارا أو عيدانا تنكسر وتبلى رجوت أن تكون خفيفة إن
~~شاء الله، كمثل رقم الثياب بالصور لا بأس بها لأنها تبلى وتمتهن. قلت أليس
~~قد ذكر «عن عائشة أنها كانت تلعب بهن؟ فقال نعم، أخبرني بذلك عبد الله بن
~~وهب يرفعه عن عائشة زوج النبي- صلى الله عليه وسلم - قالت: كان يأتيني جوار
~~يلاعبنني بالبنات، فإذا رأين رسول الله - صلى الله عليه وسلم - استحيين
~~وتقنعن فكان رسول الله- صلى الله عليه وسلم - يخرج ويسيرهن إلي» . فقلت
~~أترى بعملها بأسا وببيعها بأسا؟ قال: أما الذي أجزت لك منها فلا أرى ببيعها
~~بأسا.
# قال محمد بن رشد: قوله ما أرى بأسا لما لم تكن تماثيل مصورة مخروطة،
~~معناه لا بأس بها إذا لم تكن صورا مخروطة مجسدة على صورة الإنسان، وإنما
~~كانت عظاما أو عيدانا غير مخروطة على صورة الإنسان إلا أنه عمل فيها شبه
~~الوجوه بالتزويق، فجاز ذلك لأنه أشبه الرقم. هذا معنى قول أصبغ بدليل
~~تشبيهه ذلك برقوم ms7542 الثياب بالصور، إلا أنه علل ذلك بعلة فيها نظر، فقال
~~لأنها تبقى، قال ولو كانت فخارا أو عيدانا تتكسر وتبلى رجوت أن تكون خفيفة
~~إن شاء الله كمثل رقوم الثياب بالصور، لا بأس بها لأنها تبلى
# PageV18P573
# وتمتهن. والصواب أن لا فرق في ذلك بين ما يبقى أو يبلى فلا يبقى مما هو
~~تمثال مجسد له ظل قائم يشبه الحيوان الحي بكونه على هيئته. وإنما استخفت
~~الرقوم في الثياب من أجل أنها ليست بتماثيل مجسدة لها ظل قائم يشبه الحيوان
~~في أنها مجسدة على هيئتها، وإنما هي رسوم لا أجساد لها، ولا يحيى في العادة
~~ما كان على هيئتها. فالمحظور ما كان على هيئة ما يحيى ويكون له روح، بدليل
~~قوله في الحديث: «إن أصحاب هذه الصور يعذبون يوم القيامة يقال لهم أحيوا ما
~~خلقتم» . والمستخف ما كان بخلاف ذلك مما لا يحيى في العادة ما كان على
~~هيئته، فالمستخف من هذه اللعب المصورة للعب الجواري بها، لما جاء من أن
~~عائشة - رضي الله عنها - كانت تلعب بها بعلم رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- فلا ينكر ذلك عليها، بل كان يسرب الجواري إليها ما كان مشبها بالصورة
~~وليس بكامل التصوير، وكلما قل الشبه قوي الجواز، وكل ما جاز اللعب به جاز
~~عمله وبيعه على ما قاله في الرواية، وبالله التوفيق.
### | يمر بالحائط أو بالجنان أيأخذ من ثمره
# من سماع أبي زيد بن أبي الغمر من ابن القاسم قال أبو زيد بن أبي الغمر:
~~سئل ابن القاسم عن الرجل يمر بالحائط أو بالجنان أيأخذ من ثمره؟ قال: لا
~~يصلح أن يأخذ من ثمره. قيل له: فإن وجده في أصل الحائط قد سقط؟ قال وإن كان
~~قد سقط. قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحلب أحد ماشية أخيه
~~إلا بإذنه» .
# PageV18P574
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا مستوفى في رسم اغتسل على غير نية
~~من سماع ابن القاسم فأغنى ذلك عن إعادته هنا مرة أخرى، وبالله التوفيق.
### | سلخ الشاه ms7543 الميتة
# في سلخ الشاه الميتة قال ابن القاسم في الميتة تموت هل يحل للمسلم أن
~~يبطش بها فيسلخها لينتفع بإهابها أم لا ينبغي للمسلم أن يمس الميتة؟ قال لا
~~بأس أن يسلخ المسلم الميتة، ولا يصل إلى الانتفاع بها إلا بسلخها، وليطهر
~~كل ما أصابه منها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين؛ لأن رسول الله- صلى الله عليه وسلم
~~- قال في الميتة: ألا انتفعتم بجلدها، ولا سبيل إلى الانتفاع بجلدها إلا
~~بسلخه عنها، وبالله التوفيق.
### | الانتفاع بجلد الميتة
# في وجه الانتفاع بجلد الميتة وسئل عن جلد الميتة هل ينتفع به من غير دباغ
~~للجام أو غير ذلك أم لا ينتفع به من غير دباغ كيف ذلك؟ قال قال مالك: ترك
~~ذلك أحب إلي. قال ابن القاسم: لا ينتفع به حتى يدبغ.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف في أن جلد الميتة قبل الدباغ نجس لا تجوز
~~الصلاة به ولا عليه. واختلف في جواز بيعه والانتفاع به على
# PageV18P575
# ثلاثة أقوال:
# أحدها: أنه لا يجوز بيعه ولا الانتفاع به، وهو مذهب ابن الماجشون
~~والمعلوم من مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك؟
# والثاني: أنه يجوز بيعه والانتفاع به، وهو مذهب ابن وهب، ويقوم مثله من
~~رواية ابن القاسم عن مالك في رسم الشجرة تطعم بطنين في السنة من كتاب
~~الصلاة في مسألة الصابون؟
# والثالث: أنه لا يجوز بيعه ويجوز الانتفاع به، وهو دليل قوله في هذه
~~الرواية: ترك ذلك أحب إلي. ولا اختلاف في جواز الانتفاع به بعد الدباغ.
~~واختلف هل يطهر بالدباغ أم لا على قولين: فذهب مالك في رواية ابن القاسم
~~عنه أنه لا يطهر بالدباغ إلا للانتفاع به خاصة، وقد رويت عن النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - في هذه آثار متعارضة في الظاهر، منها أنه: «أمر أن يستمتع
~~بجلود الميتة إذا دبغت؛» ومنها أنه قال: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر» ومنها
~~أنه: «أمر ألا ينتفع من الميتة بإهاب ولا عصب» . فلم يحملها مالك - رحمه
~~الله - في رواية ابن القاسم عنه ms7544 على التعارض، وجعل ما روي عنه من أنه أمر
~~أن يستمتع بجلود الميتة إذا دبغت مفسرا للحديثين الآخرين فقال: فمعنى قوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «إذا دبغ الإهاب فقد طهر» أي طهر للانتفاع به،
~~وقوله: إنه أمر ألا ينتفع من الميتة بإهاب ولا عصب، معناه قبل الدباغ. هذا
~~تأويل شيخنا الفقيه ابن رزق - رحمه لله- على مالك في هذه الأحاديث. وقال
~~ابن لبابة: بل أخذ مالك بحديث عائشة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«أمر أن ينتفع بجلود الميتة إذا دبغت» وأسقط الحديثين الآخرين فلم يأخذ
~~بهما. وقول الفقيه أبي جعفر أولى؛ لأن حمل الأحاديث بالتأويل على أن بعضها
~~مفسر لبعض واستعمالها كلها أولى من حملها على
# PageV18P576
# التعارض وإسقاط بعضها. وأكثر أهل العلم يقولون: إن جلد الميتة يطهر
~~بالدباغ طهارة كاملة، يجوز بها بيعه والصلاة بها عليه، وهو قول ابن وهب من
~~أصحابنا في سماع عبد الملك من كتاب الصلاة. وفي المدونة دليل على هذا
~~القول، وروى مثله أشهب عن مالك في كتاب الضحايا في جلود الأنعام خاصة. وقد
~~اختلف في جلد الخنزير فقيل: إنه لا يطهره الدباغ، وقيل: إنه يطهره لعموم
~~الحديث. وقد قال النضر بن شميل من أهل اللغة: إن الإهاب إنما هو جلد
~~الأنعام خاصة، وما سواه من جلود الحيوان إنما يقال له جلد ولا يقال له
~~إهاب. وقال أحمد بن حنبل: لا أعرف ما قال النضر، وبالله التوفيق.
### | الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم عند العطاس والعجب بالشيء
# في الصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - عند العطاس والعجب بالشيء
# وسئل عن الذي يرى الشيء يعجبه أو يعطس فيحمد الله عز وجل، أيكره له أن
~~يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -؟ قال: لا، أنا آمره أن لا يصلي على
~~النبي، إذا أقول له لا تذكر الله. قيل له: إنه يذكر في ذلك حديث، قال ما
~~أكثر ما تحدث به، كأنه لا يرى ذلك الحديث بشيء.
# قال محمد بن رشد: قد أمر الله بالصلاة على ms7545 النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~فقال عز وجل: {إن الله وملائكته يصلون على النبي يا أيها الذين آمنوا صلوا
~~عليه وسلموا تسليما} [الأحزاب: 56] ، فالصلاة على النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - على الوجه الذي أمر الله به من التعظيم لحقه والرغبة في
# PageV18P577
# الثواب في الصلاة عليه عند ذكره أو ذكر شيء من أمره مرغب فيه ومندوب
~~إليه. وأما الصلاة عليه عند العجب بالشيء للتعجيب به دون القصد إلى اكتساب
~~الثواب في ذلك فهو مكروه، قاله سحنون في رسم يدبر ماله من سماع عيسى من
~~كتاب المحاربين والمرتدين. وأما الصلاة عليه مع حمد الله عند العطاس فيحتمل
~~أن يكون الفاعل بذلك لم يرد به القربة ولا احتسب فيه الثواب ولا قصد به إلى
~~تعظيم حق النبي- صلى الله عليه وسلم - فيكون ذلك من فعله مكروها؛ ويحتمل أن
~~يكون لما عطس فحمد الله تذكر سنة النبي - صلى الله عليه وسلم - في أمر
~~العاطس بحمد الله عند عطاسه وصلى عليه داعيا له على ما سنه من ذلك لأمته،
~~فيكون ذلك من فعله حسنا مستحسنا. ولما احتمل صلاته على النبي- صلى الله
~~عليه وسلم - في هذه الحال وجها صحيحا توقف في الرواية أن يقول: إنه يكره
~~ذلك وقال: إن قلت ذلك كنت قد أمرته أن لا يصلي على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -، وبالله التوفيق.
### | يرث المال عن أبيه بعضه حلال وبعضه حرام وقد اختلط الحلال بالحرام
# من نوازل سحنون وسئل سحنون عن الذي يرث المال عن أبيه بعضه حلال وبعضه
~~حرام وقد اختلط الحلال بالحرام، أترى له أخذه؟ فقال: أيهما الأكثر والغالب؟
~~فقيل له الحرام، فقال أحب إلي أن يتنزه عنه. فقيل له: فالرجل يكون له المال
~~قد ورثه عن أبيه من القرى والحوانيت وغير ذلك، وهو ممن يصحب السلطان ويلتبس
~~بأمورهم ويأخذ من الجورة، هل يجوز أن أقبل منه صلة إن وصلني، أو أكل له
~~طعاما؟ قال: إن كان الذي في يده من السلطان هو الأكثر فلا خير فيه، وأحب
~~إلي أن ينزه نفسه عن أخذ صلته ms7546 وإن كان الذي ورث أكثر إذا كان صاحب سلطان.
# PageV18P578
# قال محمد بن رشد: قال في الذي ورث المال عن أبيه بعضه حلال وبعضه حرام
~~إنه إن كان الغالب عليه الحرام فأحب إليه أن يتنزه عن ذلك يدل ذلك من قوله:
~~على أنه له حلال بالميراث وإن كان الغالب عليه الحرام، إلا أنه استحب له أن
~~يتنزه عنه، وأنه إن كان الغالب عليه الحلال فهو له سائغ حلال ليس عليه أن
~~يتنزه عن شيء منه. وقال في الذي يرث المال عن أبيه إنه إن كان يصحب السلطان
~~ويلتبس بأمورهم ويأخذ من الجورة، فإنه إن كان الذي في يده من السلطان هو
~~الأكثر فلا خير في قبول صلته ولا أكل طعامه، وإن كان الذي ورث هو الأكثر
~~فأحب إليه أن يتنزه عن أخذ صلته وأكل طعامه؟ ففرق بين المال الذي جله حرام
~~أو جله حلال بين الهبة والميراث، فأباحه بالميراث إلا أنه استحب أن يتنزه
~~عنه إن كان جله حراما، ولم يبحه بالهبة والعطية إذا كان جله حراما، وقال لا
~~خير فيه، واستحب أن يتنزه عن قبول الهبة منه إن كان جله حلالا. والقياس أن
~~ينزل الوارث في المال الموروث منزلة الموروث، فإن كان المال كله حراما لم
~~يسغ له بالميراث ولزمه فيه ما كان يلزم موروثه من الصدقة على المساكين
~~بجميعه؛ وإن كان بعضه حراما تصدق منه بمقدار الحرام، كان الأقل أو الأكثر،
~~كما كان يلزم الذي ورثه عنه أن يفعله. وقد قيل إنه يجوز قبول هبة المستغرق
~~الذمة بالحرام وأكل طعامه. فيتحصل في المسألة ثلاثة أقوال:
# أحدها: أن المستغرق الذمة بالحرام لا يجوز قبول عطيته ولا أكل طعامه ولا
~~يسوغ لوارثه ميراثه.
# والثاني: أن المستغرق الذمة بالحرام يجوز قبول هبته وأكل طعامه ويسوغ
~~لوارثه ميراثه.
# والثالث: أن المستغرق الذمة بالحرام لا يجوز قبول هبته ولا أكل طعامه،
~~ويسوغ لوارثه ميراثه.
# وجه القول الأول أن ما عليه من الظلامات والتباعات لما كانت مستغرقة لما
~~بيده من المال كان كمن أحاطت الديون ms7547 بماله، لا تجوز هبته ولا عطيته ولا
~~معروفه، ولا يسوغ لوارثه ميراثه، لكون ما عليه من التباعات أولى بماله،
# PageV18P579
# لأنها كالديون عليه، وقال الله عز وجل: {من بعد وصية يوصي بها أو دين}
~~[النساء: 11] .
# ووجه القول الثاني: أن ما عليه من الظلامات والتباعات وإن كانت مستغرقة
~~لماله فليست متعينة فيه، إذ قد ترتبت في ذمته، فساغت عطاياه لمن أعطاه
~~إياها وساغ ماله لوارثه، وكان هو المسئول المؤاخذ بما عليه من المظالم
~~والتباعات إذ لم يؤدها أو لم يتمح منها في حياته.
# ووجه القول الثالث أن ما عليه من المظالم والتباعات [أحق بماله؛ لأنه
~~مأمور بردها منه عاص لله عز وجل في ترك] ذلك وتأخيره، فلا يجوز له فيه عطية
~~ولا معروف، ولا يسوغ ذلك للمعطي. فإذا لم يفعل ذلك حتى مات بقيت عليه
~~التباعات يطلب بها في الآخرة، وساغ ماله لوارثه، إذ ليست التباعات التي
~~عليه ديونا لمعينين يطلبونها فيجب إخراجها من ماله قبل الميراث. وقد أفردنا
~~للتكلم على حكم مال من خالط الحرام ماله في حياته وبعد وفاته مسألة حاوية
~~لجميع وجوهها، فمن أراد الشفاء منها في نفسه طالعها، وبالله التوفيق.
### | سبب سكنى اليهود الحجاز
# في سبب سكنى اليهود الحجاز
# قال مالك: لم تكن اليهود تسكن الحجاز ولم تكن لهم دار إلا أنهم كانوا
~~يجدون عندهم أن الله عز وجل يبعث نبيا من بين حرتين، فاتخذوا الحجاز دارا
~~رجاء أن يكون منهم، فأخلف الله ظنهم في أنفسهم، وبعثه من غيرهم، صلوات الله
~~وسلامه على محمد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، وبالله التوفيق.
# PageV18P580
### | ما يرتفع به القوم
# فيما يرتفع به القوم قال سحنون: بلغني أن عروة بن الزبير قال لبنيه: يا
~~بني إنه لم يرتفع قوم بمثل تقوى الله العظيم، ويرفع القوم مناكحهم، ولن
~~يتضع قوم بمثل معاصي الله، وتضع القوم مناكحهم.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، قال الله عز وجل: {إن تتقوا الله
~~يجعل لكم فرقانا} [الأنفال: 29] ، وقال: {واتقوا الله لعلكم تفلحون}
~~[البقرة: ms7548 189] . ومثل هذا في القرآن كثير. وقال عمر بن الخطاب: كرم المرء
~~تقواه، ودينه حسبه. وإذا كان التقى يرفع، فالمعاصي لا شك تضع، والمناكح
~~أيضا ترفع وتضع، قال عروة بن الزبير؛ لأن الرجل إذا نكح إلى من هو أشرف منه
~~تشرف بهم، وإذا نكح إلى أهل الضعة كان ذلك وصمة فيه تضع عند الناس منه،
~~وبالله التوفيق.
### | النفقة من المال الحرام
# في النفقة من المال الحرام قال سحنون: وبلغني عن عبد الله بن عامر بن
~~كريز أنه قال لابن عمر: يا أبا عبد الرحمن، أما لنا أجر في هذه المياه التي
~~أجرينا والعقاب التي سهلنا؟ فقال له ابن عمر: أما علمت أن خبيثا لن يكفر
~~خبيثا.
# قال وبلغني أن عائشة أم المؤمنين مرت بموضع بناحية منى يقال له الياقوتة
~~فقالت: ما هذا؟ فقيل لها هذه الياقوتة بناها
# PageV18P581
# عبد الله بن عامر، قالت: [من أين؟] فإني والله لأعرفه صعلوكا، فقيل لها:
~~فإن عثمان بن عفان ولاه اليمن أو بعض النواحي، فقالت؛ لا تسرق ولا تنفق في
~~مثل هذا.
# قال وبلغني أن عبد الله بن عمر عاد عبد الله بن عامر مع جماعة، فلما خف
~~الناس قال له: يا أبا عبد الرحمن، ما ترى في هذه المياه التي أجريناها،
~~والوعر الذي سهلنا؟ فقال له عبد الله بن عمر: سترد فتعلم، إن طابت المكسبة
~~زكت النفقة.
# وكان آدم يقول: كنا نسلا من نسل السماء، غير أن الخطيئة سبتنا، فليس لنا
~~الفرح إلا الهم والحزن حتى نرجع إلى الدار التي منها سبينا.
# قال محمد بن رشد: عبد الله بن عامر بن كريز هذا قرشي من بني عبد شمس بن
~~عبد مناف، وهو ابن خال عثمان بن عفان، فعثمان بن عفان ابن عمته. ولد في
~~حياة النبي - صلى الله عليه وسلم - وأتي به إليه، فجعل يتفل عليه ويعوذه،
~~فتسوغ ريق رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إنه لمسقي، فكان لا يعالج أرضا إلا ظهر له الماء. حدث عنه عن النبي ms7549
~~- صلى الله عليه وسلم - ولم يصح له سماع منه. قال ذلك ابن عبد البر. وكان
~~عبد الله هذا كريما ميمون النقيبة كثير المنافق، فتح خراسان، وقتل كسرى في
~~ولايته، وأحرم من نيسابور شكرا لله. وهو الذي عمل السقايات بعرفة، وشق نهر
~~البصرة، وكان واليا عليها لعثمان إلى
# PageV18P582
# أن قتل عثمان - رضي الله عنه -. وقول عبد الله بن عمر له فيما سأله عنه:
~~أما علمت أن خبيثا لن يكفر خبيثا، معناه أن المال الخبيث وهو المأخوذ من
~~غير حله إذا فعل الخير من بعضه لا يطيب له ذلك باقيه، وإنما يطيب له المال
~~الخبيث المال الطيب، وذلك مثل أن يرث مقدار المال الخبيث أو يوهب له أو
~~يتصدق به عليه فيتصدق به على المساكين تمحيا عن المال الخبيث الذي لا يعلم
~~أهله، فيطيبه ذلك. وكذلك إن لم يتصدق به على المساكين وصرفه في وجه من وجوه
~~البر، كتسهيل العقاب وإجراء المياه على القول بأن حكم المال المأخوذ من غير
~~حله المجهول أهله حكمه حكم الفيء لا حكم الصدقة.
# وقوله في سؤاله الآخر: إن طابت المكسبة زكت النفقة، أخذه، والله أعلم، من
~~قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: من «تصدق بصدقة من كسب طيب، ولا يقبل
~~الله إلا طيبا، كان إنما يضع صدقته في كف الرحمن» الحديث. وقد قيل في قول
~~الله عز وجل: {يا أيها الذين آمنوا أنفقوا من طيبات ما كسبتم ومما أخرجنا
~~لكم من الأرض ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267] ، إن المراد
~~بطيبات ما كسبتم التجارات والحلال، وإن المراد بالخبيث الحرام، أمروا أن
~~يتصدقوا من الكسب الحلال، ونهوا أن يتصدقوا من الحرام، فإن الله لا يقبله.
~~وقد قيل في تفسير قوله: {أنفقوا من طيبات ما كسبتم} [البقرة: 267] وقوله:
~~{ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267] إن معنى ذلك في الزكاة أن
~~تؤدي زكاة العين من جيد العين، وزكاة التمر من طيب التمر لا من رديئه.
# وقول عائشة لا تسرق ولا تنفق، معناه أنه لا يفي فعل الخير من المال ms7550
# PageV18P583
# المكتسب من غير حله بإثم كسبه من غير حله؛ لأنه إذا فعل ذلك نزل أصحاب
~~التباعات له على الأجر في ذلك وخلص هو من إثم إمساكه فيما بينه قبل، فصحت
~~بذلك توبته فيما بينه وبين خالقه، وبقي مرتهنا بإثم إمساكه عن أربابه وظلمه
~~لهم في ذلك. وأراد عبد الله بن عمر بما ذكره من أن آدم كان يقوله التحريض
~~على التمحي من التباعات والتوبة منها، والله أعلم، وبه التوفيق.
### | الحض على تعلم العلم ونشره
# في الحض على تعلم العلم ونشره قال ابن القاسم: سمعت مالكا إذا ودعناه
~~ربما قال لنا غير مرة: اتقوا الله وانشروا هذا العلم ولا تكتموه وعلموه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، لا اختلاف في أن نشر العلم وتعليمه
~~من أفضل أعمال البر، قال الله عز وجل: {يرفع الله الذين آمنوا منكم والذين
~~أوتوا العلم درجات} [المجادلة: 11] [معناه: يرفع الله الذين آمنوا منكم
~~وأوتوا العلم درجات،؛ لأن من آمن ولم يؤتى العلم لا تستوي درجته مع درجة من
~~آمن وأوتي العلم. وإنما رفع الله درجات الذين أوتوا العلم بتعليمهم إياه،
~~وقد قال أبو هريرة: من غدا أو راح إلى المسجد لا يريد غيره ليتعلم خيرا أو
~~ليعلمه كان كالمجاهد في سبيل الله رجع غانما. وروي عن النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال: «ما أعمال البر كلها في الجهاد إلا كبصقة في بحر وما أعمال
~~البر كلها والجهاد في طلب العلم إلا كبصقة في بحر» . ومعناه في الموضع الذي
~~يكون فيه الجهاد فرضا على الكفاية لا
# PageV18P584
# في الموضع الذي يكون متعينا على الأعيان. وروي: أن رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - سئل عن «أفضل الأعمال فقال: الصلاة لأول ميقاتها» معناه في
~~الفرائض، وأما النوافل فطلب العلم أفضل منها، بدليل الحديث الأول. وقد روي
~~عن مالك أن الصلاة أفضل من القعود لمذاكرة العلم، وروي عنه أن العناية
~~بالعلم أفضل من الصلاة، وليس ذلك باختلاف من قوله، ومعناه أن طلب العلم
~~أفضل من الصلاة لمن ترجى إمامته، وأن ms7551 الصلاة أفضل من طلب العلم لمن لا ترجى
~~إمامته إذا كان عنده منه ما يلزمه في خاصة نفسه، من صفة وضوئه وصلاته
~~وصيامه وزكاته إن كان ممن تجب عليه الزكاة. وأما كتم العلم فلا يحل ولا
~~يجوز، قال الله عز وجل: {إن الذين يكتمون ما أنزلنا من البينات والهدى من
~~بعد ما بيناه للناس في الكتاب أولئك يلعنهم الله ويلعنهم اللاعنون}
~~[البقرة: 159] ، وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من سئل عن
~~علم يعلمه فكتمه ألجمه الله يوم القيامة بلجام من نار» أو كما قال - صلى
~~الله عليه وسلم -، وبالله التوفيق.
### | الإيمان قول وعمل
# في أن الإيمان قول وعمل قال فقلنا لمالك: فالإيمان قول وعمل أو قول بلا
~~عمل؟ قال مالك: بل قول وعمل. قال ابن القاسم وحدثني عبد الرحمن بن زيد ابن
~~أسلم عن ابن ذكوان عن الأوزاعي قال: «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: فرقتان من أمتي في النار مكذب بقدر الله
# PageV18P585
# ومفرق بين إيمان وعمل» . قلت فهل كان مالك يقول لا تكفروا أهل التوحيد
~~بذنب، ولا تشركوهم؟ قال: نعم.
# قال محمد بن رشد: لما سأله عن الإيمان هل هو قول وعمل أو قول بلا عمل
~~فقال بل قول وعمل، أوجب أن الإيمان لا يكون إلا بالقول مع العمل، وأنه لا
~~يكون بالقول وحده إذا تجرد عن العمل، وهو صحيح؛ لأن العمل ينقسم على قسمين:
~~أحدهما عمل القلب، والثاني عمل الجوارح. فأما عمل القلب فإنه شرط في صحة
~~الإيمان؛ لأن الإيمان هو التصديق الحاصل في القلب بأن الله وحده لا شريك
~~له، وأن محمدا عبده ورسوله. فمن قال بلسانه لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له ولم يعتقد تصديق ذلك بقلبه فليس بمؤمن. وأما أعمال الأبدان من الوضوء
~~والصلاة وسائر الطاعات، فإنها ليست بشرط في صحة الإيمان، وإنما الإيمان، هو
~~شرط في صحتها إذا وجبت عليه بدخول وقتها؛ لأن الرجل إذا أسلم وقال لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له واعتقد تصديق ذلك ms7552 بقلبه، فهو مؤمن كامل الإيمان
~~بإجماع من أهل العلم إن مات بفور ذلك قبل أن تجب عليه الصلاة بدخول وقتها
~~كان من أهل الجنة، وإن لم يمت حتى وجبت عليه الصلاة بدخول وقتها لم تصح له
~~الصلاة إلا بمقارنة الإيمان لها الذي هو شرط في صحتها كما ذكرناه. هذا ما
~~لا اختلاف فيه ولا امتراء في صحته. وإن ترك الصلاة فلم يصلها بسهو أو نوم
~~أو غفلة أو نسيان لم يقدح ذلك في صحة إيمانه، وكذلك إن تركها عمدا وهو مقر
~~بفرضها ووجوبها لم يقدح ذلك أيضا في صحة إيمانه إلا أنه آثم عاص لله عز
~~وجل، إن شاء عذبه، وإن شاء غفر له. قال رسول الله صلى الله عليه وسلم: «خمس
~~صلوات كتبهن الله على العباد في
# PageV18P586
# اليوم والليلة فمن جاء بهن لم يضيع شيئا منهن استخفافا بحقهن كان له عند
~~الله عهد أن يدخله الجنة، ومن لم يأت بهن فليس له عند الله عهد، إن شاء
~~عذبه، وإن شاء أدخله الجنة» بيانا لما في كتاب الله عز وجل من قوله: {إن
~~الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء} [النساء: 48] . فقول
~~مالك إن الإيمان لا يكون إلا بقول مع العمل، معناه مع عمل القلب وهو
~~التصديق، لا مع عمل الأبدان على ما بيناه. فقول من قال من أهل السنة إن
~~الإيمان قول باللسان وإخلاص بالقلب وعمل بالجوارح، معناه أن هذا هو الإيمان
~~الكامل الذي يكون العبد به مؤمنا في الظاهر والباطن؛ لأنه مؤمن عند الله في
~~الباطن بما يعلمه من إخلاص قلبه، وهو مؤمن عندنا في الظاهر بما نسمعه من
~~شهادته ونراه من صلاته؛ لأن ما نسمعه من شهادته ونراه من صلاته ليس بإيمان،
~~وإنما هو دليل على الإيمان، فيحكم له بحكمه بما ظهر إلينا من قوله وفعله.
~~ولو قال أنا مؤمن وأبى أن يقول لا إله إلا الله محمد رسول الله، أو قال لا
~~إله إلا الله محمد رسول الله وأبى أن يصلي، ms7553 لم نصدقه في أنه مؤمن
~~واستتبناه، فإن شهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله وصلى، وإلا
~~قتلناه. ولما كانت الشهادة والصلاة لا تكون واحدة منهما طاعة وقربة إلا مع
~~مقارنة الإيمان لها الذي هو التصديق الحاصل في القلب، جاز أن يسمى كل واحد
~~منهما إيمانا. قال الله عز وجل: {وما كان الله ليضيع إيمانكم} [البقرة:
~~143] أي صلاتكم إلى بيت المقدس؛ لأنها كانت بالإيمان الذي هو شرط في صحتها.
# وقوله في الحديث: «فرقتان من أمتي في النار مكذب بقدر الله ومفرق
# PageV18P587
# بين إيمان وعمل» فالمكذبون بقدر الله هم القدرية الذين يقولون إنهم
~~خالقون لأفعالهم لا قدرة لله على منعهم مما يريدون أن يفعلوه، والمفرقون
~~بين الإيمان والعمل هم المرجئة الذين يقولون: إن الإيمان هو الواجب دون. ما
~~سواه من الأعمال، وإنه لا يضر مع الإيمان ترك عمل من الأعمال. وظاهر ما في
~~الحديث من قوله في الفرقتين إنهما في النار، أنهما يخلدان فيها كفارا بما
~~يعتقدانه من ذلك. ويحتمل أن يكون معناه أنهما في النار غير مخلدين فيها، إذ
~~ليسوا بكفار لإقرارهما بالتوحيد والشهادة. وقد اختلف في تكفيرهم بمآل
~~قولهم، فقيل: إنهم لا يكفرون بذلك، وهو قول مالك في هذه الرواية، ودليل قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في الخوارج وتتمارى في الفوق، وفيما روي في
~~الفرق، وقيل إنهم يكفرون بذلك، وهو قوله في سماع ابن القاسم من كتاب
~~المرتدين والمحاربين، وبالله التوفيق.
### | بعض ما روي من الرؤيا
# فيما روي من الرؤيا قال سحنون سمعت ابن القاسم يقول: أخبرني سليمان بن
~~القاسم قال: سمعت أبا السمحاء يقول: أتاني آت في منامي فقال: نعم عمل الحج
~~لولا المناهل. وبلغني أن عبد الله بن جعفر رأى في منامه أنه أهدي له طبق
~~فيه رأس خنزير عليه منديل لا يلصق به، فلما أصبح أهدي إليه تمر من حلوان
~~عليه منديل لا يلصق به.
# قال محمد بن رشد: كذا وقع في الكتاب سمعت أبا السمحاء، وصوابه سمعت أبا
~~السمح. وتأويل ما قيل ms7554 له في منامه، والله أعلم، أنه نبه
# PageV18P588
# على شيء فعله من المكروه في بعض مناهله التي نزل فيها في طريقه إلى الحج
~~على سبيل التحذير له أن لا يعود إلى فعل مثل ذلك. وذلك في المعنى مثل ما
~~رأى عبد الله بن جعفر من أنه أهدي له طبق فيه رأس خنزير عليه منديل لا يلصق
~~به؛ لأن ذلك تنبيه له في منامه على التوقي من قبول شيء يهدى له من غير حله،
~~فكان ذلك التمر الذي أهدي له حين أصبح من تمر حلوان. وحلوان: قرية من قرى
~~مصر، وكان التمر الذي أهدي إليه من مال مغصوب منها والله أعلم.
# ورأيت في جامع المستخرجة المنسوبة لابن أبي زيد وقد وصل بما قيل لأبي
~~السمح في منامه من قوله نعم عمل الحج لولا المناهل، يريد أنها مغصوبة وذلك
~~لا يستقيم، إذ لا يصح أن يقال فيما قيل للرجل في منامه إن القائل لك في
~~منامك كذا وكذا أراد به كذا وكذا، إذ ليس ما يكلم به في منامه بكلام على
~~الحقيقة ولا ما يراه في منامه بمرئي على الحقيقة، وإنما هي تشبيهات
~~وتمثيلات يراها الرائي في منامه فتعبر على ما يظهر من معانيها. فقد رأى
~~الملك بحضرة يوسف - عليه السلام - {سبع بقرات سمان يأكلهن سبع عجاف وسبع
~~سنبلات خضر وأخر يابسات} [يوسف: 43] ، فعبرها يوسف - عليه السلام - بما ظهر
~~إليه من معانيها بأنها سنون سبع تأكل ما رفع الناس فيها سنون سبع جدبة.
~~ورأى رسول الله- صلى الله عليه وسلم - في غزوة أحد في منامه أن في سيفه
~~ثلمة وأن بقرا له تذبح وأنه أدخل يده في درع حصينة فتأولها أن نفرا من
~~أصحابه يقتلون، وأن رجلا من أهل بيته يصاب، وأن الدرع الحصينة المدينة. وقد
~~يكون من الرؤيا ما يخرج على ما يراه
# PageV18P589
# الرائي دون تأويل ولا تعبير، من ذلك ما أخبر به النبي- صلى الله عليه
~~وسلم - من أنه رأى عائشة - رضي الله عنها - في سرقة من حرير. جاء «عن عائشة
~~أنها قالت، ms7555 قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أريتك في المنام مرتين
~~إذا رجل يحملك في سرقة حرير، ويقول هذه امرأتك فاكشف عنها، فإذا هي أنت
~~فأقول إن يكن هذا من عند الله يمضه» . ومعنى قوله: إن يكن هذا من عند الله
~~يمضه، أي إن تكن هذه الرؤيا من الرؤيا التي هي على وجهها دون تأويل ولا
~~تعبير يمضه. ويحتمل أن يكون المعنى في ذلك أن هذا من عند الله فهو ماض لا
~~شك فيه، وبالله التوفيق لا شريك له.
### | ما ذكر في فضل ابن القاسم
# في ثناء ابن وهب على ابن القاسم
# قال وسمعت ابن وهب يقول لما مات ابن القاسم قال: أخي وصاحبي في هذا
~~المسجد منذ أربعين سنة، ما رحت رواحا ولا غدوت غدوا قط إلى هذا المسجد مسجد
~~الفسطاط أريد أن أستر به نفسي إلا وجدته قد سبقني إليه.
# قال محمد بن رشد: المعنى في هذا بين، ولا يعرف الفضل لأولي الفضل إلا
~~أولو الفضل، وبالله التوفيق.
### | ما أوصى به علي بن الحسين
# فيما أوصى به علي بن الحسين
# وسمعت سفيان بن عيينة يقول: هلك علي بن الحسين
# PageV18P590
# بموضع يقال له سكن، فأوصى أن تعتق كل أمة له ذات ولد حي من رأس ماله، وكل
~~أم ولد ليس لها ولد تعتق من ثلثه، وهلك عن اثنين وعشرين فرجا، وكان يقطع
~~كميه عند أطراف أصابعه.
# قال محمد بن رشد: فيما أوصى به علي بن الحسين من عتق بعض أمهات أولاده من
~~رأس ماله وبعضهن من ثلثه، دليل على أن الحكم كان في وقت وصيته بجواز بيع
~~أمهات الأولاد، وهو مذهب داود القياسي والرافضة وأهل الظاهر. واحتج من نصر
~~قولهم بقول الله عز وجل: {وأحل الله البيع وحرم الربا} [البقرة: 275] ، روي
~~عن جابر بن عبد الله أنه قال: «كنا نبيع أمهات الأولاد على عهد رسول الله-
~~صلى الله عليه وسلم - وعهد أبي بكر وصدر من خلافة عمر بن الخطاب، ثم نهانا
~~عمر عن بيعهن» . وهذا كله لا حجة لهم فيه: ms7556 أما الآية التي احتجوا بظاهرها
~~من القرآن قوله عز وجل: {وأحل الله البيع وحرم الربا} [البقرة: 275] فإنه
~~يتخصص بما جاء عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من قوله عند ولادة مارية
~~القبطية لابنه إبراهيم: أعتقها ولدها، يريد - صلى الله عليه وسلم - أنه ثبت
~~لها حرمة بسبب ولدها، فلا تعود إلى الرق أبدا أو لا يجوز بيعها ولا هبتها،
~~لا أنها بتلت حريتها؛ لأنه بقي له فيها الاستمتاع طول حياته، بدليل ما روي
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من حديث ابن عباس أنه قال: «أيما أمة ولدت
~~من سيدها فهي حرة بعده» . وهذا قول مالك - رحمه الله - وكافة فقهاء
~~الأمصار. وقد كان بين الصحابة - رضي الله عنهم - في ذلك اختلاف، فذهب منهم
~~إلى إجازة بيعهن عبد الله بن عباس وعبد الله بن الزبير وعبد الله بن قيس
~~أبو موسى الأشعري. وقال عبد الله بن
# PageV18P591
# مسعود: تعتق من نصيب ولدها، إلى أن فحص عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~عن أمرهن وكشفه، فاجتمع هو ومن بقي من العشرة ومن المهاجرين والأنصار على
~~أنهن متعة لساداتهن ما عاشوا، ثم هن بعد موتهم أحرار من رءوس أموالهم،
~~فانعقد الإجماع على هذا من حينئذ، واستمر الأمر عليه إلى أيام عبد الملك بن
~~مروان، إلا ما يذكر من رجوع علي بن أبي طالب أيام خلافته إلى إجازة بيعهن
~~في الدين، ثم اضطرب في أمرهن، ففحص عبد الملك عن ذلك فأخبره الزهري عن سعيد
~~بن المسيب أن عمر بن الخطاب أمضى ما وصفت عنه، فأقر ذلك وكتب به إلى
~~البلدان.
# وقوله: إنه كان يقطع كميه عند أطراف أصابعه مما يستحب؛ لأنه من التواضع
~~الذي يبعد عن الكبر. وقد مضى في أول رسم من سماع ابن القاسم أن سعد بن معاذ
~~مر بعائشة وهي في أطم من الأطام وعليه درع مفاضة مشمرة الكمين فأعجبها ذلك
~~وقالت: ما أخاف على الرجل إلا من أطرافه. وقد مضى الكلام على ذلك هنالك،
~~وبالله التوفيق.
### | ما يروى من فضل ابن القاسم ms7557
# فيما يروى من فضل ابن القاسم وسمعته يقول: حج ابن القاسم سبع عشرة حجة،
~~ما كانت تبلغ نفقته في حجته إلا عشرة دنانير وما يشبهها. قال وسمعت ابن
~~القاسم يقول: ما خرجت إلى مالك إلا وأنا عالم بقوله. قال سحنون يريد أنه
~~يعلم من عبد الرحمن وطلب وسعد، وكانوا عنده أوثق أصحاب مالك.
# قال محمد بن رشد: كان ابن القاسم - رحمه الله - من أحدث
# PageV18P592
# أصحاب مالك بمصر سنا وأحدثهم طلبا وأعلمهم بعلم مالك وآمنهم عليه، وكان
~~من الخيار الفضلاء. قال يحيى بن يحيى: تذاكرنا يوما مع ابن القاسم هذا
~~الأمر، فكلنا قال الورع أشد ما في هذا الدين، فقال لنا ابن القاسم: ما هو
~~عندي كذا، فقلت له: يا أبا عبد الله، كيف ذلك؟ فقال لي: لأنا أمرنا ونهينا،
~~فمن فعل ما أمر به وترك ما نهي عنه كان أورع الناس. فقلت له: يا أبا عبد
~~الله، لقد خفف الله عليك ما ثقل على غيرك، فأي شيء وجدت من هذا الأمر أثقل؟
~~فقال: ما وجدت شيئا أثقل علي من مكابدة آخر الليل. قال يحيى بن يحيى: لما
~~قرأنا كتب أسد على ابن القاسم وضع أشهب يده في مثلها فخالفه في جلها أو في
~~أكثرها، فقلت لابن القاسم: يا أبا عبد الله، لو أعدت نظرك في هذا الكتاب،
~~فإن صاحبك قد خالفك، [فما وافقك عليه أقررته، وما خالفك] فيه أجدت النظر
~~فيه وأنعمت، فقال لي: سأفعل إن شاء الله. فلما كان بعد أيام تقاضيته، فقال
~~لي: يا أبا محمد، نظرت في مقالتك فوجدت إجابتي يوم أجبت كانت لله وحده،
~~فرجوت أن أوفق، وإجابتي الساعة إنما تكون نقضا على صاحبي فأخاف أن لا أوفق
~~في الأجوبة والرد فتركت ذلك، وبالله التوفيق.
### | ما ذكر عن عمر بن الخطاب رضي الله عنه في الغيرة من النساء
# فيما ذكر عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - في الغيرة قال سحنون أخبرني
~~سفيان بن عيينة عن أبي طوالة قال: اشتكى رجل إلى عمر بن الخطاب - رضي ms7558 الله
~~عنه - غيرة امرأته، فقال له عمر: إني لأخرج لحاجة فيقال لي إنما خرجت إلى
~~فتاة بني فلان، فقال له ابن مسعود: أوما علمت أن إبراهيم قد
# PageV18P593
# شكا إلى الله ما كان يجد من غيرة سارة، فأوحى الله عز وجل إليه أن ألبسها
~~على ما كان فيها إلا أن تجد جرحة في دينها.
# قال محمد بن رشد: في هذا أن النساء يدركهن من الغيرة على الرجال ما يدرك
~~الرجال من الغيرة على النساء. فينبغي أن يعذر النساء فيما يدركهن من ذلك،
~~إذ هو أمر يغلبهن ولا يثرب عليهن فيه، كما كان يفعل عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - فيما كان يقال له في ذلك على جزالته ومهابته، وعلى ما أوحى الله
~~عز وجل به إلى إبراهيم - عليه السلام - فيما شكا إليه من غيرة سارة، وبالله
~~التوفيق.
### | فضل شهود صلاة الجماعة
# في فضل شهود صلاة الجماعة
# وحدثني عن الحماني قال، حدثنا إسماعيل بن عباس عن عمارة بن عرية عن أنس
~~بن مالك قال، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من صلى أربعين ليلة
~~في جماعة لا تفوته الركعة الأولى أعتقه الله من النار» .
# قال محمد بن رشد: فضائل الصلاة أكثر من أن تحصى. قال الله عز وجل: {قد
~~أفلح المؤمنون} [المؤمنون: 1] {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] ،
~~وقال: {قد أفلح من تزكى} [الأعلى: 14] {وذكر اسم ربه فصلى} [الأعلى: 15] ،
~~وسئل النبي- صلى الله عليه وسلم - عن أفضل الأعمال فقال: الصلاة لأول
~~ميقاتها،
# PageV18P594
# وقال: «صلاة الجماعة أفضل من صلاة أحدكم وحده بخمسة وعشرين جزءا» وقال:
~~«إنما مثل الصلاة كمثل نهر عذب غمر بباب أحدكم يقتحم فيه كل يوم خمس مرات
~~فما ترون ذلك يبقي من درنه» يريد أن الصلوات تكفر السيئات. وقال عثمان بن
~~عفان سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «ما من امرئ يتوضأ فيحسن
~~الوضوء ثم يصلي الصلاة إلا غفر له ما بينه وبين الصلاة الأخرى حتى يصليها»
~~وبالله التوفيق.
### | معاملة من لا يؤتي زكاة ماله
# في معاملة من ms7559 لا يؤتي زكاة ماله وسئل أصبغ: هل يجوز الاشتراء من طعام رجل
~~يعلم أنه لا يخرج زكاته؟ وهل يجوز البيع منه بالناض وهو ممن لا يزكي؟ فإن
~~اشترى مشتر أو باع ما الذي يجب عليه حتى يطيب له ما اشترى فيما بينه وبين
~~الله تعالى؟ وهل ترى إن ادعى مشتري هذا الطعام أن تركه إخراج الزكاة عيبا
~~وأراد فسخ البيع هل يكون القول قوله، ويرد إذا كان بمكان لا يجبر السلطان
~~الناس على إخراج الزكاة؟ وكيف إن كان له مال أو لم يكن؟ قال أصبغ: أرى ماله
~~كله فاسدا لا يجوز أن يؤكل منه شيء دون شيء ولا يشرب، ولا يجوز أن يباع ولا
# PageV18P595
# يشترى؟ فلا يبايع فيه ولا يعامل، وإن عامله فيه أحد رأيت أن يخرجه كله
~~ويخرج منه ويتصدق به، كمال عاصر الخمر والمربي والغاصب والظالم، فهذا غاصب
~~ومتعد على أموال المساكين وابن السبيل وسبيل الله وسائر السهمان إذا حبسه
~~كان كمن غصبه وخلطه بماله وكسب به وعليه وفيه ولم يميز شيئا من شيء، فهو
~~فاسد كله.
# وقد سمعت سفيان بن عيينة وذكره فقال: ليس من ظلم واحدا كمن ظلم الناس
~~أجمعين، فإذا حبس الزكاة فهو كمن ظلم الناس أجمعين؛ لأن فيه حق الفقراء
~~والمساكين وابن السبيل والغارمين وفي سبيل الله والرقاب وغير صنف، فهو ظالم
~~لهؤلاء أجمعين. قال وسمعت عبد الرحمن بن زيد بن أسلم يقول في قول الله
~~تعالى وتبارك: {وآتوا حقه يوم حصاده ولا تسرفوا إنه لا يحب المسرفين}
~~[الأنعام: 141] ، قال هي للناس وللسلطان مقسومة، الذي يحبسه والذي يتعدى
~~فيه فيأخذه بغير حقه أو يضعه في غير حقه.
# قال وحدثنا ابن القاسم يرفع الحديث وبلغه «أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - حين دفع من عرفة وبلغ الشعب نزل فبال، ثم نادى بوضوء فتوضأ، ثم قال:
~~لا وضوء لمن لا صلاة له ثلاث مرات، ثم قال: لا صلاة لمن لا زكاة له ثلاث
~~مرات. مانع الزكاة في النار» والمتعدي فيها كمانعها. قال المتعدي فيها
~~بأخذها وحبسها ms7560 عن
# PageV18P596
# حقها فاسد كله. وإن عرف منه منع الزكاة رأيت للمشتري الرد؛ لأني لا أطيب
~~له الحبس، فإذا لم أطيب له الحبس جعلت له الرد.
# قال محمد بن رشد: قول أصبغ هذا إن مال الذي لا يؤدي زكاة ماله فاسد كله
~~لا يجوز أن يؤكل منه شيء ولا يشرب، وما لا يؤكل ولا يشرب لا يجوز أن يباع
~~ولا يشترى، وإن من عامله فيه يتصدق بجميعه، هو على قياس قوله المعلوم من
~~مذهبه الذي ذكرناه عنه في سماع عبد الملك بن الحسن من أن المال الذي خالطه
~~الحرام حرام كله، تجب الصدقة بجميعه، ويجب على من أخذ منه شيئا بمعاملة أن
~~يتصدق بما أخذ، وهو تشديد على غير قياس. والقياس أنه لا يلزمه أن يتصدق منه
~~إلا بمقدار الحرام، وأن معاملته فيه جائزة، وهو مذهب ابن القاسم. وكذلك
~~قبول هبته يجوز على مذهبه إذا كان الحلال من ماله أكثر من الذي وهب منه.
# ووجه قول أصبغ أن ماله كله إذا لم يؤد زكاته فاسد لا يجوز أن يؤكل منه
~~شيء ولا يشرب، يريد لا هو ولا غيره، هو أنه لما كانت الزكاة الواجبة
~~للمساكين شائعة فيه قد عزم على اقتطاعها وغصبهم إياها كان إذا أكل منه
~~قليلا أو كثيرا قد أكل حقه وحقهم، فحرم ذلك عليه، بخلاف إذا أكل منه شيئا
~~قبل أن يؤدي زكاته وهو ينوي أداءها مما بقي؛ لأن هذا إنما يكون عليه إثم
~~تأخير الزكاة لا أكثر. وكذلك إذا وهب لأحد منه شيئا قبل أن يؤدي زكاته وهو
~~عازم على اقتطاعها لا يسوغ على مذهبه لمن علم ذلك أن يقبله؛ لأنه يكون قد
~~أخذ فيما وهب له ما فيه حظ للمساكين، بخلاف إذا وهب لأحد منه شيئا قبل أن
~~يؤدي زكاته وهو ينوي أداءها مما بقي؛ لأن هذا يسوغ للموهوب له أن يقبله
~~ويكون على الواهب إثم تأخير الزكاة لا أكثر.
# وأما قول أصبغ إن من أخذ منه شيئا بمعاملة أو هبة يجب عليه أن يتصدق
~~بجميعه ms7561 فلا وجه له؛ لأن الواجب عليه في ذلك إنما هو أن يتصدق على المساكين
~~بما وجب لهم منه، وهو ربع عشره. وقد مضى بيان هذا في سماع
# PageV18P597
# أصبغ في تكلمنا على ما جاء عن النبي- صلى الله عليه وسلم - من أن ثمن
~~المغنيات حرام. وقد مضى في سماع عبد الملك بن الحسن القول فيما احتج به من
~~قوله عز وجل: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] فلا وجه لإعادته.
# وقوله في الحديث الذي احتج به من قوله- صلى الله عليه وسلم - «لا وضوء
~~لمن لا صلاة له» بين لا إشكال فيه؛ لأن الوضوء إنما يفعل للصلاة أو لما لا
~~يصح فعله إلا بطهارة، فإذا لم يفعل ما يفعل الوضوء من أجله لم ينتفع
~~بالوضوء. وأما قوله: «لا صلاة لمن لا زكاة له» فمعناه أنه لا ينوب فعل
~~الصلاة عن فعل الزكاة، أي لا يكفر فعل الصلاة ترك الزكاة، فتكون الصلاة إذا
~~لم يزك صلاة توجب له الدخول في الجنة، كما توجب لمن صلى وزكى، أو لمن صلى
~~ولم تجب عليه زكاة. ومساواته في الرواية بين المتعدي في أخذها وحبسها بين؛
~~لأن حابسها آخذ لها ومتعد في ذلك، فهو كالمتعدي في أخذها ممن لا تجب عليه.
# وقوله في آخر المسألة: وإن عرف منه منع الزكاة رأيت للمشتري الرد؛ لأني
~~لا أطيب له الحبس، فإذا لم أطيب له الحبس رأيت له الرد، صحيح على أصله في
~~أن من لم يؤد زكاة ماله لا تجوز معاملته ويجب على من عامله الصدقة بجميع ما
~~أخذه منه. فسواء على مذهبه ابتاع منه الطعام الذي لم يؤد زكاته أو باع منه
~~شيئا بدنانير لم يؤد زكاتها له الرد في الوجهين جميعا. وقد قيل: ليس له أن
~~يرد في الوجهين جميعا، وهو الذي يأتي على قول غير ابن القاسم في المدونة في
~~الذي يبيع الثمرة بعد أن وجبت فيها الزكاة فيجدها المصدق في يد المشتري،
~~أنه لا سبيل له عليها وإن كان البائع عديما، وقيل: إن ذلك له في الطعام ms7562
~~الذي ابتاعه، وليس ذلك له فيما باع منه بدنانير، وهو الذي يأتي على مذهب من
~~لا يجيز بيع الثمرة بعد وجوب الزكاة فيها بالطياب، ولا بيع الزرع بعد وجوب
~~الزكاة فيه بالإفراك لوجوب الزكاة] ، في عين الثمرة
# PageV18P598
# وعين الزرع. ولا اختلاف بينهم في أن من باع أو اشترى من مستغرق الذمة
~~بالحرام وهو لا يعلم، أن له الرد؛ لأن من حقه أن يقول: لم أرض بمعاملة
~~مستغرق الذمة بالحرام، وبالله التوفيق.
### | يستعين الرجل من أهل الغنا أهل ناحيته منهم الغني والفقير فيعينونه في الحرب
# من سماع عبد الملك بن عمر بن غانم قلت لمالك: القوم يستعينون في الحرب،
~~يستعين الرجل من أهل الغنا أهل ناحيته منهم الغني والفقير فيعينونه، وذلك
~~أمر ذائع عندنا، قال: لا بأس به. قلت: ما يخشى أن تكون استعانته إياهم من
~~المسألة التي تكره؟ قال: لا، لعمري ما بهذا بأس أن يستعين رجل دابة رجل
~~يركبها أو شيئا من متاعه على وجه المعروف، بل أكره ترك هذا يضيق الرجل
~~الإسلام، وهذا من الأخلاق الحسنة. قال قلت: فالرجل يسأل امرأته أن تضع عنه
~~صداقها على غير إكراه لها ولا إضرار منه بها، ولكن على وجه الطلبة فتفعل،
~~هل ترى بهذا بأسا؟ فقال: قد أعطاها منه شيئا؟ فقلت: نعم أعطاها النقد وبقي
~~المهر. قال: ليس بذلك بأس، قال الله عز وجل: {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا
~~فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] .
# قال محمد بن رشد: هذا بين على ما قاله، إذ ليس شيء مما ذكره من معنى
~~المسألة المكروهة وإنما هو من المعروف الذي ينبغي للناس أن
# PageV18P599
# يتوامروه فيما بينهم، قال الله عز وجل: {ولا تنسوا الفضل بينكم إن الله
~~بما تعملون بصير} [البقرة: 237] ، وبه التوفيق.
### | وضع المرأة جمة الشعر على رأسها
# في وضع المرأة جمة الشعر على رأسها فقال مالك: يا أبا عبد الله، المرأة
~~تضع الجمة من الشعر على رأسها، قال: لا خير في ذلك. قلت: فخرق تجعلها على
~~قفاها وتربط الوقاية عليها؟ قال ليس ms7563 من عملهن شيء أخف عندي من الخرق. قلت
~~ترجو أن لا يكون بالخرق بأس؟ قال أرجو.
# قال محمد بن رشد: قد مضى الكلام على هذا في سماع أصبغ فلا وجه لإعادته،
~~وبالله التوفيق لا شريك له.
### | النشرة بالأشجار والأدهان
# في النشرة بالأشجار والأدهان قال وسألته عن النشرة بالأشجار والأدهان،
~~قال: لا بأس بذلك قد سحرت عائشة فيما بلغني فأقامت أياما، ثم أتيت في
~~منامها فقيل لها خذي ماء من ثلاث آبار يجري بعضها إلى بعض فاغتسلي به، قال
~~ففعلت فذهب عنها ما كانت تجد.
# قال محمد بن رشد: المعنى في جواز هذا بين؛ لأن الأدهان والأشجار قد يكون
~~فيها دواء ينفع من ذلك المرض مع ما يذكر عليها من أسماء الله رجاء التبرك
~~بها، وذلك من نحو الرقى بكتاب الله عز وجل وأسمائه الحسنى، فلا وجه لكراهة
~~ذلك، إذ قد جاء جواز ذلك في الآثار الثابتة عن
# PageV18P600
# النبي - صلى الله عليه وسلم -، من ذلك ما ذكره مالك في موطئه: أنه «دخل
~~على رسول الله- صلى الله عليه وسقم- بابني جعفر بن أبي طالب، فقال
~~لحاضنتهما ما لي أراهما ضارعين، فقالت حاضنتهما: يا رسول الله، إنه تسرع
~~إليهما العين ولم يمنعنا أن نسترقي لهما إلا أنا لا ندري ما يوافقك من ذلك،
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - استرقوا لهما فإنه لو سبق شيء القدر
~~لسبقته العين» . وما حدث به نافع بن جبير «عن عثمان بن أبي العاص: أنه أتى
~~رسول الله- صلى الله عليه وسلم - قال عثمان: وبي وجع قد كان يهلكني، قال:
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: امسحه بيمينك سبع مرات، وقل أعوذ
~~بالله وقدرته من شر ما أجد، قال ففعلت ذلك فأذهب الله ما كان بي، فلم أزل
~~آمر بها أهلي وغيرهم» وبالله التوفيق.
### | صفة السلام على القبر
# في صفة السلام على القبر قيل كيف يسلم على القبر؟ قال: تأتيه من قبل
~~القبلة حتى إذا دنوت منه سلمت وصليت عليه، ودعوت لنفسك ثم انصرفت. قيل له:
~~هل أذكر ms7564 أبا بكر وعمر؟ قال: نعم إن شئت.
# قال محمد بن رشد: قال الله عز وجل: {إن الله وملائكته يصلون على النبي يا
~~أيها الذين آمنوا صلوا عليه وسلموا تسليما} [الأحزاب: 56] فالصلاة
# PageV18P601
# على النبي- صلى الله عليه وسلم - فرض في الجملة لا تختص بالصلاة في مذهب
~~مالك وكافة العلماء.
# وقال الشافعي: إذا لم يصل المصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~التشهد الآخر بعد التشهد وقبل التسليم أعاد الصلاة. قال وإن صلى عليه قبل
~~ذلك لم يجزه، وتقلد ذلك أصحابه ومالوا إليه وناظروا عليه. ومن حجتهم أن
~~الله عز وجل أمر بالصلاة على نبيه - صلى الله عليه وسلم - وأن يسلم عليه
~~تسليما [ثم جاء الأمر منه - صلى الله عليه وسلم - في التشهد فعلمهم فيه كيف
~~يسلمون عليه تسليما، بقوله: السلام عليك أيها النبي ورحمة الله تعالى
~~وبركاته، وكان يعلمهم التشهد كما يعلمهم السورة من القرآن، وقد قال لهم:
~~إنه يقال في الصلاة لا في غيرها، وقالوا له: قد علمنا السلام عليك، يعنون
~~في التشهد، فكيف الصلاة عليك؟ فعلمهم الصلاة، وقال لهم السلام كما قد
~~علمتم، فدلهم على أن ذلك قرين التشهد في الصلاة.
# قالوا: وقد وجدنا الأمة بأجمعها تفعل الأمرين جميعا في صلاتها، فلا يجوز
~~أن يفرق بينهما، ولا تتم صلاة إلا بهما. وروايته عن رسول الله- صلى الله
~~عليه وسلم - وأصحابه وسائر المسلمين قولا وعملا. وحجة من لم يجعل ذلك من
~~فرائض الصلاة حديث ابن مسعود: أن رسول الله- صلى الله عليه وسلم - أخذ بيده
~~فعلمه التشهد إلى وأشهد أن محمدا عبده ورسوله وقال له: إذا قلت ذلك فقد
~~قضيت صلاتك، فإن شئت أن تقوم وإن شئت أن تقعد.. وصفة السلام على النبي- صلى
~~الله عليه وسلم - في قبره كالسلام عليه في تشهد الصلاة: السلام عليك أيها
~~النبي
# PageV18P602
# ورحمة الله وبركاته؛ والصلاة عليه فيه كالصلاة عليه بعد التشهد في الصلاة
~~قبل التسليم، إلا أنه يقول ذلك بلفظ المخاطب. ومعنى الصلاة عليه الدعاء له،
~~إلا أنه يخص هو وسائر الأنبياء بلفظ الصلاة دون الدعاء، ms7565 لقول الله عز وجل:
~~{لا تجعلوا دعاء الرسول بينكم كدعاء بعضكم بعضا} [النور: 63] ، فيقول:
~~اللهم صل على محمد ولا يقل اللهم ارحم محمدا واغفر لمحمد وارض عن محمد، ولا
~~يقل اللهم صل على فلان، ويقول اللهم ارحم فلانا واغفر له وارض عنه. هذا هو
~~الاختيار ألا يصلى على غير النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# ومن أهل العلم من أجاز الصلاة على غير النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~واستدل بما ذكره مالك في موطئه عن عبد الله بن دينار أنه قال: رأيت عبد
~~الله بن عمر يقف على قبر النبي- صلى الله عليه وسلم - فيصلي على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وعلى أبي بكر وعمر، وبما جاء في الحديث من قوله:
~~اللهم صل على محمد وعلى آل محمد، وقوله: اللهم صل على محمد وأزواجه وذريته.
~~ومعلوم أن أزواجه وآله وذريته غيره. وبما جاء عنه - صلى الله عليه وسلم -
~~من أنه كان إذا أتاه أحد بصدقته صلى عليه، لقول الله عز وجل: {خذ من
~~أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها وصل عليهم إن صلاتك سكن لهم} [التوبة:
~~103] فقال - صلى الله عليه وسلم -: اللهم صل على آل أبي أوفى إذ أتاه أبو
~~أوفى بصدقته. قال عبد الله بن أبي أوفى: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إذا أتاه قوم بصدقتهم قال: اللهم صل على آل فلان، فأتاه أبي بصدقته فقال
~~اللهم صل
# PageV18P603
# على آل أبي أوفى» . والأظهر أن يخص النبي - صلى الله عليه وسلم - بالصلاة
~~دون من سواه، إلا أن يضاف إليه في الصلاة عليه، كما جاء في الحديث من قوله:
~~اللهم صل على محمد وعلى آل محمد، وقوله: اللهم صل على محمد وأزواجه وذريته.
~~ولم يتابع جميع الرواة يحيى بن يحيى على روايته: فيصلي على النبي وأبي بكر
~~وعمر. ورواية ابن القاسم: فيصلي على النبي ويدعو لأبي بكر وعمر، وهو دليل
~~قوله في هذه الرواية؛ لأنه قال فيها: قيل له هل أذكر أبا بكر وعمر؟ قال:
~~نعم إن شئت، ولم يقل فيها، قيل: له ms7566 هل يصلي على أبي بكر وعمر. وأما صلاة
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - على من كان يصلي عليه ممن كان يأتيه بصدقته
~~فلا دليل فيه للمخالف؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - في هذا بخلاف
~~غيره؛ لأن الله عز وجل أمره بذلك، وبالله التوفيق.
### | صيد الحيتان
# في أنه لا كراهة في صيد الحيتان قال حسين بن عاصم: سألت ابن القاسم عن
~~صيد الحيتان لذوي المروءات والحال، هو أخف عندك أم صيد البر؟ قال لا أرى
~~لأحد صيد البر إلا لأهل الحاجة إليه الذين عيشهم ذلك، وصيد البحر والأنهار
~~عندي أخف من ذلك، وكأني رأيته لا يرى بأسا في صيد الحيتان.
# قال محمد بن رشد: كره مالك الصيد على وجه التلهي به إلا لمن اتخذه مكسبا
~~أو رجل قرم إلى اللحم، غنيا كان أو فقيرا. وكان الليث يكره التلهي به أيضا
~~ويقول: ما رأيت حقا أشبه بباطل منه، يعني أنه حق لحلاله،
# PageV18P604
# وأنه يشبه الباطل لما فيه من اللهو والطرب. واستخفه في رواية مطرف وابن
~~الماجشون، عنه لمن يسكن البادية؛ لأنه لا غنى لهم عنه، وكرهه لأهل الحواضر
~~ورأى خروجهم إليه من السفه والخفة. وإنما خفف ابن القاسم في هذه الرواية
~~صيد الحيتان ورآه بخلاف صيد البر، إذ ليس فيه من اللهو وإتعاب الجوارح في
~~غير منفعة مقصودة ما في صيد البر، وقد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «كل لهو يلهو به الإنسان باطل إلا ثلاث، وهي ملاعبة الرجل امرأته،
~~وتأديبه فرسه، ورميه عن قوسه» .
### | قرى طنجة التي غلب عليها البربر
# في قرى طنجة التي غلب عليها البربر قال: وسألته عن قرى طنجة التي غلب
~~عليها البربر العرب وأخرجوهم منها بالفتنة والغلبة عليها فيها فتظلهم
~~الشجر، أترى بالأكل منها بأسا؟ قال لا أرى لأحد أكلها؛ لأنها عندي على
~~وجهين: إما أن تكون كانت في أيدي العرب غصبا فلا أحب لأحد أن يأكل منها، أو
~~كانت في أيديهم حلالا وهي اليوم غصب فلا أرى أن يؤكل منها.
# قال محمد بن ms7567 رشد: لا تخلو هذه القرى التي قد غصب أهلها إياها وغلبوا
~~عليها من ثلاثة أحوال: أحدها أن يكون أهلها الذين غصبوا إياها معروفين هم
~~أو ورثتهم، والثاني أن لا يكونوا معروفين إلا أنه يمكن أن يعرفوا ويوجدوا
~~إن طلبوا، والثالث أن يكون قد باد أهلها لطول العهد ويئس من أن يعرفوا أو
~~يعرف أحد من تصيرت إليهم بالوراثة.
# PageV18P605
# فأما الحال الأولى: فحكم الثمرة فيها حكم أعيان المغصوب، لا يحل لأحد أن
~~يأكل منها قليلا ولا كثيرا عند أحد من العلماء، لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» .
# وأما الحال الثانية: فحكم الثمرة فيها حكم اللقطة الواجب فيها أن تباع
~~وتوقف أثمانها وتعرف، فإن لم تعرف جرى الأمر في جواز أكلها على اختلاف أهل
~~العلم في جواز أكل اللقطة للملتقط بعد التعريف، لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «فإن جاء صاحبها وإلا فشأنك بها» . فمالك يكره له أكلها وإن كان
~~محتاجا إليها، ويرى الصدقة له بها أفضل؟ ومن أهل العلم من يبيح له أكلها
~~وإن كان غنيا؛ ومنهم من لا يبيح له أكلها إلا إذا كان فقيرا؟ ومنهم من لا
~~يبح له أكلها إلا إذا كان غنيا يكون له بها وفاء إن جاء صاحبها.
# وأما الحال الثالثة: وهي التي تكلم في الرواية عليها فحكمها حكم اللقطة
~~بعد التعريف بها واليأس من وجود صاحبها، الاختيار له ألا يأكلها قولا
~~واحدا، وهو قوله فيها: فلا أحب لأحد أن يأكل منها. وقد قال في رسم الوضوء
~~والجهاد من سماع أشهب من كتاب الجهاد في نحو هذه المسألة: أرجو ألا يكون
~~بذلك بأس. وقد مضى القول عليها هناك، وبالله التوفيق.
### | ما أوى إلى برج الرجل من حمام غيره
# فيما أوى إلى برج الرجل من حمام غيره قال حسين: سألت ابن القاسم عن
~~البروج تتخذ للحمام فتبنى فيها الكوى خارجا من جداره، فيأوي الحمام إلى
~~البرج في
# PageV18P606
# داخله وخارجه إلى حمام قد وضعها الرجل في برجه، فلا ms7568 تعرف الحمامات
~~بعينها، ما ترى في أكل فراخ حمام البرج التي أوت إليه؟ قال: إن عرف شيئا
~~منها بعينها وعرف ربها ردها إليه إن استطاع، وإن لم يستطع ردها وعرف
~~موضعها، فإذا فرخت رد فراخها على صاحبها، وإن ازدوجت حمامة له مع حمامة
~~لجاره وهو يعرفها فلم يستطع ردها عليه ولا أخذها وعرف عشها التي تفرخ فيه
~~هي وحمامته، رد على جاره فرخ حمامته. قال قلت له: وإن كانت حمامة جاره
~~ذكرا؟ قال: نعم؛ لأنه إنما يكون ذلك على وجه الحضانة وليس على وجه البيض،
~~كذلك قال من أرضاه من أهل العلم. قال: وكذلك كل حمامة خارج البرج في كواهن
~~لصاحب البرج، وكل عصفور أوى إلى كواه فيه فراخه، وله أن يمنع كواه من غيره.
# وسئل ابن كنانة عن نحل يجده الرجل في شجرة أو في صخرة هل ينزع عسلها؟
~~فقال: إذا لم يعلم أنها لأحد فلا بأس بذلك. قال مالك: وأكره أن ينصب الرجل
~~جبحا في مكان قريب من جباح الناس وحيث ترعى نحلهم وتسرح. وقال ابن كنانة لا
~~يحل لك أن تأكل عسل جبح نصبه غيرك لا في عمران ولا قفار، ولا يحل لك أكل
~~حمام غيرك إذا عرفته بعينه.
# قال محمد بن رشد: ما أوى إلى برج الرجل من حمام برج غيره فلم يعرفه بعينه
~~أو عرفه فلم يقدر على أخذه فلا بأس. عليه فيه وإن عرف صاحبه، هذا ما لا
~~اختلاف فيه أعلمه. واختلف إذا عرفه وقدر على أخذه ولم يعرف صاحبه، فظاهر
~~قوله في هذه الرواية لا شيء عليه فيه، وهو قوله فيها وإن عرف شيئا منها
~~بعينها وعرف ربها ردها إليه، وهو دليل قول ابن كنانة: ولا يحل لك أكل حمام
~~غيرك إذا عرفته بعينه، ونص قول ابن حبيب في
# PageV18P607
# الواضحة أنه إن جهل صاحبه فلا شيء عليه فيه ولا في فراخه. وقد قيل إنه
~~إذا عرفه وقدر على أخذه ولم يعرف صاحبه إنه يعرفه كاللقطة ولا يأكله، وهو
~~الذي يأتي على مذهب ابن ms7569 القاسم، حكى فضل عنه أنه قال: لا ينصب لشيء من حمام
~~الأبراج ولا يرمى، ومن صاد منه شيئا فعليه أن يرده أو يعرفه ولا يأكله.
~~وحكم فراخها إذا عرف عشها حكم ما عرفه وقدر على أخذه، إن عرف صاحبه رده
~~عليه، وإن لم يعرفه فعلى ما تقدم من الاختلاف.
# وأما إذا ازدوجت حمامة له مع حمامة لجاره، فقال في الرواية: إنه يرد على
~~جاره فرخ حمامته، فيأخذ أحد الفرخين، كانت حمامة جاره ذكرا أو أنثى، يريد
~~ويكون لصاحب الحمامة الأنثى على صاحب الحمامة الذكر مثل بيض حمامته. وهذا
~~على قياس ما روى سحنون في سماعه من كتاب الشركة عن ابن القاسم عن مالك في
~~الرجل يأتي بحمامة أنثى ويأتي الآخر بذكر على أن تكون الفراخ بينهما، أن
~~الفراخ تكون بينهما لأنهما تعاونا جميعا على الحضانة، يريد ويرجع صاحب
~~الحمامة الأنثى على صاحب الحمامة الذكر بمثل بيض حمامته حسبما ذكرناه هناك.
~~وهو على قياس القول بأن الزرع في المزارعة الفاسدة لصاحب [العمل ويأتي في
~~هذه المسألة على قياس القول بأن الزرع في المزارعة لصاحب] الزريعة أن تكون
~~الفراخ لصاحب الحمامة الأنثى منهما، ويكون عليه لصاحب الحمامة الذكر قيمة
~~ما أعان به من الحضانة.
# وقول ابن كنانة إن للرجل أن يأخذ عسل النحل الذي يجده في شجرة أو في صخرة
~~إذا لم يعلم لأحد صحيح؛ لأنه كالصيد يكون لمن وجده. وقول مالك أكره أن ينصب
~~الرجل جبحا في مكان قريب من جباح الناس وحيث ترعى نحلهم وتسرح، معناه إذا
~~خشي أن يدخل فيه نحل جباح الناس ولم يتحقق ذلك، وأما لو تحققه لما جاز ذلك
~~له ولوجب عليه إذا علم ذلك أن يرد
# PageV18P608
# العسل إلى صاحب النحل، ولا يكون له في ذلك إلا قيمة كراء جبحه، وبالله
~~التوفيق.
### | يأخذ غرسا من شجر غيره بغير إذنه
# في الذي يأخذ غرسا من شجر غيره بغير إذنه وقال ابن كنانة: أكره أن يأخذ
~~الرجل من شجر غيره غرسا بغير إذنه.
# قال محمد بن رشد: أما ms7570 إذا أخذ من شجر غيره ملوخا يغرسها في أرضه وكان ما
~~امتلخ منها لا قيمة له ولا ضرر فيه على الشجرة التي امتلخت منها، فهذا الذي
~~كرهه ابن كنانة، والله أعلم.
# وأما إذا كان لما امتلخ منها قيمة أو كان ذلك يضر بالشجرة التي امتلخت
~~منها فلا يجوز لأحد أن يفعله إلا بإذن صاحب الشجر. قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» فإن فعل ذلك
~~بغير إذنه دالة عليه بسبب بينه وبينه يقتضي الإدلال عليه، فعليه أن يتحلله
~~من ذلك، فإن حلله وإلا غرم له قيمته عودا مكسورا يوم امتلخه، وليس له أن
~~يقتلعه ويأخذه، وعليه مع ذلك قيمة ما نقص من الشجر التي امتلخ ذلك منها.
~~وإن فعل ذلك غصبا وتعديا بلا إذن من صاحبه ولا دالة عليه ممن يستوجب
~~الدالة، فله أن يقتلعه ويأخذه وإن كان قد علق، إلا أن يكون بعد طول زمان
~~وبعد نماء وزيادة بينة، فلا يكون له أن يأخذه بعينه، وتكون قيمته يوم
~~امتلخه من شجره عودا منها مكسورا. وإن كان أضر بالشجر كان عليه مع ذلك قيمة
~~ما نقص من الشجر. هذا قول أصبغ في الواضحة.
# وقال سحنون: إنما يكون أولى بغرسه إذا كان إن قلعه وغرسه نبت، وأما إن
~~كان لا ينبت إن قلعه وغرسه فإنما
# PageV18P609
# له قيمته، ولا سبيل له إلى قلعه. وكان ربيعة يقول في مثل هذا: إن نبت
~~فإنما له قيمته أو غرس مثله. وأما إن قلع من بستانه غرسا يغرسه في أرضه
~~دالة على صاحب البستان، فله أن يقلعه ويأخذه وإن كان قد نبت وعلق، إلا أن
~~يتطاول وينمى نماء بينا فلا يكون له قلعه، وتكون له قيمته يوم اقتلعه
~~نابتا؛ لأن دالته عليه -إذا كان من أهل الدالة- شبهة تمنع من قلعه. ولو كان
~~اقتلعه غصبا غير مدلي لكان صاحب الغرس أحق بغرسه وإن كان قد نبت في أرضه
~~وطال زمانه وثبتت زيادته؛ لأنه شيؤه بعينه أخذه حيا ms7571 فنما وزاد ونبت، فهو
~~كالصغير يغتصب أو يسرق ثم يجده صاحبه وقد كبر وشب ونما- وزاد فهو أبدا أحق
~~به وسواء كان مما ينبت إن غرس بعد قلعه من أرض الغاصب أو مما لا ينبت هو
~~أحق به إلا أن يشاء أن يسلمه ويأخذ قيمته نابتا يوم قلعه فيكون ذلك له، حكى
~~ذلك ابن حبيب في الواضحة عن أصبغ، وبالله التوفيق.
### | ما يبقى في الكرم بعد قطافه أو في الفدان من الزرع بعد حصاده
# فيما يبقى في الكرم بعد قطافه، أو في الفدان من الزرع بعد حصاده
# وسئل ابن كنانة عن الكرم يقطف أو الزيتون يجنى أو الزرع يحصد، هل يجوز
~~لأحد أن يأكل بقيته؟ قال: إن كان أهله تركوه لمن أخذه فلا بأس بأكله، وإن
~~كانوا إنما يريدون الرجعة إليه فلا يجوز لأحد أخذه.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، والمعنى فيه بين إن علم أن صاحبه تركه لمن
~~أخذه من فقير أو غني. وأما إن خشي أنه إنما تركه لمن أخذه من المساكين، فلا
~~ينبغي لغني أن يأكل منه شيئا، وبالله التوفيق.
# PageV18P610
### | ابتياع الكلب الضاري
# في ابتياع الكلب الضاري وسئل ابن كنانة فقيل له: هل يكره للرجل أن يبتاع
~~الكلب كما يكره للبائع بيعه، فإن الرجل ربما احتاج إلى كلب لغنمه أو لصيد؟
~~قال: البائع في ذلك أضيق حالا؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى
~~عن ثمن الكلب» . وأما المشتري فإن احتاج إلى ذلك فيما يجوز له اقتناؤه من
~~الكلاب فلا بأس بابتياعه، وذلك ربما عسرت الهبة والمعروف ووقعت الحاجة إلى
~~ذلك.
# قال محمد بن رشد: إجازة ابن كنانة لاشتراء الكلب الضاري هو مذهب ابن
~~القاسم، روى أبو زيد عنه في سماعه من كتاب جامع البيوع أنه قال: لا بأس
~~باشتراء الكلاب كلاب الصيد، ولا يعجبني بيعها. وذلك نحو قول أشهب في
~~المدونة في الزبل المشترى يجوز في شرائه من البائع؛ لأن الحاجة قد تدعوه
~~إلا شراء الكلب للصيد وشبهه مما جوز له اتخاذه له، وكذلك ms7572 الزبل إذا لم يجد
~~من يعطيه ذلك دون ثمن ولا حاجة بأحد إلى بيعه؛ لأنه إذا لم يحتج إليه تركه
~~لمن يحتاج إليه. وسحنون يجيز بيعه، قال ويحج بثمنه. وهو قول ابن نافع، وقد
~~روي ذلك عن ابن كنانة، وهو قول جل أهل العلم والصحيح في النظر؛ لأنه إذا
~~جاز له الانتفاع به وجب أن يجوز بيعه وإن لم يحل أكله كالحمار الأهلي الذي
~~لا يجوز أكله ويجوز بيعه لما جاز الانتفاع به. ومن الدليل على ذلك أيضا قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من اقتنى كلبا لا يغني عنه زرعا ولا ضرعا
~~نقص من أجر عمله كل يوم قيراط» . والاقتناء لا يكون إلا بالشراء. وما روي
~~عن النبي - صلى الله
# PageV18P611
# عليه وسلم من رواية ابن عمر: أنه «نهى عن ثمن الكلب وإن كان ضاريا» يحتمل
~~أن يكون معناه حين كان الحكم في الكلاب أن تقتل كفها ولا يمسك شيء منها،
~~على ما روي «عن أبي رافع قال: أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بقتل
~~الكلاب فخرجت لأقتلها لا أرى كلبا إلا قتلته حتى أتيت موضع كذا وسماه فإذا
~~فيه كلب يدور ويلهث فذهبت أقتله فناداني إنسان من جوف البيت يا عبد الله ما
~~تريد أن تصنع فقلت: إني أريد أن أقتل هذا الكلب، قالت: فإني امرأة بدار
~~مضيعة وإن هذا الكلب يطرد عني السباع ويؤذنني بإلجائي فأت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فاذكر ذلك له، فأتيت النبي - صلى الله عليه وسلم - فذكرت ذلك
~~له فأمرني بقتله» . ثم جاء عنه - صلى الله عليه وسلم -: أنه «أمر بقتل
~~الكلاب إلا كلب صيد أو كلب ماشية» وأنه قال: «من اقتنى كلبا ليس بكلب صيد
~~ولا ماشية ولا أرض فإنه ينقص من أجره قيراطان في كل يوم» فنسخ بذلك أمره
~~الأول بقتل
# PageV18P612
# الكلاب عموما. وأما الكلب الذي لا يجوز اتخاذه فلا اختلاف في أن بيعه لا
~~يجوز، وأن ثمنه لا يحل. روي عن ابن عباس عن النبي- صلى الله عليه وسلم -
~~أنه قال: ms7573 «ثمن الكلب حرام» وبالله التوفيق.
### | يبيع العنب ممن يعصره خمرا
# في الذي يبيع العنب ممن يعصره خمرا، أو السلاح ممن يقاتل بها المسلمين،
~~وما أشبه ذلك وقال ابن كنانة: لا ينبغي أن يباع العنب أو العصير ممن يتخذه
~~خمرا، لا من نصراني ولا من مسلم، ولا يباع السلاح ممن يقاتل بها المسلمين،
~~ولا تباع الأرض ممن يبني فيها كنيسة، لا تباع الخشبة ممن يتخذ منها صنما.
~~قال: وأكره أن يكون الإنسان عونا على الإثم، قال الله عز وجل: {وتعاونوا
~~على البر والتقوى ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] ، وأما أن
~~يتهمه ببعض ذلك ولا يدري ما يراد به فلا بأس أن يبيعه منه. قال ابن كنانة:
~~أكره أن يبيع الرجل القمح ممن يعمل منه شرابا مسكرا، وقال ابن كنانة: يكره
~~أن يبيع الرجل السلاح من أحد يعلم أنه يقاتل الأنفس بغير حق مشتهرا بذلك
~~معروفا به.
# قال محمد بن رشد: قال ابن كنانة في هذه الرواية إنه لا ينبغي أن يباع
~~العنب أو العصير ممن يتخذه خمرا لا من مسلم ولا من نصراني؛ لأنه
# PageV18P613
# يكره أن يبيع القمح ممن يعمل منه شرابا مسكرا، ولم يتكلم على حكم البيع
~~إذا وقع، ولا على ما يلزم البائع في التوبة مما صنع. والذي يدل عليه قوله
~~فيه: إنه مكروه ولا ينبغي لأحد أن يفعله أن البيع لا يفسخ إذا وقع، إذ ليس
~~فيه فساد في ثمن ولا مثمون. وقد باء بالإثم في ذلك لأنه عون على الإثم، وقد
~~نهى الله عز وجل عن التعاون على الإثم والعدوان، فيجب عليه أن يتوب إلى
~~الله من ذلك ويستغفره ويتصدق بما ازداد في ثمنه ببيعه ممن يتخذه خمرا. وقد
~~قيل: إن البيع يفسخ، وهو مذهب ابن القاسم وروايته عن مالك في المدونة.
# واختلف على القول بأنه يفسخ إن فات بمغيب المبتاع عليه، فقيل: يمضي
~~بالثمن ويتصدق البائع بما ازداد في ثمنه إذا باعه ممن يعصره خمرا، وقيل:
~~تصحح بالقيمة، ويجب إذا صحح بها أن لا يرد ms7574 على المبتاع ما زاد الثمن على
~~القيمة، ويتصدق بذلك إلا أن يعلم أن المبتاع لم يتخذه خمرا.
# وبيع العنب ممن يعصره خمرا من المسلمين أشد من بيعه من النصارى، إذ قد
~~قيل في النصراني إنه غير مخاطب بشرائع الإسلام إلا بعد الإسلام، فلا يكون
~~على هذا القول المسلم إذا باع عنبه من نصراني معينا على إثم.
# وحكم بيع السلاح ممن يقاتل بها المسلمين حكم بيع العنب ممن يعصره خمرا من
~~المسلمين. وحكم بيع الأرض ممن يبني فيها كنيسة، والعود ممن يتخذ منه صنما
~~حكم بيع العنب من النصراني ليتخذ منه خمرا، وبالله التوفيق.
### | شرب العصير الذي أريد به الخمر قبل أن يصير خمرا
# في إجازة شرب العصير الذي أريد به الخمر قبل أن يصير خمرا،
# وكراهة معالجة العصير لئلا يتخمر
# وقال ابن كنانة: لا بأس بشرب العصير وإن عصر لخمر، كان
# PageV18P614
# الذي يعصره مسلما أو نصرانيا. قال: وأكره أن يعالج العصير حتى يستبطئ
~~هريره وغليانه يستحله بذلك.
# قال محمد بن رشد: هذا كما قال، إذ ليس يحرم العصير قبل أن يكون خمرا
~~[فيما نوي فيه من أن يجعل خمرا] ، إذ لا تحرم النية الحلال ولا تحل الحرام.
~~وإنما كره معالجة العصير حتى يبطئ هريره وغليانه فيستحل بذلك مخافة الذريعة
~~إلى استحلال الحرام، وبالله التوفيق.
### | يقول لامرأته إن لم تضعي عني مهرك فأنت طالق إن لم أتزوج عليك
# في الذي يقول لامرأته إن لم تضعي عني مهرك فأنت طالق إن لم أتزوج عليك
~~وسئل ابن كنانة عن الذي يقول لامرأته إن لم تضعي عني مهرك فأنت طالق إن لم
~~أتزوج عليك، فتضع عنه، هل ترى ذلك حلالا؟ قال: لا؛ لأنه خيرها بين أن تضع
~~عنه مهرها وبين أن يضر بها، وإنما قال الله تعالى: {فإن طبن لكم عن شيء منه
~~نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] .
# قال محمد بن رشد: قوله إن ذلك لا يحل له بين، إذ لم تضع ذلك عنه عن طيب
~~نفسها، وإنما وضعته عنه مخافة أن يلزمه الطلاق ms7575 إن لم يضرها بالتزويج عليها،
~~فيلزمها الوضيعة ويقضي عليها بها ولا يكون لها الرجوع فيها إن طلقها، [أو
~~تزوج عليها، بمنزلة أن لو قال لها: أنت طالق إن لم تضعي عني مهرك، فوضعته
~~عنه، فلما وضعته عنه طلقها] ويؤمر أن يستحلها من ذلك أو يرده عليها من غير
~~قضاء يقضى به عليه. ولو سألها أن تضع عنه
# PageV18P615
# صداقها دون أن يحلف على ذلك بطلاق، فلما وضعته عنه طلقها بحدثان ذلك لكان
~~لها أن ترجع عليه بما وضعت عنه؛ لأنها إنما وضعت ذلك عنه رجاء استدامة
~~العصمة، فلما لم يتم لها المعنى الذي وضعت الصداق عنه بثمنه لسببه وجب لها
~~الرجوع به. والذي قال لزوجته أنت طالق إن لم تضعي عني صداقك، أو أنت طالق
~~إن لم تضعي عني صداقك لأتزوجن عليك فوضعته عنه، ليس لها أن ترجع فيه وإن
~~طلقها بفور ذلك أو تزوج عليها؛ لأن الذي وضعت عنه الصداق بسببه قد حصل لها
~~وهو سقوط اليمين عنه بطلاقها، أو بطلاقها إن لم يتزوج عليها، فلو شاءت نظرت
~~لنفسها فقالت له: لا أضع عنك الصداق إلا على أن لا تطلقني بعد ذلك ولا
~~تتزوج علي. وقد مضى هذا المعنى في رسم النكاح من سماع أصبغ من كتاب طلاق
~~السنة، وبالله التوفيق.
### | شرب المرأة الدواء لتعجيل الطهر من الحيضة
# في كراهة شرب المرأة الدواء لتعجيل الطهر من الحيضة
# قال ابن كنانة؛ يكره ما بلغني أن النساء يصنعنه ليتعجلن به الطهر من
~~الحيض من شرب الشجر والتعالج بها وبغيرها.
# قال محمد بن رشد: المعنى في كراهية ذلك لها ما يخشى أن تدخل على نفسها في
~~ذلك من الضرر بجسمها بشرب الدواء الذي قد يضر بها، وبالله التوفيق.
### | ما يجب اجتنابه من الحرير للرجال
# فيما يجب اجتنابه من الحرير للرجال قال وسألت عبد الملك بن عبد العزيز بن
~~أبي سلمة عن الرجل
# PageV18P616
# تكون له القطيفة من الحرير أو الشملة من الحرير فيلتحفها بالليل، وتكون
~~له الوسادة من حرير يتكئ عليها ويجلس، فهل الجلوس ms7576 على الحرير والالتحاف به
~~عند النوم يحرم كتحريم لباسه؟ أم إنما الشدة في لباسه؟ فقال: أما ما يبسط
~~فلا بأس به، وقد فعله الناس. وأما ما يلبس فمنهي عنه، واللحف من اللباس،
~~فاجتنب من ذلك ما أنت تجتنبه من لباس البز.
# قال محمد بن رشد: أجمع أهل العلم على أن لباس الحرير المصمت الخالص محرم
~~على الرجال، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - في حلة عطارد: «إنما يلبس
~~هذا من لا خلاق له» وبما جاء عنه من أنه قال: «أحل لإناث أمتي لبس الحرير
~~والذهب وحرم على ذكورها» . واختلفوا في استعمال الرجال له في غير اللباس
~~كالبسط والارتفاق وشبهه، فرخص فيه بعض العلماء، منهم عبد الملك ابن
~~الماجشون في هذه الرواية.
# والذي عليه الأكثر والجمهور أن ذلك بمنزلة اللباس، بدليل حديث مالك الذي
~~رواه عن إسحاق بن أبي طلحة «عن أنس بن مالك: أن جدته مليكة دعت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لطعام [صنعته له] فأكل منه، ثم قال قوموا حتى أصلي
~~بكم قال أنس: فقمت إلى حصير لنا قد اسود من طول ما لبس فنضحته بماء فصلى
~~عليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وصلينا وراءه» . فسمى أنس الجلوس
~~عليه لباسا، فوجب أن يكون حكمه حكم
# PageV18P617
# اللباس. ومن جهة المعنى أن الحرير إنما جاء النهي عنه من جهة التشبه
~~بالكفار؛ فوجب أن يجتنب الجلوس عليه من ناحية التشبه بهم، وكذلك الالتحاف
~~به لأنه لباس للملتحف به، بخلاف ستور الحرير المعلقة في البيوت لا بأس بها
~~لأنها إنما هي لباس لما ستر بها من الحيطان. واختلف في العلم من الحرير في
~~الثوب، فمن أهل العلم من أجازه لما جاء من أن رسول الله- صلى الله عليه
~~وسلم - «نهى عن الحرير وقال لا تلبسوا منه إلا هكذا وهكذا، وأشار بالسبابة
~~والوسطى» . وروي إجازة ذلك عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - في مثل
~~الأصبع والأصبعين والثلاث والأربع، وكرهه جماعة من السلف. وكذلك اختلف
~~السلف - رضي الله عنهم - في لباس الخز وما ms7577 كان في معناه، فمنهم من أجازه،
~~ومنهم من كرهه. وقد مضى تحصيل القول فيه في أول مسألة من سماع ابن القاسم.
# واختلف أيضا في إجازة لباس الحرير في الحرب، فأجازه جماعة من الصحابة
~~والتابعين، وهو قول ابن الماجشون وروايته عن مالك، لما في ذلك من المباهاة
~~بالإسلام والإرهاب على العدو، ولما يقي عند القتال من أدل وغيره من السلاح،
~~وهو قول محمد بن عبد الحكم، وحكاه ابن شعبان عن مالك من رواية عيسى عن ابن
~~القاسم عنه، خلاف قول ابن القاسم وروايته عن مالك في رسم حلف من سماعه من
~~كتاب الجهاد. فإن استشهد وهو عليه نزع عنه على مذهب من لا يجيز له لباسه في
~~الجهاد وبالله التوفيق لا شريك له.
# PageV18P618
### | [الخمر تتخلل أو تخلل]
# في الخمر تتخلل أو تخلل قال ابن خالد: قلت لابن القاسم: فالذي يتعمد عصر
~~خمر، ثم يتخلل في يديه، قال: لو تعمد أن يخلل الخمر فتخللت كانت الخمر
~~حلالا.
# قال محمد بن رشد: لا اختلاف بين أهل العلم في أن الخمر إذا تخللت من
~~ذاتها تحل وتطهر، وإنما اختلفوا إذا خللت هل تؤكل أم لا؟ على اختلافهم في
~~وجه المنع من تخليلها، إذ قد قيل: إن المنع من تخليلها عبادة لا لعفة، أو
~~قيل: بل منع من ذلك لعلة، وهي التعدي والعصيان في اقتنائها، وقيل: بل العلة
~~في ذلك التهمة لمقتنيها في أن لا يخللها إذا غاب عليها، فيحكم عليه
~~بإراقتها لذلك، ولا يمكن من تخليلها. فعلى القول بأن المنع من تخليلها
~~عبادة لا لعلة، لا يجوز تخليلها في مرضع من المراضع، ويخرج جواز أكلها إذا
~~خللت على قولين جاريين على اختلافهم في النهي هل يقتضي فساد المنهي عنه أم
~~لا يقتضيه؟ وعلى القول بأن المنع من تخليلها لعلة، يجوز تخليلها إذا ارتفعت
~~العلة، فمن رأى العلة في ذلك التعدي والعصيان في اقتنائها أجاز لمن تخمر له
~~عصير لم ترد به الخمر أن يخلله، وقال أنه إن خلل ما عصى في اقتنائه لم
~~يأكله ms7578 عقوبة؟ ومن رأى العلة في ذلك التهمة لمقتنيها في أن لا يخللها إذا
~~غاب عليها، أجاز للرجل في خاصة نفسه أن يخلل ما عنده من الخمر على أي وجه
~~كان ويأكله، وإن كان الاختيار له أن لا يفعل وأن يبادر إلى إراقتها كما فعل
~~الصحابة - رضي الله عنهم - في حديث أنس.
# فيتحصل في جواز تخليل الخمر ثلاثة أقوال: أحدها: أن ذلك لا يجوز
# PageV18P619
# دون تفصيل، والثاني: أن ذلك جائز دون تفضيل على كراهة، والثالث: الفرق
~~بين أن يقتني الخمر أو يتخمر عنده عصير لم يرد به الخمر. وفي جواز أكلها إن
~~خللها على مذهب من يجيز له تخليلها في حلل ثلاثة أقوال أيضا: الجواز،
~~والمنع، والفرق بين أن يخلل ما اقتنى من الخمر، أو ما تخمر عنده مما لم يرد
~~به الخمر؛ وهذا قول سحنون، والقولان الأولان لمالك، وبالله التوفيق [لا
~~شريك له، وهو حسبنا ونعم الوكيل. وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه
~~وسلم تسليما كثيرا] .
### | خاتمة
# كمل السفر السابع بتمام الجزء التاسع من الجامع من كتاب البيان والتحصيل
~~تأليف الإمام القاضي الأوحد العلم أبي الوليد ابن رشد - رحمه الله - ونفعه،
~~وعند ذلك تم جميع الديوان، والحمد لله رب العالمين، وصلواته وسلامه على
~~سيدنا محمد نبيه المصطفى خاتم المرسلين، والرضى عن أصحابه الخلفاء
~~المهتدين. وكان تمامه عشية يوم الثلاثاء الموفي عشرين من صفر من سنة ثنتي
~~عشرة وسبعمائة انتسخه لنفسه محمد بن محمد بن محمد بن عياش القرطبي وفقه
~~الله وعفا عنه. PageV18P620 ms7579